Direito Empresarial

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Direito Empresarial / Obra organizada pelo Instituto IOB - So Paulo: Editora IOB, 2013. ISBN 978-85-63625-45-8

Sumrio

Captulo 1 Teoria da Empresa, 7 1. Introduo O Direito Empresarial: Empresa x Empresrio, 7 2. Empresrio, 10 3. Empresrio Requisitos para ser Empresrio Individual, 11 4. Estabelecimento Comercial, 13 5. Estabelecimento Negcios Envolvendo o Estabelecimento, 15 6. Prepostos, 17 7. Escriturao, 20 Captulo 2 Microempresas, Empresa de Pequeno Porte e o Microempreendedor Individual, 23 1. Microempresas, Empresa de Pequeno Porte e o Microempreendedor Individual, 23 Captulo 3 Direito Societrio, 26 1. Direito Societrio, Conceito de Sociedades, 26 2. Sociedades Simples X Sociedades Empresrias, 28 3. Sociedades No Personificadas, 30 4. Sociedades No Personificadas Sociedade em Conta de Participao, 33

5. Classificao das Sociedades, 35 6. Classificao das Sociedades (cont.) Responsabilidade dos Scios, 37 7. Sociedade Limitada Contrato Social Arts. 1.054 e 977 do Cdigo Civil, 39 8. Sociedade Limitada Capital Social, 41 9. Sociedade Limitada Direitos e Deveres dos Scios, 42 10. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Compreendendo o Instituto, 46 11. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Especificaes I, 47 12. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Especificaes II, 48 13. Sociedade Annima Conceito Legislao, 50 14. Sociedade Annima Classificao, 51 15. Sociedade Annima Aes Espcies, Valores, 53 16. Sociedade Annima Constituio e rgos, 55 17. Sociedade Annima Acordos de Acionistas, 59 18. Sociedade Cooperativas, 64 19. Operaes Societrias, 67 20. Liquidao e Dissoluo das Sociedades, 69 Captulo 4 Falncia, Recuperao Judicial e Extrajudicial, 72 1. Compreendendo a Lei n 11.101/2005, 72 2. Falncia Legitimados (art. 97) Fundamentos (art. 94), 74 3. Falncia Fase Pr-Falimentar, 76 4. Falncia: Procedimento I, 78 5. Falncia: Procedimento II, 80 6. Falncia Pagamento dos Credores e Encerramento do Procedimento Falimentar, 82 7. Recuperao Judicial Quem Pede, Quando Pedida, Fundamentos, 85 8. Recuperao Judicial Procedimento, 87 9. Recuperao Judicial Efeitos, 89 10. Recuperao Extrajudicial, 93 Captulo 5 Ttulos de Crdito, 95 1. Ttulos de Crdito Apresentao e Conceito, 95 2. Princpios dos Ttulos de Crdito, 97 3. Solidariedade Cambiria, 98 4. Classificao dos Ttulos de Crdito, 101 5. Nota Promissria: Conceito e Funcionamento, 103 6. Nota Promissria Vinculada a Contrato. O Carter Pro Soluto, 104 7. Cheque Conceito, Estrutura e Funcionamento, 106

8. Cheque Espcies de Cheque, 107 9. Duplicata, 109 Gabarito, 112

Captulo 1

Teoria da Empresa

1. Introduo O Direito Empresarial: Empresa x Empresrio

1.1 Apresentao
Nesta unidade veremos a introduo ao Direito Empresarial e os conceitos de empresa e empresrio.

1.2 Sntese
Direito Empresarial. O Direito Empresarial um ramo do direito privado. Sendo assim, tem como foco as relaes entre pessoas e particulares, como o Direito Civil. No entanto, o objeto do Direito Empresarial revela-se diverso daquele do Direito Civil, vez que este intui disciplinar toda atividade e tipo de relao

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entre pessoas, j aquele estuda toda atividade desenvolvida por uma pessoa especfica: o empresrio. Desse modo, o Direito Civil estuda a pessoa (fsica e jurdica), as obrigaes que ela contrai, os contratos que celebra, seus direitos sobre outros bens, suas relaes familiares e os efeitos em razo de sua morte. J o Direito Empresarial investiga o empresrio e toda a atividade que desenvolve como tal, celebrando contratos, realizando negcios, sua prpria estrutura, at sua morte (falncia). O Direito Empresarial um ramo especial do direito privado, pois ele estuda somente a figura do empresrio, mostrando seu nascimento, obrigaes e contratos at sua morte. Atualmente, o Direito Empresarial encontra-se disciplinado pela Teoria da Empresa e, por isto, este ramo do Direito passa a ser assim denominado. Porm, h bem pouco tempo, a teoria que disciplinava o Direito Empresarial era a chamada Teoria dos Atos de Comrcio, dessa forma, o modernamente denominado Direito Empresarial, era, na verdade, conhecido por Direito Comercial. A adoo explcita pelo Brasil da Teoria da Empresa deu-se recentemente, com a adoo do Novo Cdigo Civil em 2002, que entrou em vigor em janeiro de 2003. At ento se falava em Direito Comercial e no em Direito Empresarial. Portanto, bem comum encontrar livros didticos que ainda trazem em seu ttulo a expresso antiga. Porm, cabe destacar que s uma questo de atualizao da nomenclatura teoria jurdica modernamente adotada. Disciplina Legal. Como dito, o Direito Empresarial encontra-se, em grande parte, disciplinado no Cdigo Civil. Quando o Brasil adotava a Teoria dos Atos de Comrcio, o diploma que disciplinava a matria era o Cdigo Comercial de 1850. Por conseguinte, com a entrada em vigor do Cdigo Civil trazendo ento a nova Teoria da Empresa, quase todo o Cdigo Comercial foi revogado, estando ainda em vigor somente a parte que disciplina o Direito Martimo. No entanto, apesar de grande parte do Direito Empresarial estar disciplinado no Cdigo Civil, h, ainda, inmeras leis que tratam de seus regramentos, como a Lei de Falncias e Recuperao de Empresas (Lei n 11.101/2005), Lei do Cheque (Lei n 7.357/1985), Lei da Duplicata (Lei n 5.474/1968), Lei de Sociedades Annimas (Lei n 6.404/1976), entre inmeras outras. Empresa x Empresrio. Segundo a Teoria da Empresa, o alicerce do estudo do direito empresarial encontra-se no empresrio e na empresa, de modo que empresrio o sujeito e empresa a atividade desenvolvida. O mais importante a se destacar neste momento o fato de que os conceitos jurdicos de empresrio e empresa so bastante diversos dos seus conceitos econmicos. Normalmente, ao falar de empresa imagina-se uma estrutura econmica complexa, hierarquizada, com um chefe e seus empregados, em que a

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produo organizada e aquele chefe quem se entende por empresrio. Essa imagem que normalmente vem cabea trata-se, na verdade, do conceito econmico de empresa e empresrio. J quando se tem em mira o conceito jurdico, o cenrio bastante diverso. A partir do conceito jurdico contido no art. 966 do Cdigo Civil: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. O Cdigo Civil no trata do conceito de empresa, mas ele extrado do prprio conceito de empresrio, j que, juridicamente, empresa a atividade desenvolvida pelo empresrio. Assim, empresa, juridicamente, uma atividade econmica exercida profissionalmente, de forma organizada, para a circulao ou produo de bens ou servios, exercida por um empresrio. Resta clara e evidente, portanto, a distino entre empresa sob a gide econmica e empresa sob a gide jurdica. Economicamente, empresa uma unidade econmica complexa, porm, juridicamente, empresa a atividade exercida pelo empresrio. Concluindo, o objeto de estudo do Direito Empresarial a empresa e o empresrio em seu sentido jurdico; como disciplina que investiga o sujeito empresrio e a atividade desenvolvida por ele. Este o caminho que ser trilhado ao longo do curso.

Exerccio
1. (Agente Fiscal de Tributos Municipais do Piau/Esaf). Do ponto de vista do Direito comercial, o conceito de empresa deve ser entendido como equivalente: a) Ao de empresrio, ou seja, o sujeito da atividade mercantil, que assume os riscos do negcio. b) Ao de estabelecimento, como tal o conjunto de bens utilizados para o exerccio da atividade mercantil. c) Ao de qualquer entidade de fins lucrativos, qualquer que seja a forma utilizada. d) Ao de uma atividade organizada com o objetivo da obteno de lucros. e) Ao de empresrio de estabelecimento, ou de uma forma societria qualquer no se tratando de conceito doutrinariamente unvoco.

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2. Empresrio
2.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que empresrio e seus conceitos.

2.2 Sntese
Juridicamente, considera-se como empresrio o sujeito que realiza atividade econmica de forma organizada para a circulao ou produo de bens ou servios, conforme o art. 966 do Cdigo Civil. Insta, portanto, entender cada caracterstica do conceito de empresrio para, ao final, compreender quem, na verdade, vem a ser esse sujeito. Assim, atividade econmica toda aquela prtica que tem por fim o lucro; profissional aquele que representa a atividade exercida com habitualidade e onerosidade, da qual o sujeito que a exerce extrai o seu sustento e o de sua famlia; organizada, significa que todos os fatores de produo (insumos, trabalho, capital) esto concatenados para aquela prtica. Produo ou circulao de bens ou servios, os bens produzidos ou os servios prestados esto voltados para um mercado e no para consumo e subsistncia prpria ou familiar. O sujeito, portanto, quer seja pessoa fsica ou jurdica que pratica uma atividade que envolva tais caractersticas o empresrio. A pessoa fsica, que exerce a atividade empresarial denominada empresrio individual, porm quando se constitui na forma de pessoa jurdica uma sociedade empresria. Cabe destacar, no entanto, que os conceitos de empresrio e scio so diferentes. Enquanto o empresrio o sujeito que exerce a empresa, que pode ser pessoa fsica ou jurdica, scio um membro do empresrio, pessoa jurdica. Assim, quando se fala que um determinado indivduo, scio de uma sociedade, um empresrio, isso um equvoco jurdico, porque, na verdade, quem o empresrio a prpria sociedade e o scio s membro daquele empresrio, pessoa jurdica. Excees ao conceito de empresrio. Segundo o pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil: Art. 966, pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. O que o citado dispositivo disciplina que, caso a atividade econmica realizada de forma profissional, organizada, para a circulao ou produo de

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bens ou servios seja de carter intelectual, essa atividade no ser considerada empresa. Consequentemente, quem a exerce no ser tido por empresrio. Este regramento afasta do conceito de empresrio os prestadores de servios intelectuais chamados profissionais liberais. Em razo do carter pessoal do servio que prestam, o legislador brasileiro entendeu por bem afast-lo do conceito de empresrio, j que a tica empresarial que o envolve est sempre imbuda do intuito lucrativo acima de qualquer coisa. No se quer dizer com isso que o profissional liberal no tenha intuito lucrativo, certamente, mdicos, advogados e msicos almejam o lucro. Porm, o que o legislador pretendeu foi afastar esses profissionais de carter empresarial que, muitas vezes, envolvido pelo intuito de lucrar acaba passando por cima de um perfil moral e tico que envolve os no empresrios. Por fim, v-se que, ao final daquele mesmo dispositivo, quando se diz salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa, pretendeu o legislador reconhecer o carter empresarial a grandes unidades produtivas, ainda que a principal atividade l desenvolvida seja de carter intelectual. Por exemplo, apesar da principal atividade desenvolvida num hospital ser a medicina (atividade intelectual), h inmeras outras atividades praticadas: hospedagem, lanchonete, restaurante assim, a atividade intelectual torna-se uma (elemento) em meio a outras mais. Portanto, o conjunto de atividades ser juridicamente considerado empresa e quem a exerce ser o empresrio.

Exerccio
2. (Esaf/1998) O conceito de empresrio contm a ideia de ser aquele que: a) Dirige o negcio. b) o titular do negcio. c) Organiza a produo e a distribuio da riqueza. d) Mantm atividade com recursos prprios. e) Exerce o comrcio.

3. Empresrio Requisitos para ser Empresrio Individual

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3.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quais so os requisitos essenciais para ser um empresrio individual e quais suas caractersticas.

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3.2 Sntese
Inicialmente, caber tratar sobre o empresrio individual empresrio pessoa fsica (empresrio individual) uma vez que o empresrio pessoa jurdica (sociedade empresria), ser objeto de estudo em uma Unidade Temtica prpria em que se analisar os pontos mais relevantes de direito societrio. Conforme preconiza o art. 972 do Cdigo Civil: Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Os impedimentos legais para se tornar empresrio individual aparecem em leis especiais. Normalmente, so decorrentes da incompatibilidade profissional com o exerccio da atividade intelectual. por isso que magistrados, membros do Ministrio Pblico, militares (via de regra, servidores pblicos), no podem exercer a empresa como empresrios individuais. Mas cabe o alerta! No h impedimento para que esses profissionais atuem como scios de sociedades empresrias. Em segundo lugar e como ltimo requisito, necessrio ter capacidade civil plena para ser empresrio individual. Isto exclui, portanto, os relativamente incapazes e os absolutamente incapazes, vez que, estar em pleno gozo da capacidade civil, como reza o art. 972 do Cdigo Civil, implica em possuir tanto capacidade de direito (ou de gozo), quanto capacidade de fato (ou de exerccio). Assim, para se registrar como empresrio individual, basta que o sujeito possua capacidade civil plena e no esteja legalmente impedido! Vale destacar que o Cdigo Civil traz, ainda, a hiptese de continuidade do exerccio da atividade empresarial por um incapaz: Art. 974: Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. Atente-se para o art. 5, pargrafo nico, V, do Cdigo Civil. Nesta hiptese de emancipao, o menor, de no mnimo 16 anos, inicia atividade empresarial, porm de forma irregular. Somente quando ele passa a adquirir economia

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prpria que ele se emancipa, podendo assim, requerer seu registro na Junta Comercial como empresrio individual, pois s a partir da emancipao que ter alcanado a capacidade civil plena. Observa-se, ainda, o fato de que o empresrio individual casado poder alienar ou gravar de nus real bem imvel voltado ao exerccio da atividade empresarial, sem precisar do consentimento de seu cnjuge, nos termos do art. 978 do Cdigo Civil. Este dispositivo apresenta-se como exceo regra geral do art. 1.647, I, do Cdigo Civil.

Exerccio
3. (Ministrio Pblico/CE/2001) Suponha que o empresrio individual, casado pelo regime da comunho parcial de bens, oferea a seus credores as mesmas garantias para dvidas comerciais ou no. Em que hiptese as garantias serviro ao propsito de assegurar preferencialmente os credores mercantis? a) Quando abrangerem todo o patrimnio ativo do casal. b) Quando os bens integrarem a parcela de capital destacada para o exerccio de atividade, conforme registro da Secretaria da Receita Federal. c) Quando se referirem ao patrimnio do casal. d) Quando no afetarem o bem de famlia. e) Quando abrangerem apenas os bens integrantes do estabelecimento comercial.

4. Estabelecimento Comercial
4.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que um estabelecimento comercial e suas caractersticas.

4.2 Sntese
Segundo o art. 1.042 do Cdigo Civil: Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. O estabelecimento empresarial tem, ainda, como expresses sinonmias: azienda, fundo de comrcio, fundo de empresa.
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Compe o estabelecimento empresarial todos os bens materiais e imateriais direcionados ao exerccio da atividade empresarial. Assim: bens mveis, bens imveis, ponto comercial, marcas, patentes. Existem inmeras teorias a respeito da natureza jurdica do estabelecimento empresarial, mas as mais aplaudidas tratam o estabelecimento como uma universalidade. Para uma corrente, essa universalidade seria de direito, vez que est prevista em lei; para outra, seria de fato em razo do destino que lhe dada pelo prprio empresrio. Acerca dos elementos que compem o estabelecimento empresarial, um deles merece destaque. o ponto comercial! Em razo de sua importncia, o ponto comercial possui proteo especial quando o imvel em que est situado o estabelecimento no de propriedade do empresrio, mas encontra-se locado por ele. Nessa situao, caso o locador proprietrio do imvel no deseje renovar o contrato de locao, em razo da importncia do ponto comercial para o desenvolvimento dos negcios, o legislador previu a chamada Ao Renovatria prevista no art. 51 da Lei n 9.245/1991. Assim, caso o locatrio preencha os requisitos do art. 51 daquela lei, caber ao locador proprietrio do imvel renovar a locao, exceto se verificadas uma das hipteses dos arts. 52 e 72, II e III, da mesma lei. Sendo assim, os requisitos exigidos para o ingresso da ao renovatria so: a) O contrato de locao deve ser escrito e por prazo determinado; b) Deve apresentar um prazo mnimo de cinco anos ou podem ter sido celebrados vrios contratos que juntos somem um prazo mnimo de cinco anos; c) Deve haver um prazo mnimo de trs anos, de exerccio da mesma atividade. Entretanto, h excees a esta regra, que so chamadas de exceo de retomada, na qual o locador apresenta os motivos para no renovar o contrato de locao. Essas excees esto previstas nos arts. 52 e 72 da lei j mencionada. Por fim, vale destacar o aspecto do aviamento do estabelecimento empresarial, cujo termo em ingls , goodwill, ou goodwill of a trade, que refere-se perspectiva de lucro do empresrio em razo da organizao do seu estabelecimento empresarial. Cabe destacar que o aviamento no um elemento do estabelecimento, mas um atributo, de modo que quo maior for o aviamento (perspectiva de lucro) quo maior estiver organizado o estabelecimento empresarial. por isso que um empresrio que possui um ponto comercial estratgico, um imvel limpo e bem organizado, uma marca registrada de destaque, propaganda e marketing bem estratificado, organizao hierarquizada de seus empregados com sistema de prmios e promoes, tem uma probabilidade de apresentar uma margem de lucro muito superior ao de um empresrio que possua seu estabelecimento desorganizado e despreparado.

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Exerccio
4. A expresso Padaria Aurora: a) Indica o ttulo de estabelecimento de um comerciante, pessoa natural ou jurdica, que atua no aludido ramo de atividade. b) denominao social de uma sociedade por cotas de responsabilidade limitada. c) nome comercial de uma sociedade em nome coletivo, capital e indstria ou comandita simples. d) marca social de uma sociedade civil. e) marca ou razo individual de um comerciante que, em tal condio, atua no aludido ramo.

5. Estabelecimento Negcios Envolvendo o Estabelecimento

5.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quais negcios abrangem o estabelecimento comercial.

5.2 Sntese
Juridicamente, o estabelecimento empresarial representa um bem do qual o empresrio (sujeito) seu proprietrio. Neste sentido, como bem que , ele pode ser objeto de negcios jurdicos: Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza. O mais importante negcio que pode ser realizado tendo por objeto o estabelecimento empresarial, certamente sua alienao que se instrumentaliza por um contrato denominado contrato de trespasse. Para que esse contrato seja eficaz, ele necessariamente dever ser averbado s margens do registro do empresrio e tambm publicado na Imprensa Oficial. Tal negcio, uma vez celebrado, implica na sucesso empresarial entre o empresrio alienante do estabelecimento e seu adquirente, de modo que o primeiro suceder o segundo em relao a todas as suas dvidas, crditos e contratos, nos termos do Cdigo Civil, tratando-se de obrigao de natureza civil

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ou comercial. J se a obrigao for de carter trabalhista ou tributria, as regras se encontram expressas na Consolidao das Leis Trabalhistas e no Cdigo Tributrio Nacional, respectivamente. Sucesso Empresarial. Dvidas de Natureza Civil ou Comercial: Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. A solidariedade dura um ano para dvidas que j venceram, contados a partir da publicao do contrato de trespasse. Crditos. Crditos de Natureza Civil ou Comercial: Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se, de boa-f, pagar ao cedente. Contratos de Natureza Civil ou Comercial: Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. Dvidas de Natureza Tributria: Art. 133, Cdigo Tributrio Nacional: A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: (I) integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; (II) subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. Contratos de Natureza Trabalhista: Art. 448, Consolidao das Leis Trabalhistas: A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Alm disso, o contrato de trespasse s ser eficaz caso publicado e averbado, conforme estabelece o art. 1.144 do Cdigo Civil: O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.

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Ainda, no caso de ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em 30 dias a partir de sua notificao (art. 1.145, Cdigo Civil). Cabe destacar que, neste caso, se o empresrio realizar o trespasse sem ter realizado o pagamento aos credores ou obtido seu consentimento, estar incidindo em prtica de ato de falncia, nos moldes do art. 94, III, c, da Lei n 11.101/2005.

Exerccio
5. (Advocacia Geral da Unio/1998) Estabelecimento e fundo de comrcio como institutos jurdicos so, respectivamente: a) Coisa mvel e coisa imaterial. b) Coisa imvel e clientela. c) Universalidade de direito e direito sobre o ttulo do estabelecimento. d) Coisa composta e valor que acresce ao patrimnio social. e) Universalidade de fato e mais-valia comercial.

6. Prepostos
6.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que so os prepostos.

6.2 Sntese
Consideram-se prepostos os auxiliares do empresrio direcionados ao exerccio da atividade empresarial. Embora os prepostos devam estar, de alguma forma, vinculados ao empresrio, esta relao no precisa ser de trabalho e representada por um contrato; tal relao tambm poder estar simbolizada por um contrato de prestao de servio, mandato, comisso etc. Diante desta realidade, o Cdigo Civil tratou de estabelecer regras acerca da responsabilidade de prepostos e preponentes, bem como limites para sua atuao e prtica de atos por quaisquer deles.

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Neste sentido, a responsabilidade do preponente por atos praticados por seus prepostos encontra-se prevista no art. 1.178 do Cdigo Civil: Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito. Pargrafo nico. Quando tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certido ou cpia autntica do seu teor. J em relao aos prepostos, reza o art. 1.177, pargrafo nico, do Cdigo Civil: No exerccio de suas funes, os prepostos so pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. Sendo assim, os prepostos, nos atos culposos, no tm inteno de prejudicar terceiros ou sem inteno de prejudicar os prprios proponentes. Como dito, so fixadas, ainda, limitaes para a atuao dos prepostos temendo o risco do substabelecimento e a concorrncia que o preposto poder oferecer ao preponente: Art. 1.169. O preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposio, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. Art. 1.170. O preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por conta prpria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operao. Nesse sentido, o preposto no pode fazer concorrncia ao preponente sob pena de ter que pagar perdas e danos e ainda ter seu lucro retido pelo proponente. Gerente. Gerente o preposto que tem vnculo permanente com o empresrio. Ele o responsvel pelos poderes concedidos pelo proponente e se houver alguma limitao ou ampliao de poderes a ele concedidos, necessrio registrar na Junta Comercial para que o empresrio no sofra as consequncias de um gerente que extrapole seus poderes. Art. 1.172. Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia. Art. 1.173. Quando a lei no exigir poderes especiais, considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes que lhe foram outorgados. Porm, havendo mais de um gerente, na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios os poderes conferidos a eles.

