ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 2
3 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL SILLONES ACADMICOS ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA Crdoba 2010 INSTITUTO DE DERECHO AMBIENTAL Y DE LOS RECURSOS NATURALES CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Nmero I CAMBIO CLIMTICO ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 4 Fecha de catalogacin: 01/03/2011 Cuaderno de Derecho Ambiental Nmero 1 / Zlata Drnas de Clment ... [et.al.] ; dirigido por Zlata Drnas de Clment. - 1a ed. - Crdoba : Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, 2011. 238 p. ; 23x16 cm. ISBN 978-987-1123-73-5 1. Derecho Ambiental. I. Zlata Drnas de Clment II. Zlata Drnas de Clment, dir. CDD 346.046 EDICIONES DE LA ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS Copyright 2008, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba Artigas 74 - 5000 Crdoba (Repblica Argentina) Impreso en Argentina - Printed in Argentina 5 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA AUTORIDADES (Perodo 2010 - 2013) JUAN CARLOS PALMERO Presidente JULIO I. ALTAMIRA GIGENA Vicepresidente Direccin: Gral Artigas 74- 5000 Crdoba Tel./Fax (0351) 4214929 E-mail: secretaria@acaderc.org.ar Consulte novedades doctrinarias en la Pgina Web: www.acaderc.org.ar REPBLICA ARGENTINA JORGE DE LA RA Secretario ARMANDO S. ANDRUET Tesorero LUIS MOISSET DE ESPANS Director de Publicaciones HCTOR BELISARIO VILLEGAS Revisor de cuentas ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 6 Presidentes Honorarios Dr. PEDRO J. FRAS Dr. OLSEN A. GHIRARDI INSTITUTO DE DERECHO AMBIENTAL Y DE LOS RECURSOS NATURALES ZLATA DRNAS DE CLMENT Directora MARA ALEJANDRA STICCA Secretaria 7 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL PALABRAS PRELIMINARES por ZLATA DRNAS DE CLMENT Este primer cuaderno del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales est dedicado al estudio del cambio climtico. Hemos elegido esa amplia temtica, compleja, multidimensional, no por creer que es fac- tible abordarla en su faz jurdica en forma integral, menos en una publica- cin breve como sta, sino slo para intentar una apertura a la cuestin, dada la importancia que la problemtica ha alcanzado en nuestro tiempo, impactando en distintas disciplinas y subdisciplinas jurdicas. Variados organismos especializados en medio ambiente de las Na- ciones Unidas han sealado que es el problema ambiental ms difcil que enfrentamos hoy sobre el planeta. El cambio climtico se observa no slo en la atmsfera, sino tambin en los cursos de agua, los hielos y los glaciares; en los ocanos y los mares, en la cubierta vegetal, los animales, en el funcionamiento de los ecosistemas y sus interrelaciones, en la vida del ser humano. De all que se considere al cambio climtico una comple- ja problemtica transversal, difcil de afrontar legalmente. Sin embargo, no por dificultosa puede ser soslayada. El cambio climtico se asigna a causas naturales y humanas. Entre las naturales, se han sealado las variaciones solares, las variaciones orbitales, los impactos de meteoritos, la deriva continental, las corrientes ocenicas, adems de numerosas otras. Cuando se hace referencia a cambio climtico desde la preocupacin de los juristas, se hace refe- rencia slo al cambio climtico que tiene fuente antropognica, es decir, el producido como consecuencia de la actitud del hombre frente a su medio ambiente. La preocupacin por la regulacin integral a nivel planetario del medioambiente ya surgi en la dcada del 60. El Informe del Secretario ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 8 General de Naciones Unidas, U Thant, realizado a pedido de la Asamblea General de Naciones Unidas (El hombre y su medio ambiente - 26 de mayo de 1969) promovi la Conferencia de Estocolmo de 1972, en la que se adopt la Declaracin sobre Medio Humano. El referido Informe hizo referencia a la actitud del hombre frente a su medio, a la crisis provocada con la devastacin de tierras y bosques, a la extincin de especies vege- tales y animales, al crecimiento no planificado de las zonas urbanas, a la industrializacin, concluyendo que, de continuar ese proceso de degrada- cin de la naturaleza, sin limitaciones, la posibilidad de vida sobre la Tierra se vera prontamente amenazada. El primer reconocimiento del cambio climtico como cuestin global se dio en la Primera Conferencia Mundial sobre Cambio Climtico orga- nizada en 1979 por la Organizacin Meteorolgica Mundial (OMM). Su- cesivas resoluciones de las Naciones Unidas, de la Organizacin de Na- ciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), del Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA) con- dujeron a la Conferencia de Ro sobre Medio Ambiente y Desarrollo ce- lebrada en 1992, oportunidad en que se abri a la firma la Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico/CMNUCC (entrada en vigor en 1994), la que a travs de la Conferencia de sus Estados Par- tes llev a la adopcin del Protocolo de Kyoto, entrado en vigor en el 2005, el que limit la emisin 6 gases de efecto invernadero en ms de una treintena de Estados. Estos instrumentos -juntamente con las con- venciones, sobre Proteccin de la Capa de Ozono y su Protocolo de Montreal, sobre Derecho del Mar, sobre Humedales, sobre Especies Migratorias, sobre Diversidad Biolgica, sobre Lucha contra la Desertificacin- son el eje normativo internacional dirigido al control y mitigacin del cambio climtico. El Panel Intergubernamental de Expertos sobre Cambio Climtico (PICC/IPCC) -ente creado en 1988 por el PNUMA y la OMM- ha ido mejorando sus certezas en materia de la incidencia antropognica en el cambio climtico (ello, ms all de las crticas recientes que recibiera por actitudes de algunos de sus integrantes, luego parcialmente clarificadas). En su ltimo (cuarto) informe, divulgado en el 2007, ha sealado expresa- mente, que ya no es relevante el debate sobre si el clima est cambiando o no, sino qu estamos dispuestos a comprometer en el corto plazo para hacer frente a los cambios que -con mayor o menor certidumbre- se esperan a mediano y largo plazo. El 23 de junio de 2010, el PICC ha 9 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL seleccionado 831 expertos para que, divididos en tres grupos de trabajo (ciencias fsicas; impactos y estrategias de mitigacin), trabajen cuatro aos en la elaboracin del quinto informe. Ban Ki-moon, Secretario Ge- neral de las Naciones Unidas en la actualidad, ha puesto al cambio climtico entre las tres prioridades de labor del sistema de las Naciones Unidas. Distintos organismos y entidades se han visto llamados a ocuparse del cambio climtico. Entre ellos: PNUMA, PNUD, FAO, Secretara del Convenio Marco del Cambio Climtico, Secretara del Panel Intergubernamental de Cambio Climtico, a ms de los gobiernos nacio- nales y entes regionales y subregionales. Debemos tener presente que los Estados informan cada cuatro aos a la Secretara del Convenio; inventa- ran emisiones, describen las polticas y medidas de adaptacin y mitigacin adoptadas y otros datos relevantes para los objetivos de la Convencin. Se esper con gran inters la 15 Conferencia de las Partes del Con- venio Marco sobre Cambio Climtico (Copenhague, diciembre de 2009), por haber estado -en parte central- dirigida a alcanzar un nuevo acuerdo de cooperacin y accin colectiva en el control de emisiones ms all de 2012, que reemplazara al Protocolo de Kyoto. Sin embargo, sus resulta- dos no alcanzaron los logros esperados, atento a las discrepancias entre los Estados sobre los compromisos a asumir. El Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, a tra- vs de la labor de sus miembros ha estado trabajando en distintas temti- cas vinculadas al cambio climtico, si bien, en esta publicacin slo se incluyen algunos aspectos de esos resultados. El referido Instituto y la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba, a travs de las ctedras de Derecho Internacional Pblico y Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, organizaron una Jornada sobre Cambio Climtico el 16 de septiembre de 2009. Asimismo, la Academia y otras entidades han convocado a un con- curso de monografas sobre la temtica. Por ello, esta publicacin incor- pora, a ms de trabajos de miembros, las obras distinguidas en el concur- so con mencin especial. El conjunto de presentaciones incluye aspectos introductorios vincu- lados a consideraciones propias de las ciencias naturales pero que permi- ten la compresin de la construccin jurdica en la materia; reflexiones sobre la evolucin de las negociaciones internacionales en materia de regulacin de emisiones vinculadas al cambio climtico; normativa inter- ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 10 nacional y nacional generada en el tpico especfico y en reas estrecha- mente vinculadas, como tambin estudios sobre las instituciones genera- das en cumplimiento de esas disposiciones; anlisis sobre el impacto de las regulaciones ambientales sectoriales en las polticas ambientales globales; observaciones sobre las relaciones entre cambio climtico y biodiversidad; cambio climtico y hbitat. Si bien, se trata de trabajos limitados en extensin y percepcin de la temtica abordada, stos contribuyen al dilogo entre los miembros del Instituto y a la circulacin de sus reflexiones en espacios ms amplios, abriendo al Instituto al intercambio de ideas, favoreciendo con ello la re- troalimentacin. 11 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL CAMBIO CLIMTICO: ALGUNAS CONSIDERACIONES DE CARCTER INTRODUCTORIO Zlata DRNAS DE CLMENT * En esta breve presentacin slo haremos referencia sucinta a algu- nos aspectos generales preliminares de la problemtica, tales como qu se entiende por cambio climtico, qu elementos conforman el sistema climtico, cules son las caractersticas del calentamiento global, cules son los grandes problemas emergentes del cambio climtico y cules han sido los principales canales del desarrollo normativo en la materia. La Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (CMNUCC) 1 , en el prrafo 2 de su art. 1, expresa que, por cambio climtico se entiende un cambio de clima (modificacin de fenmenos meteorolgicos) atribuido directa o indirectamente a la actividad humana, que altera la composicin de la atmsfera mundial y que se suma a la variabilidad natural del clima observada durante perodos de tiempo com- parables. Suelen tomarse como base para la medicin del cambio pero- dos extensos, por ejemplo, 500 o ms aos. El clima es el estado medio de la atmsfera en un perodo prolon- gado a diferencia del tiempo que responde a una combinacin efmera y, a veces, excepcional. Algunos especialistas no slo ponen en duda la posibilidad de que tenga peso el impacto humano en la atmsfera, sino * Doctora en Derecho y Ciencias Sociales. Catedrtica de Derecho Internacional Pblico en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba-Argentina. Profesora emrita de la Universidad Catlica de Crdoba. Miembro de Nmero de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. 1 La CMNUCC cuenta al 15 de junio de 2010 con 194 Partes. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 12 dudan de que se pueda hablar de clima. Tal el caso de Gleick, quien se ha preguntado si existe el clima, si hay un clima que va cambiando por razones fsicas, si hay un clima en un tiempo ms extenso en el que los cambios no son ms que fluctuaciones, o bien, si el tiempo nunca conver- ge de modo tal que permita fijar estndares medios 2 . El sistema climtico se considera que se halla formado por cinco elementos: la atmsfera (manto gaseoso que envuelve la tierra formada por distintas capas: troposfera-estratosfera-mesosfera-exosfera), la hidrosfera (agua dulce y salada en estado lquido), la criosfera (agua en estado slido), la litosfera (suelo) y la biosfera (formas de vida que pue- blan la tierra), siendo el clima una consecuencia del equilibrio que se pro- duce en el intercambio de energa, masa y movimientos entre los cinco componentes que acabamos de sealar y que se traducen en humedad, temperatura, viento, presin baromtrica, entre otras manifestaciones) 3 . El clima de la tierra ha variado con el transcurso del tiempo. Las glaciaciones del cuaternario son un claro ejemplo de cambios naturales en el clima. Junto a esta variabilidad natural, la comunidad cientfica aler- ta sobre la influencia de las actividades humanas en el sistema climtico, en especial, por el incremento de la emisin de los llamados gases de efecto invernadero, que provocan un calentamiento global 4 . La atmsfera que rodea la Tierra cumple un rol esencial al mantener estable la temperatura de la superficie del planeta, permitiendo la vida 2 J. GLEICK, Chaos: The Amazing Science of the Unpredictable, Londres, 1998, pg. 168; conf. en A. TROUWBORST, Precautionary Rights and Duties of States, Leiden, Martinus Nijhoff Publishers, 2006, pg. 72. 3 Enciclopedia Virtual Ambientum (http://www.ambientum.com/enciclopedia/ enciclopedia.htm); Encyclopedia of the Sustainable Development (http:// www.ace.mmu.ac.uk); Encyclopedia Britannica (http://www.britannica.com/EBchecked/ topic/189127/environment); Encyclopedia of Earth (http://www.eoearth.org); S. SOLOMON, D. QIN, M. MANNING, Z. CHEN, M. MARQUIS, K.B. AVERYT, M. TIGNOR and H.L. MILLER, Informe del Grupo de Trabajo I - Base de las Ciencias Fsicas, Cambridge University Press, Cambridge, United Kingdom and New York, NY, USA. (http://www.ipcc.ch/ publications_and_data/ar4/wg1/es/contents.html). 4 V. Informes del Panel Internacional sobre Cambio Climtico de las Naciones Unidas (http://www.ipcc.ch). 13 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL sobre la Tierra 5 . Se denomina efecto invernadero al proceso natural por el cual el calor es atrapado en la troposfera (hasta 15 kms. de la superficie terrestre). La cantidad de calor atrapado depende de las con- centraciones de gases de efecto invernadero, sustancias compuestas de varios elementos: dixido de carbono (CO 2 ), metano-CH 4 , vapor de agua (H 2 O), xido nitroso (N 2 O), clorofluorcarbonos (CFC): hidroclorofluor- carbonos (HFC), perfluorcarbonos (PFC) y hexfluoruro de azufre SF 6 ) en la troposfera 6 . Si el incremento de las concentraciones de esos gases se produce ms rpido de lo que son removidos naturalmente, la tempera- tura media de la superficie terrestre aumenta. El aumento de unos pocos grados trae profundos cambios sobre todos los elementos del sistema climtico (aguas, hielos, cubierta vegetal, fauna, etc.) 7 . 5 La atmsfera terrestre es una mezcla de gases. Los ms abundantes son: nitr- geno: 78 % del total de aire; oxgeno: 21% del total; dixido de carbono: 0,033 % del total. Adems, contiene hasta un 4 % de vapor de agua y tambin una proporcin variable de gases nobles (argn 0,93 %, criptn 0,000114 %, nen 0,00182 % y helio 0,000524 %), hidrgeno (0,00005 %) y ozono (0,00116 %). (Cf. http://recursos.cnice.mec.es/biosfera). Las capas de la atmsfera son: -troposfera, capa ms cercana a la tierra (hasta los 15 kms.), en la que se desarrollan los principales fenmenos atmosfricos conocidos (vien- tos, nubes, precipitaciones tormentas elctricas, etc.), los que se deben fundamentalmen- te a variaciones de la temperatura y densidad del aire entre unos y otros lugares; - estratosfera, capa que llega hasta los 50 kms., existiendo en esa capa la principal concen- tracin de ozono (25 kms.), el que retiene las radiaciones nocivas emitidas por el sol de alta intensidad, actuando como un filtro; -mesosfera, hasta los 80 km, capa que recibe las radiaciones de alta intensidad; -termosfera y exosfera, capas externas de la atmsfera, que llegan a tener entre 100 y 300 C de temperatura. La atmsfera es la que permite que se mantenga estable el clima en el planeta. De no existir la atmsfera, la temperatura prome- dio sera de 18 bajo cero, lo que no permitira la vida como la conocemos hoy [conf. Global Change Master Directory (http://gcmd.gsfc.nasa.gov)]. 6 El potencial de calentamiento global (PC) de estos gases es diferente, al igual que la persistencia de sus molculas en la atmsfera (aos). Por ejemplo, el dixido de carbo- no tomado -como patrn de referencia- es calculado con un potencial de calentamiento global 1 y con una persistencia de sus molculas de 500 aos; el metano tiene un PC de 21-23 y una persistencia de 7-10; el hexafluoruro de azufre una PC de 23.000 y una persistencia de 3.200, etc. (V.N. CASTILLO MARN (ed.), El cambio climtico en Argenti- na, pg. 13 (http://www.ambiente.gov.ar/archivos/web/UCC/File/09ccargentina.pdf)). 7 El incremento de la temperatura media terrestre en los ltimos 50 aos ha sido 0,6 grados (el ms alto en 10.000 aos). Se prev que aumente entre 1,4 y 5,8 para el ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 14 Varios acuerdos multilaterales se vinculan a la atmsfera y sus cam- bios, aun cuando en algunos instrumentos su objetivo central pueda estar dirigido a otro fin inmediato. Los ms destacados son: la Convencin de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono (1985-196 P) 8 y su Proto- colo de Montreal (1987-196 P); el Convenio de Basilea sobre Movimien- tos Transfronterizos de Desecho peligrosos y su eliminacin (1989-173 P); el Convenio sobre Cambio Climtico (1992-194 P) y su Protocolo de Kyoto (1997-191 P); el Convenio sobre Diversidad Biolgica (1992-193 P); el Convenio sobre la Lucha contra la Desertificacin (1994-194 P); el Convenio de Rotterdam sobre el Procedimiento de Consentimiento pre- vio para ciertos plaguicidas y productos qumicos peligrosos objeto de comercio internacional (1998-134 P); el Convenio de Estocolmo sobre Contaminantes orgnicos persistentes (2001-170 P). No contamos a la fecha con normas de derecho internacional pblico con alcance universal en materia de bosques 9
10 , minera 11 , ni energa. Los pocos entendimien- 2100, con graves consecuencias i.a. por el derretimiento de hielos y glaciares, crecimiento del nivel de los mares (10 y 20 cms. en el siglo XX -se espera entre 9 y 88 para el 2100-), modificaciones en la humedad ambiente, alteraciones en el ciclo y nivel de precipitacio- nes, extincin de especies vegetales, deterioro de la cubierta de los suelos, migracin de especies animales, etc. Todo ello con efectos sociales y econmicos de alto impacto. (V. i.a. www.biblioteca.org.ar/libros/92193.pdf; www.mma.es_ipcc_2007.htm). Varias islas del Indico y del Pacfico, como algunas law-lying de Maldivas, Kiribati, Tuvalu, Fiji, Seychelles, entre otras islas-Estado, sufren un incremento de las cotas martimas y su- mergimiento del suelo terrestre por lo que sus poblaciones en un futuro cercano debern ser reubicadas. Algunas islas tienen altitud mxima de 2.4 metros sobre el nivel del mar (http://www.dw-world.de/dw/article/05788365,00.html). 8 Entre parntesis indicamos el ao de adopcin del tratado y el nmero de Partes, conforme consulta efectuada el 28 de junio de 2010 a la Secretara General de las Naciones Unidas (www.treaties.un.org). 9 No tenemos normas internacionales a nivel multilateral. Es de tener en cuenta que el tema de los bosques fue uno de los aspectos ms controversiales de la Conferencia de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente y Desarrollo de Ro de Janeiro (1992). Slo se alcanz acuerdo para adoptar la Declaracin Autorizada -sin fuerza jurdica obligatoria- de Principios para un Consenso Mundial Respecto de la Ordenacin, la Conservacin y el Desarrollo Sostenible de los Bosques de todo tipo de las Naciones Unidas, y el Captulo 11 de la Agenda 21 Combatiendo la Deforestacin. Los bosques nativos y sus suelos representan una parte sustancial de la diversidad biolgica vegetal y son el hbitat necesario de importante diversidad biolgica animal dependiente de esos bosques. A pesar de ello, no existe a nivel internacional norma alguna que proteja de modo 15 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL tos internacionales concertados en esas materias se mueven en el plano del derecho internacional privado. Sin embargo, existen recomendacio- nes, resoluciones, declaraciones no vinculantes que ponen de manifiesto el consenso internacional en materia de derecho deseable. En este breve trabajo slo haremos referencia a los acuerdos relativos a la capa de ozono y al cambio climtico, por ser los que directamente se centran en la atmsfera y los cambios en el clima y sus condiciones. Es de observar que el Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono (1985) como la Convencin Marco de las Naciones Uni- das sobre Cambio Climtico (1992) constituyen acuerdos multilaterales de vocacin universal. Se los considera acuerdos marco ya que necesi- tan de complemento ulterior para cumplir sus objetivos. Prevn mecanis- mos de implementacin, perfeccionamiento y actualizacin/adaptacin -en cuestiones sustantivas relevantes- a travs de conferencias de las Partes y la adopcin de protocolos anexos. Este tipo de acuerdos (soft law) carece de normas con instrucciones precisas operativas o prohibi- ciones concretas ejecutables. El primer convenio internacional que se ocup de la regulacin de las actividades humanas con efecto en la atmsfera, ha sido el Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono (1985) 12 . La capa de directo los bosques nativos, naturales u originarios. La Asamblea General de Naciones Unidas ha designado al ao 2011 Ao Internacional de los Bosques. 10 En la Argentina se ha dictado la ley 26.331 de presupuestos mnimos de proteccin de los bosques nativos (sancionada el 28/11/07); la Reglamentacin decr. 91/ 09 (aprobada el 13/2/09); el Programa Experimental de Manejo y Conservacin de los Bosques Nativos 2009 (http://www.ambiente.gov.ar). 11 Las explotaciones mineras tienen efecto sobre el cambio climtico no slo por los gases que puedan generase durante la explotacin de minerales sino, en el caso de la minera a cielo abierto, por el cambio en el albedo de la tierra (porcentaje de la radiacin solar que cualquier superficie refleja). Las superficies claras tienen valores de albedo superior a las oscuras, y las brillantes ms que las mate. El albedo medio de la Tierra es del 30-32 % de la radiacin que proviene del Sol (desiertos 21 %, suelos con escasa vegetacin 18 %, bosques 8 %, ocanos 5 a 10 %), incidiendo el cambio de albedo en el calentamiento global. (V. i.a. http://cambioclimaticoglobal.com/biosfera.html; http:// universo.iaa.es/php/886-albedo.htm) http://www.atmosphere.mpg.de/enid/ Cambio_clim_tico_-_clases_ss/3_Albedo_6fb.html). 12 El tratado fue adoptado antes de que existieran bases cientficas suficientes que avalaran los temores y teoras en torno a los cambios en la capa de ozono. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 16 ozono (del griego odsein: oler). El ozono es un gas azul de fuerte olor, muy esparcido en la estratosfera (aparentemente exclusivo de nuestro planeta), que se produce por el efecto de la luz solar sobre el oxgeno, descubierto en 1839 por Schbein. Es un escudo que protege la Tierra de las radiaciones ultravioletas del sol. Si desapareciera, la luz ultravioleta del sol esterilizara la superficie y aniquilara toda vida terrestre. Las ra- diaciones UVC (de menor longitud) son letales para todas las formas de vida y son bloqueadas casi totalmente por el ozono; las UVB son peligro- sas (estimndose que provocan cnceres, enfermedades oculares, dficit de sistema inmunolgico, etc.) y son absorbidas por el ozono casi en su totalidad; las UVA (mayor longitud) son casi inofensivas y pasan casi por completo. La molcula de ozono est formada por tres tomos de oxge- no (O 3 ). Por procesos atmosfricos naturales (radiaciones ultravioletas del sol que descomponen las molculas de oxgeno), las molculas de ozono se destruyen y forman continuamente. El O 3 , en la troposfera, es un peligroso contaminante que forma parte del smog fotoqumico y de la lluvia cida. En cambio, en la estratosfera, es esencial para la vida huma- na al bloquear las radiaciones ultravioletas nocivas para la vida. El O 3 es vulnerable a distintos agentes. As, es destruido por compuestos que con- tienen nitrgeno, hidrgeno, cloro, bromo (usados en refrigerantes, aditivo de gasolinas, fotografa, limpieza, agroqumicos, aviones, transbordado- res, etc.). Los clorofluorcarbonos (CFC) elaborados por el hombre pue- den destruir el ozono (por ejemplo, el cloro liberado captura un tomo de la molcula de ozono y lo convierte en ozono comn; el cloro acta como catalizador y provoca la destruccin del O 3 sin sufrir ningn cambio per- manente de modo que puede repetir el proceso) 13 . Esta teora ha sido construida por Sherwood Rowland y Molina en 1974 en la Universidad de Berkeley-California (Premios Nobel de Qumica en 1995). La teora aun hoy cuenta con negadores, sin embargo, en virtud del principio de precau- cin (falta de certeza del riesgo que entraan ciertos componentes qumi- cos), la Comunidad Internacional ha decidido reducir sus emisiones a la 13 El CFC-113 se duplica cada 6 aos, los CFC-11 y CFC-12 se duplican cada 17 aos, etc. (V. http://www.medioambiente.gov.ar/archivos/web/OPROZ/File/ 20preguntas.pdf V. asimismo, Z. DRNAS DE CLMENT (dir), Codificacin y comentario de normas internacionales ambientales vigentes de la Repblica Argentina y en el Mercosur, Buenos Aires, La Ley, 2001, pgs. 307 a 311). 17 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL atmsfera. Se estima que los CFC y los halones 14 contribuyen, adems del dao al ozono, al calentamiento global. El ozono superficial comenz a ser medido a partir de 1860 15 , si bien, recin a partir de 1957 la Organiza- cin Meteorolgica Mundial (OMM) asumi la responsabilidad de nor- malizar los procedimientos y uniformar las observaciones, creando el Sis- tema Mundial de Observacin del Ozono. En 1977 el Programa de Na- ciones Unidas para el Medioambiente (PNUMA) convoc a una reunin de expertos, la que elabor el Plan Mundial de Accin para la Capa de Ozono, y en 1981 encarg a un grupo de expertos la elaboracin de un acuerdo que devino en el Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono (1985) dirigido a controlar y reducir las emisiones, con el objetivo final de eliminarlas. El Convenio ha sido complementado por el Protocolo de Montreal (1987) y una serie de enmiendas posteriores 16 que fijan compromisos concretos diferenciados segn el desarrollo de los Estados (control, dis- minucin de produccin, limitaciones al comercio). En Anexos (A, B, C y E), el Protocolo divide las sustancias controladas. Por ejemplo, los Esta- dos de ms desarrollo han asumido con relacin al Anexo A 17 las siguien- tes obligaciones: - desde enero de 1999 hasta 2005 no superar el nivel bsico; - desde enero 2005 hasta enero 2007, no superar el 50% del nivel bsico; - desde enero 2007 hasta enero de 2010, no superar el 15% del nivel bsico (reduccin del 85%); 14 Los halones, tienen estructura similar a los CFC pero contienen bromo en lugar de cloro. Por ejemplo el bromuro de metilo que se usa en los extintores de incendios, aun en concentraciones muy pequeas, resulta destructor de la capa de ozono por su capaci- dad de fragmentacin. (V. http://www.medioambiente.gov.ar/archivos/web/OPROZ/File/ 20preguntas.pdf). 15 La primera medicin satelital se hizo en 1966. 16 1990 (Londres), 1991 (Nairobi),1992 (Copenhague), 1993 (Bangkok), 1995 (Viena), 1997 (Montreal) y 1999 (Beijing). 17 Sustancias contempladas en el Anexo A: CFC-11 [CFCl 3]; CFC-12 [CF2Cl2]; CFC-113 [C2F3Cl2], CFC-114 [C2F4Cl2], CFC-115 [C2F5Cl]; Grupo B: haln-1211 [CF2BrCl]; haln-1301 [CF3Br]; haln-2404 [C2F4Br2]. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 18 - desde enero 2010 en adelante, no superar el 0% del nivel bsico (reduccin del 100%). Se ha considerado al Protocolo un ejemplo de coo- peracin por el alto grado de compromiso asumido por las Partes y su efectivo cumplimiento 18 . Argentina ratific el Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono en 1990 al igual que al Protocolo de Montreal y las En- miendas de Londres, Copenhague, Montreal y Bejing. La ley 24.040 (1991) regula parcialmente la aplicacin de las restricciones al consumo de Sus- tancias Agotadoras de Ozono (SAOs) del Anexo A del Protocolo de Montreal. La ley 24.051 (1992), sobre Residuos Peligrosos-Generacin, Transporte y Tratamiento, establece que los residuos generados por las sustancias controladas por el Protocolo de Montreal son consideradas como residuos peligrosos y se incluyen en la normativa en la categora sometida a control Y-41 (solventes orgnicos halogenados). El decr. 177/ 92 estableci, en su art. 4, como autoridad de aplicacin de las leyes 24.040 y 24.051 a la Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sus- tentable, actualmente Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable. A travs del decr. 265/96, se cre el Programa Ozono (OPROZ), el cual tiene a su cargo la ejecucin del Programa PAS (1994). La Resolucin 385/2010 estableci el Cupo Extraordinario para Uso Esencial para el 2010 para las sustancias agotadoras de la capa de ozono 19 . El Convenio Marco sobre Cambio Climtico de 1992 (194 Partes), en su prembulo, seala la preocupacin de las Partes por las actividades humanas que han ido aumentando sustancialmente las concentraciones de gases de efecto invernadero en la atmsfera 20 , lo que se estima impli- ca un calentamiento adicional de la superficie y de la atmsfera de la Tierra y puede afectar adversamente a los ecosistemas naturales y a la humanidad 21 . El Convenio tiene por objeto la estabilizacin de las con- 18 V. http://www.tecnozono.com 19 V. pgina web de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable (http:// www.ambiente.gov.ar). 20 V. supra. 21 En oportunidad de la Conferencia de Copenhague (diciembre de 2009) se ha analizado la serie de temperaturas globales medias y las desviaciones a la media en base estudios elaborados por la NASA desde 1900 hasta 2008. Los ejercicios de simulacin 19 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL centraciones de gases de efecto invernadero en la atmsfera a un nivel que impida interferencias antropognicas peligrosas en el sistema climtico. Las medidas que adopten las partes, segn el Convenio, deben inspirarse en los siguientes principios: proteccin del sistema climtico en beneficio de las generaciones presentes y futuras, responsabilidad comn pero diferen- ciada de las Partes, principio precautorio, derecho al desarrollo sostenible, no discriminacin ni restriccin encubierta al comercio internacional. El Protocolo de Kyoto (1997) al Convenio sobre Cambio Climtico cuenta con 191 Partes y establece los compromisos de los Estados desa- rrollados (y en transicin) para la reduccin de los seis gases de efecto invernadero ya sealados (reduccin entre 2008 y 2012 en no menos del 5 % del nivel de 1990). El Protocolo no prev obligaciones para el perodo posterior al 2012. Se espera que el acuerdo post 2010 cuente con el com- promiso de los EE.UU. y China, ya que esos dos Estados representan el 50 % de la emisiones globales. No slo resulta difcil alcanzar acuerdo con los mayores emisores, tambin resulta difcil la concertacin con los Estados en desarrollo pertenecientes al Grupo de los 77 (130 Estados), por la heterogeneidad de sus miembros. Se supone que el nuevo acuerdo incluya compromisos concretos no slo de los formalmente conocidos como desarrollados, sino tambin de los en desarrollo con economas ms avanzadas 22 . La Tercera Conferencia Mundial sobre el Cambio Climtico de la Organizacin Meteorolgica Mundial y las Naciones Unidas (Ginebra, 31 agosto a 4 de septiembre de 2009) de conformidad a la Declaracin de Alto Nivel decidi establecer el Marco Mundial para los Servicios permiten disear la posible evolucin de las temperaturas para el futuro (v.gr., 2020, 2050, 2100). (V.: A. ALONSO RODRGUEZ, Un modelo para la evolucin de las temperatu- ras de la Tierra, Anuario Jurdico y Econmico Escurialense, Epoca II, Nmero XLIII, 2000, pg. 249 y ss.). 22 V.D. BODANSKY et al, Beyond Kyoto: Dilemmas of Climate Regulation and Equity, American Society of International Law Proc., vol. 102 (2008), pgs. 102-138. V. asimismo: D.C. ESTY, Revitalizing Global Environmental Governance for Climate Change, Global Governance, vol. 15 (2009), pgs. 7-434; D. HUNTER, International Climate Negotiations: opportunities and Challenges for the Obama Administration, Duke Environmental Law and Policy Forum, vol. 19 (2009), pgs. 47-263; PNUMA. Cambio climtico. Estrategia para PNUMA. Programa de trabajo 2010-2011 (www.pnuma.org). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 20 23 Esas ideas proyecto se presentan ante la Unidad de Cambio Climtico, entidad que fue creada en el 2003 (Res. Min. Des. Soc. 56/03). Climticos, con el fin de reforzar la produccin, la disponibilidad, el sumi- nistro y la aplicacin de predicciones y servicios climticos basados en conocimientos cientficos. Argentina aprob la Convencin sobre el Cambio Climtico por ley 24.295 (1994), y al Protocolo de Kyoto por ley 25.438 (2001), habiendo ratificado a nivel internacional ambos instrumentos. Entre las normas na- cionales adoptadas en la materia, figuran: el decr. 2213/2002, que design a la Secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable como Autoridad de Aplicacin de la ley 24.295; la Resolucin 239/2004, que aprob el Meca- nismo de Consulta Previa para la presentacin de Ideas de Proyecto que reduzcan Emisiones de Gases de Efecto Invernadero (GEIs) y/o Remue- van Dixido de Carbono (CO2) de la atmsfera 23 ; la Resolucin 248/ 2005, que estableci, en el mbito de la Secretara de Ambiente y Desa- rrollo Sustentable, el Programa Nacional de Escenarios Climticos dirigi- do al cumplimiento de los compromisos emergentes de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico; el decr. 1070/ 2005, que cre el Fondo Argentino del Carbono (FAC), con el objeto de facilitar e incentivar el desarrollo de proyectos del Mecanismo para un Desarrollo Limpio (MDL). Existen numerosas disposiciones especficas vinculadas a mecanismos de desarrollo limpio, como tambin a temticas vinculadas (por ejemplo, biocombustibles, energa y combustibles alternati- vos y sustentables). Es de destacar que, ya en 1991 (antes de la adopcin del Convenio sobre Cambio Climtico), Argentina por decr. 2156/91 cre la Comisin Nacional para el Cambio Global del Sistema Climtico Terrestre. La preocupacin frente al cambio climtico ha promovido que, tam- bin en el mbito subregional, se hayan adoptado medidas colectivas para mitigar el calentamiento global. Los ministros de Medio Ambiente del Mercosur han debatido sobre el cambio climtico y las medidas adopta- das por cada nacin, particularmente, en materia de biocombustibles. La transversalidad de la temtica y la multiactoralidad han llevado a que incluso en el mbito de la Cancillera argentina se haya creado la Comi- sin de Cambio Climtico, en calidad de ONG, dirigida a asesorar al go- bierno y al Mercosur en la temtica. 21 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL No nos extendemos ms en esta breve presentacin introductoria ya que las contribuciones a este cuaderno irn abriendo distintos aspectos de los amplios espectros que manifiesta el cambio climtico. Ello, desde una reflexin responsable de la accin del hombre sobre su propio medio, comportamiento del que -en buena medida- ha de depender su supervi- vencia en el planeta. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 22 23 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL CAMBIO CLIMTICO: INCIDENCIA DE LAS POLTICAS SECTORIALES DE AGROCOMBUSTIBLES Alicia MORALES LAMBERTI * Sumario: I. Introduccin. II. Estrategia Nacional de Mitigacin del Cambio Climtico. III. La Oficina Argentina para el Mecanismo de Desarrollo Limpio (OAMDL). IV. La poltica sectorial de promocin de agrocombustibles. 4.1. Sustentabilidad social y ambiental: oportunidades y riesgos. V. La promocin de agrocombustibles en la Argentina. VI. Prospectiva y desafos. I. Introduccin La Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMCC) distingue entre cambio climtico atribuido a activi- dades humanas que alteran la composicin atmosfrica y variabilidad climtica atribuida a causas naturales (art. 1 CMCC). Ambos compo- nentes posen una importancia relevante para el desarrollo sustentable de las sociedades, y su reconocimiento queda plasmado en el creciente inte- rs internacional por incorporar anlisis sociales y econmicos ms com- pletos para dar cuenta de las vulnerabilidades locales frente a los efectos del fenmeno climtico 1 . * Abogada. Doctora en Derecho y Ciencias Sociales. Catedrtica de Derecho de los Recursos Naturales y Ambiental de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. 1 IPCC: 2001/ Informe de sntesis - Intergovernamental Panel on Climate Change. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 24 Sin embargo, la problemtica del cambio climtico, siempre ms se perfila como un hecho social, puesto que tiene sus causas en gran medida en las actividades humanas, y porque adems son las sociedades, as como las personas que componen esas sociedades, quienes finalmente sufren sus consecuencias directa o indirectamente a travs del cambio del medio biogeofsico. Es un hecho social tambin por razn de que su solucin (o resolucin) no puede hacerse por la naturaleza o por el medioambiente, sino por la sociedad. La complejidad del cambio climtico est exigiendo un giro en las polticas pblicas, desde aquellas primeras de tipo correctivo y de carc- ter legislativo y tecnolgico, a las ms actuales de tipo preventivo e inclu- so precautorio donde se combinan los instrumentos jurdicos y los cientfi- co tecnolgicos con los incentivos econmicos (fiscales), as como polti- cas que acentan la participacin social en la gestin ambiental, implican- do al conjunto de la sociedad en la resolucin de esos problemas. Las variadas y complejas problemticas del cambio climtico, fueron acertadamente encuadradas por Roberto Guimares como Ecopolticas de la crisis global de sustentabilidad. Y es en este marco de polticas, sistemas institucionales y de poder, a distinta escala internacional, regional, nacional y local donde se ubica nuestra caja de herramientas jurdicas. En este sentido, una situacin paradojal, se relaciona con el rol que vienen cumpliendo las polticas y las normas jurdicas, en la medida que el mayor aporte a la crisis del cambio climtico global es por definicin antropognico, y las polticas y normas de gestin se dirigen a la mitiga- cin 2 pero tambin a la adaptacin 3 de las sociedades a los nuevos escenarios emergentes. Es que en la caja de herramientas jurdicas, encontramos los mismos enfoques e instrumentos que -con otros objetivos-, el propio modelo para- digmtico de desarrollo desigual, gener. De estos enfoques se ha deriva- do un conjunto de propuestas que ponen el acento en soluciones parcia- les, tales como las energas alternativas, los agrocombustibles, entre otros. 2 Las medidas de mitigacin apuntan a las causas de la problemtica, es decir, la emisin de gases efecto invernadero. Incluyen las acciones que promueven la reduccin de emisiones o la captura del dixido de carbono ya emitido. 3 Las medidas de adaptacin apuntan a minimizar los impactos negativos del cambio climtico y aprovechar las oportunidades que surjan a partir de l. 25 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Se parte del supuesto que del propio sistema que gener, promovi y multiplic sus efectos devastadores, surjan las polticas e instrumentos jurdicos para establecer las medidas de adaptacin y mitigacin. Fcil es colegir que ese contexto, sumado a las complejas y muchas veces estriles negociaciones internacionales, evidencia algunas de las razones por las cuales se ha producido un retroceso en la aplicacin efec- tiva del principio precautorio, pilar de la convencin sobre cambio climtico (CC) y uno de los aspectos ms revolucionarios del derecho ambiental. Podremos con esa limitada caja de herramientas jurdicas, aportar soluciones en un contexto de sistemas institucionales y de poder, sin com- prender el proceso social que hay detrs de ella? Parte de estas lneas, intentan compartir algunas reflexiones en torno a algunas de las estrate- gias sectoriales de mitigacin del cambio climtico en nuestro pas. II. Estrategia Nacional de Mitigacin del Cambio Climtico El objetivo principal de la Estrategia Nacional de Mitigacin del Cam- bio Climtico (ENMCC) es contribuir a disear y consolidar en el corto, mediano y largo plazo un conjunto de normas, polticas y programas en materia de energa, industria, recursos naturales, agricultura y ganadera, transporte y desarrollo urbano y que involucren al conjunto de la socie- dad, tales que permitan controlar y reducir las tasas de crecimiento de las emisiones de Gases Efecto Invernadero (GEI) sin comprometer el creci- miento econmico ni la redistribucin de la riqueza. La implementacin de la ENMCC se concibe como de carcter na- cional, interinstitucional e intersectorial y abarca y considera el corto, el mediano y el largo plazo. Los grandes lineamientos de la ENMCC impactan sobre las formas de producir y consumir -recursos, insumos, mercancas, espacio- as como sobre la valorizacin de la conservacin, restauracin y manejo sustentable de los recursos naturales. Las principales consideraciones de mitigacin y adaptacin al CC se refieren a: i) el manejo sustentable de los recursos naturales; ii) la conser- vacin de la biodiversidad; iii) la mejora de mtodos y tecnologas produc- tivas; iv) la eficiencia energtica, y v) las industrias limpias, incorporando acciones tendientes a la reduccin de emisiones de GEI as como al se- cuestro o sustitucin de carbono, segn las caractersticas propias de los procesos de cada sector involucrado. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 26 III. La Oficina Argentina para el Mecanismo de Desarrollo Limpio (OAMDL) La Unidad de Cambio Climtico 4 ejerce la Secretara Permanente de la OAMDL. El Mecanismo de Desarrollo Limpio (MDL) es una de las tres opciones previstas en el Protocolo de Kyoto para la mitigacin de emisiones de GEI y la nica que da cabida al intercambio de flujos de inversin y emisin de certificados de reduccin por parte de pases desa- rrollados (Anexo 1) y en vas de desarrollo o economas en transicin (No - Anexo 1) respectivamente. El MDL contempla la posibilidad de que pases desarrollados (cu- yos costos econmicos y tecnolgicos de reducir emisiones son, en prin- cipio, ms altos que los eventualmente vigentes en pases en desarrollo) inviertan en la puesta en marcha de proyectos de secuestro o captura de carbono o de reduccin de emisiones que sean encarados por y en territorio de pases en desarrollo. El MDL alude, por tanto, a una tran- saccin de: i) derechos, o ii) certificados (llamados crditos o bo- nos de carbono), establecida entre gobiernos /empresas/ Fondos de inversin de carbono originarios de pases Anexo 1 y pases recepto- res de inversiones a propsito de proyectos puntuales de captura de carbono o reduccin de emisiones GEI. Por tanto, en el MDL opera un procedimiento transaccional bajo l- gicas de mercado que se basa en la ejecucin de proyectos puntuales. Por ser un procedimiento de mercado, tanto los proyectos como los pa- ses en los que se originan compiten entre s sobre la base de la relacin costo-beneficio de la inversin (es decir, el costo o la inversin ligada a la generacin de bonos o crditos de carbono). Las principales funciones de la Secretara Permanente de la OAMDL comprenden: a) Identificacin de reas sectoriales especficas para implementacin; b) Identificacin y anlisis de diversas opciones secto- riales de mitigacin que puedan ser encuadradas como proyectos MDL; 4 La Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable y la Unidad de Cambio Climtico son responsables de tres organismos y unidades relacionadas: a) el Programa de Escenarios Climticos (Res. 248/05); la Oficina Argentina del Mecanismo de Desarrollo Limpio (OAMDL) y el Fondo Argentino de Carbono (decr. 1070/05). 27 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL c) Formulacin de directrices especficas para la presentacin de proyec- tos en el marco de los mecanismos previstos en el MDL; d) Estableci- miento de metodologas y procedimientos para la identificacin, formula- cin y evaluacin de dichos proyectos; e) Desarrollo de actividades de promocin para la comercializacin de los derechos o certificados de emisin generados a partir de la aplicacin potencial de los proyectos factibles, en el mbito nacional e internacional. IV. La poltica sectorial de promocin de agrocombustibles Existe un acuerdo generalizado en que el desafo energtico del pre- sente siglo, no podr afrontarse sin realizar a nivel mundial un esfuerzo de innovacin en el campo de la energa. Diversos pases desarrollados y en desarrollo han establecido marcos normativos para abordar el problema de la generacin sostenible de energa, promover la eficiencia energtica y la expansin de la participacin de fuentes de energa renovable, con el objetivo de diversificar los suministros y promover la eficiencia energtica. Los diversos problemas implicados han sido abordados desde va- riadas perspectivas disciplinarias en el contexto nacional, regional e in- ternacional, replanteando la necesidad de articulacin y sinergias entre el diseo e implementacin de las polticas energticas y ambientales (OLADE, 2000) 5 . Las tendencias del mercado internacional de energas fsiles, los compromisos internacionales de reduccin de emisiones y la vulnerabili- dad ante perturbaciones en la oferta 6 , han centrado el estudio de temas 5 Energa y Desarrollo Sustentable en Amrica Latina y el Caribe: Gua para la Formulacin de Polticas Energticas. 6 Al aumentar el precio del barril del petrleo desaparecen las diferencias con los costos de produccin de combustibles a partir de cultivos. Por ejemplo, el bioetanol de caa de azcar de Brasil se hace competitivo cuando el precio del barril de petrleo supera los 35 dlares; en cambio, el bioetanol de maz de EE.UU., es viable con precios del barril mayor a US$ 45 (D. G. de la TORRE UGARTE, Bioenergy and agriculture: developing bioenergy: economic and social issues. Biofuels and the global food balance. IFPRI Focus 14, N 2, Washington, 2006). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 28 prioritarios en un marco de integracin de polticas ambientales en las polticas energticas 7 ; valorando las oportunidades y riesgos en la pro- mocin de energas alternativas, el uso eficiente de energa para incre- mentar la competitividad internacional 8 y la proteccin al medio ambiente 9
10 ); la diversificacin de la matriz energtica, el acceso a fuentes de energa menos contaminantes y promocin de energas renovables para mejorar la calidad del consumo de energa, incluyendo la equidad social en cuanto al acceso a los recursos energticos 11 . Con ese marco de objetivos, los pases que conforman los mercados de mayor consumo de combustibles, han asignado un rol cada vez ms importante a las polticas de promocin de agrocombustibles, tambin denominados bioenerga o biocombustibles 12 (biodiesel y bioetanol), justificado en la necesidad de diversificar su suministro energtico para disminuir la dependencia de petrleo y aumentar la seguridad energtica. 7 J. ACQUATELLA - A. BRCENA (2005): Poltica fiscal y medio ambiente. Bases para una agenda comn, CEPAL. 8 D. BOUILLE (1999): Lineamientos para la regulacin del uso eficiente de la energa en Argentina, CEPAL. 9 A. DUFEY (2006): Produccin y comercio de biocombustibles y desarrollo sus- tentable: los grandes temas. Programa de Economa Ambiental/Grupo Mercados Sustentables. 10 Hctor PISTONESI (2007): Marco analtico para la formulacin de polticas para biocombustibles; presentacin en el Seminario: Visin estratgica de las energas sostenibles en ALyC, CEPAL, 26 de junio, Santiago. 11 Confr. UNCTAD (2006): Ajustes a los cambios recientes en el sector energti- co: retos y oportunidades; UNCTAD: El Mercado Emergente de Biocombustibles: Con- secuencias Normativas, Comerciales y de Desarrollo. Conferencia de las Naciones Uni- das sobre Comercio y Desarrollo, Ginebra, 2006 y UN-Energy (2007): Sustainable bioenergy: a framework for Decision-Makers, april 2007. 12 Efectos como la prdida de reas naturales, la contaminacin de suelos y aguas, y los desbalances en el uso del territorio, indican que esos monocultivos avanzan en sentido opuesto al desarrollo sostenible. Por lo tanto resulta engaoso aplicar el trmino biocombustibles a los combustibles obtenidos bajo esos mtodos. El uso de trminos tan amplios como biocombustibles o bioenerga tambin entorpecen los anlisis, ya que se invocan los atributos positivos de un tipo de combustible para una defensa genrica. 29 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL 4.1. Sustentabilidad social y ambiental: oportunidades y riesgos El creciente inters en combustibles obtenidos a partir de cultivos agrcolas se debe a varios factores, como la inestabilidad del mercado petrolero, la demanda por energa y las presiones internacionales para abordar los problemas del cambio climtico. Si bien los agrocombustibles pueden ofrecer una serie de ventajas como combustibles renovables, muchas seales de alerta estn comenzando a surgir desde distintos m- bitos, vinculados a los impactos ambientales de los monocultivos, la com- petencia con la produccin de alimentos y el balance energtico 13 . Los agrocombustibles han adquirido una importancia y valoracin creciente por razones ambientales (posibilidad de reduccin de las emi- siones de carbono), econmicas (perspectivas de agotamiento de com- bustibles fsiles frente al crecimiento continuo de la demanda y la poten- cialidad del sector agropecuario para posicionarse como fuente de ener- ga, generando inversin, trabajo y valor agregado a la cadena 14 ); socia- les (la generacin de oportunidades para la agricultura familiar y para regiones postergadas 15 ) y estratgicas (promocin de energas de tran- sicin para fomentar las fuentes energticas renovables, adaptadas a las tecnologas actuales. A pesar de los importantes avances logrados en la Argentina, a tra- vs de las polticas tendientes a adecuar la oferta energtica y promover una diversificacin de la matriz energtica, se ha prestado escasa aten- cin a la mejora de la eficiencia energtica, especialmente en el mbito 13 Los estudios sobre los balances energticos deben tomarse con precaucin, ya que sus resultados dependen de las variables consideradas y de los lmites o frontera del sistema que se est evaluando. La produccin de biocombustibles requiere de una serie de insumos energticos a lo largo de su cadena productiva, tales como el consumo de la maquinaria que realiza el cultivo, la cosecha y el procesamiento de la materia prima, as como el utilizado para fabricar los fertilizantes. 14 O. DOERING (2004): U.S. Energy Policy: is it the best energy alternative?, Current Agriculture, Food & Resource Issues, 5:204-211. 15 H.M. CIVITARESI (2006): Consumir energa como un acto agrcola: impactos de la produccin de biodiesel en el sistema agroalimentario argentino. FCE, UNRC, PNUD (2005): La energa para el logro de los objetivos de desarrollo del milenio. Una gua sobre el papel de la energa en la reduccin de la pobreza, Washington. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 30 del consumo: la eficiencia energtica no form parte de las polticas que impulsaron los procesos regulatorios de promocin de energas alternati- vas, ni tampoco el balance energtico neto 16 de la bioenerga. En ese marco, teniendo en cuenta que una de las funciones de cual- quier poltica energtica, es velar por el desarrollo sustentable y garanti- zar el acceso equitativo a los servicios bsicos de energa, las polticas de subsidios e incentivos tributarios adoptadas en nuestro pas, juegan un rol importante, debido a que pueden estimular la productividad, el uso de un combustible en particular o de un determinado tipo de energa, as como dinamizar el acceso a la energa de poblaciones o ciudadanos con esca- sos recursos. En este sentido, y con el objetivo de analizar la contribucin de las polticas energticas para mejorar las condiciones de sostenibilidad ambiental, se han aplicado variados enfoques, teniendo en cuenta que el tema es de una gran complejidad y abarca mltiples dimensiones (econmi- cas, institucionales, financieras, sociales, ambientales y comerciales) 17 . Sin embargo, la poltica de promocin de biocombustibles, habra sub- estimado ciertos efectos que esta industria puede provocar sobre aspec- tos esenciales en trminos ambientales y socioeconmicos en los pases productores como Argentina, con una creciente especializacin en la produccin de soja, el uso de tecnologas de produccin extractivas y con- taminantes y la estructura altamente concentrada de productores y procesadores de materia prima, generando distorsiones en el mercado in- terno de alimentos (por ejemplo, la soja ha desplazado a la ganadera leche- ra, generando restricciones en la disponibilidad de productos lcteos). Por otra parte, los monocultivos dedicados a combustibles podran generar distintos efectos negativos sobre el ambiente, que incluyen re- duccin de la biodiversidad, incremento del uso de agroqumicos (con 16 La bioenerga debe demostrar fehacientemente que posee un balance energtico positivo, ya que se destina una gran cantidad de energa tambin en el laboreo de la tierra, la cosecha y el procesamiento del cultivo. Realizando un anlisis del ciclo completo, el combustible obtenido debe brindar una cantidad significativa de energa por sobre la que se ha gastado en su obtencin. Esto est ntimamente ligado a realizar tambin un anlisis exhaustivo del balance de Gases de Efecto Invernadero (GEI) que se han emitido durante el procesamiento del cultivo para poder comprobar que su uso produce realmente reduc- ciones en las emisiones de GEI. 17 UN-Energy (2007): Sustainable bioenergy: a framework for Decision-Makers, cit. 31 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL impactos sobre fauna y flora nativas, contaminacin de aguas y suelo), alteraciones en la fijacin de nitrgeno y fosfatos, alteracin en la regene- racin de suelos y erosin, entre otros. Tampoco son desconocidos los efectos que la expansin de los agrocombustibles tienen en el mercado de tierras. En especial se refuer- zan los emprendimientos de gran escala en superficie y, por lo tanto, un desplazamiento de pequeos y medianos agricultores. Esta nueva con- centracin en la tierra, sea de una forma directa (la compra en propiedad de grandes extensiones) como en forma indirecta (donde pequeos y medianos agricultores deben abandonar sus prcticas tradicionales para pasar a cultivos destinados a combustibles bajo contratos de arrenda- miento o emprendimientos conjuntos con grandes empresas). En muchas provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero), el avance arrollador de la soja y otros monocultivos dedicados a la agroindustria ya han generado una cada del nmero de productores rura- les, con una disminucin en especial de productores familiares, y conflic- tos con otros usos productivos tradicionales que se redujeron o traslada- ron (por ejemplo: lechera, algodn, cereales, etc.), concentracin de la tierra, proliferacin de contratos donde los dueos de los predios ceden la gestin a empresas o inversores, e implantacin de paquetes tecnolgicos con transgnicos. Las problemticas anteriormente sealadas, estaran indicando que la obtencin de combustibles bajo la actual estrategia de monocultivos de amplia escala, como parte de cadenas agroindustriales, seran no sustentables desde el punto de vista ambiental y social, mientras que es an dudosa su sustentabilidad econmica, en la medida que su expansin est ntimamente relacionada con el precio internacional del petrleo 18 . Pueden justificarse las polticas sectoriales de subsidios e incentivos fis- cales, en la medida que podran ser necesarios para el desarrollo tempra- no de las industrias de agrocombustibles. Pero su uso debera ser cuida- dosamente regulado y reducido a travs del tiempo, de modo que estos incentivos sean contracclicos, bajando cuando los precios del petrleo suben, siendo as cada vez menos necesarios. 18 Confr. UN-Energy (2007): Sustainable bioenergy: a framework for Decision- Makers, cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 32 En este sentido, no surgira claro cmo dichas medidas de adapta- cin para lograr moderar el dao o aprovechar sus aspectos beneficio- sos desde un punto de vista sectorial, seran las adecuadas. Tampoco para el caso de la mitigacin, donde se debera enfatizar en la interven- cin social para reducir las fuentes o mejorar los sumideros de gases de efecto invernadero. En este caso, por su carcter social, se debera atender a las acciones polticas y normativas de carcter general, como las relativas al desarrollo, sostenibilidad y equidad, y su repercusin sobre ellas 19 . Si bien se podra argumentar que muchos de esos problemas no son propios de los agrocombustibles en s mismos, sino que dependen de las prcticas agrcolas, las polticas de comercio internacional y el ordena- miento ambiental del territorio, no es menos cierto que en el actual estado de situacin, la propia cadena de elaboracin de combustibles necesita de enormes volmenes de materia prima que necesariamente se obtienen desde monocultivos de amplia escala. Si se reconocen esas tensiones, queda en evidencia que el problema de fondo se debe a la lgica industrial que ha invadido la agricultura. Bajo esa perspectiva, las decisiones productivas dependen de la rentabilidad econmica, y como los destinos exportadores aseguran ganancias mayo- res, terminan siendo la fuerza motriz principal en estructurar al sector. El nfasis otorgado a los agrocombustibles como nuevo producto de exportacin terminara reforzando estrategias productivas basadas en la venta de recursos naturales. Por lo tanto, la comercializacin de estos combustibles no arroja ninguna novedad para las estrategias de desarrollo actual, sino que son un nuevo ejemplo de un intercambio ecolgicamente desigual. Esta estrategia no resuelve los problemas crnicos de la pobre- za rural o la desigualdad en la estructura productiva agropecuaria. Por el contrario, seran las restricciones o debilidades de las estrategias agrope- cuarias latinoamericanas las que hacen posible que los agrocombustibles se conviertan en una opcin exportadora viable. Asimismo, los impactos ambientales y sociales en la produccin de esos combustibles quedan en las naciones latinoamericanas, no son incor- porados en el precio, y en buena medida son promovidos para atender la demanda de los pases industrializados. 19 IPCC, grupo de trabajo III, 2001. 33 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Esa corriente comercial reviste otra paradoja ya que los pases desa- rrollados en parte la defienden invocando sus preocupaciones frente al cambio climtico, y vuelven a involucrar a pases en desarrollo para inten- tar resolver sus responsabilidades de mitigacin de emisiones de GEI. Sin embargo, en la regin latinoamericana, la mayor proporcin de emisiones de CO2 no proviene del sector energa sino del sector agropecuario, si- tuacin que puede verse agravada por el aumento de los cultivos. Esto significa que las medidas adoptadas por los pases ms desarrollados para reducir sus emisiones, utilizando agrocombustibles, terminan aumentando las emisiones de gases de efecto invernadero en el sur, en este caso en Amrica Latina, como efecto del aumento de la actividad agrcola. V. La promocin de agrocombustibles en la Argentina No obstante la enorme expectativa que se ha creado en nuestro pas, los interrogantes sobre la factibilidad y sustentabilidad de estas iniciativas encaminadas a corto plazo a cumplir un rol complementario ms que sus- titutivo, plantean ms incertidumbres que certezas, requiriendo analizar sus potenciales ventajas en cuanto a su contribucin a un desarrollo sus- tentable desde el punto de vista social y ambiental y su potencial para la sustitucin de las energas no renovables a mediano y largo plazo. Tam- bin se debera incluir la necesaria reorientacin de los patrones de de- manda y consumo de combustibles en el transporte y la capacidad de las tcnicas de ahorro y eficiencia energtica en la evolucin del sistema energtico nacional. Si bien, la bioenerga representa oportunidades para el desarrollo sus- tentable, tanto a nivel global como local, presenta diversas limitaciones y problemas de sostenibilidad econmica, financiera, ambiental y social. La produccin de cultivos energticos podra exacerbar problemas tradicio- nalmente asociados con la produccin de commodities agrcolas, la ex- pansin de la frontera agrcola y los impactos que podra tener sobre los bosques, ecosistemas frgiles y la biodiversidad 20 . Asimismo, los cultivos 20 CEPAL (2007): Efectos econmicos de la produccin de biocombustibles en el sector agrcola de Amrica Latina, CEPAL-Serie Desarrollo Productivo N 178. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 34 energticos difieren respecto de su eficiencia energtica, sus impactos sobre las emisiones GEI (balance energtico) y otros efectos ambientales y sociales 21 . La gran variedad de temas involucrados, la escasa indagacin sobre los impactos sociales y ambientales de los instrumentos regulatorios y fiscales de las polticas de promocin de los biocombustibles, en sus di- mensiones de eficiencia energtica y sustentabilidad ambiental, sumados a los distintos objetivos e intereses comerciales asociados, generan un debate sobre su potencial real como estrategia para enfrentar el cambio climtico, que recin est en desarrollo. Si bien actualmente, existe informacin sobre impactos ambientales y sociales claves asociados con la produccin de diversos cultivos ener- gticos, resultan an escasas las evaluaciones sobre la incidencia del marco regulatorio y fiscal sobre la composicin y estructura de la oferta energ- tica y los impactos asociados a la gestin de la cadena de valor y los precios de los combustibles, condicionantes de aquellos impactos ambien- tales y sociales. Entre los desafos que deben ser tenidos en cuenta en la futura expansin de los agrocombustibles, estn la competencia creciente por el uso del suelo y los recursos de agua, la mayor erosin del suelo, prdida de biodiversidad o de ecosistemas frgiles. Tambin se observa el potencial riesgo que aumenten los precios de los insumos alimenticios, una tendencia atractiva para el sector agroexportador, pero riesgosa en trminos de equidad social y las Pymes agropecuarias. El rgimen de promocin de agrocombustibles en Argentina, al igual que otros pases en el mundo, canaliza grandes subsidios para los biocombustibles lquidos. Los mecanismos que ms se utilizan para este propsito son la reduccin de impuestos y los recargos a los combusti- bles. Con frecuencia se combinan con mandatos de consumo (corte obli- gatorio), subsidios a la produccin, promocin industrial y, en el caso de etanol en particular, restricciones a las importaciones. Las polticas de promocin de energas alternativas en Argentina, se han traducido en marcos regulatorios sectoriales desarticulados entre s 21 Fundacin Bariloche (2005): Inventario Nacional de la Repblica Argentina, de Fuentes de Emisiones y Absorciones de Gases de Efecto Invernadero, no controlados por el Protocolo de Montreal, Buenos Aires, septiembre de 2005. 35 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL entre los que resaltan el sector de energa elica y solar (ley 25.019); la promocin de la generacin de energa elctrica a partir del uso de fuen- tes de energa renovables 22 (ley 26.190); biocombustibles (ley 26.093) y el desarrollo de la tecnologa, la produccin, el uso y aplicaciones del hidrgeno como combustible y vector de energa (ley 26.193), compren- diendo todos ellos diversos instrumentos de promocin fiscal sectorial, cu- yas consecuencias presupuestarias, an quedan por evaluar en sus efectos. De manera similar a otros pases, la estrategia de promocin de biocombustibles adoptada por la Argentina (ley 26.093), establece la obli- gatoriedad de la mezcla de 5% de biodiesel y bioetanol para todos los combustibles comercializados domsticamente a partir del 2010. Este beneficio se complementa con incentivos fiscales aplicados a la porcin de biodiesel o bioetanol que se incorpore a los combustibles derivados de los procesos de tratamiento de los combustibles fsiles, la que quedar eximida del pago de la tasa de infraestructura hdrica, del impuesto al gasoil y del que se aplica a la transferencia de los combustibles lquidos 23 . No obstante que esos incentivos fiscales estn destinados prioritariamente a las Pymes agropecuarias y al desarrollo de las econo- mas regionales, promoviendo el autoabastecimiento de la demanda inter- na, antes que la exportacin de hidrocarburos o derivados (art. 6 ley 17.319), dichos objetivos podran quedar desvirtuados, por cuanto el pro- pio rgimen de promocin no integra la poltica activa de compensacin fiscal sobre el precio de consumidor final de los combustibles, ni resuelve el problema de la sustentabilidad de los tributos que inciden sobre los combustibles de origen fsil, en los que si bien el componente impositivo constituye la mayor parte del precio final, coexisten con generosos subsi- 22 Comprende las fuentes de energa renovables no fsiles: energa elica, solar, geotrmica, mareomotriz, hidrulica, biomasa, gases de vertedero, gases de plantas de depuracin y biogs, con excepcin de los usos previstos en la ley 26.093 (biocombustibles). 23 Adicionalmente, los bienes afectados a los proyectos aprobados, no integrarn la base de imposicin del Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta y podrn obtener la devolucin anticipada del IVA correspondiente a bienes nuevos amortizables u obras de infraestructura incluidos en el proyecto o, alternativamente, practicar en el Impuesto a las Ganancias la amortizacin acelerada de stos, no pudiendo acceder a los dos trata- mientos por un mismo proyecto. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 36 dios al precio final de los combustibles lquidos (nafta, diesel) y GLP, el que no incorpora criterios ambientales segn el potencial contaminante del combustible, por lo cual habra que contar con mayor informacin para evaluar el efecto fiscal neto del rgimen promocional. La incidencia del sistema promocional nacional, incluyendo las juris- dicciones subnacionales (provincias y municipios), podra inducir e incentivar -contrariamente a los objetivos propuestos-, a la produccin de agrocombustibles con destino de exportacin, adems de existir incenti- vos adicionales en funcin de diferenciales en los derechos de exporta- cin (retenciones). Otro efecto distorsivo de esos incentivos, basado en un anlisis del completo ciclo de vida del rgimen de promocin fiscal, podra evidenciar que existen diferencias en la distribucin de costos y beneficios entre aquellas cadenas de abastecimiento gobernadas por la industria agrcola y aquellas gobernadas por la industria de transporte y comercializacin de combustibles. Esta hiptesis se ratificara por la inexistencia de una clasi- ficacin nica para la bioenerga bajo el sistema de comercio multilateral actual, por cuanto la Organizacin Mundial de Comercio (OMC) clasifica al bioetanol como un producto agrcola (Caja Ambar), mientras que el biodiesel es clasificado como producto industrial (Caja Verde). La dife- rente calificacin y tratamiento lleva a que ambos productos, tengan re- glas de comercio internacional diferentes al momento de avanzar en la liberalizacin comercial, impactando sobre la competitividad de los pases en desarrollo, donde el apoyo domstico que existe es limitado. A lo anterior se suma la escasa correlacin de los instrumentos fis- cales de promocin con la poltica energtica, especialmente en lo referi- do a la estructura de precios de los combustibles y el mantenimiento de los precios internos desacoplados de los internacionales, que podra indu- cir a las empresas beneficiarias, por cuestionamientos a la rentabilidad interna y con el solo requisito de encontrarse debidamente registradas, a privilegiar una estructura de concentracin agroenergtica exportadora. Que los precios de los commodities agrcolas se arbitren cada vez ms por los precios de la energa, podra generar eventuales ineficiencias para asegurar un suministro energtico autnomo con resultados ambientales y sociales no ptimos (exportacin de biomasa), y con los consiguientes impactos sobre la distribucin de costos y beneficios a lo largo de la cade- na de produccin y comercializacin. 37 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Otra distorsin de los objetivos ambientales, radicara en el corte obligatorio para cumplir con el principio de adicionalidad previsto en el Protocolo de Kyoto. Esto implica que todos los proyectos calificables tienen que contribuir adicionalmente para reducir las emisiones de gases efecto invernadero por encima del nivel de emisiones base. Como las re- ducciones deben contabilizarse por encima del nivel de uso obligatorio, en nuestro caso, base 105, ya que se incorpora un 5% por ley, el problema estara dado por el hecho que el consumo de agrocombustibles debe ocurrir en pases que no integren el Anexo I como Argentina, o sea, que en el caso de exportacin, el proyecto dejar de tener las caractersticas del MDL. La lgica inicial de funcionamiento del MDL est en debate. Tanto en la COP 10 (Buenos Aires) como en la COP 11 (Montreal) se formali- zaron modelos alternativos -pendientes de debate y negociacin entre las partes- basados en cuestionamientos referidos: i) al funcionamiento de los mercados; ii) a la adopcin de medidas de mitigacin por los pases Anexo 1; iii) a las especificaciones relativas al tipo de proyectos admisi- bles, y iv) a la disponibilidad de metodologas homologadas. Todas estas temticas han llevado hasta ahora a la conformacin de mercados oligoplicos fuertemente concentrados (en cuanto a la demanda y la ofer- ta de crditos de carbono) que -se arguye- no atienden adecuadamente a la problemtica del desarrollo sustentable (tanto en los pases compra- dores como en los vendedores de derechos / certificados de emisin / captura) sino ms bien al financiamiento de proyectos de baja inversin / innovacin tecnolgica que benefician ms al comprador que al vende- dor. Frente a la lgica de proyectos puntuales, se han formulado propues- tas: i) sectoriales, y ii) por agrupamientos o clusters, las que permitiran encauzar proyectos de gran complejidad -por ejemplo, los ligados al trans- porte- que aunque tengan una contribucin relativamente baja a la reduc- cin o desaceleracin de la emisin de GEI (y, por tanto, una baja ecua- cin costo/beneficio en trminos de bonos de carbono) producen, en cambio, una serie de beneficios y mejoras en la calidad de vida de las poblaciones locales que prioriza el propsito del desarrollo sustentable 24 . 24 Impacto socioeconmico del cambio climtico en la Repblica Argentina: acti- vidades habilitantes para la 2 Comunicacin Nacional del Gobierno de la Repblica Argentina a las Partes de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico, Fundacin Bariloche - Donacin del FMAM N TF 51287/AR. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 38 VI. Prospectiva y desafos El rpido desarrollo de los agrocombustibles en el mundo, presenta claramente un amplio rango de oportunidades, pero tambin acarrea mu- chas desventajas y riesgos. La experiencia en cuanto a los impactos so- ciales, econmicos y ambientales asociados es limitada, y los tipos de impacto dependern ampliamente de las condiciones locales y de los marcos de trabajo de las polticas implementadas para apoyar el desarro- llo de la bioenerga 25 . No hay duda de que la produccin de bioenerga acarrear grandes oportunidades. La pregunta es para quin y bajo qu condiciones? La capacidad de los distintos tipos de bioenerga de reducir las emi- siones de gas invernadero vara ampliamente; y en donde se eliminan bosques para dar paso a nuevos cultivos de energa, las emisiones pueden ser incluso ms altas que aquellas provenientes de los combustibles fsi- les. A menos que se implemente la ordenacin ambiental de los diferentes territorios locales y regionales, asegurando un uso socialmente aceptable de la tierra, que permita conducir el desarrollo de la agroenerga en una direccin sostenible globalmente, el dao social y ambiental podra, en algunos casos, superar los beneficios, por cuanto el actual rgimen de promocin sobre agrocombustibles, se basa en monocultivos de escala destinados en especial a la exportacin. Podra argumentarse que este tipo de combustibles son necesarios para el consumo interno del pas, pero toda la evidencia indica que los factores de promocin actual dependen especialmente de las exportacio- nes hacia los pases industrializados. Por lo tanto, nos encontramos con la repeticin de la clsica estrategia de extraccin de recursos naturales para atender las demandas de los pases industrializados. La actual generacin de agrocombustibles destinados a la exporta- cin ser una estrategia insustentable, en la medida que en el rgimen de promocin han prevalecido anlisis sectoriales, desde compartimientos estancos centrados en las preocupaciones econmicas y comerciales. La problemtica de combustibles basados en cultivos agrcolas, supone aten- 25 Confr. UN-Energy (2007): Sustainable bioenergy: a framework for Decision- Makers, cit. 39 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL der varias dimensiones. No es posible abordarlos solamente como una estrategia energtica o un nuevo rubro exportador sin tener en cuenta las implicaciones para el desarrollo agropecuario, las condiciones sociales y ambientales de cada provincia y regin. Por lo tanto, los anlisis sobre los agrocombustibles deben ser multivariados y requiere evaluaciones transversales de mayor amplitud para comprender mejor los efectos y riesgos en juego, y un conjunto de acciones que permitan compensar y equilibrar los posibles impactos. La comprensin de los impactos sobre el desarrollo sustentable se complica por el hecho de que varias de las esperadas ganancias asocia- das a los agrocombustibles dependeran de la posibilidad de que stos puedan ser exportados. Ello se debe a que los pases ms eficientes en la produccin son o sern pases en desarrollo, mientras que los principales consumidores internacionales son o sern los pases industrializados. La competitividad de los pases en desarrollo podra estar siendo menosca- bada por las condiciones del comercio actuales y la amenaza de protec- cionismo 26 , lo cual conllevara a ineficiencias y a resultados ambientales y sociales negativos. Esa corriente comercial, se sostiene 27 , reviste otra paradoja ya que los pases del norte en parte la defienden invocando sus preocupaciones frente al cambio climtico, y vuelven a involucrar al sur para intentar resolver sus responsabilidades de mitigacin de emisiones de gases. Sin embargo, en la regin latinoamericana la mayor proporcin de emisiones de CO2 no proviene del sector energa sino del sector agropecuario, si- tuacin que seguramente se ver agravada por el aumento de los culti- 26 Entre los temas claves que requieren ser abordados a nivel internacional se incluyen las barreras tarifarias, especialmente, los sistemas de escalonamiento tarifario que prevalecen en los pases industrializados que incentivan a los pases en desarrollo a exportar las materias primas sin procesar, mientras que la conversin final del biocombustible se realiza en el pas importador. En este esquema, es claro que los impac- tos ambientales y sociales en la produccin de agrocombustibles quedan en pases en desarrollo, sin ser incorporados en el precio, y en buena medida son promovidos para atender la demanda de los pases industrializados. 27 G. HONTY - E. GUDYNAS: Agrocombustibles y desarrollo sostenible en Amrica Latina y el Caribe: situacin, desafos y opciones de accin, Observatorio del Desarrollo, Centro Latino Americano de Ecologa Social (CLAES), mayo 2007. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 40 28 G. HONTY (2007): Amrica Latina ante el cambio climtico. Observatorio de la Globalizacin, CLAES, marzo. vos. Esto significa que las medidas adoptadas en el norte para reducir sus emisiones, utilizando agrocombustibles, terminan aumentando las emisiones de gases de efecto invernadero en el sur, en este caso, en Amrica Latina, como efecto del aumento de la actividad agrcola. Por otra parte, las pre- ocupaciones latinoamericanas en realidad deberan apuntar a la adaptabili- dad frente al cambio climtico, ya que es su desafo ms importante 28 . El diseo institucional y de mercado que se deriva de la aplicacin del MDL no estara dando cuenta de una orientacin al desarrollo susten- table, por cuanto no se genera informacin ni orientacin para analizar y comparar alternativas estratgicas de estos instrumentos de mercado. Desde la perspectiva jurdica, los desafos son mltiples: evaluar im- pactos sociales y ambientales de los instrumentos regulatorios y fiscales de las polticas de promocin de los agrocombustibles, en sus dimensiones de eficiencia energtica y sustentabilidad ambiental, incluyendo la identi- ficacin y desarrollo de una clasificacin comparativa de marcos de refe- rencia y experiencias regionales con relacin a los diseos y metodologas aplicados en la formulacin de marcos regulatorios y tratamientos fisca- les especficos de las energas renovables. Tambin queda pendiente examinar y evaluar las consecuencias po- tenciales de los impactos sociales y ambientales de los instrumentos regulatorios y fiscales de las polticas de promocin, as como generar propuestas que permitan profundizar la dimensin de sustentabilidad de esos marcos regulatorios, en funcin de la promocin de una mayor efi- ciencia energtica y mejora de la coordinacin y articulacin de las polti- cas energtica y ambiental. La relativa novedad tanto de la temtica como del marco institucional para su gestin, y el hecho que en el plano internacional, los propios mar- cos y mecanismos polticos, operativos, institucionales y de mercado ms apropiados para abordarla atraviesan actualmente un proceso de (re)definicin, auguran un perodo transicional de construccin, sistemati- zaciones y aprendizajes compartidos, durante el cual la capacidad poltica y normativa deber poner a punto una estrategia de articulacin e interaccin permanente antes que cristalizar la funcin de coordinacin - clave de la cuestin- en organismos sectoriales. 41 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La evidencia cientfica disponible indica que el cambio climtico es una cuestin urgente y crucial que demanda acciones enrgicas orientadas a reducir las emisiones de gases para evitar el riesgo de impactos negativos e irreversibles en los ecosistemas y en la actividad econmica futura. Lo que se enfrenta es un debilitamiento de procesos ambientales que no pueden ser simplemente sustituidos por otros. No se puede sustituir la capa de ozono, como tampoco se puede sustituir la estabilidad del clima. En paralelo, resulta aconsejable asociar sostenibilidad y equidad social y territorial al anlisis, prestando atencin a las enormes diferencias en las emisiones por habitante: Un alemn contamina cien veces ms que un etope. Un norteamericano, el doble que un alemn y cinco veces ms que un chino. Un habitante del Primer Mundo industrializado contamina 15 veces ms que un habitante de un pas pobre. Son estos ejes de inte- gracin conceptual, los que permitiran ordenar el problema en un mapa conceptual de mayor equidad. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 42 43 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL DE KYOTO A COPENHAGUE Principales reconocimientos y medidas Gloria ROSENBERG * Sumario: Introduccin. Modelos. Adaptacin. Protocolo de Kyoto. Conclusiones. Introduccin La mayor parte de la comunidad cientfica comparte ampliamente la conviccin de que el cambio climtico es una evidencia incontestable 1 . Las implicaciones que el cambio climtico como hecho concreto (fe- nmeno) de la realidad, en el marco de la relacin sociedad-naturaleza y de las mltiples interacciones causa-efecto produce, sabemos que se dan desde el origen de la humanidad, importando cambios paulatinos pero profundos en el ambiente. El tema del cambio climtico ha pasado a ocupar un lugar importante en los programas locales, nacionales e internacionales, en tanto la degra- dacin de los ecosistemas se considera una de las mayores amenazas de la sociedad. * Abogada. Profesora de Derecho Internacional Pblico en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. 1 V. artculos de la IUCN sobre la posicin de cientficos y acadmicos (http:// data.iucn.org/dbtw-wpd/html/2003-004-ES/section4.html). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 44 En 1988, el Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA) y la Organizacin Mundial Meteorolgica (OMM) crearon el Grupo Intergubernamental de Expertos sobre Cambio Climtico (IPCC). El IPCC brinda anlisis exhaustivos, objetivos, abiertos, transparentes de la informacin cientfica, tcnica y socioeconmica, para entender el cam- bio climtico producido por las actividades del hombre. Realiza diagnsti- cos, observa las repercusiones y los posibles mecanismos de adaptacin y mitigacin (atenuacin), fija pautas y, fundamentalmente, hace evidente el apremio para poner en prctica los instrumentos adecuados a nivel local, buscando el consenso y la construccin de una conciencia interna- cional en materia de cambio climtico. Es un hecho cientfico incuestionable que el clima global est sien- do alterado significativamente, como resultado del aumento de concen- traciones de gases invernadero. Por lo que la poltica ambiental debe basarse en conocimientos cientficos slidos y decisiones polticas pru- dentes, fundadas en anlisis rigurosos y equilibrados de la informacin tcnica y cientfica. Aun cuando las emisiones de gases efecto invernadero se manten- gan a su nivel actual, la concentracin atmosfrica continuar aumentan- do durante siglos, con el consiguiente aumento de las temperaturas me- dias mundiales. El desafo es reducir las emisiones con el fin de estabilizar las concentraciones. El camino recorrido desde la Declaracin de Ro en 1992 y el Acuer- do Marco sobre Cambio Climtico vigente desde 1994 2 , hasta nuestros das, se encuentra jalonado por mltiples esfuerzos e instrumentos in- ternacionales. 2 La CMNUCC fue abierta a la firma en 1992, durante la Cumbre para la Tierra en Ro. Sent las bases de los esfuerzos globales para combatir el calentamiento. Estableci algunos principios como el de precaucin y el de responsabilidad comn pero diferencia- da, como tambin la obligacin de los Estados a presentar comunicaciones nacionales sobre emisiones, sumideros, depsitos y la obligacin de los pases industrializados de adoptar polticas de reduccin y proporcionar recursos para facilitar la transferencia de tecnologa a los menos desarrollados. 45 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL El rgano supremo de la Convencin (CMNUCC) es la Conferencia de Partes (COP) 3 . Su primera reunin tuvo lugar en Berln-Alemania (COP 1-1995) 4 , continuando sus reuniones anuales en Ginebra-Suiza (COP 2-1996) 5 , Kyoto-Japn (COP 3-1997) 6 , Buenos Aires-Argentina (COP 4-1998) 7 , La Haya (COP 5-1999) 8 , Bonn-Alemania (COP 6- 2000) 9 , Marrakech-Marruecos (COP 7-2001) 10 , Nueva Delhi-India (COP 8-2002) 11 , Miln-Italia (COP 9-2003), Buenos Aires-Argentina (COP 10- 2004), Montreal-Canad (COP 11-2005) 12 , Nairobi-Kenia (COP 12- 3 Organo integrado por todos los Estados Partes. Evala las comunicaciones nacionales; promueve y orienta el desarrollo y las metodologas de mitigacin del calen- tamiento global, cuantifica emisiones, moviliza recursos financieros para ayudar a los pases en desarrollo, entre otras labores. 4 El resultado fue la adopcin del Mandato de Berln, el que estableci una fase de anlisis y evaluacin para los prximos dos aos. 5 Aprueba el 2 Informe del IPCC publicado en 1995. Establece que los pases no aplicarn medidas uniformes, sino que cada uno emplear las medidas relevantes para su situacin concreta. 6 Adopta el Protocolo de Kyoto, introduciendo objetivos vinculantes para las emisiones de GEI en 37 pases industrializados de 2008 a 2012. 7 Se programa la clarificacin y desarrollo de herramientas de aplicacin al Proto- colo de Kyoto. 8 Debates tcnicos sobre mecanismos de aplicacin del Protocolo de Kyoto. 9 Europa y Estados Unidos rompieron su dilogo, al subrayar sus discrepancias sobre cmo determinar los mtodos de reduccin de la emisin de gases contaminantes. Estados Unidos propuso que se permitiera que reas agrcolas y forestales se convirtie- ran en sumideros. Los sumideros y la forma de contabilizar su absorcin frente a las emisiones fueron el principal escollo que encontraron las negociaciones. Ello llev en el 2001 a la cumbre de Bonn, Conferencia extraordinaria. Estados Unidos desde La Haya, slo participa como observador; los mecanismos de flexibilidad que permiten cumplir las obligaciones de reduccin mediante la transferencia entre pases a cambio de remuneracio- nes econmicas. 10 Se conform a trminos jurdicos el acuerdo poltico conseguido en Bonn para salvar los problemas tcnicos relacionados con la financiacin, el rgimen de cumplimien- to del Protocolo y la normativa de los mecanismos de flexibilidad. 11 Intento infructuoso de la Unin Europea de aprobar una declaracin que exigie- ra ms acciones de las partes. 12 Primera reunin tras la entrada en vigor del Protocolo de Kyoto. Se suplement con la primera reunin de la Conferencia de Partes del Protocolo de Kyoto. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 46 2006) 13 , Bali-Indonesia (COP 13-2007) 14 , Poznan-Polonia (COP 14-2008) 15 , Copenhague-Dinamarca (COP 15-2009) 16 . Las Conferencias persiguen adoptar decisiones vinculantes para las Partes tanto de la CMNUCC como del Protocolo. Modelos Tal como lo seala Alonso Rodrguez, la reciente cumbre sobre el cambio climtico (Copenhague, 2009), ha puesto de relieve la compleji- dad y diversidad de opiniones en materia de previsiones de futuro y los modelos de simulacin en los que se basan 17 . Es complejo determinar las numerosas interacciones de los compo- nentes del sistema climtico y sus manifestaciones en el tiempo y espacio. Las proyecciones, mayoritariamente, se basan en modelos acopla- dos de circulacin ocano-atmsfera, similares a los utilizados para pre- decir el tiempo, a los que se le agregan ecuaciones que representan el comportamiento de los ocanos, la vegetacin terrestre y la criosfera (hielo del mar, glaciares y casquete glaciar) 18 . 13 Se alcanz un compromiso que asegura la continuidad del Protocolo de Kyoto sin interrupciones entre el primer y segundo perodo de cumplimiento. Con ello se asegur que despus del 2012 siguiera abierto el camino iniciado en Kyoto. 14 Reconocimiento del Informe del IPCC y sus conclusiones. Requerimiento en un texto comn de acciones ms rpidas. Plan de accin de Bali para sustituir el Protocolo de Kyoto con miras al 2012. Se alcanz acuerdo sobre detalles del Fondo de Adaptacin. 15 El objetivo central de la Conferencia fue el inicio de negociaciones sobre el modo de alcanzar en el 2009 una respuesta ambiciosa y efectiva sobre el cambio climtico que reemplazara al Protocolo de Kyoto. 16 La Conferencia signific una paralizacin de los entendimientos anteriores (Bali), especialmente, a causa de los enfrentamientos entre China con la Unin Europea y los Estados Unidos por la negativa de la gran potencia naciente con altsimas emisiones a aceptar compromisos en un acuerdo post 2012. 17 A. ALONSO RODRGUEZ, Un modelo para la evolucin de las temperaturas en la Tierra, Anuario Jurdico y Econmico Escurialense, Epoca II, N XLIII, 2010, pgs. 249-271. 18 PNUD-PNUMA Carpeta de informacin sobre el Cambio Climtico (http:// www.ambiente.gob.ec/userfiles/2092/file/Cambio%20Climatico/Adaptacion/ UNFCC_PNUMAinfokit_2004_sp.pdf). 47 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La nieve y el hielo reflejan la luz del sol muy eficazmente. Si stos se derriten antes, el suelo expuesto absorber ms energa. El vapor de agua es en s un poderoso gas invernadero. Las nubes reflejan la luz del sol. Una mayor cantidad de nubes tendrn un efecto refrigerante, pero en lati- tudes elevadas, producirn un efecto aislante, esparcirn energa de mane- ra poco eficiente con lo que ayudarn a mantener el calor en el planeta. Los ocanos interactan con la atmsfera. Las estimaciones consi- deran que se calientan con la superficie de la tierra. Se necesitar ms de 40 veces de energa para calentar los primeros 100 metros. En lugares donde la profundidad alcanza varios kilmetros, han de frenar el calenta- miento atmosfrico, fenmeno difcil de cuantificar a pesar de importan- tes mejoras en los procesos de investigacin. Los modelos ofrecen simulaciones fiables por lo menos en escalas subcontinentales, pero son representaciones aproximadas de un sistema sumamente complejo. Las proyecciones se basan en una amplia gama de hiptesis acerca de las principales fuerzas que dirigen las emisiones futuras (crecimiento demogrfico, cambio tecnolgico), ello sin considerar la base de que se apliquen polticas para reducir las emisiones. Adaptacin La adaptabilidad es el grado en que los sistemas pueden ajustarse en respuesta o en previsin a un cambio. La vulnerabilidad define la medida en que el cambio climtico puede perjudicar o daar un sistema; depende no slo de la sensibilidad del sistema, si no tambin de su capacidad de adaptacin 19 . Se ha sealado que una reduccin inmediata de las emisiones de gases efecto invernadero no podr impedir plenamente los efectos del cambio climtico, ya que el sistema responde con un desfase en el tiem- po, en parte debido a la inercia trmica de los ocanos 20 . 19 (http://www.conama.cl/portal/1301/propertyvalue-15499.html). 20 Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente y la Secretara sobre el Cambio Climtico (UNFCCC). (http://www.cambioclimatico.org/content/la- adaptacion-a-los-cambios-climaticos). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 48 Los sistemas ecolgicos y socioeconmicos ms dbiles son los que tienen mayor sensibilidad al cambio climtico y menos capacidad de adap- tacin. Los ecosistemas que ya han estado sujetos a presin son particu- larmente vulnerables. Las economas e instituciones de los pases en de- sarrollo son ms frgiles. Personas que viven en tierras ridas o semiridas, zonas costeras bajas, propensas a inundaciones, pequeas islas, estn sujetas a riesgos particulares. Centros urbanos con densidad de pobla- cin, se tornan vulnerables a tormentas, inundaciones, sequas 21 . Los gobiernos, las empresas, las personas, pueden tomar medidas anticipadas para prevenir las prdidas, como la construccin de barreras para contener el aumento del nivel del mar, reforestar laderas degrada- das, nuevas combinaciones de cultivos, cambiar actividades que dejan de ser viables o modificar la localizacin. El cambio climtico y los riesgos que se suponen tienen ciertas actividades humanas deben ser abordados por los tres actores sealados precedentemente con criterio precautorio, el que es el eje central del desarrollo sostenible. Las estrategias han de sustentarse en la legislacin 22 , las finanzas 23 , la economa 24 , la tecnologa 25 , y la investigacin 26 . 21 Ibidem. 22 Ello abarca legislacin en materia de prcticas culturales, educativas, adminis- trativas, institucionales, las que deben expresarse en reglamentacin tanto en el plano nacional como internacional. 23 Disponibilidad de recursos financieros, inversiones en infraestructuras con sus- tento en fuentes nacionales e internacionales, que permitan crear condiciones de futuro. 24 Entre las medidas econmicas, se destaca en los ltimos tiempos, el seguro basado en ndices es un tipo de seguro vinculado con un ndice objetivamente mensurable, como por ejemplo, la cantidad de lluvia, la temperatura, la humedad, el rendimiento de las cosechas, algn tipo de prdida. Hasta el momento, la aplicacin ms comn es tomar como ndice el total de las precipitaciones pluviales para asegurarse contra prdidas de cultivos debido a sequas o inundaciones (http://www.america.gov/st/env-spanish/2009/ June/20090622173636emanym0.494198.html?CP.rss=true). 25 Los avances tecnolgicos crean nuevas opciones para los sistemas tales como la agricultura y el abastecimiento de agua. La transferencia de tecnologa es esencial, as como la disponibilidad de recursos financieros. 26 La investigacin cientfica cubre variados temas, enfocados desde distintas disciplinas o interdisciplinariamente. Entre ellos, variabilidad climtica, impactos del 49 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La incertidumbre, sujeta a presiones diferentes como la interaccin para poner en marcha planes de seguimiento esenciales para lograr una mejor comprensin de los posibles efectos y, consecuentemente, estrate- gias de adaptacin necesarias para abordarlos, percepcin propia del prin- cipio precautorio y del desarrollo sostenible. La adaptacin es fundamental para aumentar la capacidad de resis- tencia y reducir los impactos del cambio climtico que estn comenzando a producirse y que segn previsin del IPCC, aumentarn en el futuro. En el marco de la CMMUCC se instrumentaron Programas de Miti- gacin y Adaptacin (PMA), para los Pases Menos Desarrollados (PMD) que son los ms vulnerables y menos dotados para enfrentar sus efectos. Los Estados elaboran Programas Nacionales de Accin para la Adap- tacin (PNAA), los que son evaluados por la Secretara de la CMNUCC. Si el pedido encuadra en un PMA, puede solicitar financiacin al Fondo para los Pases Menos Desarrollados (FPMD) 27 , fondo que es adminis- trado por el Fondo para el Medio Ambiente Mundial (GEF/FMAM). La entidad encargada del funcionamiento del Fondo de Adaptacin es la Junta del Fondo de Adaptacin, invitando al Fondo para el Medio Ambiente Mundial y al Banco Mundial a llevar a cabo servicios de Secre- tara y de Administracin Fiduciaria del Fondo, respectivamente. El siste- ma permite que las Partes o agencias que renan ciertos requisitos para ejecutar los proyectos financiados por el Fondo de Adaptacin puedan acceder directamente a la Junta del Fondo de Adaptacin. cambio climtico, vulnerabilidad y adaptacin al cambio climtico; observacin sistem- tica del clima, mitigacin de emisiones de gases de efecto invernadero (entre otros), anlisis y evaluacin de posibles efectos en las actividades sociales y econmicas, ponde- racin y adopcin de normativa adecuada al objetivo de mitigacin del cambio climtico. 27 La Parte solicita al FMAM colaboracin en la confeccin de la propuesta de financiacin. Asiste estrechamente en cada una de las fases y ayuda al pas a ejecutar el proyecto. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 50 Protocolo de Kyoto Mitigacin El Protocolo de Kyoto establece tres Mecanismos de Flexibilizacin a travs de los cuales los pases desarrollados pueden mitigar el Calenta- miento Global: - Mecanismo de Desarrollo Limpio (MDL), que desarrolla proyectos entre pases desarrollados y en desarrollo; - Implementacin Conjunta (IC), que desarrolla proyectos entre pa- ses desarrollados o en transicin. - Comercio de Emisiones (CE), que desarrolla proyectos entre pa- ses desarrollados. Mecanismo de Desarrollo Limpio Permite que un pas industrializado obligado a reducir emisiones (Anexo I del Protocolo de Kyoto), invierta en un Proyecto de Mitigacin en otro pas (no incluido en el referido Anexo I), recibiendo como contra- partida certificados de Reduccin de Emisiones (CRE). El acuerdo pue- de ser de Estado a Estado, de Estado a entidad privada o de entidad privada a entidad privada 28 . En abril de 2009 se realiz en Ginebra la Reunin de Expertos sobre comercio y cambio climtico denominada: Oportunidades y desafos de comercio e inversiones en el marco del mecanismo para un desarrollo limpio (MDL). Los temas desarrollados fueron: 28 Protocolo de Kyoto: Art. 6: () 3. Una Parte incluida en el Anexo I podr autorizar a personas jurdicas a que participen, bajo la responsabilidad de esa Parte, en acciones conducentes a la generacin de transferencia o adquisicin en virtud de este artculo de unidades de reduccin de emisiones. 51 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL - claridad acerca del apoyo financiero y tecnolgico; - transformacin de las corrientes financieras; - nuevos recursos orientados hacia el desarrollo verde y sostenible. En este marco, los pases industrializados obtienen certificados de emisiones que son utilizados para cumplir los objetivos en el marco del Protocolo de Kyoto. Se consider la participacin del sector privado en la lucha que al mismo tiempo ayuda a identificar oportunidades eficaces en funcin de los costos de reduccin. Segn John Kilani de la Secretara de la CMNUCC 29 , actualmente hay registro de ms de 2.050 proyectos en 62 pases, desde electrifica- cin de comunidades a captacin de gas en vertederos pasando por pro- yectos qumicos industriales, transfiriendo tecnologas inocuas para el cli- ma a pases en desarrollo. De un perodo de compromiso de 5 aos ya se han expedido reducciones certificadas de emisiones a 640 proyectos aproximadamente lo que equivale a 367 millones de toneladas de CO 2 . En la Conferencia de Copenhague se concede a la Junta Ejecutiva, la flexibilidad de hacer cambios a los procedimientos de registro y de expedicin de certificados de MDL, examinndolos, programando y ha- ciendo las mejoras que considere oportunas, basada en la experiencia obtenida, lo que permitir acelerar los procesos a los interesados. Se asig- nan recursos a aquellos pases con menos de 10 proyectos. Se establecie- ron procedimientos para apelar las decisiones e intensificar el apoyo de las autoridades nacionales designadas mediante formacin y participa- cin en informacin. Implementacin Conjunta El Mecanismo de Implementacin Conjunta (IC), basado en reglas de mercado, consiste en la realizacin de proyectos en pases desarrolla- dos o con economas en transicin, que generen un ahorro de emisiones 29 V. http://unfccc.int ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 52 adicional al que se hubiera producido en el supuesto de haber empleado tecnologa convencional, o no haber incentivado la capacidad de absor- cin de las masas forestales. Este ahorro de emisiones debe ser verifica- do, o bien por el pas receptor del proyecto conforme a su procedimiento nacional, o bien por una entidad independiente acreditada por el Comit de Supervisin del Mecanismo de Aplicacin Conjunta. Las Unidades de Reduccin de Emisiones (URE) obtenidas pueden ser comercializadas y adquiridas por las entidades pblicas o privadas de los pases desarrollados o de las economas en transicin para el cumpli- miento de sus compromisos de reduccin en el Protocolo de Kyoto. To- dos los pases desarrollados y las economas en transicin podrn ser receptores de proyectos de IC. En la prctica, los potenciales pases re- ceptores son fundamentalmente los pases de Europa Central y del Este. Ello responde tanto a sus escenarios de emisiones, como a su estructura econmica, que hacen que los proyectos de IC en estos pases sean ms atractivos y eficientes. A su vez, los pases con economas en transicin se benefician por la tecnologa limpia y de la modernizacin de sus secto- res econmicos 30 . Comercio de emisiones (carbono) Esta actividad consiste en la compra y venta de servicios ambienta- les para la remocin de gases que causan el efecto invernadero en la atmsfera, los que son identificados y adquiridos por firmas eco-consulto- ras y despus vendidos a individuos o corporaciones para compensar sus emisiones contaminantes. Las eco-consultoras efectan una eco-auditora a un cliente y calcu- lan cunto carbono libera en su actividad, ofreciendo servicios ambienta- les que compensen sus emisiones. Estos servicios pueden ser entre otros: bosques, siembra de rboles u otra modalidad. Usando diversas metodologas, se le asigna a esos servicios un valor monetario y de com- pensacin de las emisiones. 30 http://www.icex.es/protocolokioto/ 53 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL El comercio de carbono tiene el visto bueno del Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico (IPCC) y est regulado en el Protocolo de Kyoto (Mecanismo de Desarrollo Limpio). Participan en la asesora y corretaje de sumideros de carbono firmas como EcoSecurities, NatSource, Co2e.com, Climate Change Capital, entre otras. Algunas en- tidades privadas estn las dedicadas a validar y verificar las cantidades de carbono fijadas o secuestradas por los sumideros, como Det Norske Veritas y Socit General de Surveillance. Organismos de las Naciones Unidas, como el Programa para el De- sarrollo (PNUD), Programa Ambiental (PNUMA), ayudan a las corpo- raciones a investigar y hacerse de nuevos sumideros. Un mercado de emisiones de carbono presupone la nocin de neu- tralidad climtica o equivalencia climtica. Para que un proyecto de compensacin pueda ser transable por un determinado volumen de emisiones industriales deben hacerse clculos para obtener una cifra que represente la cantidad de carbono secuestrado o almacenado como con- secuencia del proyecto, que debera ser superior a la que habra sido secuestrada o almacenada en ausencia de dicho proyecto 31 . El ingreso de los crditos de emisin al Mercado Financiero, a su cotizacin en Bolsa, hace frgil el sistema y le resta confiabilidad. Por nuestra parte, entendemos que el comercio de carbono -al igual que la implementacin conjunta-, es lesivo para el ambiente, ya que en la masa total de afectaciones del entorno no deja de percibirse negativa- mente ese trueque aparentemente inocuo. De esa manera, no habr ms en el planeta reas ajenas a la intervencin daosa de las actividades hu- manas, aspecto que permite percibir posibles riesgos graves e irreversibles en el conjunto, con consecuencias nocivas generales impredecibles. 31 V. http://www.wrm.org.uy/declaraciones/Tamalpais.html; http://www.unep.org/ pdf/ourplanet/OP_WEDMAY08_SP.pdf ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 54 Negociaciones post-Kyoto En diciembre de 2008 se realiz en la ciudad de Poznan (Polonia) 32 la COP 14, cuarto perodo de sesiones de la reunin de partes en el Pro- tocolo de Kyoto (CP4). Al clausurarse el perodo de sesiones en sus ob- servaciones finales, el presidente declar que la Conferencia haba logra- do resultados positivos. Los gobiernos haban respondido a la crisis finan- ciera y la recesin econmica actuales con una clara seal de que esos acontecimientos no deberan justificar la inaccin en la crisis an mayor del clima 33 . Se adoptaron medidas importantes para ayudar a los pases en desa- rrollo: se instrument el Fondo de Adaptacin 34 ; se tom nota de la deci- sin de adoptar el programa estratgico de tecnologas de mitigacin y adaptacin en pases en desarrollo; se fij el calendario de reuniones de los rganos de la Convencin 2009-2013. En enero de 2009, se inici en Bonn (Alemania) la primera de una serie de negociaciones, para llegar a un acuerdo internacional ambicioso y eficaz sobre cambio climtico en Copenhague. La lista de temas fue amplia. Slo por enunciar algunos, podemos sealar: la inclusin en el MDL de otras actividades relacionadas con el uso de la tierra, el cambio del uso de la tierra y la silvicultura, la captura y almacenamiento de dixido de carbono y las actividades nucleares, la introduccin de la acreditacin sectorial para reducciones de las emisiones que estn por debajo de un objetivo predefinido. La clara conciencia del impacto en regiones con menor desarrollo econmico, llev a sealar la necesidad de otorgar apo- yo financiero para detener la deforestacin tropical, que contribuye en un 20% a las emisiones de gases de efecto invernadero 35 . 32 Si bien no consigui resultados polticos, realiz progresos en varias reas de activi- dad concretas y ratific plenamente y aceler el calendario de negociaciones para el 2009. 33 FCCC/2008/7, 19 de marzo de 2009, Informe de la Conferencia de Partes sobre su 14 perodo de sesiones, celebrado en Poznan del 1 al 12 de diciembre de 2008, pg. 19. 34 V. supra. 35 El impacto en la regin del Amazonas, uno de los pulmones ms importantes del planeta y al mismo tiempo una de las regiones ms afectadas. Brasil est haciendo avances para reducir en un 70 % la deforestacin para el 2017. 55 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL En el mes de marzo, el presidente de Estados Unidos, Barak Obama, convoc a representantes de Alemania, Australia, Brasil, Canad, China, Corea del Sur, Francia, Gran Bretaa, India, Indonesia, Italia, Japn, Mxico, Rusia, Sudfrica y Unin Europea, pases que suman el 80% de los gases invernadero producidos en el mundo, para abordar cruciales temas como financiamiento, adopcin de medidas de mitigacin y adaptacin al cam- bio climtico y transferencia de tecnologa de las naciones industrializadas al mundo en desarrollo. Se discuti el borrador de la declaracin de la re- unin del Foro de las Grandes Economas sobre Energa y Clima (MEF) 36 . Las negociaciones prosiguieron en Bonn en julio, en Bangkok entre setiembre y octubre y, desde el 2 al 16 de noviembre, en Barcelona, cul- minando el proceso en Copenhague entre el 7 al 18 de diciembre. El plan de accin de Copenhague se ha articulado en cinco pilares: visin a largo plazo, mitigacin, adaptacin, tecnologa y financiamiento. Se desarroll una reunin de alto nivel a la que asistieron presidentes, jefes de Estado y ministros para discutir la problemtica. La expectativa era lograr un nuevo acuerdo que continuara a Kyoto, cuyos compromisos vencen en el 2012. El Grupo de Trabajo Especial del Protocolo de Kyoto (GTE-PK) prioriz en Copenhague la labor de acordar una enmienda al Protocolo con la que pueda dar lugar a un segundo perodo de compromiso a partir del 2012. Se debatieron entre otras cuestiones las siguientes: - las enmiendas al Protocolo de Kyoto de conformidad con su art. 3, prrafo 9 37 ; 36 Tuvo lugar en Cerdea, en Maddalena en julio -tambin en Italia se celebr la cumbre de los ocho pases ms poderosos, todos integrantes del MEF-. La expectativa gir en torno a posibles anuncios de EE.UU. y China en cuanto al compromiso de reduccin de emisiones ya que son los mayores contaminadores 37 Art. 3: () 9. Los compromisos de las partes incluidas en el anexo I para los perodos siguientes se establecern en enmiendas al anexo B del presente Protocolo que se adoptarn de conformidad con lo dispuesto en el prrafo 7 del art. 21. La Conferencia de las Partes en calidad de reunin de las Partes en el presente Protocolo comenzar a considerar esos compromisos al menos siete aos antes del trmino del primer perodo de compromiso a que se refiere el prrafo 1 supra. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 56 - las mejoras al comercio de los derechos de emisin y los mecanis- mos basados en proyectos; - el uso de la tierra, cambio del uso de la tierra y silvicultura; - los gases de efecto invernadero, sectores y categoras de las fuentes; - las posibles consecuencias ambientales, econmicas y sociales de las medidas tomadas por las Partes del Anexo I para cumplir sus objeti- vos de reduccin de emisiones. Conclusiones La Conferencia de las Partes de Copenhague, no logr ningn com- promiso vinculante que obligue a reducir las emisiones de los gases efec- to invernadero por quemar combustibles fsiles o la deforestacin. Hubo divergencias en las opiniones sobre medios de financiacin de la ejecu- cin plena, por ejemplo sobre el papel de los mercados, y las Partes toda- va no han decidido si las medidas de Reduccin de las Emisiones Deriva- das de la Deforestacin (REDD) sern consideradas como medidas de mitigacin adecuadas a cada pas. El acuerdo abandon las metas de reduccin, alcanzadas en los acuerdos previos. No se implementaron las estructuras a travs de mecanismos vinculantes. Copenhague concluy con una simple declaracin de voluntad a ser adoptada o no por las partes. Las naciones en desarrollo aceptaron tomar medidas voluntarias para reducir la cantidad de gases de efecto inverna- dero y aumentar medidas si se les suministra apoyo financiero. Se esta- bleci una financiacin de 30.000 millones de dlares para el perodo 2010- 2012 procedente de los pases desarrollados para medidas de adaptacin y mitigacin en los pases en desarrollo. A largo plazo 2020 fija la meta de 100.000 millones de dlares anuales. La esperanza de un acuerdo post-Kyoto est puesta ahora en Mxi- co, noviembre de 2010. 57 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL NATURALEZA, BIODIVERSIDAD Y CAMBIO CLIMTICO Un pantallazo histrico-evolutivo Carmen del Valle ARVALO * Sumario: Naturaleza. Biodiversidad. Cambio climtico. Naturaleza Para el anlisis de estas reflexiones, debemos partir de lo que cono- cemos bajo el trmino naturaleza. Por lo tanto, diremos que es el con- junto de todas las cosas que existen sobre el planeta, incluyendo al hom- bre y su obra, incorporando tambin el principio de reguladora de la vida sobre la tierra, a travs de leyes que organizan los seres vivos, incluyendo al hombre como un elemento natural ms. La naturaleza, tan compleja, ha sido estudiada por una serie de disci- plinas, entre ellas, la biologa, ciencia antigua, por la cual los hombres empezaron a catalogar los seres vivos, estudiar su estructura o su fun- cin, por lo que se la considera ciencia de la vida. El origen del trmino, proviene del griego bios y logos, significando estudio de la vida. Como iniciadores de la biologa, podemos mencionar a Hipcrates (-460 a-377), quien estudi el tema de la herencia en el mundo de la naturaleza, siendo Aristteles (-384 a -322) quien se aboc, entre otros * Abogada. Profesora de Derecho Ambiental y Recursos Naturales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 58 temas vinculados a la naturaleza, a lo relacionado con la generacin e historia de los animales. En la Edad Media, podemos destacar a San Isidoro de Sevilla (560 a 636), quien hace un estudio genrico sobre las plantas. La biologa como ciencia, tuvo su esplendor, en los siglos XV y XVI, a tal punto, que la vemos plasmada incluso en obras de los pintores de la poca. En la modernidad, se present una obra brillante: Biblia de la natu- raleza, cuyo autor fue el holands Jan Swammerdam (1637 a 1680), quien incorpor en los estudios de la naturaleza el uso del microscopio. En esta etapa, los descubrimientos tcnicos colaboraron con los avances de los descubrimientos biolgicos. Se ha destacado a Bernard Claude (1813 a 1878) como el fundador de la biologa general a partir de su trabajo: Lecciones sobre los fenme- nos de la vida comunes a los animales y vegetales. En 1869, el bilogo alemn Ernst Haeckel (1834 a 1919) estudi la natu- raleza de una manera diferente, dando origen a un trmino nuevo: ecologa, entendiendo que cada especie deba estudiarse en su relacin con el ambien- te, es decir, los seres vivos no aislados sino dentro de su entorno. Gilberto Gallopin ha sealado que la ecologa es la disciplina que trata de las interacciones de los seres vivos entre s y con su ambiente 1 . La ecologa -como ciencia- abarca los ecosistemas, considerados stos como una unidad delimitada, espacial y temporal, integrada por or- ganismos vivos y el medio en que stos se desarrollan, la interaccin de los organismos con el medio y los organismos entre s, unidad formada por factores biticos y abiticos. Cada organismo vivo tiene una relacin permanente y continua con todos los dems elementos que constituyen el entorno. La suma total de la interaccin de los organismos vivos se denomina biocenosis. 1 G. GALLOPIN, La ecologa y sus relaciones con otras disciplinas, Mxico, CI- FRA, octubre de 1983 (conf. en J. MORELLO, La ecologa y el medio ambiente, CEPAL- PNUMA, 1984. 59 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL No debemos dejar de considerar posiciones que tuvieron su origen en el siglo XVIII: el hombre est por encima de la naturaleza, por lo tanto puede controlarla y utilizarla a su propia voluntad. Los factores biticos son los agentes fsicos, biolgicos y qumicos de los que depende la vida, mientras los abiticos hacen referencia a los medios donde no es posible la vida. La relacin con otras disciplinas, es importante. Al respecto cabe destacar, por ejemplo, la sociologa, la antropologa, la economa 2 . Los organismos biticos estn divididos en categoras: productores (en general, dentro de ellos, encontramos las plantas); consumidores (en general, los animales herbvoros y carnvoros), descomponedores (bacterias y hongos, que degradan la materia orgnica de todo tipo). A ellos se los relaciona en la denominada cadena alimentaria 3 . Dentro de los ecosistemas, el conjunto de la materia viva total, se denomina biomasa, muy densa y productiva en los bosques, no as en los ecosistemas de agua dulce y marina. La biosfera, capa exterior del planeta, puede ser dividida, en varios compartimentos: la hidrosfera (agua); la litosfera (suelos y rocas); la at- msfera (aire). En los principios y conceptos de la ecologa, se incorpor a partir de 1968, la Teora general de los sistemas, que fuera elaborada en la dcada del 30 por el bilogo alemn, Ludwig von Bertalanffy, quien empezara a considerar desde el punto de vista cientfico el concepto de que el todo es diferente a la suma de las partes. Dicha teora, en cuanto a estructura conceptual, es apta para interpretar determinados hechos. A travs de ella es posible manejar todo lo relacionado con energa y materia. Los ecosistemas estn poblados de organismos o poblaciones, ele- mentos necesarios para la supervivencia, constituyendo, las cadenas ali- menticias. Partiendo de la naturaleza, encontramos los llamados recursos natu- rales analizados por bilogos (estudio de los ecosistemas) y por abogados 2 C. REBORATTI, La naturaleza y nosotros. El problema ambiental, Buenos Aires, Sociedad Impresora Americana, 2006. 3 V. infra. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 60 (regulacin jurdica de los aprovechamientos). Analizaremos lo planteado por distintos juristas, ente ellos, Pigretti creador desde el derecho de la Teora de los recursos naturales 4 . Dicho autor considera que stos son bienes o medios de subsistencia del ser humano, que proporciona la natu- raleza. Los clasifica en: suelo, yacimiento de minerales slidos; recursos hdricos, hidrolgicos e hidrulicos; flora silvestre; fauna silvestre; espa- cio areo; recursos panormicos; energa hidrulica, elica y nuclear. El referido autor considera, que la tierra es til al hombre, unindola al concepto de la naturaleza, entendida, como factor originario de la pro- duccin agrcola. Siguiendo a dicho autor, los especialistas de derecho agrario y dere- cho minero, son los primeros estudiosos de los temas relativos a la natu- raleza, ya que ambas disciplinas se refieren a lo no urbano. No debemos olvidar a la produccin agrcola, al uso de los recursos y su conservacin 5 . Para Casanova, los recursos naturales son cosas que el hombre hace suyas y transforma en bienes para la satisfaccin de sus nece- sidades 6 . Duque Corredor reconoce slo cuatro grupos: suelo, agua, flora y fauna 7 . Los recursos se clasifican en renovables y no renovables, segn se puedan producir, natural o artificialmente sin llegar a agotarse. Los reno- vables son los que se reconstituyen peridicamente a travs de procesos naturales de regeneracin con o sin la ayuda del hombre (Nebbia) y los no renovables son aquellos acumulados por la naturaleza a travs de len- tos fenmenos geolgicos o geoqumicos y que, una vez utilizados, no estn ms disponibles. 4 E. PIGRETTI, Derecho de los recursos naturales, Buenos Aires, La Ley, 1985. 5 E. PIGRETTI, Derecho ambiental profundizado, Buenos Aires, Depalma, 2003. 6 R. CASANOVA, Derecho agrario y los recursos naturales, cit. en Temas de derecho agrario europeo y latinoamericano, San Jos, Costa Rica, FIDAC, pg. 233 (V. asimismo, R. ZELEDN ZELEDN, Estado del derecho agrario en el mundo contempor- neo, Cuaderno Tcnico de Desarrollo Rural N 29, San Jos, Costa Rica, Instituto Interamericano de Cooperacin para la Agricultura, 2004 (http://infoagro.net). 7 R. DUQUE CORREDOR, Derecho procesal agrario, Caracas, Ed. Jurdica, 1986. 61 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Biodiversidad Dentro de los ecosistemas debemos mencionar la biodiversidad, la que puede ser definida como el conjunto de todos los seres vivos y espe- cies que existen en la tierra y a su interaccin, incluida la cantidad varie- dad y variabilidad de los organismos vivos, siendo los recursos naturales elementos integrantes de ella. La relacin del hombre con la naturaleza debe ser madura, lo que implica preservarla a travs del uso adecuado, a ms de socialmente jus- to. Ello, no slo con relacin a los que nos toca vivir hoy, sino para los que vivirn maana. El impacto que genera el hombre en su entorno, es frecuentemente irreparable, siendo dicho impacto, necesario e inherente a la actividad humana, dado que el ser humano depende de la naturaleza para su subsis- tencia. Ese depender genera la necesidad del uso de los bienes naturales. Lo importante es asegurar un uso que sea lo menos daoso para la natu- raleza y su biodiversidad. Entre las causas que producen la prdida de la biodiversidad encon- tramos la sobreexplotacin del medio agrcola. Esta es el resultado de abonos qumicos, la expansin de algunas oleaginosas, altamente redituables hoy pero responsables de empobrecimientos del suelo, erosiones hdricas, inundaciones. Otra de las causas, es la proliferacin del monocultivo, que propor- ciona grandes beneficios, pero es atentatorio del desarrollo sustentable. Un factor importante de la prdida de la biodiversidad, son los indicadores de deforestacin, situacin que tambin puede ser revertida por el hombre, siendo ste un sistema complejo que no admite fronteras. El Convenio sobre la diversidad biolgica, adoptado en Ro de Janeiro, Brasil, el 5 de junio de 1992, aprobado por ley 24.375 en 1994, establece la importancia de la diversidad biolgica, considerando su conservacin de inters comn de toda la humanidad. Las partes contratantes se han mostrado preocupadas por la considerable reduccin de la diversidad biolgica, como consecuencia de determinadas actividades humanas. Los objetivos del Convenio, que se han de perseguir de conformidad con sus disposiciones, son la conservacin de la diversidad biolgica, la utilizacin sostenible de sus componentes y la participacin justa y equita- tiva en los beneficios que se deriven de la utilizacin de los recursos ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 62 genticos, mediante, entre otras cosas, un acceso adecuado a esos recur- sos y una transferencia apropiada de las tecnologas pertinentes, teniendo en cuenta todos los derechos sobre esos recursos y a esas tecnologas, as como mediante una financiacin apropiada (art. 1). El referido con- venio define trminos utilizados, v.gr., reas protegidas, ecosistema, hbitat, utilizacin sostenible, conservacin in situ, conservacin ex situ. Destacamos la expresin conservacin in situ, la que se re- fiere a la conservacin de los ecosistemas y los hbitats naturales y el mantenimiento y recuperacin de poblaciones viables de especies en sus entornos naturales y, en el caso de las especies domesticadas y cultiva- das, en los entornos en que hayan desarrollado sus propiedades especfi- cas la que se refiere. Con relacin a este tipo de conservacin, los Esta- dos se comprometen (en la medida de lo posible y segn proceda): a) establecer un sistema de reas protegidas; b) elaborar directrices para la seleccin, el establecimiento y la ordenacin de reas protegidas o reas donde haya que tomar medidas especiales para conservar la diversidad biolgica; c) reglamentar o administrar los recursos biolgicos impor- tantes para la conservacin de la diversidad biolgica, ya sea dentro o fuera de las reas protegidas, para garantizar su conservacin y utiliza- cin sostenible; d) promover la proteccin de ecosistemas y hbitats na- turales y el mantenimiento de poblaciones viables de especies en entornos naturales; e) promover un desarrollo ambientalmente adecuado y sosteni- ble en zonas adyacentes a reas protegidas, con miras a aumentar la proteccin de esas zonas; f) rehabilitar y restaurar ecosistemas degrada- dos y promover la recuperacin de especies amenazadas, entre otras cosas, mediante la elaboracin y la aplicacin de planes u otras estrate- gias de ordenacin; g) establecer o mantener medios para regular, admi- nistrar o controlar los riesgos derivados de la utilizacin y la liberacin de organismos vivos modificados como resultado de la biotecnologa que es probable tengan repercusiones ambientales adversas que puedan afectar a la conservacin y a la utilizacin sostenible de la diversidad biolgica, teniendo tambin en cuenta los riesgos para la salud humana; h) impedir que se introduzcan las especies exticas que amenacen a ecosistemas, hbitats o especies; i) procurar establecer las condiciones necesarias para armonizar las utilizaciones actuales con la conservacin de la diversidad biolgica y la utilizacin sostenible de sus componentes, etc. (art. 8). Algo que debemos remarcar con relacin al Convenio, es lo relativo a la evaluacin del impacto y la reduccin al mnimo del impacto adverso, 63 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL en tanto dispone: que las Partes establecern procedimientos apropiados por los que se exija la evaluacin del impacto ambiental de los proyectos propuestos que puedan tener efectos adversos importantes para la diver- sidad biolgica con miras a evitar o reducir al mnimo esos efectos y cuando proceda, permitirn la participacin del pblico en esos procedi- mientos (art. 14). Sobre la evaluacin de impacto debemos agregar que en general todas las acciones realizadas por el hombre producen cambios, encon- trando en la evaluacin de impacto, un mecanismo necesario para toda actividad con entidad para daar el medio ambiente. Recurdese que el fallo de la Corte Internacional de Justicia en el Asunto de las Pasteras sobre el ro Uruguay (Argentina vs. Uruguay) del 20 de abril de 2010 ha reconocido que la prctica generalmente aceptada por los Estados de efectuar evaluacin de impacto ambiental deba considerarse norma con- suetudinaria de derecho internacional general, elemento esencial de la diligencia debida del Estado 8 . Varias normas del derecho domstico argentino regulan las cuestio- nes sealadas, entre ella, en el mbito nacional, destacamos: la Ley Ge- neral del Ambiente, ley 25.675 del ao 2002, que establece con respecto a la evaluacin de impacto: Toda obra o actividad que, en el territorio de la Nacin, sea susceptible de degradar el ambiente, algunos de sus com- ponentes, o afectar la calidad de vida de la poblacin, en forma significa- tiva, estar sujeta a un procedimiento de evaluacin de impacto ambiental previo a su ejecucin. Entre las normas nacionales que regulan los recursos naturales, se- leccionamos las siguientes: 8 CIJ, Recueil 2010, para. 204 (...) (U)ne pratique accepte si largement par les Etats ces dernires annes que lon peut dsormais considrer quil existe, en droit international gnral, une obligation de procder une valuation de limpact sur lenvironnement lorsque activit industrielle projete risque davoir un impact prjudiciable important dans un cadre transfrontire, et en particulier sur une ressource partage. De plus, on ne pourrait considrer quune partie sest acquitte de son obligation de diligence, et du devoir de vigilance et de prvention que cette obligation implique, ds lors que, prvoyant de raliser un ouvrage suffisamment important pour affecter le rgime du fleuve ou la qualit de ses eaux, elle naurait pas procd une valuation de limpact sur lenvironnement permettant dapprcier les effets ventuels de son projet. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 64 - Ley 13.273/48, Ley Nacional de Defensa de la Riqueza Forestal; - Ley 22.421/81, Conservacin de la fauna; - Ley 25.080/02, Rgimen de inversiones para bosques cultivados; - Ley 25.509/02, Derecho real de superficie forestal; - Ley 25.688/02: Rgimen de gestin ambiental de aguas; - Ley 26.331/07, Presupuestos mnimos de proteccin ambiental de los bosques nativos. La proteccin de las reas naturales, como elementos de la biodiversidad, la encontramos en la ley nacional 22.351, Ley de Parques y Reservas Nacionales, cuando hace referencia a parques nacionales, mo- numentos naturales y reservas nacionales. Esta ley dispone que podrn declararse parques nacionales, monumentos naturales o reserva nacio- nal, las reas del territorio de la Repblica que por sus extraordinarias bellezas o riquezas en flora y fauna autctona o en razn de un inters cientfico determinado, deban ser protegidas y conservadas para investi- gaciones cientficas, educacin y goce de las presentes y futuras genera- ciones, con ajuste a los requisitos de seguridad nacional. En todos los casos, la declaracin se hace por ley. En la provincia de Crdoba, en la ley 7343, decr. reg. 2131/00, en- contramos regulada la evaluacin de impacto. Otra norma relevante es la ley 8066/91, Rgimen de bosques de la Provincia de Crdoba. Adems, Crdoba cuenta con la ley 6964/83 que regula las reas naturales de la provincia. Cambio climtico A partir de la dcada del 80, los resultados cientficos, demostraron la existencia de gases en la atmsfera, cuyo efecto invernadero es atri- buible al hombre, siendo consecuencia de ello el calentamiento global, lo que trajo una inquietud pblica general. En 1990, la Asamblea General de las Naciones Unidas cre el Comi- t Intergubernamental de Negociacin de una Convencin Marco sobre Cambio Climtico, Dicha Convencin redact el texto que fue aprobado el 9 de mayo de 1992, en la sede de las Naciones Unidas en Nueva York. Dicha Convencin entr en vigor el 21 de marzo de 1994. 65 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La presente Convencin establece una serie de definiciones, entre ellas: cambio climtico, entendindose que se trata de un cambio de clima, atribuido directa o indirectamente a la actividad humana, que altera la composicin de la atmsfera mundial y que se suma a la variabilidad natural del clima observada durante perodos de tiempo comparables. Es un fenmeno atribuido fundamentalmente al hombre, siendo sus causas, entre otras, la quema de combustibles fsiles (carbn, petrleo); la des- truccin de los bosques; los gases con efecto invernadero. Se estima que los seis gases ms contaminantes son: dixido de carbono, metano, xido nitroso, hexafluorocarbono de azufre, hidrofluocarbono, perfluoro-carbo- no, y de ellos, el ms contaminante es el dixido de carbono, que se pro- duce al quemar combustibles fsiles. El efecto invernadero (GEI) es el resultado, de los gases contami- nantes, cuya consecuencia es la gradual reduccin de la capa de ozono y el consiguiente recalentamiento de la atmsfera. Por efectos adversos del cambio climtico se entienden los cam- bios en el medio ambiente fsico o en la biota resultantes del cambio climtico que tienen efectos nocivos significativos en la composicin, la capacidad de recuperacin o la productividad de los ecosistemas natura- les o sujetos a ordenacin, o en el funcionamiento de los sistemas socioeconmicos, o en la salud y el bienestar humano. La ley 24.295/94 aprob la Convencin Marco de las Naciones Uni- das sobre el Cambio Climtico (CNUCC). En diciembre de 1997, se celebr en Kyoto la Conferencia de las Partes en la CNUCC, en la cual se lleg por consenso a la decisin de aprobar un protocolo en virtud del cual los pases industrializados se com- prometan a reducir para el perodo 2008-2012 el total de sus emisiones de gases de efecto invernadero por lo menos en un 5%, en relacin con los niveles de 1990. El Protocolo de Kyoto se abri a la firma en 1997, entrando en vigor en el 2005. La ratificacin de Rusia permiti la entrada en vigor del Pro- tocolo. La 15 Conferencia de las Partes de la CMNUCC (COP 15), llevada a cabo en Dinamarca en diciembre del 2009, cont con la presencia de 120 jefes de Estado y de gobierno, con la presencia de 10.500 delegados y 13.500 observadores. Se adoptaron 23 decisiones en el marco de la ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 66 9 Conf. http://unfccc.int/meetings/cop_15/items/5257.php COP y de la Conferencia de las Partes en el Protocolo de Kyoto 9 . Las principales expectativas se centraban en la renegociacin de los compro- misos del Protocolo de Kyoto, resultado que no se alcanz. Tal como el Protocolo de Kyoto lo pusiera en evidencia, el cambio climtico global se caracteriza por el complejo interrelacional que involucra, con sensibles efectos e interconexiones con la diversidad y masa biolgi- ca, razn por la que elaboramos estas breves reflexiones. 67 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL PERCEPCIN DEL CAMBIO CLIMTICO Adriana LISTOFFSKY * y Lidia MEDINA ** La Comunidad Internacional por ms de tres dcadas ha llevado a cabo mltiples medidas de lucha frente al fenmeno del cambio climtico y aun hoy el consenso sobre stas no es todo lo amplio que requiere su tratamiento. Dada la ostensible complejidad del problema y las negocia- ciones tendientes a su resolucin, surge la irreversible necesidad de lo- grar una mayor aproximacin y conocimiento integral, global y sustenta- ble para un problema planetario insostenible que requiere senderos de diversidad alternativos para su resolucin. En los ltimos tiempos, en la sociedad se han presentado espacios de deliberacin, reflexin e introspeccin a nivel internacional sobre las pro- blemticas del medio ambiente. El planeta cambi y no podemos volver el tiempo atrs, apenas logramos percibir que el desarrollo insustentable prac- ticado, mud para siempre la relacin entre el hombre y la naturaleza. Existe la preocupacin que, tal vez, hacia mediados o finales del prxi- mo siglo las actividades del hombre habrn cambiado las condiciones esen- ciales que hicieron posible la aparicin de la vida sobre la Tierra. Esta toma de conciencia se debe principalmente a las denuncias impulsadas * Abogada. Profesora de Derecho de los Recursos Naturales y Ambiente en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miem- bro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. ** Abogada. Profesora de Derecho de los Recursos Naturales y Ambiente en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miem- bro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 68 por el sector de cientficos, expertos, diplomticos, investigadores, ambientalistas, polticos y la propia ciudadana. La Conferencia Mundial sobre Cambios Atmosfricos, Consecuen- cias para la Seguridad Mundial, realizada en Toronto, Canad, en 1988 expresa la toma de conciencia 1 . Ese mismo ao, la Organizacin Mun- dial Meteorolgica (OMM) y el Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA) crearon el Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico (IPCC). En 1990, el IPCC complet su primer informe o evaluacin, en el que seal la existencia de evidencia suficiente para asegurar que el cambio climtico ya se haba iniciado, y que las posibilida- des de un calentamiento global deberan considerarse seriamente. Este documento manifest que el resultado ms directo podra ser un calenta- miento de la atmsfera mundial del orden de 1 C a 3,5 C, durante los prximos 100 aos, pero se plantearon algunas incertidumbres en rela- cin con los futuros efectos del cambio climtico y su magnitud, imposibi- litando la formulacin de respuestas claras y concluyentes en cuanto a la forma de ser abordado y tratado el problema. La Comunidad Internacional demostr su preocupacin por esta pro- blemtica sin fronteras que implica el cambio climtico, emergiendo as la Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (CMNUCC) en 1992, la que regula el problema del clima y del calenta- miento global desde una perspectiva integral, al contemplar las posibles causas y efectos del cambio climtico. La CMNUCC forma parte de una serie de acuerdos por medio de los cuales los pases de todo el mundo se han unido para hacer frente a este problema. Ciertos tratados abordan cuestiones transversales como la contaminacin marina, la desertificacin, el deterioro de la capa de ozono, y la extincin de especies animales y vegetales. El Protocolo de Kyoto (PK) a la Convencin de Cambio Climtico, ha sido calificado como el acuerdo internacional ms trascendente que se 1 Los delegados en la Conferencia i.a. hicieron la siguiente declaracin: Estos cambios representan una gran amenaza para la seguridad internacional y ya estn teniendo consecuencias perjudiciales en muchas partes del globo (...). Es indispensable actuar ahora (...). Los pases del mundo industrialmente desarrollado son los principa- les causantes de los gases que producen el efecto invernaderos y, por consiguiente, contraen la responsabilidad mayor ante la comunidad mundial. 69 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL ha generado en el campo ambiental y de desarrollo sostenible -juntamen- te con el Protocolo de Montreal al Convenio de Viena de Proteccin de la Capa de Ozono-, en tanto concierta medidas concretas y vinculantes para los Estados, en este caso, para la limitacin de gases de efecto invernade- ro atendiendo a sus consecuencias en el mbito econmico, comercial, poltico y social al regularse y limitarse el consumo de los combustibles fsiles, incentivarse la generacin de fuentes alternativas de energa y por tanto impulsar la adopcin de nuevos paradigmas. Los porcentajes de reduccin de emisiones comprometido en el PK varan segn el estado de desarrollo cada pas y su disposicin compromisoria, respondiendo al principio ambiental ya consolidado de la responsabilidad compartida pero diferenciada. La responsabilidad in- ternacional asumida conlleva la obligacin de adoptar medidas a nivel domstico. La percepcin de la problemtica del cambio climtico y la necesi- dad de afrontar el calentamiento global con medidas concretas, en sus- tancia, es compartida por la Comunidad Internacional en su conjunto. Ello se evidencia en el hecho de que la CMNUCC cuenta con 194 partes, entre ellas, los 16 pases mayores contaminantes mundiales, que renen el 80 % de las emisiones (Alemania, Canad, Estados Unidos, Francia, Italia, Japn, Reino Unido, Rusia (Grupo de los 8); Australia, Corea del Sur,Indonesia, China, India, Brasil, Mxico, Sudfrica (economas emer- gentes). Esos pases han ratificado el PK, a excepcin de Estados Uni- dos, el que -a pesar de ello- ha participado en las conferencias de nego- ciacin del acuerdo post-Kyoto. Las mayores dificultades surgieron a raz de las posiciones de Estados Unidos 2 y China (los que lideran la escala de emisiones a nivel planetario 3 ) y algunos pases emergentes. Esa postura y percepcin de las urgencias en materia de medidas para afrontar el cambio climtico de origen antropognico llevaron a que en Copenhague slo se adoptara una declaracin de intenciones y se poster- 2 D.B. V. HUNTER, International Climate Negotiations: Opportunities and Challenges for Obama Administration, Duke Environmental Law and Policy Formum, vol. 19, pg. 247 y ss. 3 China durante el 2008 ha sido el principal emisor mundial de gases efecto invernadero; ibidem, pg. 258. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 70 gara el tratamiento de la adopcin de un acuerdo hasta la prxima Confe- rencia en Mjico. Estas preocupaciones y percepciones en torno a la necesidad de adoptar medidas con relacin al cambio climtico han sido receptadas tanto en mbitos cientficos, como en los de difusin popular, inundando pginas web, entre numerosas otras, las que sealamos a continuacin como reflejo de las apreciaciones a nivel de organizaciones no guberna- mentales y agrupaciones espontneas ciudadanas, las que a su vez se hacen eco de guas elementales de la FAO o de la propia Secretara de la Convencin 4 . Aparece receptado el compromiso tico de reconocer que las pro- blemticas ambientales deben ser resueltas transversalmente dada la di- versidad de materias que conforman la esencia de la negociacin que exige lidiar simultneamente en varios mbitos, requiriendo de especialistas en cada uno de ellos, lo que no slo tiene consecuencias organizativas y logsticas, sino que, adems presenta la problemtica propia de aquellos pases con menores recursos. Se percibe al tratado como una obra con visin coherente de las futuras perspectivas de la poltica mundial, as como se consideran diver- sas hiptesis sobre el mejor medio de resolver los problemas que se plan- tearn en el prximo siglo. La Convencin, basada en un criterio de coo- peracin y no de enfrentamiento ayuda a que estas entidades de difusin ambiental den por sentado que los pases slo podrn abordar con xito los problemas como el cambio climtico si trabajan en forma mancomu- nada. Entienden que la Convencin ha sido concebida para un mundo multipolar en que numerosos actores de los distintos pases tienen la in- fluencia y el poder necesarios para ejercer presiones colectivas, con el fin de persuadir a otras naciones a cumplir sus obligaciones. Las expectativas se centran en el hecho que la CMNUCC establece un marco y un procedimiento para acordar las medidas especificas a 4 Entre esas pginas podemos citar: http://www.proyectogeo.com; ecologiablog.com; www.hispanus.com; www.taringa.net;html; www.prodiversitas.bioeti ca.org;www.geoestrategia.com; www.biomanantial.com (ltimas consultas: junio de 2010). La secretara de la CMNUCC -al igual que la de la FAO- ha destinado parte de su informacin a los iniciales (http://unfccc.int/resource/docs; www.fao.org/nr/clim). 71 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL adoptar en el futuro y que los diplomticos que redactaron la Convencin Marco sobre el Cambio Climtico la consideraron como el punto de par- tida de otras posibles medidas futuras, reconociendo que no era posible que en 1992 los gobiernos convinieran en un plan bsico detallado para hacer frente al cambio climtico. Prefirieron, en consecuencia, estable- cer un marco institucional y de principios generales e iniciar un procedi- miento que les permitiera a los gobiernos reunirse peridicamente, como primer paso en esa direccin. Una ventaja esencial de ese enfoque es que permite abrir el juego de las presiones sociales para que la estructura institucional de la Conven- cin, que permite a los pases comenzar a debatir una cuestin antes de que estn todos de acuerdo en que efectivamente constituye un proble- ma, surta los efectos deseados. Se seala que, incluso, los pases escp- ticos consideran til su participacin (en otras palabras, les incomodara quedar al margen) y ello otorga legitimidad a la causa y crea una especie de presin recproca entre los miembros de la Comunidad Internacional para tratar seriamente el tema. La Convencin ha sido concebida de forma tal que permite a los pases reforzar o atenuar sus disposiciones de acuerdo con los ltimos descubrimientos cientficos. Por ejemplo, pueden convenir en adoptar medidas ms especficas (como reducir en un cierto grado las emisiones de los gases de efecto invernadero), aprobando enmiendas o protoco- los a la Convencin. El tratado fomenta la adopcin de esas medidas, a pesar de las incer- tidumbres; ello derivado de la reciente evolucin en el derecho y la diplo- macia internacionales del principio precautorio. En estos trabajos de difusin y concienciacin de las poblaciones se ha ido perfilando la aplica- cin del principio de precaucin como sustancial para la mitigacin del cambio climtico, entendindose que las actividades que se teme puedan causar daos graves o irreversibles deben restringirse o, incluso prohibirse, antes de que exista la certeza cientfica absoluta sobre sus repercusiones. Siguiendo la propia Convencin llevan los problemas del cambio climtico a esferas tales como: agricultura, energa, recursos naturales y actividades relacionadas con las zonas costeras y en promover la elabo- racin de planes nacionales a los efectos de atenuar el cambio climtico. Destacan la necesidad de impulsar las clusulas de la Convencin que alientan a las Partes a compartir las tecnologas y a cooperar por ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 72 otros medios a fin de limitar las emanaciones de gases termoactivos, es- pecialmente, las procedentes de los siguientes sectores: energa, trans- porte, industria, agricultura, silvicultura y gestin de desechos, sectores que en conjunto producen la casi totalidad de las emisiones de gases de efecto invernadero atribuibles a la actividad humana. Nada mejor -de conformidad a las propias percepciones de la Con- ferencia de Ro de 1992 y la Declaracin sobre Medio Ambiente y Desa- rrollo- que la participacin ciudadana para que los Estados lleven a cabo las labores de investigacin, observacin y recopilacin de datos sobre el clima comprometidas en la CMNUCC y presionar para que se acuda de modo eficaz al rgano subsidiario de asesoramiento cientfico y tecnol- gico creado con el objeto de ayudar a los gobiernos a decidir el curso de accin futura, como tambin para forzar a los Estados Parte a que inventaren (manteniendo actualizados los datos) las fuentes nacionales de las emisiones de los gases de efecto invernadero (como fbricas y transportes) y los sumideros nacionales (bosques y otros ecosistemas naturales que absorben los gases termoactivos de la atmsfera). El hecho de que la propia Convencin contemple la necesidad de que esos infor- mes sean del dominio pblico, favorece la participacin y control ciudada- nos. La informacin a proporcionar sobre el volumen de las emisiones de cada gas correspondiente a las distintas actividades resulta esencial para vigilar las variaciones de las emisiones, como tambin las medidas adop- tadas para limitarlas. En la mayora de las pginas de difusin popular se destaca la mayor responsabilidad en la lucha contra el cambio climtico que pesa sobre los pases industrializados en razn que la mayor parte de las emisiones del pasado y las actuales le es atribuible. En particular, se suele destacar de modo genrico -errneamente- que los pases industrializados rechazan asumir compromisos acordes a las exigencias de la situacin climtica mundial. Ello, dado que la Unin Europea es pionera en impulsar la reduc- cin de emisiones y ha ofrecido en caso de alcanzarse un acuerdo una reduccin de hasta el 30 % de emisiones con relacin a la tasa de 1990 para el 2020 y en caso de no alcanzarse entendimiento, unilateralmente, aplicar una reduccin del 20 % 5 . 5 D.B. V. HUNTER, op. cit., pg. 253. El mismo autor en la referida obra ha recordado que, durante las negociaciones del pacto post-Kyoto, China (pas en transi- 73 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Se pone, frecuentemente, desde las pginas de difusin nfasis en el compromiso en materia de transferencias financieras y tecnolgicas que recaen en los pases desarrollados miembros de la Organizacin de Coo- peracin y Desarrollo Econmicos (OCDE), ya que ellos han acordado apoyar las actividades relativas a la mitigacin del cambio climtico en los pases en desarrollo, proporcionando un apoyo financiero adicional a la asistencia financiera que ya prestan a esos pases. Tambin se pone de relieve el derecho de las naciones ms pobres al desarrollo econmico, observndose que la contribucin de los pases en desarrollo a las emisiones mundiales de gases de efecto invernadero ir en aumento a medida que stos amplen sus industrias para mejorar las condiciones sociales y econmicas de sus habitantes. Recuerdan la vul- nerabilidad de los pases ms pobres a los efectos del cambio climtico, como tambin el hecho de que uno de los principios esenciales de la Con- vencin es que las medidas que se adopten debern reflejar una plena consideracin de las necesidades y circunstancias especficas de los pases en desarrollo, en particular aquellos cuyos frgiles ecosistemas los hacen altamente sensibles al cambio climtico. La Convencin reconoce tambin que los Estados que dependen de las exportaciones de carbn y petrleo experimentarn dificultades si vara la demanda de energa 6 . En el acto inaugural de la vigsimo sptima sesin plenaria del Panel Intergubernamental para el Cambio Climtico, celebrada en Valencia- 2007, Ivo de Boer, Secretario Ejecutivo de la CMNUCC, expres que sera criminal e irresponsable no tomar medidas contra el cambio climtico; que sera un ataque directo contra los ms pobres 7 . En la misma sesin, el Secretario Adjunto de la OMM, Yan Hong, seal que el cambio climtico es una amenaza potencial para la paz en el mun- cin) prometi reducir la intensidad de su energa en 20 % durante 2010; Brasil ofreci reducir la tasa de deforestacin en 70 % para 2017; Mjico se manifest dispuesto a reducir sus emisiones en un 50 % para 2050, Kazajstn anunci su decisin de incorpo- rase al Anexo I de PK y reducir sus emisiones al nivel de 1992 en 2012 (op. cit., pg. 260). 6 V. Gua elemental de la Convencin Marco de las Naciones Unidas por la Oficina de Informacin sobre Cambio Climtico (http://www.oei.es/decada/portadas/ guia_protocolo_Kioto.pdf). 7 Diario El Mundo, 15 de noviembre de 2007 (www.mundo.es). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 74 do, con riesgos de conflicto en torno al agua, la alimentacin y la energa, aadiendo que los fenmenos tendrn impacto en todos los pases, pero sobre todo en los menos desarrollados, cuya capacidad para adaptarse al cambio climtico es, a su juicio ms limitada, al depender de los recursos naturales para su subsistencia. Por su parte, el represen- tante del PNUMA, Janos Pazstor, declar que a partir de esta reunin de expertos, es a los polticos a quienes corresponde involucrarse y tomar acciones contra el cambio climtico, y se ha mostrado esperanzado en la solucin de este problema 8 . La planificacin y la puesta en marcha de planes de accin locales en los pases en vas de desarrollo, controlada por la poblacin contribu- yen en gran medida organizaciones ambientalistas a travs de sus medios de difusin, frecuentemente apoyadas por organismos estatales de de- fensa del ciudadano se convierte en una materia de vital importancia. Un ejemplo de recepcin reciente de los requerimientos ciudadanos se evi- dencia en el decr. 137/09 de la Ciudad de Buenos Aires que adopta el Plan de Accin sobre Cambio Climtico de la Ciudad destacando que no resulta razonable disponer de ingentes recursos para acciones de repara- cin para paliar las consecuencias negativas de los eventos extremos, si resulta posible orientar las acciones y los recursos a actividades de plani- ficacin y prevencin, toda vez que las medidas preventivas y proactivas resultan ser ms eficientes y eficaces que las acciones de reparacin que deban realizarse frente al hecho consumado 9 . Cada vez es mayor el nmero de actores interesados en que los objetivos de la CMNUCC sean alcanzados, resultando de vital importan- cia sus percepciones a la hora de impulsar las acciones de los Estados, aspecto al que, rpidamente, hemos pasado revista. 8 Ibidem. 9 V. Ciudad y Derechos (Portal de garantas desarrollado por la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires) (http://www.ciudadyderechos.org.ar/ambiente/ derechosbasicos_l.php?id=3&id2=143&id3=2575). 75 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL 10 J. C. BARBOSA MOREIRA, La proteccin jurdica de los intereses colectivos, Revista de Derecho Administrativo, vol. 139, 1980, pg. 85; conf. R.C. STEFANI, Globalizacin del derecho ambiental, Portal de Abogados (http:// www.portaldeabogados.com.ar/colaboraciones/006globderamb.htm). Tal como lo expresara Jos Carlos Barbosa Moreira: Pasajeros del mismo barco, los habitantes de este inquieto planeta, van progre- sivamente tomando conciencia clara de la alternativa esencial que deben afrontar: salvarse juntos o juntos naufragar 10 . ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 76 77 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL LAS INSTITUCIONES AMBIENTALES Y LA PROBLEMTICA DEL CAMBIO CLIMTICO Marta JULI * y Jorge FOA TORRES ** Sumario: 1. Introduccin. 2. La produccin normativa a partir del Convenio de Cambio Climtico. 3. La organizacin administrativa en los escenarios institucionales ambientales desde la firma del Convenio. 4. Las acciones desde la gestin gubernamental nacional. 5. La labor del Consejo Federal de Medio Ambien- te. 6. Reflexiones finales. 1. Introduccin El Convenio de Cambio Climtico constituye uno de los compromi- sos internacionales asumidos por Argentina 1 , lo que implica por una parte determinar las instituciones que debern implementar las acciones para cumplir con las obligaciones asumidas y, por otra, est destinado a gene- rar una cantidad de actividades del Estado en sus mbitos legislativo, poltico e institucional. A partir de su adopcin, surgen exigencias a cum- plir que se encuentran establecidas en los acuerdos. * Abogada. Doctora en Derecho y Ciencias Sociales. Investigadora del Centro de Investigaciones Jurdicas y Sociales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba ** Abogado. Doctor en Ciencia Poltica, Centro de Estudios Avanzados (C.E.A.) de la Universidad Nacional de Crdoba. Becario de CONICET. Miembro Asistente del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba. 1 Ley 24.295 (1993). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 78 As, el Estado argentino ha incorporado en su sistema jurdico, mediante diversos mecanismos polticos, jurdicos y administrativos, un conjunto de disposiciones que suponen la insercin e implementacin del Convenio de Cambio Climtico en la faz interna. El Poder Ejecu- tivo es quien determina cules son los sectores de la Administracin Pblica Nacional que van a tener a su cargo la implementacin de las polticas, el control y fiscalizacin de las actividades asociadas al cum- plimiento del convenio. En este sentido entendemos a las instituciones pblicas ambientales como atractivos objetos de anlisis en tanto subsistemas contenidos den- tro del sistema estatal en general, encargadas de abordar los diversos problemas ambientales en una determinada jurisdiccin y en permanente interrelacin con otras reas. Este sentido de institucin, al que adheri- mos en esta oportunidad, se acerca al propuesto por Cceres Nieto en cuanto las precisa como aquellos organismos creados por virtud de la propiedad constitutiva del discurso jurdico que cumplen determi- nadas funciones sociales y pueden ser concebidos como microsistemas sociales 2 . Hemos sealado que entendemos a las instituciones como () aquellas entidades pblicas formales destinadas a adquirir estabilidad en el tiempo y a cumplir diversas funciones, compuestas por un conjunto de roles sociales o que definen un conjunto de roles sociales; conformadas por una variedad de actores, regidas por un determinado marco legal, y situadas en relacin a determinados con- textos sociales, histricos, polticos y econmicos 3 . Sin embargo, cabe destacar que estos significados del trmino pueden ser entendidos como restringidos, en contraposicin al sentido amplio o propiamente dicho de institucin ambiental que se refiere a (...) aquellos fenmenos eco-sociales caracterizados por constituir verdaderos patrones de conducta habituales y estables, no necesariamente expresados me- diante estructuras formales, y que encarnan valores relativos a la proteccin del medio ambiente y a la armonizacin de la relacin del 2 Enrique CCERES NIETO, Institucionalismo jurdico y constructivismo social, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Nueva Serie, ao XXXIV, N 100, enero-abril de 2001, pg. 30. (http://www.juridicas.unam.mx) (consulta 20/9/08). 3 M. JULI; C. DEL CAMPO; J. FOA TORRES, La institucionalizacin ambiental en Argentina, Crdoba, Lerner, 2009, pg. 61. 79 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL hombre con su entorno 4 . Ambos sentidos resultan plenamente com- patibles y complementarios en el marco del mismo esfuerzo pblico-esta- tal frente a la amenaza radical que implica la cuestin ambiental. Es que Estado aqu no es entendido en sentido restringido como esfera pblica (que rememora la clsica oposicin entre lo pblico y lo privado), sino como momento tico-poltico de la comunidad 5 . En el presente, pretendemos describir las principales acciones desa- rrolladas por el Estado argentino en el marco de la implementacin de los compromisos internacionales asumidos, relacionados con la problemtica ambiental denominada cambio climtico. Los aspectos que destacare- mos sern: 1. la produccin normativa a partir del Convenio de Cambio Climtico; 2. la organizacin administrativa del Poder Ejecutivo Nacional para la ejecucin de los compromisos; 3. la formulacin de polticas a partir de la institucin ambiental a nivel nacional; 4. la generacin de programas y acciones del rea ambiental nacional; 5. la coordinacin de polticas a travs del Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA). Nos interesa poner nfasis, a nivel nacional, en dos sectores: por una parte en la institucin ambiental y, por otra, en el organismo de coordina- cin de las polticas nacionales. En primer lugar se hace una breve des- cripcin de la produccin normativa a nivel nacional que implementa el Convenio de Cambio Climtico en el sistema jurdico argentino; en segun- do lugar, los distintos escenarios institucionales y la organizacin adminis- trativa para la ejecucin de las polticas nacionales sobre cambio climtico; en tercer trmino, la formulacin de polticas a partir de la institucin ambiental nacional, en su carcter de autoridad de aplicacin de las leyes y como organismo de ejecucin de las polticas asociadas; en cuarto lu- gar, la descripcin de los principales programas, acciones desarrolladas desde la Nacin; en quinto lugar, las actividades de coordinacin de pol- 4 Idem, pg. 85. 5 Ernesto LACLAU, La razn populista, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmi- ca, 2008, pg. 138. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 80 ticas desarrolladas desde el COFEMA en la temtica. Todo ello para formular algunas reflexiones que surgen de la interpretacin y el anlisis de las polticas de cambio climtico. Nuestra perspectiva, si bien jurdica, busca, en el marco del abordaje de los problemas ambientales, apartarse de los enfoques clsicos normativistas entendiendo al derecho como discurso social. Como sea- laba Enrique Mar, al moverse el problema de las proposiciones jurdicas al discurso jurdico, se abre la posibilidad de analizar las luchas simblicas y las relaciones de poder que las sustentan 6 . De esta manera, el poder propio del campo jurdico se presenta como aquel capaz de objetivar cier- tos enunciados a travs de la codificacin, de dar formas, de instituir y nombrar, de otorgar jerarqua y poder de coercin, de oficializar y univer- salizar; todo ello en orden de las exigencias radicales que conlleva la problemtica ambiental a la humanidad en su conjunto. 2. La produccin normativa a partir del Convenio de Cambio Climtico A partir de la firma del Convenio de Cambio Climtico se van a desarrollar, en primer trmino, un conjunto de actividades legislativas que van a permitir la incorporacin del compromiso en nuestro sistema jurdico, poltico e institucional. Lo que nos interesa es destacar y des- cribir brevemente el significado y alcance de las normas en cuanto a la formulacin e implementacin de polticas nacionales y los organismos ejecutores de stas. La sancin de la ley 24.295 el 7 de diciembre de 1993 y su promulgacin el 30 del mismo mes, constituyen la aprobacin del Conve- nio de Cambio Climtico y su insercin en el sistema jurdico argentino. La siguiente actividad legislativa trascendente es la sancin de la ley 25.438 en junio de 2001 y su promulgacin el 13 de julio del mismo ao, en la que se aprueba el Protocolo de Kyoto de la Convencin Marco de las Nacio- 6 Ver: Enrique MAR, Problemas abiertos en la filosofa del derecho, en Doxa, N 01, 1984, pgs. 159-167. 81 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL nes Unidas sobre el Cambio Climtico. A ello debe agregarse tambin la sancin de la ley 24.040 sobre disposiciones a las que se ajustarn las sustancias controladas incluidas en el Anexo A del Protocolo de Montreal relativo a las Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono. Existe por lo tanto una importante labor legislativa que acompaa los compromisos asumidos. Asimismo, a partir de la sancin de dichas nor- mas, cada gestin pblica ambiental en las diferentes jurisdicciones implementan las acciones tendientes a su implementacin. a. La ley 24.295 Esta norma, sancionada y promulgada en diciembre de 1993, aprue- ba la Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico adoptada en Nueva York (Estados Unidos de Amrica) el 9 de mayo de 1992 y abierta a la firma en Ro de Janeiro (Repblica Federativa del Brasil) el 4 de junio de 1992, la que consta de veintisis (26) artculos y dos (2) Anexos, cuya copia autenticada forma parte de la ley 24.295. En su artculo uno se incluye una serie de definiciones de las cuales nos interesa destacar algunas entre las ms relevantes. En primer lugar se entiende por cambio climtico a aquel atribuido directa o indirectamente a la actividad humana que altera la composicin de la atmsfera mundial y que se suma a la variabilidad natural del clima observada durante perodos de tiempo comparables. Por otro lado, los efectos adversos del cambio climtico son entendidos como aquellos cambios en el medio ambiente fsico o en la biota resultantes del cambio climtico que tienen efectos nocivos significativos en la composicin, la capacidad de recuperacin o la productividad de los ecosistemas naturales o sujetos a ordenacin, o en el funcionamiento de los sistemas socioeconmicos, o en la salud y el bienestar humanos. De esta manera, la norma objetiva postula de mane- ra explcita, pblica y formal, la existencia de ciertos cambios climticos, no meramente coyunturales, producidos por la actividad humana, y sus- ceptibles de generar efectos nocivos en ecosistemas y espacios sociales. El desarrollo productivo entramado con ciertos estilos de vida capaces en su devenir de alterar significativamente las condiciones ms bsicas de existencia humana, aparecen as como posibles mbitos en los que la forma jurdica intenta internarse a los fines de encausarlos y regirlos. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 82 Ms adelante se enumera una serie de conceptos como sistema climtico 7 , emisiones 8 , gases de efecto invernadero 9 , depsito 10 , sumidero 11 y fuente 12 . Todas estas definiciones van a conformar una red conceptual de referencia tanto para la actividad de gestin como para la precisin doctrinaria y judicial del alcance de la norma. A nuestros fines, adems, configura un marco de anlisis de la problemtica en estudio. En el artculo dos se establece como objetivo de la Convencin: lo- grar, de conformidad con las disposiciones pertinentes de la Convencin, la estabilizacin de las concentraciones de gases de efecto invernadero en la atmsfera a un nivel que impida interferencias antropgenas peli- grosas en el sistema climtico. Ese nivel debera lograrse en un plazo suficiente para permitir que los ecosistemas se adapten naturalmente al cambio climtico, asegurar que la produccin de alimentos no se vea amenazada y permitir que el desarrollo econmico prosiga de manera sostenible. Resulta relevante destacar aqu el reconocimiento por parte de los pases adherentes, mediante la objetivacin normativa, de aquella situacin de hecho caracterizada por la amenaza radical que trae consigo la intervencin antropgena desregulada en el medio ambiente global: las concentraciones excesivas de gases de efecto invernadero en la atms- fera. A partir de ello, se abre el campo a los Estados, sus ordenamientos jurdicos y sus instituciones para la regulacin de aquellas actividades humanas puestas en lnea, por las autoridades respectivas, tras el rtulo de interferencias antropgenas peligrosas. En el artculo tres se incorporan una serie de principios destinados a guiar a las partes en la implementacin de la norma, en pos de alcanzar 7 Entendiendo por tal a la totalidad de la atmsfera, la hidrosfera, la biosfera y la geosfera, y sus interacciones. 8 Como la liberacin de gases de efecto invernadero o sus precursores en la atmsfera en un rea y un perodo de tiempo especificados. 9 Como aquellos componentes gaseosos de la atmsfera, tanto naturales como antropgenos, que absorben y reemiten radiacin infrarroja. 10 Entendiendo por tal a uno o ms componentes del sistema climtico en que est almacenado un gas de efecto invernadero o un precursor de un gas de efecto invernadero. 11 Como cualquier proceso, actividad o mecanismo que absorbe un gas de efecto invernadero, un aerosol o un precursor de un gas de efecto invernadero de la atmsfera. 12 En tanto cualquier proceso o actividad que libera un gas de invernadero, un aerosol o un precursor de un gas de invernadero en la atmsfera. 83 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL los objetivos de la Convencin. Se ha convertido en una caracterstica de la forma jurdica ambiental (tanto a nivel interno como internacional) la estipulacin expresa de criterios que encausen la interpretacin, aplica- cin judicial y ejecucin estatal de cada uno de estos instrumentos jurdi- cos. En este sentido podemos apreciar al derecho ambiental como una manifestacin de la racionalidad jurdica material, en tanto (...) instru- mento para intervenir en la sociedad de una manera finalista, orien- tado hacia la consecucin de fines concretos 13 , en contraposicin a la racionalidad jurdica formal, en un paso de estructuras fundamental- mente rgidas [hacia] estndares abiertos y reglas orientadas hacia el resultado 14 . En este caso podemos advertir cinco grandes principios jurdico-po- lticos. El primero de ellos se dirige a precisar el papel que en la aplicacin del convenio corresponder a cada Estado segn su lugar en el sistema global, es decir, en funcin de su grado de desarrollo: Las Partes debe- ran proteger el sistema climtico en beneficio de las generaciones pre- sentes y futuras, sobre la base de la equidad y de conformidad con sus responsabilidades comunes pero diferenciadas y sus respectivas capaci- dades. En consecuencia, las Partes que son pases desarrollados debe- ran tomar la iniciativa en lo que respecta a combatir el cambio climtico y sus efectos adversos. Queda claro: los pases con mayor nivel material de vida, en razn de su mayor y ms sofisticada actividad productiva as como de sus elevadas capacidades para la acumulacin de capital segn la composicin actual del escenario global, cargan con la responsabilidad primera en la proteccin del sistema climtico y por ende del medio am- biente en su conjunto. El segundo principio, a ms de reconocer la evidente desigualdad entre los Estados de la Comunidad Internacional, conmina a los pases denominados desarrollados 15 y a la Comunidad en su conjunto a va- lorar las necesidades particulares de los Estados en desarrollo a los 13 Gunther TEUBNER, Elementos materiales y reflexivos en el derecho moderno, en La fuerza del derecho: elementos para una sociologa del campo jurdico, Bogot, Siglo del hombre Editores, 2005, pg. 84. 14 Idem, pg. 99. 15 Immanuel Wallerstein seala la relacin entre ncleo y periferia del sistema global que consideramos ms preciso que el de desarrollados y subdesarrollados, en ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 84 fines de evitar una carga desigual como consecuencia de la implementacin del Convenio: Deberan tomarse plenamente en cuen- ta las necesidades especficas y las circunstancias especiales de las Partes que son pases en desarrollo, especialmente aquellas que son particularmente vulnerables a los efectos adversos del cambio climtico, y las de aquellas Partes, especialmente las Partes que son pases en desarrollo, que tendran que soportar una carga anormal o desproporcionada en virtud de la Convencin. El tercer principio puede ser desdoblado en tres. En primer lugar se fija el deber para las partes de recurrir al principio precautorio: (...) me- didas de precaucin para prever, prevenir o reducir al mnimo las causas del cambio climtico y mitigar sus efectos adversos. Cuando haya ame- naza de dao grave o irreversible, no debera utilizarse la falta de total certidumbre cientfica como razn para posponer tales medidas, tomando en cuenta que las polticas y medidas para hacer frente al cambio climtico deberan ser eficaces en funcin de los costos a fin de asegurar benefi- cios mundiales al menor costo posible. En segundo lugar, se establece la necesidad de integralidad en el desarrollo de polticas referentes al cam- bio climtico, exigencia propia de la entidad holstica de los problemas ambientales que requieran de enfoques que se siten en referencia a los diferentes contextos de una situacin determinada: A tal fin, esas polti- cas y medidas deberan tener en cuenta los distintos contextos socioeconmicos, ser integrales, incluir todas las fuentes, sumideros y depsitos pertinentes de gases de efecto invernadero y abarcar todos los sectores econmicos. Aqu nos interesa agregar aquello que considera- mos de vital importancia: que los abordajes jurdico-polticos de los con- flictos ambientales se lleven a cabo teniendo en cuenta los contextos des- de y hacia los cuales se desenvuelven los mbitos clsicos de las discipli- nas jurdica y poltica. Por ltimo, el principio seala expresamente la necesidad de la cooperacin entre partes para el cumplimiento del Con- venio: Los esfuerzos para hacer frente al cambio climtico pueden lle- tanto se refiere principalmente a la transferencia de plusvala desde el sector perifrico al sector nuclear, es decir (...) de los propietarios (o controladores) de las actividades productivas perifricas a los propietarios (o controladores) de las actividades nuclea- res, los grandes capitalistas (I. WALLERSTEIN, La estructura interestatal del sistema- mundo moderno, en Secuencia, Nueva Epoca, N 32, 1995, pg. 145). 85 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL varse a cabo en cooperacin entre las Partes interesadas. En definitiva, este principio seala el carcter profundamente preventivo-precautorio que debe guiar la implementacin-aplicacin poltica y judicial de la nor- ma en el marco de cierto contexto de situaciones no aisladas sino interrelacionadas entre s. El cuarto principio, fija el derecho para los Estados parte del dere- cho al desarrollo sostenible. Puede advertirse la priorizacin de la sobe- rana econmica de los Estados as como la universalizacin de aquella concepcin que entiende al crecimiento econmico como la principal arma para hacer frente al cambio climtico: Las polticas y medidas para pro- teger el sistema climtico contra el cambio inducido por el ser humano deberan ser apropiadas para las condiciones especficas de cada una de las Partes y estar integradas en los programas nacionales de desarrollo, tomando en cuenta que el crecimiento econmico es esencial para la adopcin de medidas encaminadas a hacer frente al cambio climtico. Por ltimo, el quinto principio seala la necesidad de la transforma- cin del sistema mundial a los fines de arribar a un desarrollo equilibrado y sostenible de las partes: Las Partes deberan cooperar en la promocin de un sistema econmico internacional abierto y propicio que condujera al crecimiento econmico y desarrollo sostenibles de todas las Partes, parti- cularmente de las Partes que son pases en desarrollo, permitindoles de ese modo hacer frente en mejor forma a los problemas del cambio climtico. Asimismo concluye postulando evitar toda medida que bajo el rtulo de combatir el cambio climtico recurra a restricciones arbitra- rias del comercio internacional. Todos estos principios, que deben guiar el accionar de los Estados, nos permiten tener un marco de referencia ade- cuado a partir del cual, observar las acciones desarrolladas. En un ltimo aspecto de esta ley que deseamos destacar, el artculo cuatro (4) establece una serie de importantes compromisos a la hora del estudio de las obligaciones adquiridas por cada Estado Parte y puestas en cabeza de sus instituciones ambientales. Entre ellos cabe mencionar: lle- var adelante programas nacionales y regionales a los fines de poner en marcha acciones capaces de reducir y mitigar el cambio climtico 16 ; 16 Formular, aplicar, publicar y actualizar regularmente programas nacionales y, segn proceda, regionales, que contengan medidas orientadas a mitigar el cambio climtico, tomando en cuenta las emisiones antropgenas por las fuentes y la absorcin por los ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 86 cooperar en la transferencia de tecnologa para hacer frente y controlar las emisiones antropgenas causantes del cambio climtico 17 ; promover la gestin sostenible y la conservacin de sumideros 18 ; comprometerse a incluir en sus polticas sociales internas a la problemtica del cambio climtico 19 ; apoyar la investigacin cientfica no slo desde las disciplinas exactas sino, adems, desde las sociales para la comprensin de las cau- sas y los efectos del conflicto ambiental denominado cambio climtico 20 ; al intercambio de informacin cientfico-tcnica referida al problema en cuestin 21 ; promover la educacin, la concientizacin y la participacin popular 22 , y comunicar a la Conferencia de las Partes la informacin sumideros de todos los gases de efecto invernadero no controlados por el Protocolo de Montreal, y medidas para facilitar la adaptacin adecuada al cambio climtico (...). 17 Promover y apoyar con su cooperacin el desarrollo, la aplicacin y la difu- sin, incluida la transferencia, de tecnologas, prcticas y procesos que controlen, reduz- can o prevengan las emisiones antropgenas de gases de efecto invernadero no controla- dos por el Protocolo de Montreal en todos los sectores pertinentes, entre ellos la energa, el transporte, la industria, la agricultura, la silvicultura y la gestin de desechos (...). 18 Promover la gestin sostenible y promover y apoyar con su cooperacin la conservacin y el reforzamiento, segn proceda, de los sumideros y depsitos de todos los gases de efecto invernadero no controlados por el Protocolo de Montreal, inclusive la biomasa, los bosques y los ocanos, as como otros ecosistemas terrestres, costeros y marinos (...). 19 Tener en cuenta, en la medida de lo posible, las consideraciones relativas al cambio climtico en sus polticas y medidas sociales, econmicas y ambientales pertinen- tes y emplear mtodos apropiados, por ejemplo evaluaciones del impacto, formulados y determinados a nivel nacional, con miras a reducir al mnimo los efectos adversos en la economa, la salud pblica y la calidad del medio ambiente, de los proyectos o medidas emprendidos por las Partes para mitigar el cambio climtico o adaptarse a l (...). 20 Promover y apoyar con su cooperacin la investigacin cientfica, tecnolgi- ca, tcnica, socioeconmica y de otra ndole, la observacin sistemtica y el estableci- miento de archivos de datos relativos al sistema climtico, con el propsito de facilitar la comprensin de las causas, los efectos, la magnitud y la distribucin cronolgica del cambio climtico, y de las consecuencias econmicas y sociales de las distintas estrate- gias de respuesta y de reducir o eliminar los elementos de incertidumbre que an subsis- ten al respecto (...). 21 Promover y apoyar con su cooperacin el intercambio pleno, abierto y opor- tuno de la informacin pertinente de orden cientfico, tecnolgico, tcnico, socioeconmico y jurdico sobre el sistema climtico y el cambio climtico, y sobre las consecuencias econmicas y sociales de las distintas estrategias de respuesta (...). 22 Promover y apoyar con su cooperacin la educacin, la capacitacin y la sensibilizacin del pblico respecto del cambio climtico y estimular la participacin 87 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL relativa a la aplicacin del Convenio. Todos estos elementos son rele- vantes a la hora de considerar las acciones y programas desarrollados. b. La ley 25.438 Esta ley, sancionada el 20 de junio de 2001 y promulgada el 13 de julio de 2001, aprob el Protocolo de Kyoto de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, adoptado en Kyoto (Ja- pn) el 11 de diciembre de 1997. En orden a que nuestro objetivo no es realizar un anlisis extenso del texto de esta ley, nos interesa destacar slo algunos aspectos. El artculo diez establece el deber de todas las partes de procurar el desarrollo sostenible en funcin de sus responsabi- lidades comunes pero diferenciadas, en orden a la diferenciacin esta- blecida entre pases desarrollados, en quienes recae la mayor parte de las responsabilidades del instrumento legal, y los pases denominados subde- sarrollados. En el mismo artculo, se hace referencia al compromiso de las partes para formular, en la medida de lo posible, programas nacionales que se publiquen y actualicen. Estos programas debern guardar relacin con los sectores de energa, transporte, industria, agricultura, silvicultura y gestin de los desechos, entre otros. En el artculo doce, se define al mecanismo para un desarrollo limpio cuyo propsito es ayudar a las Partes no incluidas en el anexo I (los pases subdesarrollados) a lograr un desarrollo sostenible y contribuir al objetivo ltimo de la Convencin, as como ayudar a las Partes incluidas en el anexo I a dar cumplimiento a sus compromisos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones contrados en virtud del artculo 3. En el marco de este mecanismo se establece la manera en que se beneficiarn las actividades de proyectos que tengan por resultado re- ducciones certificadas de emisiones, as como las modalidades de realiza- cin de proyectos y de ayuda para pases en desarrollo. ms amplia posible en ese proceso, incluida la de las organizaciones no gubernamenta- les (...). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 88 c. La ley 24.040 Contiene aquellas disposiciones a las que debern ajustarse las sus- tancias controladas incluidas en el Anexo A del Protocolo de Montreal relativo a las Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono. En su artculo primero seala su alcance: Quedan comprendidos en las disposiciones de la presente ley, bajo la denominacin de sustancias controladas, los compuestos qumicos incluidos en el Anexo A del Pro- tocolo de Montreal, relativo a las Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono, ratificado por ley 23.778, y que se identifican como CFC 11, CFC 12, CFC 113, CFC 114, CFC 115, Haln 1211, Haln 1301 y Haln 2402. Asimismo, establece que la produccin, utilizacin, comercializacin, importacin y exportacin (de esos compuestos) quedarn sometidas a las restricciones establecidas en el citado Protocolo y las disposiciones de la presente. Por otro lado en el artculo dos, se fijan obligaciones para los produc- tores de las sustancias controladas y los fabricantes, a precisarse por va reglamentaria en cuanto al tiempo y forma en que debern presentar las declaraciones juradas sobre la cantidad y tipo de sustancias producidas y utilizadas. En el artculo tres se prohbe la radicacin de nuevas industrias que produzcan estos compuestos. A partir de los dos aos de la vigencia de la ley, se establece la prohibicin del uso de sustancias, como propelentes de aerosoles enva- sados, con excepcin de productos medicinales de uso respiratorio o de aplicacin a conectores electrnicos (art. 4). Tampoco pueden ser au- torizadas nuevas formulas con dichos productos salvo ciertas excepcio- nes (art. 5). El artculo seis obliga a incorporar la leyenda correspon- diente en los envases que contengan la sustancia, y, en el artculo siete se prev (a los 5 aos de vigencia de la ley) la limitacin en el uso de extintores de incendios. d. La ley 26.093 Establece el Rgimen de Regulacin y Promocin para la Produc- cin y Uso Sustentables de Biocombustibles. Dispone en su artculo pri- mero la promocin de la produccin y uso sustentable de biocomustibles 89 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL en territorio argentino, fijando una vigencia de 15 aos a partir de la apro- bacin, extendible por el Poder Ejecutivo. Precisa el concepto de biocombustibles en su artculo cinco: al bioetanol, biodiesel y biogs, que se produzcan a partir de materias primas de origen agropecuario, agroindustrial o desechos orgnicos, que cumplan los requisitos de cali- dad que establezca la autoridad de aplicacin. Adems de estos aspec- tos en cuanto al uso de los biocombustibles se establece el rgimen de promocin, los beneficiarios, los beneficios promocionales, fijndose un rgimen de infracciones y sanciones para diferentes actores: plantas de produccin, sujetos beneficiarios, estaciones de mezcla, entre otros. Lo descripto constituye el conjunto de leyes que, a grandes rasgos, conforman el marco normativo a travs del cual se incorpora el Conve- nio de Cambio Climtico, los compromisos y objetivos, en nuestro siste- ma jurdico. 3. La organizacin administrativa en los escenarios institucionales ambientales desde la firma del Convenio La organizacin y definicin del escenario institucional, desde la fir- ma del Convenio en 1992 hasta la actualidad, ha operado diferentes cam- bios en cuanto a su jerarqua y espacio en las diferentes gestiones de gobierno. A continuacin, describiremos estas gestiones, para luego, abordar el anlisis de las acciones y actividades desarrolladas por los organismos en pos de la implementacin de las normas. En cada gestin de las distintas presidencias describiremos el orga- nismo ambiental, su jerarqua y si se operaron modificaciones sobre el mismo, como as tambin diversos aspectos de tipo institucional. a. Gestin del ao 1989 al 1995 y de 1995 al 1999 (Presidencia de Carlos Menem) Durante esta gestin se crea la Secretara de Recursos Naturales y Ambiente Humano con dependencia de la Presidencia (por decr. 2786/ 93). Luego por decr. 1381/96 se va a transformar en Secretara de Re- ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 90 cursos Naturales y Desarrollo Sustentable (decr. 1381/96) con depen- dencia directa de la Presidencia de la Nacin. Los principales instrumentos administrativos dictados con referencia a la temtica de cambio climtico son los que se detallan a continuacin, destacndose los que se refieren a sus aspectos organizativos: - En 1998, a travs del decr. 822, se cre la Oficina Argentina de Implementacin Conjunta (OAIC), con el objeto de llevar a cabo en for- ma ms eficiente las acciones vinculadas al convenio sobre cambio climtico (art. 1) en al mbito de la Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable. La organizacin administrativa que se establece para la O.A.I.C. es la siguiente: un comit ejecutivo presidido por un funcionario de rango no inferior a subsecretario designado por la Secre- tara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable de la Presidencia de la Nacin e integrado con funcionarios de rango no inferior a director designados por los titulares de la Secretara de Energa, Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentacin, Secretara de Industria, Comercio y Minera, Secretara de Transporte, Secretara de Relaciones Econmicas Internacionales y Secretara de Relaciones Exteriores y Asun- tos Latinoamericanos del Ministerio de Relaciones Exteriores, y la Secre- tara de Ciencia y Tecnologa del Ministerio de Cultura y Educacin. La integracin se complet con un comit asesor y una secretara perma- nente (art. 2). - Por decr. 377/99 se cre, en el mbito de la Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable de la Presidencia de la Nacin, la Comisin Nacional para la Elaboracin y Propuesta de la Meta de Emi- sin de Gases Efecto Invernadero. - Por Resolucin 308/99 se nombr al subsecretario de Ordenamien- to Ambiental, como secretario ejecutivo de la Comisin Nacional para la Elaboracin y Propuesta de la Meta de Emisin de Gases Efecto Inver- nadero. - Por Resolucin 849/99 se estableci el Reglamento para el funcio- namiento de la Comisin y los lineamientos bsicos para la presentacin de proyectos ante ella. - Por Resolucin 307/99 se aprob, en el mbito de la Subsecretara de Ordenamiento Ambiental, el Proyecto ARG/99/003/A/03/99 para la adopcin de las Metas de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero, a llevarse a cabo en el marco del Convenio firmado entre la Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable de la Nacin y el Programa 91 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). En el mismo instru- mento se design a la Subsecretara de Ordenamiento Ambiental en la Direccin Nacional del proyecto. b. Gestin que va del ao 1999 al 2001 (Presidencia de Fernando De la Ra) En la gestin De la Ra, el organismo ambiental pierde jerarqua pasando a depender funcionalmente del Ministerio de Desarrollo Social, desmembrndose algunos de los sectores que antes lo integraban. Con la nueva gestin que se inicia y con las modificaciones operadas en la es- tructura de la administracin nacional a travs del decr. 2213/02, se esta- blece como autoridad de aplicacin de la ley 24.295 a la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable del Ministerio de Desarrollo Social. A travs de la Disposicin 168/01 que regula a la Oficina Argentina del Mecanismo para un Desarrollo Limpio precis que El servicio de evaluacin tcnica de los proyectos presentados a la Oficina Argentina del Mecanismo para un Desarrollo Limpio ser efectuado por institucio- nes argentinas pblicas u organizaciones sin fines de lucro que acrediten antecedentes y experiencia para la evaluacin de proyectos y que tengan capacidad para evaluar lneas de base y estimar volmenes de reduccin de las emisiones de gases de efecto invernadero. La seleccin y designa- cin de esas instituciones ser decidida por el Comit Ejecutivo de la Oficina Argentina del Mecanismo para un Desarrollo Limpio, y formali- zadas por la SDSyPA a travs de convenios de cooperacin. c. Gestin que va del ao 2001 al 2003 (presidencias interinas de Adolfo Rodrguez Saa y Eduardo Duhalde) En esta instancia de crisis institucional, el rea ambiental contina en el mismo esquema que en el gobierno de De la Ra. Cabe destacar, sim- plemente, que por Resolucin 56/03 se cre, en el mbito de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable del Ministerio de Desarrollo Social, la Unidad de Cambio Climtico. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 92 d. Gestin que va del ao 2003 al 2007 (Presidencia de Nstor Kirchner) La gestin se inaugur con el decr. 295/03 que modific el organigra- ma de aplicacin de la Administracin Pblica Nacional, transfiriendo la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable del mbito del Ministe- rio de Desarrollo Social al Ministerio de Salud. Las medidas ms signifi- cativas fueron: - Por Resolucin 239/04 se estableci el Mecanismo de Consulta Previa para la presentacin de Ideas de Proyecto que busquen reducir las Emisiones de Gases de Efecto Invernadero (GEIs) y/o remuevan dixido de carbono (C02) de la atmsfera, ante la Unidad de Cambio Climtico. - La Resolucin 825/04 aprob las normas de procedimiento para la evaluacin nacional de proyectos presentados ante la Oficina Argentina del Mecanismo para un Desarrollo Limpio. - Se cre la Comisin de Enlace con la Sociedad Civil bajo la rbita y control de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable, a travs de la Resolucin 736/04. - En el 2005 se cre el Fondo Argentino de Carbono a travs del decr. 1070 con el objeto de incentivar el desarrollo de proyectos del Me- canismo para un Desarrollo Limpio en Argentina. - En el 2006 se cre, en el mbito de la Unidad de Cambio Climtico y en la rbita y bajo el control de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable del Ministerio de Salud y Ambiente de la Nacin, la Comi- sin para el Estudio del Cambio Climtico en la Antrtida e Islas del Atlntico Sur. - El decr. 828/06 modific la Ley de Ministerios (t.o. decr. 438/92), sus modificatorios y complementarios, con el propsito de ampliar las competencias de la Jefatura de Gabinete de Ministros asignndole las relativas a la implementacin de la poltica ambiental, la preservacin y proteccin de los recursos naturales y el desarrollo sustentable. - El decr. 830/06 transfiri la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la rbita del Ministerio de Salud al mbito de la Jefatura de Gabinete de Ministros. 