Sentencia No.

T-406/92 ESTADO SOCIAL DE DERECHO/JUEZ DE TUTELA El juez, en el Estado social de derecho tambin es un portador de la visin institucional del inters general. El juez, al poner en relacin la Constitucin -sus principios y sus normas- con la ley y con los hechos hace uso de una discrecionalidad interpretativa que necesariamente delimita el sentido poltico de los te tos constitucionales. En este sentido la legislacin y la decisin judicial son ambas procesos de creacin de derecho. CONSTITUCION OLITICA/!ALORES CONSTITUCIONALES/ RINCI IOS CONSTITUCIONALES !a Constitucin esta concebida de tal manera que la parte org"nica de la misma solo adquiere sentido y razn de ser como aplicacin y puesta en obra de los principios y de los derechos inscritos en la parte dogm"tica de la misma. !a carta de derechos, la nacionalidad, la participacin ciudadana, la estructura del Estado, las #unciones de los poderes, los mecanismos de control, las elecciones, la organizacin territorial y los mecanismos de re#orma, se comprenden y justi#ican como transmisin instrumental de los principios y valores constitucionales. $o es posible, entonces, interpretar una institucin o un procedimiento previsto por la Constitucin por #uera de los contenidos materiales plasmados en los principios y derechos #undamentales. JUEZ DE "UNDA#ENTALES-Efectividad TUTELA-Facultades/DERECHOS

E iste una nueva estrategia para el logro de la e#ectividad de los derechos #undamentales. !a coherencia y la sabidura de la interpretacin y, sobre todo, la e#icacia de los derechos #undamentales en la Constitucin de %&&%, est"n asegurados por la Corte Constitucional. Esta nueva relacin entre derechos #undamentales y jueces signi#ica un cambio #undamental en relacin con la Constitucin anterior' dicho cambio puede ser de#inido como una nueva estrategia encaminada al logro de la e#icacia de los derechos, que consiste en otorgarle de manera prioritaria al juez, y no ya a la administracin o al legislador, la responsabilidad de la e#icacia de los derechos #undamentales. En el sistema anterior la e#icacia de los derechos #undamentales terminaba reducindose a su #uerza simblica. (oy, con la nueva Constitucin, los derechos son aquello que los jueces dicen a travs de las sentencias de tutela. DE DERECHOS "UNDA#ENTALES-Concepto/ESTADO SOCIAL DERECHO/ACCION DE TUTELA

)tro de los pilares del Estado social de derecho se encuentra en el concepto de derecho #undamental. *os notas esenciales de este concepto lo demuestran. En primer lugar su dimensin objetiva, esto es, su trascendencia del "mbito propio de los derechos individuales hacia todo el aparato organizativo del Estado. +"s a,n, el aparato no tiene sentido sino se entiende

como mecanismo encaminado a la realizacin de los derechos. En segundo lugar, y en correspondencia con lo primero, la e istencia de la accin de tutela, la cual #ue establecida como mecanismo de proteccin inmediata de los derechos #rente a todas las autoridades p,blicas y con posibilidad de intervencin de la Corte Constitucional para una eventual revisin de las decisiones judiciales, que sirva para uni#icar criterios de interpretacin. Esta Corte considera que para que un derecho tenga la calidad de #undamental debe reunir unos requisitos esenciales. -ara la identi#icacin de un derecho de tal naturaleza e isten unos criterios que ponen en evidencia los requisitos se.alados y, de contera, el derecho #undamental mismo/ %0 Cone in directa con los principios constitucionales' 10 E#icacia directa y 20 Contenido esencial. DERECHOS "UNDA#ENTALES-Interpretacin/ DERECHOS DE A LICACION IN#EDIATA El car"cter de #undamental no coincide con el de aplicacin inmediata. 3iendo as, es necesario distinguir entre derechos #undamentales de aplicacin inmediata y derechos #undamentales que no son de aplicacin inmediata. 4nte esta di#icultad, corresponde a la jurisprudencia, y en especial a la Corte Constitucional, la de#inicin de la naturaleza y alcance de los derechos #undamentales que no son de aplicacin inmediata.

RINCI IO DE SE ARACION OR$ANOS DEL ESTADO

DE

"UNCIONES

ENTRE

!a doctrina de la separacin de poderes ha variado sustancialmente en relacin con la #ormulacin inicial. 4quello que en un principio tena como punto esencial la separacin de los rganos, cada uno de ellos depositario de #unciones bien delimitadas, ha pasado a ser, en la democracia constitucional actual, una separacin de "mbitos #uncionales dotados de un control activo entre ellos. !o dicho est" en acuerdo, adem"s, con una interpretacin contempor"nea de la separacin de los poderes, a partir de la cual el juez pueda convertirse en un instrumento de presin #rente al legislador, de tal manera que este, si no desea ver su espacio de decisin invadido por otros rganos, adopte las responsabilidades de desarrollo legal que le corresponden y e pida las normas del caso. Este contrapeso de poderes, que emergen de la din"mica institucional , es la mejor garanta de la proteccin e#ectiva de los derechos de los asociados. DERECHOS ECONO#ICOS/DERECHOS SOCIALES/DERECHOS CULTURALES/ACCION DE TUTELA/JUEZ DE TUTELAFacultades !a aceptacin de la tutela para los derechos econmicos, sociales y culturales, slo cabe en aquellos casos en los cuales e ista violacin de un derecho #undamental de acuerdo con los requisitos y criterios de distincin anotados' slo en estos casos, el juez puede, en ausencia de pronunciamiento del legislador, y con el #in de adecuar una proteccin inmediata del derecho #undamental, pronunciarse sobe el sentido y alcance de la norma en el caso concreto y, si es necesario, solicitar la intervencin de las autoridades competentes para que tenga lugar la prestacin del Estado que ponga #in a la violacin del derecho. En tales eventos el juez debe tomar decisiones que consulten no slo la gravedad de la violacin del derecho #undamental a la luz de los te tos constitucionales, sino tambin las posibilidades econmicas de solucin del problema dentro de una lgica de lo razonable, que tenga en cuenta, por un lado, las condiciones de escasez de recursos y por el otro los propsitos de igualdad y justicia social que se.ala la Constitucin. En la mayora de estos casos, una vez establecida la violacin de un derecho #undamental, el juez se en#renta a un problema de justicia distributiva. RE!ISION "ALLO CONSTITUCIONAL DE TUTELA-Objeto/JURIS RUDENCIA

!a revisin tiene, entre otras, la #inalidad de servir de instrumento de #ijacin del sentido de los te tos. 3u alcance, por lo menos en trminos pr"cticos, no se limita a la solucin de#initiva del caso que se presenta para su conocimiento, sino que va mucho m"s all"/ sirve de pauta a todas las autoridades para la interpretacin y aplicacin de los derechos. Es innegable el valor pedaggico e incluso 5normativo- general5 de la jurisprudencia de tutela que crea la Corte Constitucional.

DERECHO A LA SALU%RIDAD U%LICA/DERECHO AL SER!ICIO DE ALCANTARILLADO/DERECHOS "UNDA#ENTALES El derecho al servicio de alcantarillado, en aquellas circunstancias en las cuales a#ecte de manera evidente derechos y principios constitucionales #undamentales, como son los consagrados en los artculos % 6dignidad humana0, %% 6vida0 y %2 6derechos de los disminuidos0, debe ser considerado como derecho susceptible de ser protegido por la accin de tutela. El hecho de haberse iniciado la construccin del alcantarillado desvirt,a la principal objecin para la e#ectiva aplicacin del derecho a los servicios p,blicos #undamentales, cual es la #alta de recursos econmicos. SENTENCIA DE JUNIO & DE '992 RE". E()e*iente T-++, ETICIONARIO- Jo./ #an0e1 Ro*2340e5 R. ROCEDENCIA-T2i60na1 A*7ini.t2ati8o *e %o138a2 #A$ISTRADO ONENTECIRO AN$ARITA %ARON La Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional, inte rada por los ma istrados Ciro !n arita "arn, Eduardo Cifuentes #u$o% & 'os( )re orio *ern+nde% ,a pronunciado

EN NO#%RE DEL UE%LO 9 OR #ANDATO DE LA CONSTITUCION La si uiente SENTENCIA En el proceso de accin de tutela promovido por el se$or 'os( #anuel Rodr- ue% Ran el contra el se$or Enri.ue C,artun& )on%+le%, erente de las Empresas P/blicas de Carta ena & resuelto en primera instancia & /nica instancia por el 0ribunal Contencioso !dministrativo de "ol-var1 I. ANTECEDENTES A. Hec:o.