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Art. 1.174. Ainda, as limitaes contidas na outorga de poderes, para serem opostas a terceiros, dependem do arquivamento e averbao do instrumento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente. Para o mesmo efeito e com idntica ressalva, deve a modificao ou revogao do mandato ser arquivada e averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Art. 175. O preponente responde com o gerente pelos atos que este pratique em seu prprio nome, mas conta daquele. Art. 176. O gerente pode estar em juzo em nome do preponente, pelas obrigaes resultantes do exerccio da sua funo. O Contabilista. Os contabilistas so prepostos que todos os empresrios devem manter. Sua contratao pode ser por intermdio de uma relao de emprego ou como prestadores de servios. Isto por que a escriturao contbil, que uma obrigao de todo e qualquer empresrio, somente poder ser realizada por um contabilista. O contabilista/contador a nica pessoa que pode realizar a escriturao contbil, conforme preceitua o Cdigo Civil. Art. 1.182. Sem prejuzo do disposto no art. 1.174, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. Acerca da responsabilidade do contabilista em relao ao preponente: os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao, produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele. (Art. 1.177, Cdigo Civil)

Exerccio
6. (Esaf/2010/MTE/Auditor Fiscal do Trabalho/Prova 2) Sobre a disciplina dos prepostos no Livro do Direito de Empresa do Cdigo Civil, assinale a opo incorreta: a) Considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio de poderes que lhe foram outorgados, mesmo quando a lei exigir poderes especiais. b) Em regra considera-se perfeita a entrega de papis, bens ou valores ao preposto encarregado pelo preponente se o recebeu sem protesto. c) O preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer se substituir no desempenho da preposio sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes contradas.

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d) O gerente pode estar em juzo em nome do preponente pelas obrigaes resultantes do exerccio de sua funo. e) Na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios os poderes conferidos a dois ou mais gerentes.

7. Escriturao
7.1 Apresentao
Nesta unidade veremos a obrigao que o empresrio deve ter para realizar a escriturao.

7.2 Sntese
A escriturao aparece como uma obrigao a todo e qualquer empresrio. Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. A escriturao do empresrio feita em seus livros empresariais. Os livros classificam-se em empresariais e no empresariais. Aqueles referem-se s questes contbeis e estes s demais, por exemplo, questes trabalhistas. O empresrio pode manter quantos livros desejar, porm h alguns livros empresariais que so obrigatrios. Entre eles, alguns so obrigatrios somente para certas espcies de empresrios, so os chamados livros obrigatrios especiais. Entre eles tem-se o livro de registro de duplicatas, obrigatrio somente para aqueles empresrios que se valem do uso da duplicata; o livro de registro de aes nominativas, obrigatrio somente para empresrios constitudos na forma de sociedade annima. Como livro obrigatrio geral, ou seja, livro empresarial obrigatrio a todo e qualquer empresrio, tem-se o livro Dirio. O Dirio poder, ainda, ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. (Art. 1.180 do Cdigo Civil) Entretanto, h excees essa regra, que esto previstas na Lei Complementar n 123/2006, que trata do microempresrio e empresrio de pequeno porte. A escriturao empresarial goza de requisitos intrnsecos e extrnsecos.

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Como requisito extrnseco tem-se que os livros empresariais devero ser autenticados pelas Juntas Comerciais, nos termos do art. 1.180 do Cdigo Civil. Como requisito intrnseco tem-se que a escriturao dever ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens. Alm disso, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. (Art. 1.180 do Cdigo Civil) Como dito, todo e qualquer empresrio obrigado a manter escriturao contbil da forma apresentada. Como exceo a essa regra tem-se o pequeno empresrio (microempreendedor individual), microempresrio e empresrio de pequeno porte, conforme quadro a seguir: Pequeno Empresrio (microempreendedor individual) Microempresrio e Empresrio de Pequeno Porte Optante pelo SIMPLES Dispensado de qualquer forma de escriturao Art. 1.179, 2, Cdigo Civil. Deve manter escriturao na forma exigida pelo art. 26 da Lei Complementar n 123/2006. Art.26. As microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo Simples Nacional ficam obrigadas a: I emitir documento fiscal de venda ou prestao de servio, de acordo com instrues expedidas pelo Comit Gestor; II manter em boa ordem e guarda os documentos que fundamentaram a apurao dos impostos e contribuies devidos e o cumprimento das obrigaes acessrias a que se refere o art. 25 desta Lei Complementar, enquanto no decorrido o prazo decadencial e no prescritas eventuais aes que lhes sejam pertinentes. Deve manter escriturao na forma exigida pelo art. 26 da Lei Complementar n 123/2006 acrescida de seu 2. 2 As demais microempresas e as empresas de pequeno porte, alm do disposto nos incisos I e II do caput deste artigo, devero, ainda, manter o livro-caixa em que ser escriturada sua movimentao financeira e bancria.

Microempresrio e Empresrio de Pequeno Porte Optante pelo SIMPLES

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Os livros empresariais so regidos pelo Princpio do Sigilo dos Livros. Isto por que, nesses livros, encontra-se o curso de toda a atividade empresarial e, por tal razo, somente o prprio empresrio, seus administradores e prepostos autorizados que podero ter acesso a eles. Nesse sentido: Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei. No entanto, h algumas excees ao Princpio do Sigilo dos Livros: Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia. Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em parte ou por inteiro, no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais.

Exerccio
7. (Esaf/2005/SET/RN/Auditor Fiscal do Tesouro Estadual) A obrigao de manter a escriturao das operaes comerciais seja em livros seja de forma mecanizada, em fichas ou arquivos eletrnicos: a) Serve para que, periodicamente, se apure a variao patrimonial. b) Permite que se apure o cumprimento das obrigaes e sua regularidade. c) Serve para preservar informaes de interesse dos scios das sociedades empresrias. d) Constitui prova do exerccio regular de atividade empresria. e) Facilita a organizao de balancetes mensais para prestao de contas aos scios.

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Captulo 2

Microempresas, Empresa de Pequeno Porte e o Microempreendedor Individual

1. Microempresas, Empresa de Pequeno Porte e o Microempreendedor Individual

1.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as caractersticas das Microempresas, Empresa de pequeno porte e o Microempreendedor individual

1.2 Sntese
Fundamentos legais: Princpios norteadores da ordem econmica nacional, Constituio Federal, art. 170: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:

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() IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. A Constituio Federal introduz e determina que outras leis disciplinem as regras que devem dar tratamento diferenciado e favorecido sob vrios aspectos aos empresrios que esto comeando, pois a atividade econmica muito difcil. Cdigo Civil: Art. 970. A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte (Lei Complementar n 123/2006): Art.1 Esta Lei Complementar estabelece normas gerais relativas ao tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, especialmente no que se refere: I apurao e recolhimento dos impostos e contribuies da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, mediante regime nico de arrecadao, inclusive obrigaes acessrias; II ao cumprimento de obrigaes trabalhistas e previdencirias, inclusive obrigaes acessrias; III ao acesso a crdito e ao mercado, inclusive quanto preferncia nas aquisies de bens e servios pelos Poderes Pblicos, tecnologia, ao associativismo e s regras de incluso. Em vez de quitar vrias espcies de impostos e contribuies, quita apenas uma nica parcela Unio, que repassa aos Estados e Municpios os tributos estaduais e municipais. O estatuto no disciplina apenas a questo do Simples Nacional, mas vrios outros benefcios. Os incs. II e III, do supra-alegado estatuto, tratam dos demais benefcios, inclusive disciplina a possibilidade de microempresa e empresa de pequeno porte a participar de licitaes e contratar com o Poder Pblico de forma simplificada. rgos de gesto do sistema: Art.2 O tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte de que trata o art. 1 desta Lei Complementar ser gerido pelas instncias a seguir especificadas:

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I Comit Gestor do Simples Nacional, vinculado ao Ministrio da Fazenda, composto por 4 (quatro)representantes da Secretaria da Receita Federal do Brasil, como representantes da Unio, 2 (dois)dos Estados e do Distrito Federal e 2 (dois)dos Municpios, para tratar dos aspectos tributrios; e II Frum Permanente das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, com a participao dos rgos federais competentes e das entidades vinculadas ao setor, para tratar dos demais aspectos, ressalvado o disposto no inciso III do caput deste artigo; III Comit para Gesto da Rede Nacional para a Simplificao do Registro e da Legalizao de Empresas e Negcios, vinculado ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, composto por representantes da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, dos Municpios e demais rgos de apoio e de registro empresarial, na forma definida pelo Poder Executivo, para tratar do processo de registro e de legalizao de empresrios e de pessoas jurdicas. Definies. O Estatuto da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte trouxe ao cenrio jurdico brasileiro trs figuras distintas: 1) o pequeno empresrio (denominado microempreendedor individual a partir da Lei Complementar n 128/2008) Art.68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, o empresrio individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual de at R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), conforme recentemente alterado pela Lei n 139/2011; 2) microempresas Art.3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); 3) empresas de pequeno porte: Art.3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: () II no caso das empresas de pequeno porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs milhes e seiscentos mil reais).

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Captulo 3

Direito Societrio

1. Direito Societrio, Conceito de Sociedades

1.1 Apresentao
Nesta unidade veremos os conceitos de sociedades

1.2 Sntese
As sociedades representam espcies de pessoa jurdica de direito privado, nos termos do art. 44 do Cdigo Civil. Pessoa jurdica a existncia legal abstrata e fictcia de uma sociedade, associao ou instituio, que aferiu o direito de ter vida prpria e isolada das pessoas fsicas que a constituram. a unio de pessoas ou bens capazes de possuir e exercitar direitos e contrair obrigaes, independentemente das pessoas fsicas, por meio das quais agem. , portanto, uma nova pessoa, com

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personalidade distinta da de seus membros (da pessoa natural). Sua existncia legal d-se em decorrncia de leis e s nascer aps o devido registro nos rgos pblicos competentes (Cartrios ou Juntas Comerciais art. 45 do Cdigo Civil). A pessoa jurdica uma criao legal, uma fico, instituda para atender necessidade humana no tocante s relaes comerciais e afins. Assim, especificamente no que toca s sociedades, o art. 981 do Cdigo Civil apresenta seu conceito: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. V-se, pois que as sociedades so, na verdade, um agrupamento de, no mnimo, duas pessoas (fsicas ou jurdicas) scias , que se unem constituindo um novo ente a sociedade com personalidade jurdica prpria, para o exerccio de uma atividade econmica. Nota-se, pois, que ao falar em atividade econmica, entende-se que o intuito de seu exerccio lucrativo. Alm disso, para tal prtica, necessrio o empenho comum de cada scio, com bens ou servios que, em contrapartida, tero entre si a partilha dos resultados positivo ou negativo obtidos pela sociedade. Neste momento, importa destacar que, muitas vezes, na praxe comum, sociedade utilizada como sinnimo de empresa. Porm, como visto, empresa a atividade desenvolvida por um empresrio, que pode ser pessoa fsica ou jurdica. No caso de ser uma pessoa jurdica, portanto, ele sempre dever se constituir na forma de sociedade, vez que somente esta representa uma espcie de pessoa jurdica com intuito lucrativo e no as demais (fundaes, associaes). Assim, sociedade no sinnimo de empresa, mas espcie de empresrio, pessoa jurdica. Por fim, para se tornar pessoa jurdica necessrio efetuar o registro no rgo competente, nos termos do art. 985 do Cdigo Civil: A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). Tecnicamente diz-se que a pessoa jurdica somente adquire personalidade quando realiza o registro, diversamente do que ocorre com as pessoas fsicas que adquirem personalidade aptido genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes do nascimento com vida (art. 2 do Cdigo Civil). Vale destacar que, as Sociedades empresrias se adequam ao conceito de empresrio, so registradas no Registro Pblico de Empresas Mercantis e tm como rgo de execuo a Junta Comercial. Uma vez registradas, as sociedades adquirem personalidade jurdica.

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Exerccio
8. (TJ/GO/2006) A affectio societatis: a) ato jurdico pelo qual os cnjuges estabelecem sociedade entre si. b) Significa o intento de associar-se. c) Extingue-se com a sentena de separao judicial. d) No se aplica s sociedades annimas.

2. Sociedades Simples X Sociedades Empresrias

2.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as diferenas entre os tipos de sociedades simples e empresrias.

2.2 Sntese
As sociedades espcies de pessoas jurdicas de direito privado classificam-se, ainda, em sociedades simples e sociedades empresrias. O que as difere o objeto social, ou seja, a atividade que desenvolvem: Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Assim, como visto, sabe-se que sociedade empresria espcie de empresrio, pessoa jurdica. Pelo qu a atividade objeto social desenvolvida por ela no pode ser outra que no a empresa. Sociedade empresria tem por objeto social, portanto, uma atividade econmica exercida de forma profissional, organizada e voltada para a circulao ou produo de bens ou servios art. 966 do Cdigo Civil. A sociedade simples apresenta, portanto, um conceito residual envolvendo, assim, como objeto social, toda atividade que no empresa, j que a sociedade simples no espcie de empresrio! Repita-se: o empresrio, pessoa jurdica, somente poder ser uma sociedade empresria. Sociedade simples no empresrio, porque no exerce a empresa. Por este vis, enquadra-se como sociedade simples a sociedade que tem por objeto atividade intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, desde

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que seu exerccio no constitua elemento de empresa. Como visto esta prtica no considerada atividade empresria, pelo qu, quem a exerce no considerado empresrio. Indo alm, se quem a exerce for uma pessoa jurdica constituda na forma de sociedade, esta, certamente, ser uma sociedade simples. V-se, portanto, que o que difere a sociedade simples da empresria o objeto social, salvo as excees previstas nos arts. 982, pargrafo nico, e 984, do Cdigo Civil. Art. 982. pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria. Neste ltimo caso, v-se que a sociedade que tem por objeto social o exerccio de atividade prpria de empresrio rural poder optar por ser ou no empresrio. Essa opo feita no momento em que a sociedade se registra. Neste sentido, caso efetue o registro no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais, ser considerada sociedade empresria. Caso contrrio, concluindo o registro no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, ser considerada sociedade simples (art. 1.150, Cdigo Civil). Em resumo: Sociedade Simples Sociedade Empresria O que as diferencia o objeto social, vez que a sociedade empresria tem por objeto a empresa (art. 966 do Cdigo Civil) e a sociedade simples a atividade no empresria (art. 966, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Exceo: Exceo: Independente do seu objeto social, as Independente de seu objeto, as cooperativas sempre sero sociedade sociedades por aes sempre sero simples (art. 982, pargrafo nico, do sociedades empresrias (art. 982, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Cdigo Civil). Sociedade que tenha como objeto Sociedade que tenha como objeto social atividade rural que tenha se social atividade rural que tenha se registrado no Registro Civil de Pessoa registrado no Registro Pblico de Jurdica art. 984 c/c o art. 1.150 do Empresas Mercantis art. 984 c/c art. 1.150 do Cdigo Civil. Cdigo Civil. As sociedades simples no se sujeitam ao regramento empresarial como exigncias quanto ao registro, escriturao, ao instituto da falncia e recuperao judicial.

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Cabe, finalmente, destacar que ambas simples e empresria tm intuito lucrativo.

Exerccio
9. (OAB/MG/2005) A sociedade simples difere essencialmente da sociedade empresria, porque: a) Aquela no exerce atividade prpria de empresrio sujeito a registro, ao contrrio do que ocorre nesta. b) Aquela no exerce atividade econmica nem visa o lucro, ao contrrio desta. c) Naquela, a responsabilidade dos scios sempre subsidiria, enquanto nesta, sempre limitada; d) Aquela deve constituir-se apenas sobre as normas que lhe so prprias, enquanto esta, pode se constituir utilizando-se de diversos tipos.

3. Sociedades No Personificadas
3.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que so as sociedades no personificadas e seus conceitos.

3.2 Sntese
Como dito, as sociedades adquirem personalidade jurdica quando efetivam seu registro no rgo competente. Art. 1.150. Sociedade Empresria Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais. Sociedade Simples Registro Civil de Pessoa Jurdica. Porm, sabe-se que h um grande nmero de atividades desenvolvidas na informalidade. Ou seja, so pessoas que se renem, constituem sociedades, iniciam suas atividades, mas no efetuam o registro. Sabendo de tal prtica e desejando atribuir um mnimo de segurana, tratou o legislador de prever algum regramento para essas sociedades, denominadas, assim, de sociedades no personificadas. So elas, a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao.

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A sociedade em comum encontra-se descrita no art. 986 do Cdigo Civil: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. Assim, sociedade em comum aquela que, embora possua os atos constitutivos contrato social no os levou a registro, pelo qu, deixa de ter personalidade jurdica. importante distinguir a sociedade em comum da sociedade de fato e da irregular. Neste sentido, para a maioria da doutrina: Sociedade de fato, a sociedade sem contrato escrito. Sociedade em comum a sociedade em formao, aquela que tem um contrato escrito, mas que ainda no foi devidamente registrado no rgo competente. Sociedade regular a sociedade com contrato escrito e registrado, mas que apresenta irregularidade superveniente ao registro. Apesar disso, parte da doutrina ainda compreende a sociedade em comum como sinnima s sociedades irregulares e de fato. Sendo despidas de registro, uma preocupao do Cdigo foi disciplinar a prova da existncia desta sociedade, sobretudo visando soluo de controvrsias judiciais quando houver conflitos entre a sociedade e terceiros ou entre a sociedade e os scios entre si. Assim prev o art. 987: Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo. Finalmente, o ponto mais relevante a ser analisado acerca da sociedade em comum refere-se responsabilidade de seus scios. Quando se analisa a responsabilidade dos scios perante uma sociedade, o que se perquire, na verdade, verificar a possibilidade do patrimnio pessoal de cada scio poder ser atingido em razo de obrigaes contradas no por eles, mas pela sociedade. Assim, sabendo que a sociedade em comum no possui personalidade jurdica, seria imediato imaginar que no detm patrimnio prprio, distinto do patrimnio pessoal de seus scios. Ocorre que o legislador reconheceu a existncia de um patrimnio especial de titularidade em comum dos scios, porm distinto de seus patrimnios pessoais. Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum. Assim, quando se analisa a responsabilidade dos scios da sociedade em comum, deve-se investig-la em relao a este patrimnio especial. No entanto,

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prevendo essa realidade, o legislador previu que a sociedade, nessa situao vai possuir como patrimnio, os mesmos bens em comum dos scios. Neste sentido, conforme o art. 990 do Cdigo Civil: Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. Sendo assim, dizer que a responsabilidade dos scios ilimitada, quer dizer que o patrimnio individual de cada um deles pode ser atingido por obrigaes contradas pela sociedade. Em outras palavras, ao afirmar que os scios esto protegidos pelo benefcio de ordem do art. 1.024 do Cdigo Civil, quer-se dizer que h uma responsabilidade subsidiria do patrimnio pessoal dos scios em relao ao patrimnio especial da sociedade. Sendo assim, quando a sociedade em comum contrai uma obrigao, seu patrimnio especial que, em primeiro lugar, responde por essa obrigao. Somente se este patrimnio especial for insuficiente para responder pela obrigao que o patrimnio pessoal dos scios poder ser atingido de forma ilimitada (at que se esgote, salvo, claro, os bens impenhorveis) e solidariamente (o patrimnio de todos os scios). Destaque-se que este benefcio de ordem, ou seja, esta relao de subsidiariedade somente no se aplica em relao quele scio que contratou em nome da sociedade. A relao deste quanto ao patrimnio especial da sociedade de solidariedade. Resumidamente, quando uma sociedade em comum contrai uma obrigao, o patrimnio que, em primeiro lugar, responde por ela o patrimnio em comum somado ao patrimnio pessoal do scio que, em nome dela, contraiu a referida obrigao. Somente se esses patrimnios forem insuficientes que os patrimnios pessoais dos demais scios podero ser atingidos e a, sim, de forma ilimitada e solidria.

Exerccio
10. (Concurso Pblico MPT/Procurador do Trabalho/dezembro/ 2007) So sociedades no personificadas: a) Simples e cooperativa. b) Comandita simples e em conta de participao. c) Em comum e em conta de participao. d) Capital e indstria e cooperativa.

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4. Sociedades No Personificadas Sociedade em Conta de Participao

4.1 Apresentao
Nesta unidade continuaremos a ver as sociedades no personificadas, e tambm veremos a sociedade em conta de participao.

4.2 Sntese
A sociedade em conta de participao aparece como a segunda espcie de sociedade no personificada. Segundo art. 991 do Cdigo Civil: Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Esta sociedade possui dois tipos de scios. O ostensivo e os participantes (ocultos). Na verdade, esta uma sociedade que s existe internamente, entre os scios. Perante terceiros, s aparece o scio ostensivo, que exerce, em seu nome individual, a atividade empresarial e responde sozinho pelas obrigaes contradas. Os demais scios participantes no aparecem nas relaes com terceiros, apenas participando dos resultados sociais. Art. 991, pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social. Sendo assim, o scio ostensivo, que responde sozinho pelas obrigaes contradas pelo empreendimento, vai se obrigar a responder ilimitadamente por tais obrigaes sociais. Apesar de o citado dispositivo supra-informar sobre o contrato social, este nem mesmo precisa existir, uma vez que a constituio de tal sociedade independe de qualquer formalidade. Como consequncia, a prova de sua existncia pode se dar por qualquer meio. Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. Todavia, havendo um contrato social, este somente produz efeitos entre os scios e, ainda que seja levado a registro, tal ato no conferir personalidade jurdica sociedade.