93 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL e. Gestin que va del ao 2007 a la fecha (presidencia de Cristina Fernndez de Kirchner) Se mantuvo la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable en la rbita de la Jefatura de Gabinete de Ministros. Asimismo nos interesa destacar las siguientes acciones: - En el 2007 se establece el Programa Nacional de Uso Racional y Eficiente de la Energa por decr. 140/07, que declara de inters y priori- dad nacional el uso racional y eficiente de la energa. En el marco del Programa se dictan un conjunto de instrumentos administrativos para su implementacin que enumeramos a continuacin: - La Resolucin 4/08 el Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos del 7 de enero de 2008 orden en el marco del Programa Na- cional de Uso Racional y Eficiente de la Energa el relevamiento de edifi- cios pblicos. - Por Resolucin 8/08 del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social se ordena en el marco del Programa Nacional de Uso Racional y Eficiente de la Energa un relevamiento pormenorizado - La Resolucin 39/08 del Ministerio de Defensa y en el marco del Programa Nacional de Uso Racional y Eficiente de la Energa, orden el reemplazo de lmparas incandescentes por lmparas de bajo consumo. - La Resolucin 24/08 del Ministerio de Planificacin Federal, Inver- sin Pblica y Servicios, y en el marco del citado programa se establece su estructura de funcionamiento. - Por Resolucin 7/08 la Secretara de Energa aprueba el reglamen- to particular del plan de eficiencia. - Por Resolucin 8/08, la Secretara de Energa aprueba el reglamen- to particular de concientizacin. - Por Resolucin 553/08, el Ministerio de Justicia, Seguridad y Dere- chos Humanos, (del 17 de marzo de 2008) aprob la gua para el uso eficiente de la energa en edificios y dependencias pblicas. - Por Resolucin 797/08 la Secretara de Energa (31 de Julio de 2008) se aprob el programa uso racional de la energa elctrica. - Por Resolucin 210/09 de la Jefatura de Gabinete de Ministros (15 de octubre de 2009) se prohbe el uso de lmparas incandescentes en edificios pblicos? ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 94 - Por Decisin Administrativa 393/09 de la Jefatura de Gabinete de Ministros (22 de octubre de 2009) se cre la Comisin Gubernamental para el uso racional y eficiente de la energa. - Se dict la Resolucin 1201/09 sobre Carta de aprobacin Nacional de un programa de actividades. 4. Las acciones desde la gestin gubernamental nacional Una vez que el Convenio de Cambio Climtico fue aprobado por ley, desde el Poder Ejecutivo, en distintas gestiones, se organizaron reas comprometidas en su implementacin. Como hemos visto se han dictado un conjunto de instrumentos para la implementacin de las polticas en el tema a travs de decretos, resoluciones y disposiciones que hemos enu- merado las principales en el punto anterior. Los decretos emanados del Poder Ejecutivo Nacional han marcado las directivas de acuerdo a las cuales las diferentes gestiones han encara- do la temtica. En funcin de ello podemos destacar como acciones del Poder Ejecutivo Nacional las siguientes: - En primer trmino, es en 1998 a travs del decr. 822, cuando se crea la Oficina Argentina de Implementacin Conjunta (OAIC), con el objeto de llevar a cabo en forma ms eficiente las acciones vinculadas al Convenio sobre Cambio Climtico. - En la siguiente gestin, en el 2002 y a partir del decr. 2213, se seala a la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable como la autoridad de aplicacin de la ley 24.295 (aprobacin del Convenio de Cambio Climtico). - En el 2005 se crea el Fondo Argentino de Carbono a travs del decr. 1070 con el objeto de incentivar el desarrollo de proyectos del Me- canismo para un Desarrollo Limpio en Argentina. - En el 2007 se establece el Programa Nacional de Uso Racional y Eficiente de la Energa mediante decr. 140. 95 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL a. Acciones de las autoridades de aplicacin La Oficina de Implementacin Conjunta creada por el decr. 822/98 se organiz como ente de la autoridad ambiental, fijndose un conjunto de funciones a realizar de acuerdo con su artculo cuatro. Entre ellas nos interesa mencionar aquellas en cabeza del Comit Ejecutivo de la Oficina referidas a asesorar a la Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable en la formulacin de polticas en materia de cambio climtico relacionadas con la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico y, especialmente, en la identificacin de las reas sec- toriales prioritarias para implementar las actividades correspondientes, y en la definicin de la posicin del pas sobre el Mecanismo para un De- sarrollo Limpio adoptado en el Protocolo de Kyoto. En particular se establecen como obligaciones del Comit la de fijar aquellos procedimientos necesarios para la identificacin, la formulacin y la evaluacin de pro- yectos de implementacin conjunta, asesorar en la aprobacin de pro- yectos de implementacin conjunta e identificar las fuentes de financiamiento para los proyectos de implementacin conjunta y estable- cer los nexos con dichas fuentes. La Secretara de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable, ante el anuncio presidencial referido a la intencin del gobierno argentino de presentar una meta para la Nacin de emisin de gases de efecto inver- nadero para el perodo 2008-2011 en el marco de la quinta conferencia de partes, dicta la resolucin 890/99, que crea la Comisin Tcnica, de la Comisin Nacional para la Elaboracin y Propuesta de dicha meta crea- da por decr. 377/99. La comisin tcnica se crea en el mbito de la Sub- secretara de Ordenamiento Territorial y tiene como funcin elaborar la propuesta nacional para la quinta conferencia de partes (artculo uno). En el 2001 la Subsecretara de Ordenamiento Territorial a travs de la Disposicin 167 estableci una nueva identificacin para la Oficina Argentina de Implementacin Conjunta cambiando su nombre por el de Oficina Argentina de Mecanismos para un Desarrollo Limpio. Asimismo mediante la Disposicin 168 del mismo ao se cre y reglament el servi- cio de evaluacin tcnica de proyectos presentados ante la oficina de mecanismo para un desarrollo limpio, estableciendo el deber de ser efec- tuados por instituciones argentinas pblicas o sin fines de lucro con expe- riencia en evaluacin de proyectos. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 96 En el 2002 el decr. 2213 design a la Secretara de Ambiente y De- sarrollo Sustentable como autoridad de aplicacin. La Secretara median- te Resolucin 56/03 cre la Unidad Cambio Climtico bajo su rbita y con la funcin de asesorar al secretario en todos aquellos aspectos relaciona- dos con la implementacin de la ley 24.295. Entre estos aspectos mencio- nados nos interesa destacar aquellos referidos a propiciar acciones con- ducentes al logro de los objetivos y metas contenidas en la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, incluyendo el desarrollo de actividades locales de concientizacin para la mitigacin del cambio climtico, proponer los lineamientos de polticas en materia de cambio climtico, la identificacin de reas sectoriales prioritarias para implementar actividades de mitigacin, la determinacin de las metas nacionales para la posible reduccin de emisiones por sector, y la defini- cin de estrategias y lineamientos para las actividades de mitigacin por sector, concordantes con las polticas nacionales de desarrollo sustenta- ble. Por ltimo se establece como funcin genrica ejercer todas aque- llas otras funciones que, en casos especiales, le fueran encomendadas. b. Programas vinculados a cambio climtico Existen cuatro programas nacionales vinculados al cambio climtico donde vamos a destacar desde dnde han sido creados y las funciones principales que se han establecido a travs de stos. i. Programa Nacional de Biocombustibles La Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable a travs de la Resolucin 1076 del 2001 cre el Programa Nacional de Biocombustibles, fijando sus principales funciones en el artculo dos de ste. Entre ellas, la de coordinar la realizacin de estudios y desarrollos sobre: Posibilidades de produccin de biocombustibles y sustitucin de combustibles fsiles en los sectores productivos pertinentes, en particular, el sector transporte automotor; impactos del uso de los distintos biocombustibles sobre el medioambiente y la economa de las distintas regiones del territorio nacio- nal; anlisis de la viabilidad y factibilidad de la implementacin de 97 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL biocombustibles en el transporte automotor, identificando las dificultades tcnicas y econmicas que obstaculicen su implementacin; medidas y polticas que favorezcan el uso de biocombustibles. Asimismo, se incluyen seguidamente funciones relativas a la articu- lacin de acciones en cambio climtico con los dems programas nacio- nales relacionados, a la elaboracin de polticas para la produccin y uso de biocombustibles; coordinacin de acciones con las Provincias y Ciu- dad Autnoma de Buenos Aires referidas a la materia, en el marco del Consejo Federal del Medio Ambiente (COFEMA); promocin de pro- yectos de investigacin y desarrollo involucrando actividades como la de crear un registro (Base de Datos) de libre acceso, de los estudios y proyectos que se realizan en nuestro pas y el extranjero en la temtica; as como el de gestionar y gerenciar, ante entidades financieras interna- cionales y extranjeras, programas de financiamiento de proyectos de in- vestigacin y desarrollo y estudios en temas prioritarios para la SDSyPA. (Incentivos para la canalizacin de esfuerzos en lneas prioritarias); el desarrollo de componentes de este programa en relacin a las caracters- ticas particulares de cada economa regional; y la elaboracin de indicadores ambientales y de desarrollo sustentable, en relacin al uso de biocombustibles en todo el territorio nacional. ii. Programa Nacional de Energas y Combustibles La Subsecretara de Ordenamiento Territorial cre a travs de la Disposicin 167 de 2001 el Programa Nacional de Energas y Combusti- bles alternativos y sustentables. En el mismo instrumento legal se estable- cieron como sus principales funciones las de coordinar la realizacin de estudios y desarrollos sobre componentes de energas primarias y su trans- formacin, produccin, almacenamiento, distribucin y uso. Por otro lado tiene a su cargo la articulacin de acciones en el desarrollo de energas y combustibles alternativos y sustentables, con las de otros programas nacionales relacionados, tanto en esta Secretara como en otras depen- dencias nacionales. Asimismo, se encarga de coordinar las iniciativas y proyectos em- presariales () deseen incorporarse a este Programa, a los fines de tra- bajar en cooperacin con el Estado, y de lograr financiaciones genuinas para sus innovaciones tecnolgicas, en el campo del desarrollo de ener- ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 98 gas y combustibles alternativos y sustentables. Por ltimo, las de crear un registro de estudios y proyectos referidos a la temtica, gestionar pro- gramas de financiamiento de los proyectos de investigacin y desarrollo referidos a los temas que sean considerados prioritarios para la SDSyPA, y el de coordinar en el marco del Consejo Federal de Medio Ambiente las acciones con las principales reas gubernamentales provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en las reas de uso y control de energas y combustibles. iii. Programa Nacional de Escenarios Climticos La Resolucin 248/2005 de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable crea el Programa Nacional de Escenarios Climticos, rela- cionado con los compromisos emergentes de la ratificacin de la Conven- cin marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico. Por funcio- nes posee las de llevar a cabo estudios sobre la vulnerabilidad de los sistemas humanos naturales al cambio y la variabilidad climtica y sobre su capacidad para adaptarse a los mismos, proponer, coordinar y ejecu- tar medidas y programas de adaptacin a los cambios climticos en curso o a producirse en los ltimos aos. Asimismo tiene la obligacin de co- ordinar y ejecutar el desarrollo de escenarios climticos para el territorio argentino, llevar a cabo el seguimiento y evaluacin de los efectos de los desastres naturales sobre el ambiente, la salud humana y sobre la estructura social y productiva, as como estimar los riesgos de aquellos y propiciar y participar de campaas de difusin y educativas para mini- mizar sus efectos. Resulta relevante destacar como funcin del Programa la de contri- buir a la preparacin de la gestin de riesgos a escala local y regional, como as tambin las de articular las acciones de prevencin de riesgos con otros Programas relacionados (como los de impactos del cambio climtico, lucha contra la desertificacin, los de preservacin de la biodiversidad y lucha contra el fuego), con las Provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires dentro del marco del Consejo Federal del Medio Ambiente (COFEMA) cuando las tareas se desarrollen bajo juris- diccin de las mismas. Por ltimo se estableci en el cargo de coordinacin del Programa al coordinador a cargo de la Unidad de Cambio Climtico dependiente de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable. 99 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL iv. Programa Nacional de Uso Racional y Eficiente de la Energa En el 2007 se establece el Programa Nacional de Uso Racional y eficiente de la Energa por decr. 140. En su artculo primero se declara de inters y prioridad nacional el uso racional y eficiente de la energa, asimismo se precisa como funcin principal del Programa la de contri- buir y mejorar la eficiencia energtica de los distintos sectores consumi- dores de energa, que como Anexo I forma parte del presente decreto. En el artculo tres se instruye a la Secretara de Energa dependiente del Ministerio de Planificacion Federal, Inversin Pblica y Servicios para implementar el Programa. Asimismo se mencionan como principales mecanismos para la ejecucin del Programa la promocin del uso racio- nal y eficiente de la energa a travs de la concientizacin de la poblacin y del desarrollo de campaas de difusin. El artculo cuatro faculta a la Jefatura de Gabinete para la implementacin del programa en edificios pblicos de todos los organis- mos del Poder Ejecutivo Nacional. Por ltimo, en el artculo seis se invita a las instituciones pblicas y privadas, en particular a aquellas que se interesen y trabajen en el tema del uso eficiente de la energa, a sumar sus esfuerzos a los de la Secretara de Energa (...) de modo de potenciar los resultados a obtener. 5. La labor del Consejo Federal de Medio Ambiente Entre las actividades realizadas por el COFEMA en vinculacin a la temtica del cambio climtico destacamos las siguientes: a. Aval la propuesta argentina en el marco de la IV reunin de conferencias de partes a travs de la Resolucin 16 de 1998. b. Propici la creacin de oficinas provinciales de enlace a travs de la Resolucin 31 de 2000. c. Cre la Comisin nacional asesora a travs de la Resolucin 56 de 2003. d. Trabaj en los talleres preparatorios de la III Convencin Nacio- nal sobre Cambio Climtico en agosto de 2009. El Consejo ha desarrollado acciones en conjunto con la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable estableciendo una red de contactos provinciales. Tambin cuenta con una comisin de trabajo en el tema. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 100 6. Reflexiones finales A modo de conclusiones podemos sealar que: Argentina ha desarrollado una importante labor poltica, jurdica e institucional a partir de la firma del Convenio de Cambio Climtico para incorporarlo en el sistema jurdico y ha sido escasa la referencia doctrinaria a tal aspecto. - Resulta trascendente el abordaje de los problemas jurdico-ambien- tales desde enfoques capaces de exceder lo estrictamente normativo para abordar, entre otras cuestiones, la implementacin de los instrumentos legales por parte de aquellos espacios institucionales existentes en el sis- tema estatal objeto de estudio. Tal perspectiva nos permite advertir la actividad de la gestin mediante diversos mecanismos jurdicos e institucionales. - Las acciones legislativas por s solas no muestran el conjunto de actividades que el Estado realiza para la implementacin del convenio en el sistema jurdico institucional argentino. - En cada gestin de gobierno pueden observarse las acciones, los instrumentos utilizados, como los mecanismos seleccionados para implementar el Convenio de Cambio Climtico en el sistema interno. Lo que implica la posibilidad de mensurar los avances y prioridades otorgados. - En el marco de la labor efectuada por las diferentes gestiones na- cionales para la ejecucin de los convenios internacionales advertimos que, luego de las primeras acciones efectuadas en la dcada del 90 y las convulsionadas gestiones entre los aos 1999 y 2003, un nuevo impulso a partir de las gestin iniciada en el 2003 mediante la progresiva jerarquizacin de las reas ambientales y la puesta en ejecucin de diversos programas y la creacin en dicho ao de la Unidad de Cambio Climtico bajo la rbita de la Secretara de Ambiente y Desarrollo Humano. - Slo hemos considerado para el anlisis a instituciones ambientales nacionales, poniendo nfasis en la autoridad de aplicacin de las leyes y en una breve referencia al Consejo Federal de Medio Ambiente como organismo coordinador de las polticas a nivel nacional, cuyas acciones representan una instancia de consenso para la ejecucin en el territorio. - La consagracin legal de los instrumentos internacionales referidos al cambio climtico ha implicado la objetivacin jurdica a nivel nacional e Internacional de la interpretacin de la situacin medioambiental y climtica 101 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL global como producto del actual modo de produccin entramado con el estilo de vida occidental, en tanto portadores de un alto grado de insustentabilidad, que exige su transformacin para el logro de un equili- brio sustentable. - La instancia actual debe centrarse en la ejecucin de programas y acciones que logren los objetivos planteados. Tambin se presenta una importante labor por parte de los estados para lograr medidas concretas en materia de cambio climtico y es all donde las instituciones ambienta- les juegan un papel relevante. Se pretende aportar al anlisis de la problemtica del cambio climtico, desde una visin jurdica ambiental, la necesidad de observar y valorar el conjunto de acciones (polticas, jurdicas, institucionales) desarrolladas a travs del tiempo y los impactos que producen en el sistema jurdico am- biental en el territorio 23 . 23 Bibliografa: BOURDIEU, Pierre, La fuerza del derecho: elementos para una sociologa del campo jurdico, Bogot, Siglo del hombre Editores, 2005; Poder, derecho y clases sociales, 2 ed., Barcelona, Descle de Brouwer, 2001; BRAES, Ral, Manual de derecho ambiental mexicano, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2000; CCERES NIE- TO, Enrique, Institucionalismo jurdico y constructivismo social, en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Nueva Serie, ao XXXIV, N 100, enero-abril de 2001 (http:// www.juridicas.unam.mx consulta 20/9/08); DRNAS DE CLMENT, Z., El principio de pre- caucin ambiental. La prctica argentina, Crdoba, Lerner, 2008; JULI, M.; DEL CAMPO, C.; FOA TORRES, J., La institucionalizacin ambiental en Argentina, Crdoba, Lerner, 2009; LACLAU, Ernesto, La razn populista, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 2008; LEFF, Enrique, Ecologa y capital. Siglo XXI, 7 ed., Mxico, 2007; MAR, Enrique, Problemas abiertos en la filosofa del derecho, en Doxa, N 01, 1984; TEUBNER, Gunther, Elementos materiales y reflexivos en el derecho moderno, en La fuerza del derecho: elementos para una sociologa del campo jurdico, Bogot, Siglo del hombre Editores, 2005; WALLERSTEIN, Immanuel, La estructura interestatal del sistema-mundo moderno, en Secuencia, Nueva Epoca, N 32, 1995. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 102 103 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL CAMBIO CLIMTICO: SU IMPACTO EN LOS GLACIARES Marta Susana SARTORI * Sumario: Introduccin. Presentacin de la problemtica. Naturaleza jurdica. Instrumentos internacionales. Proteccin y preservacin de los glaciares. Una actividad crtica: la concesin minera. Algunos informes y datos estadsticos de relevante inters. Ausencia de normativa regional y local. Reflexiones finales. Introduccin El cambio climtico ha despertado la toma de conciencia de la mayo- ra de los habitantes de este planeta porque si bien no hay absoluta segu- ridad cientfica para predecir lo que puede suceder en distintos lugares del mundo es previsible que sucedan cambios que afecten sensiblemente el hbitat natural. Hay ciertas evidencias que sealan que los desiertos se tornaran ms extensos y clidos pero no ms hmedos; en consecuencia, superfi- cies agrcolas podran devenir en desrticas; posiblemente se fundira gran parte de los casquetes polares; importantes superficies de costas podran desaparecer por la elevacin del nivel de las aguas calculadas por las estimaciones efectuadas entre 0,50 a 2 mts. y, en algunos casos, determi- nados pases sufriran el efecto en forma total dado que su superficie no es lo suficientemente extensa como para permitir programar el retiro de * Abogada. Magister en Derecho Internacional Pblico. Profesora Adjunta de Derecho Internacional Pblico en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Uni- versidad Nacional de Crdoba. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 104 las poblaciones tierra adentro; todo ello y otros efectos conllevaran a producir grandes cambios en los ecosistemas. Consecuentemente con ello, la especie humana, la sociedad toda se enfrenta al gran desafo de buscar soluciones acorde a esos cambios traducidas en obras de estructura para contencin, cambio en los cultivos, atencin del desplazamiento de las personas ocasionado por estos fen- menos, en generar normativa con aplicacin restrictiva que conlleve el desarrollo del principio de cooperacin para asegurar a nivel interno e internacional la correcta accin para paliar, atenuar, detener los efectos a producirse y fundamentalmente para preservar los recursos naturales que proveen y permiten el desarrollo humano en un hbitat sano, equilibrado y apto para ello 1 . Presentacin de la problemtica De acuerdo a un informe realizado por la UNESCO se determin la gran amenaza que causar el cambio climtico en 830 lugares que inte- gran la lista del Patrimonio Cultural de la Humanidad 2 . Este informe de abril de 2007 seala que se producirn fenmenos que resultarn dainos para la continuidad e integridad de estos lugares, dividiendo en cinco tipos de sitios los afectados por este cambio: - glaciares; - biodiversidad marina; - biodiversidad terrestre; 1 El Secretario General de Naciones Unidas Ban Ki-moon ha manifestado que ve con preocupacin que los efectos del cambio climtico son cada vez ms notorios y que podran notarse an ms en el futuro a medida que los acontecimientos climticos externos se intensifican (llamado efectuado a los gobiernos el 7 de abril de 2007 en oportunidad de la comunicacin de las conclusiones del Grupo de Trabajo II del Grupo Intergubernamental sobre Cambio Climtico). 2 El informe seala que los glaciares pueden fundirse, lo que provocara cambios en la fisonoma de los sitios inscriptos en la lista por su belleza excepcional y destruccin del hbitat de especies poco comunes como el Tigre de las nieves de Sagarmatha (nombre dado al Everest en Nepal). 105 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL - sitios arqueolgicos; - poblados histricos. Glaciares Entendiendo que este tema ha cobrado actualidad en los ltimos tiem- pos -quizs porque se ha comprobado que no son renovables y que es notoria su reduccin- es pertinente destacar la relacin directa entre cam- bio climtico y glaciares por cuanto stos proporcionan continuidad en el ciclo hidrolgico. Si desaparecen implicar una interrupcin en el ciclo. Adems de provocar alteraciones producen cambios significativos en el clima, por lo que el cambio climtico afecta a los glaciares y, a su vez, su paulatina desaparicin influye en el clima. Definicin El cientfico francs Lliboutry destac la importancia de definir qu es un glaciar por cuanto resulta difcil hacerlo con precisin dado que presentan aspectos muy diversos. En general se define al glaciar como: gran reserva de agua en forma de masas de hielo perenne, compactas, formadas por la acu- mulacin de nieve. Ese hielo va aumentando de grosor en tanto el calor no logre derretirlo por lo que la presin que ejercen las capas de hielo sobre su base hace que se deslice como si fuera lquido hacia el fondo del valle donde se encuentra, es decir convertido en lquido que fluye hacia alturas inferiores por su propio peso. Esta caracterstica determina que se lo haya considerado un Recur- so Dinmico. Clasificacin Tambin es necesario entender que justamente la diversidad de los glaciares es lo que permite clasificarlos en: ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 106 - Glaciares de escombro: pertenecen al ambiente periglacial, te- niendo el hielo cobertura detrtica o sedimentaria. Su aspecto externo no demuestra su capacidad de tener hasta un 70 % de hielo en su interior. Contribuyen al caudal de los ros. Normalmente se dan en ambientes ridos. - Glaciares descubiertos: cuerpos de hielo perenne expuesto. - Glaciares cubiertos: cuerpos de hielo perenne oculto por detritos o sedimentos. Atendiendo a la clasificacin que hace Miguel Angel Alonso 3 por su morfologa se destacan: - plataformas horizontales de hielo, como Antrtida y Groenlandia pero tambin se da en superficies menores; - de Circo, de Valle, Piedemonte, Compuesto: segn ocupen las par- tes superiores de los circos montaosos, discurran por un valle bien defi- nido, se ensanchen en forma de abanico al llegar a terrenos ms bajos, se alimenten de otros menores a modo de afluentes Por su temperatura, los glaciares de diferencian en fros y templa- dos, justamente porque se encuentran en zonas con esa caracterstica de temperatura. Naturaleza jurdica Marienhoff 4 considera al glaciar como curso de agua. En un con- cepto ms amplio, integrante de la cuenca hidrogrfica, aspecto que se retomar ms adelante. 3 Miguel Angel ALONSO, Manual del lago Argentino, Buenos Aires, Zagier & Urruty, 2005. 4 M. MARIENHOFF, Tratado de derecho administrativo, t. VI, Rgimen y Legislacin de las Aguas Pblicas y Privadas, 3 ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, pgs. 301-302. 107 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Si se lo encuadra como un bien de dominio pblico, al igual que el agua -atendiendo que es agua en estado slido- resulta un bien de esa naturaleza. Especial es la situacin si se ubica en tierras de dominio priva- do, caso en que el Estado establece la poltica regulatoria especial de conservacin, de creacin de incentivos econmicos y criterios particula- res acordados con los propietarios de esas tierras. Atendiendo a su ubicacin fsica el glaciar puede adquirir caracters- ticas de internacional. Ello ocurre cuando son transfronterizos porque se ubican en el terri- torio de dos o ms Estados, o bien cuando estando en el territorio de un solo Estado genera un lago glaciar, el que al fundirse puede cruzar una frontera internacional, lo que tambin le da ese carcter. Al hablar de la normativa a aplicar a los glaciares y, en su caso, la correspondiente como curso de agua cabe preguntarse si los glaciares internacionales son comprendidos por la normativa internacional en ma- teria de lagos, ros y acuferos transfronterizos. Instrumentos internacionales Erica J. Thorson 5 seala que la Convencin sobre el Derecho de los Usos de los Cursos de Agua Internacionales para fines distintos de la Navegacin de mayo de 1997, vigente como norma consuetudinaria, brin- da la definicin de curso de agua, entendiendo que es el sistema de super- ficie y subterrneo fsicamente interconectado y usualmente cerrado, si- tuado en distintos Estados, incluyendo ros, afluentes, lagos, glaciares, acuferos, reservorios y canales, constituyendo un conjunto unitario. En su concepcin, si los glaciares de montaa cumplen esa funcin, son parte del sistema de aguas en cuanto proveen a ros, lagos y acuferos con agua. Consecuentemente, si un glaciar de montaa est fsicamente 5 Erica J. THORSON, Sharing Himalayan Glacial Meltwater: The Role of Territo- rial Sovereignty, en Duke Journal of Comparative and International Law, vol. 19, N 3, pgs. 487-513. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 108 conectado a un sistema de aguas y cumpliendo los requerimientos de la Convencin citada, los derechos y deberes establecidos en ella se aplica- rn al uso de ese glaciar. La autora entiende que varios Estados basados en la soberana terri- torial argumentan que algunos glaciares internacionales no estn sujetos o no se encuadran en la normativa de los Cursos de Agua Internacionales y se mantienen bajo la competencia exclusiva de los Estados, que los regulan por acuerdos bilaterales, que establecen cooperacin compartida y distribucin de los beneficios del agua basada en la paridad. Este aspecto ser objeto de las consideraciones finales de este tra- bajo, en el sentido de evaluar la normativa a aplicar en tanto recursos naturales compartidos 6 . Es de destacar que esta Convencin, aun no entrada en vigor, es producto de la labor realizada por la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas y refleja en parte importante de su contenido el derecho consuetudinario internacional. Su mbito de aplicacin es el curso de agua internacional concepto ms limitado que el de cuenca hidrogrfica. Siendo el de esta ltima ms integral que el de curso de agua, convendra promover el uso del concepto de cuenca en los nuevos acuerdos, por cuanto en l est com- prendido el glaciar. Instrumentos internacionales no especficos Si bien, los instrumentos internacionales no consideran a los glaciares en forma especfica, stos podran ser alcanzados por su normativa 6 La autora hace referencia a la Decisin Gabcikovo-Nagymaros de la Corte Internacional de Justicia referente a la igualdad de derechos de Hungra y Checoslova- quia respecto a los beneficios del agua como recurso compartido del Danubio, debiendo poner en prctica el derecho de un equitativo y razonable uso al compartir los recursos de este internacional curso de agua; igualmente cita el Arbitraje del lago Lanoux como punto de partida para examinar el status de la soberana sobre los cursos de agua interconectados con el sistema de ro internacional que consagra la prohibicin del Estado ribereo de alterar el agua del ro. 109 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL analgicamente en tanto se refieren a ecosistemas de montaa o a otros recursos naturales conexos a los ecosistemas glaciares. As, entre esos instrumentos se puede sealar la Convencin Marco de la Naciones Unidas sobre Cambio Climtico 7 ; el Convenio sobre Di- versidad Biolgica 8 ; la Convencin sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial, Cultural y Natural, entre otros 9 . Entre los instrumentos no vinculantes, se puede citar el captulo 18 de la Agenda 21, que indica la necesidad de entender y cuantificar la amenaza del impacto del cambio climtico sobre los recursos de agua dulce y facilitar la implementacin de contramedidas efectivas (los glaciares son agua dulce) 10 . Asimismo, es pertinente la aplicacin de los principios generales del derecho en lo que hace a la preservacin y conservacin de los glaciares, en particular los que resultan recursos naturales compartidos entre Esta- dos, tales como uso equitativo y razonable, sostenible, precaucin y pre- vencin 11 y, fundamentalmente, responsabilidad y reparacin del dao, de los que se deriva, en consecuencia, la obligacin estatal de no realizar, 7 Establece en el Prembulo: reconociendo que (...) los pases en desarrollo con ecosistemas montaosos frgiles son particularmente vulnerables a los efectos adversos del cambio climtico. 8 Al proteger la biodiversidad se protege a los glaciares, en tanto en los ecosistemas montaosos existe abundante biodiversidad integrada a los glaciares. 9 En la lista de zonas montaosas y sus elementos se incluye a los glaciares. 10 Existen instrumentos a nivel regional que, si bien son tambin genricos, con- templan la proteccin de los ecosistemas de montaa, del paisaje, de la flora y fauna y de la preservacin de reas de extraordinaria belleza que incluyen a los glaciares; tales como la Convencin Alpina, la Convencin de los Crpatos, el Convenio Europeo sobre el Paisaje, y la Convencin para la Proteccin de la Flora y Fauna y las Bellezas Escnicas de Amrica, entre otros. 11 Precaucin: implica que los Estados deben adoptar todas las medidas necesa- rias para prevenir, reducir o controlar las actividades en el glaciar cuando exista el temor de un riesgo de produccin de dao, incluso en aquellos casos en los cuales no haya certeza cientfica de la relacin causal entre el acto o la omisin que cause o pueda causar el dao y los posibles efectos. Prevencin: cada Estado tiene el derecho de aprovechar las aguas glaciares que se encuentran bajo su jurisdiccin siempre que dicho aprovechamien- to no afecte de forma significativa al derecho de los Estados con los que comparte el glaciar debiendo adoptar las medidas para prevenir y minimizar el dao ambiental. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 110 ni permitir realizar actividades en el glaciar que daen el medio ambiente de otros Estados con el corolario de restituir la situacin existente antes de que se produjera el dao. Otro principio bsico es el de cooperacin, cuya base es la buena fe en la permanente negociacin de los Estados que permita mantener la integridad del recurso compartido. Proteccin y preservacin de los glaciares Las polticas de Estado y la consiguiente normativa relativa al medioambiente tanto nacional como internacional deben tener como pre- supuestos mnimos la proteccin y preservacin de los glaciares para ase- gurar la continuidad de la prestacin de los llamados servicios ambienta- les que ellos brindan en un complejo espectro que comprende desde los bsicos y elementales como fuente de agua para consumo humano, pro- duccin de electricidad, regulador del clima, reserva de agua dulce, hasta su capacidad de atractivo turstico, entre otros. Los glaciares no son perennes, no son renovables, los glaciares estn en retroceso, el gran desafo es detener su deterioro. Para ello es necesario impulsar polticas que contemplen criterios ambientales, econmicos y sociales basados prioritariamente en valorar los derechos humanos, el derecho a la salud, el derecho a vivir en un ambiente sano. Una actividad crtica: la concesin minera En estos criterios se debe atender una actividad considerada de alta peligrosidad como es la de las concesiones mineras en reas de glaciares, ecosistemas absolutamente vulnerables, atento a que es necesario regular la actividad extractiva en zonas que deberan ser de reserva y conservacin. Cabe destacar algunas reflexiones al respecto, tales como las del doctor en Fsica por la Universidad de Zaragoza-Espaa, primer espaol en recibir el Premio Goldman de Medio Ambiente Pedro Arrojo, quien 111 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL seal: En pases europeos deshacerse de un glaciar sera, impen- sable, no es que no sera posible o irrealizable, sino impensable. Tambin el doctor en Ingeniera y Sistemas de la Universidad de Colora- do, consultor de organismos nacionales en Medio Ambiente y Recursos Naturales Axel Dourojeanni para quien hay zonas donde no debe ha- ber actividad minera y punto, lo cual no significa un no a la minera a rajatabla y sin pensar en alguna alternativa 12 . Ello implica estudiar cada cuenca para conocer las partes sensibles, permitindose explotar sin poner en riesgo la capacidad de captar agua de dichas cuencas. Las concesiones mineras en glaciares aceleran el proceso peligroso de desaparicin progresiva de estas bases de regulacin de los recursos hdricos y por ende de esta reserva estable de agua tan necesaria para las comunidades vulnerables existentes en esa zona que dependen prioritariamente de esos caudales de riego 13 . 12 V. http://www.fentap.org.pe/news/data/files/hidroboletin/fentap840.pdf 13 Con relacin a la explotacin minera en la zona es necesario sealar la existencia del proyecto minero binacional conocido como Pascua Lama con una inversin de 2.500 millones de dlares por la explotacin a cielo abierto del yacimiento que tendra una vida til de 17 aos. Se ubica entre Chile y Argentina, encontrndose un 75 % en Chile y un 25 % en Argentina, en la zona ubicada a 50 kms. al suroeste de la ciudad chilena de Vallenar y a 300 kms. al nororiente de la argentina San Juan. Este proyecto ha sido muy cuestio- nado, generando inclusive presentaciones ante la justicia en Argentina. En junio de 2010, la empresa minera Barrick Gold ha presentado un proyecto para relocalizar 900 mil metros cbicos de hielo glaciar con el fin de preservar este ecosistema cercano a su mina Pascua Lama en la Cordillera de los Andes. Propone utilizar herramientas hidrulicas para cortar el hielo y luego transportarlo con camiones y excavadora a un glaciar cercano donde no ser contaminado por sus actividades mineras. El proceso durara de cuatro a seis meses. Entiende la empresa que esta medida no afectar el abastecimiento de agua de la regin y adems propone crear barreras en el glaciar para que pueda recoger ms nieve en invierno. Se estima actualmente que el 60 % del hielo del yacimiento ya fue destruido por la fase de prospeccin, ya sea para hacer caminos o debido a la acumulacin de polvo sobre los glaciares que oscurecen el hielo y lo derriten, inclusive comunidades ubicadas aguas abajo aseguran la reduccin del rendimiento de los cultivos en un 80 % desde la presencia de esta actividad minera. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 112 Algunos informes y datos estadsticos de relevante inters Informes a nivel mundial, indican que el glaciar del Monte Kilimanjaro ha perdido entre el ao l989 y 2000 el 33 % de su masa de hielo, existien- do la posibilidad que su capa de hielo desaparezca en menos de 15 aos. Los glaciares ubicados en el centro y este del Himalaya pueden desapa- recer alrededor del ao 2035 con lo que una extensa regin de Asia se vera afectada por falta de agua. La ciudad de Lima, Per ve peligrar su provisin de agua potable por cuanto el glaciar Quelcaya de los glaciares tropicales andinos ha perdido el 20 % de su volumen en las ltimas cuatro dcadas. Bolivia est en idntica situacin por la prdida del 80 % de su extensin del glaciar Chacaltaya, que es su fuente principal de agua para consumo y produccin de energa. Por su parte, el Programa Ambiental de Naciones Unidas seal que hay una reduccin rcord de los glaciares, triplicada en los ltimos aos. En particular se considera que el Viedma en Santa Cruz, Argentina, es uno de los ms afectados. Los datos utilizados por este programa fueron compilados por el Ser- vicio Mundial de Monitoreo de Glaciares, cuyo director ha sealado que la tendencia acelerada parece no tener fin. El estudio realizado sobre cien glaciares muestra la acelerada reduccin en Argentina, Austria, Noruega, Suecia, Italia, Espaa y Suiza. El glaciar ms afectado se encuentra en Noruega, el Breidalblikkbrea cuya prdida es de 3,1 metros de conformidad al Servicio de Vigilancia Mundial de Glaciares. En la Patagonia argentina, los glaciares Upsala, Spegazzini, Martial 14 , estn retrocediendo por el aumento de la temperatura, no as el Glaciar 14 En fecha reciente: marzo de 2010, el glacilogo investigador Jorge Rabassa integrante del Centro Austral de Investigaciones Cientficas (CADIC, CONICET) advir- ti que los pequeos glaciares de montaa van a desaparecer inexorablemente durante la primera mitad de este siglo. Seal que en los ltimos aos ha observado un proceso de extincin de muchos de los glaciares de la Patagonia especialmente los de montaa que por su posicin topogrfica se encuentran por encima de la lnea de las nieves permanen- tes como consecuencia del cambio climtico, y al quedar expuestos no acumulan nieve para el prximo invierno por lo tanto se van muriendo. Asimismo seal que en Ushuaia 113 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Perito Moreno que se mantiene activo quizs por algn cambio en el drenaje de los hielos. Chile posee 20.000 km 2 de glaciares por lo que contara con la prin- cipal reserva de agua del Hemisferio Sur, entendiendo que en un futuro no muy lejano el agua ser el recurso natural ms codiciado, pudiendo generar disputas entre Estados. Ausencia de normativa regional y local En Sudamrica no hay normativa especfica a pesar de ser la tercer masa glaciar del mundo, no la hay a nivel internacional y resulta inexisten- te o escasa a nivel nacional. Por ello y atendiendo a la imperiosa necesidad de proteger y preser- var este bien actualmente en situacin de tanta vulnerabilidad como se ha sealado e indicado en los datos estadsticos, se impone la adopcin de legislacin pertinente que contemple los siguientes aspectos fundamenta- les transcriptos fielmente del texto base de este trabajo 15 , en particular: Para ser tenidas en cuenta por Argentina 16 : el abastecimiento hdrico proviene de las aguas de deshielo del glaciar Marial que con el tiempo se ha ido fragmentando y se estima que desaparecer antes del 2050. 15 Alejandro IZA - Mara Brunilda ROVERE, Aspectos jurdicos de la Conservacin de los Glaciares, UICN, Serie de Poltica y Derecho Ambiental, N 61, pg. 235 y ss.. 16 Argentina es parte de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico, por ley 24.295 y del Protocolo de Kyoto por ley 25.438; del Tratado Antrtico que es hasta la fecha el nico ejemplo de cooperacin real y efectiva entre pases en la conservacin de glaciares. La Declaracin de Calafate del 29 de agosto de 2003 entre Chile y Argentina firmada por los presientes Lagos y Kirchner referida a la preocupacin que el deterioro de la capa de ozono y cambio climtico pueden causar en el extremo Sur de nuestro continen- te y en la Antrtida. Preocupados por el aumento de las temperaturas medias que ya se registra en esa regin, los cambios en el rgimen de precipitaciones y la inusitada intensi- dad del deshielo que reduce los glaciares y los tmpanos, el efecto negativo que ello tiene en la produccin de los pases, recordando las responsabilidades en materia ambiental establecida por la Comunidad Internacional, exhortan a los pases miembros del convenio ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 114 - Reconocimiento expreso de los glaciares como bien jurdico objeto de proteccin, a travs de las reformas necesarias del ordenamiento jur- dico, para que stos obtengan un estatuto jurdico. Evaluar la tcnica legal ms apropiada para ello, teniendo en cuenta que la Argentina es un pas federal. - Formulacin de polticas pblicas en materia de glaciares y dictado de normativa especfica referida al tema, tanto en el nivel nacional como provincial. Contemplar a los glaciares en las dems polticas que tuvieran relacin con ellos (por ejemplo, en las de ordenamiento territorial, turismo, hdricas). - Incorporacin de disposiciones referidas a los glaciares, en la nor- mativa especfica sobre materia relacionadas con ellos (aguas, forestal, aire, cambio climtico, suelo, ordenamiento territorial). - Inclusin del glaciar en forma expresa, en su calidad de bien jurdi- co objeto de proteccin, en la normativa relativa a parques, reas protegi- das y reservas naturales (nacional y provincial). En el caso de los glaciares no incluidos en el Sistema de Areas Protegidas de Parques Nacionales, debe procederse a su reconocimiento como bienes naturales objeto de proteccin. - Visin del glaciar como integrante de un ecosistema y conectado con los ecosistemas adyacentes. - Reconocimiento de su importancia en la contribucin de la conser- vacin de los ecosistemas y como un bien de importancia estratgica para el pas. - Consideracin del glaciar en relacin con su vulnerabilidad, como un sistema frgil afectado en particular por el cambio climtico (por ejem- plo, derretimiento de capas de hielo). Tener en cuenta esta situacin al momento de formular las polticas nacionales/federales en materia de cambio climtico. - Reconocimiento del glaciar como prestador de servicios ambien- tales, para su posterior consideracin jurdica en la normativa correspon- diente, y como regulador hdrico y fuente de reserva de agua dulce. marco sobre cambio climtico para que ratifiquen el Protocolo de Kyoto igualmente a las partes en la Convencin de Viena para la proteccin de capa de ozono que cumplan dichos compromisos 115 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL - Realizacin de un inventario sobre los glaciares existentes en el pas con la descripcin de sus principales caractersticas y de una base de datos actualizada, para evaluar su evolucin y reaccin frente a los cam- bios climticos. Para ser tenidas en cuenta a nivel de Amrica de Sur es pertinente transcribir tambin algunas conclusiones y propuestas del Foro de Exper- tos 17
18 : Conclusiones: Contexto (geogrfico, social y econmico): - El glaciar debe ser considerado en el contexto del ciclo hidrolgico. - El glaciar debe ser visto: dentro de un ecosistema, en su vinculacin con ecosistemas adyacentes y dentro de ecosistemas de alta montaa. - Incorporacin de otros elementos adems de la masa de hielo. - Consideracin de los glaciares como recursos vulnerables, como parte de una cuenca hidrogrfica y en su relacin con los dems compo- nentes de la cuenca. - Tener en cuenta las diferentes actividades que impactan sobre los glaciares. La respuesta a esas actividades est fuera del glaciar en s mismo. - Consideracin del rol del glaciar en la conservacin de los ecosistemas, - Visin del glaciar dentro de un contexto social y econmico. - El glaciar debe ser considerado como reserva de agua y como un bien de importancia estratgica para un pas, regin o localidad. - Consideracin de los aspectos geopolticos: recursos naturales com- partidos entre Estados y vinculacin con la reserva de agua. 17 Realizado en Buenos Aires en octubre de 2005 dentro del marco del trabajo Aspectos jurdicos de la conservacin de los glaciares, dirigido por el director del Centro de Derecho Ambiental de la UICN, Dr. Alejandro Iza y coordinado por Marta B. Rovere, Co-chair del Grupo de Expertos Internacionales en Aguas y Humedales de la Comisin de Derecho Ambiental de la UICN. 18 Ob. cit., pgs 235, 246 a 249. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 116 - Evaluacin del estado de los glaciares. - Evaluacin de los impactos producidos por el retroceso de los glaciares: sociales, culturales, ambientales y diversidad biolgica. - Necesidad de contar con informacin cientfica clara acerca de los glaciares. - Clasificar y hacer un inventario de los glaciares. - Carencia de legislacin especfica en materia de conservacin de glaciares. En lo relativo al ordenamiento territorial: - Inclusin de los glaciares en los planes de ordenamiento territorial. - Formulacin de polticas que establezcan criterios bsicos en mate- ria de ordenacin del territorio respecto de los glaciares, e incorporacin de las reas adyacentes al glaciar por su funcin y relacin con ste. En lo relativo a servicios ambientales: - Polticas y legislaciones no incluyen el reconocimiento integral de todos los servicios ambientales prestados por los glaciares. - Existencia de reconocimiento parcial de la importancia de los glaciares como abastecedores de agua y como belleza escnica. - Inexistencia de claro reconocimiento de los glaciares como indicadores y reguladores de clima. En lo relativo al agua: - Se puede lograr la proteccin de los glaciares por medio de la legis- lacin de aguas. - Su conservacin constituye un medio para asegurar el abasteci- miento sostenido del agua para consumo humano. - Resulta insuficiente su proteccin a travs del sistema de reas protegidas porque varios de ellos se encuentran bajo regmenes de pro- piedad privada que en algunos pases constituyen una limitacin para su proteccin. - En algunos casos, las zonas adyacentes a los glaciares son de gran vulnerabilidad para las comunidades locales y su asistencia. 117 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL En cuanto a las propuestas, entre otras, se deber: - Visualizar el glaciar: dentro de un ecosistema, en su vinculacin con ecosistemas adyacentes, en el contexto del ciclo hidrolgico como parte de una cuenca hidrogrfica y en su relacin con los dems componentes de la cuenta, dentro de ecosistemas de alta montaa, como curso natural compartido entre estados y en su vinculacin con la reserva de agua, como un recurso vulnerable, dentro de un contexto social y econmico, como reserva de agua, como un bien de importancia estratgica para un pas, regin o localidad. - Evaluacin de los impactos producidos por el retroceso de los glaciares: sociales, culturales, ambientales y diversidad biolgica. - Produccin de informacin cientfica clara acerca de los glaciares. - Clasificacin e inventario de los glaciares. - Determinar la naturaleza jurdica y proceder a una definicin legal teniendo en cuenta los siguientes aspectos: si es un bien del dominio pbli- co, los ubicados en tierras de propiedad privada, su consideracin como un ecosistema vinculado a zonas adyacentes. - Establecer un mecanismo para la incorporacin del estatuto jurdico propio del glaciar en el derecho interno. - Determinacin de la tcnica legislativa aplicable: ley marco, ley sectorial, norma tcnica. - Anlisis de la legislacin sectorial aplicable en forma indirecta, en- tre otros: agua, suelos, reas protegidas, prevencin de desastres. - Reconocimiento de los glaciares en la legislacin como cuerpos de agua sujetos a rgimen de proteccin especial en virtud de las caracters- ticas fsicas, geogrficas y de vulnerabilidad. - Identificar los principios rectores al momento de legislar acerca de ellos tales como el de precaucin, prevencin y justicia social. - Consideracin del tipo de glaciar segn su ubicacin geogrfica - Consideracin del EIA como instrumento de gestin de glaciares - En el nivel internacional elaboracin de un tratado para la conser- vacin de glaciares. - Considerarlos en relacin a su vulnerabilidad como ecosistemas frgiles para lo cual debern contemplarse: - Adopcin de medidas preventivas en materia de desastes natura- les, producidos por deshielos y desprendimiento de casquetes. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 118 - Proteccin de ecosistemas glaciarios en el establecimiento de reas protegidas. - Reconocimiento de la vulnerabilidad de los glaciares al cambio climtico. - Reconocimiento de la vulnerabilidad de los glaciares en torno a cuestiones que tienen lugar en ecosistemas adyacentes tales como la que- ma, el cambio de uso del suelo y la deforestacin. - En los ecosistemas adyacentes a los glaciares adoptar medidas destinadas a prevenir y controlar las actividades tendientes a ejercer efec- tos negativos sobre los glaciares. - Reconocer el valor de los glaciares por los servicios ambientales que prestan e incluir este concepto respecto de los glaciares, para lo cual se deber: - Reconocer los servicios ambientales que presta el glaciar. - Incorporar en las polticas de Estado y en las legislaciones ambien- tales los servicios ambientales que prestan los glaciares. - Promover los mecanismos necesarios para asegurar la estacin de los servicios (medidas de conservacin, prevencin, tasas e incentivos) - Considerar que la relacin entre servicio y vulnerabilidad va de la mano con la visin del glaciar dentro de la cuenca. Reflexiones finales Retomando el concepto ya establecido que los glaciares no son pe- rennes, no son renovables, que estn en retroceso, que el gran desafo es detener su deterioro, es definitivo y prioritario adoptar normativa y polti- cas acorde a las conclusiones y propuestas aconsejadas por los expertos y transcriptas en este trabajo tanto a nivel nacional como internacional. Y en este mbito considerar la pertinencia o conveniencia de cele- brar un tratado que en ciertos aspectos adopte ciertas modalidades preservatorias similares a las implementadas en el sistema antrtico, con- formando espacios de cooperacin internacional en materia de investiga- cin cientfica e intercambios de resultados y experiencias, asegurndose la proteccin de este espacio en un rgimen que, a ms de los intereses nacionales, contemple el peso de los valores globales que se ponen en juego a travs de la conservacin y cuidado de los glaciares. 119 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL LA INTERROGACIN DE NACIONES UNIDAS. HBITAT: CAMBIO CLIMTICO DE VERDAD SON CULPABLES LAS CIUDADES? Mirta Liliana BELLOTTI * Sumario: Introduccin. 1. Las ciudades contribuyen en gran medida a causar el cambio climtico. 2. Claves para la mitigacin del cambio climtico: planifica- cin, diseo urbano y arquitectnico en los cdigos de edificacin. 3. Ciudades sostenibles. 4. Edificacin verde. 5. Reflexiones finales. Introduccin El volumen 1 nmero 2, de marzo de 2009, de la revista Urban World de UN-Hbitat lleva como ttulo la pregunta Cambio climtico: de ver- dad son culpables las ciudades? 1 . La directora ejecutiva de UN-Hbitat abre el nmero de la publicacin comentando que los delegados del 4 Foro Urbano Mundial celebrado en Nanking en noviembre de 2008 trans- mitieron la afirmacin de que ninguna ciudad exitosa del mundo moderno puede permitirse ignorar los efectos del cambio climtico. El crecimiento urbano armonioso no puede excluir la paliacin de desastres y la reduc- * Abogada. Estudios de postgrado en Salamanca-Espaa. Doctorando de la Uni- versidad Nacional de Crdoba-Argentina y Alma Mater de Bologna-Italia. Miembro del Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Argentina. 1 David DODMAN - David SATTERTHWAITE, De verdad hay que culpar las ciuda- des, en Urban World de UN-Hbitat, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 12. El texto completo de la revista est disponible en Internet gratuitamente en la siguiente direccin http://www.unhabitat.org/pmss/listItem Details.aspx?PublicationID=2877 ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 120 cin de vulnerabilidades. La alerta temprana y los sistemas de vigilancia son de capital importancia. Las ciudades deben reducir sus desperdicios y emisiones, consumiendo menos energa. El foro tambin seal que el nexo urbanizacin rpida y catica con el cambio climtico tiene mltiples impactos en grupos de alta vulnerabilidad, en especial en las mujeres, los jvenes y los ms pobres. El cambio climtico se est convirtiendo en el principal desafo del siglo XXI y en el tema protagonista del panorama internacional. La co- munidad cientfica no se equivoca, el cambio climtico nos arrolla, las concentraciones de dixido de carbono estn batiendo rcords y crecen exponencialmente. Los glaciares de todo el planeta se estn derritiendo y comienzan a desaparecer. En esta era urbana, en la que la mayor parte de la humanidad vive en ciudades y urbes, los grandes desastres resultan- tes del cambio climtico tienen lugar en las ciudades. Son ellas las que ms influyen en el cambio climtico. La prevencin puede mejorarse en gran medida a travs de una mejor planificacin del uso del suelo, y el perfeccionamiento de los cdigos de edificacin, a fin de que las ciudades contengan su huella ecolgica. El foro mencionado enfatiz la necesidad de una accin coordinada a nivel normativo y en su implementacin. El proyecto de UN-Hbitat llamado SUD-Net: Iniciativa de Ciuda- des contra el cambio climtico, busca minimizar el impacto de los asentamientos humanos y aumentar las capacidades adaptativas de los gobiernos locales, apuntndose a mejorar el gobierno urbano, la descen- tralizacin de poderes, mejorando la gestin ambiental. La iniciativa se dirige a proveer a las ciudades de estrategias integradas para mitigar y adaptarse al cambio climtico. Los municipios no pueden librar solos la batalla. Las autoridades locales deben liderar la marcha para encontrar soluciones a estos desafos globales, pero se subraya la necesidad de mecanismos de tomas de decisiones nacionales e internacionales, espe- cialmente en estos momentos de crisis financiera. 1. Las ciudades contribuyen en gran medida a causar el cambio climtico Segn los clculos del Grupo Intergubernamental de Expertos sobre el Cambio Climtico (IPCC), las ciudades producen entre el 30 y el 41 % 121 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL de las emisiones de gases de efecto invernadero. Pero los datos no pro- porcionan una cifra exacta, probablemente porque no se hacen estima- ciones del papel de las ciudades, otros centros urbanos y zonas rurales. La iniciativa climtica Clinton afirma que el 80 % de esas emisiones provienen de las ciudades, lo que es un dato sorprendente dado que el 30 % de las emisiones provienen de la deforestacin y la agricultura que se realizan fuera de las ciudades. As que tal vez las ciudades cuenten con el resto de las emisiones y contribuyan as al 70 % del total. Pero esto no puede ser correcto ya que existen fuentes de emisiones fuera de las ciu- dades, en zonas rurales o en centros urbanos demasiados pequeos para ser considerados ciudades, incluyendo muchas centrales elctricas ali- mentadas con carbn, petrleo y gas, muchas industrias pesadas y un gran porcentaje de hogares de alto consumo. En las naciones con ingre- sos altos, una gran parte de la poblacin adinerada no vive en las ciuda- des. Esto ayuda a explicar por qu las ciudades de naciones con ingresos altos tienen niveles mucho ms bajos de emisiones de gases de efecto invernadero por persona que la media del pas. Las altas estimaciones del papel de las ciudades en la emisin de los gases de efecto invernadero mundiales confunde la quema de combusti- bles fsiles con los gases de efecto invernadero (GEI). Las cifras del Grupo Intergubernamental de Expertos sobre el Cambio Climtico del 2004 indican que el CO2 procedente de combustibles fsiles representa el 57 % mundial de los GEI antropognicos. Por lo tanto, las ciudades pueden acaparar el 70 % del uso de combustibles fsiles, pero esto repre- sentara un 40 % de todos los GEI 2 . Las cifras exageran el papel de las ciudades en las emisiones globales porque se podra estar haciendo suposiciones falsas. Por ejemplo, se po- dra estar suponiendo que todas las industrias y las centrales se encuen- tran en las ciudades. O se podra estar confundiendo ciudades con cen- tros urbanos; una parte considerable de la poblacin urbana mundial vive en centros urbanos demasiado pequeos para ser considerados ciu- dades. Cuando se dice que las ciudades consumen el 75 % de la energa global, sera interesante saber qu proporcin de las emisiones de las industrias y centrales se suponen dentro de las ciudades. 2 (www.ipcc.ch/pdf/assessment-report). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 122 Los intentos de crear un ndice de emisiones comparable a nivel mundial para las ciudades tropiezan con el problema de los lmites. Es difcil comparar incluso datos relativamente simples, como las cifras de poblacin entre ciudades, debido a las diferentes medidas utilizadas para identificarlas. Son cifras de una zona administrativa histrica, la zona edificada contigua, o el rea metropolitana o municipal mayor que puede contener grandes reas en campo abierto? No son las ciudades, ni los otros centros urbanos o zonas ru- rales los que producen los GEI, sino las actividades concretas que tienen lugar all, sealan Dodman y Satterthwaite. La mayora de las grandes estaciones de energa elctrica alimenta- das con carbn estn fuera de las ciudades, pero gran parte de la electri- cidad que producen se utiliza en ellas. Los grandes aeropuertos son utili- zados por mucha ms gente de la que vive en la ciudad; los autores se preguntan entonces si se debera asignar a la ciudad donde se encuentra todo el combustible que los aviones utilizan. Si nos inclinamos por asignar los GEI, dicen Dodman y Satterthawaite, no a los lugares donde se producen, sino a las casas de la gente cuyo consumo dio lugar a estas emisiones, todo el panorama cambia. Es decir, por ejemplo, las emisiones procedentes de una planta de acero no se asignan al lugar donde est situada la fbrica, sino a la casa de la persona que compra y utiliza los productos fabricados con acero. Calculando de esta manera los GEI veramos que ciudades ricas como Londres, Nueva York o Tokio, poseen de repente emisiones mucho ms elevadas por persona debido a que la mayora de los bienes consumi- dos por sus habitantes se fabrican en otro sitio. Las grandes ciudades industriales en China, verbigracia, tendran unos niveles mucho ms bajos de emisiones porque la mayor parte de sus GEI vienen de estas industrias y ahora sern asignadas a las ciudades donde viven las personas que compraron estos productos. Lo mismo se puede hacer con la electricidad: los GEI de las centrales elctricas se asignaran a los hogares de las personas, empresas e instituciones que consumen la electricidad. Las emisiones de la agricultura y la deforestacin se asignan a las personas que consumieron el alimento o los productos madereros. En virtud de este sistema, las ciudades cuentan con el 60 % o ms de todos los GEI, afirman los destacados investigadores del Instituto Inter- nacional para el Medio Ambiente y el desarrollo ya citados. Agregan que esto es algo engaoso porque la mayora de estas emisiones proce- 123 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL den de una proporcin relativamente pequea de ciudades del mun- do, ms prsperas y con una gran mayora de habitantes con estilos de vida de alto consumo. Por lo tanto, tambin, en este caso, no son las ciudades en general, sino una pequea proporcin de stas las que acaparan la mayora de los GEI 3 . Sin embargo, una parte muy importante de la emisiones provocadas por el consumo provendran de hogares ricos fuera de las ciudades en centros urbanos demasiados pe- queos para se considerados ciudades. En general, un hogar rural rico tendr mayor cantidad de GEI que uno de una ciudad, debido a un mayor uso del automvil privado y por mayores demandas de calefaccin y re- frigeracin de las viviendas. Esta contabilizacin basada en el consumo tambin produce an mayores diferencias entre ciudades en las emisio- nes per cpita. Las ciudades que concentran a gente rica con estilos de vida de alto consumo, tendran probablemente emisiones de GEI por per- sona miles de veces mayores que la mayora de las personas de pequeos centros urbanos de bajos ingresos. Pero no son las ciudades en general sino algunas ciudades en parti- cular las que tienen altas emisiones de GEI per cpita. La mayora de las ciudades de Africa, Asia y Amrica Latina siguen teniendo niveles bajos de emisiones por persona, en la mayora de las ciudades de los pases menos adelantados pueden tener entre 1/20 y 1/100 de las emisiones por persona de ciudades como Nueva York o Londres. Pero tambin puede inducir a error concentrarse en el promedio urbano de las cifras per cpita, porque habr diferencias muy grandes dentro de las ciudades. Si los hoga- res ms pobres tienen emisiones per cpita muy pequeas, las diferencias entre el individuo ms emisor y el menos emisor son enormes. Es necesario prestar ms atencin al papel que las ciudades desem- pean para el desarrollo econmico y social. Pero para Dodman y Satterthware es contraproducente sobrevalorar su contribucin a las emisiones de gases de efecto invernadero, ya que esto desva la aten- cin del verdadero problema: el estilo de vida y las elecciones de alto consumo de una proporcin relativamente pequea de la pobla- cin del mundo, la mayora de los cuales -aunque no todos- vive en naciones con ingresos altos. 