Las Empresas P/blicas de Carta ena iniciaron en 2332 la construccin del servicio de alcantarillado para el barrio 4ista *ermosa de esa ciudad1 0ranscurrido un a$o & sin ,aber terminado su construccin fue puesto en funcionamiento, ,ec,o este .ue ,a producido el desbordamiento de a uas ne ras por los re istros, ocasionando olores nauseabundos & contaminantes de la atmsfera de los residentes tanto del barrio en mencin como del Campestre, ubicado a pocos metros de a.u(l1 El peticionario, residente del barrio Campestre, se ,a visto afectado, puesto .ue su man%ana se ,alla e5actamente en frente de las obras inconclusas1 ! pesar de los varios re.uerimientos ,ec,os a las Empresas para .ue terminen la obra, esta no se ,a conclu-do1 La peticin se encamina a .ue el 0ribunal ordene a las entidades demandadas la continuidad de la obra ,asta su terminacin, o la adopcin de al una medida .ue tienda a prote er a los residentes del sector1 %. "0n*a7ento. *e 1a acci;n Solicita el accionante .ue se tutele el derec,o a la salubridad p/blica consa rado en el art-culo 66 de la Constitucin 7acional1 ! re a, adem+s, .ue el derec,o al medio ambiente sano & a la salud de la poblacin puede estar prote ido por la tutela cuando se instaura como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable1 !s- lo establece el art-culo 8 del decreto 9:321 El peticionario solicita la tutela & no una accin popular tal como lo establece el art-culo 66 de la Carta por ra%ones .ue no aparecen de manera e5pl-cita en la demanda1 !nte todo debe tenerse en cuenta el ,ec,o de .ue las acciones populares no ,an sido re lamentadas por la le& &, en consecuencia, a/n no se puede ,ablar de ellas como de un mecanismo efectivo de proteccin de derec,os colectivos; adem+s, & en acuerdo con lo anterior, la violacin del derec,o colectivo se$alado por el demandante, re.uer-a una proteccin inmediata, para lo cual la tutela constitu&e el mecanismo de proteccin m+s idneo1 ! re a .ue, si bien es cierto .ue el <ecreto Re lamentario 9:32 de 2332 establece entre las causales de improcedencia contenidas en el art-culo 8o1 7o =, su inaplicabilidad cuando se .uieran prote er derec,os colectivos, este mismo ,ace una salvedad para a.uellos casos en .ue el titular pretenda la proteccin de sus derec,os amena%ados o violados en situaciones .ue comprometan intereses o derec,os colectivos siempre .ue se trate de impedir un perjuicio irremediable1 Enfati%a el accionante .ue lo .ue pretende con la accin es precisamente evitar un perjuicio irremediable1 Si se reputara .ue (ste &a est+ consumado, la accin si ue siendo procedente pues contin/an los actos violatorios del derec,o

Por otra parte, aclara .ue, si bien e5isten otros medios de defensa judicial como la accin de reparacin directa ante lo contencioso administrativo, interpone la accin de tutela como mecanismo transitorio1 C. Deci.i;n a 2e8i.a2 Presentada la demanda ante el 0ribunal !dministrativo de "ol-var, correspondi conocer de la demanda a la <ra1 Ol a Salvador de 4er el, como #a istrada ponente1 >na ve% admitida, solicit al )erente )eneral de las Empresas P/blicas #unicipales de Carta ena un informe detallado sobre la construccin del alcantarillado, re.uerimiento (ste .ue no fue atendido por dic,o funcionario1 !s- mismo orden la pr+ctica de una inspeccin judicial .ue se llev a cabo el d-a seis de febrero de 2339 & en la cual se constat la e5istencia de un ?re istro de alcantarillado del cual brota una corriente de a uas ne ras de olores nauseabundos .ue inunda parte de la calle111?1 0erminada la dili encia de inspeccin, procedi el 0ribunal en sala plena a proferir su fallo, fund+ndose en las si uientes ra%ones@ '.?La accin de tutela slo es procedente para la proteccin inmediata de los derec,os constitucionales fundamentales, .ue son los se$alados e5presamente en la Constitucin 0-tulo II, Cap-tulo I1? !po&a este ra%onamiento en el concepto emitido por el Consejo de Estado de fec,a : Febrero de 2339, donde adem+s se a re a la incompetencia de la Corte Constitucional para definir otros derec,os como fundamentales, aparte de los contenidos en dic,o t-tulo1 2. El accionante cita como violado el derec,o contenido en el art-culo 66 de la Constitucin 7acional, .ue no se encuentra e5presamente se$alado como fundamental en la Constitucin 7acional, lo cual lleva a la Sala a inaplicar por v-a de la e5cepcin de inconstitucionalidad lo dispuesto en el art-culo 9 del <ecreto 9:32 de 2332, .ue establece@ ?111 la posibilidad de utili%ar por ra%n de su naturale%a en casos concretos el mecanismo de la tutela para derec,os no contemplados como fundamentales por la Constitucin, toda ve% .ue dic,a disposicin desborda lo establecido en el art-culo 68 de la Carta1? Ra%ones estas suficientes a juicio de la sala para ne ar la proteccin invocada por el accionante1 Este fallo no fue objeto de impu nacin1 En cumplimiento de lo establecido en el art-culo =2 del <ecreto 9:32 de 2332, el 0ribunal !dministrativo lo envi a la Corte para su eventual revisin1 II.CONSIDERACIONES DE LA CORTE La decisin del 0ribunal de "ol-var plantea cuestiones de fondo en relacin con la interpretacin de los derec,os fundamentales & la accin de tutela1

Se /n el 0ribunal, ?la accin de tutela procede slo para la proteccin inmediata de los derec,os constitucionales fundamentales?1 Los derec,os .ue el peticionario considera violado -dice el 0ribunal- son los establecidos en el art-culo 66, .ue tienen como mecanismo de proteccin las acciones populares, as- mismo se relacionan con dic,a peticin los art-culos A3 sobre atencin a la salud , saneamiento ambiental & el art-culo B3 sobre derec,os colectivos & del medio ambiente1 7in uno de estos art-culos, conclu&e el 0ribunal, pueden ser considerados como fundamentales por no estar en el cap-tulo primero del t-tulo se undo, en .ue est+n consa rados los derec,os de este tipo1 En vista de la trascendencia del tema, no slo por estar vinculado con lo esencial de la parte do m+tica de la Constitucin, sino tambi(n por la circunstancia de .ue en los actuales momentos, una definicin sobre este tema es indispensable para la adecuada aplicacin de los te5tos constitucionales, esta Sala de Revisin considera .ue es necesario un pronunciamiento de fondo sobre el alcance de los derec,os econmicos, sociales & culturales & su relacin con los derec,os fundamentales1 Pero antes, es indispensable una referencia a dos temas b+sicos, cu&a definicin ser+ determinante para la delimitacin de tales derec,os 1 El primero de ellos se refiere al a1cance *e1 e.ta*o .ocia1 *e *e2ec:o, & el se undo a la *e1i7itaci;n *e 1o. *e2ec:o. <0n*a7enta1e.1 I. EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO La frmula del art-culo primero de la Constitucin, ampliada & respaldada a trav(s de todo el te5to fundamental, se /n la cual Colombia se define como un Estado social de derec,o, es de una importancia sin precedentes en el conte5to del constitucionalismo colombiano1 Esta importancia amerita un pronunciamiento de la Corte sobre el alcance de este concepto & sobre su sentido e interpretacin, no slo en el conte5to internacional -del cual sin duda al una se nutri la !samblea 7acional Constitu&ente- sino en la Constitucin misma, vista como una norma autnoma1 Para ello nin una ocasin tan oportuna como la .ue se refiere a la definicin de los derec,os econmicos sociales & culturales & a su relacin con el derec,o de tutela1 A. O2i4en = *e1i7itaci;n conce)t0a1 '. Lo primero .ue debe ser advertido es .ue el t(rmino ?social?, a,ora a re ado a la cl+sica frmula del Estado de <erec,o, no debe ser entendido como una simple muletilla retrica .ue proporciona un ele ante to.ue de filantrop-a a la idea tradicional del derec,o & del Estado1 >na lar a ,istoria de transformaciones institucionales en las principales democracias constitucionales del mundo, esta presente para dar testimonio de la trascendencia de este concepto1 2. La incidencia del Estado social de derec,o en la or ani%acin sociopol-tica puede ser descrita es.uem+ticamente desde dos puntos de vista@ cuantitativo & cualitativo1 Lo primero suele tratarse bajo el tema del E.ta*o 6iene.ta2

CDelfare State, stato del benessere, LEEtat ProvidenceF & lo se undo bajo el tema de E.ta*o con.tit0ciona1 *e7oc2>tico1 La delimitacin entre ambos conceptos no es tajante; cada uno de ellos ,ace alusin a un aspecto espec-fico de un mismo asunto1 Su complementariedad es evidente1 a1 El estado bienestar sur i a principios de si lo en Europa como respuesta a las demandas sociales; el movimiento obrero europeo, las reivindicaciones populares provenientes de las revoluciones Rusa & #e5icana & las innovaciones adoptadas durante la rep/blica de Geimar, la (poca del 7eD <eal en los Estados >nidos, sirvieron para transformar el reducido Estado liberal en un complejo aparato pol-ticoadministrativo jalonador de toda la din+mica social1 <esde este punto de vista el Estado social puede ser definido como el Estado .ue aranti%a est+ndares m-nimos de salario, alimentacin, salud, ,abitacin, educacin, ase urados para todos los ciudadanos bajo la idea de derec,o & no simplemente de caridad C*1L1 GilensH&, 23B:F1 b1 El Estado constitucional democr+tico ,a sido la respuesta jur-dico-pol-tica derivada de la actividad intervencionista del Estado1 <ic,a respuesta est+ fundada en nuevos valores-derec,os consa rados por la se unda & tercera eneracin de derec,os ,umanos & se manifiesta institucionalmente a trav(s de la creacin de mecanismos de democracia participativa, de control pol-tico & jur-dico en el ejercicio del poder & sobre todo, a trav(s de la consa racin de un cat+lo o de principios & de derec,os fundamentales .ue inspiran toda la 2 interpretacin & el funcionamiento de la or ani%acin pol-tica 2 ?. Estos cambios ,an producido en el derec,o no slo una transformacin cuantitativa debida al aumento de la creacin jur-dica, sino tambi(n un cambio cualitativo, debido al sur imiento de una nueva manera de interpretar el derec,o, cu&o concepto clave puede ser resumido de la si uiente manera@ )/2*i*a *e 1a i7)o2tancia .ac2a7enta1 *e1 te(to 1e4a1 enten*i*o co7o e7anaci;n *e 1a 8o10nta* )o)01a2 = 7a=o2 )2eoc0)aci;n )o2 1a @0.ticia 7ate2ia1 = )o2 e1 1o42o *e .o10cione. A0e con.01ten 1a e.)eci<ici*a* *e 1o. :ec:o.. Estas caracter-sticas ad.uieren una relevancia especial en el campo del derec,o constitucional, debido a la eneralidad de sus te5tos & a la consa racin .ue all- se ,ace de los principios b+sicos de la or ani%acin pol-tica1 <e a.u- la enorme importancia .ue ad.uiere el jue% constitucional en el Estado social de derec,o1 4. La complejidad del sistema, tanto en lo .ue se refiere a los ,ec,os objeto de la re ulacin, como a la re ulacin misma, ,ace infructuosa la pretensin racionalista .ue consiste en prever todos los conflictos sociales posibles para lue o asi nar a cada uno de ellos la solucin normativa correspondiente1 En el sistema jur-dico del Estado social de derec,o se acent/a de manera dram+tica el problema -planteado &a por !ristteles- de la necesidad de adaptar, corre ir, acondicionar la aplicacin de la norma por medio de la intervencin del jue%1 Pero esta inte28enci;n no .e 7ani<ie.ta .;1o co7o e1 7ecani.7o nece.a2io )a2a .o10ciona2 0na *i.<0nci;nB .ino ta76i/nB = .o62e to*oB co7o 0n
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Manuel Aragn Reyes, Constitucin y Democracia, Tecnos, Madrid, 1989