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Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. O scio participante tem o direito de fiscalizar a gesto dos negcios pelo scio ostensivo, mas no pode tomar parte nas relaes entre este e terceiros, sob pena de responder solidariamente com o ostensivo nas obrigaes em que intervier. Art. 993, pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier. Sendo o scio ostensivo aquele que sozinho exerce o objeto social da sociedade, sua falncia implica na dissoluo da sociedade e na liquidao da respectiva conta. Por no ter personalidade jurdica, a conta de participao no possui um patrimnio social, mas semelhante ao que ocorre sociedade em comum, o legislador especificou um patrimnio especial: a contribuio do scio participante constitui, com a do scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais (art. 994 do Cdigo Civil). Por tudo isto, grande parte da doutrina aponta a sociedade em conta de participao no como espcie de sociedade, mas como um contrato de investimentos. Percebe-se que em muito ela se afasta do prprio conceito de sociedade: no necessria a existncia de contrato social; ainda que haja um contrato e o mesmo seja levado a registro, isto no lhe atribui personalidade jurdica; o scio ostensivo quem assume, perante terceiros, com exclusividade, a responsabilidade do empreendimento; scios participantes somente participam dos resultados sem participar da realizao do objeto social; a liquidao desse tipo societrio, d-se pelo procedimento de prestao de contas previsto no Cdigo de Processo Civil.

Exerccio
11. (Tribunal Regional do Trabalho/6 Regio/2006) De acordo com o Cdigo Civil Brasileiro e com relao Sociedade em Conta de Participao, correto afirmar: a) O contrato social produz efeito entre os scios e em relao a terceiros, e a inscrio de seu instrumento em qualquer registro confere personalidade jurdica sociedade. b) Esta forma de sociedade, em regra, dever ser regularmente constituda, observando-se todas as formalidades exigidas pela lei civil.

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c) Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social. d) Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais. e) A constituio dessa espcie de sociedade s pode ser provada pela inscrio do ato constitutivo no registro competente.

5. Classificao das Sociedades

5.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as classificaes das sociedades em personificadas e no personificadas.

5.2 Sntese
At aqui, viu-se que as sociedades classificam-se em personificadas e no personificadas (sociedade em comum e sociedade em conta de participao). Alm disso, que se dividem em sociedades simples e empresrias em razo de seu objeto social. Deixando de lado as sociedades no personificadas, o art. 983 do Cdigo Civil elenca uma srie de espcies de sociedades personificadas. So elas: Sociedade Limitada; Sociedade Annima; Sociedade em Nome Coletivo; Sociedade em Comandita Simples; Sociedade em Comandita por Aes. Segundo, ainda, o mesmo artigo, a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Desse modo, a sociedade simples poder ser regida pelas mesmas regras de uma sociedade limitada, em comandita simples ou em nome coletivo, ou seja, poder ter a forma desses tipos societrios. Porm, permanecer sendo uma sociedade simples, j que o que a destaca da empresria, como visto, seu objeto social. Caso no se configure sob uma daquelas formas, ser regida por suas regras prprias, previstas no prprio Cdigo Civil. Destaque-se que a sociedade simples nunca poder se constituir sob a forma de sociedade annima ou sociedade em comandita por aes, uma vez que estas, independente de seu objeto social, sero sempre sociedades empresrias e no simples (art. 982, pargrafo nico, Cdigo Civil). Assim, tendo em mira aqueles tipos societrios enumerados acima, bem como a so-

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ciedade simples, mister que se apresente importantes classificaes: Quanto ao regime de constituio: Sociedades Contratuais (Sociedade Limitada, em Nome Coletivo, em Comandita Simples, Simples); Sociedades Institucionais ou Estatutrias ou Convencionais (Sociedade Annima e em Comandita por Aes); Quanto composio (quanto alienao da participao societria); Sociedade de Pessoas (Sociedade em Nome Coletivo, em Comandita Simples, Simples); Sociedade de Capital (Sociedade Annima, em Comandita por Aes; o que importa o capital), OBS.: A Sociedade Limitada pode classificar-se como de pessoas ou de capital, dependendo da interpretao de suas clusulas contratuais; Quanto responsabilidade dos scios: Sociedade Limitada (Sociedade Limitada e Sociedade Annima); Sociedade Ilimitada (Sociedade em Nome Coletivo); Sociedade Mista (Sociedade em Comandita Simples e Sociedade em Comandita por Aes). OBS.: Perceba que a responsabilidade da sociedade sempre ser ilimitada, pois ela responde com todo seu patrimnio por suas obrigaes. O que variar ser a responsabilidade dos scios. Classificaes: Sociedade Limitada: responsabilidade limitada. Sociedade em nome coletivo: responsabilidade ilimitada. Sociedade simples: depende da forma em que foi constituda. Sociedade em comandita simples: responsabilidade mista, os comanditados tm responsabilidade ilimitada e os comanditrios responsabilidade limitada. Sociedade em comandita por aes: a responsabilidade tambm mista. Os diretores que tm responsabilidade ilimitada; os demais tm responsabilidade limitada.

Exerccio
12. (Defensoria/SP/2007) Sociedade de pessoas voltadas consecuo de atividades econmicas em que todos os scios, pessoas fsicas, respondero, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais, podendo os bens particulares dos scios responder por dbitos da sociedade. a) Cooperativa. b) Sociedade em nome coletivo. c) Sociedade em conta de participao. d) Sociedade simples. e) Sociedade em comandita simples.

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6. Classificao das Sociedades (cont.) Responsabilidade dos Scios

6.1 Apresentao
Nesta unidade continuaremos a ver a classificao das sociedades e a responsabilidade dos scios perante terceiros.

6.2 Sntese
H dois tipos de sociedades mais comuns, as limitadas e as annimas. Nessas duas sociedades a responsabilidade limitada. O patrimnio pessoal de cada scio no poder ser atingido por obrigaes contradas pela sociedade. Como dito, a responsabilidade dos scios pode variar em limitada e ilimitada. Assim, se o patrimnio dos scios puder ser atingido por obrigaes contradas pela sociedade, sua responsabilidade ilimitada, caso contrrio ser limitada. A partir da classificao apresentada no item anterior, viu-se que, nas Sociedades Limitadas e Annimas, a responsabilidade dos scios limitada. Quando se faz tal afirmao, verifica-se que, apesar do patrimnio dos mesmos no pode ser atingido por obrigaes sociais, parte do patrimnio pessoal de cada scio fora atingida previamente, quando da constituio da sociedade, na formao de seu capital social. Capital social o somatrio das parcelas afetadas do patrimnio dos scios, vertidas sociedade a fim de ser: garantia dos credores (caracterstica bastante criticada); e numerrio necessrio ao exerccio da atividade. O capital social somente um investimento inicial, fixo, invarivel, e no pode ser aumentado ou reduzido, salvo excees numerus clausus previstas em lei, nem mesmo sofrer correo monetria. Ele representa a garantia aos credores e o valor mnimo atividade empresarial. As parcelas em que se dividem o capital social, podem ser as aes (sociedade annima e sociedade em comandita por aes) ou quotas (demais tipos societrios). Assim, para que uma sociedade seja constituda, necessrio que lhe seja entregue um investimento inicial, que justamente o capital social. Sua formao envolve, porm, alguns momentos: Capital subscrito/subscrio: quando h uma promessa jurdica de aquisio e pagamento. Quando se subscreve quotas, o scio assina o

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contrato social; j quando se subscreve aes, o acionista assina os boletins de subscrio de aes. Faz-se, assim, uma promessa jurdica de adquirir cotas ou aes e por elas pagar entregando a quantia ou bens correspondentes sociedade, havendo exigibilidade jurdica, podendo, portanto, ser demandado por sua inadimplncia. Capital realizado: capital efetivamente pago. O dinheiro ou os bens saem do patrimnio pessoal do scio e entra para a sociedade. Capital Integralizado/Integralizao: o capital 100% (cem por cento) realizado. Integralmente pago. Assim, ao afirmar que na sociedade limitada e na sociedade annima a responsabilidade dos scios limitada, quer-se dizer que o patrimnio pessoal de cada scio j foi atingido quando da formao do capital social. Ora, cada um deles retirou parte de seu patrimnio no intuito de realizar as quotas ou aes que haviam sido subscritas por eles. Feito isso, o patrimnio pessoal dos scios no mais poder ser atingido. Da afirmar que, na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas e, ainda, que na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Por fim, cabe ressaltar que, diversamente do que ocorre na Sociedade Annima, na Sociedade Limitada, todos os scios respondem de forma limitada e solidariamente pela integralizao do capital social. Por tal razo, nesse tipo societrio, caso o capital social ainda no esteja integralizado, os scios respondero, solidariamente em conjunto com seus patrimnios pessoais, pelo que faltar integralizao. Exemplificando: numa sociedade limitada formada por Joo, Maria e Jos, em que o capital social esteja 80% realizado, faltando somente a realizao dos 20% das quotas subscritas por Joo, os trs scios respondero com os seus patrimnios pessoais pelo que faltar integralizao, portanto, pelos 20%. Sendo assim, os scios so responsveis pela parte no paga, ou seja, os scios respondero solidariamente pelo que falta na integralizao do capital social. O patrimnio pessoal de todos os scios poder ser atingido na quantia que faltar integralizao do patrimnio pessoal. Os scios so classificados pela sua responsabilidade social, mas as responsabilidades da sociedade so ilimitadas; ela responde com todo o seu patrimnio.
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Exerccio
13. (TJPA/Juiz Substituto/2007) correto afirmar que nas sociedades limitadas:

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a) A responsabilidade da sociedade limitada ao valor total do capital social. b) Os scios respondem solidariamente pelas dvidas da sociedade ainda que o capital social esteja integralizado. c) A sociedade simples que adotar a forma de limitada ser considerada sociedade empresria. d) A responsabilidade dos scios solidria e limitada ao valor das cotas integralizadas. e) A responsabilidade dos scios solidria e limitada ao valor que faltar ser integralizado no capital social.

7. Sociedade Limitada Contrato Social Arts. 1.054 e 977 do Cdigo Civil

7.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que o contrato social de uma empresa.

7.2 Sntese
A Sociedade Limitada representa um dos tipos societrios mais importantes e mais explorados no Brasil. Seus grandes atrativos so: representa uma sociedade contratual; a responsabilidade dos scios limitada art. 1.052, Cdigo Civil. Sendo assim, ter uma sociedade contratual permite que os scios tenham autonomia mxima e coloquem no contrato todo direcionamento que se quer dar, respondendo, os scios, limitadamente pelo capital que esteja integralizado. O regramento legal da Sociedade Limitada encontra-se no Cdigo Civil que trata, ainda: Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Significa que, caso o contrato seja silente, como regramento supletivo sero aplicadas s regras da sociedade simples. Ao revs, caso o desejo seja de que o regramento supletivo seja dado pelas normas da Sociedade Annima, o mesmo dever expressamente estar previsto em contrato.

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Sendo a Sociedade Limitada uma espcie contratual, seu ato constitutivo um contrato social: Art. 1.054. O contrato mencionar no que couber, as indicaes do art. 997, e, se for o caso, a firma social. Destaque-se que o citado artigo indica que as clusulas obrigatrias so as mesmas previstas para uma sociedade simples pois o art. 997 encontra-se inserido no captulo referente a esse tipo societrio naquilo que couber. Sabe-se, assim, que h algumas regras da sociedade simples incompatveis com as da sociedade limitada que, desse modo, no se aplicam a esta. Nesse sentido: Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; Este inciso no se aplica formao do contrato social de uma sociedade limitada, vez que segundo o art. 1.055, 2, do Cdigo Civil, verdade a contribuio de scio que consista em prestao de servio. Tal previso aplica-se sociedade simples, porm no s limitadas. VI as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Este ltimo inciso tambm no se aplica formao do contrato social de uma sociedade limitada, pois, como visto, a responsabilidade dos scios sempre ser limitada, nos termos no art. 1.052 do Cdigo Civil. Nota-se, portanto, que o art. 997 do Cdigo Civil indica quais so as clusulas obrigatrias que devero ser contempladas no contrato social de uma Sociedade Limitada. Porm, por ser incompatvel com sua natureza, no se aplica a essa espcie societria os incs. V e VIII do mesmo artigo.
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Exerccio
14. No clusula obrigatria ao contrato social de uma sociedade limitada:

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a) b) c) d) A indicao e qualificao dos scios. A especificao do objeto e da sede da sociedade. A especificao da contribuio dos scios em servios. A determinao do capital social.

8. Sociedade Limitada Capital Social

8.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como se compe o capital social de uma empresa.

8.2 Sntese
Como visto, o capital social de uma sociedade limitada divide-se em quotas, diversamente do que ocorre em relao s sociedades annimas em que o capital social divide-se em aes. As quotas assim como as aes, em relao sociedade, representam fraes de seu capital social e, em relao aos scios, representam parcelas de seu patrimnio. Como tal, podero ser objeto de cesso. A principal distino entre as quotas e aes envolve sua cesso. Isto por que a cesso de uma quota implica uma modificao no contrato social; j a cesso de uma ao no implica na alterao de seu estatuto, mas somente numa anotao no livro de registro de aes nominativas. Cabe destacar que a sociedade manter sua personalidade jurdica, e o que ocorrer ser a alterao do seu quadro societrio com a redistribuio das quotas ou aes, ou sada e entrada de novos scios ou acionistas. Alm disso, as quotas da sociedade limitada podero ter valores idnticos ou diversos, ao contrrio das aes em que o valor nominal sempre o mesmo. Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Cabe ao contrato social especificar normas a respeito da cesso das quotas sociais, mas, em caso de omisso, disciplina o art. 1.057 do Cdigo Civil: Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Insta destacar que as deliberaes na sociedade limitada sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. (Art. 1.010, Cdigo Civil). Assim, os votos em assembleia, na Sociedade Limitada,

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so computados no em razo do nmero de scios, mas a partir da proporo do capital social que cada um possua. Havendo empate, o desempate ser calculado pelo nmero de scios. Permanecendo o empate, o juiz decidir a questo, em ao judicial feita pelos scios. Ainda, no silncio do contrato social, os scios podero vender suas quotas fracionando-as, dividindo-as. Porm, em relao sociedade, as quotas so indivisveis devendo ser escolhido um quotista condmino representante para responder perante a sociedade por todas as questes que envolverem a citada quota. Art. 1.056. A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia, caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. 1 No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 2 Sem prejuzo do disposto no art. 1.052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao.

Exerccio
15. (OAB/Cesp/2008) Com relao s regras que disciplinam a situao do scio-quotista da sociedade limitada, assinale a opo correta. a) As quotas representam a necessria diviso do capital social em partes iguais, sendo as deliberaes consideradas de acordo com o nmero de quotas de cada scio. b) As quotas podem ser integralizadas pelos scios por valores representados em dinheiro, bens ou prestao de servios, respondendo solidariamente todos os scios pela exata estimao dessas contribuies. c) As quotas so bens de livre disposio do scio, que poder vend-las a outro scio ou a terceiro, independentemente da anuncia dos demais scios. d) A responsabilidade dos scios restrita ao valor de suas cotas, mas todos respondem pela integralizao do capital social.

9. Sociedade Limitada Direitos e Deveres dos Scios

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9.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quais so os direitos e deveres dos scios e a diviso de rgos que compem a sociedade limitada.

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9.2 Sntese
Os scios possuem direitos e deveres em relao sociedade que podem, de forma simplificada, ser classificados da seguinte forma: Direitos dos scios: Participao nos lucros sociais art. 1.008, Cdigo Civil (clusula leonina); participar na liquidao da sociedade; participar das deliberaes sociais; fiscalizar a administrao da sociedade; direito de se retirar da sociedade (art. 5, XX, da Constituio Federal). Os scios tambm podem desejar sair da sociedade e isto implica em um direito fundamental previsto no art. 5, XX, da Constituio Federal. Neste caso, aplica-se o art. 1.029 do Cdigo Civil: Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos trinta dias subsequentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade. Deveres dos scios: Integralizao do capital social; lealdade; cooperao recproca. Scio remisso aquele que descumpre seu dever de realizar as quotas subscritas. Em relao a ele, a sociedade pode tomar duas providncias: execut-lo ou expuls-lo, nos termos dos arts. 1.004 e 1.058 do Cdigo Civil, respectivamente: Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas. Caso os scios descumpram seu dever de lealdade ou cooperao recproca, a sociedade tambm poder optar por sua expulso que, porm, se dar nos termos do art. 1.030 expulso judicial de scio majoritrio ou minoritrio ou art. 1.085 do Cdigo Civil expulso extrajudicial somente de scio minoritrio: Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.

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Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assembleia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. Como hipteses de expulso, o Cdigo Civil prev, ainda, as chamadas expulses de pleno direito que, nos termos do art. 1.030, pargrafo nico, ocorrero nas hipteses de falncia do scio ou penhora de quotas por dvida pessoal (art. 1.026, Cdigo Civil). A Sociedade Limitada poder ter at trs rgos. Assembleia ou Reunio, Administrao e Conselho Fiscal. O principal rgo societrio a Assembleia ou Reunio, em que os scios se renem para deliberar sobre as matrias de maior relevncia acerca dos rumos societrios (art. 1.071, Cdigo Civil). A distino entre assembleia e reunio encontra-se no procedimento. Assim, a convocao e a instalao da assembleia possuem regras bem claras previstas no prprio Cdigo Civil (arts. 1.073, 1.074, 1.075 e 1.152, 3, Cdigo Civil). J reunio no possui regramento legal prprio, o que permite sua especificao no contrato social da sociedade. Alm disso, as deliberaes sempre devero ser tomadas em assembleia, caso haja nmero superior a 10 scios. Assembleia ou reunio sempre um rgo obrigatrio na sociedade limitada que, porm, poder ser dispensada caso todos os scios deliberem por escrito sobre a matria que seria objeto delas. A administrao composta por uma ou mais pessoas que podero ser scios ou no scios, nomeados em contrato ou em ato em separado. Caso a administrao seja atribuda a todos os scios no contrato, ela no se estender de pleno direito queles que vierem a se tornar scios. Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade. A possibilidade de administrador no scio dever estar prevista no contrato social. Ainda, o administrador pode ser nomeado no contrato social ou em ato em separado caso em que ele assina o termo de posse. Qurum para eleio de administrador no scio: Unanimidade dos scios se o capital no estiver integralizado; 2/3 (dois teros) dos scios se o capital

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estiver integralizado; qurum para a destituio maioria absoluta do capital, se o administrador for nomeado por documento em separado. Porm, caso a nomeao tenha sido em contrato, o qurum de destituio de 2/3 (dois teros) do capital social. A responsabilidade dos administradores d-se na forma do art. 1.015 do Cdigo Civil: No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II provando-se que era conhecida do terceiro; III tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Por fim, o conselho fiscal aparece como um rgo facultativo, que tem como papel fiscalizar a atividade dos administradores prestando contas assembleia ou reunio. O conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assembleia anual prevista no art. 1.078. No podem fazer parte do conselho fiscal, alm dos inelegveis enumerados no 1 do art. 1.011, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou parente destes at o terceiro grau. Alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os deveres seguintes: (I) examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou liquidantes prestar-lhes as informaes solicitadas; (II) lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos no inc. I deste artigo; (III) exarar no mesmo livro e apresentar assembleia anual dos scios parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico; (IV) denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade; (V) convocar a assembleia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes; (VI) praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo em vista as disposies especiais reguladoras da liquidao.

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Exerccio
16. Assinale a alternativa correta: a) Nas sociedades limitadas, as deliberaes em assembleias so obrigatrias se o nmero de scios for superior a 10. b) A administrao atribuda ao scio, no contrato social de sociedade limitada, presume-se conjuntiva. c) Os scios de sociedade limitada respondem ilimitadamente pela integralizao do capital social. d) Nas sociedades limitadas, o conselho fiscal rgo de existncia obrigatria, mas de funcionamento permanente ou no. e) clusula contratual essencial nomeao dos administradores no contrato social.

10. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Compreendendo o Instituto

10.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI).

10.2 Sntese
a mais nova modalidade de pessoa jurdica que foi introduzida ao ordenamento jurdico pela Lei n 12.441/2011 (EIRELI). Entrou em vigor em 09/01/2012. A Eireli uma modalidade nova de pessoa jurdica, que possui um nico titular, existindo tambm a distino patrimonial. Alguns doutrinadores dizem que correto se utilizar do termo Sociedade unipessoal. Porm, tambm equivocado; para ser sociedade preciso de duas pessoas. Cuidado com os institutos que se confundem: empresrio individual e sociedade. Sociedade uma espcie de pessoa jurdica de direito privado de acordo com o art. 44, II, do Cdigo Civil. Entretanto, h excees (sociedades sem personalidade jurdica), sociedade em comum (art. 968, Cdigo Civil) e sociedade em conta de participao (art. 991 do Cdigo Civil).

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Vale observar que a ausncia de personificao implica na impossibilidade de distino entre o patrimnio da sociedade e o dos scios. As sociedades, obrigatoriamente devem ser constitudas por dois scios no mnimo. Atente-se para o fato de que na Eireli no h espcies, ou seja, no igual sociedade que se divide em limitada, annima etc. A Eireli espcie de pessoa jurdica (art. 44, VI, do Cdigo Civil). Formada por uma nica pessoa fsica, que a nica titular de todo o patrimnio. H tambm a distino patrimonial. O empresrio pode ser uma Eireli. Portanto, a Eireli pode desenvolver atividades que no so consideradas empresa, sendo assim, ela tambm pode no ser empresria, nos moldes da Lei n 12.441/2011.

11. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Especificaes I

11.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que so e como so formadas as empresas individuais, cuja responsabilidade limitada.

11.2 Sntese
A lei muito recente, por isso, no h como analisar seus reflexos. A interpretao do instituto e dos dispositivos includos ao Cdigo Civil, devem levar em conta o intuito da Lei. Vale lembrar que, a Eireli representa uma nova modalidade de pessoa jurdica; de titularidade de uma nica pessoa, em que h distino patrimonial. Diante disso, antes, para que qualquer indivduo se lanasse atividade econmica, havia duas opes: empresrio individual (muitos riscos); sociedade (muitas vezes s existia no papel). No caso de sociedade limitada, as perdas implicariam no patrimnio somente da sociedade, e no do patrimnio pessoal dos scios. Da, ento, houve a necessidade de se criar a empresa individual de responsabilidade individual, para reduzir os riscos e formalizar a atividade econmica. No mais necessrio ter um scio para se lanar atividade econmica nem envolver todo o patrimnio pessoal. Se der errado, responde apenas com o patrimnio entregue empresa, no o pessoal, reduzindo-se em muito os riscos.