3 David DODMAN - David SATTERTHWAITE, ob. cit., pg. 13. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 124 Asimismo sealan los investigadores citados que la mayora de las ciudades ms expuestas a los impactos del calentamiento del planeta es- tn en pases con ingresos bajos y es entre la gente de ingresos bajos donde se concentran los riesgos. Estas ciudades contribuyen muy poco a las emisiones de gases de efecto invernadero, pero sufren el mayor ries- go causado por el calentamiento global producido por los GEI. Las ciudades y otros centros urbanos de naciones con ingresos bajos deben concentrarse en la adaptacin, lo que implica preparar infraestructuras de proteccin para que sus poblaciones no reciban un impacto tan duro de las condiciones meteorolgicas extremas, por la elevacin del nivel del mar o por las restricciones en los suministros de agua potable. Sealan Dodman y Satterthwaite que al culpar a las ciudades de la mayor parte de los GEI, se olvida que las ciudades bien planificadas y administradas son fundamentales para desvincular calidad de vida alta de niveles de consumo altos, y tambin de emisiones de GEI. Esto se observa en los grandes diferenciales entre ciudades ricas en el uso de gasolina por persona. La mayora de las ciudades de Estados Unidos dispone de tres a cinco veces la cantidad de carburante por per- sona que la mayora de las ciudades europeas, y resulta difcil comprobar que Detroit tiene cinco veces la calidad de vida de Copenhague o Amsterdam. Singapur posee un quinto de la propiedad automovilstica por persona que la mayora de las ciudades en otras naciones con ingresos altos, pero tambin tiene altos ingresos por persona. Las ciudades han sido lugares de innovacin social, cultural, econ- mica y poltica y, de hecho, en las naciones con ingresos altos, los polticos urbanos demuestran con frecuencia un mayor compromiso con la reduc- cin de los GEI que los polticos nacionales. Las ciudades tienen el gran potencial de combinar calidad de vida alta con emisiones bajas de gases de efecto invernadero, y esto es fundamental para lograr la reduccin de gases de efecto invernadero mundiales. Actualmente la mitad de la humanidad vive en reas urbanas y en breve dos tercios de los habitantes del mundo vivir en ciudades y urbes. Se necesitan cambios profundos y las reas urbanas en crecimiento son precisamente los lugares donde se pueden poner en marcha ms rpida- mente cambios efectivos. Nuestras ciudades deben volverse mucho ms efectivas en el uso de la energa y debemos cambiar el uso de los com- bustibles fsiles por el uso de las energas renovables. 125 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Debemos hacer que los edificios, los nuevos y los antiguos, no sean grandes consumidores de la red elctrica, de las fuentes de agua, sino contribuyentes limpios a la red elctrica, al abastecimiento de agua y que no generen residuos. Tenemos que reformar nuestros sistemas de trans- porte favoreciendo el desplazamiento a pie, en bicicleta y el transporte pblico limpio. Toda cantidad de petrleo, gas o carbn que evitemos usar hoy, se- rn los recursos que necesitaremos para subsistir durante la transicin al futuro de energas renovables. Hay energa solar pasiva en abundancia para calentarnos si se combina con calor geotermal, y grandes posibilida- des de aumentar el nmero de paneles solares en los techos y paredes, para abastecer las necesidades de energa de los edificios inteligentes, con capacidad de sobra para alimentar las redes de suministro locales. Si se combina esto con el aprovechamiento de la energa elica en todo su potencial, la energa hidroelctrica de los ros, la energa de mareas y olas, se puede hacer la transicin descartando el uso de combustibles fsiles. Esta transicin tendr lugar en su mayor parte localmente, donde vivimos, y estimular el crecimiento del empleo cualificado que permanecer en nuestras comunidades. Lo nico que falta es la motivacin poltica para impulsar este plan y ver un futuro brillante y comprometernos como sociedad para alcanzarlo y asirlo, para comprometernos a conseguirlo para las generaciones futuras 4 . 2. Claves para la mitigacin del cambio climtico: planificacin, diseo urbano y arquitectnico en los cdigos de edificacin Existen preocupaciones constantes por la sequa, el aumento del ni- vel del mar, la erosin costera y el uso de la tierra. Pero el acuerdo sobre la necesidad de incorporar las preocupaciones medioambientales en la agenda internacional no basta porque el principal desafo es convencer a lderes y polticos. 4 David CADMAN, Los lderes del mundo: una llamada urgente a la accin, en Urban World de UN-Hbitat, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 6. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 126 Es necesario equilibrar las responsabilidades a nivel local, regional, nacional e internacional, estableciendo una responsabilidad compartida. Existe un desequilibrio llamativo en el proceso de descentralizacin admi- nistrativo: se est dando ms responsabilidad a las autoridades locales, pero estos compromisos no se acompaan con los recursos adecuados, entonces la gestin ambiental se ve obstaculizada por los problemas fi- nancieros. Hay una necesidad apremiante de hacer mayor hincapi en la adaptacin al cambio climtico de las ciudades. Es fundamental la cola- boracin de instituciones locales e internacionales para fortalecer las res- puestas locales al cambio climtico 5 . Tienen un papel fundamental en la mitigacin del cambio climtico los ministerios de infraestructuras, los municipios, planificadores urbanos, arquitectos y el sector de la construccin. Las emisiones urbanas de ga- ses de efecto invernadero son producidas principalmente por los edificios, la industria y el transporte. Se estima que los edificios usan hasta el 40 % de la energa y emiten alrededor del 30 % de los GEI durante toda su vida til 6 . El papel de los profesionales en la planificacin urbana y la conver- sin de edificios conforme a principios ecolgicos pueden contribuir signi- ficativamente a mitigar el cambio climtico. La planificacin y el diseo urbano proporcionan el marco en el que se construyen los edificios, en cambio, el diseo arquitectnico dictamina cmo se conforman, construyen y utilizan stos. Los edificios consumen energa y emiten GEI durante su ciclo vital; desde la excavacin de las materias primas, la produccin de materiales para la construccin, la edificacin en s y, lo ms importante, el uso de los edificios que termina con su demolicin. La planificacin y diseo del entorno urbano desempean un rol sig- nificativo en el ahorro de energa y la reduccin de GEI. Las ciudades compactas permiten a la gente caminar, usar el transporte no motorizado, disfrutar de sistemas de transporte pblico y, por tanto, reducir las distan- cias de los desplazamientos y las emisiones. 5 Michael FRAGKIAS, Incluir la vulnerabilidad urbana en la agenda internacional, en Urban World de UN-Hbitat, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 18. 6 Mohamed EL SIOUFI, Cmo la construccin es vital para la reduccin de las emisiones, en Urban World de UN-Hbitat, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 19 y ss. 127 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Si se toma en consideracin las cuestiones ambientales en el diseo urbano, se regula la orientacin o exposicin al sol y al viento de las construc- ciones, dependiendo del clima; o el uso del agua y la gestin de residuos. Los municipios regulan la planificacin y el diseo urbano. Deben reforzar la mitigacin urbana del cambio climtico. La arquitectura ha tenido avances con diseos sostenibles. Las paredes y techos, por ejem- plo, o los dispositivos de proteccin solar de los edificios pueden disearse para aislarlos mejor, reduciendo la prdida de calor en climas fros y ale- jarlo en climas clidos. Estos nuevos diseos necesitan abordar cuestio- nes como la pobreza urbana y considerar la utilizacin de materiales y tecnologas de construccin de bajo coste. Es imperativo reforzar las capacidades municipales, para regular la tipologa de los edificios construidos en su jurisdiccin, en los cdigos de edificacin y su respectivo control a travs de licencias de construccin para edificios nuevos, o para la adaptacin de las edificaciones existen- tes. En la reglamentacin, los ministerios de vivienda y construccin as como las autoridades locales que gestionan las licencias de construccin pueden contribuir de manera positiva a asegurar que se apliquen los con- ceptos de diseo de ltima generacin y materiales de construccin ade- cuados, y minimizar el uso de energas no renovables, disminuyendo las emisiones de GEI. Cuando se trata de la seleccin y el uso de materiales de construc- cin, se debe considerar que una de las principales causas de las emisio- nes es la derivada del transporte. Por ello, la utilizacin de materiales locales y el correcto manejo de los recursos naturales son importantes. El uso de la energa y las emisiones de GEI en el ciclo vital de los edificios alcanza su pico en la fase de construccin. Al producir ladrillos y tejas mediante la combustin de arcilla, por ejemplo, las emisiones de GEI son importantes; la madera o carbn de lea se utiliza con frecuencia para alimentar hornos poco eficientes. Cuando se usa la madera para la cons- truccin, verbigracia, en el caso del desplazamiento masivo de personas en situaciones poscrisis donde existe una necesidad de vivienda y los nicos materiales disponibles son los rboles, la consecuencia es la deforestacin y desertificacin. Los ministerios de vivienda, construccin e industria, las oficinas nor- mativas, el sector privado y los arquitectos tienen un importante papel. La implementacin de licencias de produccin de materiales para la cons- truccin ayudar a garantizar la calidad y la menor emisin durante la ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 128 construccin. Tecnologas como los ladrillos de tierra estabilizada produ- cidos por prensas manuales de trabajo intensivo logran emisiones nulas y deben ser fomentados. Producir materiales de construccin cerca de la zona reduce las emisiones del transporte. Estos puntos deben ser planifi- cados cuidadosamente por arquitectos y constructores. La mayora de las emisiones de gases de efecto invernadero proce- den de la calefaccin, el aire acondicionado y la iluminacin. Los edificios ya existentes con un alto nivel de GEI deben adaptarse. Se debe agregar a estas medidas que seran insuficientes, la conducta de las de personas que utilizan y gestionan un edificio. Una casa pasiva necesita habitantes activos que recuerden, por ejemplo, apagar las luces. La utilizacin de sistemas sostenibles de construccin requiere un coste inicial que se calcular a travs de un anlisis del ciclo de vida de la edificacin. Los constructores suelen invertir lo mnimo en la construc- cin dejando el alto coste del consumo de energa posterior a los usuarios. Por ello, es necesario utilizar los incentivos financieros disponibles. 3. Ciudades sostenibles Las ciudades son la base de las civilizaciones, de las economas lde- res, del progreso, de la creatividad y de la aplicacin de los imperativos polticos. El vnculo entre el cambio climtico, las ciudades y sus barrios es inseparable. Si bien los cambios en la agricultura, en el uso de la tierra y la deforestacin impactan claramente en la dinmica climtica, la con- centracin de la produccin econmica y de viviendas en las ciudades, con su creciente demanda de productos y recursos, ha causado la mayor parte de las emisiones de GEI especialmente en el ltimo medio siglo 7 . Las emisiones de GEI aumentan con los ingresos per cpita y la expansin de la ciudad, no obstante las ciudades pueden reducir las emi- siones de manera efectiva mediante la normativa que contemple el au- mento de la eficiencia de transporte urbano, que regule la eficiencia ener- 7 Daniel HOORNWEG - Perinaz BHADA, Por qu las ciudades sostenibles son la clave para el cambio climtico en N, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 24 y ss. 129 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL gtica de los edificios, y mediante la adopcin de patrones de urbaniza- cin ms efectivos. Evidentemente las ciudades tendrn que sufrir los impactos climticos. Verbigracia, ms del 80 % de los daos causados en el golfo de Mjico por el huracn Katrina tuvieron lugar en las ciudades. Las ciudades de los pases en desarrollo estn especialmente amenazadas por el cambio climtico ya que la mayor parte del crecimiento urbano mundial (econ- mico y demogrfico) se est produciendo all. Adems la mayora de los pobres del mundo amenazados por el cambio climtico viven ahora en ciudades. La creciente vulnerabilidad de las ciudades es crtica, dado que el cambio climtico aparece como el gran desafo para el nuevo siglo urba- no. El cambio climtico empujar a las ciudades a ser ms asertivas en las negociaciones internacionales, a desarrollar redes entre ellas; a crear un clima de confianza con los ciudadanos, y a concentrarse en la gestin y el fortalecimiento de las instituciones locales. Treinta y siete de las mayores economas del mundo son ciudades. Para el 2050, el 70 % de la poblacin mundial vivir en ciudades, y pro- porciones an mayores de contaminacin, consumo de recursos, innova- cin, capital, enseanza superior, economa, cultura y artes se originarn en las ciudades. Las ciudades son tambin las mayores empleadoras del mundo. El peso econmico de las ciudades es significativamente mayor que el de las corporaciones globales. Muchas ciudades reconocen que las medidas de mitigacin y adap- tacin al cambio climtico son uno de sus principales desafos. Por ello, ms de 880 ciudades de Estados Unidos han acordado voluntariamente cumplir o superar los objetivos del Protocolo de Kyoto. Las ciudades deben encabezar el debate poltico general, debern desempear un papel muy importante en la concienciacin, iniciar polti- cas ecolgicas, y ensear con el ejemplo. Estos esfuerzos tendrn que aadirse a los desafos, a veces, abrumadores, que afrontan las ciudades en su lucha para suministrar servicios locales adecuados. Los gobiernos locales estn asumiendo un papel ms que importante en la respuesta mundial al cambio climtico. El cambio climtico obligar a las administraciones de las ciudades a gobernar de manera ms amplia, integrando plenamente a los ciudadanos en la provisin de servicios y a trabajar ms estrechamente con los gobiernos nacionales. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 130 El estrs climtico se intensifica, las ciudades continan teniendo en su competencia grandes responsabilidades, como el desarrollo territorial, la vivienda, la gestin de residuos, el tratamiento de aguas residuales, y la congestin del trfico. La gestin municipal eficaz es un requisito previo para que los ciuda- danos avancen hacia soluciones ms sostenibles. Los ciudadanos deben ser ms activos en temas fundamentales como la separacin de residuos, y los servicios compartidos, por ejemplo, el alquiler de coches. El desa- rrollo sostenible necesita ciudades sostenibles. Las partes interesadas ms decisivas para avanzar hacia los Objetivos de Desarrollo del Milenio son las ciudades, especialmente las de los pases en vas de desarrollo. Estas mismas ciudades estn siendo llamadas para responder al cambio climtico. Durante los prximos treinta aos las ciudades y sus ciudada- nos se enfrentarn a la difcil lucha de mitigar las causas del cambio climtico y adaptarse al aumento de emisiones de GEI. 4. Edificacin verde La construccin ecolgica ahorra dinero, crea empleo, mejora la ca- lidad de vida de las personas que residen en edificios verdes, y reduce las emisiones de GEI. La construccin verde ofrece una solucin viable para ayudar a combatir el cambio climtico porque los proyectos no slo se centran en el uso de las energas renovables, sino que intentan reducir la cantidad de energa usada durante la construccin de las viviendas. Una encuesta realizada por Harrison Interactive en Estados Unidos sobre el estado de concientizacin en temas de construccin verde mues- tra que los edificios emiten ms CO2 que los coches, pero que ni siquiera los profesionales de la construccin lo saben. El promedio de respuesta fue del 19 %, que es en realidad menos de la mitad de la respuesta co- rrecta: un 40 % 8 . 8 Sara MARKS, Canad abre la senda de la construccin verde, en Urban World de UN-Hbitat, vol. 1, N 2, marzo de 2009, pg. 40 y ss. 131 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL En Canad, el 35 % de las emisiones de GEI vienen de los edificios, dice Thomas Mueller, presidente del Consejo Canadiense para la Construccin Verde. La gente est muy preocupada por la canti- dad de gasolina que utiliza su coche, pero debera mirar cunta energa cuesta calentar su hogar. El sistema de calificacin LEED (el sistema de calificacin estado- unidense Leadership in Energy and Environmental Design adaptado a Canad) est diseado como un sistema de liderazgo dirigido al 20-25 % de las principales empresas de construccin del mercado con la idea de que si ese 20 % lo adopta, impulsar a hacerlo al resto del mercado. La constatacin de que los automviles y la industria no son los ni- cos culpables de la contaminacin de carbono ha inducido a los urbanistas de Canad a llevar a cabo nuevos proyectos de construccin verde im- presionantes. Entre esos proyecto se menciona, Dockside Green, en la ciudad de Victoria, capital de la isla de Vancouver en la costa oeste del Pacfico, es una nueva eco-comunidad, cuya primera fase, Synergy, ha establecido un rcord mundial con el mayor nmero de puntos obtenidos en el marco del nuevo sistema de calificacin. Las cifras del gobierno muestran que el coste de construir un edificio LEED es normalmente entre un 2 y un 4 % ms caro que una construccin convencional. Las casas de Dockside Green se han vendido a una amplia gama de personas de innumerables orgenes sociales, respaldando la con- viccin de Belleghem de que los edificios verdes son un sector en creci- miento. El hecho de que la construccin verde siga creciendo a pesar de la actual situacin econmica, significa que los desarrolladores de Dockside han creado un modelo realmente sostenible para el crecimiento futuro. Una nueva norma ISO de enero de 2009 ha reconocido la necesidad de la edificacin sostenible. El sector de la construccin contribuir al ahorro de energa. La norma pone a su disposicin directrices de diseo especficas. El aumento de los esfuerzos en todo el mundo hacia el uso racional de los recursos naturales est aumentando los merca- dos de los edificios y equipos energticamente eficientes, afirma Stephen Turner, lder del grupo ISO. El sector de la construccin tie- ne grandes perspectivas para el ahorro de energa mediante el dise- o de edificios con un mejor rendimiento trmico y un aumento en la eficiencia de los equipos mecnicos y, por supuesto, a travs de todo el amplio espectro de la vida til de los edificios. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 132 Para producir un impacto real, la construccin verde debe adoptarse a nivel mundial. Un informe del 2007 sobre los edificios y el cambio climtico del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (UNEP), la Iniciativa para la Construccin y los Edificios Sostenibles (SBCI) reconoce que los pases en desarrollo no siempre poseen la fi- nanciacin o las herramientas para construir edificios ms ecolgicos. Achim Steiner, subsecretario general de las Naciones Unidas y director ejecutivo del UNEP, dijo: En algunas estimaciones conservadoras, el sector de la construccin en todo el mundo puede ofrecer la reduc- cin de las emisiones en 1,8 millones de toneladas de CO2. Una poltica de eficiencia energtica ms agresiva podra llegar a los dos millones de toneladas o ms, o sea, cerca de tres veces la canti- dad que se redujo bajo el Protocolo de Kyoto. 5. Reflexiones finales El cambio climtico es uno de los desafos ms importantes del siglo XXI. Existen grandes preocupaciones por la sequa, el aumento del nivel del mar y la erosin costera. Actualmente la mitad de la humanidad vive en reas urbanas. Para el 2050, el 70 % de la poblacin mundial vivir en ciudades. La agricultu- ra, el uso de la tierra y la deforestacin impactan en la dinmica climtica; sin embargo, la concentracin de la produccin econmica y de viviendas en las ciudades, con su creciente demanda de productos y recursos, ha causado la mayor parte de las emisiones de GEI, especialmente en el ltimo medio siglo. Las emisiones urbanas de gases de efecto invernade- ro son producidas principalmente por los edificios, la industria y el trans- porte. Se estima que los edificios usan hasta el 40 % de la energa y emiten alrededor del 30 % de los GEI durante toda su vida til. Las ciudades tienen el gran potencial de combinar calidad de vida alta con emisiones bajas de gases de efecto invernadero. La planificacin urbana y la conversin de edificios conforme a pautas verdes pueden contribuir significativamente a mitigar el cambio climtico. Es imperativo que los cdigos de edificacin y normas urbansticas incluyan planifica- cin fsica de la ciudad y construcciones verdes, implementando su con- trol a travs de licencias de construccin para edificios nuevos, o para la adaptacin de las edificaciones existentes. En la reglamentacin, los mi- 133 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL nisterios de vivienda y construccin as como las autoridades locales que gestionan las licencias de construccin, deben regular la aplicacin de conceptos de diseo de ltima generacin y materiales de construccin adecuados, minimizando el uso de energas no renovables, disminuyendo as las emisiones de GEI. Son competencia de las ciudades y gobiernos municipales los gran- des temas del desarrollo territorial, la vivienda, la gestin de residuos, el tratamiento de aguas residuales y la congestin del trfico. Pero es nece- sario equilibrar las responsabilidades a nivel local, regional, nacional e internacional, estableciendo una responsabilidad compartida. Existe un desequilibrio llamativo en el proceso de descentralizacin administrativo: se da ms responsabilidad a las autoridades locales, pero estos compro- misos no se acompaan con los recursos adecuados, lo que obstaculiza la gestin ambiental por problemas financieros. La necesidad de tratar con mayor empeo la adaptacin al cambio climtico de las ciudades es apremiante. Es fundamental la colaboracin de instituciones locales con las internacionales para fortalecer las res- puestas al cambio climtico. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 134 135 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL PERSPECTIVAS DE LA REGULACIN JURDICA DE CAMBIO CLIMTICO: PENSAR GLOBALMENTE Y ACTUAR LOCALMENTE Beln ALICIARDI * Sumario: Una breve aproximacin al concepto de cambio climtico (CC). Pensar globalmente. Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (1992). Protocolo de Kyoto (1997). Mecanismo de Implementacin Conjunta (IC) o Joint Implementation. Comercio de Emisiones (CE) o Emissions Trading. Mecanismo de Desarrollo Limpio (MDL) o Clean Development Mechanis. Inicia- tivas paralelas al escenario de Kyoto. Protocolo de Montreal. Mercosur. Organiza- cin Mundial del Comercio (OMC). Actuar localmente. Gestin de la informacin disponible y generacin de nueva informacin. Acciones de adaptacin. Acciones de mitigacin. MDL en Argentina. Fondo Argentino de Carbono. Acciones en capacitacin y concientizacin. Desarrollo cientfico y cambios en el sector indus- trial. Regulacin legal. Participacin: el rol de los distintos actores. Comisin * Abogada. El trabajo ha obtenido Primera Mencin en forma compartida en el Concurso de Monografas sobre el tema Perspectivas de la regulacin jurdica en materia de cambio climtico, organizado por el Instituto de Derecho Ambiental y de los Recur- sos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (2009). Se destaca que, a pesar de constituir en su mayor parte compilacin de trabajos de autores diversos, tiene la virtud de presentar una visin amplia y global de la proble- mtica del cambio climtico y sus complejidades jurdicas. 1 Dichas por Gro Harlem Brundtland, en 1989, en la conferencia de Toronto, cuando era presidenta de la Comisin Mundial de la Organizacin de Naciones Unidas para el Desarrollo y el Medio Ambiente. El impacto del cambio climtico mundial puede presentar un desafo mayor que cualquier otro al que se haya enfrentado la humanidad, con la excepcin del de impedir una guerra nuclear 1 ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 136 Nacional Asesora en Cambio Climtico. Comisin Nacional Cientfico-Tecnolgi- ca. Coordinacin. Conclusin: Cambio climtico: un problema de todos Una breve aproximacin al concepto de cambio climtico (CC) Los sectores ambientalistas, como antes lo hicieran los gegrafos, vienen alertando desde hace varias dcadas sobre los riesgos del cambio climtico global. Los libros de geografa de la dcada del 50 del siglo XX, ya hacan referencias al calentamiento atmosfrico y a la retraccin de los glaciares 2 . Pero, como ciertos sectores polticos y medios masivos de comuni- cacin no se hicieron cargo del problema, remarcando cambios en el tiempo, el peligro pareca ajeno y lejano 3 . Hoy, si bien la situacin es, en trminos generales, equivalente a la que haba una dcada atrs, sentimos que el cambio est sobre nuestras cabezas, y le atribuimos ser la causa de todo fenmeno climtico que nos parezca novedoso 4 . As que no es una novedad que el clima cambie; lo que es un gravsimo problema es que cambia tan rpido que la humanidad no puede adaptarse al CC. Al CC se lo define como un cambio de clima atribuido directa o indirectamente a la actividad humana que altera la composicin de la atmsfera mundial y que se suma a la variabilidad natural del clima observada durante perodos de tiempo comparables 5 . Desde su mis- ma definicin involucra al modelo de desarrollo actual y, por ende, complejiza el debate sobre sus causas, consecuencias y posibles soluciones. 2 Ignacio GEI, Reflexiones, algo herticas, sobre el cambio climtico, Revista Tendencias sobre El cambio climtico, Ao I, N 2, primavera 2007, Crdoba, Argenti- na, Universidad Blas Pascal. 3 Ibidem. 4 Ibidem. 5 Definicin de la Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (art. 1.2). 137 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Entonces, en primer trmino nos preguntamos: Cules son las cau- sas del CC? Muy simple, cada vez hay ms gases de efecto invernadero (GEI /GHGs) en la atmsfera. En orden de importancia, los GEI ms destacables son el dixido de carbono (CO 2 ), ya que su concentracin ha aumentado en un 32 % desde la revolucin industrial y ms de las tres cuartas partes de este aumento se deben a la quema de combustibles fsiles (carbn, petrleo, fuel, gas) en procesos industriales, para trans- porte, manufactura de cemento, uso domstico, etc., en definitiva, para obtener energa y tambin al talar y quemar bosques; el metano (CH 4 ), cuya concentracin se ha ms que duplicado, producto de algunas prcti- cas agrcolas (especialmente, plantaciones de arroz), las explotaciones ganaderas intensivas de porcino y los procesos de obtencin de combus- tibles fsiles (como el gas natural) y tambin por los basurales; el xido nitroso (NOX), generado principalmente por la fertilizacin en la agri- cultura 6 , el clorofluocarbono (CFC) incluidos el hidroclorofluorocarbono (HCFC) y el perfluorocarbono (PFC), que se han venido usando en las neveras, equipos de aire acondicionado, espumas plsticas y aerosoles, y que antes no existan en la atmsfera y el hexafluoruro de azufre (SF 6 ), que se usa en la industria elctrica y metalrgica en la produc- cin de magnesio 7 . Segunda pregunta: Cules son las consecuencias del CC? Este ca- lentamiento de la Tierra, implica un cambio del clima dentro de un rango que abarca entre los 1,4 y los 5,8 C, cuyas consecuencias pueden ser muy serias como prdidas de ecosistemas, temperaturas mximas y mni- mas ms elevadas, episodios de precipitaciones ms intensos, mayor can- tidad de eventos meteorolgicos extremos (entre los que se incluyen tor- mentas, tornados, huracanes, etc.), mayores riesgos de inundaciones y sequas, reduccin de glaciares y hielos polares, aumento del nivel del mar 8 , y una gran parte de la poblacin, sobre todo, la ms pobre, sufrir 6 Carlos G. TANIDES, Cambio climtico y energa. Proyecto Recursos Energticos Alternativos, Buenos Aires, Fundacin Vida Silvestre Argentina (FVSA), 2004, N 90, oct-dic. 2004. 7 Acorde a lo que establece el Protocolo de Kyoto en el Anexo A los seis gases de efecto invernadero son: dixido de carbono (CO 2 ), metano (CH 4 ), xido nitroso (N 2 O), hidrofluorocarbonos (HFCs), perfluorocarbonos (PFCs) y hexafluoruro de azufre (SF 6 ). 8 Carlos G. TANIDES, ob. cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 138 un empeoramiento de sus condiciones de vida: inundaciones, prdida de fertilidad del suelo, propagacin de enfermedades tropicales (falciparum malaria), escasez de agua, hambrunas. A pesar de las controversias que se generen respecto a las causas del cambio climtico, porque sea de origen csmico o humano, y a sus consecuencias, por primera vez, la humanidad est de acuerdo en una misma cosa: la contaminacin atmosfrica provoca un alarmante calen- tamiento de la Tierra, por lo tanto, el cambio climtico es un hecho que resulta indiscutible transformndose en uno de los retos ms importantes al que se enfrentan los pases en este siglo 9 y por ello, es necesario tomar medidas de prevencin y de minimizacin de sus consecuencias 10 . Tambin no preguntamos: Por qu es tan difcil poner orden en el planeta? Quiz lo grave no slo sea el fenmeno del calentamiento global del planeta, sino la dificultad de armonizar las posturas de todos los go- biernos del mundo en cmo buscar soluciones y aplicarlas con eficacia. Parece que el debate sobre el cambio climtico, el reconocimiento de su existencia y del peligro que entraa ha desatado la tormenta. Por qu es tan difcil ponerse de acuerdo? Por qu el cambio climtico levanta opi- niones tan enfrentadas? Por qu el tratamiento de este fenmeno se ahoga en las decenas de foros internacionales que se organizan desde hace aos, en los miles de documentos ambiguos y enrevesados que pa- recen estar redactados para contentar a todos o en los estudios cientfi- cos que avalan o desdicen la postura de unos y otros? Pues se trata de un asunto complicadsimo; primero, porque el cambio climtico es un fenmeno global. Por primera vez, estamos ante un problema ambiental que afecta a toda la humanidad y que tiene un enorme efecto domin, un problema que tiene que ver con un componente clave para la vida del planeta, que no es ni ms ni menos que la atmsfera. Todo est encadenado: la subida de la tem- peratura de la superficie terrestre, el deshielo de los polos, el au- 9 Beln ESTEVES - Agns SIBILEAU, Cambio climtico: instrumentos jurdicos y los escenarios hacia post-Kyoto. Informe Ambiental Anual 2009, editores: Mara Eugenia Di Paola, Federico Sangalli, Silvina Caorsi, Buenos Aires, Fundacin Ambiente y Recursos Naturales, 2009. 1 0 Ignacio GEI, ob. cit. 139 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL mento del nivel del mar, la intensidad de las precipitaciones. Las consecuencias son enormes, pero es que las causas estn en lo que ha constituido el pilar del desarrollo econmico y social de la huma- nidad. Estamos hablando de introducir cambios en la mdula espinal del sistema, que no es otra cosa que el consumo de carbn y de petrleo. Y eso tambin afecta al consumo individual, a lo que gastamos cada uno de nosotros, a nuestro modo de vida. As que la negociacin es complicada a la fuerza 11 . Esta exigencia, dadas las actuales estructuras energticas y el cami- no que siguen las emisiones, representa un tremendo desafo para nuestra sociedad, que puede ser superado, no sin dificultad, a partir de una fuerte conviccin y un compromiso de todos los sectores involucrados 12 . Esta conviccin y compromiso pasa por el llamado desarrollo sus- tentable, o sea generar riqueza y bienestar sin que eso lleve una degra- dacin medioambiental durable. Ms que un compromiso, ste es el desafo que otros muchos nego- ciadores lanzan en los foros sobre cambio climtico que vienen celebrn- dose desde hace aos. La semilla de estos encuentros germin en Estocolmo, en junio del 1972, donde, en el seno de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente, se establecieron los cimien- tos de lo que, 20 aos ms tarde, se convertira en el punto de arranque de un complicadsimo entramado de conferencias internacionales, con sus consiguientes acuerdos e instituciones de ejecucin. En el presente trabajo, inicialmente, esbozaremos informacin bsi- ca relativa a la Convencin de Cambio Climtico, el Protocolo de Kyoto y los mecanismos de flexibilizacin; luego se recorrer simplificadamente el mercado de carbono, abordando sus aspectos no slo generales sino tambin regionales, el Protocolo de Montreal; y posteriormente avanza- remos en la situacin en nuestro pas, ya que en materia de CC debemos pensar globalmente pero actuar localmente. 1 1 Francisco Javier Rubio de Urquiola, director de la Oficina de Cambio Climtico de Espaa, piensa que el carcter multisectorial del problema impide avanzar con mayor rapidez en la bsqueda de soluciones. (http://www.ecofield.com.ar/notas/n-176.htm). 1 2 Carlos G. TANIDES, ob. cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 140 Pensar globalmente El cambio climtico, es un problema ambiental global, pues se enmarca en una serie de fenmenos con impactos negativos en el ambiente, que se han generado, en gran medida, por la actividad del gnero humano 13 en la seleccin de su camino de desarrollo. Ya que el ambiente y la situacin en que se encuentran cada uno de sus elementos es producto de nuestras propias acciones. Por ello concor- damos con Luis Camarero que: el medio ambiente es ahora frgil bajo nuestro azote. As que cuando coincidimos en que el medio ambiente es un problema, decimos que es nuestro problema y ello significa que es un problema social (...) 14 . Que quiere decir que es un problema social? Quiere decir que forma parte de los fenmenos so- ciales que son el resultado de actitudes interindividuales, lo que queda en el grupo despus de hacerse hbito colectivo. Y que las soluciones razo- nables no son nicas sino que son ante todo polticas. Es por esto que las polticas pblicas a nivel global han comenzado a desarrollar los acuerdos correspondientes para avanzar en la lucha con- tra el cambio climtico. A continuacin enunciamos instrumentos interna- cionales que regulan el cambio climtico. Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (1992) En 1990, luego de dos aos de labor en el marco del Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico (IPCC), quedaba planteada la 1 3 As lo dijo el presidente del Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico en su discurso al inicio de las sesiones del evento de alto nivel sobre CC titulado El futuro en nuestras manos organizado por el secretario general de las Naciones Unidas, el 24 de septiembre del corriente ao, Mr. Rajendra Pachauri. Ver http://www.ipcc.ch/ Pachauri_240907.pdf 1 4 L. CAMARERO (coordinador); J. DEL PINO; X. LAGE; I. GARCA; M. GONZLEZ; P. MARTN; J. GARRIDO; A. APARICI; A. PEDREO; P. BAOS; B. CONSTANTINI, Medio ambiente y sociedad: elementos de explicacin sociolgica, Thomson Editores, Espaa, 2006. 141 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL preocupacin ambiental, ya que las evidencias cientficas respaldaban la teora sobre la interferencia antropognica en el sistema climtico global. La Asamblea General de Naciones Unidas inici el proceso y quince meses de intenso trabajo bastaron para lanzar a la firma el primer instru- mento internacional especfico sobre cambio climtico: la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (CMNUCC) durante la Cumbre de la Tierra en Ro de Janeiro en 1992, la que fue adoptada en la Sede de las Naciones Unidas, en Nueva York, el 9 de mayo de 1992. La Convencin entr en vigor el 21 de marzo de 1994, y ha recibido 194 instrumentos de ratificacin 15 . Su objetivo cardinal es estabilizar las concentraciones de los gases de efecto invernadero (GEI) a niveles seguros, es decir, a aquellos nive- les en los cuales se permita a los ecosistemas adaptarse naturalmente al cambio climtico, de forma tal de asegurar la produccin de alimentos sin amenazas y que se permita un desarrollo econmico sustentable. En pos de cumplimentar esta meta, todos los pases tienen un compromiso gene- ral de confrontar el cambio climtico, adaptarse a sus efectos y reportar sobre sus acciones para implementar la Convencin. En este sentido, tanto los pases en desarrollo como los desarrollados se han comprometi- do, entre otras obligaciones, a presentar comunicaciones nacionales que informe sus inventarios; a adoptar programas nacionales para mitigar el cambio climtico; a desarrollar estrategias para adaptarse a los impactos; a promover la transferencia de tecnologa; a cooperar en la investigacin cientfica y tecnolgica; y a promover la conciencia en la opinin pblica, la educacin y la capacitacin. Como se observa, estos compromisos son de ndole general y tienen por objetivo generar un sistema de prcticas y de procesos que implementen polticas globales eficaces ante el cambio climtico por parte de todos los Estados Partes. A nivel de compromisos concretos, la Convencin Marco plante estabilizar para el 2000 las emisiones de dixido de carbono (CO 2 ), a los niveles del ao 1990 y luego reducirlos progresivamente. Pero a pesar de establecer esos compromisos concretos, la Conven- cin no genera obligaciones jurdicamente vinculantes respecto de las re- 1 5 http://unfccc.int/parties_and_observers/parties/items/2352.php ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 142 ducciones de emisiones. Teniendo en cuenta este dato y el hecho de que la tendencia de los niveles de emisin no slo no se acercaba a los de 1990 sino que aumentaban, es que se comenz, desde la primera de la Conferencia de las Partes (CP), a plantear la idea de generar un instru- mento jurdicamente vinculante respecto de compromisos de reduccin. Esta Convencin tambin introdujo principios bsicos para el trata- miento del cambio climtico y el derecho al desarrollo sustentable, con nfasis en el crecimiento econmico con equidad, inclusin social y ga- rantizando la proteccin ambiental, como marco esencial para tomar me- didas frente al cambio climtico, entre ellos: I) el principio que define al cambio climtico como una preocupacin comn de la humanidad; II) el principio de las responsabilidades comunes, pero diferenciadas de las par- tes, por lo que se reconoce una mayor responsabilidad de los pases desa- rrollados 16 . Este principio indica que los pases desarrollados tienen un grado de responsabilidad mayor en la generacin de la problemtica y por lo tanto deben liderar el proceso orientado a reducir las emisiones. Por ello, la Convencin distingue entre los pases desarrollados y aquellos con economas en transicin (listados en el anexo II), que constituyen histri- camente la fuente del 75 % de las emisiones antropognicas de gases de efecto invernadero; y los pases en desarrollo a los que slo se les podra exigir la adopcin de polticas y medidas de mitigacin cuando estuvieran disponibles los recursos financieros y las tecnologas que para ese prop- sito deben facilitar los pases industrializados 17 ; III) el principio precautorio, en el sentido de que cuando haya amenaza de dao grave o irreversible, no debera utilizarse la falta de total certidumbre cientfica como razn para posponer tales medidas; (IV) el principio de equidad en asignacin de cargas para la mitigacin, o sea consideracin de las necesidades y circunstancias especiales de los pases en desarrollo. Esto hace referen- cia al principio anterior para evitar sobrecargar en desproporcin los efec- 1 6 Definicin receptada en el art. 3.1 del Convenio Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico, y en el art. 10 del Protocolo de Kyoto Ver anexo A del Protocolo de Kyoto en http://unfccc.int/resource/docs/convkp/kpspan.pdf 1 7 Marisol ANGLS HERNNDEZ, Hacia la Consolidacin del Protocolo de Kyoto y el Control de los Gases de Efecto Invernadero, Anuario Mexicano de Derecho Interna- cional, Mxico, Universidad Autnoma de Mxico, vol. II, 2002, disponible en http:// www.juridicas.unam.mx/ 143 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL tos del CC, y V) cooperacin internacional abierta para posibilitar el creci- miento econmico y el desarrollo sustentable de todos los Estados Partes. Dentro de los rganos que conforman la CMUNCC se destaca el rol primario que desempaa la Conferencia de las Partes (COP) 18 , confor- mada por todos los pases que son partes de la Convencin de Cambio Climtico y que representa la autoridad mxima con capacidad de deci- sin. Sus principales funciones son la de examinar y evaluar: la aplicacin de la Convencin y los compromisos asumidos; los nuevos descubrimien- tos cientficos y la experiencia conseguida en la aplicacin de las polticas relativas al cambio climtico; las comunicaciones nacionales e inventarios de emisiones presentados por las Partes; los efectos de las medidas adop- tadas por las Partes; los progresos realizados en el marco de las metas acordadas en la Convencin. En el siguiente tpico se repasan muy sintticamente los principales resultados de cada una de las Conferencias de las Partes realizadas a la fecha 19 : COP 1 1995 Mandato de Berln (Alemania) Se estableci como objetivo la limitacin de emisiones y se puso en marcha un proceso de negociacin para decidir la adopcin de compro- misos ms firmes y ms detallados como la reduccin de gases efecto invernadero para los pases industrializados. COP 2 1996 Declaracin de Ginebra (Suiza) Se recomend reforzar la accin de las Partes para limitar y reducir los GEI. COP 3 1997 Protocolo de Kyoto (Japn) Se asumi el compromiso para reducir los GEI a niveles de 1990 -en cumplimiento con el Mandato de Berln- y se dota de herramientas con miras a cumplir con los compromisos asumidos. 1 8 La Conferencia de las Partes (COP) es el rgano supremo de la Convencin sobre el Cambio Climtico que se rene con periodicidad anual para analizar los avances en el cumplimiento de los objetivos estipulados en la Convencin. 1 9 Fuente: Elaboracin propia en base a datos CMNUCC. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 144 COP 4 1998 Plan de Accin de Buenos Aires (Argentina) Mecanismos adoptados, cumplimientos, polticas y medidas. COP 5 1999 Bonn (Alemania) Anuncio de la meta Argentina. Se estableci un cronograma para completar el Protocolo de Kyoto. Acuerdo para mejorar los informes na- cionales. COP 6 2000 La Haya (Holanda) Fracaso, nueva reunin de Bonn. COP 6 bis 2001 Bonn (Alemania) Acuerdo sobre normas operativas del Protocolo de Kyoto. Trabajo sobre apoyo financiero y transferencia tecnolgica. COP 7 2001 Acuerdo de Marrakech (Marruecos) Establece la reglamentacin para los Mecanismos de Desarrollo Lim- pios (MDL). Creacin de la Junta Ejecutiva de MDL. COP 8 2002 Declaracin de Nueva Delhi (India) Puesta en prctica de Marrakech. Directrices sobre informes y re- portes. COP 9 2003 Miln (Italia) Se propuso realizar un inventario de tecnologas existentes. Acuerdo de las modalidades y procedimientos en actividades de forestacin y reforestacin bajo MDL. COP 10 2004 Programa de Trabajo de Buenos Aires (Argentina) Apertura a nuevos tipos de proyectos de MDL relativos a la forestacin. COP 11 2005 Montreal (Canad) Se declar iniciada la ronda de negociaciones por las metas para el segundo perodo de compromiso (2013-2017). Resoluciones sobre temas 145 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL de adaptacin. Juntamente con la COP 11 tuvo lugar en Montreal, la realizacin de la MOP I, esto es, la primera Reunin de las Partes en el Protocolo 20 . COP 12-MOP 2 2006 Nairobi (Kenia) Se consigui un compromiso que asegura la continuidad del Protoco- lo de Kyoto de una manera decidida y sin tiempo de vaco entre el primer y segundo perodo de cumplimiento. Los pases desarrollados declararon que en el prximo futuro se necesitan reducciones de emisiones del 50 % respecto a las de 2000 21 . COP 13 2007 Bali (Indonesia) 22 Por primera vez, los gobiernos reconocieron los datos cientficos que prueban que el calentamiento global es inequvoco y que el retraso en las acciones de mitigacin slo incrementar el riesgo de mayores impac- tos en el sistema climtico. Se adopt una hoja de ruta (Bali roadmap), que incluye a los Estados Unidos, disea el acuerdo post-2012 (o como comnmente se lo llama post-Kyoto) que deber entrar en vigencia en el 2013. Esta hoja de ruta contiene las cuestiones que debern ser negocia- das, estableciendo entre ellas cuatro bloques de negociacin: mitigacin, adaptacin, tecnologas y financiacin. COP 14 2008 Poznan (Polonia) Aporte de fondos al Fondo Mundial para el Medio Ambiente (Global Environmental Facility, GEF, por sus siglas en ingls) 23 . 2 0 Las decisin es adoptadas en el marco de la COP 11- MOP 1 pueden ser consultadas en el sitio web http://unfcccde.int/meetings/cop_11/items/3394.php 2 1 La Cumbre del Clima 2006, segn Ecologistas en Accin (ONG espaola), ha sido indiferente, y en palabras de Kofi Annan ha mostrado una aterradora falta de liderazgo para frenar el cambio climtico. 2 2 Resumen elaborado en base al artculo de: Daniel PERCZYK y Hernn CARLINO, Revista del Instituto Argentino de la Energa General Mosconi, Ao 25, N 81, marzo / abril - 2008 2 3 El Fondo Global para el Medio Ambiente (Global Environmental Facility: GEF) fue creado en 1990 para canalizar financiamientos con el fin de enfrentar los ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 146 COP 15 2009 Copenhague (Dinamarca) En oportunidad de su visita a Argentina en septiembre del 2008, el Dr. Maas Goote, jefe de la Delegacin de los Pases Bajos para las nego- ciaciones sobre Cambio Climtico y Negociador Lder de la Unin Euro- pea para el Plan de Accin de Bali, expuso en la Conferencia Cambio climtico: los caminos a Copenhague 24 , que esta COP 15 requiere: - En los aspectos de mitigacin -si bien los pases desarrollados son los principales responsables de la actual situacin y por ello son quienes deben contribuir a la reduccin de emisiones- tambin es importante que los pases en vas de desarrollo lo hagan 25 . - Respecto a las acciones de adaptacin, ser preciso implementar polticas de manera urgente dado que los procesos de cambio climtico ya han comenzado. Es particularmente importante para los pases en vas de desarrollo que son los ms vulnerables frente a estos cambios. - En relacin con la financiacin de las polticas para hacer frente al cambio climtico, se demanda una nueva arquitectura financiera que per- mita hacer frente a los costos de la mitigacin, de la adaptacin y de la promocin del desarrollo sostenible. En este sentido, el sector privado tiene un rol preponderante dado que el mercado depende de sus acciones. - En materia de tecnologa, resulta necesaria la innovacin para de- sarrollar e implementar nuevas tecnologas de bajo carbono y eficientes energticamente. llamados problemas ambientales globales: el del cambio climtico, la destruccin de biodiversidad, el agujero en la capa de ozono y la contaminacin de aguas internacionales. Se trata de un fondo provisional, en cuyo manejo intervienen tres agencias: el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), responsable de la asesora tcnica; el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA), que proporciona apoyo cientfico, y el Banco Mundial, responsable de los proyectos de inversin y la administracin del Fondo. 2 4 Conferencia: Cambio climtico: los caminos a Copenhagen, septiembre de 2008. Se desarroll en la Universidad Catlica Argentina, convocada por la Embajada de los Pases Bajos en la Repblica Argentina y el Equipo Interdisciplinario para el Estudio de Procesos Atmosfricos en el Cambio Global (PEPACG), dependiente del Instituto para la Integracin de Saber de la UCA. 2 5 Como ejemplo, la deforestacin, principalmente en pases en vas de desarrollo, representa hoy el 20 % de las emisiones globales, siendo una de las principales fuentes de gases de efecto invernadero. 147 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL - Con respecto a los ejes de gobernabilidad, se mencion que ser necesario que los gobiernos tomen conciencia que tienen la fundamental obligacin de acordar y establecer sistemas regulatorios claros que per- mitan controlar las emisiones y promover un marco de solidaridad y equi- dad para lograr el desarrollo sostenible. Protocolo de Kyoto (1997) Despus de dos aos y medio de negociaciones intensas, se adopt el Protocolo de Kyoto en la COP 3 de Kyoto (Japn), el 11 de diciembre de 1997 26 . Como todo instrumento internacional, para su entrada en vigor re- quiere de un nmero mnimo de ratificaciones 27 ; en este caso requera la ratificacin de por lo menos 55 pases que fueran responsables del 55 % del total de las emisiones de GEI de los pases desarrollados en 1990. Recin en noviembre del 2004, con la ratificacin de Rusia, se logr cum- plir con dicho requerimiento y as el Protocolo de Kyoto entr en vigor el 16 de febrero de 2005, es decir, 8 aos despus de su aprobacin, lo cual, ante un fenmeno que urge las respuestas globales, muestra lo complica- do de las negociaciones 28 . El Protocolo de Kyoto impone a los pases desarrollados del Anexo I de la Convencin Marco una reduccin de las emisiones de los gases que provocan el efecto invernadero incluidos en el protocolo en un promedio de 5,2 % por debajo de los niveles del ao 1990 (art. 3). El plazo para el cumplimiento va desde los aos 2008 y 2012, pero los pases obligados debern haber realizado progresos evidentes en el 2005 para llegar a los lmites de emisin comprometidos (art. 3 inc. 2). 2 6 Web oficial de la Secretara de la Convencin sobre el Cambio Climtico, http:/ /unfccc.int 2 7 El ltimo documento con el status de ratificacin del Protocolo se encuentra disponible en el siguiente link: http://unfccc.int 2 8 Informacin disponible sitio web UNFCCC, Status of Ratification, http://unfccc.int/essential_background/Kioto_protocol/status_of_ratification/items/ 2613.php ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 148 Las cantidades atribuidas para las Partes del Anexo I son calculadas en base a los compromisos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones establecidas en el Anexo B del Protocolo, expresado como porcentajes respecto del perodo de base -1990-. As, por ejemplo, se impone una reduccin del 8 % para una significativa cantidad de pases; una reduccin del 7 % a los Estados Unidos; para otros representa una reduccin del 6 % (Canad, Hungra, Japn y Polonia). Mientras que en algunos pases se llega al caso de permitir aumentos en las emisiones -v.gr., Islandia hasta en un 10 %-. Un dato de inters, es que si estas acciones se realizan en la manera que fueron convenidas las reducciones reales de las emisiones, probable- mente ser mayor que el 5 %. Pues, como destaca el PNUMA en su informe 29 (...) si se comparan con los niveles previstos para el ao 2000, los pases industrializados ms ricos (miembros de la OECD) debern reducir sus emisiones colectivas en aproximadamente un 10 %. Esto se debe a que muchos de estos pases no han logrado cumplir con sus metas no vinculantes de retornar a los niveles de emisin de 1990 en el ao 2000 y, en los hechos, sus emisiones por el contrario han aumentado desde 1990. En cambio, los pases con economas en transicin han experimen- tado una cada de emisiones desde 1990, tendencia que actualmente se est revirtiendo. Por este motivo, para los pases desarrollados en conjun- to, el objetivo del Protocolo del 5 % representa una reduccin efectiva de un 20 %, si se la compara con los niveles de emisiones que se proyectan para el 2010 si no se adoptan medidas de control. Complementando estos lineamientos definidos en el marco del Pro- tocolo se identifica una serie de compromisos para todas las Partes; esto es tambin aquellos pases que no integrando el listado del Anexo I han ratificado Kioto, y por ende asumido ciertas obligaciones, relacionadas bsicamente con la formulacin de programas nacionales y regionales para mejorar la calidad de los factores de emisin, para mitigar el cambio climtico; con la diseminacin de informacin; y con la cooperacin en materia de transferencia de tecnologa y creacin de capacidades 30 . 2 9 PNUMA y Secretara sobre el Cambio Climtico (CMNUCC). Cambio Climtico. Compendio Informativo, junio 2003, disponible en www.medioambiente.gov.ar/ default.asp?Idarticulo=2005 3 0 Protocolo de Kyoto, art. 10. 149 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Para cumplir con estos compromisos, los Estados pueden implementar acciones que reduzcan la emisin de estos gases dentro de su propio territorio (acciones domsticas) o utilizar cualquiera de estos tres ins- trumentos que flexibilizan su cumplimiento: la ejecucin conjunta, la com- praventa de emisiones, y el Mecanismo para el Desarrollo Limpio, que generan ttulos de carbono. Los dos primeros funcionan entre los Estados Parte del anexo B (pases desarrollados), y el tercero entre esas partes y aquellas que por ser pases en vas de desarrollo no tienen compromisos cuantificados. Antes de presentar brevemente estas tres herramientas es importante destacar que las tres tienen como rasgo comn el carcter suplementario con relacin al cumplimiento de los objetivos nacionales de lucha contra el CC. Por esto, la utilizacin de estos tres instrumentos no puede ser un argumento para no desarrollar polticas nacionales ante el cambio climtico. Mecanismo de Implementacin Conjunta (IC) o Joint Implementation (...)(T)oda Parte incluida en el anexo I podr transferir a cualquiera otra de esas Partes, o adquirir de ella, las unidades de reduccin de emi- siones resultantes de proyectos encaminados a reducir las emisiones antropgenas por las fuentes o incrementar la absorcin antropgena por los sumideros de los gases de efecto invernadero en cualquier sector de la economa... 31 . Este mecanismo, permite exceder el volumen de emi- siones que se le ha asignado a travs del otorgamiento de unidades de reduccin de emisiones (ERUs: Emission Reduction Units), si financia stas en el territorio de otro Estado Parte del mismo anexo. Comercio de Emisiones (CE) o Emissions Trading (...) La Conferencia de las Partes determinar los principios, mo- dalidades, normas y directrices pertinentes, en particular para la verifica- 3 1 Protocolo de Kyoto, art. 6. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 150 cin, la presentacin de informes y la rendicin de cuentas en relacin con el comercio de los derechos de emisin. Las Partes incluidas en el anexo B podrn participar en operaciones de comercio de los derechos de emisin a los efectos de cumplir sus compromisos dimanantes del ar- tculo 3. Toda operacin de este tipo ser suplementaria a las medidas nacionales que se adopten para cumplir los compromisos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones dimanantes de ese artculo (...) 32 . Por lo tanto, como vemos, este mecanismo, posibilita a las partes del anexo B, que cumplan con exceso sus metas de reduccin de emisio- nes en un perodo dado, negociar sus excedentes con aquellos pases tambin del anexo B, que no hayan podido cumplir con las suyas. Mecanismo de Desarrollo Limpio (MDL) o Clean Development Mechanism (...) El propsito del mecanismo para un desarrollo limpio es ayu- dar a las Partes no incluidas en el anexo I a lograr un desarrollo sostenible y contribuir al objetivo ltimo de la Convencin, as como ayudar a las Partes incluidas en el anexo I a dar cumplimiento a sus compromisos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones contrados en virtud del artculo 3. En el marco del mecanismo para un desarrollo lim- pio: a) Las Partes no incluidas en el anexo I se beneficiarn de las activi- dades de proyectos que tengan por resultado reducciones certificadas de las emisiones, y b) Las Partes incluidas en el anexo I podrn utilizar las reducciones certificadas de emisiones resultantes de esas actividades de proyectos para contribuir al cumplimiento de una parte de sus compromi- sos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones contrados en virtud del artculo 3, conforme lo determine la Conferencia de las Partes en calidad de reunin de las Partes en el presente Protocolo 33 . Este mecanismo permite implementar un proyecto que reduce la emisin de GEI a la atmsfera en un pas en desarrollo. 3 2 Protocolo de Kyoto, art. 17. 3 3 Protocolo de Kyoto, art. 12. 151 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Los proyectos MDL que puedan demostrar la reduccin de emisiones de GEIs, tienen el potencial de generar Reducciones Certificadas de Emi- siones (RCE o CERs), mejor conocidas como crditos de carbono. El CER o Certificado de Reduccin de Emisiones es todo dere- cho, inters, crdito, ttulo, beneficio o asignacin de emitir (presen- te y futura) que provenga de o en relacin a una reduccin de gases de efecto invernadero realizada por el proyecto que incluye todo derecho que puede ser creado segn un determinado rgimen legal como resultado de reducciones de GEIs 34 . Los crditos de carbono tienen un precio fluctuante, caracterstico de un mercado emergente, que actualmente oscila en el rango de 9 a 13 euros 35 , dependiendo de las caractersticas particulares del proyecto, del tipo de contrato de compra-venta establecido y del momento en que se realiza la transaccin. Por ejemplo, segn la cotizacin del mercado, cada bono de carbono, debidamente aprobado en el mecanismo de desarrollo limpio, tiene un costo que oscila cerca de los 10 U$S. El MDL, a diferencia de los otros dos mecanismos instrumentados por el Protocolo de Kyoto, resulta de especial inters para las Partes del Anexo I, como es el caso de nuestro pas, pues habilita un canal intere- sante de participacin que representa una oportunidad no slo en trmi- nos de transferencia de tecnologa sino tambin de inversiones sustentables. Ya que los pases sin obligacin cuantificable de reduccin, que logren esta certificacin a travs de los diversos MDL podrn tambin hacerse de recursos econmicos con la venta de estos certificados de reduccin que son necesarios para que los pases con la obligacin cuantificada puedan cumplir con los objetivos de reduccin hasta el 2012. En este caso, ambas partes tienen el mismo propsito, que es satisfa- cer el compromiso cuantificado de reducir o limitar emisiones 36 . En el MDL, la parte que es un pas desarrollado, o la empresa que reside en un pas desarrollado, quiere facilitar con este mecanismo el cumplimiento de su obligacin cuantificada. En cambio, el pas en desarrollo procura mejo- 3 4 Lucila SERRA, Aspectos Legales del MDL, Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable http://www.ambiente.gov.ar/archivos/web/OAMDL/File/taller_serra.pdf 3 5 Fuente de informacin: poitcarbon. 3 6 Nota diferenciadora del mecanismo de Cumplimiento Conjunto. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 152 rar su desarrollo sustentable. De esta forma se crean posibilidades impor- tantes de crecimiento econmico. Este sistema fue concebido con la idea de que un participante tecno- lgicamente ms avanzado y financieramente mejor dotado se asocie a un participante carente de esas condiciones, de manera tal que promove- r el desarrollo de este menos avanzado 37 . En definitiva, la idea bsica es que las empresas internalicen sus externalidades, y que preservar el me- dio ambiente y combatir el cambio climtico se convierta en un negocio atractivo. Sin llegar a realizar un anlisis profundo sobre este sistema, podemos llegar a la conclusin de que el incentivo que ste produce, es que todos los pases, aun aquellos que no han adherido al Protocolo, a reducir ms emisiones de las que deben, para as poder negociar en el mercado el excedente de bonos y de esta forma obtener una ganancia econmica. Creo que en este ejemplo se ve claramente el funcionamiento de la apli- cacin de polticas de incentivos, donde a travs de la implementacin del MDL, el Estado logra la conducta deseada por parte del particular, en este caso, de las industrias contaminantes y el particular obtiene un bene- ficio o ventaja. Asimismo, las industrias van a verse incentivadas en implementar mecanismos de produccin ms limpios, para as obtener un mayor nmero de bonos. Por otro lado, los pases en vas de desarrollo van a obtener un mayor financiamiento externo, el cual podrn utilizar para desarrollar energas ms eficientes y menos contaminantes, como por ejemplo, el biodiesel, biogs y energa elica; proyectos que promuevan el desarrollo sustenta- ble y sostenible, los cuales no slo tienen impacto en lo econmico y ambiental, sino tambin en lo social y transferencia de nuevas tecnologas. En la Argentina hay una empresa que se propone producir HCFC y tiene un proyecto de MDL registrado para destruir HFC 23. Se estima que con l generar crditos de carbono por 1,4 millones de toneladas anuales sobre un total de 3,7 millones para el conjunto de los proyectos argentinos de MDL. Nuestro pas, en abril de 2007, anunci la creacin de un Fondo Argentino de Carbono, financiado con recursos del Banco 3 7 R.A. ESTRADA OYUELA, El mercado de ttulos de carbono, Revista del CEI, Comercio Exterior e Integracin, N 11, mayo 2008, pg. 130. 153 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Mundial, para la promocin de proyectos de MDL. Hoy la Argentina tiene registrados 24 proyectos de MDL 38 , los que incluyen los siguientes sectores 39 : - Mejoramiento de la eficiencia en el uso final de la energa. - Mejoramiento de la eficiencia en la oferta de energa. - Energa renovable. - Sustitucin de combustibles. - Agricultura (reduccin de las emisiones de CH 4 y N 2 O). - Procesos industriales (CO 2 de la industria cementera, etc., HFCs, PFCs, SF 6 ). - Proyectos de sumideros (slo forestacin y reforestacin). Aquellos proyectos que pretendan calificar como MDL y, consiguientemente, persigan recibir reducciones certificadas de emisio- nes debern cumplir aquellos criterios definidos bsicamente en los si- guientes instrumentos: i) el art. 12 inc. 5 del Protocolo de Kyoto; ii) los Acuerdos de Marrakech (que define los principios, naturaleza y las reglas y procedimiento); iii) las decisiones adoptadas en el seno de las COP/MOP, y iv) las directrices emanadas de la Junta Ejecutiva (rgano mximo del MDL) 40 . 3 8 www.ambiente.gov.ar 3 9 PNUMA Introduccin al MDL. Mecanismo de Desarrollo Limpio, febre- ro 2004. 4 0 Entre otros requisitos: slo los proyectos que comiencen a partir del 2000 en adelante sern elegibles; la reduccin de emisiones o fijacin de carbono debe ser adicional a lo que hubiera ocurrido en ausencia del proyecto, deben tener un resultado neto de reduccin o fijacin de CO 2 atmosfrico en el balance final, debe existir un plan de monitoreo, previamente aprobado por la Junta Ejecutiva del MDL, que permita cuanti- ficar la reduccin de emisiones lograda por el proyecto, se deben producir reducciones de emisiones reales, medibles y de largo plazo, certificadas por una tercera parte indepen- diente, acreditada por la Junta Ejecutiva, llamada Entidad Operacional; los stocks de carbono generados por el proyecto deben perdurar en el largo plazo (un punto referido como permanencia), y cualquier emisin que surja del proyecto deber tenerse en cuenta; los proyectos deben cumplir con los objetivos de desarrollo sostenible, establecidos por ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 154 De acuerdo con la normativa enunciada, el proceso se divide en dos etapas: - instancia nacional, en la que se presenta el proyecto y se evala esencialmente su contribucin al desarrollo sostenible del pas anfitrin; - instancia internacional en la que se valora la contribucin del pro- yecto a la mitigacin de las emisiones GEI 41 . Por lo tanto, los Crditos de Carbono son documentos emitidos por la Junta Ejecutiva (JE-MDL) una vez que la entidad operacional designada (DOE) haya verificado y deter- minado, de acuerdo con los criterios establecidos, la reduccin de emisio- nes de GEIs. Las bases que el Protocolo establece para este mecanismo estn definidas en el art. 12 inc. 5, en el que se hace referencia a: - La participacin voluntaria acordada por cada Parte participante; - Unos beneficios reales, mensurables y a largo plazo en relacin con la mitigacin del cambio climtico; - Reducciones de las emisiones que sean adicionales a las que se produciran en ausencia de la actividad de proyecto certificada. Segn cifras de la Secretara de la Convencin sobre el Cambio Climtico, actualmente hay 808 proyectos ya registrados cuya reduccin anual de carbono se estima en 168.856.114 con una proyeccin para su- mar 1.050.000.000 para fines del 2012 42 . Simplificadamente podra afirmarse que el sistema de comercio den- tro del cual se compran y venden unidades de reduccin de emisiones el pas anfitrin; dos por ciento de los crditos de carbono que le corresponda a un proyecto, ser reservado para el fondo de adaptacin de pases severamente afectados por el cambio climtico. Este fondo puede ser utilizado para proyectos de uso de la tierra que no sean elegibles como MDL, tales como la conservacin de recursos forestales; un porcentaje an no determinado, de lo obtenido de la venta de los crditos de carbono ser retenido para cubrir los costos administrativos de la Junta Ejecutiva del MDL; la activi- dad de proyecto debe ser realizada en un Pas No Anexo I que sea parte del Protocolo de Kioto y, por partes que hayan ratificado el Protocolo de Kiyoto o por entidades privadas que hayan sido autorizadas por esas Partes a participar en el MDL. (En esta parte hemos seguido el trabajo de la FARN sobre Cambio Climtico, disponible en http:// www.farn.org.ar/docs/p49_mercado_carbono.pdf). 4 1 En el Anexo II se describe este proceso de doble instancia. 4 2 Web oficial de la Secretara de la Convencin sobre el Cambio Climtico, http:/ /unfccc.int 155 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL (ERUs) 43 ; Unidades de la Cantidad Atribuida (AAUs) 44 ; Unidades de Absorcin (RMUs) 45 ; y Reducciones Certificadas de Emisiones (CERs) 46 , es denominado Mercado de Carbono. Como vemos, el sistema ofrece incentivos econmicos para que empresas privadas contribuyan a la mejora de la calidad ambiental y se consiga regular la emisin generada por sus procesos productivos, consi- derando el derecho a emitir CO 2 como un bien canjeable y con un precio establecido en el mercado. La transaccin de los bonos de carbono (un bono de carbono representa el derecho a emitir una tonelada de dixido de carbono) permite mitigar la generacin de gases invernadero, benefi- ciando a las empresas que no emiten o disminuyen la emisin y haciendo pagar a las que emiten ms de lo permitido 47 . I niciativas paralelas al escenario de Kyoto Pases como los Estados Unidos, que a la fecha no ha ratificado el Protocolo de Kyoto, implementan iniciativas alternativas para reducir las emisiones de gases efecto invernadero. Algunos ejemplos: lmites obligatorios para instalaciones estatales, desarrollo de medidas para re- ducir CO 2 en el transporte, establecimiento de fondos para proyectos de reducciones, desarrollo de regulacin para comercio de emisiones de CO 2 , entre otros. Tambin se distinguen ejercicios colectivos. As, recientemente se dio a conocer un acuerdo entre Estados Unidos, China, India, Australia, Japn y Corea del Sur 48 , en el que se concert que los seis pases trabaja- 4 3 ERUs: unidades generadas a partir de proyectos de Implementacin Conjunta 4 4 AAUs son unidades generadas por los pases Anexo I a partir de sus inventarios nacionales en el ao base y sus cantidades atribuidas. 4 5 RMUs son unidades generadas por actividades domsticas de secuestro de carbono en el sector LULUCF (Land Use, Land Use Change and Forestry). 4 6 CERs son unidades generadas a partir de proyectos del MDL. 4 7 http://www.meteochile.cl/cambio_climatico_bonos_carbono.html 4 8 Nota publicada en el diario Clarn, julio 2005. Firmaron un acuerdo paralelo al Protocolo de Kyoto, ver en http://www.clarin.com/diario/2005/07/28/um/m-1022596.htm ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 156 rn juntos para desarrollar, aplicar y transferir tecnologas ms limpias y efi- caces con miras a reducir las emisiones de gases contaminantes. El acuerdo anunciado contempla la colaboracin en reas tales como la del gas natural licuado, el metano, la energa nuclear y la geotrmica, entre otras. Es dable destacar asimismo que, junto con la entrada en vigencia del Protocolo de Kyoto, se sumaron otros elementos clave en este proceso, como por ejemplo, el comienzo de las operaciones del Esquema de Co- mercio de Emisiones de la Unin Europea (enero 2005) o el Banco de Proyectos de Reduccin de Emisiones, iniciativa de la Bolsa de Merca- deras y Futuros de Ro de Janeiro, Brasil (octubre 2005). Tambin existen mercados voluntarios, nacidos de compromisos unilaterales adoptados por empresas multinacionales (como ABB, Dupont, IBM, Shell, Toyota), que consideran que contribuir con la reduccin de GEI es un buen negocio y que empezar ahora las ayudar a un previsible endurecimiento y globalizacin de las regulaciones de control de emisio- nes. Del mismo modo, aunque Estados Unidos no ha ratificado el PK ni se espera que lo haga durante la administracin de George Bush, algunos estados de dicho pas (como Massachussets, California y Oregn), han introducido metas para ciertas industrias o establecido fondos para con- tribuir con pases en vas de desarrollo 49 . Protocolo de Montreal En el mes de septiembre del 2007 en la 19na. conferencia de los Estados Partes del Protocolo de Montreal se acord por unanimidad ace- lerar la eliminacin progresiva de gases hidroclorofluorocarburos (HCFCs) por otros gases alternativos 50 . Si bien, la decisin fue motivada por la 4 9 Luis J. GENG TORRES, Informe final: Estudio sobre bonos de carbono para la Lnea de Transmisin San Gabn Puerto Maldonado, preparado por encargo de Electro Sur Este, Per, enero, 2006. 5 0 En este subttulo seguiremos el trabajo de Romina Picolotti (ex secretaria de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin Argentina). El Enorme Potencial del Protocolo de Montreal para Mitigar el Cambio Climtico (www.cedha.org.ar/es/ comunicados_de_prensa/go.php?id=231). 157 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL necesidad de acelerar la recuperacin de la capa de ozono, tambin impli- ca mitigar las emisiones de gases efecto invernadero en aproximadamen- te 16 billones de toneladas de dixido de carbono equivalente (CO-eq) hasta el 2040. En el Protocolo de Kyoto, los HFCs se encuentran en un proceso de expansin, pues su volumen ha incrementado en aproximadamente 15 % por ao. A pesar de que existen alternativas de menor efecto invernadero para muchos sectores, se privilegian en su uso y comercializacin a aque- llos de gran capacidad de calentamiento global. Si el actual sistema regulatorio permanece intacto, est tendencia se ver exacerbada por la decisin tomada en Montreal de acelerar la eliminacin progresiva de HCFC, pues para cumplir con esta resolucin los Estados se vern forza- dos a adoptar rpidamente sustitutos de los HCFCs entre los que se en- cuentran los HFCs. En definitiva evitar las emisiones de aquellos HFCs que tienen un gran potencial de calentamiento es una de las estrategias ms rpidas y efectivas de mitigacin del cambio climtico. La implementacin de esta estrategia adems aparece como una condicin sine qua non si quere- mos evitar llegar a aquellos puntos que los cientficos han determinado como puntos de no retorno y que nos llevaran a una crisis climtica irre- versible. Por lo dicho, en la conferencia 20va. de las Partes del Protocolo de Montreal, los Estados requirieron al Panel de Evaluacin Tcnica y Eco- nmica que analice los costos, beneficios y opciones de regular esta clase de HFCs 51 . Con el fin de aprovechar al mximo esta importante oportunidad de llevar adelante acciones que importan una rpida mitigacin, los HFCs que tienen gran podero invernadero deben ser objeto de jurisdiccin y competencia del Protocolo de Montreal. Una de las cuestiones relevan- tes a tener en cuenta es la rapidez y agilidad con la que el Protocolo de Montreal puede negociar y consensuar la implementacin de la elimina- cin progresiva de estos gases. 5 1 Estamos convencidos que este informe confirmar los beneficios de elimina- cin progresiva de aquellos HFCs con gran poder invernadero y el importantsimo rol que las instituciones del protocolo de Montreal pueden y deben jugar en el proceso. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 158 Por ello, actualmente este Protocolo aparece como la nica estruc- tura capaz de implementar con xito y equidad esta decisin, ya que este tratado con altsimo nmero de ratificaciones, que establece obligaciones a pases desarrollados y a pases en vas de desarrollo, ha demostrado ser una de las estructuras financieras ms transparentes, de gil y confiable transferencia efectiva de recursos. El fondo multilateral adems eviden- cia una historia exitosa en transferencia de tecnologa. Los equipos tcnicos y cientficos, como por ejemplo, el Comit de opciones tcnicas (C0T/T0C) o el Grupo de evaluacin tcnica y econ- mica (GETE/ TEAP), trabajan de manera cercana y coordinada con di- ferentes sectores de la industria desde hace veinte aos. Estos cuerpos tcnicos tienen la posibilidad de preparar informes tcnicos y econmicos en tiempo real. La rapidez con la cual trabaja el GETE se debe tambin a la familiaridad y conocimiento que este grupo tiene sobre la tecnologa actual, las ltimas invenciones tecnolgicas, el estado del comercio, y sobre todo aquellos sectores que utilizan gases que destruyen la capa de ozono incluyendo los HFCs. El TEAP goza de la confianza de los Estados Partes. Como vemos, stos son los organismos tcnicos apropiados para llevar adelante la tarea tcnica y cientfica necesaria para la eliminacin progresiva de los HFCs. El Protocolo de Montreal asimismo posee la flexibilidad legal nece- saria para adecuar rpidamente el calendario de eliminacin segn los desarrollos tecnolgicos vigentes a travs del proceso de ajuste. Este sistema permite que los Estados Partes comiencen inmediatamente a implementar acciones e incrementar esfuerzos conforme los avances de la ciencia. La propuesta de enmienda tiene como fin permitir que el Protocolo de Montreal regule los HFCs. Para ello ser necesario que las Partes: a) consensen un nuevo art. 2J que establezca el calendario de eliminacin progresiva para la produccin y consumo de HFCs con gran podero in- vernadero; b) adicionen un prrafo al art. 3 para calcular los niveles de control de HFCs en funcin de su capacidad de calentamiento global incluyendo el anlisis de la vida o ciclo del producto; c) acuerden sobre el mecanismo de control del art. 5 para las Partes que operan bajo el prra- fo 1 del art. 5; e) establezcan en un nuevo anexo F aquellos HFCs que sern regulados, y f) con respecto al financiamiento para cumplir con las obligaciones acordadas, las Partes deberan considerar insertar una pro- visin en el art. 10 para confirmar la disponibilidad de financiamiento y su 159 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL distribucin conforme al prrafo 1 del art. 5. Ser preciso otorgar prefe- rencia a aquellas alternativas y tecnologas que sean amigables con el clima. De esta manera, el financiamiento disponible para la eliminacin de los HCFC podr utilizarse para financiar la eliminacin de HFC, mini- mizando y optimizando as los costos. Ser preciso, asimismo adecuar el resto del texto del Protocolo a estos pequeos cambios. Si el control de las emisiones HFCs se traslada el Protocolo de Montreal, las Partes podran rpidamente comenzar a implementar ac- ciones para mitigar estas emisiones incluyendo acciones para la elimina- cin de los bancos actuales y el desarrollo de planes para actuar tambin sobre los bancos futuros. Mercosur En Buenos Aires se firm en junio de 2004 durante la Primera Reunin de Ministros de Medio Ambiente del Mercosur, Bolivia y Chile, la Decla- racin sobre Cambio Climtico, en la cual se exhorta a los pases del Anexo I a cumplir con sus compromisos, mientras que los pases firmantes se comprometen a seguir con la tarea de puesta en marcha del MDL. Asimismo, en la X Reunin de los Ministros de Medio Ambiente del Mercosur y Estados Asociados, celebrada en Montevideo en el 2009, se elabor un documento conjunto para presentar en la reunin de la COP, en Copenhague. Lo ms importante de este documento es identificar las vulnerabilidades y la adaptacin al cambio climtico de todos los pases miembros. Organizacin Mundial del Comercio (OMC) Dentro de la estructura de la OMC, hay dos rganos que presentan vinculacin con el CC. Por un lado, el Comit de obstculos Tcnicos al Comercio (Comit OTC) constituye un foro importante para debatir los reglamentos tcnicos adoptados por los gobiernos para mitigar el cambio climtico, por ejemplo, normas sobre productos y prescripciones de eti- quetado destinadas a mejorar la eficiencia energtica o el control de las ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 160 emisiones; normas relativas al ahorro de combustible para automviles; requisitos de diseo ecolgico aplicables a los productos que utilizan ener- ga; programas de eficiencia energtica para los productos de consumo y valores lmite de emisin para motores diesel. Asimismo, el Comit anali- za las medidas relacionadas con el cambio climtico para asegurarse de que no constituyen obstculos innecesarios al comercio internacional, pero sin dejar de cumplir los objetivos legtimos de proteccin del medio am- biente, y promueve la armonizacin. En cuanto a las normas internacio- nales, la Organizacin Internacional de Normalizacin (ISO) ha adoptado cuatro normas (14064 -1, 2 y 3:2006 y 14065:2007) que incluyen prescrip- ciones para la cuantificacin y la declaracin de las emisiones de gases de efecto invernadero y de las reducciones de esas emisiones. Estas nor- mas se refieren a los procedimientos de evaluacin de la conformidad y no incluyen prescripciones sobre los niveles de emisiones para productos especficos. Y por otro lado encontramos el Comit de Comercio y Medio Ambiente (CCMC), cuyo programa de trabajo abarca las principales cues- tiones en las que coinciden el comercio y el medio ambiente. En el CCMA se han examinado varias cuestiones que se relacionan indirectamente con el cambio climtico, como los beneficios para el medio ambiente re- sultantes de la eliminacin de las restricciones comerciales en los secto- res de la energa y la silvicultura y los efectos del etiquetado de la eficien- cia energtica en el acceso a los mercados. El Comit promueve las ideas para hacer avanzar el programa sobre comercio y medio ambiente y es el portal principal que pueden utilizar los Miembros para analizar ms a fondo los vnculos entre el cambio climtico y el comercio 52 . El 26 de junio de 2009, Pascal Lamy (director general de la OMC) y Achim Steiner (director ejecutivo del PNUMA) presentaron el informe realizado conjuntamente por ambas organizaciones acerca de El comer- cio y el cambio climtico. La OMC plantea que el comercio contribuir a la reduccin de las emisiones de GEI de dos maneras. Por una parte, la mayor apertura del comercio puede aumentar la disponibilidad de bienes y servicios inocuos para el clima y disminuir su costo, lo que ayudar a satisfacer la demanda en los pases cuyas ramas de 5 2 Las actividades de la OMC y el reto del cambio climtico (http://www.wto.org/ spanish/tratop_s/envir_s/climate_challenge_s.htm). 161 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL produccin nacionales no producen esos bienes y servicios en can- tidad suficiente o a un precio asequible. Por otra parte, el aumento de los niveles de ingresos que la apertura del comercio trae consigo, puede hacer que la opinin pblica exija una reduccin de las emi- siones GEI. Para defender esta posicin, la OMC se basa en la curva ambiental de Kuznets, segn la cual existe una relacin entre el aumento de ingresos por habitante y la disminucin de las emisiones de GEI. Pero no hay que olvidar que esta relacin ha dado lugar a resultados contradic- torios (nicamente se ha podido demostrar en dos estados) por lo que ha sido ampliamente rebatida. Por otra parte, el propio informe reconoce el riesgo del refugio de la contaminacin que supondra que las industrias ms contaminantes se estableceran all donde la normativa resulte me- nos estricta; es ms desde hace aos vivimos efectos similares como la competencia fiscal (reduccin de impuestos a la industria) o la reduccin de los derechos laborales (mano de obra barata que llama a las grandes transnacionales a establecer sus factoras en pases con una enorme pre- cariedad laboral) 53 . Actuar localmente La contribucin de la Argentina a la emisin bruta total planetaria de gases efecto invernadero (GEIs) es nfima (0,9 % de las emisiones globales) en comparacin a la de la mayor parte de los pases desarrollados 54 e incluso de algunos pases en desarrollo 55 . Como vemos nuestro pas, es un pequeo emisor de GEI en el con- texto mundial, pero a pesar de ello la caracterstica del problema del CC requiere, como ningn otro, del aporte de todas las contribuciones que 5 3 Comunicado de prensa de la OMC del 26 de junio de 2009: La OMC y el NUMA publican un informe en el que se explica por vez primera la relacin entre el comercio y el cambio climtico. (http://www.wto.org/spanish/news_s/pres09_s/ pr559_s.htm). 5 4 Por ejemplo: Estados Unidos=20,6%; Unin Europea=14%; Rusia=5,7%. 5 5 Por ejemplo: China=14,7%; India=5,6%; Brasil=2,5%; Mxico=1,5%. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 162 puedan realizarse en todas partes del mundo, en la medida de las posibili- dades que cada pas tenga 56 , por eso no podemos ni debemos quedar ajenos a los esfuerzos de mitigacin, y as lo hemos demostrado, en tanto se respete el principio establecido en la Convencin Marco de las Nacio- nes Unidas sobre el Cambio Climtico y el Protocolo de Kyoto, de las responsabilidades comunes pero diferenciadas. Este compromiso est reflejado en que nuestro pas: 1) hosped en dos ocasiones la COP 57 ; 2) ratific la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico mediante la ley 24.295 en 1993 y aprob el Protocolo de Kyoto en el 2001 por la ley nacional 25.438; 3) la intervencin de representantes argentinos en distintos rganos y grupos de trabajo del PK 58 , la Convencin y el Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico 59 ; 4) la contribucin en iniciativas paralelas a Kyoto que contribuyen a reducir la emisin de GEIs 60 ; 5) la implementacin de acciones concretas fronteras adentro que son objeto principal de desarrollo de este trabajo; 6) present para la COP 3 el inventario de gases de efecto inverna- dero; 7) asumi en la COP 4 los Compromisos Voluntarios de reducir las emisiones de gases de efecto invernadero; 8) present el mecanismo de desarrollo limpio (MDL) as, por ejem- plo, design la Autoridad Nacional 61 ; 5 6 Carlos G. TANIDES, ob. cit., pgs. 48-51 5 7 COP 4 en 1998 y COP 10 en 2004. 5 8 Entre otros, el Comit de Cumplimiento, la Junta Ejecutiva del MDL y el Panel de Metodologas. 5 9 Respecto del Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico, Argentina ocup una de las vicepresidencias del Panel desde 1993 hasta 1997, cuando fue elegida co-presidente del grupo de trabajo II, cargo que mantiene hasta la fecha. 6 0 Por ejemplo, la iniciativa metano a los mercados, financiada por la Agencia de Proteccin Ambiental de los Estados Unidos. 6 1 Cre la OAMDL 1998 - Decreto N 822. Design a la SAyDS como AND 2002 - Decreto N 2213. 163 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL 9) dict normativa que establece los pasos para la aprobacin nacio- nal de proyectos MDL, entre otras acciones; 10) cre el Fondo Argentino de Carbono en septiembre del 2005. El tratamiento de la problemtica a nivel nacional incluye los siguien- tes componentes: 1) Gestin de la informacin; 2) Adaptacin; 3) Mitiga- cin; 4) Negociacin internacional; 5) Capacitacin; 6) Sector industrial, y 7) Regulacin legal, todos ellos deben ser integrados y coordinados con la debida participacin. Gestin de la informacin disponible y generacin de nueva informacin Este componente abarca todo lo relativo a actividades de generacin y manejo de informacin de base necesaria para implementar los dems componentes, incluyendo entre otras: - las experiencias y el conocimiento emprico de poblaciones locales que han sido y en algunos casos an son objeto de los impactos de even- tos climticos extremos; - la informacin sobre las fuentes principales de gases efecto inver- nadero, as como el conocimiento del cambio climtico global y sus im- pactos a nivel regional. En ambos casos se requiere conocer el panorama actual y la proyeccin a futuro. El conocimiento de las emisiones actuales y proyectadas de GEIs son fundamentales para poder identificar las fuentes principales de emi- sin y aplicar sobre ellas polticas y medidas destinadas a la reduccin de emisiones. En este sentido, la Repblica Argentina ha realizado cuatro inventarios nacionales de Gases Efecto Invernadero correspondientes a 1990, 1994, 1997 y 2000. El ltimo inventario (2000) indica que el 83 % de las emisiones tota- les del pas se concentra en cuatro sectores: dixido de carbono en fuen- tes fijas por generacin y consumo de energa (27,9 %); xido nitroso en suelos agrcolas (23,1 %); metano por la fermentacin entrica del gana- do (20,4 %); y dixido de carbono en el transporte carretero (12,5 %). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 164 Debera realizarse la medicin o estimacin de los niveles de emisio- nes -actuales y proyectadas- de gases con efecto invernculo (GEIs) para cada actividad econmica y social. A este respecto, pueden cumplir un importante rol los estudios que deben encararse para la elaboracin de las comunicaciones nacionales, que forman parte de los compromisos resultantes de la Convencin Mar- co de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico. Las comunicaciones nacionales incluyen, entre otros estudios, tanto escenarios climticos futuros de la regin, as como estudios de vulnera- bilidad en distintas regiones (Mesopotamia, Patagonia, Cuyo, etc.) y sec- tores (infraestructura de zonas costeras, recursos hdricos, productividad agrcola, etc.). Las conclusiones de estos estudios hacen hincapi en la necesidad de profundizar y facilitar las actividades de investigacin en estos aspec- tos. En este sentido, la Direccin de Cambio Climtico est trabajando en la elaboracin de un programa de fortalecimiento de la calidad y cantidad de las estaciones de monitoreo climtico, la facilitacin del acceso libre a la informacin meteorolgica digitalizada y la priorizacin en el sistema cientfico nacional de becas y subsidios para proyectos de investigacin vinculados al cambio climtico. Con mayor y mejor informacin y conocimiento, se podr orientar la modificacin de las modalidades de produccin y consumo, generando normas, polticas y programas en materia de energa, industria, recursos naturales, agricultura y ganadera, transporte y desarrollo urbano, que contribuyan a controlar y a reducir las tasas de crecimiento de emisiones de GEIs y, que al mismo tiempo, representen beneficios por eficiencia energtica, ahorro de recursos, conservacin de bosques y suelos, etc.. Al efecto deben disearse adecuados mecanismos de comunicacin y diseminacin, que permitan difundir ampliamente la informacin relati- va a las diferentes opciones de mitigacin, dirigida a todos los niveles y mbitos de gobierno, a los distintos actores econmicos y sociales y a la ciudadana en general. Todo ello, con el propsito mltiple de inducir y reproducir experiencias e iniciativas, facilitar la comprensin y acepta- cin de las nuevas polticas y normas, impulsar acuerdos voluntarios y de mutuos beneficios, alentar el conocimiento y la adopcin de tecnologas mejoradas y medidas de eficiencia energtica, e impulsar la ejecucin de proyectos de secuestro de carbono. 165 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Acciones de adaptacin 62 La adaptacin, busca promover las modificaciones necesarias en el manejo de las co-regiones, la infraestructura, los comportamientos huma- nos y las pautas econmicas para que las zonas afectadas se ajusten a la nueva realidad y se asista a una transicin menos traumtica en trminos sociales y econmicos, y con pocos impactos sobre la biodiversidad. Por lo tanto, la adaptacin al cambio y la variabilidad climtica cons- tituyen una actividad estrechamente ligada con las polticas de mitigacin, debido a que el grado de cambio proyectado en las distintas variables climticas est en funcin de los niveles de concentracin de GEIs que se alcancen en la atmsfera, niveles que a su vez estn determinados por las polticas que inciden en las emisiones. Las acciones e iniciativas de adaptacin deben ser definidas e implementadas a nivel nacional, subregional y provincial, dada la respon- sabilidad de las jurisdicciones federales y los municipios pues los impac- tos y vulnerabilidades son especficos de cada lugar. La adaptacin a los impactos del cambio climtico en Argentina re- quiere la implementacin de polticas en distintas reas y sectores. Por ejemplo, la poltica de recursos hdricos necesitar adaptarse a menores caudales en algunos ros (en particular, en la regin de Cuyo), con lo que pueden producirse dificultades en la generacin hidroelctrica y disponibilidad de agua para uso agrcola. Se debern incorporar los efectos del cambio climtico esperado en los parmetros de diseo de obras de infraestructura, en particular las que tienen que ver con el manejo del agua y las obras de contencin para evitar inundaciones. Por ello, se debern adecuar la legislacin y el ordenamiento territo- rial a los cambios esperados en el clima. Por ejemplo, se podran dar o quitar incentivos fiscales en una regin donde el clima est cambiando, para adecuarse a la situacin futura; o legislar sobre el uso del suelo teniendo en cuenta mapas de riesgo de inundacin bajo el clima actual. 6 2 Las acciones de adaptacin se relacionan con minimizar los impactos del cam- bio climtico que sean negativos y potenciar los positivos. El IPCC define la capacidad de adaptacin como la habilidad de un sistema de ajuste al cambio climtico (incluida la variabilidad del clima y sus extremos) para moderar daos posibles, aprovecharse de oportunidades o enfrentarse a las consecuencias. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 166 Acciones de mitigacin 63 La mitigacin presupone que -frente a los actuales ritmos y tenden- cias de emisiones- los cambios seguirn avanzando ms acentuadamente, por lo que urge detener el proceso, minimizando las causas. Para ello, deben tomarse acciones decisivas en polticas y educacin pblica 64 , en el desarrollo de nuevas tecnologas y en la promocin de la eficiencia energtica 65 y la utilizacin de energas ms limpias 66 . La mitigacin ofrece muchas oportunidades para la Argentina. Si se tiene en cuenta que el crecimiento del Producto Bruto Interno (PBI) va acompaado de un supuesto aumento de las emisiones, ahora ms que nunca se debe encarar un desarrollo limpio que evite futuros problemas ambientales. Para ello, es necesario hacer lo que hasta ahora no se ha hecho: planificar 67 . 6 3 Las acciones de mitigacin son todas aquellas vinculadas con la reduccin de emisiones de gases efecto invernadero o la captura del dixido de carbono que ya ha sido emitido. El IPCC define la mitigacin como una intervencin antropognica para reducir la emisin de gases con efecto invernadero, o bien aumentar sus sumideros. 6 4 La promocin de la eficiencia energtica requiere, entre otros elementos, de programas integrales de educacin, informacin, desarrollo de tecnologas y financiamiento de las medidas de eficiencia. Estas acciones requieren, por un lado, programas de estudio especficos en todos los niveles educativos y campaas de informacin a los consumido- res y, por otro lado, el uso de sistemas de etiquetado que incentiven la adopcin de tecnologa eficiente en el uso de energa. 6 5 El uso eficiente de la energa (UEE) es el estudio del consumo energtico y de la manera en que ste puede ser optimizado, si se obtienen los mismos servicios a partir de una menor cantidad de energa. Entre los servicios ms comunes que la energa provee, se encuentran el transporte (por automviles, aviones, barcos, etc.), la fuerza motriz (por medio de motores de combustin interna, elctricos, etc.), la iluminacin (mediante lm- paras incandescentes, de descarga, etc., o con luz natural), la conservacin de alimentos (heladeras, freezers, etc.), la coccin de alimentos, la climatizacin (estufas a gas, electri- cidad y equipos de aire acondicionado), etc. Por lo tanto, la eficiencia energtica es la obtencin de los mismos bienes o servicios con menor gasto de energa. Es decir, resultan rentables a corto o medio plazo. Para todos los artefactos existen alternativas tecnolgi- cas eficientes, que emplean menos energa y, en definitiva, brindan el mismo servicio, sin contaminar y a un menor costo durante su vida til. 6 6 Carlos G. TANIDES, ob. cit., pgs. 48-51. 6 7 Ibidem. 167 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Las evaluaciones eco-regionales, la certificacin forestal o el orde- namiento territorial, la evaluacin de opciones tecnolgicas, cambios de comportamiento y modificacin de medios para obtener el mismo fin, son claros ejemplos que contribuyen a un desarrollo planificado que minimiza los efectos sobre el CC 68 . Tenemos que revisar de qu manera toda la infraestructura urbana existente est en condiciones de funcionar con un clima diferente de aquel para el que fue proyectada. Tambin hay que revisar el diseo arquitect- nico, pensando en una arquitectura en armona con el clima, con la topo- grafa y con los ciclos de la naturaleza y los movimientos del sol. Las acciones en mitigacin incluyen la disminucin de emisiones y el incremento en su captura. Como se mencion previamente hay cuatro sectores de la economa Argentina que son responsables del 83 % de las emisiones. Sin embargo, este hecho no significa necesariamente que sean los que presentan el mayor potencial para reducir emisiones. Al respecto, los sectores industriales ms relevantes en emisiones de GEIs (generacin de energa, transporte, cemento y acero) son relativa- mente eficientes en trminos de emisiones y las acciones de mitigacin son por lo tanto relativamente ms costosas. Por otro lado, existen secto- res como el de los rellenos sanitarios que poseen una contribucin menor sobre las emisiones totales del pas (2,7 %) pero presentan un alto poten- cial de oportunidades de reducir emisiones a un costo relativamente bajo. En materia de mitigacin la SAyDS lleva adelante acciones proactivas, incluyendo la identificacin y la asistencia tcnica a travs del Fondo Argentino de Carbono al desarrollo de programas o proyectos de reduc- cin de emisiones de GEIs en sectores que son por su impacto ambiental, social y econmico prioritarios para la SAyDS. Desde las otras agencias del Estado, si bien en muchos casos por razones ajenas a las ambientales, las polticas pblicas implementadas resultan indirectamente en la reduccin de emisiones de GEIs. La ley de promocin de los biocombustibles, el etiquetado energtico de heladeras 69 6 8 Ibidem. 6 9 Las etiquetas de eficiencia energtica son etiquetas informativas que se adosan a los productos manufacturados para describir su desempeo energtico. Su objetivo es ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 168 y el programa de cambio de luminarias, en los que participa la Secretara de Energa, constituyen algunos de los ejemplos al respecto. Con respecto al Transporte, este sector es muy dependiente de los combustibles fsiles, cuyas emisiones de CO 2 ya en 1990 alcanzaban el 28% de las emisiones de origen energtico y continan creciendo rpida- mente, por lo tanto hay que potenciar los medios de transporte ms efi- cientes como el transporte pblico y el ferrocarril convencional para des- plazamientos interurbanos y tambin sera necesario impulsar la fabrica- cin de motores de tecnologas menos consumidoras de carburante 70 . El desarrollo e implementacin de acciones de mitigacin requieren de la identificacin de reas, programas y proyectos que posean potencial para reducir la emisin de GEIs y al mismo tiempo contribuyan de mane- ra significativa al desarrollo sustentable. Asimismo, resulta imprescindible identificar fuentes de financiamiento para implementar las acciones y desarrollar un marco normativo adecuado que las promueva. Con respecto al ltimo punto y para citar un ejemplo de las acciones de la SAyDS en materia legal, se est promoviendo la aprobacin e implementacin de los proyectos de ley de proteccin de bosques nativos que contribuiran a reducir las emisiones por la deforestacin en Argentina. Por otro lado, es necesario promover, las fuentes renovables 71 espe- cialmente, la elica (que consiste en el aprovechamiento del viento), la biomasa, las micro y miniturbinas hidrulicas, las solares trmicas (que captan la energa solar para calentar agua, aire, etc.), las fotovoltaicas (que generan electricidad a partir del Sol), etc. mostrar al pblico consumidor cul es la eficiencia del producto que estn comprando. Muchos pases del mundo han adoptado con mucho xito estas etiquetas desde hace por lo menos veinte aos. En la Argentina comenz a aplicarse en forma obligatoria, en un principio para heladeras y freezers, en abril de 2006. 7 0 Cristian FRERS, El cambio climtico y su influencia sobre Argentina. (http:// www. ecopor t al . net / Cont eni do/ Temas _Es peci al es / Cambi o_Cl i mat i co/ El_Cambio_Climatico_y_su_Influencia_sobre_Argentina 1/9/05). 7 1 Las fuentes de energa tradicionales son los combustibles fsiles, las grandes centrales hidroelctricas, las centrales termonucleares, etc., y las opciones a estas fuentes se denominan energas renovables, energas limpias o energas no convencionales porque lle- van a la sustitucin de las energas fsiles y por tanto a la reduccin de emisiones de CO 2 . 169 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL En la Argentina, el Grupo CAPSA (Compaa Argentina de Petrleo Sociedad Annima) est trabajando en el desarrollo de un interesante proyecto para generar hidrgeno a gran escala a partir de la energa elica, como una opcin ms que permitira aprovechar este enorme recurso que posee el pas, el viento, con fines energticos 72 . Para el logro de estas medidas mencionadas, sera interesante modi- ficar la fiscalidad de los productos energticos con la incorporacin de impuestos ambientales que se inviertan luego en eficiencia y energas renovables 73 . De all que sea necesario la promocin de una estructura legal y regulatoria que impulse vigorosamente los aspectos anteriores 74 . MDL en Argentina En cuanto al MDL, nuestro pas fue uno de los primeros en contar con una oficina, la Oficina Argentina del Mecanismo para un Desarrollo Limpio (OAMDL), que entre otras cosas se encarga de evaluar la contri- bucin al desarrollo sustentable de los proyectos en el MDL implementados en la Argentina. Hoy existen una serie de proyectos aprobados y algunos ms en proceso de evaluacin, incluyendo proyectos de captacin de metano en rellenos sanitarios, con conversin de centrales trmicas a ciclos combi- nados, generacin de energa a partir de biomasa, generacin de energa elica, etc. En los ltimos tiempos, el MD ha incorporado una nueva modalidad denominada programa de actividades, que tiene como principal objetivo poder implementar en este contexto polticas sectoriales que incluyan ms de un proyecto. En tal sentido, la DCC est trabajando con la Secretara de Energa para implementar un programa que incluya una serie de pro- yectos vinculados con la sustitucin de combustibles fsiles por biocombustibles. 7 2 Carlos G. TANIDES, ob. cit., pgs. 48-51. 7 3 Cristian FRERS, ob. cit. 7 4 Carlos G. TANIDES, ob. cit., pgs. 48-51. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 170 Fondo Argentino de Carbono Las polticas de promocin de programas y proyectos MDL son ca- nalizadas en la actualidad fundamentalmente a travs del Fondo Argenti- no de Carbono de la Direccin de Cambio Climtico, con una importante cantidad de proyectos en distintas instancias de desarrollo. El Fondo Argentino de Carbono es una iniciativa impulsada por el gobierno nacional tendiente a facilitar el desarrollo de nuevos programas y proyectos que reduzcan emisiones de GEIs con el objetivo de fortalecer la oferta de proyectos argentinos y optimizar la participacin del pas en el mercado de carbono, obteniendo mejores precios y fortaleciendo la capa- cidad negociadora en el mercado mundial. El Fondo presta especial atencin a la elaboracin e implementacin de proyectos de pequea escala orientados al desarrollo comunitario. Acciones en capacitacin y concientizacin Como parte de las responsabilidades asumidas, y tal como se en- cuentra establecido en el art. 6 de la Convencin, todas las Partes deben promover y apoyar la educacin, la capacitacin y la sensibilizacin del pblico respecto del cambio climtico global y estimular la participacin ms amplia posible en el proceso. Bajo este marco, la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sostenible (SAyDS), a travs de la Direccin de Cambio Climtico (DCC) desarrolla acciones relativas a la educacin, concientizacin, capacitacin en tres aspec- tos fundamentales: la ciencia del cambio climtico, mitigacin y adaptacin. En este sentido, durante el 2006 la DCC en colaboracin con el rea de Educacin Ambiental de la SAyDS desarrollaron el Plan de Difusin y Capacitacin en Cambio Climtico a Organizaciones de la Sociedad Civil (OSC) con el objetivo de capacitar a organizaciones de la sociedad civil sobre el cambio climtico global y sus impactos. La DCC est trabajando en muchos de los aspectos mencionados previamente, entre otras en el marco de un proyecto con la Agencia In- ternacional de Cooperacin del Japn sobre fortalecimiento de capacida- des nacionales para hacer frente a los impactos del cambio climtico. 171 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Las universidades no slo debieran ser el pivote educacional de la temtica concerniente al cambio climtico generando programas de edu- cacin que lleguen a la poblacin en general, sino tambin mejorando el nivel curricular, diseando nuevos materiales, organizando conferencias y programas de intercambio de estudiantes y profesores y colaborando en el desarrollo, la demostracin y la implementacin de tecnologas en be- neficio de la industria privada 75 . Asimismo, debieran proveer al desarrollo y la implementacin de campaas nacionales, regionales, estaduales y municipales de concientizacin para educar a la poblacin en general e incentivar la adop- cin de prcticas ambientalistas seguras 76 . Obviamente que estas metas no podrn lograrse sin una adecuada interrelacin con los sectores industriales y gubernamentales 77 . Desarrollo cientfico y cambios en el sector industrial Por su parte, el sector industrial deber actuar en consonancia con los sectores universitarios y gubernamentales en el diseo y el desarrollo de programas de entrenamiento para permitir que la industria cumpla con las regulaciones fijadas por los gobiernos, debiendo asimismo participar activamente en los programas de transferencia de tecnologas novedosas hacia industrias, con el objeto de coadyuvar al logro de los objetivos pro- puestos 78 . Debieran realizar la evaluacin y ponderacin de los costos y bene- ficios econmicos y sociales que involucran las posibles innovaciones en las polticas, programas y actividades. 7 5 Diana B. ATRI, Cambio climtico: sin tiempo que perder, BAE Buenos Aires Econmico, Diario de Negocios del martes 10 de noviembre de 1998, pgs. 27/31. 7 6 Ibidem. 7 7 Ibidem. 7 8 Ibidem. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 172 Regulacin legal Los gobiernos debern arbitrar las medidas tendientes al dictado de un marco legal y regulatorio que permita no slo adoptar nuevas reglas de juego sino tambin asegurar su implementacin mediante los meca- nismos de prevencin y control adecuados. Se deberan valorar las nuevas tendencias internacionales, tanto en materia de regulacin ambiental como desde la perspectiva de las ac- ciones tomadas para enfrentar el cambio climtico. Debe nutrirse de las decisiones gubernamentales en el mbito normativo y de estmulo, pero resulta indudable que los protagonistas de su implementacin se- rn los distintos actores sociales y econmicos que, sobre la base de los incentivos o desincentivos proporcionados, desarrollarn las iniciativas de mitigacin. El gobierno debe promover programas de incentivos econmicos que fomenten la innovacin tecnolgica y reconversin o adecuacin indus- trial, con especial nfasis en pequeas y medianas empresas, tales como crditos para la reconversin o adecuacin y tasas diferenciales, entre otros 79 ,
debe aplicar incentivos fiscales haciendo uso del rgimen de fuen- tes alternativas 80 , incentivar y promover el uso de tecnologas y combus- tibles menos contaminantes, como tambin coordinar actividades conjun- tas interjurisdiccionales tendientes a tal fin, aplicar programas de incenti- vos que permitan mantener y mejorar en forma progresiva la calidad at- mosfrica 81 , estudiar, evaluar e incentivar a los titulares de proyectos para que propicien, sobre cualquier otra inversin, la construccin de plantas de tratamiento de desechos contaminantes 82 . 7 9 Art. 33 ley 1727 LCABA. 8 0 Art. 4 ley 869 LCABA. 8 1 Arts. 45 y 46 ley 1656 LCABA. 8 2 Art. 20 inc. c de la ley 6321 de Santiago del Estero (Normas Generales y Metodologa de Aplicacin para la Defensa, Conservacin y Mejoramiento del Am- biente y los Recursos Naturales). Tambin art. 15 de la ley de Medio Ambiente de Tucumn (ley 6253). 173 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Participacin: el rol de los distintos actores Las acciones de adaptacin y mitigacin requieren de la participa- cin de distintas reas y niveles de la administracin pblica nacional, provincial y municipal, as como de la comunidad cientfico-tecnolgica y la sociedad civil. La instrumentacin de las polticas y acciones en cambio climtico fronteras adentro recaen fundamentalmente sobre la DCC de la SAyDS. De cualquier manera, considerando que el conjunto de iniciativas relativas a la mitigacin y adaptacin al cambio climtico requiere de la participacin activa de otros actores se han establecido distintos canales de trabajo con ellos. Comisin Nacional Asesora en Cambio Climtico Est compuesta por representantes de distintas agencias del estado que se renen mensualmente con el objetivo principal de facilitar los pro- cesos participativos y de sinergia entre las diferentes reas del gobierno nacional e integrar acciones de mitigacin y adaptacin al cambio climtico en la planificacin de los diferentes sectores y/o sistemas. Comisin Nacional Cientfico-Tecnolgica Est compuesta por universidades e instituciones cientfico-tecnolgi- cas que se renen mensualmente con el objetivo de integrar las acciones que desarrollan en Investigacin+Desarrollo (I+D) con las polticas y medi- das sobre cambio climtico que llevan adelante las agencias del estado. La DCC tambin tiene mbitos de trabajo comn con la sociedad civil y las provincias, en este ltimo caso fundamentalmente a travs del Consejo Federal del Medio Ambiente (COFEMA). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 174 Coordinacin Otro eje fundamental para formular la ENMCC consiste en estable- cer, a travs de las polticas de mitigacin, una mayor vinculacin entre los sectores relacionados a los recursos naturales y aquellos ligados a la energa y a la industria. Dadas las particulares caractersticas del pas, en el corto y mediano plazo se debera privilegiar el aprovechamiento del enorme potencial de mitigacin de los ecosistemas forestales y otras actividades vinculadas al uso del suelo, preparando el camino para una mayor incorporacin de fuentes de energa renovable en el mediano y largo plazo. Para ello debe ponerse especial nfasis en la expansin de las reas forestales y el impulso de diferentes tipos de proyectos rurales que con- tengan un efectivo componente de captura de carbono, desarrollando pro- yectos piloto en los que se desarrollen las necesarias metodologas que permitan cuantificar y verificar la capacidad de captura de carbono. A partir de all se podrn establecer vnculos entre las acciones y pro- gramas de mitigacin de los sectores de recursos naturales y de energa, en particular aquellas acciones relacionadas con la ampliacin de la oferta de biomasa como fuente de energa, la difusin de tecnologas eficientes para su uso tanto en el mbito domstico como de la pequea y mediana indus- tria, como as tambin aquellas vinculadas a la proteccin de ecosistemas forestales en cuencas que alimenten centrales hidroelctricas. Por su parte, la implementacin de la ENMCC, que debe revestir un carcter nacional, interinstitucional e intersectorial y que abarca el corto, mediano y largo plazo, requerir disear, formalizar y operar mecanismos institucionales especializados de manera de permitir orientar, conducir y evaluar la aplicacin de las estrategias formuladas. Estos mecanismos institucionales debern posibilitar: - alentar y coordinar esfuerzos convergentes entre los organismos de la administracin pblica nacional, provincial y municipal; - profundizar y extender la interaccin entre las instituciones acad- micas, las instancias gubernamentales competentes y el sector industrial; -incentivar a empresarios, productores rurales y otros actores socia- les a emprender iniciativas de mitigacin en sus respectivos mbitos; - establecer una instancia especializada en normar, regular y verifi- car las actividades de mitigacin de GEIs, de manera de posibilitar -en los 175 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL casos en que ello sea posible- su incorporacin a los mecanismos interna- cionales de comercio de emisiones. Tambin debe contemplarse la promocin activa de una amplia cola- boracin internacional en materia de estudios, metodologas, proyectos, desarrollo de capacidades tcnicas e intercambio de informacin, apoya- da en la asistencia y los servicios que brindan diferentes organismos in- ternacionales especializados y en acuerdos especficos bilaterales o multilaterales. De ms est decir que en un pas con una tasa de deforestacin que muestra un incremento alarmantemente en los ltimos aos, un incentivo econmico para evitarla sera por dems bienvenido. Conclusin: Cambio climtico: un problema de todos El cambio climtico global es un hecho que ha dejado muy en claro la globalizacin de los problemas ambientales, por ello sera imposible e in- til enfrentar los problemas ms graves en el ambiente si no es una em- presa que involucre a todas las naciones 83 . Indudablemente, la implementacin de las herramientas previstas en el marco del Protocolo de Kyoto se encuentra en un estadio de pleno desarrollo evidencindose en este sentido, un verdadero ejercicio de learning-by-doing. Se advierte que mientras se recorran las vas traza- das por estos instrumentos, simultneamente figuras como fondo de car- bono, mercado de carbono, crditos de carbono, la naturaleza jurdica, los marcos normativos e impositivos, demandan ser precisados y enriqueci- dos en sus conceptualizaciones y en sus alcances 84 . 8 3 Cristian FRERS, El cambio climtico y su influencia sobre Argentina (http:// www. ecopor t al . net / Cont eni do/ Temas _Es peci al es / Cambi o_Cl i mat i co/ El_Cambio_Climatico_y_su_Influencia_sobre_Argentina 1/9/05). 8 4 Conf. Investigacin y Promocin. MDL-bono de carbono.construccin de una agenda multisectorial (http://www.farn.org.ar/comercio/kyoto.html). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 176 Este ejercicio de aprender haciendo necesariamente debe ser transversal, y obliga a considerar los aportes, las experiencias y las incer- tidumbres desde diferentes sectores, tanto pblico como privado 85 . Por ello, el diseo de un marco de actuacin adecuado para el con- junto de iniciativas relativas al cambio climtico supone una gran coordi- nacin y eficacia con las actividades que llevan a cabo otros actores vinculados con la problemtica. De all que es importante integrar las opciones y medidas de mitiga- cin y adaptacin al cambio climtico en otras polticas en curso. Ya que una poltica realista de cambio climtico no puede ser un eje en s misma, sino que debe responder y contribuir a las estrategias nacio- nal y regionales de desarrollo. Por ello, la caracterstica distintiva de una estrategia de cambio climtico debe ser su insercin en las polticas sec- toriales y/o regionales como una variable ms, en algunos casos relevante de stas. Esto es as, porque no nos encontramos frente a una cuestin reser- vada exclusivamente a gobiernos ni tampoco a empresas, a pases desa- rrollados o sumidos en la pobreza, a sectores productivos o a organizacio- nes de consumidores 86 . Cada habitante del planeta, cualquiera sea la lengua que hable, la religin que profese, el lugar en que viva, la posicin econmica que de- tente o el pas al que pertenezca, es actor, partcipe, responsable y vctima de lo que suceda en el futuro 87 . En este marco conceptual, los municipios, los barrios, y finalmente, la unidad fundamental de la sociedad, cada familia debern entender que ste no es un problema de los otros, sino que, de no adoptar acciones concretas en todos los mbitos, sin demoras, en no ms de cien aos podra producirse un recalentamiento superior a un grado, provocando una serie de fenmenos a partir de los cuales la vida humana se har ms que difcil en la tierra 88 . 8 5 Ibidem. 8 6 Diana B. ATRI, pgs. 27/ 31. 8 7 Diana B. ATRI, ob. cit., pgs. 27/31. 8 8 Ibidem. 177 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Para terminar, me gustara citar, las palabras del ex vicepresidente estadounidense Albert Arnold Gore (Jr.), conocido como Al Gore: El cambio climtico es un desafo generacional. Tenemos que ser la generacin que hizo lo que deba 89 . Ojal que as sea en aras del desarrollo sustentable a fin de garantizar que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las genera- ciones futuras 90 . 8 9 Expresiones de Al Gore en el primer encuentro sobre Energa, municipio y calentamiento global celebrado en Madrid el 7/2/07. Al Gore en el 2006 protagoniz el documental ganador del Oscar, Una verdad incmoda, que trata del cambio climtico y, en 2007, fue galardonado con el Premio Nobel de la Paz, por su contribucin a la reflexin y accin mundial contra el cambio climtico, y con el Premio Prncipe de Asturias de Cooperacin Internacional. 90 Bibliografa: ANGLS HERNNDEZ, Marisol, Hacia la consolidacin del Protoco- lo de Kyoto y el control de los gases de efecto invernadero, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, Mxico, Universidad Autnoma de Mxico, vol. II, 2002 (http:/ /www.juridicas.unam.mx); ATRI, Diana B., Cambio climtico: sin tiempo que perder, BAE Buenos Aires Econmico, Diario de Negocios del 10 de noviembre de 1998, pgs. 27-31; CAMARERO, L. (coord.); DEL PINO. J.; LAGE, X.; GARCA, I.; GONZLEZ, M.; MARTN, P.; GARRIDO, J.; APARICI, A.; PEDREO, A.; BAOS, P.; CONSTANTINI, B., Medio ambiente y sociedad: elementos de explicacin sociolgica, Thomson Editores, Espaa, 2006; ESTEVES, Beln - SIBILEAU, Agns, Cambio climtico: instrumentos jurdicos y los escenarios hacia post-Kyoto, Informe Ambiental Anual 2009, editores Mara Eugenia Di Paola, Federico Sangalli, Silvina Caorsi, Buenos Aires, Fundacin Ambiente y Recursos Naturales, 2009; FRERS, C., El cambio climtico y su influencia sobre Argentina (http://www.ecoportal.net/ C o n t e n i d o / T e m a s _ E s p e c i a l e s / C a m b i o _ C l i m a t i c o / El_Cambio_Climatico_y_su_Influencia_sobre_Argentina 1/9/05); GEI, Ignacio, Reflexio- nes, algo herticas, sobre el cambio climtico, Revista Tendencias sobre El cambio climtico, Ao I, N 2, primavera 2007, Crdoba, Argentina, Universidad Blas Pascal, Informe Anual de la Secretara de Energa, 2003 (http://www.ambiente.gov.ar/archivos/ web/UCC); PERCZYK, Daniel - CARLINO, Hernn, Despus de Bali: el cambio climtico en su laberinto. Proyecto energtico, Revista del Instituto Argentino de la Energa General Moscn, Ao 25, N 81, marzo / abril 2008; PNUD, Estudios de vulnerabilidad y adaptacin, Proyecto PNUD ARG/95/G31, PNUD-SECYT, 1987; TANIDES, Carlos G., Cambio climtico y energa. Proyecto Recursos Energticos Alternativos, Buenos Aires, Fundacin Vida Silvestre Argentina (FVSA), 2004, N 90, oct-dic. 2004. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 178 179 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL DERECHO DEL CAMBIO CLIMTICO: LOS GLACIARES Y EL CAMBIO CLIMTICO. PERSPECTIVAS DE UNA REGULACIN JURDICA EN ARGENTINA Paulina MARTNEZ * Sumario: Introduccin. Los glaciares y el ambiente periglacial. Concepto. Los glaciares en nuestro pas. Importancia de los glaciares y del ambiente periglacial. Retroceso de los glaciares por el cambio climtico y las actividades antrpicas. Necesidad de una normativa especfica de tutela de los glaciares y ambientes periglaciares. Importancia y fundamentacin jurdica. El Estado ecolgico de derecho. El derecho fundamental y humano al ambiente. El derecho fundamental y humano al nivel de vida adecuado respecto del agua La obligatoria consideracin de otros compromisos internacionales asumidos por Argentina. El valor de la calidad de vida. El ordenamiento ambiental del territorio como herramienta estra- tgica de proteccin de los glaciares y periglaciares frente al cambio climtico. Existencia de una inconstitucionalidad por omisin en el presente caso. Conclu- siones y perspectivas. Introduccin 1 El presente trabajo monogrfico tiene por objeto el abordaje de las perspectivas de la regulacin jurdica en materia de cambio climtico o * Abogada. Miembro correspondiente del Instituto. El trabajo se incluye en el Cuaderno en tanto ha obtenido Primera Mencin en forma compartida en el Concurso de Monografas sobre el tema Perspectivas de la regulacin jurdica en materia de cambio climtico, organizado por el Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Natura- les de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (2009). 1 La expresin Derecho del Cambio Climtico fue tomada de la disertacin de la Dra. Sheila Abed en el marco de las V Jornadas Latinoamericanas de Derecho Ambiental, realizadas en la ciudad de Salta, en agosto de 2009. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 180 como bien recientemente ha sido denominado por algunos juristas el de- recho del cambio climtico, integrante de una rama ms amplia que es el derecho ambiental, pero desde un aspecto del mismo cual es el vinculado con la tutela de los glaciares y ambiente periglaciar, tratando de justificar y/o fundamentar la necesidad de contar en el derecho positivo argentino con una regulacin jurdica especfica, que con respeto de las autonomas provinciales y en el marco de un federalismo denominado de concertacin o de complementariedad maximizante, establezca los presupuestos mnimos de proteccin de los glaciares (entendidos como toda masa de hielo perenne estable o que fluye lentamente, con o sin agua intersticial, formado por la recristalizacin de la nieve, ubicado en diferen- tes ecosistemas, cualquiera sea su forma, dimensin, y estado de conser- vacin, integrando su constitucin el material detrtico rocoso y los cursos internos y superficiales de agua) y del ambiente periglacial (entendido como el rea de alta montaa con suelos congelados que acta como regulador del recurso hdrico), con el objetivo de preservarlos como reser- vas estratgicas de recursos hdricos y proveedores de agua de recarga de cuencas hidrogrficas, tanto para las actuales y futuras generaciones, en razn de encontrarse actualmente -segn estudios cientficos y tal como se procurar analizar-, amenazados y en franco proceso de retroceso por efecto del cambio climtico, adems de otros factores, como por ejemplo, inter- venciones humanas directas e indirectas de proyectos productivos. Los glaciares y el ambiente periglacial Concepto 2 Conforme se adelantara en la introduccin, los glaciares pueden ser definidos como toda masa de hielo perenne estable o que fluye lenta- mente, con o sin agua intersticial, formado por la recristalizacin de la nieve, ubicado en diferentes ecosistemas, cualquiera sea su forma, dimen- 2 Se sigue la definicin dada por la ley 26.418 de presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y el ambiente periglacial. 181 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL sin y estado de conservacin. Son parte constituyente de cada glaciar el material detrtico rocoso y los cursos internos y superficiales de agua. En tanto, que el ambiente periglacial, es el rea de alta montaa con suelos congelados que acta como regulador del recurso hdrico. Los glaciares en nuestro pas Segn datos proporcionados por la Secretaria de Ambiente de la Nacin, Argentina cuenta con un gran nmero de glaciares que se extien- den a lo largo de la Cordillera de los Andes, desde Salta hasta Tierra del Fuego 3 . Sin embargo, no es posible brindar en este trabajo monogrfico un detalle exacto de stos, en razn de la inexistencia a la fecha actual en nuestro pas de un inventario nacional de glaciares. Importancia de los glaciares y del ambiente periglacial - Constituyen reservorios o fuentes estratgicas de agua. El agua es un recurso natural fundamental y estratgico para el desarrollo de la vida en el planeta. Sin embargo, uno de los grandes problemas que ya est afec- tando a la poblacin humana a nivel global y, en particular, a determinadas regiones ridas, es la escasez y las limitaciones en el acceso al agua potable (por uso ineficiente, contaminacin y distribucin espacial heterognea), co- locando as a la poblacin mundial en situacin de vulnerabilidad y generando graves conflictos sociales, econmicos y ambientales 4 . Un reciente documento titulado El agua en un mundo en cambio, de la ONU, dibuja un dramtico panorama de la situacin de los recursos hdricos del planeta y alerta sobre la crisis que se podra afrontar en un 3 V. http://www.ambiente.gov.ar/ 4 Vase, en ese sentido, los fundamentos al proyecto original de ley 26.418. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 182 futuro cercano. Este documento indica que en muchas partes del mundo ya se estn imaginando un futuro en el que no se dispongan de fuentes hdricas fiables y que por otra parte, la reduccin de los glaciares y de las capas de nieve en las montaas a causa del aumento de las temperaturas globales supone un peligro para el quince por ciento de la poblacin mun- dial que depende del agua producida por el deshielo 5 . Tambin seala que los cambios provocados en el clima por el calentamiento global pue- den agravar las inundaciones y las sequas. Un ejemplo cercano, lo cons- tituye la sequa que se vivi en Crdoba y que caus que el dique La Quebrada llegara a un nivel alarmante por debajo de su estado normal, situacin que se repiti en casi todas las Sierras Chicas, por lo que Villa Carlos Paz entr en alerta roja, pudiendo estos inconvenientes ocasionar la interrupcin del suministro de agua potable o su racionamiento 6 . En este grave contexto, corresponde recordar que a nivel global, slo el 3 % del agua total del planeta es dulce. El 97 % restante, corresponde al agua de los ocanos. De ese 3 % la mayor reserva se encuentra en aguas subterrneas y en forma de hielo, en sitios como la Antrtida, el Artico y los llamados en general glaciares continentales. En el caso par- ticular de nuestro pas, regiones como la Patagonia, Cuyo y el Noroeste Argentino (NOA) se benefician y basan buena parte de sus actividades en gran medida del agua que proviene de los glaciares 7 , por cuanto son reservorios naturales de agua. De no existir este reservorio, o si ste fuera alterado en sus condiciones naturales, seguramente estas regiones tendran una historia muy diferente a la que han transitado en el ltimo siglo. Por ello, la conservacin de los glaciares, y como garanta de ellos el ambiente periglacial, en cuanto fuentes de agua en estado slido y verdaderos ecosistemas, deviene en una cuestin estratgica y en una obligacin indelegable del Estado Nacional para hacer frente a los prxi- mos escenarios pronosticados del cambio climtico 8 y a la consiguiente 5 http://www.unesco.org/water/. 6 V. La Voz del Interior, Alarma tambin en las Sierras Chicas, martes 27 de octubre de 2009. 7 Documento de Posicin Sobre el Proyecto de ley de presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial. Conservacin del Agua, Una cuestin estratgica?, Fundacin Vida Silvestre Argentina, marzo de 2009. 8 V. Captulo III del presente trabajo monogrfico. 183 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL escasez hdrica mencionada, a fin de asegurar la provisin futura de agua en las regiones ridas y semiridas de la Argentina, tanto para las actua- les como las futuras generaciones. - Son proveedores de agua de recarga de cuencas hidrogrficas. Segn la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin, los glaciares son reservorios de agua en estado slido, que almacenan agua en invierno principalmente por precipitacin en forma de nieve y la liberan en verano por la fusin superficial de nieve y el hielo 9 . El balance de masa glaciar es el resultado de la suma de la acumula- cin y ablacin. La acumulacin implica los procesos que aportan ms al glaciar, y la ablacin implica procesos de quita, lo que permite la regula- cin hdrica de los diferentes afluentes, como cabeceras de importantes cuencas hidrogrficas, abasteciendo los ecosistemas, la poblacin y las actividades productivas de gran parte de nuestro pas. - Actan como una especie de Fondo anticclico para los ros, cumpliendo una funcin reguladora y de entrega, por cuanto atesoran en aos ricos en nevadas y entregan el ahorro en aos de penuria hdrica. Segn explican cientficos, como el Dr. Ricardo Villalba, director de IANIGLA 10 , en aos pobres en precipitaciones de nieve en alta montaa, los glaciares incluidos los que se llaman de escombros aportan ms del 60 % del agua de los ros de Mendoza y San Juan. En los secos das de los aos de 1968, 1996 y 1998, ms de la mitad del agua escasa que baj por el cauce de los ros Mendoza y Tunuyn, sobre todo provino del escurrimiento de las reservas en los glaciares de alta montaa (...). Es decir que son nuestra reserva de agua, la caja de ahorro para los aos crticos. Ergo, en el desierto cuyano, cuando escasean las nevadas, si no tenemos enteros nuestros glaciares -tanto los blancos tradicionales como los que tapados por escombros no lo parecen- no habr vida posible ro abajo. Ni urba- 9 V. http://www.ambiente.gov.ar/archivos/web/UCC/File/09ccargentina.pdf. 10 IANIGLA - Instituto Argentino de Nivologa, Glaciologa y Ciencias Ambien- tales (CONICET). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 184 na, ni rural, ni industrial: la vida se extingue donde falta agua y se expande el desierto 11 . En resumidas cuentas, los glaciares y el ambiente periglacial resultan fundamentales para alimentar el agua y mantener los caudales histricos (Q) de las cuencas hdricas, que son fundamentales en ambientes ridos y semiridos, contribuyendo por tanto a la generacin de agua para los sistemas hdricos superficiales y subterrneos, al ser ambos reguladores del recurso hdrico. Por lo expuesto, los glaciares tienen una importancia fundamental, al ser fuente reguladora y de entrega de agua en casi todas las regiones del pas. - Son reguladores del sistema climtico. La criosfera 12 , represen- tada en Latinoamrica por los glaciares de montaa en los Andes, por los campos de hielo ubicados en la Patagonia (47 y 52 lat. Sur), y el campo de Hielo de Darwin en Tierra del Fuego (54 lat. S), juega un rol funda- mental en la regulacin del sistema climtico global. La nieve y el hielo tienen un alto albedo (reflectividad) 13 , es decir reflejan mucha de la radia- cin solar que reciben, por ejemplo, algunas partes de la Antrtida refle- jan hasta un 90 % de la radiacin solar incidente, lo que es muy alto comparado con el promedio global que es de un 31 %. 11 Vase el artculo publicado en diario Los Andes el 3 de mayo de 2009. En el sentido apuntado, otros estudios indican que en aos de escasa precipitacin nival en la Cordillera, los glaciares suministran hasta el 70 % de los caudales de los ros de Mendoza y San Juan, porcentaje que se incrementa hasta el 85 % si se considera la contribucin de los glaciares cubiertos por detritos y de escombros. 12 La criosfera, consiste en aquellas regiones de la Tierra cubiertas por hielo y por nieve, tanto en territorio continental como en los mares. Incluye i.a. la Antrtida, el Ocano Artico, Groenlandia, el norte de Canad, el norte de Siberia y la mayor parte de las cumbres de las cadenas montaosas donde las temperaturas bajo cero persisten duran- te la mayor parte del ao. En Latinoamrica est representada por los glaciares de mon- taa en los Andes, por los campos de hielo ubicados en la Patagonia y el Campo de Hielo de Darwin en Tierra del Fuego (54 S) (V. Alejandro IZA et al, Aspectos jurdicos de la conservacin de los glaciares, UICN Serie de Poltica y Derecho Ambiental, N 61). 13 El albedo de la superficie es la medida de reflectividad que indica la cantidad de radiacin solar reflejada por un cuerpo. 185 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL - Son indicadores del cambio climtico, lo cual es reconocido por la Secretara de Ambiente de la Nacin, al sealar que los glaciares ade- ms de constituir un importante recurso hdrico y turstico, son considera- dos indicadores del cambio climtico 14 . - Los glaciares y ambientes periglaciales son parte de los ecosistemas altoandinos (conforman dentro de estos grandes ecosistemas unidades ecosistmicas menores). Glaciares y ambientes periglaciares son una parte interactuante de los ecosistemas altoandinos, contribuyen- do ambos a las condiciones tipoclimticas de alta montaa, y por lo tanto a su mantenimiento mutuo (ambos generan condiciones propicias para el mantenimiento de sus respectivas estructuras) 15 . - Brindan servicios ambientales (services values), tal como se denominan en economa ambiental y que son susceptibles de una valora- cin econmica, especialmente al ser cabeceras de importantes cuencas hidrogrficas que alimentan reas de cultivo, represas y poblaciones hu- manas 16 . La importancia del glaciar es fundamental para el oeste argentino y el xito de la actividad de oasis en esta zona ha sido posible gracias a la existencia de glaciares en la Cordillera. Especialmente en la regin cuyana, donde el agua es un recurso muy escaso, con valores de precipitacin anual por debajo de los 180 mm. 17 , niveles de precipitacin que caracte- rizan en trminos climticos a los desiertos. 14 V. http://www.ambiente.gov.ar/archivos/web/UCC/File/09ccargentina.pdf. 15 Ral A. MONTENEGRO, Las definiciones de glaciar y ambiente periglacial con- tenidas en la ley nacional N 26.418 (vetada) son adecuadas para proteger los ambos sistemas fundamentales para la conservacin de los ecosistemas altoandinos y el funcio- namiento de las cuencas hdricas, publicado en http://asambleasciudadanas.org.ar/?p=207 y otras pginas de difusin. 16 Millones, incluso miles de millones de personas dependen directa o indirecta- mente de estas reservas naturales de agua potable pare el consumo, la agricultura, la industria y la produccin de energa, dijo Achim Steiner, director ejecutivo del PNUMA. (V. www.pnuma.org). 17 V.W. SCHWERDTFEGER, World survey of climatology. Climates of Central and South America, Amsterdam, Elsevier, 1976. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 186 Un ejemplo puntual de lo expuesto, lo constituye la provincia de Mendoza, donde los glaciares han permitido la cultura del oasis basada en la agricultura (especialmente, la vitivinicultura 18 ). En efecto, el con- traste entre la vegetacin del desierto natural y el verde de los cultivos es evidente en toda la provincia, acentuando el rol de los glaciares como fuentes de agua, especialmente por cuanto la contribucin de los glaciares a los caudales de los cuerpos de agua se ha incrementado en los ltimos 40 aos debido a la disminucin de las nevadas y a la mayor variabilidad de las precipitaciones durante los ltimos 30 aos, durante los cuales, inclusive se llegaron a registrar inviernos sin precipitaciones 19 . - Son importantes reguladores del caudal de energa y, en conse- cuencia, juegan un papel fundamental en la generacin de energa hidro- elctrica en nuestro pas. Es el caso de las provincias del Neuqun o Ro Negro, que cuentan con importantes complejos hidroelctricos que con- tribuyen con un aporte energtico fundamental para el desarrollo y creci- miento de nuestro pas. De la misma manera, el ro Atuel, un ro interprovincial 20 , realiza un valioso aporte a la generacin de energa hi- droelctrica. - Representan valores paisajsticos y un importante atractivo tu- rstico, tal como sucede con la ciudad del Calafate y aledaas, donde el Parque Nacional de los Glaciares por su imponente belleza natural cons- tituye una maravilla nica en el mundo, que motiv su declaracin como Patrimonio Mundial por la UNESCO en 1981. - A lo largo de la cordillera, se verifica una estrecha relacin entre glaciares y actividad socio-cultural, por cuanto existen grupos 18 Convirtindola en la quinta productora mundial y la primera del pas. 19 J. LEIVA, Recent fluctuations of the Argentinean glaciers, Instituto Argentino de Nivologa y Glaciologa (IANIGLA), 1999. 20 As fue declarado por la C.S.J.N., en la causa La Pampa, provincia de c/ Mendoza, Provincia de s/ accin posesoria de aguas y regulacin de usos, sentencia dictada el 3 de diciembre de 1987, en la que la mayora declar que el ro Atuel es un ro interprovincial. 187 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL humanos que dependen de estos ambientes, sus actividades econmicas, su relacin con el entorno. En esta lnea, la proteccin de los glaciares y su entorno como reservas estratgicas de recursos hdricos y proveedo- res de agua de las cuencas, resulta de vital importancia para las comuni- dades, a fin de enfrentar las serias consecuencias y desafos que ya plan- tea el cambio climtico 21 . En conclusin, servicios ambientales, como la generacin de agua potable para abastecimiento, la agricultura, la ganadera, la produccin hidroelctrica, el turismo, el desarrollo de grandes centros urbanos, la existencia de ecosistemas asociados, slo son posibles gracias al agua almacenada en los glaciares. Por ello, su no proteccin implica ni ms ni menos que la afeccin de un recurso estratgico y por extensin de aque- llas actividades que se nutren del agua de los glaciares, generando, en consecuencia, un impacto econmico derivado. Retroceso de los glaciares por el cambio climtico y las actividades antrpicas El Cambio Climtico se ha convertido en una realidad ineludible. El clima est cambiando a un paso desconcertante, especialmente como consecuencia de la incidencia de actividades humanas. Los estudios cien- tficos compilados por el Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico (IPCC, www.ipcc.ch) dan pruebas contundentes de ello en sus informes: se estn detectando procesos registrables de variabilidad y cambios climticos significativos en dcadas y aos recientes. Esta variabilidad y cambios se han detectado en observaciones meteorolgicas, hidrolgicas y glaciolgicas 22 . 21 Vase el escrito presentado por la FARN en la Audiencia Pblica realizada en la Comisin de Recursos Naturales y Conservacin del Ambiente Humano de la Cmara de Diputados de la Nacin, 30 de marzo de 2009, disponible en www.farn.org.ar 22 El documento denominado Cambio Climtico y Vitivinicultura. Impactos potenciales del Cambio Climtico en la produccin de uvas y vinos en Argentina y el mundo, de autora de la Ing. Carla Aurani INV (Instituto Nacional de la Vitivinicultura), ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 188 De los estudios efectuados surge que los glaciares y ambientes periglaciares se encuentran amenazados y en retroceso por efecto del Cambio Climtico 23 , lo que supone una prdida en el mediano plazo de la capacidad de retencin de agua, lo que conllevara a una afectacin del rgimen hidrogrfico de cuencas hdricas de importancia regional y una nueva amenaza para la subsistencia y el desarrollo de diferentes regiones del planeta. Nuestro pas no est exento de sufrir los efectos del Cambio Climtico y nuestros reservorios helados estn hoy amenazados seriamente. Este proceso global, es ya una realidad, y uno de los principales afectados son justamente los glaciares de la Cordillera de los Andes, potenciado por actividades de origen antrpico. Los diferentes escenarios previstos para las prximas dcadas, muestran una disminucin de la superficie de los glaciares, con lo cual nuestras reservas de agua se vern gravemente afectadas. Los modelos digitales de elevacin muestran que durante los ltimos 30 aos, 63 de los principales glaciares en los campos de hielo en la Patagonia se han derretido y contribuido en 0,042 mm. por ao al cre- cimiento del nivel del mar. A partir de 1995, el derretimiento se duplic, lo que equivale a un crecimiento del mar de 0.105 mm./ao 24 . La situacin de degradacin y retroceso de la que son objeto las masas de hielo del planeta debido a los efectos del cambio climtico, y a las intervenciones directas e indirectas de los proyectos productivos ge- nerados en sus zonas de influencia han suscitado preocupacin cientfica contempla eventos climticos extremos como sequa, olas de calor, granizos, heladas, vientos (Zonda), inviernos menos fros y veranos ms clidos, mayor incidencia de enfermedades y pestes, mayor perodo libre de heladas, y manifiesta que las principales regiones vitivincolas del mundo han experimentado calentamiento durante el ltimo siglo. Asimismo, en la ltima dcada se han documentado temperaturas superficiales anuales promedio que han roto marcas por lo elevadas y tambin otros cambios en todo el planeta: en la distribucin del hielo y en la salinidad, niveles y temperaturas en los ocanos. 2 3 Segn un artculo publicado en la revista National Geographic en setiembre de 2004, titulado El gran deshielo, los glaciares van en retirada. Las plataformas de hielo se fracturan, el nivel marino se eleva y el permafrost se derrite (V. asimismo http:/ /whc.unesco.org/en/list/145/video, tomas en las que se observa la retirada de los glaciares). 24 Documento de Posicin Sobre el Proyecto de ley de presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial. Conservacin del Agua, Una cuestin estratgica?, Fundacin Vida Silvestre Argentina, marzo de 2009, ob. cit. 189 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL y ciudadana por el retroceso de los glaciares (). En ambos lados de la Cordillera de los Andes, la mayora de los glaciares estn atravesando como consecuencia del Calentamiento Global un proceso de retraccin generalizado. El adelgazamiento y prdida de sus superficies se han ms que duplicado durante la dcada de los noventa. As tambin elevaron los volmenes de agua que aportan al aumento del nivel del mar, segn reve- l un estudio realizado con la ayuda de cartografa y radares (Rignot et al., 2003). Este estudio publicado en la revista Science de la Asociacin Americana para el Avance de la Ciencia, advirti el retroceso, con una aceleracin mayor a la prevista de la mayora de los 63 glaciares que monitorean en los Campos de Hielos Patagnicos. Nueve de estos glaciares son argentinos y estn ubicados en Santa Cruz. El retroceso actual de los glaciares es un fenmeno generalizado en Los Andes (). El retroceso ha sido paulatino durante los ltimos cuatro si- glos, siendo ms intenso desde la dcada del 70, dijo Ricardo Villalba, director del Instituto de Nivologa, Geologa y Ciencias Ambientales 25 . En la lnea argumental expresada, corresponde agregar a ttulo de ejemplo que mediciones realizadas ltimamente por cientficos en nuestro pas permitieron observar que los glaciares tributarios del ro Atuel en la provincia de Mendoza, evidencian una merma constante en los ltimos cuarenta aos, perodo en que aument la temperatura global: tanto los glaciares Humo y Fiero (ambos tributarios del Atuel), muestran un retro- ceso desde 1948 de ms de 300 metros. Estos retrocesos se verifican tambin en el glaciar Upsala y en el Glaciar Viedma que en los ltimos aos se encuentra limitado a un sector pequeo por efecto del cambio climtico, sucediendo lo mismo con el Glaciar Lann, a lo que se agrega que conforme documenta una publicacin de la Revista Nacional Geographic, titulada El Gran Deshielo 26 , se calcula que cuando se cre el Parque Nacional de los Glaciares en 1910, ste albergaba 150 glaciares y desde entonces su nmero ha disminuido a menos de 30, y el rea de la mayora de los que an quedan se ha encogido en dos tercios. 25 Vase los fundamentos del proyecto original de la ley 26.418. 26 Revista National Geographic, Calentamiento global: informes de un planeta ms caliente, setiembre de 2004. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 190 Si bien, en el trabajo original presentado al concurso hemos acompa- ado fotografas representativas de los retrocesos sealados, por el tipo de publicacin no lo hacemos en esta redaccin. Por efecto del cambio climtico y haciendo una enumeracin mera- mente enunciativa, una prdida a mediano plazo de la capacidad de reten- cin del agua, conllevara: una afectacin del rgimen hidrogrfico de cuencas hdricas de importancia regional (por ejemplo, el ro Plomo, en la ltima dcada ha sufrido una retraccin de su caudal en un 40 %); un impacto negativo en la economa que depende de los glaciares; una modi- ficacin del paisaje; y un cambio en sus caractersticas afectando el en- torno original del lugar. Si a esta amenaza sumamos otras de origen antrpico, que han cobrado un impulso reciente en la regin (obras de infraestructura, emprendimientos mineros, etc.), es factible considerar que se est poniendo en serio riesgo y acelerando un proceso de degradacin de un recurso escaso y cada vez ms valorado 27 .
Necesidad de una normativa especfica de tutela de los glaciares y ambientes periglaciares. Importancia y fundamentacin jurdica En funcin del marco fctico ut supra expuesto, deviene necesario contar con una normativa de presupuestos mnimos de proteccin am- biental que brinde una tutela adecuada y uniforme a los glaciares y am- biente periglacial en todo el territorio nacional, ya que conforme se ha buscado evidenciar en el presente trabajo, actualmente se encuentran amenazados y en franco proceso de retroceso por efecto del cambio climtico y por intervenciones humanas directas e indirectas. 27 Documento de Posicin Sobre el Proyecto de ley de presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial. Conservacin del Agua, Una cuestin estratgica?, Fundacin Vida Silvestre Argentina, marzo de 2009, ob. cit. Asimismo, resulta inadmisible agregar a la prdida de hielo en cantidad, sea en glaciares descubiertos, cubiertos o de escombros por efectos del cambio climtico, un deterioro en su calidad, por actividades de origen antrpico que puedan contaminarlos (y con ello, a corto o largo plazo, a nuestros ros) y agravar esta situacin. 191 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Especialmente, por cuanto esta laguna legal, dada la existencia de glaciares (ergo reservas estratgicas de recursos hdricos) a lo largo de toda la Cordillera de los Andes, desde Salta hasta Tierra del Fuego, afec- tara sin hesitacin alguna a prcticamente todo el pas. Si bien, a la fecha actual no existe un inventario nacional de glaciares, prima facie, se po- dra afirmar que esta situacin comprometera a casi todas las provincias de la Repblica Argentina. Por ende, es necesario contar con una normativa de presupuestos mnimos tuitiva de los glaciares y ambiente periglaciares, como respuesta para hacer frente a los escenarios que plantea el cambio climtico, lo que se fundamenta 28 desde una perspectiva jurdica en: El Estado ecolgico de derecho. El derecho fundamental y humano al ambiente Con posterioridad a la reforma constitucional de 1994, el Estado ar- gentino siguiendo la expresin del constitucionalista Humberto Quiroga Lavi es un Estado ecolgico de derecho 29 , que se materializa espe- cialmente a travs de: - La incorporacin del derecho fundamental subjetivo y colectivo a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin com- prometer las de las generaciones futuras (arts. 41 y 43 de la Constitucin argentina) 30 . - La adopcin como modelo de desarrollo para nuestro pas el del desarrollo sostenible, y la incorporacin mediante la invocacin de las generaciones futuras del principio de equidad intergeneracional, que 28 Enumeracin meramente enunciativa. 29 Humberto QUIROGA LAVI, El Estado ecolgico de derecho en la Constitucin Nacional, L.L. 1996-B -950. 30 Eduardo P. JIMNEZ, Los derechos humanos de la tercera generacin, Buenos Aires, Ediar, 1996. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 192 implica siguiendo al constitucionalista Andrs Gil Domnguez establecer un concepto de trascendencia constitucional laica, en donde aquellos que todava no estn existencialmente en el hoy, titularizan un derecho con- creto que les posibilite -cuando habiten este mundo- disfrutar de un am- biente propicio para su humanidad. Por ende, hasta tanto llegue dicho momento, las personas que titularizan en el presente el derecho al am- biente son parte de una relacin iusfundamental que responde a una es- tructura tridica, en la cual como sujetos activos detentan facultades con- cretas que son exigibles a los sujetos que accionan u omiten en el presen- te (o que lo han hecho en el pasado pero con efectos en el presente) 31 . Al mismo tiempo contempla la proteccin del ambiente por parte de todos, y particularmente con mandatos ms concretos, por parte del Estado 32 . - La determinacin del andamiaje sobre el cual debe construirse el marco jurdico ambiental, mediante el deslinde de competencias entre Nacin y las provincias para el dictado de la normativa jurdico ambiental, en virtud del cual la Nacin tiene competencia para establecer las normas de presupuestos mnimos de proteccin ambiental y las provincias las normas complementarias de dichos requerimientos mnimos, sin que aque- llas alteren las jurisdicciones locales. Los presupuestos mnimos son toda norma que concede una tutela ambiental uniforme o comn para todo el territorio nacional, y tiene por objeto imponer condiciones necesarias para asegurar la proteccin ambiental. En su contenido, deben prever las con- diciones necesarias para garantizar la dinmica de los sistemas ecolgicos, mantener su capacidad de carga y, en general, asegurar la preservacin ambiental y el desarrollo sustentable 33 . En el marco del Estado ecolgico de derecho son las normas de presupuestos mnimos las que brindan la herramienta adecuada a travs de la cual se puede establecer una lnea de base y una poltica uniforme a 31 Andrs GIL DOMNGUEZ, Punto VI.2.a de la demanda presentada por el Ab. Gil Domguez, en representacin de la Fundacin Chalideuv-Movimiento Popular Pampeano para la Defensa de Nuestros Recursos Hdricos y Ecosistemas (FUNCHAD) ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso del ro Atuel. 32 Leonardo F. PASTORINO, El dao al ambiente, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2005, pg. 125. 33 Art. 6, ley 25.675, Ley General del Ambiente (LGA) o de presupuestos mnimos de proteccin ambiental. 193 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL nivel nacional con respecto a la conservacin de los recursos, en el caso particular de los glaciares y ambiente periglacial. Cabe destacar que la justificacin de esta consideracin, se basa en que los servicios ambienta- les que brindan los recursos naturales no estn limitados a los lmites jurisdiccionales, sino que trascienden ampliamente stos. A ms de ello, no se puede olvidar que los glaciares y ambiente periglacial constituyen una unidad sistmica en trminos ambientales, de modo que la uniformi- dad de criterios en el marco de un rgimen de presupuestos mnimos resulta acorde con la naturaleza interjurisdiccional del bien 34 . Por ende, el dictado de una norma de presupuestos mnimos para el caso de glaciares y ambientes periglaciares no slo es jurdicamente correcto sino deseable 35 . El derecho fundamental y humano al nivel de vida adecuado respecto del agua 36 El agua es un recurso natural limitado y un bien pblico fundamental para la vida y la salud 37 . 34 Mariana CATALANA - Mariana GARCA TORRES,. Comentario al veto sobre el proyecto de ley de los glaciares, L.L.. Sup. Act. del 5/3/09. 35 Documento de Posicin Sobre el Proyecto de ley de presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial. Conservacin del Agua, Una cuestin estratgica?, Fundacin Vida Silvestre Argentina, marzo de 2009, ob. cit.. 36 Para el desarrollo de este punto se ha seguido a Aniza GARCA en su obra El derecho humano al agua, Espaa, Trotta, 2008; como as tambin el trabajo titulado Adopcin del derecho humano al agua: Observacin General nmero 15 (Ginebra, 11-29 de noviembre de 2002), publicado en www.ubp.edu.ar y diversas presentaciones efec- tuadas por el constitucionalista Andrs Gil Domnguez. 37 En el Medio Oriente, desde la Antigedad hasta el presente, el control del agua significaba y significa el poder de quienes la posean y la poseen. En el siglo VIII antes de Cristo, canales subterrneos transportaban el agua a grandes distancias. Este sistema, nacido en la actual Turqua, drenaba los acuferos, y fue luego imitado por Persia, Egipto, Grecia, India, etc. En el siglo III despus de Cristo, la destruccin de la nica presa de Marib ocasion la cada y destruccin del Reino de Saba. Para los incas, el agua fue el centro del mundo original, representado por el Lago Titicaca. Las mscaras de Teotihuacan, talladas con turquesas, representaban el dios de la lluvia y el agua. Los mapuches consi- deraban al ngen-ko, el espritu dueo del agua, que reside en vertientes, manantiales, ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 194 El derecho humano del agua es indispensable para vivir una vida con dignidad humana, a la vez que es un requisito previo para la realizacin de otros derechos humanos. El derecho humano al agua atribuye a toda persona el derecho a tener acceso a agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y adquirible para el uso personal y domstico. Una cantidad de agua salubre es nece- saria para prevenir la muerte por deshidratacin, para reducir el riesgo de enfermedades relacionadas con el agua y para ser proporcionada para el consumo, los alimentos, y los requerimientos de higiene personales y do- msticos. En este contexto, la reforma constitucional de 1994, a travs del art. 75 inc. 22 jerarquiz constitucionalmente a una serie de tratados interna- cionales, entre los cuales se encuentran aquellos que contemplan el dere- cho del agua, y que imponen en cabeza de los Estados Partes, obligacio- nes con respecto a asegurar la plena efectividad de tal derecho. Es as, que el art. 11 inc. 1 del Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, sienta la base normativa del principio de nivel de vida adecuado, al disponer: Los Estados Parte en el presente Pacto re- conocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso, alimentacin, vestido, y vivienda adecuados, y una mejora continua de las condiciones de existencia (). En las Observaciones Generales N ros 4, 7, 12, y 15, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, desarrolla el alcance del contenido del art. 11.1 del Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en lo atinente al derecho a una vivienda adecuada, al derecho a una alimentacin adecuada y al derecho al agua. En el caso bajo examen, corresponde traer a colacin la Observa- cin General N 15, por cuanto da el fundamento jurdico del derecho al agua, al enumerar en el prrafo 1 del art. 11 del Pacto una serie de dere- chos que dimanan del derecho a un nivel de vida adecuado, incluso ali- mentacin, vestido y vivienda adecuados, y son indispensables para su lagos, ros, mares, etc. (Rossana F. BRIL, Agua. Un derecho para todos los seres vivos de este planeta. Una obligacin de los gobiernos de tomar medidas efectivas para la protec- cin de este recurso, Ed. Lexis Nexis, 27 de setiembre de 2007, obtenible en http:// portalanterior.abeledoperrot.com/Noticias/MostrarNoticiaNew.asp?cod=1072&tipo=10). 195 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL realizacin. El uso de la palabra incluso indica que esta enumeracin de derechos no pretenda ser exhaustiva. El derecho al agua se encuadra claramente en la categora de las garantas indispensables para asegurar un nivel de vida adecuado, en particular porque es una de las condiciones fundamentales para la supervivencia. Asimismo, los elementos del derecho al agua deben ser adecuados a la dignidad, la vida y la salud humanas, de conformidad con el prrafo 1 de los arts. 11 y 12. Lo adecuado del agua no debe interpretarse de forma restrictiva, simplemente en relacin con cantidades volumtricas y tecnolgicas. El agua debe tratarse como un bien social y cultural, y no fundamentalmente como un bien econmico. El modo en que se ejerza el derecho al agua tambin debe ser sostenible, de manera tal, que este derecho pueda ser ejercido por las generaciones actuales y futuras 38 . Adems, existe una fuerte presuncin de que la adopcin de medi- das regresivas con respecto al derecho al agua est prohibida por el Pac- to. Si se adoptan medidas deliberadamente regresivas, corresponde al Estado Parte demostrar que se han aplicado tras un examen sumamente exhaustivo de todas las alternativas posibles y que esas medidas estn 38 Los siguientes factores deben ser aplicados en cualquier circunstancia para que el ejercicio del derecho al agua sea adecuado: a) disponibilidad (el abastecimiento de agua de cada persona debe ser continuo y suficiente para los usos personales y domsti- cos. Esos usos comprenden normalmente el consumo, el saneamiento, la colada, la prepa- racin de alimentos y la higiene personal y domstica); b) calidad (el agua necesaria para cada uso personal o domstico debe ser salubre, y por lo tanto, no ha de contener microorganismos o sustancias qumicas o radiactivas que puedan constituir una amenaza para la salud de las personas); c) accesibilidad (el agua y las instalaciones y servicios de agua deben ser accesibles para todos, sin discriminacin alguna, dentro de la jurisdiccin del Estado Parte), la cual presenta cuatro dimensiones superpuestas: 1) fsica (el agua y las instalaciones y servicios de agua deben estar al alcance fsico de todos los sectores de la poblacin); 2) econmica (el agua y los servicios e instalaciones de agua deben estar al alcance de todos y los costos y cargos directos e indirectos asociados con el abasteci- miento de agua deben ser asequibles -y no deben comprometer ni poner en peligro el ejercicio de otros derechos reconocidos en el Pacto-); 3) la no discriminacin (el agua y los servicios e instalaciones de agua deben ser accesibles a todos de hecho y de derecho, incluso a los sectores ms vulnerables y marginados de la poblacin, sin discriminacin alguna por cualquiera de los motivos prohibidos), y 4) acceso a la informacin (la accesi- bilidad comprende el derecho de solicitar, recibir y difundir informacin sobre las cues- tiones del agua) (conf. Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit.). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 196 debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en el contexto de la plena utilizacin del mximo de los recursos de que dispone el Estado Parte. En consecuencia y en funcin de lo aqu expuesto, tanto los glaciares como los ambientes periglaciares, forman parte del contenido constitucio- nal protegido del derecho fundamental y humano al ambiente y a nivel de vida adecuado respecto al agua. Por lo tanto, existe una obligacin estatal de dictar la normativa correspondiente que proteja dicho conte- nido constitucional, de forma tal, que se evite toda clase de acciones u omisiones que impliquen directa o indirectamente una intrusin indebida por posibilitar la configuracin de un dao colectivo al ambiente y una regresin violatoria de la progresividad del nivel de vida adecuado rela- cionado con el agua 39 . Por ltimo, el derecho al agua adems ha sido reconocido en otros documentos internacionales, que incluyen tratados, declaraciones y otras normativas. Por ejemplo, el art. 14, prrafo 2, de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin en contra de la Mujer estipula que los Estados Partes debern asegurar a las mujeres el dere- cho a disfrutar de condiciones de vida adecuadas, en particular, relacio- nadas con () el suministro de agua y el art. 24, prrafo 2, de la Con- vencin de los Derechos del Nio requiere que los Estados Partes com- batan enfermedades y la desnutricin a travs de la provisin de alimen- tos adecuados y nutritivos y agua potable limpia. 39 La Corte Suprema de Justicia en el caso Vizotti, Carlos Alberto c/ AMSA S.A. sostuvo que los derechos constitucionales tienen, naturalmente, un contenido que, por cierto, lo proporciona la propia Constitucin, de lo contrario debera admitirse que la Constitucin Nacional enuncia derechos huecos, a ser llenados por el legislador, o que no resulta ms que un promisorio conjunto de sabios consejos, cuyo seguimiento quedara librado a la buena voluntad de este ltimo (). Esto explica que () la determinacin de dicho contenido configure, precisamente, el objeto de estudio del in- trprete constitucional. Todo ello, explica tambin, que al reglamentar un derecho constitu- cional, el llamado a hacerlo no pueda obrar con otra finalidad que no sea la de dar a aqul toda la plenitud que le reconozca Constitucin Nacional. Luego, es tan cierto que los derechos constitucionales son susceptibles de reglamentacin, como lo es que esta ltima est desti- nada a no alterarlos (art. 28 C.N.), lo cual significa conferirles la extensin y comprensin previstas en el texto cimero que los enunci y que manda asegurarlos. Por ende, la Constitucin Nacional es Ley Suprema, y todo acto que se le oponga resulta invlido cualquiera sea la fuente jurdica de la que provenga () (C.S.J.N., Fallos 327:3677 (2005). 197 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La obligatoria consideracin de otros compromisos internacionales asumidos por Argentina El Convenio de Diversidad Biolgica ratificado por ley nacional 24.375 y la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico (1992) ratificada por Argentina mediante ley nacional 24.295/94, implci- tamente contemplan la conservacin de los glaciares La Ley General del Ambiente (LGA), 25.675 o de presupuestos mnimos, especialmente en los principios de prevencin y precaucin La situacin de desproteccin omisiva derivada de la ausencia de una norma especfica de proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial, es conculcatoria de la ley 25.675 que establece los presupues- tos mnimos para el logro de una gestin sustentable y adecuada del am- biente, la preservacin y proteccin de la diversidad biolgica y la implementacin del desarrollo sustentable (conf. art.. 1). Asimismo, esta ley consagra como principios de la poltica ambiental nacional -entre otros- a los principios preventivo y precautorio, ambos presupuestos de la sustentabilidad, que procuran evitar un dao ambiental grave e irreversi- ble en los bienes jurdicos, lo que en definitiva impactar en un bien vital, como es el agua, tanto para las actuales como futuras generaciones. El principio precautorio 40 ingres al derecho interno argentino (art. 4, ley 25.675) (LGA)) de la mano del derecho internacional 41 . Establece que cuando se presuma una amenaza para la salud o el medio ambiente, la incertidumbre cientfica existente con relacin a aquella no justifica la 40 Salvador Daro BERGEL, La recepcin del principio precautorio en la ley general del ambiente, E.D., Suplemento Ambiental, 22 de marzo de 2004. 41 Segunda Conferencia Internacional sobre Proteccin del Mar del Norte, 1987; Convenio Marco sobre Cambio Climtico art. 3 inc. 3, 1992; Declaracin de Ro, 1992, Principio 15. Convenio de Biodiversidad Biolgica, 1992. Prembulo. Plan de biodiversidad del Reino Unido, 1994, prrafo 6.8; Convenio sobre el Comercio Internacional de Espe- cies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (CITES); Tratado de Maastrich de la Unin Europea, art. 130 R-2. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 198 ausencia de toma de medidas para prevenir o disminuir el agravio sobre el bien jurdico colectivo. En el caso en examen, existe una situacin clara de dao grave e irreversible en virtud de encontrarse en peligro el recurso hdrico y los servicios ambientales derivados de los glaciares, afectando a las actuales y futuras generaciones, perjuicio, que de producirse, sera adems irre- versible, porque no habra posibilidad alguna de volver las cosas al estado anterior, a la vez que existe una ausencia de informacin relativa a dicho perjuicio (al no contar con un inventario nacional de glaciares que brinde con exactitud el detalle de los glaciares existentes en nuestro pas), lo que hace plenamente aplicable el principio precautorio, obligando a adoptar medidas tendientes a evitar este dao y no diferirse las acciones hasta que efectivamente se tengan noticias certeras acerca de l. El principio precautorio produce una obligacin de previsin extendida y anticipatoria a cargo del funcionario pblico, resulta ser un mandato de optimizacin, cuya adecuada aplicacin permite armonizar la tutela del ambiente y el desarrollo, mediante un juicio de ponderacin razonable. Por esta razn, no debe buscarse oposicin entre ambos, sino complementariedad, ya que la tutela del ambiente no significa detener el progreso, sino por el contrario, hacerlo ms perdurable en el tiempo de manera que puedan disfrutarlo las generaciones futuras (C.S.J.N., in re: Salas, Dino y otros c/ Salta, Provincia de y Estado Nacional s/ ampa- ro, Expte. S. 1144 XLIV Originario). Asimismo, y en virtud del principio de optimizacin de la proteccin ambiental, es aplicable como complemento maximizante, el principio de prevencin. Este principio tambin ha sido receptado en nuestro ordena- miento jurdico interno a travs del art. 4 in fine de la Ley General del Ambiente e impone una atencin prioritaria e integrada de las causas y las fuentes de los problemas ambientales, tratando de prevenir los efectos negativos, los daos futuros, que sobre el ambiente se pueden producir. La regla de oro del derecho ambiental es prevenir 42 , anticiparse, habida cuenta de que el ambiente es un bien no monetizable (no traduci- ble en indemnizaciones en el sentido, de que por ejemplo cuando vale el 42 A. KISS. - D. SHELTON, International Environmental Law, 1991, pg. 6 y ss. 199 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL aire limpio, un ro no contaminado) y de difcil recomposicin ulterior, lo que justifica la toma de decisiones (ex ante y no ex post). Con acierto se ha dicho que no hay mejor reparacin de un perjuicio que su propia evita- cin. En este entendimiento, el principio de prevencin tiende a evitar un dao futuro pero cierto y mensurable, a diferencia del de precaucin que introduce una ptica distinta: apunta a impedir la creacin de un riesgo con efectos todava desconocidos y, por lo tanto, imprevisibles. Opera en un mbito signado por la incertidumbre: la de los saberes cientficos en s mismos 43 . Se ha dicho que la prevencin y la precaucin constituyen el nuevo factor de atribucin de la responsabilidad ambiental, a la vez que le dan fundamento a esta ltima como categora autnoma y diferenciable, con- virtiendo as al derecho ambiental en un derecho de futuro, buscando evitar daos aun ante la ausencia de certeza cientfica y dejando atrs un derecho de pasado basado en la certeza y centrado en la reparacin del dao ya consumado. Por ende, los principios precautorio y preventivo constituyen los nue- vos paradigmas de la responsabilidad ambiental, por cuanto, hoy el rgi- men de responsabilidad ambiental, debe atender como dimensiones obli- gatorias, primero a la precaucin, segundo a la prevencin, tercero a la recomposicin y cese del dao, y como ultima ratio al resarcimiento o indemnizacin sustitutiva. Bajo el ttulo Precedencia de la tutela preventiva: para protegerse estos bienes la prevencin-precaucin deben aplicarse de modo priorita- rio a la reparacin, Ricardo L. Lorenzetti, en la obra Teora del derecho ambiental 44 , sostiene que (...) el legislador establece la precedencia de la tutela preventiva, es decir, primero prevenir, luego restituir y, finalmente, si no quedan opciones, reparar el dao causado. Esta secuencia es imperativa, a diferencia de lo que ocurre con la mayo- ra de los bienes individuales, sobre los cuales el titular tiene la op- 43 Anbal FALBO, El principio precautorio en el derecho ambiental y sus funcio- nes cautelares y de interpretacin, LNBA, 2005-4-506. 44 Ricardo Luis LORENZETTI, en la obra Teora del derecho ambiental, Buenos Aires, La Ley, 2008. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 200 cin voluntaria entre la restitucin in natura y el resarcimiento. Esta regla obedece no slo a una opcin valorativa, sino tambin a una razn econmica, ya que son de difcil apreciacin econmica (no son monetizables). En conclusin, en el caso bajo anlisis, se pueden observar los si- guientes supuestos verificatorios que surgen de la descripcin efectuada en los captulos II y III de la presente monografa: a) la amenaza de un dao grave sobre las fuentes de vida; b) la amenaza de un dao irreversible sobre las fuentes de vida. Por ende, los principios de precaucin y prevencin son susceptibles de una aplicacin conjunta y complementaria 45 . As, como mnimo debe actuar la precaucin -si se considera que existe una amenaza incierta de dao ambiental- y como mximo la prevencin- si se considera que se verifica un temor fundado de dao ambiental, ambos como fundamento para el dictado de una normativa de presupuestos mnimos protectoria de los glaciares y ambiente periglacial. El valor de la calidad de vida Relacionado con el punto anterior, y siguiendo a Ricardo Lorenzetti 46 , uno de los valores ms importantes que se introducen en las legislaciones es el referido a la calidad de vida. El inc. b) del art. 2 de la ley 25.675 establece como objetivo promover el mejoramiento de la calidad de vida de las generaciones presentes y futuras, en forma prioritaria, a la vez que expresa que se ha dicho que hablar de calidad de vida nos remite al concepto de bienestar (wellbeing o welfare para los anglosajones); y esto depende de la posibilidad que tenga cada persona de pensar bien acerca de su propia vida. Como se ve, la nocin se integra de elementos objetivos y subjetivos y, consecuentemente, demanda un enfoque multidireccional. Es un principio organizador, es un standard que permite 45 Al ser principios fundantes y estructurantes del derecho ambiental, actuando como herramientas de tutela anticipada a fin de evitar lesiones irreversibles al ambiente. 46 Ricardo Luis LORENZETTI, Teora del... cit., pg. 59 y ss... 201 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL hacer un corte en el tiempo y evaluar el estado de la sociedad en un momento dado 47 . El ordenamiento ambiental del territorio como herramienta estratgica de proteccin de los glaciares y periglaciares frente al cambio climtico. Los efectos del cambio climtico evidenciados en los glaciares, se veran potenciados por el posible desarrollo de actividades antrpicas, sin antes contar con un esquema de ordenamiento o planificacin ambiental del territorio, situacin que podra generar en el mediano y largo plazo consecuencias tal vez irreversibles. El ordenamiento ambiental del territorio es un instrumento de poltica y gestin ambiental que se encuentra expresamente incorporado en nues- tro ordenamiento jurdico interno, a travs de la ley 25.675 (LGA) en su art. 8 (ap.1) y desarrollado su contenido en los arts. 9 y 10 48 . Asimismo, 47 Asimismo, se pregunta cul es el sentido de que el Estado, en el marco de la norma especfica como es la Ley General del Ambiente, asuma la obligacin de promover el mejoramiento de la calidad de vida de las generaciones presentes y futuras? La respues- ta no es fcil, pero viene respaldada por las tendencias del derecho comparado moderno. En la propia Conferencia de Estocolmo (1972) se dijo que: El hombre tiene derecho fundamental a la libertad, a la igualdad y al disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar.. Agrega que: el medio ambiente es hoy reconocido como un presupuesto de viabilidad de bienes individuales existenciales, como la vida misma y la salud; y por conducto de ellos, la educacin, la cultura, el trabajo, el desarrollo personal y social, la recreacin, el deporte, etc Queda justificado, entonces, que el Estado asuma desde una ley ambiental la obligacin de mejorar la calidad de vida. 48 Art. 9 LGA: El ordenamiento ambiental desarrollar la estructura de fun- cionamiento global del territorio de la Nacin y se generan mediante la coordinacin interjurisdiccional entre los municipios y las provincias, y de stas y la ciudad de Buenos Aires con la Nacin, a travs del Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA); el mismo deber considerar la concertacin de intereses de los distintos sectores de la sociedad entre s, y de stos con la administracin pblica. Art. 10: El proceso de ordenamiento ambiental, teniendo en cuenta los aspectos polticos, fsicos, sociales, tec- nolgicos, culturales, econmicos, jurdicos y ecolgicos de la realidad local, regional y ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 202 su reconocimiento no slo est presente en el derecho interno (Ley Ge- neral del Ambiente -LGA-), sino que tambin ha recibido acogida favora- ble en el derecho comparado, tal como ocurre con el derecho comunitario europeo a travs del Quinto Programa Comunitario de Actuacin en ma- teria de Medio Ambiente, que considera a la planificacin como un as- pecto fundamental para el desarrollo sostenible. A mayor abundamiento, tambin este instituto est contemplado en el Principio 14 de la Declara- cin de la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano (Estocolmo en 1972). En el caso bajo anlisis, un esquema de ordenamiento ambiental del territorio o zonificacin mediante el dictado de la normativa de presu- puestos mnimos pertinente, implicara la delimitacin de zonas cordilleranas como reservas estratgicas de recursos hdricos en las que se debera limitar o prohibir el desarrollo de actividades, las que s son permitidas y susceptibles de realizarse en otros sectores cumpliendo previamente a su autorizacin y ejecucin con los procedimientos administrativos de Eva- luacin de Impacto Ambiental y/o Evaluacin Ambiental Estratgica, se- gn corresponda. De esta forma, se contara as, con un instrumento pre- ventivo de conflictos ambientales (ordenamiento ambiental del territorio) al establecer concretamente los sectores estratgicos que deben ser pro- tegidos como fuente de provisin de agua. Todo ello, adems debera complementarse con la realizacin de un inventario nacional de glaciares, punto de partida para el control del avance o retroceso de los glaciares, como as del nmero, rea, distribucin espacial y otros factores inheren- tes a su conservacin y la designacin de una autoridad de aplicacin. nacional, deber asegurar el uso ambientalmente adecuado de los recursos ambientales, posibilitar la mxima produccin y utilizacin de los diferentes ecosistemas, garantizar la mnima degradacin y desaprovechamiento y promover la participacin social en las decisiones fundamentales del desarrollo sustentable. Asimismo, en la localizacin de las distintas actividades antrpicas y en el desarrollo de asentamientos humanos, se deber considerar, en forma prioritaria: a) La vocacin de cada zona o regin, en funcin de los recursos ambientales y la sustentabilidad social, econmica y ecolgica; b) La distribu- cin de la poblacin y sus caractersticas particulares; c) La naturaleza y las caracters- ticas particulares de los diferentes biomas; d) Las alteraciones existentes en los biomas por efecto de los asentamientos humanos, de las actividades econmicas o de otras actividades humanas o fenmenos naturales; e) La conservacin y proteccin de ecosistemas significativos. 203 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Existencia de una inconstitucionalidad por omisin en el presente caso 49 La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la causa Halabi, y en la misma lnea de Casal 50 y de la Acordada 30/2007, estableci que () la Constitucin, que es la ley de las leyes y se halla en el cimiento de todo el orden jurdico positivo, tiene la virtualidad necesaria de poder gobernar las relaciones jurdicas nacidas en circunstancias sociales diferentes a las que existan al tiempo de su sancin () 51 y, por ende, reafirm la fuerza nor- mativa de la Constitucin como uno de los elementos estructurales esenciales del Estado constitucional de derecho como paradigma local 52 . La conculcacin de la fuerza normativa de la regla de reconocimien- to constitucional argentina puede provenir tanto de antinomias como de lagunas. Las primeras se canalizan mediante la concrecin de acciones que violan prohibiciones constitucionales expresas o implcitas. Las se- gundas se operativizan mediante omisiones que conculcan mandatos tuitivos constitucionales de forma expresa o implcita 53 . As como se verifica la existencia de una situacin de inconstitucio- nalidad cuando se transgrede la Constitucin porque se hace algo que ella prohbe, existe la inconstitucionalidad cuando no se hace lo que ella man- da a hacer 54 . 49) Se sigue el desarrollo realizado por Andrs Gil Domnguez, en sus diferentes presentaciones escritas y orales con motivo de la necesidad de una ley de presupuestos mnimos de proteccin ambiental de los glaciares y ambiente periglaciar. 50 C.S.J.N., Fallos 328:3399. 51 Ver Considerando 16. 52 Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit. 53 Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit. 54 Vctor BAZN (ccoordinador), Inconstitucionalidad por omisin, AA.VV., Colombia, Temis, 1997; Vctor BAZN, Neoconstitucionalismo e inconstitucionalidad por omisin, L.L. 2005-F-775; Nicols ELIASCHEV, Respuestas judiciales frente a las conductas omisivas de los poderes pblicos en la Ciudad de Buenos Aires, J.A. 2003-I- 21; Jos Julio FERNNDEZ RODRGUEZ, La inconstitucionalidad por omisin, Espaa, Civitas, 1998; Ivn CASTRO PATIO, Inconstitucionalidad por omisin, Ecuador, Universi- dad Catlica de Santiago de Guayaquil, 2006, citado por Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 204 Para detectarla es necesario examinar en cada supuesto de hecho, si la obligacin de hacer que impone la Constitucin viene exigida inmediatamente, o est condicionada, o temporalmente librada a la opor- tunidad y discrecin propias del criterio del rgano sobre el cual recae el deber 55 . Jos Julio Fernndez Rodrguez 56 propone como definicin concep- tual de la inconstitucionalidad por omisin, la siguiente: la falta de desarro- llo por parte del Poder Legislativo durante un tiempo excesivamente lar- go, de aquellas normas constitucionales de obligatorio y concreto desa- rrollo normativo, de forma que se impide su eficaz aplicacin. La falta de desarrollo incluye tanto a las omisiones absolutas o rela- tivas. Puede responder a razones voluntarias o involuntarias y salvo que exista un plazo perentorio en que deban actuar los poderes constituidos, la inactividad debe conectarse a un perodo excesivamente prolongado que se vinculan a las circunstancias del caso concreto; con lo cual, existe un encargo constitucional a los poderes constituidos y el paso del tiempo sin justificacin alguna que determina la existencia de un fraude constitu- cional conlleva la falta de eficacia de las normas constitucionales o una eficacia aminorada de stas 57 . En el presente caso, el derecho al ambiente y derecho al nivel de vida adecuado tal como sealramos fueron incorporados por la reforma constitucional de 1994. Por lo tanto, han pasado quince aos sin que se dicte una normativa que establezca los presupuestos mnimos de protec- cin ambiental de los glaciares y ambiente periglaciar, a pesar de que dicho mandato surge del contenido constitucional protegido de los dere- chos referidos y especial y expresamente del art. 41 prrafo tercero, que pone en cabeza del Estado Nacional el dictado de tales normas. Situacin de desproteccin omisiva que se agrav con la sancin de la ley 25.675, en la medida en que sta estableci presupuestos mnimos ambientales generales, que profundizan aun ms la ausencia de una norma especfica que prevenga el dao ambiental irreversible respecto de los glaciares y 55 Germn J. BIDART CAMPOS, Tratado elemental de derecho constitucional argenti- no, Buenos Aires, Ediar, 2000, t. I-A, pg. 435, citado por Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit. 56 Jos Julio FERNNDEZ RODRGUEZ, op. cit., pg. 81. 57 Jos Julio FERNNDEZ RODRGUEZ, op. cit., pg. 81 y ss. 205 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL periglaciares, lo que en definitiva impactar sobre un bien vital como lo es el agua, tanto en el presente como tambin, en las generaciones futuras 58 . No obstante, el Congreso de la Nacin mediante la sancin de la ley 26.418 intent subsanar la inconstitucionalidad por omisin en la que el Estado federal haba incurrido. Dicha norma revesta una importancia clave porque contemplaba un importante espectro de herramientas de poltica ambiental, a saber: a) estableci los presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial con el objeto de preservarlos como reservas estratgicas de recursos hdricos y provee- dores de agua de recarga de cuencas hidrogrficas; b) defini qu se entiende por glaciares y periglaciares; c) cre un inventario nacional de glaciares (punto de partida para saber el nmero, rea, distribucin espa- cial, avance y retroceso como as otros factores relevantes para su con- servacin y para la toma de decisiones); d) prohibi determinadas activi- dades; e) estableci respecto de las actividades permitidas como obliga- torios los procedimientos de evaluacin impacto ambiental y de evalua- cin ambiental estratgica con carcter previo a su autorizacin y ejecu- cin, segn corresponda en cada caso; f) instituy una autoridad de apli- cacin de la norma; g) determin infracciones y sanciones. La ley 26.418 fue sancionada por unanimidad por la Cmara de Di- putados y por unanimidad en general por la Cmara de Senadores (con la salvedad de tres senadores en votacin particular). Cabe destacar, que la ley 26.418, adems tuvo una elaboracin participativa -lo que implic un gran consenso- mediante la intervencin de organismos nacionales de ciencia y tecnologa, entre los que se desta- ca el IANIGLA (Instituto Argentino de Nivologa, Glaciologa y Ciencias Ambientales -Conicet-) y diferentes organizaciones sociales, respondien- do as a una tendencia actual, cual es la elaboracin participativa de normas que hacen al inters pblico de una determinada comunidad, como es el caso que nos ocupa. Sin embargo, el Poder Ejecutivo Nacional mediante el decr. 1837/ 2008, profundizando la inconstitucionalidad por omisin alegada, observ de forma total el proyecto de ley registrado bajo el nmero 26.418, convir- 58 Andrs GIL DOMNGUEZ, ob. cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 206 tindose as dicho decreto en una norma regresiva atentatoria de la progresividad de un derecho econmico, social y cultural, y por encima de todo fundamental para la existencia humana que haba sido garantizado mediante la sancin de la ley 26.418 59 . Conclusiones y perspectivas Del desarrollo efectuado a travs del presente trabajo monogrfico, surge sin lugar a dudas que los glaciares cumplen un rol fundamental en nuestro pas como reservas estratgicas de recursos hdricos y como provee- dores de servicios ambientales al ser cabeceras de importantes cuencas hidrogrficas que alimentan poblaciones humanas, reas de cultivo, represas, etc., posibilitando la existencia de muchas regiones de nuestro pas 60 . Sin embargo, los glaciares, tal y como ha quedado evidenciado a lo largo de la presente, hoy se encuentran en riesgo como consecuencia del fenmeno del cambio climtico, que ha dejado de ser una mera suposi- cin para ser una realidad, situacin que se potencia irrazonablemente mediante la posibilidad de desarrollo de proyectos productivos en los glaciares y zonas de influencia en ausencia de un marco legal regulatorio. Por ello, la conservacin y/o tutela de los glaciares (y como garanta de ello del ambiente periglacial) deviene en una obligacin prioritaria, es- tratgica e indelegable por parte del Estado federal, y un primer paso para ello, sera contar con una norma de presupuestos mnimos de protec- cin ambiental, que en cumplimiento de la manda contenida en el tercer prrafo del art. 41 de nuestra Carta Magna y en el marco de un federalismo de concertacin o de complementariedad maximante, 59 Y pese a que como ha sostenido el jurista italiano Amedeo Postiglione, (...) el ambiente se pone como un lmite respecto a otros derechos incluso importantes como el trabajo, la propiedad, la iniciativa econmica, como objeto de la colaboracin de las fuerzas polticas y sociales (Amedeo Postiglione, magistrado de la Corte Internacional de Arbitraje y Conciliacin Ambiental; magistrado de la Corte Suprema di Cassazione; Prof. de Derecho Ambiental de la Universidad de Roma La Sapienza). 6 0 No slo de las provincias cordilleranas, sino tambin de otras vecinas que se encuentran en zonas ms ridas del pas. 207 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL con respecto de las autonomas provinciales y habida cuenta que los ser- vicios ambientales que brindan los glaciares no estn limitados a lmites jurisdiccionales, estableciera para todo el territorio nacional una tutela mnima (lnea de base) y una poltica uniforme con respecto a la conser- vacin de tales recursos, como respuesta frente a la severa amenaza que estn sufriendo, subsanando as la inconstitucionalidad por omisin que reseramos 61 y preservndolos como fuentes de agua para las actuales y futuras generaciones. Nada ms oportuno para finalizar que recordar la fbula de La ga- llina de los huevos de oro: Cierto hombre era dueo de una gallina que pona huevos de oro, y creyendo que dentro de ellos encontrara una bue- na cantidad de este metal, decidi matarla. Pero se equivoc en sus pre- sunciones, pues la hall semejante a las dems gallinas, y de este modo, por haber ambicionado una gran riqueza, perdi la pequea que posea 62 . En este contexto, y para no actuar como el dueo de la gallina de los huevos de oro, el dictado de una norma de presupuestos mnimos de pro- teccin ambiental para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial no slo es algo correcto sino deseable. 