e1e7ento in*i.)en.a61e )a2a 7e@o2a2 1a. con*icione. *e co70nicaci;n ent2e e1 *e2ec:o = 1a .ocie*a*, es decir, para favorecer el lo ro del valor justicia Cde la comunicacin entre derec,o & realidadF, as- ello conlleve un detrimento de la se uridad jur-dica1 &. Es justamente a.u-, en esta relacin entre justicia & se uridad jur-dica, en donde se encuentra el salto cualitativo &a mencionado@ El sistema jur-dico creado por el Estado liberal ten-a su centro de ravedad en el concepto de le&, de cdi o1 La norma le al, en consecuencia, ten-a una enorme importancia formal & material, como principal referente de la valide% & como depositaria de la justicia & de la le itimidad del sistema1 En e1 E.ta*o inte28encioni.ta .e *e.8anece 60ena )a2te *e 1a i7)o2tancia <o27a1 C8a1i*e5D = *e 1a i7)o2tancia 7ate2ia1 C@0.ticiaD *e 1a 1e=. 6. La Constitucin colombiana reco e ampliamente los postulados normativos del Estado social de derec,o1 Ello se comprueba no solo al repasar lo consa rado en la lista de los principios & de la Carta de derec,os, sino tambi(n en la or ani%acin del aparato estatal1 El art-culo primero de la Constitucin es la clave normativa .ue irradia todo el te5to fundamental@ A2t. '. Co1o76ia e. 0n E.ta*o .ocia1 *e *e2ec:oB o24ani5a*o en <o27a *e Re)E61ica 0nita2iaB *e.cent2a1i5a*aB con a0tono73a *e .0. enti*a*e. te22ito2ia1e.B *e7oc2>ticaB )a2tici)ati8a = )102a1i.taB <0n*a*a en e1 2e.)eto *e 1a *i4ni*a* :07anaB en e1 t2a6a@o = 1a .o1i*a2i*a* *e 1a. )e2.ona. A0e 1a inte42an = en 1a )2e8a1encia *e1 inte2/. 4ene2a1. Por lo menos tres postulados se desprenden del art-culo primero@ aF El Estado es definido a trav(s de sus caracteres esenciales1 Entre estos caracteres & el Estado la relacin es ontol ica@ El Estado Colombiano e. ta1, en tanto sus elementos esenciales est+n presentes; no se trata de cualidades, capacidades o dotes del Estado, sino de su propia naturale%a, de su propio ser1 bF Los caracteres esenciales del Estado tienen .ue ver no solo con la or ani%acin entre poderes & la produccin & aplicacin del derec,o, sino tambi(n & de manera especial, con el compromiso por la defensa de 9 contenidos jur-dicos materiales 9 1 El sentido & alcance del art-culo primero no puede ser desentra$ado plenamente a partir de una interpretacin reducida al an+lisis de su te5to1 Cada una de las palabras del art-culo posee una enorme car a sem+ntica, la cual a trav(s de la ,istoria del constitucionalismo occidental, se ,a ido decantando en una serie de nociones b+sicas .ue delimitan su alcance & lo ,acen co,erente & ra%onable1 >na interpretacin .ue se aparte del conte5to nacional e internacional en el cual ,an tenido formacin los conceptos del art-culo primero, puede dar lu ar a soluciones ama$adas & contradictorias1
Luciano PAREJ AL !" , #Constitucin y $alores del ordenamiento, en Estudios so%re la Constitucin Es&a'ola, C($itas, Madrid, 1991)
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En s-ntesis, la Constitucin esta concebida de tal manera .ue la parte or +nica de la misma solo ad.uiere sentido & ra%n de ser como aplicacin & puesta en obra de los principios & de los derec,os inscritos en la parte do m+tica de la misma1 La carta de derec,os, la nacionalidad, la participacin ciudadana, la estructura del Estado, las funciones de los poderes, los mecanismos de control, las elecciones, la or ani%acin territorial & los mecanismos de reforma, se comprenden & justifican como transmisin instrumental de los principios & valores constitucionales1 7o es posible, entonces, interpretar una institucin o un procedimiento previsto por la Constitucin por fuera de los contenidos materiales plasmados en los principios & derec,os fundamentales1 %. 2inci)io. = 8a1o2e. con.tit0ciona1e. +. >na de las caracter-sticas m+s relevantes del Estado social de derec,o consiste en la importancia .ue ad.uiere el jue% en sus relaciones con el le islador & con la administracin1 "uena parte de ella se deriva del nuevo papel .ue jue an los principios constitucionales en las decisiones judiciales & su relacin con los valores & normas de la Carta1 a-1 Los valores representan el cat+lo o a5iol ico a partir del cual se deriva el = sentido & la finalidad de las dem+s normas del ordenamiento jur-dico = pueden tener consa racin e5pl-cita o no; lo importante es .ue sobre ellos se constru&a el fundamento & la finalidad de la or ani%acin pol-tica1 <e este tipo son los valores de convivencia, trabajo, justicia, i ualdad, conocimiento, libertad & pa% plasmados en el pre+mbulo de la Constitucin1 0ambi(n son valores los consa rados en el inciso primero del art-culo 9 de la Constitucin en referencia a los fines del Estado@ el servicio a la comunidad, la prosperidad eneral, la efectividad de los principios, derec,os & deberes, la participacin, etc1 0odos ellos establecen fines a los cuales se .uiere lle ar1 La relacin entre dic,os fines & los medios adecuados para conse uirlos, depende, por lo eneral, de una eleccin pol-tica .ue le corresponde preferencialmente al le islador1 7o obstante el car+cter pro ram+tico de los valores constitucionales, su enunciacin no debe ser entendida como un a re ado simblico, o como la manifestacin de un deseo o de un .uerer sin incidencia normativa, sino como un conjunto de propsitos a trav(s de los cuales se deben mirar las relaciones entre los obernantes & los obernados, para .ue, dentro de las limitaciones propias de una sociedad en proceso de consolidacin, irradien todo el tramado institucional1 Su condicin de valores fundantes les otor a una enorme eneralidad &, en consecuencia, una te5tura interpretativa abierta, dentro de la cual caben varias fijaciones del sentido1 Corresponde al le islador, de manera prioritaria, la tarea de establecer la delimitacin de dic,os valores a trav(s de le&es1 En vista de su naturale%a abierta, los valores constitucionales slo tienen una eficacia interpretativa; la Corte Constitucional debe ser respetuosa de la prerro ativa
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R) D*or+in, ,uestioni di &rinci&io- .l "aggiatore, Milano 198/, &) / y ss