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Institutos da empresa individual de responsabilidade individual: capital social, art. 980-A do Cdigo Civil (deve representar no mnimo 100 salrios-mnimos), o capital social no precisa ser dividido em quotas e possvel que haja reduo do capital social, exclusivamente nos termos e hipteses previstos no Cdigo Civil, mas, se houver reduo, deve ser respeitado o limite mnimo de 100 salrios-mnimos; outro destaque a integralizao no ato da constituio, pois no h subscrio. sendo os bens entregues no momento da constituio. Alm disso, o capital social pode ser composto por qualquer tipo de bem suscetvel de avaliao patrimonial. A Eireli tem como norma subsidiria regras da sociedade limitada, por exemplo, o art. 1.055, 2, do Cdigo Civil, que veda a contribuio que consista em prestao de servios. Outro item a ser analisado a capacidade. Quem pode ser titular, segundo o art. 982-A, caput, a empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa. Portanto, vale se atentar, para a Resoluo n 117/2011 do Departamento Nacional de Registro de Comrcio, que no tem fora de lei, na qual trata do manual para registro da Eireli. Nessa Resoluo fica evidente a restrio da pessoa jurdica em ser titular da Eireli, cabendo somente pessoa fsica ser titular de uma nica Eireli (art. 980-A, 2); alm disso, a pessoa fsica deve ser capaz e pode ser emancipada (acompanhada da prova da emancipao). Quanto administrao da Eireli, pode ser administrador algum que no seja seu titular, pois o titular pode nomear um terceiro ou mais para administrar. Outrossim, no pode figurar como administrador pessoa jurdica (Resoluo n 117/2011 do Departamento Nacional de Registro de Comrcio). Quanto nomenclatura, ao final do nome deve constar a expresso EIRELI, sob pena de seu titular responder solidariamente pelas obrigaes contradas. Alm do mais, pode adotar como espcie de nome empresarial tanto firma (nome civil do titular), quanto denominao (deve figurar o objeto social).

12. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Especificaes II

Direito Empresarial

12.1 Apresentao
Nesta unidade continuaremos a ver o que so e como so formadas as empresas individuais, cuja responsabilidade limitada.

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12.2 Sntese
Como vimos h uma distino patrimonial. O nico participante da Eireli entrega um apartamento, cujo valor superior a 100 salrios-mnimos. No exerccio de sua atividade, a Eireli contrai uma dvida de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais); a Empresa no paga e o credor entra com uma execuo judicial contra ela . Com essa execuo o patrimnio a ser atingido para responder pela obrigao somente o prdio, que vale como nico patrimnio social da empresa. O patrimnio pessoal fica resguardado, reduzindo, com isso, os riscos do exerccio da atividade econmica. Entretanto, h a desconsiderao da personalidade jurdica (art. 50 do Cdigo Civil). Assim, se a atividade for desenvolvida licitamente, o nico patrimnio que vai responder pelas obrigaes contradas o da Eireli. Agora, caso haja a Eireli com abuso de personalidade (desvio de finalidade ou confuso patrimonial), a sim, cabe ao credor atingido pela ilicitude requerer a desconsiderao da personalidade jurdica. Nesse sentido, deixa de existir a pessoa jurdica, mas antes, preciso superar a pessoa jurdica para ento atingir o patrimnio pessoal do titular. Eireli no empresria. No sinnimo de empresrio, segundo o art. 966 do Cdigo Civil. Outrossim, o art. 980-A, 5, traz a possibilidade da Eireli como prestadora de servios de qualquer natureza e a que presta servios de natureza no empresarial. Vale lembrar que atividade intelectual no empresrio. Isso implica nos reflexos de registro, em que o empresrio ir se registrar no Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo da Junta comercial, e o no empresrio no Cartrio de Registro Civil de Pessoa Jurdica. Outro reflexo se refere falncia, conforme art. Lei n 11.101/2005, segundo a qual, se a Eireli no tem natureza empresarial, no poder requerer a falncia, recuperao judicial e nem a homologao de plano de recuperao extrajudicial. Outro aspecto interessante o enquadramento de microempresa e empresa de pequeno porte. A microempresa no espcie de empresrio ou empresa, emas sim, o enquadramento do empresrio ou do no empresrio referente sua arrecadao bruta anual. Tais enquadramentos podem ser: sociedade empresria, sociedade simples, empresrio individual e empresa individual de responsabilidade limitada (empresria ou no). Se a arrecadao bruta anual for de at R$ 360.000 ser uma microempresa; se a arrecadao anual for maior que R$ 360.000,00 e at R$ 3,6 milhes ser empresa de pequeno porte.

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Atente-se para o nome empresarial na modalidade de firma, por exemplo: Joo da Silva EIRELI. Se a arrecadao bruta dessa Eireli for inferior a R$ 360.000,00 ser uma microempresa. Nesse caso, o nome dela ser Joo da Silva EIRELI ME. Detalhe, no pode haver enquadramento como microempreendedor individual, pois necessrio ser empresrio individual e a Eireli no se confunde com empresrio individual. No tocante transformao, que a mudana do tipo societrio, qualquer sociedade ou empresrio individual pode se transformar em uma Eireli. Com isso altera-se o art. 1.033, pargrafo nico, do Cdigo Civil, em que o scio remanescente pode se transformar ou em empresrio individual ou em Eireli.

13. Sociedade Annima Conceito Legislao

13.1 Apresentao
Nesta unidade iniciaremos o estudo sobre as Sociedades Annimas.

13.2 Sntese
Referncia Legal: Lei das Sociedades Annimas (LSA) n 6.404/1976. Caractersticas Principais: Natureza capitalista sociedade de capital por excelncia entrada de estranhos no quadro social independe da anuncia dos demais; Essncia empresarial art. 982, pargrafo nico, do Cdigo Civil independe do seu objeto. Por fora de lei, independente do objeto a SA ser sempre sociedade empresria 1 do art. 2 da Lei das Sociedades Annimas falava em atividade mercantil, mas foi derrogado para passar a usar a expresso sociedade empresria, conforme previsto no Cdigo Civil. A sociedade annima uma sociedade institucional ou estatutria. Tais sociedades esto diretamente ligadas aos grandes empreendimentos. Identificao exclusiva por denominao conforme arts. 3 da Lei das Sociedades Annimas e 1.160 do Cdigo Civil somente a denominao pode aparecer como espcie de nome empresarial na identificao de uma sociedade annima, de modo que revele expressamente o objeto social. Apesar da vedao de se utilizar o nome dos scios nessa espcie de nome empresarial, poder constar o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa.

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(Art. 1.160, pargrafo nico, do Cdigo Civil); Responsabilidade Limitada dos scios obrigam os scios somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. (Cdigo Civil); Sociedade Institucional, Estatutria, Convencional a autonomia da vontade dos scios mnima no vige o princpio de que tudo aquilo que no proibido facultado, mas em razo do carter institucional, vige o princpio da estrita legalidade s pode fazer o que a lei expressamente autorizar. Antes a Lei das Sociedades Annimas era exaustiva, agora o Cdigo Civil em seu art. 1.089 vem trazer a aplicao do prprio diploma cvel como norma supletiva; Capital Social dividido em aes.

Exerccio
17. (OAB/MG/2007) As sociedades annimas: a) Podem ser simples ou empresrias conforme o objeto social. b) Esto proibidas por lei de receberem nome de pessoa fsica em sua denominao. c) So sociedades de capitais, sendo irrelevantes as caractersticas pessoais de seus acionistas. d) Devem ser constitudas por no mnimo sete acionistas.

14. Sociedade Annima Classificao

14.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as classificaes da Sociedade Annima.

14.2 Sntese
A sociedade annima se classifica em aberta ou fechada, de acordo com o art. 4 da Lei das Sociedades Annimas. Art. 4. A Cia. aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. Aberta caso os seus valores mobilirios estejam admitidos negociao no mercado de valores imobilirios.

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Valores mobilirios so os ttulos que a sociedade annima pe no mercado a fim de captar recursos dinheiro. Os principais valores mobilirios so: aes, debntures, partes beneficirias e bnus de subscrio. Assim, a Companhia ser aberta quando tiver autorizao para negociar seus valores mobilirios no mercado de valores mobilirios e fechada quando no tiver essa autorizao. Essa autorizao para a abertura do capital, com a possibilidade de negociao dos valores mobilirios no mercado de capitais concedida pela CVM Comisso de Valores Mobilirios. A Comisso de Valores Mobilirios uma autarquia federal ligada ao Ministrio da Fazenda, responsvel por normatizar ou regulamentar (a partir do momento que expede normas com esse fim) e fiscalizar o mercado de capitais. Faz o mesmo papel que o Banco Central faz no mercado financeiro. Alm disso, ela que d autorizao para que uma CIA aberta seja constituda e que emita e negocie seus valores mobilirios no mercado de valores mobilirios (art. 4, 1 e 2, da Lei das Sociedades Annimas). Mercado de Valores Mobilirios o conjunto de meios e instrumentos geradores das negociaes recprocas entre investidores e grandes empresas. O Mercado de Valores Mobilirios no Brasil formado, basicamente, por duas instituies: a) Bolsa de Valores associao privada na qual atuam sociedades corretoras, por meio de autorizao da Comisso de Valores Mobilirios. Atuam no mercado secundrio e visam dinamizar as operaes viabilizando o volume de negcios; b) Mercado de Balco compreende toda operao realizada fora da bolsa. Operam nesse ambiente instituies financeiras autorizadas pela Comisso de Valores Mobilirios que realizam negociaes diretas, sem interveno de entidades corretoras, como ocorre no ambiente da bolsa. Atua tanto no mercado primrio, quanto no secundrio. Mercado Primrio X Mercado Secundrio.

Exerccio
18. (OAB/MG 2/2008) Com base na disciplina jurdica das sociedades annimas julgue os seguintes itens: a) As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas, considerando-se a participao do Estado em seu capital social. b) A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel pela emisso de aes em mercado primrio.

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c) Aes preferenciais so aquelas que podem conferir a seu titular uma vantagem na distribuio dos lucros sociais entre os acionistas e podem, exatamente por isso, ter limitado ou suprimido o direito de voto. d) As aes, as debntures, os bnus de subscrio e partes beneficirias, entre outras, so espcies de valores mobilirios emitidos pelas companhias para captao de recursos. e) O valor nominal da ao alcanado com a sua venda no ambiente da bolsa de valores.

15. Sociedade Annima Aes Espcies, Valores

15.1 Apresentao
Nesta unidade veremos os tipos de aes emitidas pela Sociedade Annima.

15.2 Sntese
Como visto, as aes representam parcelas do capital social. As aes das sociedades annimas podem ser classificadas da seguinte forma: Quanto aos direitos e obrigaes: a) Ordinrias aes que atribuem a seus proprietrios todos os direitos de scio (essenciais e no essenciais) e lhes impe todas as obrigaes. Os direitos essenciais encontram-se previstos no art. 109, Lei das Sociedades Annimas. No podem ser suprimidos de nenhum scio nem pela assembleia nem pelo estatuto. Alguns autores chamam o acionista ordinarista proprietrio de ao ordinria de scio pleno, porque ele no s titulariza os direitos essenciais como tambm os no essenciais; b) Acionista preferencial Arts. 17 e 111 da Lei das Sociedades Annimas atribuem a seus proprietrios certas vantagens patrimoniais em relao ao acionista ordinarista, pelo qu, podem lhe ser subtrados direitos no essenciais. O direito ao voto no consta no rol do art. 109, por isso no um direito essencial; neste sentido, pode ser restringido ou suprimido do acionista preferencialista proprietrio de aes preferenciais. Os arts. 17 e 18 da Lei das Sociedades Annimas elencam as vantagens que podem ser atribudas isoladas ou conjuntamente ao acionista preferencialista.

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Uma observao a se fazer acerca do voto contingente disciplinado no art. 111, 1, da Lei das Sociedades Annimas. Trata este mecanismo do restabelecimento (ou estabelecimento) do direito de voto ao preferencialista por no estar recebendo dividendo. Disciplina, ainda, o art. 15 da Lei das Sociedades Annimas, que as aes preferenciais no podem ultrapassar 50% das aes emitidas. Alm das espcies de aes, estas se subdividem em classes de aes que se formam de acordo com as vantagens e direitos que cada uma possui. Neste sentido, as Golden Share so consideradas aes preferenciais de classe especial art. 17, 7, Lei das Sociedades Annimas. Essas classes de aes surgem em razo das privatizaes e aparecem como sendo sempre de propriedade do ente desestatizante que no quer renunciar aos interesses pblicos, sociais, nacionais que perderia em razo da privatizao. Assim, tais aes do a este ente o direito de veto de algumas deliberaes, de acordo com o previsto no estatuto da Companhia e c) Aes de Fruio ou gozo art. 44 da Lei das Sociedades Annimas so aes amortizadas a amortizao se d quando se processa a distribuio a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social. No se constitui uma sociedade com aes de fruio, mas sendo amortizadas as aes da Companhia, elas podem ser substitudas pelas de fruio ou gozo. Poder haver aes preferenciais e ordinrias amortizadas e substitudas por aes de fruio, que mantero as mesmas caractersticas da ao substituda. A nica diferena que, em caso de efetiva liquidao futura da Companhia, evidentemente ser deduzida a quantia paga a ttulo de antecipao quando da amortizao. Quanto representao fsica das aes: Inicialmente, todas as aes so nominativas sua propriedade somente se transfere mediante registro no livro de registro de aes nominativas art. 20, Lei das Sociedades Annimas no h mais no Brasil aes endossveis e ao portador art. 100, I, Lei das Sociedades Annimas livro de registro de aes nominativas nesse livro que se averba a cesso das aes. Mas as aes nominativas podero ser: a) Escriturais No tm existncia fsica. um mero registro que ser escriturado por uma instituio financeira mera operao de dbito e crdito nas contas do adquirente e alienante, pelas instituies financeiras e b) Documentais, cartulares, registradas mencionadas em papel art. 24 da Lei das Sociedades Annimas requisitos formais para que um documento valha como ao. Valor nominal Valor patrimonial Valor de negociao e valor de cotao Preo de emisso (gio)

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Exerccio
19. (Tribunal de Justia/PI/2007) Assinale a opo correta quanto disciplina jurdica das sociedades annimas. a) A emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal depende de prvia autorizao de, no mnimo, (um quarto) dos acionistas. b) Uma vantagem poltica conferida a certas classes de aes preferenciais o direito de se elegerem, em votao em separado, membros dos rgos de administrao da companhia. c) Em sociedades annimas que admitam a negociao de suas aes no mercado de valores mobilirios, as aes somente podero ser negociadas depois de realizados 60% do preo de emisso. d) s sociedades annimas vedado, em qualquer hiptese, receber em garantia as prprias aes. e) As partes beneficirias, valores mobilirios emitidos pelas companhias abertas e fechadas, podem ser atribudas a acionistas como remunerao de servios prestados companhia emissora.

16. Sociedade Annima Constituio e rgos

16.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como as sociedades annimas se constituem e quais so seus rgos.

16.2 Sntese
necessrio distinguir as sociedades annimas abertas e fechadas, pois sua constituio, embora semelhante, em alguns momentos se dar de forma um pouco distinta, dependendo da classificao em que se insira. Em ambos os casos, a constituio da Companhia enfrentar trs fases: Providncias Preliminares; Constituio Propriamente dita e Providncias complementares. Providncias Preliminares art. 80, Lei das Sociedades Annimas. Subscrio, por mais de uma pessoa (no mnimo trs, no caso de Companhia de capital aberto), de todo capital social fixado no estatuto. Impossibi-

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lidade de constituio de sociedade unipessoal no Brasil, ou seja, sociedade constituda por uma nica pessoa. A nica exceo a subsidiria integral; Companhia constituda por uma nica pessoa jurdica que dever ser uma sociedade nacional. A partir do momento que acontece a subscrio, a sociedade passa a ser credora do subscritor, que dever integralizar as aes nos prazos e nas condies a que se obrigou. Realizao com entrada de, no mnimo, 10% do preo das aes subscritas em dinheiro: cada um dos subscritores deve realizar um mnimo de 10% das aes subscritas (Fran Martins). Depsito no Banco do Brasil S/A ou em outro estabelecimento autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro: esse depsito dever ser feito dentro de cinco dias contados do recebimento da quantia, em nome do subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps haver adquirido personalidade jurdica se a Companhia no se constituir dentro de 180 dias da data do depsito, o prprio banco dever se encarregar de restituir as quantias depositadas diretamente aos subscritores. Apesar da sociedade, enquanto no adquirir personalidade jurdica, no poder fazer uso dos recursos depositados, nada impede que tais recursos sejam aplicados em investimentos oferecidos pelo prprio banco. Subscrio Pblica. Trata da constituio de sociedades annimas abertas. Sempre que os fundadores da Companhia no tenham condies ou no queiram suprir a integralidade de recursos necessrios para a constituio da Companhia podero apelar ao pblico, que ter a oportunidade de investir na sociedade em criao. A Lei n 6.385/1976 que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios, em seu art. 19, determina as circunstncias que retratam uma emisso pblica. So elas: utilizao de listas ou boletins de venda ou subscrio, folhetos, prospectos, anncios destinados ao pblico; procura de subscritores por meio de empregados, agentes ou corretores e negociao feita em loja, escritrio ou estabelecimento aberto ao pblico, com a utilizao dos servios de comunicao. Assim, sempre que os fundadores se utilizarem de meios de comunicao ou contratao de terceiros para a oferta das aes indiscriminadamente ao mercado, haver a chamada subscrio pblica. A constituio de Companhia por subscrio pblica depende de prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios e somente poder ser efetuada mediante a interveno da Comisso de Valores Mobilirios. Art. 82, Lei das Sociedades Annimas.

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O pedido de registro de emisso junto Comisso de Valores Mobilirios dever estar acompanhado de estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento, projeto do estatuto social e prospecto organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira intermediria. Aps a verificao do pedido de registro, a Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro s modificaes no estatuto ou no prospecto, podendo deneg-lo, caso verifique a inviabilidade do empreendimento ou sua temeridade, ou ento inidoneidade dos fundadores. Estatuto regramento art. 83, Lei das Sociedades Annimas. Prospecto art. 84, Lei das Sociedades Annimas. obrigatria a contratao de uma instituio financeira para auxiliar os fundadores perante a Comisso de Valores Mobilirios e para angariar acionistas no mercado de valores mobilirios. Essa instituio receber comisso pelos servios prestados. O contrato celebrado com ela chamado underwriting. A subscrio das aes se dar mediante assinatura do boletim de subscrio ou mediante carta endereada instituio financeira e respectivo pagamento art. 85, Lei das Sociedades Annimas. Fase de constituio propriamente dita: Os fundadores devero proceder convocao da assembleia geral de constituio que dever promover a avaliao dos bens entregues a ttulo de subscrio e deliberar sobre a constituio da Companhia. Cada ao d direito a um voto, ainda que depois da constituio no d direito a voto (aes preferenciais sem direito a voto). Se no houver oposio de mais da metade do capital social, o presidente (que um dos fundadores) declarar constituda a Companhia, procedendo-se a seguir a eleio dos fiscais e administradores. A ata da reunio ser lida, assinada e levada a registro (art. 87, Lei das Sociedades Annimas). Subscrio Particular. Refere-se constituio de Sociedades Annimas fechadas. Neste caso, os fundadores vo procurar pessoas que conhecem para subscrever as aes. A fase preliminar se mantm idntica fase preliminar constituio de Companhia aberta. O que sofre alguma alterao a fase de constituio propriamente dita. Constituio Propriamente dita: Por assembleia geral de subscritores (segue as regras da constituio de Companhia por subscrio pblica) art. 88, 1, Lei das Sociedades Annimas; Por escritura pblica art. 88, 2, Lei das Sociedades Annimas. Nos dois casos, presume-se que o capital social foi totalmente subscrito (providncias preliminares). Formalidades Complementares para ambos os casos (constituio por subscrio pblica ou particular). Art. 94. Nenhuma companhia poder funcionar sem que tenham sido arquivados seus atos constitutivos (escritura pblica art. 96; assembleia geral art. 95).

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Art. 98, caput. Publicao dos documentos constitutivos da Companhia e da certido do arquivamento 30 dias subsequentes ao arquivamento em rgo oficial do local de sua sede. A sociedade annima pode ter at quatro rgos. So eles: Assembleia Geral: o rgo deliberativo mximo. Instaura-se para deliberar sobre quaisquer matrias, corriqueiras ou no. Porm, mais comum que se instaure somente para deliberar sobre matrias de sua competncia privativa art. 122, Lei das Sociedades Annimas. H duas espcies de Assembleia Geral: Assembleia Geral Ordinria (AGO): tem como objeto somente as matrias previstas no art. 132, Lei das Sociedades Annimas. Deve ser instalado anualmente, nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social; Assembleia Geral Extraordinria (AGE): pode ser convocada para deliberar sobre quaisquer matrias, exceto aquelas privativas da AGO. Poder, ainda, realizar-se em qualquer poca, quantas vezes for necessrio. Assembleia Geral Ordinria e Assembleia Geral Extraordinria; podero ser cumulativamente convocadas e realizadas no mesmo local, data, hora e instrumentalizadas em ata nica (Assembleia Geral Ordinria Extraordinria) art. 131 e seu pargrafo nico. S podero estar presentes nas assembleias os acionistas. Caso seja necessria a ausncia, s podero estar presentes como representantes dos acionistas administradores, advogados ou os prprios acionistas e, em caso de Companhia aberta, instituio financeira. Conselho de Administrao: Tambm um rgo de deliberao da Sociedade Annima. Porm, um rgo facultativo, obrigatrio somente s Companhias de capital aberto, de capital autorizado e sociedade de economia mista. Assim, as Companhias fechadas podero ser administradas somente pela diretoria. Esse rgo fica entre a assembleia geral e a diretoria da Companhia, tendo ampla competncia para deliberar sobre todos os temas de interesse da sociedade, de acordo com o estatuto, exceto sobre aquelas matrias que so de competncia privativa da assembleia. As matrias de sua competncia aparecem previstas no art. 142 da Lei das Sociedades Annimas. O conselho de administrao dever ser composto por pelo menos trs membros que necessariamente devero ser acionistas da Companhia. Diretoria: um rgo obrigatrio em toda Sociedade Annima. Refere-se ao rgo executivo da Companhia, encarregado da administrao direta da sociedade. Nesse sentido, lhe cabe realizar em concreto os objetivos e metas traados pela assembleia geral e pelo conselho de administrao. A diretoria dever ser composta por no mnimo dois membros, acionistas ou no, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao ou, na sua ausncia, pela assembleia geral. Somente 1/3 das vagas da diretoria podero ser compostas pelos conselheiros de administrao. Compete privativamente diretoria a representao da Companhia perante terceiros.