6 1 Dicha norma especialmente debera contemplar: a) los presupuestos mnimos para la proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial con el objeto de preservarlos como reservas estratgicas de recursos hdricos y proveedores de agua de recarga de cuencas hidrogrficas; b) definir qu se entiende por glaciares y periglaciares; c) crear un inventario nacional de glaciares (punto de partida para saber el nmero, rea, distribucin espacial, avance y retroceso como as tambin otros factores relevantes para su conser- vacin y para la toma de decisiones); d) prohibir determinadas actividades; e) establecer respecto de las actividades permitidas como obligatorios los procedimientos de evalua- cin impacto ambiental y de evaluacin ambiental estratgica con carcter previo a su autorizacin y ejecucin, segn corresponda en cada caso; f) instituir una autoridad de aplicacin de la norma; g) determinar infracciones y sanciones. 62 ESOPO, Fbulas, Fab. 261 (http://fabulas-esopo.com.ar/). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 208 209 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL PERSPECTIVAS DE REGULACIN DEL CAMBIO CLIMTICO. EL SEGURO BASADO EN NDICES COMO MECANISMO DE ADAPTACIN FRENTE AL CAMBIO CLIMTICO Renato Antonio VALAZZA * Sumario: Introduccin. I. Propuestas de implementacin de sistemas de mitiga- cin y adaptacin al cambio climtico. II. Funcionamiento del seguro basado en ndices como mecanismo de adaptacin al cambio climtico. III. Conclusin. Introduccin La variacin de las condiciones meteorolgicas exige el diseo, ade- cuacin e implementacin de polticas pblicas a fin de enfrentar el desa- fo que implica para la humanidad, la magnitud, incertidumbre y compleji- dad de este fenmeno. El denominado cambio climtico ha dejado de ser slo una amenaza, y los desastres socionaturales (sequa, incendios, inundaciones, sismos, etc.) ya son noticia comn de todos los das. Un informe elaborado por el Panel Intergubernamental sobre Cam- bio Climtico de las Naciones Unidas ha concluido que, como consecuen- cia tanto del cambio climtico como de la concentracin creciente de poblacin en reas vulnerables, los denominados desastres socionaturales * Abogado. El trabajo se incluye en el Cuaderno en tanto ha obtenido Primera Mencin en forma compartida en el Concurso de Monografas sobre el tema Perspec- tivas de la regulacin jurdica en materia de cambio climtico, organizado por el Instituto de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (2009). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 210 -v.gr., inundaciones, tormentas severas, olas de calor o aluviones- sern cada vez ms frecuentes, ms intensos y ms costosos en los prximos aos. El riesgo involucra -para el 2050- la posible desaparicin de la cuar- ta parte de la poblacin mundial y de un tercio de las especies animales 1 . En razn de ello, es preciso desarrollar sistemas que consideren la ocurren- cia de impactos y desastres socionaturales, y que preparen e implementen apropiadas medidas de respuesta para enfrentar sus consecuencias. Las posibilidades de enfrentar semejante tragedia existen, pero el tiempo para lograrlo se reduce cada da. Teniendo en vista esta realidad, la toma de decisiones en tal sentido es urgente pues, de lo contrario, se continuarn produciendo daos am- bientales irreparables -sin considerar las millonarias prdidas econmicas y consecuencias sociales que los desastres socionaturales conllevan-. En razn de ello, al evaluar las medidas a tomar, no se deben considerar sus costes econmicos, pues (...) los costos ecolgicos, econmicos y sociales de la inaccin excedern por mucho los costos de inmedia- tas acciones dirigidas hacia el cambio climtico (...) 2 . Al disear estrategias de respuesta y adaptacin se debe dar priori- dad al amparo de pases menos desarrollados, pues elementales princi- pios de justicia as lo demandan. Los pases menos desarrollados contri- buyen en menor proporcin a la tasa de emisin de gases; sin embargo, son quienes van a sufrir las peores consecuencias, por su menor capaci- dad de adaptacin. Ello se debe principalmente a que suelen vivir en ciu- dades vulnerables a la amenaza climtica y carecen de recursos financie- ros e institucionales necesarios para enfrentar la contingencia. El cambio climtico incrementa el riesgo principalmente para aque- llos que dependen de las condiciones meteorolgicas y de recursos natu- rales para desarrollar su actividad, dado que muchos de los ecosistemas que actualmente estn amenazados por destruccin y sobreuso resulta- rn desestabilizados o degradados. Las economas emergentes y de bajos ingresos -en especial en Amrica Latina, el Caribe y Asia- estn particu- 1 El texto del informe est disponible en http://www.ipcc.ch/SPM6avr07.pdf. 2 Global Leader For Climate Action, Facilitating an International Agreement on Climate Change: Adaptation to Climate Change. 2009. On line: www.globalclimateaction.org. (consultado el 15/9/09). 211 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL larmente expuestas al riesgo climtico. En estas regiones, los grupos de poblacin ms pobres son los que en mayor medida van a sufrir estos efectos adversos. La comunidad global empez a tomar conciencia de la gravedad de la situacin en 1992 con la creacin de la Convencin Marco de las Na- ciones Unidas sobre Cambio Climtico y luego en 1997 con el Protocolo de Kyoto. Este ltimo tuvo como objetivo reducir la tasa de emisin de gases en orden a disminuir o detener el ritmo de avance del cambio climtico. Sin embargo, estos esfuerzos slo han producido modestos re- sultados en determinados pases y la tasa de emisin ha aumentado al ritmo del crecimiento de la economa mundial 3 . Las obligaciones emergentes del Protocolo de Kyoto vencen en el 2012, razn por la cual la reforma del Acuerdo Internacional se presenta como una nueva oportunidad, donde la comunidad global debe demostrar su compromiso en la conservacin del medio ambiente. Sin embargo, las actividades ya no se pueden limitar a prevenir -v.gr., disminucin de la tasa de emisin de carbono- sino que, considerando el cambio climtico existente, deben pugnar por la adaptacin o adecuacin a las nuevas cir- cunstancias planteadas por ste. I. Propuestas de implementacin de sistemas de mitigacin y adaptacin al cambio climtico Importancia del anlisis En el 2007, las partes de la Convencin Marco de las Naciones Uni- das sobre Cambio Climtico se reunieron en Indonesia en el 2007 a fin de diagramar los temas a analizar en la Cumbre de Copenhague -diciembre del corriente ao- en la que se ha de negociar un nuevo protocolo. El 3 M.E HELLMUTH; D.E. OSGOOD; U. HESS; A. MOORHEAD; H. BHOJWANI (eds.), Index insurance and climate risk: Prospects for development and disaster management, Climate and Society, N 2, Internacional Research Institute for Climate and Society (IRI), Nueva York, Columbia University, 2009. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 212 roadmap adoptado en Bali (Conference Of Parties N 13 - COP 13) incluye un plan de accin que determina bloques claves para fortalecer la respuesta frente al cambio climtico, v.gr., tecnologa, mitigacin, re- cursos financieros y adaptacin. De los bloques mencionados asume especial importancia la labor de adaptacin frente al cambio climtico. Ello, pues, a pesar del mpetu que se ponga en tareas de mitigacin, el cambio climtico es una realidad, razn por la cual es necesario analizar cules son las acciones ms efi- cientes a fin de disminuir sus efectos. En tal sentido, el plan de accin delineado en Bali, llama a la consideracin de (...) estrategias de ma- nejo y reduccin del riesgo, como mecanismos de participacin y transferencia del riesgo, como los seguros (...) 4 . En cumplimiento del plan de accin mencionado, las partes se re- unieron en Poznan, Polonia en el mes de diciembre de 2008 (COP 14). En dicha oportunidad, los delegados de las partes a cargo del bloque Adap- tacin destacaron el papel de la gerencia de riesgos -principalmente del seguro- como mecanismo para enfrentar las consecuencias del cambio climtico 5 . El potencial del seguro fue evidenciado a travs de la Munich Climate Insurance Iniciative (M.C.I.I.), una organizacin de expertos formada en el seno del Grupo Reasegurador Global Munich Re y de la Alliance Of Small Island States (A.O.S.I.S.), una alianza que nuclea a pequeos Estados isleos y costeros, que se ocupa del amparo de los intereses de dichos pases frente a las consecuencias del cambio climtico. La importancia del seguro frente al cambio climtico fue tambin destacada en la Cumbre realizada en la ciudad de Bonn (Alemania) en abril del corriente ao. En tal oportunidad, Kathrin Gutmann sostuvo que (...) WWF insta por la creacin de un mecanismo de seguro contra situaciones de emergencia -locales y regionales-. Este mecanismo consistira en dos pilares: 1) un seguro de clima que cubra una de- terminada proporcin de riesgos de alto nivel, relacionados con los riesgos climticos, de prdidas por desastres, y 2) un mecanismo de 4 Decisin COP 13, prrafo 1, punto c item iii. 5 Munich Climate Insurance Initiative, Frequently asked questions about International Insurance Mechanism for Climate Adaptation, 2009. On line: unfccc.int/ resource/docs/ 2009/smsn /ngo/120.pdf) (consultado el 25/5/09). 213 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL seguro de clima de asistencia, apoyo tcnico a los esquemas regio- nales, locales y los sectores pblico y privado (...) 6 . En Poznan, la inclusin del seguro en el marco de un convenio post- Kyoto fue unnimemente admitida y no tuvo reparos por ninguna de las partes, sino que el tpico se limit a analizar modalidades de inclusin e implementacin. Ello en el convencimiento que el desarrollo del mercado asegurador en pases carentes de recursos importar grandes beneficios para su adaptacin a las consecuencias del cambio climtico. En la ac- tualidad, el seguro en dichos estados slo cubre entre el 1 y el 3 % de las prdidas a causa de desastres socionaturales. Si comparamos dicha si- tuacin con el 40 % de la cobertura en los pases desarrollados, se com- prender el precario nivel de evolucin del mercado asegurador en los pases ms vulnerables a las consecuencias del cambio climtico 7 . En razn de lo mencionado, es necesario disear sistemas de seguros que se puedan adaptar a las condiciones de vida de los pases menos desarrolla- dos. En tales pases, la poblacin tiene bajo nivel de ingreso, sin embargo, las prdidas econmicas a consecuencia de desastres son importantes, situacin que se profundiza dada su vulnerabilidad a los efectos del cam- bio climtico. El escaso -cuando no, nulo- acceso a mecanismos de seguro contra desastres, fuerza a las personas carentes de recursos a autoasegurarse, hipotecar o vender su capital a fin de contar con fondos necesarios para solventar las consecuencias econmicas de desastres socionaturales. De tal manera, se agrava su situacin de precariedad y vulnerabilidad condu- ciendo al denominado ciclo de la pobreza 8 . En este sentido, se pronos- tica que (...) el seguro coadyuvar en el fortalecimiento de la resiliencia de los pases ms pobres; quienes contaran con un me- 6 WWF Global Climate Policy, WWF Expectations for the Copenhagen Climate deal 2009, 2009. On line: http://www.worldwildlife.org/climate/Publications/ WWFBinaryitem 12417.pdf. 7 Koko WARNER; Nicola RANGER; Swenja SURMINSKI; Margaret ARNOLD; Joanne LINNNEROOTH-BAYER; Michel KERJAN; Paul KOVACS; Celine HERWEIJER, Adaptation to Climate Change: Linking Disasters Risk Reduction and Insurance, United Nations International Strategy for Disaster Reduction Secretariat (UNISDR), 2009. 8 Fundacin IPADE, Cambio climtico y pobreza, On line: http://www.fundacion- ipade.org/upload/pdf/cclimatico_pobreza.pdf. 2009 (consultado el 28/5/09). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 214 canismo que aumenta su capacidad de resistir o sobreponerse a las consecuencias del riesgo climtico (...) 9 . Por otro lado, si bien el segu- ro no previene ni reduce directamente el riesgo de daos y prdidas a consecuencia del cambio climtico, los recursos financieros que provee en caso de desastres puede reducir algunos de los efectos indirectos del dao (prdidas econmicas, costos de reactivacin, etc.). Si bien existe gran cantidad de propuestas de implementacin del sistema de seguro, el anlisis a los fines de este trabajo se limitar al estudio de las dos presentaciones que tuvieron lugar en Poznan, v.gr., la propuesta realizada por la Alliance Of Small Island Status (A.O.S.I.S.) y la realizada por la Munich Climate Insurance Initiative (M.C.I.I.). La eleccin se sustenta en la importancia y lo acabado de ambas exposi- ciones. En efecto, las propuestas mencionadas son lo suficientemente detalladas como para proveer una base de anlisis. Por otro lado, el im- portante papel desempeado -destacado en el texto de la Asamblea- les concede grandes posibilidades de realizacin de cara a la Conference Of Parties N 15 a llevarse a cabo en Copenhague. Anlisis comparado de las propuestas de la M.C.I.I. y la A.O.S.I.S. En la Conference of Parties realizada en Poznan, se destac el papel de la gerencia de riesgos -principalmente del seguro- como meca- nismo de adaptacin al cambio climtico. Ello, esencialmente, dirigido a los pases menos desarrollados y por consiguiente ms vulnerables a los efectos del cambio climtico. El papel del seguro fue destacado principal- mente a travs de dos propuestas: la Munich Climate Insurance Initiative (M.C.I.I.) y de la Alliance Of Small Island States (A.O.S.I.S.). Si bien existen diferencias entre ambas iniciativas, tambin existen puntos de contacto, los cuales es menester destacar en pro de un mejor entendimiento de ellas, y en la bsqueda de elementos que han sido un- nimemente subrayados en vistas de un futuro acuerdo post-Kyoto a negociarse a fin de ao en Copenhague. La propuesta realizada por la 9 M.E. HELLMUTH et al, ob. cit.. 215 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL M.C.I.I. encaja casi en su totalidad dentro del marco definido por A.O.S.I.S.. Por las caractersticas de esta publicacin, no incluimos en este trabajo, los cuadros explicativos que haban sido incorporados en la monografa presentada al concurso. Slo sealamos que la M.C.I.I. deta- lla la reglamentacin del sistema de seguro como medio de adaptacin al cambio climtico, en tanto la propuesta de la A.O.S.I.S. aade referen- cias a rehabilitacin y compensacin de componentes. Aspectos comunes a las propuestas Principios pilares La M.C.I.I. y la propuesta realizada por la A.O.S.I.S. se sostienen sobre dos principios/pilares: contaminador-pagador y responsabilidad co- mn pero diferenciada. El primero de los mencionados es uno de los ms conocidos -y polmicos- principios del derecho medioambiental; apunta a que los costes ambientales sirvan para su imputacin efectiva sobre el agente contaminante. Se trata de un criterio que supone la proporcionali- dad entre el grado de contaminacin (capacidad contaminante) y el pago a realizar. Por su parte, el principio responsabilidad comn pero diferen- ciada es complementario del anterior y pugna que, si bien todos los pases deben responder frente a problemas ambientales y el deterioro medioambiental, el tipo y magnitud de dicha responsabilidad difiere en cada uno de ellos, y se determina en razn de su contribucin al menoscabo. La vigencia de dichos principios se advierte en las propuestas de las mencionadas organizaciones, en un doble aspecto; en cuanto a su finali- dad, las presentaciones procuran asistir a los pases en vas de desarrollo -especialmente aquellos particularmente vulnerables- en su adaptacin al cambio climtico, mediante la reduccin del riesgo climtico y su transfe- rencia a travs de mecanismos financieros, todo ello conforme su estra- tegia de adaptacin. De tal manera, las partes apoyan y facilitan la coo- peracin en la adaptacin frente a los efectos del cambio climtico. Respecto de su financiamiento, si bien las propuestas se basan en una frmula que ser acordada a travs de la negociacin de los Estados Partes, (...) casi la totalidad de los gastos sern sufragados por los ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 216 pases desarrollados (...) 10 . Asimismo, los pases menos desarrollados se vern beneficiados por la actividad de prevencin que deben realizar los pases desarrollados, reduccin de riesgos y cobertura de riesgos de gran escala. Reduccin del riesgo La vital importancia que reviste la prevencin del riesgo ambiental como mecanismo de mitigacin de las consecuencias del cambio climtico es una verdad de perogrullo. Desde el comienzo de las negociaciones referentes al cambio climtico, la reduccin de la tasa de emisin de ga- ses efecto invernadero estuvo en el centro del estudio; en 1992, la Decla- racin de Ro de Janeiro estableci como objetivo de la Convencin Mar- co de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMNUCC) no slo la estabilizacin de las concentraciones de gases en la atmsfera, sino tambin el hecho de hacerlo de forma tal que permita continuar el desarrollo sostenible: ecolgica (adaptacin de los ecosistemas), social (seguridad de los alimentos) y econmicamente 11 (art. 2). Posteriormente, en el Protocolo de Kyoto de 1997, bajo los principios de contaminador-pagador y responsabilidad comn pero diferenciada, se acord que las Partes del Anexo I lideraran el proceso a travs de obje- tivos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones. Sin embar- go, el roadmap adoptado en Bali en el 2007 intent conservar el equilibrio entre las Partes del Anexo I y No Anexo I, en materia de compromisos de mitigacin como tambin aumentar el sentido de urgencia. Ese equilibrio se expresa en los prrafos (b)(i) y (b)(ii): (...) b) La intensificacin de la labor nacional e internacional relati- va a la mitigacin del cambio climtico, incluido, entre otras cosas, el examen de: i) Compromisos o medidas de mitigacin mensurables, notificables y verificables adecuados a cada pas, incluidos objetivos cuantificados de 10 Munich Climate Insurance Initiative, ob. cit. 11 Harald WINKLER, Negociaciones para la mitigacin del cambio climtico, con acento en las opciones para los pases en desarrollo, Centro de Investigacin sobre Energa, Universidad de Ciudad del Cabo, 2008 (http://www.undp.org/ climatechange/ docs/Spanish/UNDP_Mitigation_final_sp.pdf). 217 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL limitacin y reduccin de las emisiones, por todas las Partes que son pa- ses desarrollados, asegurando la comparabilidad de las actividades entre s y teniendo en cuenta las diferencias en las circunstancias nacionales; ii) Medidas de mitigacin adecuadas a cada pas por las Partes que son pases en desarrollo en el contexto del desarrollo sosteni- ble, apoyadas y facilitadas por tecnologas, financiacin activida- des de fomento de la capacidad, de manera mensurable, notificable y verificable (...). Siguiendo la lnea evolucin planteada, tanto la propuesta M.C.I.I. como de la A.O.S.I.S. incluyen dentro de su estrategia de adaptacin al cambio climtico, un sector dirigido a la mitigacin de sus consecuencias; denominado prevencin en la M.C.I.I., y gerencia de riesgos en la A.O.S.I.S. Hasta el momento la tarea de prevencin ha tenido escasos -cuando no, nulos- efectos de cara al cambio climtico. La renuencia de los pases desarrollados a tomar concretas medidas de disminucin de la tasa de emisin de gases efecto invernadero se hace presente en este punto. Muestra de ello es que Estados Unidos -el pas con mayor tasa de emi- sin de gases dixido de carbono- aun no ha ratificado el Protocolo de Kyoto. El fracaso de la poltica de prevencin diseada en Kyoto ha provo- cado que el cambio climtico que hace unos aos era considerado una amenaza, sea actualmente una realidad, a la que ya no se puede evitar. La necesidad del diseo de una acabada estrategia de adaptacin ha sido resaltada por ambas propuestas y, como se desarrollar posteriormente, la importancia del seguro a tales fines es superlativa. Seguro La idea de un sistema de seguro que coadyuve a la adaptacin de los pases al cambio climtico fue primeramente introducida por la A.O.S.I.S. en 1991. La Alianza propuso la formacin de un fondo con contribuciones obligatorias de los pases industrializados a fin de indem- nizar a pequeos Estados insulares en desarrollo y pases menos desa- rrollados por prdidas resultantes del aumento del nivel del mar. Sin embargo, la propuesta no se refera estrictamente a un esquema de seguro y se sostena en el art. 4.8 de la Convencin Marco de las Na- ciones Unidas sobre Cambio Climtico. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 218 En diciembre del 2008 se realiz en Poznan la Conference Of Parties N 14 en la que la A.O.S.I.S. -juntamente con la M.C.I.I.- propusieron al sistema de seguro como principal mecanismo de adaptacin al cambio climtico. Ello en el entendimiento de que, a pesar de los esfuerzos de prevencin y reduccin del riesgo climtico, los pases enfrentarn el au- mento de la frecuencia e intensidad de desastres socionaturales, y que el seguro puede cumplir una funcin social vital al permitir la transferencia de dichos riesgos desde los pases ms vulnerables y con menos posibili- dades de adaptacin, hacia los pases ms desarrollados. En el marco de las negociaciones tendientes al mejor diseo de un sistema de seguro, se deber considerar ciertas limitaciones en su estruc- tura tradicional que se han de solucionar en pro de un mejor funciona- miento del sistema frente al cambio climtico. En tal sentido, corresponde observar que en su diseo actual el seguro no previene ni reduce los daos directos -a personas o cosas- a consecuencia de desastres socionaturales; adems de no ser siempre la mejor opcin de gestin del riesgo (en trminos de costo-beneficio y posibilidad de desarrollo) 12 . Estas limitaciones son potencialmente agravadas en el contexto del cambio climtico, el cual plantea nuevos desafos para el sistema de se- guro: el incremento de daos potencialmente no asegurables en razn del aumento de la magnitud y frecuencia de los desastres socionaturales, y lo inapropiado del sistema de seguro tradicional para enfrentar desastres socionaturales paulatinos (v.gr., sequa). Las mencionadas debilidades del sistema de seguro, pueden sanearse a travs del correcto diseo de iniciativas que maximicen los incentivos para la reduccin de riesgos de desastres. Para la efectiva aplicacin de un programa de seguro, es sumamente necesaria la intervencin del sec- tor pblico que asegure a largo plazo la reduccin de todo tipo de riesgos; el cual debe jugar un rol activo a fin de integrar las actividades de reduc- cin del riesgo y los esfuerzos de desarrollo econmico. 12 M.E. HELLMUTH et al., ob. cit. 219 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL La institucionalidad, funcionamiento y financiamiento del sistema asegurativo a nivel internacional. La propuesta de la Munich Climate Insurance Initiative La Munich Climate Insurance Initiative propone la divisin del pilar referido al seguro en funcin del nivel de riesgo a fin de cumplir ms acabadamente su funcin de adaptacin al cambio climtico. En efecto, la Iniciativa divide el Insurance Pillar atendiendo a la magnitud de los daos cubiertos, en dos niveles: el primer nivel considera los riesgos de menor y mediana magnitud, y se denomina Climate Insurance Assitance Facility (C.I.A.F.); por su parte, el segundo, se ocupa de los riesgos de mayor magnitud -desastres socionaturales- y se lo denomina Climate Insurance Pool (C.I.P.). A continuacin se analizar detenidamente cada uno de estos niveles a fin del ms acabado entendimiento de la propuesta. Climate Insurance Assitance Facility (C.I.A.F.) El cambio climtico acta sobre el riesgo ambiental, es decir sobre la probabilidad de ocurrencia de un dao que afecta al medio ambiente la cual, a consecuencia de este fenmeno, se incrementa tanto su frecuen- cia, como su magnitud. El programa C.I.A.F. se dirige a la cobertura de riesgos de mediana escala causados por factores climticos. Actualmente, tales daos no poseen proteccin (v.gr., en el seguro automotor, los daos al vehculo a consecuencia de inundaciones, vientos, etc., estn excluidos de la pliza) y en los seguros agropecuarios donde el grado de exposicin al clima es directo, la porcin de tierras aseguradas es mnima 13 . El sistema actual no protege los daos causados por las condiciones climticas, lo cual es vital para enfrentar los efectos del cambio climtico. Ante la incertidum- bre, las aseguradoras, o bien excluyen determinados daos, o bien au- mentan la prima, con lo que se hace ms difcil su aseguramiento. 13 Instituto Nacional de Tecnologa Agropecuaria (I.N.T.A.) Los emprendimientos asociativos para acceder al seguro agropecuario, 2009. On line: http://www.inta.gov.ar/ profeder/info/documentos/cambio/seguro.pdf. Consultado el 23 de marzo de 2009. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 220 El C.I.A.F. es un programa que pretende amparar a los pases ms vulnerables a los efectos del cambio climtico. Teniendo en vista tal obje- tivo, el esquema tiene por finalidad desarrollar estrategias de adaptacin a nivel nacional complementarios a los planes desarrollados por el pas respectivo (efecto indirecto). Por otro lado, provee apoyo tcnico y asis- tencia financiera a fin de incentivar al sector privado a participar y asegu- rar daos de mediana magnitud acaecidos a consecuencia de condiciones naturales (efecto directo); los cuales actualmente carecen de cobertura. Se estima que a travs del apoyo tcnico y la asistencia financiera recibi- da, el sector asegurador ser ms proclive al aseguramiento de daos hasta hoy sin cobertura. El asesoramiento brindado y los incentivos eco- nmicos tornarn rentable la cobertura de daos a consecuencia de de- sastres socionaturales y temperaturas extremas y prolongadas. Climate Insurance Pool (C.I.P.) A pesar del mpetu y el esfuerzo en perfeccionar los mtodos y tc- nicas de prevencin y reduccin de riesgos, los pases sufren el incre- mento de la frecuencia e intensidad de las catstrofes climticas. Ello pues, el cambio climtico es una realidad, a la cual ya no se puede evitar sino que slo cabe atenuar y adaptarse a sus efectos. De entre los riesgos climticos, las catstrofes -v.gr., huracanes, inun- daciones, etc.- son la principal preocupacin de la comunidad global fren- te al cambio climtico. A ello cabe agregar que las gravsimas consecuen- cias econmicas de los desastres socionaturales y su bajo nivel de fre- cuencia tornan muy dificultoso -cuando no, imposible- su aseguramiento. Para hacer frente a estas contingencias, la M.C.I.I. ide el programa Climate Insurance Pool. Dentro de marco del pilar de seguros, este segundo nivel se dirige a la absorcin de la porcin de riesgos de mayor magnitud y - congruentemente con los principios contaminador-pagador y responsabi- lidad comn pero diferenciada- pone especial nfasis en la cobertura de daos a que estn expuestos los pases ms vulnerables; quienes son los ms indefensos y los que menos han contribuido al cambio climtico. La propuesta exime de todo pago a los pases en vas de desarrollo a quienes la cobertura se brinda sin costo; el cual se hace recaer sobre los pases 221 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL ms desarrollados, quienes mayormente han coadyuvado al cambio climtico. Considerando la gran magnitud y la mnima probabilidad de ocurren- cia de los desastres socionaturales con relacin a cada individuo, las ase- guradoras son reacias a brindar cobertura a este tipo de riesgos. Ello se fundamenta en tres aspectos: por un lado, las consecuencias econmicas de dichos desastres superan por mucho el nivel de primas pagadas: no es rentable brindar la cobertura. En segundo lugar, las personas son reacias en solicitar la cobertura de este tipo de daos, ello en el entendimiento que -dada su escasa frecuencia- nunca resultarn vctimas de tales daos. Por ltimo, otra barrera al aseguramiento de este tipo de daos proviene de la misma intervencin ex post del sector pblico. Cuando los eventos prueban ser visiblemente catastrficos, los gobiernos liberan la ayuda para desastres, usualmente con el apoyo de la comunidad internacional. La participacin del gobierno en cualquier mercado tiene el efecto potencial de desplazar al sector privado y los mercados de seguros no se eximen. La manera ambigua como los gobiernos y la Comunidad Internacional ofrecen y administran la ayuda para desastres aade ms distorsiones, ya que dicha ayuda -gratis e inexplcita- se proporciona cuando los daos son visiblemente elevados, reduciendo entonces el inters de los clientes potenciales y su disponibilidad de comprar seguros. Para prevenir tales situaciones el programa C.I.P. prev un sistema de reaseguro contra prdidas extremas. Dicha cobertura ser brindada por el mercado reasegurador global; ello, en el entendimiento que el reaseguro es el instrumento que mejor solucin brinda a la problemtica 14 , razn por la cual asume importancia vital. El sistema que permite a una aseguradora -en caso de no tener capacidad para solventar las obligacio- nes de pago- cubrirse contra su responsabilidad en los siniestros por ella asumidos por exceder su capacidad de responder. 14 Francisco ALCNTARA GRADOS, El seguro de riesgos catastrficos: reaseguro tradicional y transferencia alternativa de riesgos, Madrid, Mapfre, 2005. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 222 II. Funcionamiento del seguro basado en ndices como mecanismo de adaptacin al cambio climtico Introduccin En la primera parte del anlisis se ha evidenciado la importancia del desarrollo de una nueva forma de administrar el riesgo climtico cuyo diseo sea lo ms humanamente perfecto. El sistema de seguro tradicio- nal tal como est diseado no logra desarrollar acabadamente su funcin de adaptacin al cambio climtico, por lo que es necesario reformarlo y plantear un nuevo esquema de administracin del riesgo. Slo un cuida- doso diseo del sistema de gestin del riesgo, forjar al seguro como mecanismo de adaptacin al cambio climtico. La necesidad de disear esquemas de seguros ambientales que sean capaces de enfrentar las consecuencias del cambio climtico, se extiende a las dos modalidades de dao ambiental. Por un lado, el aumento de la intensidad y frecuencia de los daos a personas o cosas a causa de la modificacin de las condiciones del medio ambiente, tornan necesario revisar el funcionamiento del seguro en pro de su perfeccionamiento de cara a esta nueva realidad. Por otro lado, la necesidad de contar con un sistema de seguro de dao ambiental se hace imperiosa; el estudio, eva- luacin y desarrollo de un seguro que logre cumplir una funcin de garan- ta, de respaldo frente a la responsabilidad por la alteracin del equilibrio del ambiente, son impostergables. Si bien la necesidad de reforma del esquema de seguros se impone, a fin de lograr un acabado anlisis y dada la estrechez del estudio propuesto es necesario delimitar la problemtica a tratar en esta segunda parte. En razn de ello, en lo que sigue se analizar la reforma del seguro agropecuario tradicional, en el entendimiento que la actividad agropecuaria es la que ms directamente est afectada a la variabilidad de las condiciones meteorol- gicas. Por otra parte, el diseo del seguro agropecuario actual est en crisis y la necesidad de su reforma ya se vena planteando con anterioridad al cambio climtico y -a diferencia de lo que sucede con el seguro de dao, hogar, etc.- el cambio climtico es la gota que rebalsa el vaso, por lo que se presenta como una oportunidad para su perfeccionamiento. Teniendo en cuenta la situacin descripta, el anlisis se centrar en el estudio de nuevas formas de administrar el riesgo agropecuario. En 223 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL este sentido, el seguro basado en ndices es una nueva sistemtica de administracin del riesgo asumido y que est siendo objeto de estudios piloto alrededor del mundo a fin de evaluar su comportamiento. Di- chos estudios han demostrado los beneficios de esta novedosa moda- lidad de administracin del riesgo; cuyas caractersticas tornan viable su ofrecimiento en los pases menos desarrollados. Sin embargo, el sistema an est siendo evaluado, y todava no se puede aseverar la utilidad o no del sistema frente a la incierta y compleja alteracin de las condiciones climticas. Sistema de seguro basado en ndices La produccin agropecuaria ha sido siempre una actividad riesgosa. La incertidumbre sobre los ingresos futuros complica tanto la toma de decisiones de produccin a corto plazo como el planeamiento e inversin a largo plazo. En el mismo sentido, la incertidumbre de ingresos tambin lleva a las entidades de crdito a estar menos dispuestas a otorgar prsta- mos a los agricultores. A pesar de que existen al alcance de los agriculto- res algunas formas de mitigacin del riesgo y autoseguro, estas formas de administracin del riesgo tienen ciertas limitaciones y reducen los ingre- sos de las fincas en el largo plazo 15 . A pesar de la importancia de la agricultura en la economa de la mayora de los pases, los mercados formales de seguro, para la transfe- rencia de riesgos relacionados con la produccin agrcola, son aun incom- pletos cuando no inexistentes, a lo largo de la mayor parte del mundo desarrollado y subdesarrollado En los ltimos aos, ha surgido una amplia gama de nuevos mecanis- mos que solucionan muchos de los problemas que enfrentan los esque- mas de seguro agropecuario tradicional. En tal sentido, (...) Las inno- vaciones recientes incluyen desde avances institucionales y tecnol- gicos que reducen el costo de entrega del producto y de verificacin 15 M.E. HELLMUTH et al, ob. cit. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 224 de prdidas, hasta una reestructuracin completa del anlisis de ries- gos y de los contratos de seguros (...) 16 . El sistema de seguro basado en ndices (o index insurance)
es una nueva herramienta de administracin del riesgo financiero agropecuario que ofrece la posibilidad superar las limitaciones del seguro agropecuario tradicional. El sistema funciona fijando pagos de indemnizacin contin- gentes cuando un ndice objetivo alcanza ciertos niveles preestablecidos. La proteccin otorgada a los clientes est, por consiguiente, basada en la suposicin de que el ndice est correlacionado significativamente con las prdidas de produccin. Los beneficios del sistema han sido evidenciados y comprobados a travs de estudios pilotos cuyos resultados fueron publicados reciente- mente en un informe elaborado -a principio del corriente ao- por la International Research Institute for Climate and Society (I.R.I.) titu- lado: Index insurance and climate risk: Prospects for development and disaster management 17 . Dicho informe concluy afirmando que el sistema de seguro basado en ndices posibilita la cobertura de una am- plia gama de riesgos climatolgicos por parte de distintos grupos sociales; adems de resolver los inconvenientes del seguro agrcola tradicional. Funcionamiento del sistema de seguro basado en ndices El sistema de seguro basado en ndices funciona fijando pagos de indemnizacin contingentes cuando un ndice objetivo alcanza ciertos ni- veles preestablecidos. La proteccin otorgada a los clientes est, por con- siguiente, basada en la suposicin de que el ndice est correlacionado significativamente con las prdidas de produccin. Los contratos de se- guro basados en ndices se redactan, no contra las perdidas individuales 16 Diego ARIAS - Katya COVARROBIAS, Seguros agropecuarios en mesoamrica. Una oportunidad para desarrollar el mercado financiero rural, Banco Interamericano de desarrollo. On line: www.iadb.org/document.cfm?id=750797. Consultado el 30 de junio de 2009. 17 M.E. HELLMUTH et al., ob. cit. 225 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL sino, contra variables tales como niveles de lluvia, granizo, heladas, hume- dad, etc.; o rendimientos por rea que estn altamente correlacionados con las prdidas agrcolas, y que pueden ser medidas independiente y objetivamente, sin que dependan de acciones del asegurado. En este sen- tido se ha dicho que (...) El nivel ptimo de ndice depender de la correlacin entre las prdidas agrcolas y el ndice correspondiente, y la disponibilidad de informacin sobre el ndice confiable y verifi- cable independientemente, con la cual desarrollar tablas actuariales crebles (...) 18 . De lo expuesto surge que existen dos categoras principales de los productos de seguro basados en ndices son: ndice de rendimiento por rea e ndice climtico. - Seguro basado en ndices climticos (S.I.C.) En el seguro basado en un ndice climtico, el derecho al premio surge desde que el nivel de lluvias, o velocidad de los vientos, etc., es menor o superior -segn el caso- a un ndice predeterminado en un pero- do de tiempo establecido. El ndice establecido tiene correlacin histrica entre eventos climticos y los rendimientos del cultivo, de modo que la distribucin de probabilidad del evento puede ser estimada y el evento puede ser medido. El ndice se usa para determinar la ocurrencia y mag- nitud del evento estipulado en el contrato de seguro. No hay verificacin de prdidas a nivel de finca. Por consiguiente, la indemnizacin ocurre para el asegurado en el momento que el evento indexado ocurre, indepen- dientemente de que el asegurado sufriera o no prdidas por el evento para el cual se compr el seguro. Dada la estructura del contrato, el seguro climtico basado en ndices permite que los individuos mitiguen sus riesgos de produccin a travs de un mtodo que es independiente de la produccin individual. 18 Mario MIRANDA - Rodolfo QUIRS, Seguro de ndice para la agricultura boli- viana, Proyecto SEFIR de USAID/Bolivia, 2003. On line: http://aede.osu.edu/Programs/ RuralFinance /PDF%20Docs/Publications/Bolivia/Papers/Spanish/BOLIVIA.SEFIR- 11.seguros.pdf. (consultado el 2/8/09). ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 226 - Seguro basado en ndices de rendimiento promedio (S.I.R.P.) El seguro basado en ndices de rendimiento regional fue caracterizado primeramente por Harold Halcrow 19 y mejorado por Miranda 20 . Con base en dichos trabajos y el aporte de Skees 21 , en el 2005 Ozaki y Shirota 22 realizaron un estudio detallado objetivando la formulacin, e implementacin de un contrato de seguro basado en un indicador regional de rendimiento. Los investigadores concluyeron que ms del 80 % de los productores rura- les se beneficiaran de alguna reduccin del riesgo sistmico. - Seguro tradicional y el seguro climtico basado en ndices climticos Al igual que este ltimo, el contrato de seguro especifica la indemni- zacin si un ndice agregado objetivo -v.gr., rendimiento agrcola o gana- dero- es menor que el lmite especfico. Al igual que el seguro tradicional, los ndices de rendimiento por rea se basan en un indicador de produc- cin agregado. Sin embargo, para el seguro de rendimiento por rea, el ndice es el rendimiento de la produccin promedio dentro de un rea o zona prede- terminada. Si el rendimiento promedio est por debajo de un lmite preespecificado los productores asegurados con un contrato reciben pa- gos de indemnizacin. El seguro de rendimiento por rea est, entonces, menos correlacionado con el productor individual que el seguro tradicional, pero sigue conservando un grado de relacin, ya que los rendimientos pro- medio se basan en un agregado de rendimientos del productor individual 23 . 19 Harold G. HALCROW, Actuarial structures for crop insurance, Journal of Farm Economics, N 31, pgs. 418-443, 1949. 20 Mario J. MIRANDA, Area-Yield Crop Insurance Reconsidered, American Journal of Agricultural Economics, N 73, 1991, pgs. 233-254. 21 J.R. SKEES; B.J. BLACK; B.J. BARNETT, Designing and Rating an Area Yield Crop Insurance Contract, American Journal Agriculture Economics, N 79, 1997, pgs. 430-438. 22 V.A. OZAKI - R. SHIROTA, A experincia do seguro agrcola nos EUA: evoluo e performance, Revista Brasileira de Risco e Seguro, Ro de Janeiro, v. 1, N 2, pgs. 69- 87, 2005. 23 Robert HAMBERS - John QUIGGIN, Optimal producers behavior in the presence of Area-Yield Crop Insurance, American Journal of Agricultural Economics, 2002. 227 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL El correcto funcionamiento de esta modalidad de seguro est direc- tamente relacionado con una correcta determinacin del rea a la cual se le brinda una determinada cobertura 24 . La regin debe ser lo suficiente- mente grande como para que la produccin de cualquier productor margi- nal no pueda tener un impacto significativo en los rendimientos agrega- dos. Sin embargo, la regin debe ser lo ms pequea posible para que slo aquellos productores que enfrenten condiciones y riesgos similares estn en la regin especificada. (...) Si se expande el rea de cobertura sobrepasando este lmite mnimo definido climtica y agro ecolgicamente el ndice estara sesgado y no sera representativo de los riesgos tomados por los productores individuales que adqui- rieran el seguro de rendimiento por rea (...) 25 . De igual manera, si se fija la cobertura a un rea muy pequea, no se estara eliminando ni reduciendo adecuadamente el riesgo sistmico contra el cual el seguro indexado intenta proteger a los productores individuales. El seguro basado en ndices y el cambio climtico Con relacin al desenvolvimiento del seguro basado por ndices fren- te al cambio climtico, mucho no se ha avanzado. Un informe publicado a mediados del corriente ao por la International Research Institute for Climate and Society (I.R.I.) ha concluido con la necesidad de adaptar el seguro basado en ndices a la incertidumbre aadida por el cambio climtico 26 . En igual sentido se ha manifestado Nstor Ibarra, al plantear que uno de los items que quedan por resolver es la evaluacin de la adaptabilidad del sistema frente al cambio climtico 27 . 24 Mario MIRANDA - Rodolfo QUIRS et al., ob. cit. 25 Bharat RAMASWAMI - Ferry ROE, Aggregation in Area Yield Crop Insurance: The Linear Additive Model, American Journal of Agricultural Economics, 2004. 26 M.E. HELLMUTH et al., ob. cit. 27 Hctor IBARRA, Comodity Risk, Management Group, World Bank. Conferen- cia: Weather Index Insurance: the New Technological Frontier in Natural Hazards Hedging Mechanisms, Manila, Philipinnes, 22-24 de mayo de 2006. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 228 A fin de evaluar el funcionamiento del seguro basado en ndices frente al cambio climtico, tomaremos como punto de partida de anlisis una serie de observaciones realizadas en el informe mencionado. El informe destaca la existencia de un debate en torno al desenvolvi- miento del seguro basado por ndices frente al cambio climtico. Segn pronostica, el sistema coadyuvara a la adaptacin frente al cambio climtico de tres maneras. En primer lugar, como un mecanismo de trans- ferencia del riesgo, dentro de un sistema-marco de gerencia del riesgo. En segundo lugar, como un mecanismo que ayuda a las personas a acce- der a recursos financieros necesarios para escapar a los efectos del cam- bio climtico. En tercer lugar, como un mecanismo que incentive a la realizacin de actividades tendientes a la reduccin del riesgo climtico. Partiendo del anlisis de las tres cuestiones descriptas, y consideran- do los distintos estudios realizados -proyectos piloto- se evaluar el des- envolvimiento del seguro basado en ndices frente al aumento de la inten- sidad y frecuencia de los desastres socionaturales. El seguro como un mecanismo de transferencia del riesgo El sistema de seguro agropecuario tradicional est en crisis, y el cam- bio climtico se presenta como una oportunidad para evaluar su funciona- miento y proponer su reformulacin. La mayora de estos sistemas tradicio- nales han sido administrados y ampliamente subsidiados por los gobiernos y operan en mercados incompletos. Esto ha debilitado la eficacia de dichos instrumentos, y tambin su acceso por parte de los productores quienes pueden verse fcilmente excluidos de los esquemas de seguro tradicional a consecuencia de numerosas caractersticas de diseo estructural. En el sistema de seguro tradicional la ocurrencia del siniestro se tie- ne por verificada cuando existe un dao, una mengua en el inters asegu- rado. Ello conlleva la carga de verificacin por parte de la aseguradora, consistente en trasladarse hasta el lugar del siniestro y constatar su ocu- rrencia (art. 76 ley 17.418). Todo ello desemboca en un excesivo costo a cargo de la aseguradora, gasto que posteriormente se ve trasladado al asegurado a travs de la fijacin de la prima. La situacin descripta ha provocado que el mercado del seguro agropecuario tenga un escaso -cuando no nulo- desarrollo en los pases 229 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL ms vulnerables a los efectos del cambio climtico. En ciertos Estados no se cuenta con sistemas de seguro y, en los que s cuenta, su precario diseo estructural lo torna sumamente costoso, por lo que no est al al- cance de los productores agropecuarios de menos recursos. En este sentido, el sistema de seguro basado en ndices se presenta como una herramienta que soluciona gran parte de los defectos estructurales del seguro tradicional. Considerando su menor costo operativo, esta modali- dad de seguro es un producto que est al alcance de las personas con menos recursos, quienes contarn con un sistema que les brinde tranquilidad en pro del mejor y ms eficiente desarrollo de su actividad productiva. Bajo la sistemtica del seguro basado en ndices, el siniestro se veri- fica cuando el nivel de lluvias o velocidad de viento, etc., supera o es menor -segn el caso- a un ndice predeterminado. La ocurrencia del siniestro se comprueba a travs de informe de un centro meteorolgico de la zona, a travs del cual se comunica el nivel -de lluvias, de vientos, etc.- de un determinado perodo de tiempo -mensual o anual, segn el caso- y de acuerdo a una simple constatacin con el parmetro previa- mente establecido se tendr o no por configurado el siniestro. Con ello, los costos operativos del sistema de seguro se ven seriamente disminui- dos y, consecuentemente, la prima a pagar por el asegurado. Por otro lado, es necesario advertir que la misma sistemtica de comprobacin elimina la posibilidad de fraude. El diseo de este novedoso mecanismo de administracin del riesgo an est en estudio y todava quedan ciertas cuestiones operativas por resolver. El sistema de seguro basado en ndices implica una reestructu- racin del anlisis de riesgos y de los contratos de seguro. Es por ello que reviste vital importancia instalar canales de comunicacin a travs de los cuales brindar abundante informacin a la sociedad, en general, y a los actores vinculados a polticas de gobierno y aseguradoras, en particular, sobre los efectos del cambio climtico y las virtudes del sistema de segu- ro basado en ndices como herramienta de atenuacin de sus consecuen- cias. En el mismo sentido, se debe brindar informacin acabada y com- pleta respecto de la viabilidad de implementacin del sistema, as como su funcionamiento, a los fines de que el sector asegurador pueda entender y confiar en el ofrecimiento del producto. El diseo del contrato de seguro basado en ndices y, en particular, la seleccin de un ndice apropiado, reviste importancia crucial, a los fines de disminuir el denominado riesgo de base. El riesgo de base es una de ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 230 las mayores complicaciones que d la implementacin del seguro basado en ndices; se refiere a la situacin que se presenta cuando no existe correlacin entre el ndice fijado y las prdidas sufrida por el productor. En consecuencia la aseguradora realiza pagos cuando no existe prdida o no realiza pagos cuando existen prdidas. El seguro como mecanismo que ayuda a la personas a acceder a recursos financieros necesarios El clima se ha tornado una cuestin clave en la agenda de desarrollo en la actividad agropecuaria. Para las personas con menos recursos, la variabilidad e imprevisibilidad de las condiciones climatolgicas se pre- sentan como un riesgo que reduce las opciones y limita la capacidad de desarrollo. El riesgo se materializa en dos niveles: el efecto directo, refe- rido a las consecuencias de desastres socionaturales, y el indirecto, la amenaza de su ocurrencia (independientemente de que ocurra o no). Cuando el desastre natural ocurre, las personas con menos recursos son las ms vulnerables a sus consecuencias. Estos sectores de la socie- dad no cuentan con el capital necesario para recuperarse; en ciertas cir- cunstancias hasta pueden verse obligadas a venderlo con tal de sobrevivir al impacto del desastre natural. Cuando los efectos inmediatos de la crisis concluyen, las personas con menos recursos aun sienten sus consecuen- cias, las cuales persistirn, dado que la situacin en la que se hallan es peor de la que se encontraban antes de su ocurrencia. Por otro lado, bajo la amenaza de la posible ocurrencia de un desas- tre natural, las personas con menos recursos evitan tomar riesgos. Evitan realizar inversiones e innovaciones que podran incrementar su producti- vidad, desde que el riesgo que implica tomar la decisin conlleva el au- mento de su vulnerabilidad. La evidencia sugiere que los productores agropecuarios sacrifican entre el 10 y el 20 % de sus ingresos cuando usan estrategias tradicionales de gestin del riesgo 28 . 28 Instituto Nacional de Tecnologa Agropecuaria (I.N.T.A.) Los emprendimientos asociativos para acceder al seguro agropecuario, 2006. On line: http://www.inta.gov.ar/ profeder/info/documentos/cambio/seguro.pdf. (consultado el 23/3/09. 231 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Todo lo dicho conlleva que las entidades financieras sean reacias a otorgar crditos a productores rurales. Esta imposibilidad de acceso al crdito reduce de manera crtica el acceso a nuevas tcnicas y tecnolo- gas que tiendan a mejorar la produccin. Aun cuando la sequa (o inunda- ciones, huracanes, etc.) ocurran un ao entre cinco o seis, la amenaza de su ocurrencia es suficiente para bloquear el crecimiento econmico. La pobreza limita la capacidad de las personas para manejar los ries- gos climticos. El cambio climtico exacerba esta situacin, y los pases menos desarrollados enfrentan de manera fuerte la amenaza. Los meca- nismos de transferencia de riesgo, como los seguros, han jugado un rol en la mitigacin del riesgo climtico en muchas partes del mundo. Sin em- bargo, generalmente no est disponible en los pases en desarrollo: el mercado asegurador es limitado y no est orientado hacia las personas ms pobres. El sistema de seguro basado en ndices es una nueva alternativa superadora de las deficiencias de la oferta del mercado asegurador tradi- cional. Si se lo disea e introduce cuidadosamente tiene el potencial para contribuir de manera significativa al desarrollo sustentable. El seguro basado en ndices puede ser aplicado a diferentes clases de riesgos relacionados con el clima -desde riesgo de sequa o inunda- ciones hasta huracanes o ciclones-. En el mismo sentido, esta nueva modalidad de seguro permite ser aplicado por parte de diferentes nive- les de sociedad -a un nivel micro, por parte de pequeos productores, a un nivel medio, por parte de aseguradoras y bancos, a nivel macro por parte del gobierno. El sistema de seguro basado en ndices posibilita que las personas con menos recursos puedan asegurarse contra los riesgos climticos. De tal manera, el panorama visto desde las fuentes de financiamiento cam- bia. Si las entidades financieras estn en conocimiento de que sus deudo- res estn asegurados contra riesgos relativos al clima, ser ms viable el ofrecimiento de crditos. Si ocurre una inundacin, sequa, huracn, etc., y la productividad del campo disminuye, ser el asegurador el encargado de hacerse cargo de las prdidas. ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 232 El seguro como un mecanismo que incentiva a la realizacin de actividades tendientes a la reduccin del riesgo climtico (prevencin) El contrato de seguro agropecuario tradicional, tiene el defecto de promover en los clientes la reduccin del uso de buenas prcticas admi- nistrativas o la alteracin de sus buenas prcticas de produccin por el hecho de estar asegurados. Bajo la modalidad de seguro agropecuario basado en ndices se solu- ciona la problemtica, pues la indemnizacin ocurre cuando un ndice se mueve positivamente o negativamente rebasando un lmite predetermina- do, y no cuando ocurre una prdida especfica en la produccin. El mto- do con el que se realiza la liquidacin se basa en un evento cuya ocurren- cia no est ligada al comportamiento del cliente, porque el pago se basa en la intensidad de un ndice climtico en lugar del impacto explcito del mismo evento climtico en el rendimiento. Con la eliminacin de la nece- sidad de determinar la indemnizacin para cada productor individualmen- te, el riesgo moral se reduce o se elimina. Los itinerarios de indemnizaciones se basan en eventos independien- tes, pero correlacionados a la produccin real. De esta manera, el cliente tiene un incentivo claro para minimizar las prdidas al mejorar las estrate- gias de reduccin de riesgos, de manera que si la indemnizacin fuera a ocurrir a partir de un riesgo relacionado con el clima, el cliente, de hecho, podra recibir una indemnizacin que cubra ms que sus prdidas. Los beneficios de mejorar la administracin del riesgo son dos: el productor se beneficia al incrementar su produccin, y sus flujos de ingreso mejoran a partir de las indemnizaciones as como del ingreso adicional de aumentar su produccin. Particularmente, ste es el caso con el seguro indexado al rendimiento por rea. III. Conclusin El diseo e implementacin de polticas pblicas a fin de enfrentar la incertidumbre y complejidad del cambio climtico es una necesidad impe- riosa; y la estrategia a seguir ya no slo debe tener como objetivo la 233 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL prevencin del fenmeno, sino tambin la atenuacin y adaptacin a sus efectos. La eleccin y puesta en marcha de cualquier tarea que pretenda la proteccin del medio ambiente exige la colaboracin de todos los sec- tores de la sociedad; es necesario un trabajo conjunto que integre sector pblico, sector privado y sociedad civil. Las polticas propuestas por la Munich Climate Insurance Initiative y la Alliance Of Small Island States poseen la virtud de evidenciar la importancia del seguro como instrumento de transferencia del riesgo climtico. Sin embargo, el diseo estructural del seguro tradicional posee deficiencias, las cuales es menester salvar en busca de una mejor estra- tegia de adaptacin. En este trabajo hemos destacado la modalidad de seguro agropecuario basado en ndices como mecanismo idneo para sanear las debilidades del diseo estructural del seguro tradicional. El sistema ha sido sometido a diferentes pruebas piloto a fin de evaluar su comportamiento frente a la alteracin de las condiciones climticas, las cuales han probado sus virtu- des. Sin embargo, existen cuestiones operativas que habr que resolver al poner en marcha la herramienta, pues su funcionamiento involucra asun- tos institucionales, desarrollo tecnolgico, etc., que han ser analizados y reformados. Es necesario realizar estudios a fin de determinar el ndice a partir del cual se tiene por configurado el siniestro, desarrollar centros meteorolgicos confiables, etc., a fin de forjar al sistema como mecanis- mo de adaptacin al cambio climtico, etc.. El cumplimiento de tales desafos depender de una tarea de coordi- nacin entre los diferentes sectores involucrados: aseguradoras, sector pblico y sociedad civil; lo cual demandar tiempo de investigacin y de- sarrollo, tareas claves para enfrentar el desafo del cambio climtico. La Munich Climate Insurante Initiative y la propuesta de la Alliance Of Small Island States lucen por dems alentadoras al destacar al siste- ma de seguros como una herramienta clave de adaptacin a las conse- cuencias del cambio climtico. Sin embargo, considerando el gran movi- miento de capitales que las propuestas exigen y el grado actual de toma de conciencia por parte de los Estados con mayor tasa de emisin de gases efecto invernadero, podemos concluir que muy difcilmente las pro- puestas puedan tener real cabida en el acuerdo a negociarse en Copenhague a fin de ao. Parece ser que las consecuencias del cambio climtico que da a da se observan y los resultados de estudios cientficos realizados respecto ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 234 de las futuras consecuencias sociales, econmicas y ambientales que ste conllevar no son suficientes para la toma real de conciencia de la mag- nitud del desafo. Slo una vez que se tome conciencia de las consecuen- cias que para la humanidad conlleva el cambio climtico es que se estar en condiciones de plantear una mecnica de financiamiento como la idea- da por la M.C.I.I. y la A.O.S.I.S. Sin perjuicio de que a nivel macro muy difcilmente se incluya en el corto plazo un mecanismo como el ideado por las ONGs que comenta- mos, su aporte es vital para el desarrollo de polticas pblicas no a nivel internacional sino a nivel micro, a nivel nacional, tendientes a la adapta- cin a las consecuencias del cambio climtico. Es necesario que las auto- ridades de cada pas -y, en mayor grado, los representantes de pases ms vulnerables- comiencen a realizar estudios tendientes al perfeccionamiento del sistema de seguro basado en ndices. Si a nivel internacional an no se ha tomado real conciencia de la magnitud del cambio climtico, es hora que a nivel local se comience a tomar cartas en el asunto. El diseo estructural del seguro agropecuario basado en ndices llevar tiempo de maduracin para poder salir al mercado y cumplir con los beneficios que actualmente promete, por lo que si bien las posibilidades de adaptacin existen, stas se reducen cada da que dejamos pasar. El cambio climtico ha dejado de ser una amenaza y ya es una rea- lidad que da a da vivimos, ya no se puede mirar para otro lado. Slo a travs de una labor coordinada entre sector pblico, aseguradoras y so- ciedad civil es que se podr siquiera mitigar las consecuencias del fen- meno. Slo cabe recordar las palabras de Al Gore quien al recibir su Premio Nobel de la Paz sostuvo: Estos son los ltimos aos de deci- sin, pero pueden ser los primeros aos de un mejor y ms brillante futuro, si es que hacemos lo que debemos. Nadie debe creer que una solucin ser encontrada sin esfuerzo, sin costo, sin cambios 29 30 . 29 Albert Arnold GORE, Al Gores Nobel Prize Acceptance Speech, 2007. On line: www.alternet.org/story/70330/read_al_gore%E2%80%99s_nobel_...iew&cID=7872 81&pID=787064. (consultado el 15/8/09). 30 Bibliografa: ADGER, W.N., Social aspects of adaptive capacity, en SMIT, J.B.; KLEIN, R.T. - HUQ, S., Climate change, adaptive. capacity and development, Londres, Imperial College Press, 2003; ANDERSON, M.B. - WOODROW, P.J., Rising from the ashes: Development strategies in times of disaster, 2 ed., Londres, Boulder: Lynne Rienner 235 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Publishers, IT Press, 1989; BOGARDI, J. - BIRKMANN, J., Vulnerability assessment: the first step towards sustainable risk reduction, en MALZAHN, D. - PLAPP, T. (eds). 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ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 236 237 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL INDICE Palabras preliminares Zlata Drnas de Clment ............................................................... 7 Cambio climtico: algunas consideraciones de carcter introductorio Zlata Drnas de Clment ............................................................. 11 Cambio climtico: incidencia de las polticas sectoriales de agrocombustibles Alicia Morales Lamberti ............................................................ 23 De Kyoto a Copenhague. Principales reconocimientos y medidas Gloria Rosenberg ....................................................................... 43 Naturaleza, biodiversidad y cambio climtico. Un pantallazo histrico-evolutivo Carmen del Valle Arvalo .......................................................... 57 Percepcin del cambio climtico Adriana Listoffsky y Lidia Medina ........................................... 67 Las instituciones ambientales y la problemtica del cambio climtico Marta Juli y Jorge Foa Torres ................................................ 77 Cambio climtico: su impacto en los glaciares Marta Susana Sartori .............................................................. 103 La interrogacin de Naciones Unidas. Hbitat: cambio climtico de verdad son culpables las ciudades? Mirta Liliana Bellotti ................................................................ 119 ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 238 Perspectivas de la regulacin jurdica de cambio climtico: pensar globalmente y actuar localmente Beln Aliciardi ........................................................................... 135 Derecho del cambio climtico: los glaciares y el cambio climtico. Perspectivas de una regulacin jurdica en Argentina Paulina Martnez ...................................................................... 179 Perspectivas de regulacin del cambio climtico. El seguro basado en ndices como mecanismo de adaptacin frente al cambio climtico Renato Antonio Valazza ........................................................... 209 239 CUADERNO DE DERECHO AMBIENTAL Se termin de imprimir en Editorial Advocatus, Arturo M. Bas 236, en el mes de marzo de 2011 ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE CRDOBA 240
Manual de arquitectura ecológica: arquitectura y salud: Metodología de diseño para realizar una arquitectura saludable y ecológica que garantice la salud y la longevidad de sus ocupantes