le islativa .ue consiste en establecer el alcance eneral de los mismos1 Esto no impide .ue la Corte pueda, e incluso deba, en ciertos casos, valerse de ellos para resolver una situacin espec-fica o para valorar otras normas o instituciones; sin embar o, ello slo ser-a posible dentro de una interpretacin lobal de los ,ec,os & del derec,o & no como normas de aplicacin inmediata suficientes por s- solas para fundamentar la decisin judicial1 Los valores son definitorios a la ,ora de resolver un problema de interpretacin en el cual est+ en jue o el sentido del derec,o, no son normas de aplicacin directa .ue puedan resolver, aisladamente, un asunto1 b-1 Los principios Constitucionales, a diferencia de los valores .ue establecen fines, consa ran prescripciones jur-dicas enerales .ue suponen una delimitacin pol-tica & a5iol ica reconocida &, en consecuencia, restrin en el espacio de interpretacin, lo cual ,ace de ellos normas de aplicacin inmediata, tanto por el le islador como por el jue% constitucional1 Son principios constitucionales, entre otros, los consa rados en los art-culos primero & tercero@ el Estado social de derec,o, la forma de or ani%acin pol-tica & territorial, la democracia participativa & pluralista, el respeto de la di nidad ,umana, el trabajo, la solidaridad, la prevalencia del inter(s eneral Cart-culo 2F; la soberan-a popular & la supremac-a de la Constitucin Cart-culo 9F1 Ellos se refieren a la naturale%a pol-tica & or ani%ativa del Estado & de las relaciones entre los obernantes & los obernados1 Su alcance normativo no consiste en la enunciacin de ideales .ue deben uiar los destinos institucionales & sociales con el objeto de .ue al /n d-a se lle ue a ellos; su valor normativo debe ser entendido de tal manera .ue si nifi.uen una definicin en el presente, una base a5iol ico-jur-dica sin la cual cambiar-a la naturale%a misma de la Constitucin & por lo tanto toda la parte or ani%ativa perder-a su si nificado & su ra%n de ser1 Los principios e5presan normas jur-dicas para el presente; son el inicio del nuevo orden1 Los valores, en cambio, e5presan fines jur-dicos para el futuro; son la mira .ue jalona ,acia el orden del ma$ana1 Los principios fundamentales del Estado son una pauta de interpretacin ineludible por la simple ra%n de .ue son parte de la Constitucin misma & est+n dotados de toda la fuer%a normativa .ue les otor a el art-culo cuarto del te5to fundamental1 Sin embar o, no siempre son suficientes por s- solos para determinar la solucin necesaria en un caso concreto1 7o obstante el ,ec,o de poseer valor normativo, si uen teniendo un car+cter eneral & por lo tanto una te5tura abierta, lo cual, en ocasiones, limita la eficacia directa de los mismos1 En estos casos se trata de un problema relativo a la eficacia m+s o menos directa de los principios & no a un asunto relacionado con su falta de fuer%a normativa1 En s-ntesis, un principio constitucional jam+s puede ser desconocido en beneficio de otra norma le al o constitucional o de otro principio no e5presamente se$alado en la Constitucin, pero puede, en ciertos casos, necesitar de otras normas constitucionales para poder fundamentar la decisin judicial1 Los valores son no27a. A0e e.ta61ecen <ine. diri idos en eneral a las autoridades creadoras del derec,o & en especial al le islador; los principios

son no27a. A0e e.ta61ecen 0n *e6e2 .e2 e.)ec3<ico del cual se deriva un espacio de discrecionalidad le al & judicial1 La diferencia entre principios & valores no es de naturale%a normativa sino de rado &, por lo tanto, de eficacia1 Los principios, por el ,ec,o de tener una ma&or especificidad .ue los valores, tienen una ma&or eficacia &, por lo tanto, una ma&or capacidad para ser aplicados de manera directa e inmediata, esto es, mediante una subsuncin A silo -stica1 Los valores, en cambio, tienen una eficacia indirecta A , es decir, slo son aplicables a partir de una concreti%acin casu-stica & adecuada de los principios constitucionales1 <e manera similar, la diferencia entre principios & re las constitucionales no es de naturale%a normativa sino de rado, de eficacia1 Las normas, como los conceptos, en la medida en .ue anan eneralidad aumentan su espacio de influencia pero pierden concrecin & capacidad para iluminar el caso concreto1 C. 2inci)io. = E.ta*o Socia1 ,. El aumento de la complejidad f+ctica & jur-dica en el Estado contempor+neo ,a tra-do como consecuencia un a otamiento de la capacidad re uladora de los postulados enerales & abstractos1 En estas circunstancias la le& pierde su tradicional posicin predominante & los principios & las decisiones judiciales, antes considerados como secundarios dentro del sistema normativo, ad.uieren importancia e5cepcional1 Esta redistribucin se e5plica ante todo por ra%ones funcionales@ no pudiendo el derec,o, prever todas las soluciones posibles a trav(s de los te5tos le ales, necesita de criterios finalistas CprincipiosF & de instrumentos de solucin concreta Cjue%F para obtener una mejor comunicacin con la sociedad1 Pero tambi(n se e5plica por ra%ones sustanciales@ el nuevo papel del jue% en el Estado social de derec,o es la consecuencia directa de la en(r ica pretensin de valide% & efectividad de los contenidos materiales de la Constitucin, claramente se$alada en su art-culo 996 C?Las actuaciones Ide la administracin de justiciaJ ser+n p/blicas & permanentes con las e5cepciones .ue estable%ca la le& & en e11a. )2e8a1ece2> e1 *e2ec:o .0.tancia1?F1 9. Pero esta no es la /nica ra%n .ue e5plica el cambio anotado@ el desarrollo de la democracia constitucional puso de presente .ue el r ano le islativo, depositario tradicional de le itimidad popular, debe estar acompa$ado del control jurisdiccional, .ue ,a demostrado, a trav(s de la ,istoria del derec,o constitucional moderno, ser el r ano m+s efica% en la defensa de los derec,os de los ciudadanos & los principios democr+ticos1 Las dificultades derivadas del crecimiento desbordante del poder ejecutivo en el estado intervencionista & de la p(rdida de lidera% o pol-tico del r ano le islativo, deben ser compensadas, en la democracia constitucional, con el fortalecimiento del poder judicial, dotado por e5celencia de la capacidad de control & de defensa del orden institucional1 Slo de esta manera puede lo rarse un verdadero e.uilibrio & colaboracin entre los poderes; de lo contrario, predominar+ el poder ejecutivo1

0ans Peter "c1neider, Democracia y Constitucin, C)E)C, Madrid, 1991, &) 28

La dispersin de intereses en la sociedad capitalista actual, ,a die%mado la importancia del concepto de inter(s eneral, repercutiendo as- en la le itimidad del r ano le islativo & de la le& misma1 Esta deficiencia de la le itimidad tradicional ,a sido compensada con el fortalecimiento de la capacidad estatal para crear consenso & para encontrar soluciones producto no solo del imperio de la le& sino tambi(n de la ne ociacin & de la adecuacin a las circunstancias espec-ficas del conflicto1 En estas condiciones, la idea de control judicial aparece como la clave funcional para evitar un desbordamiento de poder & para lo rar una adaptacin del derec,o a la realidad social1 <epositario de las ventajas propias del sabio alejado de la sociedad, .ue piensa en la objetividad de los valores & dotado de las ventajas de .uien tiene el compromiso de tomar cotidianamente en consideracin ?la realidad viviente de los liti ios?, el jue% est+ en plena capacidad, como nin /n :1 otro r ano de r( imen pol-tico, de desempe$ar ese papel : En s-ntesis, el control ejercido por jueces & tribunales en el Estado constitucional contempor+neo resulta siendo la frmula para la mejor relacin se uridad jur-dica-justicia1 '0. <e lo dic,o se deriva la idea de .ue el jue%, en el Estado social de derec,o tambi(n es un portador de la visin institucional del inter(s eneral1 El jue%, al poner en relacin la Constitucin -sus principios & sus normas- con la le& & con los ,ec,os ,ace uso de una discrecionalidad interpretativa .ue necesariamente delimita el sentido pol-tico de los te5tos constitucionales1 En este sentido la le islacin & la decisin judicial son ambas procesos de 8 creacin de derec,o 8 1 D. E1 E.ta*o .ocia1 *e *e2ec:o = 1o. *e2ec:o. <0n*a7enta1e.

''. La frmula cl+sica del Estado liberal, en relacin con la delimitacin de los derec,os fundamentales, consist-a en establecer una lista de derec,os pertenecientes a esta cate or-a1 >na de las manifestaciones de la crisis del Estado constitucional en la se unda mitad del si lo veinte, consiste en afirmar .ue de nada sirve una buena lista de derec,os si no se tiene en cuenta el proceso de aplicacin1 Se /n esta cr-tica, el problema fundamental de tales derec,os se encuentra en la definicin de las relaciones entre ellos & no en la enunciacin de los .ue son1 Es relativamente f+cil ponerse de acuerdo en los derec,os .ue son fundamentales - de ,ec,o en los convenios internacionales e5iste tal acuerdo - pero es dif-cil saber, a priori, como se aplican1 El asunto es@ en caso de conflicto - & esto es lo mas corriente- entre dos o tres derec,os, cu+l debe tener prioridad K1 E1 )2o61e7a <0n*a7enta1 *e 1o. 8a1o2e. no e. e1 *e .0 en0nciaci;n .ino e1 *e .0 a)1icaci;n. a2a 1a 2ea1i*a* *e1 *e2ec:o e. 7>. i7)o2tante e.ta61ece2 c0a1e. .on 1o. c2ite2io. *e inte2)2etaci;n = a)1icaci;n *e 1a. no27a. A0e e.ta61ece2 c0a1e. e. 1a 1i.ta *e aA0e11a. no27a. A0e )e2tenecen a 0na *ete27ina*a cate4o23a.