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Conselho Fiscal: rgo de controle e fiscalizao da atuao dos diretores da Companhia, e dever ser composto por, no mnimo, trs e no mximo cinco membros e respectivos suplentes escolhidos pela assembleia geral. Sua competncia encontra-se prevista no art. 163 da Lei das Sociedades Annimas. O legislador no foi claro ao estabelecer se o conselho rgo obrigatrio ou no: Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado, a pedido de acionistas. Assim, a doutrina posiciona-se no sentido de que um rgo obrigatrio em toda e qualquer Companhia, sendo que seu funcionamento facultativo, vez que, no h necessidade de funcionamento permanente, podendo ser instalado somente quando houver necessidade, a pedido dos acionistas. No podero fazer parte do Conselho Fiscal membros dos rgos de administrao e empregados da Companhia ou sociedade controlada ou do mesmo grupo, e o cnjuge ou parente, at o terceiro grau, de administrador da Companhia. Alm disso, s podero ser membros do conselho fiscal pessoas naturais, residentes no pas, diplomadas em curso superior ou que tenham exercido, no prazo mnimo de trs anos, cargo de administrador de empresa ou de conselheiro fiscal. Caso na localidade no haja pessoas habilitadas, o juiz poder dispensar a Companhia da satisfao desses requisitos art. 162 da Lei das Sociedades Annimas.

Exerccio
20. (FGV/2010/Badesc/Advogado) A sociedade annima, no que se refere subscrio do capital social, poder ser constituda: a) Por subscrio particular, apenas. b) Por subscrio pblica, apenas. c) Por subscrio mobiliria, apenas. d) Por subscrio mobiliria ou por subscrio pblica, apenas. e) Por subscrio pblica ou por subscrio particular.

17. Sociedade Annima Acordos de Acionistas

17.1 Apresentao
Nesta unidade veremos os acordos de acionistas e o controle da companhia.
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17.2 Sntese
O acordo de acionistas um contrato empresarial nominado tpico. A lei prev trs objetos para o acordo de acionistas: Aquisio de aes: neste, os signatrios do acordo se obrigam a entrar no mercado comprando aes de uma dada Companhia. Normalmente, esta compra se d at que seja obtido percentual que lhes d o controle da Companhia; Preferncia na aquisio de aes: neste, se um dos signatrios for vender suas aes, os demais, com igualdade de preo e condies de pagamento, preferem terceiros que no fazem parte do acordo e Acordo de voto: os signatrios se obrigam a exercer o direito de voto na assembleia de acionistas de maneira coincidente. Geralmente eles se renem previamente, realizam uma deliberao privada, somente entre os signatrios e, posteriormente, comparecem assembleia somente para homologar aquilo que fora decidido previamente. A lei prescreve que o acordo de acionistas que tenha um dos objetos prescritos em lei e esteja registrado na sede da Companhia surtir dois efeitos: Vincula a Companhia Destaque-se que a Companhia no se torna signatria do acordo, mas dar cumprimento ao mesmo, ainda que a parte o tenha desonrado. Assim, ainda que um dos signatrios tente descumprir o acordo de acionistas, a Companhia ir coativamente impor seu cumprimento, mesmo se o signatrio se ausentar. Se o acionista no votar ou vender suas aes, permanece vinculado ao acordo. Isto por que as aes vinculadas a acordos de acionistas no podem ser negociadas no mercado aberto, salvo previso em contrrio no acordo de acionistas, somente no fechado, pois quem as adquire estar, da mesma forma, vinculado ao acordo. Alm disso, a publicidade de que aes encontra-se vinculada aos acordos de acionistas e a partir de seu registro efetivo no livro de registro de aes nominativas. Assim, no h como desvincular-se de um acordo de acionistas! O segundo efeito que o acordo de acionistas comporta execuo especfica. Assim, descumprido o acordo, ele no se resolve em perdas e danos, mas pelo suprimento judicial da vontade da parte. Em outras palavras, descumprido o acordo, os demais acionistas no tm direito a pleitear indenizao do acionista traidor, mas somente exigir o cumprimento da obrigao que foi descumprida. Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede.

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1 As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos. 2 Esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista de responsabilidade no exerccio do direito de voto (art. 115) ou do poder de controle (arts. 116 e 117). 3 Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas. 4 As aes averbadas nos termos deste artigo no podero ser negociadas em bolsa ou no mercado de balco. 5 No relatrio anual, os rgos da administrao da companhia aberta informaro assembleia geral as disposies sobre poltica de reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos, constantes de acordos de acionistas arquivados na companhia. 6 O acordo de acionistas cujo prazo for fixado em funo de termo ou condio resolutiva somente pode ser denunciado segundo suas estipulaes. 7 O mandato outorgado nos termos de acordo de acionistas para proferir, em assembleia geral ou especial, voto contra ou a favor de determinada deliberao, poder prever prazo superior ao constante do 1 do art. 126 desta Lei. 8 O presidente da assembleia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de acionistas devidamente arquivado. 9 O no comparecimento assembleia ou s reunies dos rgos de administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada. 10. Os acionistas vinculados a acordo de acionistas devero indicar, no ato de arquivamento, representante para comunicar-se com a companhia, para prestar ou receber informaes, quando solicitadas. 11. A companhia poder solicitar aos membros do acordo esclarecimento sobre suas clusulas. Sociedades Annimas controle da Companhia. Acionista majoritrio ou seja, aquele que possui o maior nmero de aes no sinnimo de acionista controlador. Mais que conceito quantitativo, acionista controlador um conceito qualitativo. Diga-se que o acionista controlador o chamado administrador de fato. Isto por que, na verdade, ele quem elege o administrador de direito.

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Poder ser acionista controlador: Pessoa fsica; Pessoa Jurdica holding que vem sendo traduzida para o portugus como participaes. Ex.: Bradesco Participaes Sociedade Annima; Acordo de voto acordo de voto um dos objetos do acordo de acionistas; sob controle comum quando as pessoas agem na assembleia de maneira coincidente sem que, no entanto, exista instrumento jurdico que as obrigue. Elas agem de maneira coincidente caoticamente. Para ser controlador necessrio, ainda, cumular as seguintes caractersticas: Dever titularizar direitos de scio. Embora a lei apresente esta expresso, segundo a doutrina, o melhor seria dizer titularizar direito de voto; Dever ter poder para eleger a maioria dos administradores da Companhia. H dois rgos no poder executivo de uma Companhia: o conselho de administrao e a diretoria. Quando a lei utiliza a expresso administrao, ela est se referindo a ambos os rgos, em conjunto, assim, o controlador deve ter poderes para eleger a maioria de conselheiros e diretores; Aquele poder dever se desenvolver de modo permanente: A CVM (Comisso de Valores Mobilirios) possui uma resoluo sobre a matria informando que se considera de modo permanente o exerccio do poder por trs assembleias consecutivas, ordinrias ou extraordinrias; o exerccio do direito dever ser realizado em assembleia: de nada adianta titularizar a maioria do capital votante, ter poder para escolher a maioria dos membros da administrao, se no exercer este poder em assembleia. Assim, dever, sempre, comparecer a elas e participar; dever, alm de tudo o que foi dito, usar seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da Companhia. Controlador no algo potencial, mas algo efetivo, o qual usa do seu direito de maioria. Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. Acerca da responsabilidade do controlador, ele responder pelos danos causados por atos seus praticados com abuso de poder, considerando abuso de poder, segundo o art. 117 da Lei das Sociedades Annimas: a) orientar a

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companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou, descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assembleia geral. Caso em que o administrador ou fiscal que praticar o ato ilegal responde solidariamente com o acionista controlador; f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade; h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170, com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia. V-se, pois que, sempre que o controlador agir de encontro ao interesse social interesse da prpria sociedade estar praticando atos classificados como abuso de poder. Caso o controlador exera cargo de administrador ou fiscal, alm de cumprir com seu papel agindo em benefcio da sociedade, ter tambm os deveres e responsabilidades prprios do cargo.

Exerccio
21. (TJ/MG/2007) Quanto ao acordo de acionistas, assinale a alternativa correta. a) Os acordos de acionistas sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle, devero ser observados pela companhia quando registrados no Cartrio de Ttulos e Documentos. b) Permite que os acionistas exeram o direito de voto em detrimento do interesse da companhia.

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c) O presidente da assembleia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de acionistas devidamente arquivado na sede da companhia. d) As obrigaes ou nus decorrentes de acordo de acionistas no sero, em qualquer hiptese, oponveis a terceiros.

18. Sociedade Cooperativas

18.1 Apresentao
Nesta unidade iremos introduzir no estudo as sociedades cooperativas.

18.2 Sntese
As cooperativas tambm so espcies de pessoa jurdica formada pela associao de pessoas naturais e que, excepcionalmente, poder envolver pessoa jurdica. Essas pessoas se unem com um objetivo comum que no o lucro. Seu intuito representado pela solidariedade e ajuda mtua, direcionados busca do atendimento das necessidades reais dos cooperados. (valores basilares: responsabilidade, democracia, igualdade, equidade, solidariedade na busca de melhorar a realidade socioeconmica de cada cooperado). uma espcie de sociedade simples, que, porm, como dito, no almeja o lucro. , ainda, uma sociedade contratual de pessoas. Segundo, o art. 1.094 do Cdigo Civil: So caractersticas da sociedade cooperativa: I variabilidade, ou dispensa do capital social; II concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade, sem limitao de nmero mximo; III limitao do valor da soma de quotas do capital social que cada scio poder tomar; IV intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos sociedade, ainda que por herana; V qurum, para a assembleia geral funcionar e deliberar, fundado no nmero de scios presentes reunio, e no no capital social representado; VI direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua participao; VII distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser atribudo juro fixo ao capital realizado;

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VIII indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, ainda que em caso de dissoluo da sociedade. As cooperativas no Brasil encontram-se disciplinadas pela Lei n 5.764/1971, que traz como definio: Art. 3 Celebram contrato de sociedade cooperativa as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. As cooperativas visam, na verdade, um benefcio econmico direto para os scios, resultante da reduo de custo de servios prestados a eles pela prpria cooperativa. Assim, o cooperado apresenta uma dupla qualidade sendo, concomitantemente, scio e cliente da cooperativa. Alm disso, como dito, o intuito lucrativo substitudo pelo proveito comum a partir da conjugao de esforos dos cooperados para melhorar sua prpria situao econmica. As cooperativas regem-se, principalmente, pelo princpio da mutualidade. Segundo ele, os scios pem, em comum, capital e trabalho evitando a intermediao de terceiros, alheios ao processo produtivo, eliminando assim, o lucro dos mesmos. Desse modo, por exemplo, as cooperativas vendem mercadorias somente a seus associados ou lhes consegue fundos sem o intuito de lucro, repartindo, ao final da atividade, as bonificaes proporcionais s compras e operaes feitas por cada um. As cooperativas classificam-se em: Art. 6 As sociedades cooperativas so consideradas: I singulares, as constitudas pelo nmero mnimo de 20 (vinte) pessoas fsicas, sendo excepcionalmente permitida a admisso de pessoas jurdicas que tenham por objeto as mesmas ou correlatas atividades econmicas das pessoas fsicas ou, ainda, aquelas sem fins lucrativos; II cooperativas centrais ou federaes de cooperativas, as constitudas de, no mnimo, 3 (trs) singulares, podendo, excepcionalmente, admitir associados individuais; III confederaes de cooperativas, as constitudas, pelo menos, de 3 (trs) federaes de cooperativas ou cooperativas centrais, da mesma ou de diferentes modalidades. Alm disso, quanto ao objeto ou pela natureza da atividade, classificam-se as cooperativas em: de crdito, de consumo e de bens (de produo agrcola ou industrial). (Quando houver mais de um objeto, a cooperativa mista). Seus rgos so a diretoria, o conselho de administrao e a assembleia geral (convocao art. 38/deliberao art. 40). Seu capital social divide-se em quotas de valor unitrio que no poder ser superior ao maior salrio-mnimo vigente no pas. Nenhum associado poder

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subscrever mais de 1/3 (um tero) do total das quotas-partes, salvo nas sociedades em que a subscrio deva ser diretamente proporcional ao movimento financeiro do cooperado ou ao quantitativo dos produtos a serem comercializados, beneficiados ou transformados, ou ainda, em relao rea cultivada ou ao nmero de plantas e animais em explorao. Finalmente, o art. 63 prev suas hipteses de dissoluo: As sociedades cooperativas se dissolvem de pleno direito: I quando assim deliberar a Assembleia Geral, desde que os associados, totalizando o nmero mnimo exigido por esta Lei, no se disponham a assegurar a sua continuidade; II pelo decurso do prazo de durao; III pela consecuo dos objetivos predeterminados; IV devido alterao de sua forma jurdica; V pela reduo do nmero mnimo de associados ou do capital social mnimo se, at a Assembleia Geral subsequente, realizada em prazo no inferior a 6 (seis) meses, eles no forem restabelecidos; VI pelo cancelamento da autorizao para funcionar; VII pela paralisao de suas atividades por mais de 120 (cento e vinte) dias. Pargrafo nico. A dissoluo da sociedade importar no cancelamento da autorizao para funcionar e do registro.

Exerccio
22. (Tribunal de Justia/SC/2009) Analise as proposies abaixo e assinale a alternativa correta: I. O Cdigo Civil considera a sociedade cooperativa como um tipo de sociedade simples, no empresarial. Seus atos constitutivos no necessitam de arquivamento na Junta Comercial para que a cooperativa alcance a personalidade jurdica. II. O nome empresarial um elemento inconfundvel de identificao do empresrio, seja pessoa fsica ou jurdica. III. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode funcionar no Brasil sem autorizao do Poder Executivo Federal, salvo quando sua instalao no pas ocorrer atravs de estabelecimentos subordinados. IV. A incorporao o processo pelo qual uma ou vrias sociedades, desde que de igual tipo societrio, so absorvidas por outra que as sucede universalmente em todos os direitos e obrigaes. V. A transformao a alterao da forma societria com a dissoluo ou liquidao da sociedade anterior.

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a) b) c) d) e) Todas as proposies esto corretas. Somente a proposio II est correta. Somente as proposies I, II e V esto corretas. Somente as proposies I, III e V esto corretas. Somente as proposies II e IV esto corretas.

19. Operaes Societrias

19.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as operaes societrias e suas caractersticas.

19.2 Sntese
Transformao art. 220 da Lei da Sociedade Annima; Incorporao art. 227 da Lei da Sociedade Annima; Fuso art. 228 da Lei da Sociedade Annima; Ciso arts. 229 e 231 da Lei da Sociedade Annima. As sociedades disciplinadas no Cdigo Civil, que so quase todos os tipos exceto as por aes, parece que no estaro submetidas a esse procedimento de ciso, j que o Cdigo Civil no trata do assunto. Entretanto, toda e qualquer sociedade se submete a essas operaes, dando nfase na Lei da Sociedade Annima. A transformao est elencada no art. 220 da Lei da Sociedade Annima. Refere-se alterao do tipo societrio, por exemplo, de uma sociedade limitada para uma sociedade annima. A maior caracterstica que a sociedade no precisa se dissolver, basta que se transforme, para deixar de ser uma sociedade contratual e venha a ser uma sociedade de capital (annima). No tocante aos credores, quando assumem a obrigao com a sociedade, a garantia do pagamento era o patrimnio da sociedade ou dos scios. Agora, transformada em sociedade limitada, o nico patrimnio que garante o cumprimento dessa obrigao o da sociedade. Prevendo isso, o legislador traou regras a respeito. No procedimento de transformao, os credores j existentes mantero as mesmas garantias que tinham antes. Outrossim, na sociedade formada por scios, poder ocorrer de os scios se retirarem desta sociedade, mantendo-se um nico scio (sociedade unipessoal)

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que, diga-se de passagem, proibida no Brasil, podendo existir somente durante o prazo mximo de 180 dias, para que o scio remanescente encontre um novo membro, sob pena de extino da sociedade de pleno direito. Por conseguinte, se ele ficar sozinho e no encontrar ningum, ele pode optar pela transformao, ou seja, de sociedade para empresrio individual. A incorporao, prevista no art. 227 da Lei da Sociedade Annima, um procedimento pelo qual uma sociedade incorpora outra para si, aumentando seu capital. Preocupados com isso, os credores da sociedade que foi incorporada, a sociedade incorporadora, ser sucessora de pleno direito em relao a todos os direitos e obrigaes da incorporada. Na fuso, disciplinada no art. 228 da Lei da Sociedade Annima, teremos pelo menos duas sociedades chamadas sociedades fundidas. Essas sociedades sero extintas em razo da sua unio, para constituio de uma nova sociedade, que outra nova sociedade. Sendo assim, a nova sociedade se torna sucessora em relao a todos os direitos e obrigaes das sociedades fundidas. Na ciso, a sociedade se divide em total ou parcial. Na total, ela chamada de cindida; extinta e ser repartida. Parte dessa sociedade ir constituir uma nova, ou ser adicionada a novas sociedades j existentes, que incorporaro parte da sociedade cindida, havendo, assim, duas operaes: ciso e incorporao. Atente-se que no necessrio que haja novas sociedades que incorporam parte da cindida ou parte essa mesma parte vai dar origem a uma nova sociedade. Essa nova sociedade, ou suas partes, podem todas serem destinadas constituio de novas sociedades ou todas serem incorporadas a novas sociedades. Na ciso parcial, a sociedade cindida permanece, mas com reduo de capital, porque parte dela vai ser retirada para a constituio de uma nova sociedade ou para ser incorporada a uma outra j existente. No tocante aos credores, o art. 231 da Lei da Sociedade Annima, estabelece que todas as sociedades que recebem parte do capital da cindida na ciso total, ou constituir nova sociedade com parte da cindida e tambm na ciso parcial, a sociedade cindida e as demais sero devedoras solidrias em relao aos crditos que a sociedade tinha antes da ciso. Pode ser estipulado no contrato de fuso que cada sociedade que receber parte da cindida, ou que se constituir com parte dela, s responder por aquela proporo que recebeu, porm, o credor pode se opor a essa regra, notificando as sociedades com antecedncia de 90 dias.

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Exerccio
23. (Auditor fiscal da Receita Federal/2009/Esaf) Sobre a transformao, assinale a opo incorreta. a) A passagem de uma companhia fechada para uma aberta constitui transformao societria. b) O ato de transformao independe da prvia soluo ou baixa da forma empresrio originria. c) Na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade limitada sobre titularidade de um nico scio, este pode requerer ao registro pblico de empresas a transformao do registro da sociedade para empresrio individual. d) Admite-se a transformao de uma sociedade em nome coletivo para uma sociedade limitada. e) Caso venha a admitir scios, o empresrio individual poder solicitar ao registro pblico de empresas mercantis a transformao de seu registro de empresrio para registro de sociedade empresria.

20. Liquidao e Dissoluo das Sociedades

20.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como se liquida e se dissolve uma sociedade.

20.2 Sntese
A dissoluo e liquidao da sociedade referem-se ao encerramento de suas atividades. Em outras palavras, quando a sociedade deseja deixar de exercer suas atividades dever, certamente, reunir seu acervo, pagar seus credores e distribuir aquilo que restou de patrimnio a seus scios ou acionistas, na proporo de suas quotas ou aes que possuam no capital social da sociedade. A estes procedimentos d-se o nome de dissoluo e liquidao. Neste sentido, dissolve-se a sociedade de pleno direito: (art. 1.033, Cdigo Civil); expirado o prazo de durao para as sociedades com prazo determinado; consenso unnime dos scios; deliberao por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; falta de pluralidade de scios por prazo superior a 180 dias; extino da autorizao para funcionar. (Art. 1.123 do Cdigo Civil).

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Casos de dissoluo da sociedade annima art. 206, I, Lei da Sociedade Annima: a) Trmino do prazo de durao; b) Casos previstos no estatuto; c) Deliberao da assembleia geral aprovao dos acionistas que representem, no mnimo, metade das aes com direito a voto. Dissolve-se a sociedade judicialmente: (no um rol exaustivo art. 1.034, Cdigo Civil); anulao de sua constituio (chamada despersonificao); impossibilidade de preencher o fim social perda total ou insuficincia de capital social; exaurimento do objeto social; falncia. Casos de dissoluo judicial da sociedade annima art. 206, II, b e c: a) anulao de sua constituio; b) provado que no pode exercer o seu fim, mediante ao interposta por acionistas que representem, pelo menos, 5% do capital social; c) falncia; d) deciso de autoridade administrativa competente. Observao: Art. 1.135 do Cdigo Civil o contrato social poder prever algumas situaes que ensejam a dissoluo mas esta ser apreciada judicialmente. Liquidao. A sociedade no perde de imediato sua personalidade jurdica; ela se conserva, mas somente para liquidar as pendncias obrigacionais existentes. Expedientes Legais: Publicidade do ato dissolutivo, mediante registro na junta comercial Lei da Sociedade Annima, art. 210; e Cdigo Civil, art. 51, 1; Agregao da expresso em liquidao ao nome empresarial (Lei da Sociedade Annima, art. 212 e Cdigo Civil, art. 1.103); Nomeao do liquidante. Liquidante o responsvel pela liquidao e representa a sociedade quanto aos atos de liquidao. Suas funes so: arrecadar os bens mveis e imveis, proceder sua alienao, dar quitao aos devedores, negociar as dvidas. Na liquidao extrajudicial, o liquidante escolhido pelos scios; na sociedade annima, na assembleia geral que aprovou a dissoluo, ou pelo conselho de administrao, se houver. Nas sociedades contratuais o liquidante escolhido pela maioria societria. J na liquidao judicial, o juiz quem escolhe o liquidante. Os objetivos da liquidao so a realizao do ativo e a satisfao do passivo. Assim, aps realizado o ativo e quitado o passivo, o remanescente partilhado entre os scios na proporo de sua participao societria. Caso os bens sejam insuficientes para o atendimento das dvidas da sociedade, o liquidante poder pedir, desde logo, a falncia da sociedade ou realizar o pagamento dos credores observando a preferncia de cada um e, somente aps, confessar a falncia da sociedade.
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Exerccio
24. (OAB/SP 03/2006) Durante a fase de liquidao, motivada pela dissoluo total de sociedade comercial contratual, ocorre:

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a) Atribuio das funes de liquidante pessoa do gerente da sociedade comercial, que continuar responsvel pela manifestao de vontade da pessoa jurdica. b) Restrio em sua capacidade jurdica, sendo autorizada apenas a prtica de atos que visem solucionar pendncias obrigacionais. c) Realizao do ativo e pagamento do passivo, que dever ser requerido judicialmente. d) Possibilidade de optar pelo acrscimo da expresso em liquidao ao nome empresarial, a critrio da sociedade.