Ale3ander 4ic+el T1e least dangerous %ranc1, .ndiana&olis, 4o%%s5Merrill, 1967 8 Ca&elletti, Le &ou$oir des 8uges, Press 9ni$ersitaire d:ai35Marseille, 199;, &) </
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Si lo esencial de la definicin de los derec,os fundamentales, se jue a en el +mbito de la relacin entre los mismos, esto trae como consecuencia@ 2F .ue la definicin a priori de todos los .ue son no tiene ma&or importancia; 9F .ue esta tarea debe ser llevada a cabo por el jue%, puesto .ue la relacin entre los derec,os es un dato .ue viene de los ,ec,os C a trav(s de la tutelaF; =F de esta manera, en la relacin te5to constitucional-,ec,o social, se ir+ constru&endo una nueva interpretacin de la carta de derec,os adecuada a una realidad propia del subdesarrollo Cnuevo constitucionalismo para !m(rica LatinaF1 '2. E(i.te 0na n0e8a e.t2ate4ia )a2a e1 1o42o *e 1a e<ecti8i*a* *e 1o. *e2ec:o. <0n*a7enta1e.. La co,erencia & la sabidur-a de la interpretacin &, sobre todo, la eficacia de los derec,os fundamentales en la Constitucin de 2332, est+n ase urados por la Corte Constitucional1 Esta nueva relacin entre derec,os fundamentales & jueces si nifica un cambio fundamental en relacin con la Constitucin anterior; dic,o cambio puede ser definido como 0na n0e8a e.t2ate4ia enca7ina*a a1 1o42o *e 1a e<icacia *e 1o. *e2ec:o.B A0e con.i.te en oto24a21e *e 7ane2a )2io2ita2ia a1 @0e5B = no =a a 1a a*7ini.t2aci;n o a1 1e4i.1a*o2B 1a 2e.)on.a6i1i*a* *e 1a e<icacia *e 1o. *e2ec:o. <0n*a7enta1e.. En el sistema anterior la eficacia de los derec,os fundamentales terminaba reduci(ndose a su fuer%a simblica1 *o&, con la nueva Constitucin, los derec,os son a.uello .ue los jueces dicen a trav(s de B las sentencias de tutela B 1 II. LOS DERECHOS "UNDA#ENTALES '?. Otro de los pilares del Estado social de derec,o se encuentra en el concepto de derec,o fundamental1 <os notas esenciales de este concepto lo demuestran1 En primer lu ar su dimensin objetiva, esto es, su trascendencia del +mbito propio de los derec,os individuales ,acia todo el aparato or ani%ativo del Estado1 #+s a/n, el aparato no tiene sentido sino se entiende como mecanismo encaminado a la reali%acin de los derec,os1 En se undo lu ar, & en correspondencia con lo primero, la e5istencia de la accin de tutela, la cual fue establecida como mecanismo de proteccin inmediata de los derec,os frente a todas las autoridades p/blicas & con posibilidad de intervencin de la Corte Constitucional para una eventual revisin de las decisiones judiciales, .ue sirva para unificar criterios de interpretacin1 A. De6ate. en 1a A.a761ea Naciona1 Con.tit0=ente '4. Sobre el concepto de derec,o fundamental debatido en la !samblea 7acional Constitu&ente ,a& pocas referencias1 Casi todo el tema fue tratado bajo la r/brica de los derec,os ,umanos1 !s- se desprende de la ponencia de la subcomisin se unda de la comisin primera, cuando afirma@ ?para determinar los derec,os .ue deben fi urar en nuestra Carta constitucional se tuvo en cuenta la evolucin del concepto de derec,os fundamentales propiciada por las circunstancias ,istricas & pol-ticas & por el desarrollo de los principios
0)L) 0art, El conce&to del derec1o, A%eledo5Perrot, 4uenos Aires, 19==, 17/ y ss
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,umanitarios?; 0odo ello para tratar el tema bajo la cl+sica divisin de las tres eneraciones de derec,os ,umanos1 Otra forma de determinar el car+cter de fundamental de un derec,o debatida en la !samblea fue la del concepto de a)1icaci;n in7e*iata. Esta v-a fue defendida en la intervencin ,ec,a por el #inistro de )obierno *umberto de la Calle Lombana en la sesin del 8 de #ar%o ante la comisin primera al presentar el pro&ecto de obierno@ ?111 en nuestra opinin no se trata de establecer una escala de valores .ue discrimine unos derec,os frente a otros, 111 lo .ue el obierno .uiere se$alar es .ue ,a& 0no. *e2ec:o. A0e .on *e a)1icaci;n in7e*iataB A0e no 2eA0ie2en 1a inte27e*iaci;n *e 1a no27a 1e4a1 )a2a A0e e11o. ten4an 8i4encia = )o2 1o tanto )e27iten 1a 0ti1i5aci;n in7e*iata *e 1o. e1e7ento. *e )2otecci;n *e 1o. *e2ec:o....F 1 Se /n esto el derec,o de tutela slo pod-a ser aplicado frente a la violacin de al uno de estos derec,os considerados como de aplicacin inmediata1 Pero fue en las sesiones plenarias donde se aclar el punto@ La a)1icaci;n in7e*iata no a4ota6a 1a 1i.ta *e 1o. *e2ec:o. <0n*a7enta1e.. Para lle ar a esta conclusin es necesario conocer el debate en plenaria sobre el art-culo 6: de la Constitucin 1 En sesin plenaria de junio 93 la comisin codificadora someti a discusin un te5to .ue ,acia referencia a la accin de tutela, /nicamente para a.uellos derec,os .ue se ,ab-an determinado como de aplicacin inmediata, entre ellos la vida, la inte ridad personal, la ,onra, la i ualdad, etc1 >na ve% finali%ada la lectura se presentaron las interpelaciones en contra, por parte de al unos constitu&entes; as- e5pres su inconformidad el <r, !lvaro Ec,everr& >ruburu@ ?La comisin codificadora incurri en una rav-sima confusin; de suerte .ue confundi aplicacin inmediata de los derec,os .ue .uiere decir A0e :a= *e2ec:o. A0e .i7)1e7ente 6a.ta .0 con.a42aci;n en 1a Con.tit0ci;n )a2a A0e ten4an o)e2ancia = e<ecti8i*a*G A0e no nece.itan 1e= A0e 1o. 2e41a7enteB...& eso es una cosa distinta con el amparo o con el derec,o de tutela como a.u- se ,a llamado, .ue obviamente est+ prescrito para unos derec,os fundamentales, pero obviamente el error parti de all-, por.ue dice la comisin .ue se amparan con tutela, esos derec,os de aplicacin inmediata , es decir .ue no ,a& tal le& re lamentaria & otra cosa es .ue se di a cuales derec,os van a ser amparados por la tutela A0e e.o. .i )0e*en .e2 2e41a7enta*o. en 1a 1e= e.tat0ta2ia 2e.)ecti8a...F. Es precisamente en este punto donde es necesario entrar a establecer si realmente se .uiso, por parte de los constitu&entes, establecer un cat+lo o ta5ativo de derec,os fundamentales, o, por el contrario, fue apenas una enunciacin susceptible de ser ampliada a otros derec,os .ue, a pesar de no ser tenidos bajo el t-tulo de fundamentales, pueden serlo por una interpretacin .ue de ella se ,a a1 >n ran n/mero de constitu&entes pensaban .ue la carta de derec,os fundamentales no pod-a ser ta5ativa, tema este .ue se debati cuando se estaba votando el art-culo referente a la accin de tutela1 Se transcribe a continuacin la intervencin del <r1 'uan Carlos Es uerra en la sesin plenaria del 93 de junio@?111 en el art-culo de tutela .ue viene a continuacin se

estableci .ue a trav(s de ese mecanismo se prote er-an los derec,os fundamentales, entonces, deliberadamente no incluimos all- una relacin de los derec,os fundamentales, por.ue la verdad es .ue .ui%+ lo conveniente es dejarle esa labor al le islador m+s bien .ue al constitu&ente; ,o& se reputan fundamentales al unos derec,os .ue .ui%+ ma$ana no lo sean, como ma$ana pueden lle ar a tener ese car+cter al unos .ue ,o& no ,emos ima inado, entonces &o ser-a partidario & as- se lo su er- al doctor P(re% Rubio, de .ue en esta norma corremos el ries o de e.uivocarnos como ocurre con toda enumeracin ta5ativa a nivel constitucional, se dejara .ue lo ,a a la le&111 de manera111.ue la re lamentacin deber-a comen%ar por la determinacin de cuales son los derec,os .ue van a ampararse a trav(s de ese mecanismo & no correr el ries o de petrificar una serie de derec,os, cerrando la posibilidad de .ue el d-a de ma$ana apare%can otros; donde la le& podr-a determinar cuales tienen el car+cter de fundamentales para efectos de la tutela111? Posicin est+ respaldada por el constitu&ente Fernando Carrillo .uien e5pres@? Respaldo la posicin del <r1 Es uerra, por.ue si ,a& al /n art-culo .ue debe caracteri%arse por la fle5ibilidad es precisamente este, dentro de las recomendaciones .ue ,ace la Comisin codificadora se encuentra adem+s este criterio, .ue dice te5tualmente ?no se e5clu&e .ue la le& ampl-e la tutela a otros derec,os?, pero el te5to su erido por ellos no se encuentra la e5presin .ue permitiera la e5tensin de esa arant-a a este tipo de derec,o?1 El constitu&ente Ott& Pati$o tambi(n respaldo la propuesta, a re ando .ue sin embar o era una obli acin consa rar constitucionalmente al uno de esos derec,os1 Por otra parte el <r1 'es/s P(re% se$al@ ? aclaro lo si uiente, .ue en nin una parte la comisin codificadora pretendi enviar a la le& a .ue re lamente nada, simplemente se permite .ue la le& e5tienda a otros derec,os la proteccin del recurso de tutela111? !s- mismo otra forma para determinar la no ta5atividad de los derec,os fundamentales es a.uella de dejarle al jue% de tutela .ue determine, en /ltimas, si un derec,o es fundamental o no1 Frente a este tema encontramos al una referencia ,ec,a por el Constitu&ente 'uan Carlos Es uerra al ,acer su presentacin sobre el mecanismo de la tutela para los derec,os fundamentales cuando e5pres@ ? La calificacin de los derec,os debe ser una prerro ativa del jue%, & no de la Constitucin 7acional111? C)aceta Constitucional 7o 9A pa 1 BF '&. Esta Corte considera .ue para .ue un derec,o ten a la calidad de fundamental debe reunir unos re.uisitos esenciales1 <e otro lado para la identificacin de un derec,o de tal naturale%a e5isten unos criterios .ue ponen en evidencia los re.uisitos se$alados &, de contera, el derec,o fundamental mismo1 ! estos dos aspectos nos referimos en se uida1 %. ReA0i.ito. e.encia1e. 'D. Cone(i;n *i2ecta con 1o. )2inci)io.