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Captulo 4

Falncia, Recuperao Judicial e Extrajudicial

1. Compreendendo a Lei n 11.101/2005

1.1 Apresentao
Nesta unidade iremos introduzir aos institutos da falncia, recuperao judicial e extrajudicial.

1.2 Sntese
A Lei n 11.101/2005, trata dos institutos da falncia, da recuperao judicial e extrajudicial da empresa. Assim, refere-se citada norma a institutos aplicados quando a empresa apresenta-se em crise. Neste sentido, quando um empresrio constata que sua atividade caminha mal, em estado financeiro e econmico deficitrio, pode optar pelos institutos da recuperao judicial ou extrajudicial, em que, a partir de um plano elaborado e aprovado por seus cre-

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dores, tem a possibilidade de se restabelecer, retornando ao mercado em condies de competir com os concorrentes. Ao revs, caso o estado em que a empresa se encontre no revele condies sua recuperao, o resultado final ser sua morte verificada pelo procedimento falimentar. Entenda, assim, que a falncia trata, na verdade, da dissoluo e liquidao da empresa insolvente sem bens suficientes para liquidar o seu passivo. Desse modo, todos os credores, ao mesmo tempo, sero chamados em um nico processo judicial para receber seus crditos esgotando o patrimnio do empresrio. Da chamar o procedimento de execuo concursal! V-se, portanto que, sem patrimnio, o empresrio estar impossibilitado do exerccio da empresa e esta a grande consequncia da falncia, a inabilitao do empresrio para o exerccio da atividade empresarial. Mister destacar que a Lei n 11.101/2005 aplica-se, exclusivamente, ao empresrio ou sociedade empresria, excluindo deste rol o elenco apresentado pelo art. 2 da referida lei, a saber: Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista; II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. Trata-se de instituies cujo procedimento de liquidao em caso de insolvncia diverso no qual, porm, a citada lei aplicada de modo supletivo: Art. 197. Enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, esta Lei aplica-se subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos no Decreto-lei n 73, de 21 de novembro de 1966, na Lei n 6.024, de 13 de maro de 1974, no Decreto-lei n 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, e na Lei n 9.514, de 20 de novembro de 1997. Por fim, cabe destacar que o foro competente para a interposio do pedido de recuperao judicial, extrajudicial ou falncia o do principal estabelecimento do devedor empresrio, que nem sempre se confunde com sua sede, mas trata-se do local em que o mesmo concentra o maior nmero de negcios. (Art. 3 da Lei n 11.101/2005).

25.

(OAB/MG/2006) De acordo com a Lei n 11.101/2005, correto afirmar que: a) As sociedades operadoras de plano de assistncia sade podem valer-se dessa lei para pedir a recuperao judicial.

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Exerccio

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b) As sociedades de profissionais liberais de natureza artstica podem valer-se dessa lei para pedir recuperao, se o exerccio da atividade constituir elemento de empresa. c) As instituies financeiras privadas podero valer-se dessa lei para utilizar-se do instituto da recuperao judicial, enquanto no for aprovada a respectiva lei especfica. d) As sociedades de advogados que exercem a atividade sob a forma empresria esto sujeitas falncia.

2. Falncia Legitimados (art. 97) Fundamentos (art. 94)

2.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quem so os legitimados a ingressar com o pedido de falncia e quais so os fundamentos.

2.2 Sntese
O primeiro instituto a ser apreciado ser a falncia. Analisar-se-, portanto, o procedimento pelo qual, uma vez verificada a insolvncia do empresrio, todos os seus credores sero reunidos em um procedimento nico a execuo concursal para receberem o seu crdito at o limite do patrimnio do empresrio devedor. Diante disso, insta verificar, em primeiro lugar, quem so os legitimados ativos para pleitearem a falncia do empresrio. Em outras palavras, quem poder pedir, judicialmente, a falncia do empresrio. Assim, revela o art. 97 da Lei de Falncias e Recuperaes: Podem requerer a falncia do devedor: I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei; II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante; III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade; IV qualquer credor. Cabe destacar que, nas hipteses dos incs. I e II, o procedimento ser o de autofalncia, em conformidade com os arts. 105 a 107, onde h, na verdade, uma confisso de dvida pelo prprio empresrio devedor. No caso do inc. II,

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quando a falncia pleiteada pelo cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro ou o inventariante, tratar-se-, obviamente, de falncia do empresrio individual falecido. J quando a falncia for requerida pelo credor do empresrio devedor, sendo este credor tambm um empresrio, ele dever estar inscrito no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Sendo assim, verifica-se que somente o empresrio regular poder requerer a falncia de outro empresrio, o que afasta a possibilidade do pedido por sociedade em comum. Alm disso, constata-se a insolvncia do empresrio e fundamenta o pedido de falncia as hipteses previstas no art. 94 da Lei de Falncias e Recuperaes, sendo elas a impontualidade (inc. I), execuo frustrada (inc. II) e prtica de atos de falncia (inc. III), com as ressalvas previstas nos pargrafos do mesmo artigo, conforme abaixo destacado: Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial. 1 Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de perfazer o limite mnimo para o pedido de falncia com base no inciso I do caput deste artigo.

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2 Ainda que lquidos, no legitimam o pedido de falncia os crditos que nela no se possam reclamar. 3 Na hiptese do inciso I do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com os ttulos executivos na forma do pargrafo nico do art. 9 desta Lei, acompanhados, em qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protesto para fim falimentar nos termos da legislao especfica. 4 Na hiptese do inciso II do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo. 5 Na hiptese do inciso III do caput deste artigo, o pedido de falncia descrever os fatos que a caracterizam, juntando-se as provas que houver e especificando-se as que sero produzidas.

Exerccio
26. (TJPE/Juiz Substituto/2009) As condutas relacionadas nas alternativas a seguir, quando realizadas pelo devedor, podem ser consideradas como atos de falncia, exceo de uma. Assinale-a: a) Deixar de pagar, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados. b) Transferir estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo. c) Simular a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor. d) Dar ou reforar garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo. e) Deixar de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.

3. Falncia Fase Pr-Falimentar

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3.1 Apresentao
Nesta unidade estudaremos a fase pr-falimentar.

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3.2 Sntese
Interposto o pedido de falncia por um dos legitimados do art. 97, III e IV, da Lei de Falncias e Recuperaes, sob os fundamentos do art. 94 e nos termos de seus pargrafos, inicia-se a fase pr-falimentar. Nesta fase, o juiz do foro competente (art. 3 da Lei de Falncias e Recuperaes) ir verificar: 1) Se est presente o pressuposto subjetivo material, ou seja, se o devedor realmente empresrio e est sujeito ao procedimento falimentar arts. 1 e 2 da Lei de Falncias e Recuperaes; 2) Se est presente o pressuposto objetivo material, ou seja, se o devedor empresrio realmente est insolvente art. 94, Lei de Falncias e Recuperaes. Constatados tais pressupostos, o juiz decretar a falncia chegando, portanto, ao pressuposto objetivo formal que a sentena que decreta a falncia. Assim, na fase preliminar, o juiz recebe a petio inicial do legitimado ativo autor da ao e manda citar o ru devedor para apresentar contestao no prazo de 10 dias art. 98 da Lei de Falncias e Recuperaes. Neste prazo, o ru poder: apresentar contestao; pedir a recuperao judicial; apresentar a contestao e realizar o depsito elisivo (art. 98, pargrafo nico), no caso de pedido baseado nos incs. I e II do art. 98 da Lei de Falncias e Recuperaes. Insta destacar que o depsito elisivo tem o condo de evitar a decretao da falncia, ainda que o pedido do autor seja julgado procedente. Em outras palavras, ainda que o juiz constate a presena dos pressupostos materiais subjetivo e objetivo, ele no decretar a falncia na hiptese de ter sido realizado o depsito elisivo. Neste caso, a quantia depositada em juzo ser levantada e entregue ao autor da ao. Resumindo: Haver sentena que decreta a falncia quando: pedido julgado procedente sem depsito elisivo. Haver sentena que denega a falncia quando: pedido julgado improcedente sem depsito elisivo (no verificados os pressupostos materiais subjetivo e objetivo); pedido julgado procedente com depsito elisivo (neste caso a quantia ser levantada e entregue ao autor do pedido); pedido julgado improcedente com depsito elisivo (neste caso, a quantia depositada ser levantada e devolvida ao ru depositante). Com a sentena, tem-se o fim da fase pr-falimentar. Passar-se- ao procedimento falimentar no caso da sentena decretar a falncia, j no caso da sentena denegar a falncia, tem-se o trmino do procedimento podendo, ainda, ser interposto recurso, nos termos do art. 100 da Lei de Falncias e Recuperaes.

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Exerccio
27. (TCRJ/2008/Procurador) Em relao falncia, assinale a alternativa correta: a) O devedor pode apresentar pedido de recuperao judicial no prazo de 15 dias a contar da citao. b) A impontualidade do devedor empresrio, na falncia, somente pode ser comprovada com a certido de protesto. c) Na falncia, a insolvncia do devedor real, ou seja, o passivo do devedor empresrio tem que superar seu ativo. d) As sociedades em conta de participao incidem em falncia, mas podem requerer a recuperao judicial. e) Da deciso que decreta a falncia cabe apelao.

4. Falncia: Procedimento I
4.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quais os efeitos da sentena que decreta a falncia.

4.2 Sntese
A partir da sentena que decreta a falncia, d-se incio ao procedimento falimentar. Assim, na prpria sentena, o juiz toma uma srie de providncias que cabem ser destacadas: Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados. O termo legal da falncia, tambm denominado pela doutrina como perodo suspeito, refere-se a um termo anterior ao pedido de falncia em que o falido, diante de sua situao de falncia iminente insolvncia , possa ter praticado algum ato fraudulento ou, no mnimo, prejudicial a seus credores e que, diante disso, merece uma ateno especial do juzo.

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Tais atos podero, inclusive, sofrer consequncias especiais uma vez verificada sua ineficcia objetiva ou subjetiva arts. 129 e 130 da Lei de Falncias e Recuperaes. III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia; IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 do art. 7 desta Lei; V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6 desta Lei; Este inciso importante, vez que trata, na verdade, do chamado juzo universal da falncia. Esse representa a aptido atrativa do juzo falimentar para julgar todas as aes e execues j interpostas em juzo, nas quais o falido seja parte. Porm, esse juzo no absoluto e comporta excees, conforme art. 76 da LFRE e art. 6, 1 e 2 da mesma lei. VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput deste artigo; VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei; VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso Falido, a data da decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei. A inabilitao qual se refere esse inciso destaca a impossibilidade do falido para a prtica da atividade empresarial, at que se declarem extintas suas obrigaes como falido, nos termos do art. 158 da LFRE. IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei; X determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido; XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei; XII determinar, quando entender conveniente, a convocao da assembleia geral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo

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ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia; Trata este inciso, na verdade, de um relevante rgo da falncia que o Comit de Credores. Esse rgo demonstra a preocupao do legislador em conferir maior e mais ativa participao dos credores no processo falimentar e encontra-se disciplinado no art. 26 da Lei de Falncia e Recuperaes. XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia. Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da deciso que decreta a falncia e a relao de credores.

Exerccio
28. (OAB/MG/2008) Consoante a regulamentao processual da falncia, prevista na Lei n 11.101/2005, compete necessariamente ao juzo falimentar: a) A reclamao trabalhista oferecida contra o falido aps a decretao da falncia. b) A execuo fiscal em curso contra o devedor falido quando da decretao de falncia. c) A ao em que o falido figurar como autor e que seja oferecida aps a decretao da falncia. d) O pedido de restituio de bem alheio sob posse do devedor quando da decretao da falncia.

5. Falncia: Procedimento II
5.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos a estudar os procedimentos da decretao da falncia.
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5.2 Sntese
Uma vez decretada a falncia, ser nomeado o administrador judicial. Como rgo da falncia, ele aparece como figura essencial para o desenvolvimento de todo o procedimento. O administrador judicial um dos principais

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rgos da falncia responsvel pela administrao de toda massa falida visando seu mximo aproveitamento. A massa falida refere-se a uma universalidade formada por todos os bens e interesses do falido. Ela se subdivide em massa falida subjetiva e massa falida objetiva. A massa falida objetiva constituda por todos os bens do falido (ativo), j a massa falida subjetiva formada pelo conjunto de interesses de todos os credores do falido (passivo). Neste sentido, o administrador judicial, na gesto da falncia, deve voltar suas foras para que haja um melhor aproveitamento dos bens do falido massa falida objetiva na tentativa de satisfazer um maior nmero de credores massa falida subjetiva. Assim, no que se refere massa falida objetiva bens do devedor imediatamente aps assumir o compromisso de administrar a massa, o administrador dever tratar de arrecadar os bens do falido. Instrumentalizando tal ato, o administrador ir elaborar o auto de arrecadao que ser composto pelo laudo de avaliao e pelo inventrio (arts. 108 a 110 da Lei de Falncias e Recuperaes). Em seguida, o administrador cuidar da realizao do ativo (venda dos bens) por uma das formas previstas no art. 140 da Lei de Falncias e Recuperaes e pelos meios previstos no art. 142 da Lei de Falncias e Recuperaes, caso o Comit no tenha apresentado outra proposta. Note-se que as formas de realizao do ativo prevista no art. 140 da Lei de Falncias e Recuperaes obedecem uma ordem de preferncia. Isto por que o legislador, privilegiando a alienao do estabelecimento empresarial em bloco, priorizou a preservao da empresa. Ora, uma vez alienado o estabelecimento em bloco, o adquirente ter condies bastante facilitadas para continuar a mesma atividade empresarial desenvolvida tendo por objeto aquele estabelecimento, antes da falncia. Assim, a falncia tambm visa a preservao da empresa, porm, no a preservao do empresrio. Ainda, embora a alienao do estabelecimento empresarial enseje a sucesso empresarial, o mesmo no ocorre no procedimento falimentar, exceto nas hipteses do art. 141, 1, da Lei de Falncias e Recuperaes (quando o arrematante for: (I) scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido; (II) parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consanguneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida ou (III) identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso). Por outro lado, o administrador judicial tratar de organizar a massa falida subjetiva os credores. Em primeiro lugar, o juiz, na sentena que decreta a falncia explicitar o prazo para que os credores habilitem seus crditos no procedimento falimentar, junto ao administrador. O prazo, de acordo com art. 7, 2, da Lei de Falncias e Recuperaes, de 15 dias contados da publicao do edital de que trata o pargrafo nico do

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art. 99 da Lei de Falncias e Recuperaes, mas tambm podero ser recebidas habilitaes retardatrias, de acordo com o art. 10 da citada Lei. Recebidas as habilitaes, o administrador apresentar a relao dos credores que poder sofrer impugnaes, nos termos dos arts. 11 e seguintes da Lei de Falncias e Recuperaes. Julgadas as impugnaes e concludo o quadro geral de credores, ser o mesmo homologado pelo juiz. A partir da, percebe-se que, de um lado, encontra-se organizada a massa falida objetiva, com a arrecadao e alienao de todo patrimnio do falido. De outro lado, os crditos j foram habilitados e organizados de modo que restar, finalmente, passar prxima fase realizando o pagamento dos credores.

Exerccio
29. (OAB/MG/2005) Na nova Lei de Falncias, LRE Lei n 11.101/2005, o Comit de Credores ser constitudo: a) Por determinao do juiz, aps manifestao do Ministrio Pblico neste sentido. b) Por deliberao de qualquer das classes de credores na assembleia geral. c) Por requerimento do administrador judicial, observando, no que couber, o procedimento do Cdigo de Processo Civil. d) Por requerimento do devedor ao juzo, expondo as razes para sua criao.

6. Falncia Pagamento dos Credores e Encerramento do Procedimento Falimentar

6.1 Apresentao
Nesta unidade estudaremos a forma de pagamento dos credores e o encerramento do procedimento falimentar.
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6.2 Sntese
O pagamento dos credores no procedimento falimentar obedecer seguinte ordem:

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Despesas Emergenciais. Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel administrao da falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial com os recursos disponveis em caixa. Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa. Restituies. Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio. Pargrafo nico. Tambm pode ser pedida a restituio de coisa vendida a crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda no alienada. Art. 86. Proceder-se- restituio em dinheiro: I se a coisa no mais existir ao tempo do pedido de restituio, hiptese em que o requerente receber o valor da avaliao do bem, ou, no caso de ter ocorrido sua venda, o respectivo preo, em ambos os casos no valor atualizado; II da importncia entregue ao devedor, em moeda corrente nacional, decorrente de adiantamento a contrato de cmbio para exportao, na forma do art. 75, 3 e 4, da Lei n 4.728, de 14 de julho de 1965, desde que o prazo total da operao, inclusive eventuais prorrogaes, no exceda o previsto nas normas especficas da autoridade competente; III dos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-f na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato, conforme disposto no art. 136 desta Lei. Pargrafo nico. As restituies de que trata este artigo somente sero efetuadas aps o pagamento previsto no art. 151 desta Lei. Crditos Extraconcursais. Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a: I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia; II quantias fornecidas massa pelos credores; III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia; IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido vencida;

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V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei. Crditos concursais. Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem: I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinquenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho; II crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado; III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio, excetuadas as multas tributrias; IV crditos com privilgio especial, a saber: a) os previstos no art. 964 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em garantia; V crditos com privilgio geral, a saber: a) os previstos no art. 965 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei; c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; VI crditos quirografrios, a saber: a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo; b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados ao seu pagamento; c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo; VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias; VIII crditos subordinados, a saber: a) os assim previstos em lei ou em contrato; b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio. 1 Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do bem objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no caso de alienao em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente considerado. 2 No so oponveis massa os valores decorrentes de direito de scio ao recebimento de sua parcela do capital social na liquidao da sociedade. 3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia.

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4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios. Concluda a realizao de todo o ativo e distribudo o produto entre os credores, o administrador apresentar as contas em juzo. (Art. 154 da Lei de Falncias e Recuperaes) Aps julgadas as contas do administrador, ele apresentar o relatrio final e o juiz declarar, por sentena, extinta a falncia. (Art. 155 da Lei de Falncias e Recuperaes) Porm, as obrigaes do falido s estaro extintas uma vez verificada uma das hipteses do art. 158 da Lei de Falncias e Recuperaes. Art. 158. Extingue as obrigaes do falido: I o pagamento de todos os crditos; II o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinquenta por cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria para atingir essa porcentagem se, para tanto, no bastou a integral liquidao do ativo; III o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei; IV o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei. Verificada uma destas hipteses, o falido poder requerer ao juzo da falncia que sejam declaradas extintas, por sentena, suas obrigaes como falido.

Exerccio
30. (Auditor Fiscal da Receita Federal/2009) Assinale abaixo o crdito com maior prioridade na falncia: a) Crditos com garantia real. b) Crditos fiscais, excetuadas as multas tributrias. c) Crditos com privilgio geral. d) Crditos quirografrios. e) Crditos derivados da legislao trabalhista, nos limites legais.

7. Recuperao Judicial Quem Pede, Quando Pedida, Fundamentos

7.1 Apresentao
Nesta unidade iniciaremos o estudo sobre a recuperao judicial.
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7.2 Sntese
Como dito, quando o empresrio se vir em crise, mas tambm prever a possibilidade de super-la poder, em juzo, buscar a recuperao judicial. Por tal procedimento, o devedor elaborar um plano de recuperao que ser submetido a seus credores para que os mesmos digam se o aprovam ou no. Esto legitimados para requerer a recuperao judicial o empresrio ou a sociedade empresria, devidamente registrados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Alm disso, prega o art. 48 da Lei de Falncias e Recuperaes: Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente: I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes; II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial; III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo; IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei. Alm do prprio empresrio, segundo o art. 48, pargrafo nico, da Lei de Falncias e Recuperaes, tambm pode pedir a recuperao judicial o cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente. A recuperao judicial pode ser requerida a qualquer tempo, quando o empresrio se vir em crise ou, ainda, no prazo de contestao do pedido de falncia (10 dias) pedido de recuperao judicial incidental. O pedido de recuperao judicial dever ser instrudo de acordo com o art. 51 da Lei de Falncias e Recuperaes: Art. 51. A petio inicial de recuperao judicial ser instruda com: I a exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das razes da crise econmico-financeira; II as demonstraes contbeis relativas aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as levantadas especialmente para instruir o pedido com estrita observncia da legislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de: a) balano patrimonial; b) demonstrao de resultados acumulados; c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social; d) relatrio gerencial de fluxo de caixa e de sua projeo. III a relao nominal completa dos credores, inclusive aqueles por obrigao de fazer ou de dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza,

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a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente; IV a relao integral dos empregados, em que constem as respectivas funes, salrios, indenizaes e outras parcelas a que tm direito, com o correspondente ms de competncia, e a discriminao dos valores pendentes de pagamento; V certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas, o ato constitutivo atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores; VI a relao dos bens particulares dos scios controladores e dos administradores do devedor; VII os extratos atualizados das contas bancrias do devedor e de suas eventuais aplicaes financeiras de qualquer modalidade, inclusive em fundos de investimento ou em bolsas de valores, emitidos pelas respectivas instituies financeiras; VIII certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domiclio ou sede do devedor e naquelas onde possui filial; IX a relao, subscrita pelo devedor, de todas as aes judiciais em que este figure como parte, inclusive as de natureza trabalhista, com a estimativa dos respectivos valores demandados. Recebida a petio inicial e estando ela em termos, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial.

Exerccio
31. (Cespe/2007) A Lei n 11.101/2005, que regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, trouxe substanciais mudanas disciplina da matria. Com base nessas novas disposies, julgue os itens a seguir. A lei permite que a recuperao judicial seja requerida pelo cnjuge de empresrio falecido, embora ela no identifique expressamente quem ser o eventual empresrio em recuperao judicial, caso deferido o requerimento. a) Certo. b) Errado.

8. Recuperao Judicial Procedimento

8.1 Apresentao
Nesta unidade veremos os procedimentos da recuperao judicial.
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8.2 Sntese
Na deciso em que o juiz defere o processamento da recuperao judicial, ele toma, ainda, uma srie de providncias: Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: I nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei; II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei; III ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma do art. 6 desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas as aes previstas nos 1, 2 e 7 do art. 6 desta Lei e as relativas a crditos excetuados na forma dos 3 e 4 do art. 49 desta Lei; IV determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais enquanto perdurar a recuperao judicial, sob pena de destituio de seus administradores; V ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento. Aps o deferimento do processamento do pedido de recuperao judicial, o devedor no poder desistir, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assembleia geral de credores (art. 52, 4, Lei de Falncias e Recuperaes). Deferido o processamento da recuperao, o devedor ter um prazo de 60 dias para apresentar seu plano de recuperao judicial em juzo. O plano poder contemplar uma das hipteses do art. 51 da Lei de Falncias e Recuperaes, que se refere a um rol exemplificativo e no taxativo. Vale destacar que h algumas espcies de crditos que no podero se sujeitar ao plano de recuperao judicial. Tais crditos encontram-se expressos nos 3 e 4 do art. 49 da Lei de Falncias e Recuperaes. Depois de apresentado o plano, ser aberto prazo para que os credores apresentem objees, e caso no haja objees, o juiz manda que o devedor apresente certido negativa de dbito tributrio (art. 57, Lei de Falncias e Recuperaes) e, logo aps, deferir o pedido de recuperao. No caso de haver objees, o juiz convocar assembleia para deliberar pela aprovao ou no do plano. O qurum para aprovao do plano pelos credores encontra-se previsto no art. 45 da Lei de Falncias e Recuperaes. Mas, caso esse qurum no tenha sido verificado, se preenchidos os requisitos do art. 58, 1, da supracitada Lei, o juiz ainda poder deferir o pedido de recuperao.

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No verificado o qurum do art. 45 da Lei de Falncias e Recuperaes ou indeferida a recuperao pelo juiz, ainda que contemplado o qurum do art. 58, 1, a recuperao judicial ser convolada em falncia.

Exerccio
32. (Tribunal Regional do Trabalho/8 Regio/2005) Assinale a alternativa correta: a) competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia, o juzo do local de qualquer filial de empresa brasileira. b) O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento de recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia. c) As Fazendas Pblicas e o INSS (Instituto Nacional do Seguro Social) no podem deferir parcelamento de seus crditos, em sede de recuperao judicial. d) Somente no caso de descumprimento de qualquer das obrigaes assumidas no plano de recuperao, pode o juiz decretar a falncia, no curso do processo de recuperao judicial. e) No processo de falncia, a classificao dos crditos obedece seguinte ordem: crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 50 (cinquenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidente de trabalho; crditos com garantia real; crditos tributrios; crditos com privilgio especial; crdito com privilgio geral e crditos quirografrios.

9. Recuperao Judicial Efeitos

9.1 Apresentao
Nesta unidade veremos os efeitos que a recuperao judicial causa.

9.2 Sntese
Contra deciso que defere a recuperao judicial, o recurso cabvel o agravo de instrumento.

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Ao contrrio do que ocorre na falncia, o devedor em recuperao judicial, em princpio, no perde a administrao da empresa. Isto s se verificar se incorrer uma das hipteses do art. 64 da Lei de Falncias e Recuperaes: Art. 64. Durante o procedimento de recuperao judicial, o devedor ou seus administradores sero mantidos na conduo da atividade empresarial, sob fiscalizao do Comit, se houver, e do administrador judicial, salvo se qualquer deles: I houver sido condenado em sentena penal transitada em julgado por crime cometido em recuperao judicial ou falncia anteriores ou por crime contra o patrimnio, a economia popular ou a ordem econmica previstos na legislao vigente; II houver indcios veementes de ter cometido crime previsto nesta Lei; III houver agido com dolo, simulao ou fraude contra os interesses de seus credores; IV houver praticado qualquer das seguintes condutas: a) efetuar gastos pessoais manifestamente excessivos em relao sua situao patrimonial; b) efetuar despesas injustificveis por sua natureza ou vulto, em relao ao capital ou gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras circunstncias anlogas; c) descapitalizar injustificadamente a empresa ou realizar operaes prejudiciais ao seu funcionamento regular; d) simular ou omitir crditos ao apresentar a relao de que trata o inciso III do caput do art. 51 desta Lei, sem relevante razo de direito ou amparo de deciso judicial; V negar-se a prestar informaes solicitadas pelo administrador judicial ou pelos demais membros do Comit; VI tiver seu afastamento previsto no plano de recuperao judicial. Pargrafo nico. Verificada qualquer das hipteses do caput deste artigo, o juiz destituir o administrador, que ser substitudo na forma prevista nos atos constitutivos do devedor ou do plano de recuperao judicial. Apesar disso, o devedor no poder, aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, alienar ou onerar bens ou direitos de seu ativo permanente, salvo evidente utilidade reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o Comit, com exceo daqueles previamente relacionados no plano de recuperao judicial. (Art. 66, Lei de Falncias e Recuperaes) Alm disso, em todos os atos, contratos e documentos firmados pelo devedor sujeito ao procedimento de recuperao judicial devero ser acrescidos, aps o nome empresarial, a expresso em Recuperao Judicial. (Art. 69, Lei de Falncias e Recuperaes).

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Como o objetivo do procedimento a efetiva recuperao econmico-financeira do empresrio, as medidas propostas no plano de recuperao devero ser seguidas risca para que surtam o efeito esperado. Neste sentido, reza o art. 63 da Lei de Falncias e Recuperaes que: Cumpridas as obrigaes vencidas no prazo previsto no caput do art. 61 desta Lei, o juiz decretar por sentena o encerramento da recuperao judicial e determinar: I o pagamento do saldo de honorrios ao administrador judicial, somente podendo efetuar a quitao dessas obrigaes mediante prestao de contas, no prazo de 30 (trinta) dias, e aprovao do relatrio previsto no inciso III do caput deste artigo; II a apurao do saldo das custas judiciais a serem recolhidas; III a apresentao de relatrio circunstanciado do administrador judicial, no prazo mximo de 15 (quinze) dias, versando sobre a execuo do plano de recuperao pelo devedor; IV a dissoluo do Comit de Credores e a exonerao do administrador judicial; V a comunicao ao Registro Pblico de Empresas para as providncias cabveis. Sendo assim, cumpridas as obrigaes da forma prevista no plano, que tiverem vencimento no perodo de at dois anos aps a concesso da recuperao judicial pelo juiz, ele dever, por sentena, decretar o encerramento da recuperao judicial. Isto por que, passado esse prazo e cumprido o plano na forma estabelecida, tudo indica que o devedor j superou a crise ou caminha seguramente no sentido de super-la. Na mesma sentena, entre outras medidas, o juiz determinar o pagamento dos honorrios do administrador judicial, a dissoluo do Comit de Credores e a exonerao do administrador e, ainda, determinar que se comunique ao Registro Pblico de Empresas Mercantis para que tome as providncias cabveis, retirando do nome do empresrio a expresso em recuperao judicial. A partir de ento, caso haja descumprimento das obrigaes assumidas no plano e ainda no vencidas, qualquer credor poder requerer a execuo especfica ou a falncia com base no art. 94 da Lei de Falncias e Recuperaes (art. 62 da Lei de Falncias e Recuperaes). Cabe ressaltar que tal situao ocorre somente se tiver sido decretada extinta, por sentena, a recuperao judicial. Da por que, no caso do devedor descumprir alguma obrigao prevista no plano ainda em recuperao, a consequncia ser a convolao do procedimento em falncia. Em outras palavras, estando o empresrio em recuperao judicial e descumprindo uma das obrigaes previstas no plano, a consequn-

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cia ser a automtica transformao do procedimento de recuperao em falncia, passando, assim, execuo concursal do devedor agora falido. Acresa-se que no somente esta a hiptese de convolao em falncia, mas tambm verificar-se- a convolao quando: Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial: I por deliberao da assembleia geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei; II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53 desta Lei; III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4 do art. 56 desta Lei; IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao, na forma do 1 do art. 61 desta Lei. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a decretao da falncia por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial, nos termos dos incisos I ou II do caput do art. 94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no inciso III do caput do art. 94 desta Lei.

Exerccio
33. (MPE/PB/2010/MPE-PB Promotor de Justia) Sobre a convolao de recuperao judicial em falncia, analise as proposies abaixo e, aps marque a alternativa correta: I) Na fase postulatria, o juiz decretar a falncia do devedor, por deliberao da assembleia de credores; II) Na fase postulatria, o juiz decretar a falncia se o devedor nao apresentar o plano de recuperao no prazo legal; III) O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial, quando houver rejeio do plano de recuperao judicial, nos termos previstos em lei; IV) Na fase executria, o juiz decretar a falncia, quando houver descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao. a) Apenas I, II e IV esto corretas. b) Todas esto corretas. c) Apenas I e II esto corretas d) Apenas II e IV esto corretas. e) Apenas III e IV esto corretas.

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10. Recuperao Extrajudicial

10.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como funciona o procedimento de recuperao extrajudicial.

10.2 Sntese
A recuperao extrajudicial, diversamente da judicial, trata de um procedimento simplrio, uma vez que o plano de recuperao j fora realizado previamente com os credores do devedor, contando, inclusive, com o consentimento de todos ou pelo menos parte deles. A parte judicial do procedimento limita-se, somente, sua homologao pelo juiz. Porm, quando se fala em recuperao extrajudicial, nada impede que haja um acordo entre os credores e o devedor sem ter a necessidade de apresent-lo para homologao em juzo: Art. 167. O disposto neste Captulo no implica impossibilidade de realizao de outras modalidades de acordo privado, entre o devedor e seus credores. O devedor, para pleitear homologao de plano de recuperao extrajudicial, dever preencher os mesmos requisitos previstos no art. 48 da Lei de Falncias e Recuperaes para interpor pedido de recuperao judicial. Alm disso, o devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos. ( 3 do art. 161 da Lei de Falncias e Recuperaes). Em relao ao plano de recuperao extrajudicial, cabe destacar que ele no pode envolver pagamento antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que no estejam sujeitos a eles. Isto por que, alm do plano no precisar envolver todos os credores, no se sujeita a plano de recuperao extrajudicial crditos de natureza tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim como aqueles previstos nos arts. 49, 3, e 86, inc. II do caput da Lei de Falncias e Recuperaes. O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial. Aps a distribuio do pedido de homologao, os credores no podero desistir da adeso ao plano, salvo com a anuncia expressa dos demais signatrios.

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Acerca do procedimento, prev o art. 162 da Lei de Falncias e Recuperaes: Art. 162. O devedor poder requerer a homologao em juzo do plano de recuperao extrajudicial, juntando sua justificativa e o documento que contenha seus termos e condies, com as assinaturas dos credores que a ele aderiram. Porm, no necessrio, para requerer a homologao do plano de recuperao extrajudicial, que o mesmo esteja assinado pela totalidade de credores, bastando a assinatura por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos. Recebido o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial e em jornal de grande circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais do devedor, convocando todos os credores do devedor para apresentao de suas impugnaes ao plano de recuperao extrajudicial, que s podero ter por fundamento as previses do art. 164, 3 da Lei de Falncias e Recuperaes. Decorrido o prazo sem impugnaes ou resolvidas as impugnaes a favor do autor, ser homologado o plano. Da sentena caber apelao. Na hiptese de no homologao do plano o devedor poder, cumpridas as formalidades, apresentar novo pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial.

Exerccio
34. (Tribunal Regional do Trabalho/14 Regio/2008) Dentre as alternativas abaixo, assinale aquela que contenha a indicao de crditos abrangidos pela recuperao extrajudicial: a) Crditos trabalhistas e decorrentes de acidente de trabalho. b) Crditos garantidos com arrendamento mercantil. c) Crditos tributrios. d) Crditos garantidos com alienao fiduciria. e) Crditos com garantia real, at o limite do valor do bem gravado.

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Captulo 5

Ttulos de Crdito

1. Ttulos de Crdito Apresentao e Conceito

1.1 Apresentao
Nesta unidade iniciaremos os estudos sobre os ttulos de crdito.

1.2 Sntese
O crdito representa a troca de bens no tempo, permitindo, assim, a utilizao por algum, de algo que ocioso no patrimnio de outrem. Seu surgimento favoreceu e intensificou as atividades mercantis permitindo a realizao de operaes, inclusive, por aqueles que, desprovidos de recursos no presente, ainda assim pudessem adquirir bens para somente no futuro efetivamente pagar por eles.

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Assim, como caractersticas do crdito, tem-se o interregno temporal lapso de tempo entre a prestao e a contraprestao e a confiana. Diante de tal importncia, era necessrio que se criasse um documento capaz de represent-lo. E foi por tal razo que surgiram os ttulos de crdito. Assim, ttulos de crdito so instrumentos de circulao de riqueza. Nos termos do art. 887 do Cdigo Civil, ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido. Como documento representativo do crdito, o ttulo de crdito apresenta como principal caracterstica a circulao. Neste sentido, so documentos que nascem para circular, permitindo uma intensa movimentao do crdito e favorecendo as prticas mercadolgicas. Sabendo-se que tal prtica ultrapassa barreiras internacionais, foi necessria a unio de inmeros Estados na tentativa de firmar um tratado, disciplinando um regramento legal uniforme para os ttulos de crdito, permitindo e favorecendo, assim, sua circulao internacional. Assim, em Genebra, foi assinado um tratado internacional que apresentava um regramento legal uniforme para os ttulos de crdito. Esse tratado ficou conhecido como Lei Uniforme de Genebra. O Brasil foi signatrio desse tratado e incorporou-o a seu direito interno a partir do Decreto n 57.663/1966 (Lei Uniforme de Genebra). Esse Decreto apresenta todo regramento legal sobre letra de cmbio e nota promissria. Alm desse decreto, outros ttulos de crdito encontram-se disciplinados no Brasil, tais como o cheque Lei n 7.357/1985 , e a duplicata Lei n 5.474/1968. O Cdigo Civil tambm disciplina os ttulos de crdito a partir do art. 887. Porm, esse diploma cvel trata da disciplina legal apenas dos ttulos de crdito atpicos, ou seja, aqueles que no possuem legislao especfica. Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo. Desse modo, ttulos de crdito tpicos, ou seja, que possuem tipificao legal, e encontram-se disciplinados em lei especial, no se sujeitam disciplina do Cdigo Civil, mas s suas prprias leis. por isso que duplicata, ao cheque e nota promissria, por exemplo, no se aplica a disciplina do Cdigo Civil.

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Exerccio
35. (Fundep/2010/ TJMG/ Tcnico Judicirio) Assinale a afirmativa que no uma das caractersticas do ttulo de crdito: a) Fora Executiva: tem a fora judicial idntica a uma sentena transitada em julgado.

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b) Independncia: a desvinculao dos coobrigados entre si; cada um est no ttulo como se estivesse sozinho. c) Informalidade: tem valor pela fora tcita e abstrao do seu registro. d) Literalidade: vale pelo que nele est escrito.

2. Princpios dos Ttulos de Crdito

2.1 Apresentao
Nesta unidade veremos quais princpios regem os ttulos de crdito.

2.2 Sntese
A partir do conceito de ttulos de crdito revelado no art. 887 do Cdigo Civil, possvel extrair seus trs princpios norteadores. Ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido. Assim, ao se afirmar que ttulo de crdito um documento necessrio, a lei est se referindo ao princpio da cartularidade que informa que, para exercer o direito contido no ttulo, necessria a apresentao da crtula, do papel, do documento em si. Quando se afirma em seu conceito que o direito contido no ttulo literal, est se referindo ao princpio da literalidade. Segundo este, o direito limita-se quilo que est literalmente previsto no ttulo, nada a mais, nada a menos. Finalmente, quando se afirma que o direito contido no ttulo autnomo, a referncia ao princpio da autonomia. Em conformidade com ele, cada obrigao representada no ttulo autnoma, de modo que o vcio de uma delas no contaminar as demais. Assim, caso um ttulo tenha circulado por meio de endosso, cada endossante ter sua obrigao constante no ttulo como autnoma em relao a qualquer outra, pelo qu, se uma delas estiver viciada, tal vcio no contaminar a obrigao dos demais endossantes. Alm disso, o princpio da autonomia traz ainda consigo o subprincpio da abstrao e da inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boa-f. Pelo subprincpio da abstrao, a obrigao cambial representada no ttulo de crdito se depreende do negcio jurdico que deu origem a ela. Desse modo, se o negcio jurdico que originou o ttulo de crdito estiver viciado, isto no contamina a obrigao contida no ttulo e todas as demais que se sucederem.

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o que ocorre, por exemplo, quando um traficante que recebeu um cheque pela venda de drogas utiliza o mesmo cheque para comprar um computador. Ora, o negcio jurdico que deu origem ao cheque relao cambiria, portanto viciado. Na verdade, trata-se de negcio jurdico nulo, j que o objeto do negcio ilcito. Porm, o direito do credor do cheque para receber seu valor em decorrncia da venda do computador juridicamente vlido. Assim, quanto ao subprincpio da abstrao, o direito do vendedor juridicamente vlido, porque a obrigao cambial representada no cheque no se contamina pelo vcio do negcio jurdico que deu origem a ela e, quanto ao princpio da autonomia, porque a obrigao de comprador de drogas que emitiu o cheque do traficante que vendeu as drogas e do terceiro que vendeu o computador ao traficante, so autnomas. Sendo assim, embora duas dessas obrigaes estejam viciadas, j que estavam envolvidas em negcios nulos, tal vcio no contaminar aquela terceira obrigao. Finalmente, insta destacar o terceiro subprincpio que informa que a autonomia e a abstrao s se aplicam queles que esto de boa-f. O segundo subprincpio, assim, o da inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boa-f. Neste sentido, os vcios dos negcios jurdicos s podem atingir aqueles que agem de m-f. No exemplo dado acima, caso o vendedor do computador tivesse conhecimento da origem do cheque, poderia ser obstado o pagamento a ele, j que os vcios recairiam tambm sobre ele que estaria desprotegido da autonomia e da abstrao.

Exerccio
36. (OAB/Cesp/2008) So princpios dos ttulos de crdito: a) Literalidade e autonomia. b) Cartularidade, autonomia e literalidade. c) Abstrao quanto ao nexo causal, literalidade e dependncia. d) Unilateralidade, cartularidade e oposio.

3. Solidariedade Cambiria
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3.1 Apresentao
Nesta unidade veremos do que se trata a solidariedade cambiria.

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3.2 Sntese
A partir do exposto acerca dos princpios dos ttulos de crdito, percebe-se que seu funcionamento um tanto quanto diverso dos demais documentos. Isto por que os ttulos de crdito, como dito, nascem no intuito de facilitar a circulao do crdito. Assim, todo seu funcionamento voltado ao melhor aproveitamento dessa circulao e, ainda, nas facilidades quanto ao recebimento do crdito. Em primeiro lugar, o mecanismo ensejador da circulao dos ttulos de crdito o endosso que surge em razo da clusula ordem: Art. 11 Toda a letra de cmbio, mesmo que no envolva expressamente a clusula ordem, transmissvel por via de endosso. Quando o sacador tiver inserido na letra as palavras no ordem, ou uma expresso equivalente, a letra s transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso ordinria de crditos. O endosso pode ser feito mesmo a favor do sacado, aceitando ou no, do sacador, ou de qualquer outro coobrigado. Essas pessoas podem endossar novamente a letra. Embora o citado artigo contido no Decreto n 57.663/1966 (LUG) se refira letra de cmbio, a mesma regra se aplica nota promissria, ao cheque e duplicata, com uma simples observao para este ltimo ttulo, j que nele, a clusula ordem aparece como requisito essencial. Desse modo, sua falta enseja a invalidade do documento como duplicata. A partir da circulao do ttulo por meio de inmeros endossos, isto permitir o surgimento de uma cadeia cambiria, em que todas as obrigaes se tornam solidrias. Porm, a solidariedade diversa da civil; aqui o que impera a solidariedade cambial (Cabe destacar que alguns autores, como Fbio Ulha Coelho, informam que no h que se falar em solidariedade no direito cambirio), conforme quadro apresentado abaixo: Solidariedade Cambiria sempre legal (LUG, art. 47, I; LC, art. 51 e LD, art. 18, 2). A obrigao de cada devedor decorre de causa distinta das obrigaes dos demais devedores. Existem vrias obrigaes autnomas. A obrigao inicial s ser extinta se o pagamento for feito pelo declarante devedor principal do ttulo. Emitente ou aceitante. Solidariedade Civil Pode ser convencional ou legal (no se presume) art. 265, Cdigo Civil. Todos os devedores esto unidos por uma causa comum. H uma unidade de prestao (art. 264, Cdigo Civil). O pagamento feito por qualquer dos devedores extingue a obrigao.

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Solidariedade Cambiria A solidariedade sucessiva. Um recurso sucessivo e solidrio contra os signatrios que os precedem at o ltimo, que no dispe de recurso algum e suporta a totalidade da dvida Joo Eunpio Borges. Se um dos obrigados efetuar pagamento, poder cobrar o total pago, mas somente dos signatrios que o garantem. (LUG, art. 49 e LC, art. 53). A nulidade de uma das obrigaes constante do ttulo no contamina as demais (art. 7, LUG e art. 13, pargrafo nico, da LC). A interrupo da prescrio s produz efeito em relao ao qual foi promovido o ato interruptivo. (LUG, art. 71, e LC, art. 60). A solidariedade cambiria no admite obrigao condicional, porque prejudicaria a circulao do ttulo. (LUG, arts. 12 e 26, al. 1 e LC, art. 18). Solidariedade Civil A solidariedade simultnea entre os codevedores obrigados ao pagamento, conjuntamente, de uma dvida comum. Se um dos devedores pagar, a dvida se reparte entre todos os devedores e o que pagou s tem direito em relao aos demais de reaver sua cota-parte. (art. 283, Cdigo Civil).