Como se se$al anteriormente, los principios constitucionales son la base a5iol ico-jur-dica sobre la cual se constru&e todo el sistema normativo1 En consecuencia, nin una norma o institucin del sistema puede estar en contradiccin con los postulados e5puestos en los principios1 <e a.u- se deriva el ,ec,o de .ue toda la discrecionalidad otor ada a los r anos & creadores del derec,o debe estar fundada a partir del ,ilo conductor de los principios1 La movilidad del sentido de una norma se encuentra limitada por una interpretacin acorde con los principios constitucionales1 Los derec,os fundamentales son, como todas las normas constitucionales, emanacin de los valores & principios constitucionales, pero su vinculacin con estos es m+s directa, m+s inmediata, se aprecia con ma&or evidencia1 0odo derec,o fundamental debe ser emanacin directa de un principio1 2D. E<icacia *i2ecta Para .ue un derec,o constitucional pueda ser considerado como fundamental, debe adem+s ser el resultado de una aplicacin directa del te5to constitucional, sin .ue sea necesario una intermediacin normativa; debe ,aber una delimitacin precisa de los deberes positivos o ne ativos a partir del slo te5to constitucional1 Por lo tanto, en normas .ue poseen una ?te5tura abierta?, como por ejemplo las .ue establecen meros valores constitucionales, a partir de la cual el le islador entra a fijar el sentido del te5to, no podr-an presentarse la arant-a de la tutela1 Est+ claro .ue no puede ser fundamental un derec,o cu&a eficacia depende de decisiones pol-ticas eventuales1 !,ora bien, la eficacia directa no se reduce a los derec,os de aplicacin inmediata o a los derec,os ,umanos de la llamada primera eneracin1 En al unos casos los derec,os econmicos, sociales & culturales pueden ser objeto de proteccin especial por medio de la tutela; tal es el caso del art-culo :L sobre los derec,os de los ni$os; los derec,os consa rados en el inciso se undo del art-culo := sobre principios m-nimos fundamentales de los trabajadores; el derec,o establecido en el art-culo B= sobre obtencin de informacin contenida en documentos p/blicos1 I ualmente pueden ser objeto de tutela casos en los cuales el jue% considere .ue una prestacin del Estado consa rada como derec,o econmico, social o cultural, o la falta de ella, pon a en entredic,o de manera directa & evidente un principio constitucional o uno o varios derec,os fundamentales , de tal manera .ue, a partir de una interpretacin lobal, el caso sub judice resulte directamente prote ido por la Constitucin1 Es importante tener en cuenta .ue la eficacia de las normas constitucionales no se puede determinar en abstracto; ella var-a se /n las circunstancias propias de los ,ec,os@ una norma de aplicacin inmediata Cart1 6:F puede tener ma&or o menor eficacia dependiendo del caso en cuestin; lo mismo un valor o un principio1 El jue% debe encontrar, en la relacin ,ec,o-norma la decisin m+s ra%onable, no slo desde el punto de vista jur-dico sino tambi(n desde el punto de vista f+ctico1 <e acuerdo con esto, la enumeracin del art-culo 6: no debe ser entendida como un criterio ta5ativo & e5clu&ente1 En este sentido es acertado el enfo.ue

del art-culo se undo del decreto 9:32 de 2332 cuando une el car+cter de tutelable de un derec,o a su naturale%a de derec,o fundamental & no a su ubicacin1 ?D. E1 conteni*o e.encia1 E5iste un +mbito necesario e irreductible de conducta .ue el derec,o prote e, con independencia de las modalidades .ue asuma o de las formas en las .ue se manifieste1 Es el n/cleo b+sico del derec,o fundamental, no susceptible de interpretacin o de opinin sometida a la din+mica de co&unturas o ideas pol-ticas1 El concepto de ?contenido esencial? es una manifestacin del iusnaturalismo racionalista del si lo M4III, se /n el cual, e5iste un cat+lo o de derec,os anteriores al derec,o positivo, .ue puede ser establecido racionalmente & sobre el cual e5iste claridad en cuanto a su delimitacin conceptual, su titularidad & el tipo de deberes & obli aciones .ue de el se derivan1 Se /n esto, .uedan e5cluidos a.uellos derec,os .ue re.uieren de una delimitacin en el mundo de las ma&or-as pol-ticas1 Los derec,os sociales, econmicos & culturales de contenido difuso, cu&a aplicacin est+ encomendada al le islador para .ue fije el sentido del te5to constitucional, no pueden ser considerados como fundamentales, salvo a.uellas situaciones en las cuales en un caso espec-fico, sea evidente su cone5idad con un principio o con un derec,o fundamental1 C. C2ite2io. *e *i.tinci;n 'D. Ana13tico. aD La con.a42aci;n e()2e.a En relacin con al unos derec,os, el constitu&ente se$al en forma e5presa su voluntad de consa rarlos como fundamentales1 Es el caso de los derec,os establecidos en el cap-tulo primero del t-tulo se undo de la Constitucin e i ualmente del art-culo AA sobre los derec,os de los ni$os1 El car+cter de fundamental no coincide con el de aplicacin inmediata1 Siendo as-, es necesario distin uir entre derec,os fundamentales de aplicacin inmediata & derec,os fundamentales .ue no son de aplicacin inmediata1 !nte esta dificultad, corresponde a la jurisprudencia, & en especial a la Corte Constitucional, la definicin de la naturale%a & alcance de los derec,os fundamentales .ue no son de aplicacin inmediata1 !l unos e5constitu&entes sostienen .ue los t-tulos & subt-tulos de la Constitucin no tienen el car+cter de norma jur-dica & como tal no delimitan el +mbito de los derec,os fundamentales1 0ales t-tulos fueron obra de la Comisin Codificadora & no voluntad jur-dicamente si nificativa de la !samblea1 <e a,- .ue estimen tambi(n .ue el art-culo 6: de la Constitucin

no tiene alcance pr+ctico & resulta inocuo a causa de su conflicto con el art-culo 681 6D. La 2e7i.i;n e()2e.a. En otros casos, tal como sucede con los derec,os ,umanos & con la pro,ibicin de limitarlos en los estados de e5cepcin, el constitu&ente ,a estimado conveniente remitirse a los tratados & convenios internacionales ratificados por el Con reso, para reconocer su prevalencia en el orden interno, no slo en cuanto a su te5to mismo sino como pauta concreta para la interpretacin de los derec,os & deberes consa rados en la Constitucin de 2332 Cart1 3=F1 En este caso la Constitucin colombiana parece adoptar el sistema espa$ol Cconst1 art12LF, se /n el cual el derec,o internacional ratificado prevalece en a.uellos casos en los cuales conten a normas .ue ofre%can ma&ores arant-as .ue las normas nacionales1 La remisin parece ser ante todo interpretativa, a diferencia del sistema italiano en el cual e5iste una remisin de alcance m+s profundo@ las normas, en los casos se$alados, ,acen parte del te5to constitucional1 cD. La cone(i;n *i2ecta con *e2ec:o. e()2e.a7ente con.a42a*o.. !l unos derec,os no aparecen considerados e5presamente como fundamentales1 Sin embar o, su cone5in con otros derec,os fundamentales es de tal naturale%a .ue, sin la debida proteccin de a.uellos, estos pr+cticamente desaparecer-an o ,ar-an imposible su efica% proteccin1 En ocasiones se re.uiere de una interpretacin lobal entre principios, valores, derec,os fundamentales de aplicacin inmediata & derec,os econmicos sociales o culturales para poder apo&ar ra%onablemente una decisin judicial1 >n derec,o fundamental de aplicacin inmediata .ue aparece como insuficiente para respaldar una decisin puede lle ar a ser suficiente si se combina con un principio o con un derec,o de tipo social o cultural & viceversa1 Esto se debe a .ue la eficacia de las normas constitucionales no est+ claramente definida cuando se anali%a a priori, en abstracto, antes de entrar en relacin con los ,ec,os1 *D. E1 ca2>cte2 *e *e2ec:o in:e2ente a 1a )e2.ona En ocasiones, la e5istencia de un derec,o fundamental no depende tanto de un reconocimiento e5preso por parte de los creadores de la norma constitucional, como de una interpretacin sistem+tica & teleol ica a partir de las cuales se mire el ordenamiento en su conjunto, o la norma de acuerdo con su consa racin impl-cita <e a.u- la importancia del art-culo 3A de la Constitucin se /n el cual, la enumeracin de la carta de derec,os no debe entenderse como la ne acin de otros .ue, siendo in,erentes al ,ombre no fi uren e5presamente en la Constitucin o en los convenios internacionales vi entes1 Esta disposicin concuerda con el sentido amplio & din+mico .ue debe tener el concepto de