A nulidade ou prescrio decretada a favor de um dos devedores aproveita aos demais (arts. 177 e 204, Cdigo Civil).

A obrigao pode ser pura e simples para um dos codevedores e condicional para outros (art. 266, Cdigo Civil).

Destaque-se que, ainda que a referncia legal solidariedade cambial esteja prevista somente no Decreto n 57.663/1966, que se refere s letras de cmbio e nota promissria, tratam os dispositivos de regras gerais aplicadas a todos os demais ttulos de crdito. Assim, constituda uma cadeia cambiria, o portador do ttulo, no momento do vencimento, sempre dever buscar o pagamento, em primeiro lugar do devedor principal do ttulo aquele cujo pagamento extinguir a obrigao que deu origem ao ttulo caso este no efetue o pagamento, essa falta dever ser comprovada por um protesto (protesto por falta de pagamento). Art. 44 A recusa de aceite ou de pagamento deve ser comprovada por um ato formal (protesto por falta de aceite ou falta de pagamento). Somente aps efetivado o protesto que o portador poder buscar o pagamento dos demais coobrigados na cadeia cambiria. Por fim, cabe destacar a figura do aval: Art. 30 O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte garantido por aval. Esta garantia dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra.

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Art. 31 O aval escrito na prpria letra ou numa folha anexa. Exprime-se pelas palavras bom para aval ou por qualquer frmula equivalente; e assinado pelo dador do aval. O aval considera-se como resultante da simples assinatura do dador aposta na face anterior da letra, salvo se se trata das assinaturas do sacado ou do sacador. O aval deve indicar a pessoa por quem se d. Na falta de indicao entender-se- ser pelo sacador. Art. 32 O dador de aval responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele afianada. A sua obrigao mantm-se, mesmo no caso de a obrigao que ele garantiu ser nula por qualquer razo que no seja um vcio de forma. Se o dador de aval paga a letra, fica sub-rogado nos direitos emergentes contra a pessoa a favor de quem foi dado o aval e contra os obrigados para com esta em virtude da letra.

Exerccio
37. (TCRJ/2008/Procurador) Em relao aos ttulos de crdito, assinale a afirmativa incorreta: a) O ttulo de crdito emitido em branco ou incompleto pode ser completado pelo credor de boa-f, antes da ao de execuo ou protesto. b) O endosso parcial considerado como no escrito. c) O saque de uma letra de cambio considerado declarao originria e necessria constituio de crdito. d) O endosso parcial considerado nulo. e) O endosso imprprio transfere o exerccio dos direitos inerentes cambial.

4. Classificao dos Ttulos de Crdito

4.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como se classificam os ttulos de crdito.

4.2 Sntese
Quanto forma de transferncia ou circulao: Ao portador; Nominal ordem e Nominal no ordem.

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Ttulo ao portador o ttulo que no possui a identificao de quem o seu beneficirio, de quem o seu credor. J o ttulo nominal aquele que possui a identificao de quem o seu credor. Importante destacar a clusula ordem, pois ela permite a circulao do ttulo de crdito por meio de endosso. J na clusula, no ordem, o ttulo pode circular, porm, ele no poder circular por meio de endosso. H dois tipos de endosso prprio: o endosso em branco e o endosso em preto. No endosso em branco o credor coloca no verso do ttulo a sua assinatura; vale lembrar que no especifica quem deve ser o ttulo. J no endosso em preto o credor coloca sua assinatura no verso do ttulo e indica para quem est transmitindo o seu crdito. Se o credor realiza um endosso em branco ele transforma um ttulo que era nominal como sendo um ttulo ao portador. Quanto estrutura: Ordem de pagamento; Promessa de pagamento. Na promessa de pagamento h duas figuras o sacador e o tomador; o sacador quem emite o ttulo, o devedor, e o tomador o beneficirio do ttulo, o credor. J na ordem de pagamento, o sacador d uma ordem para que o sacado pague uma determinada quantia ao tomador; ento o sacado o devedor principal,o sacador o codevedor e o tomador o credor. Hipteses de Emisso: Abstrato e Causal. Os ttulos abstratos nascem em razo de qualquer tipo e espcie de negcio jurdico, por exemplo, os cheques. Diferentemente dos ttulos causais, que nascem em razo de um negcio jurdico especfico, como a duplicata.

Exerccio
38. (OAB/MG 2007) Assinale a alternativa correta: Quando um sacador emitente tiver inserido em um ttulo de crdito a palavra no ordem ou no endossvel, o ttulo de crdito: a) No poder ser transferido a terceiro, devendo permanecer na posse do beneficirio original. b) S transmissvel pela forma e com os efeitos de uma sesso ordinria de crdito. c) Poder ser transmitido normalmente por endosso, produzindo todos os efeitos inerentes referida declarao cambial. d) Perder sua validade, uma vez que sua funo primordial permitir a circulao do crdito consubstanciado na crtula.

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5. Nota Promissria: Conceito e Funcionamento

5.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como funciona a nota promissria e os conceitos que a envolvem.

5.2 Sntese
A Nota Promissria um ttulo de crdito que representa uma promessa de pagamento. Encontra-se disciplinada no Decreto n 57.663/1966, juntamente com a letra de cmbio. Sendo uma promessa de pagamento, enseja, ento, a existncia de duas figuras jurdicas: o sacador ou subscritor, que quem saca o ttulo efetuando a promessa de pagamento, e o tomador ou credor da nota. Como requisitos formais, a nota dever conter (art. 75 do Decreto n 57.663/1966): 1 Denominao Nota Promissria inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; 2 A promessa pura e simples de pagar uma quantia determinada; 3 A poca do pagamento; 4 A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento; 5 O nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga; 6 A indicao da data em que e do lugar onde a nota promissria passada; 7 A assinatura de quem passa a nota promissria (subscritor). A nota promissria tem como espcies: Nota promissria vista: aquela que no possui data de vencimento; Nota promissria a um certo termo da data; Nota promissria com vencimento em dia certo; Nota promissria a um certo termo da vista: nesta hiptese, o vencimento se dar aps um certo termo perodo cuja contagem inicia-se com o visto do subscritor. Alm disso, aplica-se s notas promissrias toda disciplina acerca do endosso e do aval (arts. 30 a 32 do Decreto n 57.663/1966).

39.

(OAB/Cesp/2009) Os ttulos de crdito so tradicionalmente concebidos como documentos que apresentam requisitos formais de existncia e validade, de acordo com o regulado para cada espcie. Quanto aos seus requisitos essenciais, a nota promissria:

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Exerccio

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a) Precisa ser denominada, com sua espcie identificada no texto do ttulo. b) Poder ser firmada por assinatura a rogo, se o sacador no puder ou no souber assin-la. c) Conter mandato puro e simples de pagar quantia determinada. d) Poder no indicar o nome do sacado, permitindo-se, nesse caso, saque ao portador.

6. Nota Promissria Vinculada a Contrato. O Carter Pro Soluto

6.1 Apresentao
Nesta unidade veremos a continuao sobre a nota promissria e a sua vinculao a contrato.

6.2 Sntese
Acerca da nota promissria insta destacar algumas observaes que costumam ser objeto de muitos concursos. Em primeiro lugar, destaca-se a Smula n 258 do Superior Tribunal de Justia: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. A citada smula refere-se s notas promissrias vinculadas a contratos de abertura de crdito. Como estes contratos no representam uma quantia lquida, houve uma tentativa dos bancos para que o contratante, quando celebrasse o citado contrato, emitisse junto com ele uma nota promissria, para que o banco pudesse execut-la. Isto por que, como ttulo de crdito que , a nota promissria um ttulo executivo extrajudicial por excelncia. Em outras palavras, como o contrato de abertura de crdito goza de iliquidez, em caso de inadimplncia, os bancos seus credores s conseguiriam receber o referido crdito interpondo ao de cobrana. Porm, emitindo uma nota promissria em conjunto com eles, a mesma poderia ser executada e os bancos no precisariam interpor a to lenta ao de cobrana. Ocorre que, como destacado na Smula n 258 do Superior Tribunal de Justia, o entendimento jurisprudencial que, naquela hiptese, a nota promissria perde sua liquidez, vez que vinculada a documento que no represen-

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ta quantia lquida. Assim, perdendo sua liquidez, deixa de ser ttulo executivo extrajudicial, no podendo ser objeto de execuo. Uma segunda observao a se fazer acerca das notas promissrias refere-se a seu carter pro solvendo e a possibilidade de vincul-la a um contrato prtica muito comum nos tempos atuais. Assim, em primeiro lugar, registre-se que a emisso de nota promissria no implica uma novao em relao ao negcio jurdico originrio. Melhor dizendo, a emisso do ttulo no extingue a obrigao que lhe deu origem, mas somente seu pagamento, tendo em vista o carter pro solvendo dos ttulos de crdito. Porm, as partes podem convencionar em contrato que a emisso da nota se dar em carter pro soluto, o que ensejaria, assim, a concluso do negcio jurdico com a mera entrega do ttulo de crdito. Nesse caso, como grande consequncia, no caberia a resciso do negcio em caso de inadimplncia. Isto por que, repita-se, mais uma vez, o negcio se concluiu extinguiu com a mera entrega do ttulo. Caso, porm, a nota tivesse sido entregue em carter pro solvendo, ainda caberia a discusso do negcio em caso de inadimplncia, vez que ele s se conclui extingue com o efetivo pagamento. Por fim, destaca-se que carter pro soluto, no presumido, mas deve estar expresso. Diante disso, v-se que, normalmente, a relao causal e a cambial convivem harmonicamente, embora, pelo subprincpio da autonomia, uma no possa contaminar a outra. Quando o endossante realiza o endosso, o endossatrio recebe o ttulo e a obrigao cambial originria e autnoma. A obrigao causal permanece inerte em relao somente queles que deram origem ao ttulo. Ocorre que possvel, porm, vincular a obrigao causal cambial, desde que a obrigao seja pro solvendo. Para tal, necessrio que haja meno expressa no ttulo, indicando a qual negcio jurdico contrato a nota promissria estaria vinculada. Isto por que o ttulo circula, e, nesse caso, leva com ele todas as excees do negcio jurdico que lhe deu origem, diante da expressa meno a este respeito. por isso que a doutrina e jurisprudncia afirmam que, nesse caso, a nota perde sua autonomia.

Exerccio
40. (TCRJ/2008/Auditor) Assinale a afirmativa incorreta: a) O comprador poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco, devidamente comprovadas as divergncias de prazos ou de preos ajustados.
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b) A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. c) Uma nota promissria pode ser sacada vista, a um certo termo de vista, a um certo termo de data e pagvel num dia fixvel com vencimentos diferentes e sucessveis. d) O avalista do ttulo de crdito tem direito de regresso para cobrar o valor pago em face de qualquer obrigado anterior em razo da solidariedade do direito cambirio. e) O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo.

7. Cheque Conceito, Estrutura e Funcionamento

7.1 Apresentao
Nesta unidade veremos como funciona o cheque e suas estruturas.

7.2 Sntese
O cheque uma espcie de ttulo de crdito que representa uma ordem de pagamento. Dessa forma, sua estrutura revela a existncia de trs figuras jurdicas: o sacador (emitente) que emite o cheque dando uma ordem para que o sacado pague a quantia ao tomador (beneficirio). O cheque encontra-se disciplinado na Lei n 7.379/1985. Em seus termos, como requisito de validade do cheque, o sacado, necessariamente dever ser um banco ou uma instituio financeira equiparada a um banco (art. 3). Em outras palavras, caso o sacado no cumpra este requisito, o documento no representar um cheque. Assim, o banco sacado somente recebe a ordem do emitente para pagar ao beneficirio porque h uma relao contratual prvia existente entre o sacador e o sacado que o contrato de depsito bancrio, popularmente conhecido como conta. Assim, o sacado dever pagar quele indicado pelo emitente no cheque, utilizando-se para tal das quantias que previamente foram entregues pelo sacador em razo daquele contrato de depsito (conta-corrente). Conforme dispe o art. 4 da Lei do Cheque, como requisitos de emisso, o emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a

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sobre eles emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. Destaca-se que estes so tidos como requisitos de emisso, porque no implicam na validade jurdica do cheque: a infrao desses preceitos no prejudica a validade do ttulo como cheque. O cheque uma ordem de pagamento vista art. 32, ou seja, no comporta data de vencimento, vencendo no momento em que apresentado ao banco sacado. Apesar disso, os tribunais j reconheceram a validade do popular cheque pr-datado (denominado, ainda, por grande parte da doutrina de cheque ps-datado). Neste sentido, conforme prescreve a Smula n 370 do Superior Tribunal de Justia: caracteriza dano moral a apresentao antecipada do cheque pr-datado. Assim, apesar da lei prescrever que cheque uma ordem de pagamento vista, a prtica de se inserir data futura como sendo de emisso ou, ainda, de incluir a expresso bom para foi reconhecida pelos tribunais nacionais que condenam ao pagamento de danos morais aqueles credores que receberam o cheque com a ps-datao e, ainda assim, o apresentaram ao banco sacado antes da data acordada.

Exerccio
41. (OAB/SP/133) Quanto ao cheque, pode-se afirmar que: a) ttulo de crdito no causal, vista, e que pode ser endossado em branco ou em preto pelo titular do crdito, que passa a ser devedor solidrio pelo endosso. b) ttulo crdito causal, exigvel apenas quando a relao jurdica da qual se originou o dbito for vlida. c) ttulo de crdito que pode ser emitido para pagamento vista ou a prazo, como nos casos dos cheques ps-datados. d) ttulo de crdito no causal, que no pode ser ao portador, devendo ser obrigatoriamente nominal, independentemente do seu valor, e somente pode ser endossado em preto.

8. Cheque Espcies de Cheque

8.1 Apresentao
Nesta unidade veremos as epcies de cheque.
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8.2 Sntese
Ainda sobre o cheque, torna-se mister fazer algumas observaes acerca do pagamento, espcies e formas para impedir o pagamento do cheque. Assim, acerca de seu pagamento, o cheque dever ser apresentado pelo portador legtimo para ser pago pelo sacado no prazo de 30 dias contados de sua emisso, caso o cheque seja emitido para pagamento na mesma praa, ou 60 dias em caso de pagamento em praa diversa da emisso. Aps esse prazo, inicia-se a contagem do prazo de prescrio do cheque para a interposio de ao executiva. Art. 59. Prescrevem em 6 (seis) meses, contados da expirao do prazo de apresentao, a ao que o art. 47 desta Lei assegura ao portador. Findos aqueles seis meses, ao credor do cheque caber o recebimento do mesmo somente interpondo ao de cobrana, monitria ou, ainda, ao de enriquecimento ilcito prevista no art. 61 da Lei do Cheque. Isto por que o banco s dever realizar o pagamento diretamente ao credor at a prescrio do cheque para a interposio da ao executiva. Em segundo lugar, o cheque apresenta como principais espcies: a) Cheque visado: Art. 7 Pode o sacado, a pedido do emitente ou do portador legitimado, lanar e assinar, no verso do cheque no ao portador e ainda no endossado, visto, certificao ou outra declarao equivalente, datada e por quantia igual indicada no ttulo b) Cheque administrativo: aquele em que o mesmo banco aparece como sacador e sacado: Art. 9 O cheque pode ser emitido: () III contra o prprio banco sacador, desde que no ao portador. c) Cheque cruzado: Art. 44 O emitente ou o portador podem cruzar o cheque, mediante a aposio de dois traos paralelos no anverso do ttulo. 1 O cruzamento geral se entre os dois traos no houver nenhuma indicao ou existir apenas a indicao banco, ou outra equivalente. O cruzamento especial se entre os dois traos existir a indicao do nome do banco. 2 O cruzamento geral pode ser convertido em especial, mas este no pode converter-se naquele. 3 A inutilizao do cruzamento ou a do nome do banco reputada como no existente. Finalmente, acerca das hipteses de impedimento do pagamento do cheque tem-se: Contraordem ou revogao:

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Art. 35 O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo, merc de contraordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato. Pargrafo nico A revogao ou contraordem s produz efeito depois de expirado o prazo de apresentao e, no sendo promovida, pode o sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos termos do art. 59 desta Lei. Sustao ou oposio: Art. 36. Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o portador legitimado podem fazer sustar o pagamento, manifestando ao sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de direito. 1 A oposio do emitente e a revogao ou contraordem se excluem reciprocamente. 2 No cabe ao sacado julgar da relevncia da razo invocada pelo oponente.

Exerccio
42. (TJMS/Juiz substituto/2008) Assinale a afirmativa correta: a) De acordo com entendimento consolidado do Superior Tribunal de Justia, a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito goza de autonomia, em razo da liquidez do ttulo que a originou. b) De acordo com o Cdigo Civil, o endossante responde pelo cumprimento da prestao constante do ttulo, ressalvada clusula expressa em contrrio. c) Cheque administrativo aquele emitido contra o prprio banco sacador, desde que no ao portador. d) No cheque cruzado o cruzamento especial pode ser convertido em geral. e) O art. 23 da Lei n 5.474/1968, autoriza a emisso de triplicata nas hipteses de perda, extravio ou reteno indevida do ttulo pelo sacado.

9. Duplicata
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9.1 Apresentao
Nesta unidade veremos o que e como funciona a duplicata.

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9.2 Sntese
A duplicata uma espcie de ttulo de crdito que encontra-se prevista na Lei n 5.474/1968. considerada um ttulo de crdito causal, vez que s pode ser emitida em razo de compra e venda mercantil a prazo ou prestao de servio, nos termos da citada norma. Em primeiro lugar, diz-se ser mercantil a compra e venda, quando nos dois polos comprador e vendedor tem-se um empresrio. Alm disso, considera-se a prazo a compra e venda, nos termos do art. 1 da Lei n 5.474/1968, quando h um intervalo de 30 dias entre a entrega ou despacho da mercadoria e o efetivo pagamento. Assim, uma vez realizada uma compra e venda a prazo, o vendedor est obrigado a emitir uma fatura. A fatura um documento onde estaro discriminadas as mercadorias negociadas. muito comum que a fatura seja emitida na forma de nota fiscal fatura cumprindo, assim, o papel tributrio (nota fiscal demonstra a realizao de uma operao tributvel) e comercial (fatura demonstra as mercadorias que foram negociadas de modo que, a partir dela, poder ser emitida uma duplicata). No ato de emisso da fatura, dela poder ser emitida uma duplicata para fins comerciais. Importante destacar que uma duplicata no poder corresponder a mais de uma fatura. Nos casos de venda para pagamento em parcelas, poder ser emitida duplicata nica, em que se discriminaro todas as prestaes e seus vencimentos, ou srie de duplicatas, uma para cada prestao distinguindo-se a numerao. A duplicata indicar sempre o valor total da fatura. A duplicata representa uma ordem de pagamento em que o vendedor aparece como sacador. Assim, o sacador, aps o saque, dever, no prazo de 30 dias de sua emisso, remeter a duplicada para que o sacado (comprador) aponha seu aceite e devolva o ttulo ao vendedor que tambm aparece como tomador. Cabe destacar que, na duplicata, o aceite ato pelo qual o sacado assume uma obrigao cambial no ttulo de crdito obrigatrio. Cabe, porm, recusa de aceite somente nas hipteses previstas no art. 8: O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. A remessa da duplicata ao sacado (comprador) tambm poder ser feita por intermdio de instituio financeira ou representante do vendedor. Nesse caso, o prazo de 10 dias contados a partir do recebimento do ttulo. A devoluo da duplicata pelo sacado dever se dar no prazo de 10 dias contados de sua apresentao, devidamente aceita ou acompanhada de declarao informando as razes de recusa de aceite com base nas hipteses do art. 8, como dito acima.

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Caso a duplicata seja ilicitamente retida pelo sacado (comprador), a falta de devoluo dever ser comprovada por um protesto por falta de devoluo. Na ausncia do ttulo, o protesto ser por indicao, com base nas informaes do livro de registro de duplicatas ou de uma triplicata. A ao judicial para recebimento de duplicata a execuo, por se tratar de ttulo executivo extrajudicial. Porm, quando a duplicata no estiver aceita, para que seja interposta execuo, necessrio que haja sido protestada, que esteja acompanhada de comprovante de entrega de mercadorias e, ainda, que o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite. A duplicata de prestao de servio tem tratamento idntico ao da duplicata de compra e venda. As diferenas encontram-se na faculdade de emisso da fatura e nas hipteses de recusa de aceite. A Lei n 5.474/1968 prev, ainda, a possibilidade do profissional liberal emitir fatura ou conta que, uma vez registrada no rgo competente, ter a mesma validade da duplicata para fins de protesto e execuo judicial.

Exerccio
43. (TJ/TO/2007) A Limp Produtos de Limpeza Ltda. forneceu produtos BC Servios Gerais Ltda., razo pela qual foi emitida duplicata mercantil. Contudo, a BC Servios Gerais no aceitou o ttulo de crdito e tambm no efetuou o pagamento do valor devido. No tocante a essa situao hipottica e luz das normas referentes duplicata mercantil, assinale a opo correta: a) Uma nica duplicata emitida pela Limp Produtos de Limpeza Ltda. pode corresponder a mais de uma fatura. b) A duplicata somente poder ser protestada por falta de pagamento. c) A ao de execuo da Limp Produtos de Limpeza Ltda., contra a BC Servios Gerais Ltda. prescrever no prazo de trs anos a contar da data do vencimento da duplicata. d) No valor total da duplicata, devem ser includos os abatimentos de preos das mercadorias feitas pela Limp Produtos de Limpeza Ltda., at o ato do faturamento, desde que constem da fatura.
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Gabarito

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18.

Letra D. Letra C. Letra E. Letra A. Letra A. Letra A. Letra D. Letra B. Letra A. Letra C. Letra C. Letra B. Letra E. Letra C. Letra D. Letra A. Letra C. Alternativas III e IV.

19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32. 33. 34. 35. 36.

Letra B. Letra E. Letra C. Letra B. Letra A. Letra B. Letra B. Letra A. Letra B. Letra D. Letra B. Letra E. Certo. Letra B. Letra B. Letra E. Letra C. Letra B.

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37. 38. 39. 40. Letra B. Letra B. Letra A. Letra C. 41. Letra A. 42. Letra C. 43. Letra C.

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