derec,o fundamental en el Estado social1 En otros t(rminos@ los criterios .ue determinan el car+cter de fundamental de un derec,o, sobrepasan la consa racin e5presa & dependen de la e5istencia de un consenso, ,istrico & de una voluntad colectiva en torno a la naturale%a espec-fica de un derec,o, con todas sus implicaciones relativas al contenido esencial, a la cone5in con los principios & a la eficacia directa1 Por eso el criterio de la consa racin e5presa es insuficiente1 2D. ">ctico. aD I7)o2tancia *e1 :ec:o La relacin jur-dica mencionada entre valor fundamental o vinculado con un valor fundamental Csalud, propiedad, posesin, competencia econmica, etc1F & aplicacin problem+tica, determina un camino espec-fico para la construccin conceptual de estos derec,os1 Este camino es principalmente inductivo; ser+ a trav(s de la interpretacin .ue los jueces ,a an de la relacin entre los te5tos & los ,ec,os .ue se va&an presentando, como se ir+ constru&endo la delimitacin de los derec,os mencionados1 Por lo pronto, los jueces & la Corte cuentan, para su interpretacin, por un lado, con el te5to constitucional, con el cat+lo o de valores .ue se desprende de los principios constitucionales & .ue alimenta toda el saber del constitucionalismo occidental & de la doctrina sobre el Estado social de derec,o, & por el otro con una realidad social colmada de dificultades econmicas, atropellos & violaciones a los derec,os ,umanos & con unas instituciones venidas a menos en su capacidad re uladora1 ! partir de estos dos elementos, normas & ,ec,os, el jue% constitucional debe ir constru&endo una interpretacin ra%onable de la carta de derec,os; esto .uiere decir .ue el resultado final de la interpretacin debe tener en cuenta las dificultades estructurales de la realidad econmica colombiana sin .ue dic,as dificultades ,a an inocua la voluntad constitu&ente de construir, *e.*e e1 )2e.ente, una sociedad m+s justa, m+s libre & m+s democr+tica, tal como lo establece el pre+mbulo de la Carta1 <e conformidad con lo anterior, en a.uellas situaciones en las cuales la norma constitucional se encuentra en franca contradiccin con ,ec,os enerali%ados e irremediables en un futuro pr5imo por la falta de recursos econmicos -como por ejemplo la mortalidad infantil por carencia de a ua potable- el jue%, sin desconocer los mandatos constitucionales -en este caso el art-culo =88 sobre prioridad del asto p/blico social- debe apreciar los l-mites impuestos por las posibilidades econmicas, de tal manera .ue su decisin no se convierta en un bendicin al ?statu .uo?, pero tampoco en una orden .ue impon a un cambio imposible de llevar a la pr+ctica sin cambiar las re las estructurales de la econom-a1 En este punto ad.uiere especial si nificacin todos los desarrollos contempor+neos alrededor de la idea del jue% como instrumento de pa% social & como pie%a central de un orden democr+tico basado en el consenso1 2D Ca2>cte2 :i.t;2ico

Por otra parte, la cate or-a de derec,o fundamental posee tambi(n un car+cter ,istrico1 <os implicaciones se derivan de este postulado@ aF1 7o todos los derec,os fundamentales lo ,an sido en todos los tiempos & al unos de ellos bien ,an podido tener este car+cter en forma transitoria & lue o perderla, todo ello de acuerdo con la evolucin de la sociedad civil, & bF1 La entidad de fundamental de un derec,o se encuentra li ada al estado de la representacin colectiva sobre el tema1 4ale decir, la visin .ue la sociedad tiene de dic,os derec,os1 III. LOS DERECHOS ECONO#ICOS SOCIALES 9 CULTURALES A. S0 nat02a1e5a @023*ica '6. La carta de derec,os de la Constitucin colombiana es especialmente enerosa en lo .ue se refiere a los derec,os sociales, econmicos & culturales, consa rados en el cap-tulo se undo del t-tulo se undo1 #uc,o se ,a discutido sobre el car+cter normativo de los mismos1 Las opiniones se dividen entre .uienes otor an naturale%a normativa a tales derec,os, ,aciendo de ellos plenos derec,os constitucionales & .uienes consideran .ue se trata de enunciados pro ram+ticos .ue slo ad.uieren la condicin de normas jur-dicas cuando el le islador los desarrolle a trav(s de la le&1 En lo .ue si ue de este fallo se defender+ una posicin intermedia, en concordancia con lo anotado anteriormente sobre estado social & principios constitucionales1 La ma&or-a de los derec,os en referencia implican una prestacin por parte del Estado & por lo tanto una ero acin econmica .ue por lo eneral depende de una decisin pol-tica1 Con base en esto, se sostiene .ue los enunciados constitucionales .ue reco en tales derec,os no pueden ser objeto de decisiones judiciales ,asta tanto el Con reso no ,a&a e5pedido la le islacin necesaria para aplicarlos; de lo contrario, se dice, el jue% estar-a ocupando terrenos .ue no le corresponden de acuerdo con la doctrina de la separacin de los poderes1 Esta fue la solucin .ue la doctrina colombiana e internacional dio al asunto mencionado, a la lu% de los postulados del estado de derec,o liberal cl+sico1 Sin embar o, los nuevos postulados del Estado social & las nuevas relaciones jur-dicas derivadas del Estado bienestar imponen un cuestionamiento de esta solucin1 '+. En primer lu ar, es necesario advertir .ue los derec,os econmicos sociales & culturales, promovidos a nivel constitucional durante las primeras d(cadas del si lo & conocidos como la se unda eneracin de derec,os ,umanos, no ,an sido incorporados al ordenamiento jur-dico de las democracias constitucionales simplemente por ser considerados como un elemento adicional de proteccin1 La ra%n de ser de tales derec,os est+ en el ,ec,o de .ue su m-nima satisfaccin es una condicin indispensable para el oce de los derec,os civiles & pol-ticos1 <ic,o de otra forma@ sin la satisfaccin de unas condiciones m-nimas de e5istencia, o en t(rminos del art-culo primero de la Constitucin, sin el respeto ?de la di nidad ,umana? en cuanto a sus condiciones materiales de e5istencia, toda pretensin de efectividad de los derec,os cl+sicos de libertad e i ualdad formal consa rados en el cap-tulo primero del t-tulo se undo de la Carta, se reducir+ a un mero e

inocuo formalismo, irnicamente descrito por !natole France cuando se$alaba .ue todos los franceses ten-an el mismo derec,o de dormir bajo los puentes1 Sin la efectividad de los derec,os econmicos, sociales & culturales, los derec,os civiles & pol-ticos son una mascarada1 N a la inversa, sin la efectividad de los derec,os civiles & pol-ticos, los derec,os econmicos, 6 sociales & culturales son insi nificantes 6 1 ',. Por otra parte, la doctrina de la separacin de poderes ,a variado sustancialmente en relacin con la formulacin inicial1 !.uello .ue en un principio ten-a como punto esencial la separacin de los r anos, cada uno de ellos depositario de funciones bien delimitadas, ,a pasado a ser, en la democracia constitucional actual, una separacin de +mbitos funcionales dotados de un control activo entre ellos1 Lo dic,o est+ en acuerdo, adem+s, con una interpretacin contempor+nea de la separacin de los poderes, a partir de la cual el jue% pueda convertirse en un instrumento de presin frente al le islador, de tal manera .ue este, si no desea ver su espacio de decisin invadido por otros r anos, adopte las responsabilidades de desarrollo le al .ue le corresponden & e5pida las normas del caso1 Este contrapeso de poderes, .ue emer en de la din+mica institucional , es la mejor arant-a de la proteccin efectiva de los derec,os de los asociados1 %. La <a1ta *e inte28enci;n *e1 1e4i.1a*o2 '9. <ic,o esto, el dilema .ue se impone es el si uiente@ ante la falta de intervencin le islativa .ue desarrolle los derec,os-prestacin del cap-tulo se undo t-tulo se undo de la Constitucin, debe el jue% permanecer a la espera de .ue se produ%ca dic,o desarrollo, & en tal caso, considerar los te5tos .ue consa ran tales derec,os como desprovisto de fuer%a normativa, o por el contrario, debe el jue% definir el contenido de tales derec,os, anticip+ndose al le islador & aplic+ndolos de manera directa a partir del propio te5to constitucional K1 !nte este dilema el jue% debe actuar con prudencia & firme%a a la ve%1 En primer lu ar, la intervencin judicial en el caso de un derec,o econmico social o cultural es necesaria cuando ella sea indispensable para ,acer respetar un principio constitucional o un derec,o fundamental1 En estas circunstancias, el jue% act/a bajo condiciones similares a a.uellas .ue se presentan cuando debe resolver un problema relacionado con un vac-o o una inco,erencia de la le&1 Es claro .ue en todos estos casos el jue% decide al o .ue en principio le corresponde al le islador1 Sin embar o, en estas precisas condiciones, la falta de solucin proveniente del r ano .ue tiene la facultad de decidir, implica la posibilidad de .ue otro r ano, en este caso el judicial, decida, para un caso espec-fico, con la /nica pretensin de aranti%ar la valide% & efectividad de la norma constitucional1

C>r )?ross Es&iell, Los derec1os econmicos, sociales y culturales, 1986

La solucin opuesta - es decir la .ue supone la no intervencin judicialdesconoce los valores & principios constitucionales .ue consa ran la efectividad de los derec,os Cart19@ ?Son fines esenciales del Estado@ .e28i2 a 1a co70ni*a*B )2o7o8e2 1a )2o.)e2i*a* 4ene2a1 = 4a2anti5a2 1a e<ecti8i*a* *e 1o. )2inci)io.B *e2ec:o. = *e6e2e. con.a42a*o....FG !rt1 : ?El Estado reconoce, sin discriminacin al una, la primac-a de los derec,os inalienables111?; !rt 2= inc1 9@? El Estado promover+ las condiciones para .ue la i ualdad sea real & efectiva111? F & desconoce la prevalencia del derec,o sustancial sobre los procedimientos, consa rada en el art-culo 9961 201 Pero .ui%+s lo m+s rave de la solucin .ue se comenta consiste en el desconocimiento del art-culo cuarto de la Constitucin, en el cual se afirma .ue ?La Constitucin es norma de normas1 En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin & la le& u otra norma jur-dica, se aplicar+n las disposiciones constitucionales?1 Este art-culo no solo plantea un asunto relacionado con la valide% de las normas constitucionales, tambi(n prescribe una clara definicin en cuanto a su efectividad1 Con independencia de la funcin pro ram+tica-finalista & de la funcin simblica .ue sin duda ocupan un lu ar importante en los preceptos sobre fines & valores, la Con.tit0ci;n e. 0na no27a @023*ica *e1 )2e.ente = *e6e .e2 a)1ica*a = 2e.)eta*a *e in7e*iato. o2 e.ta 2a5;n B .o.tene2 A0e 1o. *e2ec:o. .ocia1e.B econ;7ico. = c01t02a1e. .e 2e*0cen a 0n 83nc01o *e 2e.)on.a6i1i*a* )o13tica ent2e e1 con.tit0=ente = e1 1e4i.1a*o2B e. no .;1o 0na in4en0i*a* en c0anto a 1a e(i.tencia *e *ic:o 83nc01oB .ino ta76i/n 0na *i.to2.i;n e8i*ente en c0anto a1 .enti*o = co:e2encia A0e *e6e 7antene2 1a Con.tit0ci;n. Si 1a 2e.)on.a6i1i*a* *e 1a e<icacia *e 1o. *e2ec:o. 7enciona*o. e.t08ie.e .;1o en 7ano. *e1 1e4i.1a*o2B 1a no27a con.tit0ciona1 no ten*23a nin4En 8a1o2 = 1a 8a1i*e5 *e 1a 8o10nta* con.tit0=ente A0e*a23a .0)e*ita*a a 1a 8o10nta* 1e4i.1ati8a. Es m+s ra%onable pensar .ue el constitu&ente .uiso otor arle verdadero car+cter normativo a los te5tos del cap-tulo se undo t-tulo se undo, entre +ndole al le islador la prerro ativa de discrecionalidad pol-tica en la materia pero facultando al jue% para ejercer dic,a discrecionalidad, limitada a casos concretos, en ausencia de le&1 <e esa manera se lo ra el respeto de las prioridades en materia de delimitacin pol-tica de los te5tos fundamentales & el respeto de la superioridad jur-dica de la Constitucin sobre la le&1 <e esta manera se lo ra -parafraseando a *erbert Oru er- .ue las le&es val an en el +mbito de los derec,os fundamentales en lu ar de .ue los derec,os 3 fundamentales slo val an en el +mbito de la le& 3 1 C. La @0.ticia *i.t2i60ti8a 2'. !,ora bien, la aceptacin de la tutela para los derec,os en cuestin, slo cabe en a.uellos casos en los cuales e5ista violacin de un derec,o fundamental de acuerdo con los re.uisitos & criterios de distincin antes anotados; slo en estos casos, el jue% puede, en ausencia de pronunciamiento
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?rundegeset@ und Aartellgeset@ge%ung, 19/;, &) 17

del le islador, & con el fin de adecuar una proteccin inmediata del derec,o fundamental, pronunciarse sobe el sentido & alcance de la norma en el caso concreto &, si es necesario, solicitar la intervencin de las autoridades competentes para .ue ten a lu ar la prestacin del Estado .ue pon a fin a la violacin del derec,o1 22. Est+ claro .ue, en tales eventos el jue% debe tomar decisiones .ue consulten no slo la ravedad de la violacin del derec,o fundamental a la lu% de los te5tos constitucionales, sino tambi(n las posibilidades econmicas de solucin del problema dentro de una l ica de lo ra%onable, .ue ten a en cuenta, por un lado, las condiciones de escase% de recursos & por el otro los propsitos de i ualdad & justicia social .ue se$ala la Constitucin1 En la ma&or-a de estos casos, una ve% establecida la violacin de un derec,o fundamental, el jue% se enfrenta a un problema de justicia distributiva1 Como se sabe, los elementos de juicio para definir este tipo de justicia no sur en de la relacin misma entre los sujetos involucrados -el Estado & el ciudadanosino .ue re.uieren de un criterio valorativo e5terior a dic,a relacin C!ristteles1111F1 La aplicacin de los derec,os econmicos sociales & culturales plantea un problema no de eneracin de recursos sino de 2 L asi nacin de recursos & por lo tanto se trata de un problema pol-tico 2L 1 En ocasiones la norma constitucional proporciona este criterio1 !s-, por ejemplo, el art-culo =88 es mu& claro cuando afirma .ue en ?los planes & presupuestos de la 7acin & de las entidades territoriales, el asto social tendr+ prioridad sobre cual.uier otra asi nacin?1 Sin embar o, es posible .ue ella no sea lo suficientemente iluminadora para resolver el caso sin lle ar a consecuencias inaceptables o imposibles de llevar a cabo1 En consecuencia, es 2 2 necesario .ue el jue% ,a a uso de la ?l ica de lo ra%onable? 22 de tal manera .ue la solucin final .ue adopte sirva, ante todo, para prote er el derec,o violado, & adem+s ten a en cuenta las condiciones financieras de los entes p/blicos1 Si fuese necesario dar elementos de juicio en abstracto sobre la justicia distributiva -cuestin de por si temeraria- se podr-a recurrir al principio de i ualdad, ampliamente debatido en la teor-a de la justicia de las /ltimas d(cadas, a partir del cual toda distribucin de recursos, para ser justa, 2 9 deba mejorar al menos la condicin de los m+s desfavorecidos 29 1 <ic,o en otra perspectiva, la justicia distributiva debe ser planteada como un problema de reparticin -de asi nacin por parte del Estado- de recursos nuevos disponibles, cu&o resultado final, cual.uiera .ue sean los beneficiarios o los afectados por tal reparticin, no desmejore la situacin de a.uellos .ue poseen menos recursos1 Esta interpretacin, por lo dem+s se encuentra en plena armon-a con lo prescrito en el art-culo 2= inciso se undo@

Luis B Jimene@, Los derec1os econmicos en AmCrica latina) tros en>oDuesen Derec1os econmicos y desarrollo en AmCrica Latina- ..D0, 199; 22 22 Por e8em&lo en C1aim Perelman, LogiDue 8uridiDue, Dallo@, Paris, 19=9 29 29 Jo1n Ra*ls, Teor(a de la Justicia, B)C)E), 1968)
2L

2L

?El Estado promover+ las condiciones para .ue la i ualdad sea real & efectiva & adoptar+ medidas en favor de rupos discriminados o mar inados1 ?El Estado prote er+ especialmente a a.uellas personas .ue por su condicin econmica, f-sica o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta & sancionar+ los abusos o maltratos .ue contra ellas se cometan?1 2?. Los reparos .ue pueda suscitar esta posicin, en el sentido de .ue se lle ar-a a una enorme dispersin jurisprudencial en vista del car+cter abiertamente pol-tico del contenido de las decisiones, pueden ser despejados si se tiene en cuenta la importante fuente de se uridad jur-dica .ue se desprende del mecanismo de revisin de tutelas por parte de la Corte Constitucional & consa rado en el numeral 3 del art-culo 9A2 de la Carta1 Como se sabe, la revisin tiene, entre otras, la finalidad de servir de instrumento de fijacin del sentido de los te5tos1 Su alcance, por lo menos en t(rminos pr+cticos, no se limita a la solucin definitiva del caso .ue se presenta para su conocimiento, sino .ue va muc,o m+s all+@ sirve de pauta a todas las autoridades para la interpretacin & aplicacin de los derec,os1 Es inne able el valor peda ico e incluso ?normativo- eneral? de la jurisprudencia de tutela .ue crea la Corte Constitucional & su importancia & alcance apenas empie%an a vislumbrarse en el panorama jur-dico nacional1 I!. EL DERECHO A LA SALU%RIDAD U%LICA A. La .a1062i*a* )061ica = 1a Con.tit0ci;n 24. La Comisin Puinta de la !samblea estuvo encar ada de estudiar los derec,os econmicos, sociales & ecol icos1 <esde el inicio de los debates la preocupacin b+sica de la Comisin se centr en la necesidad de establecer una ?concepcin de los ciudadanos como i uales ante la vida & no /nicamente 2 = como i uales ante la le&? 2= 1 Este propsito .ued consi nado en la Constitucin en el art-culo =88@ FE1 6iene.ta2 4ene2a1 = e1 7e@o2a7iento *e 1a ca1i*a* *e 1a 8i*a *e 1a )o61aci;n .on <ina1i*a*e. .ocia1e. *e1 E.ta*o. Se2> o6@eti8o <0n*a7enta1 *e .0 acti8i*a* 1a .o10ci;n *e 1a. nece.i*a*e. in.ati.<ec:a. *e .a10*B *e e*0caci;nB *e .anea7iento a76ienta1 = *e a40a )ota61eF. La Comisin Puinta consider adem+s .ue ?en Colombia el sector social no ,a sido entendido como un pilar fundamental del desarrollo &, en consecuencia ,a sido sistem+ticamente discriminado desde los puntos de vista pol-tico &

2=

2=

?aceta Constitucional !) 8<, &) 2, columna <

presupuestal?1 Para remediar esta situacin era necesario .ue la finalidad 2 A social tuviese un cumplimiento permanente, anticipatorio & prioritario 2A 1 2&. Como consecuencia de estos planteamientos la Constitucin estableci en su art-culo =8: inciso 2, una vinculacin esencial entre el Estado social de derec,o & la prestacin de los servicios p/blicos@ FA2tic01o ?6'- Lo. .e28icio. )E61ico. .on in:e2ente. a 1a <ina1i*a* .ocia1 *e1 E.ta*o. E. *e6e2 *e1 E.ta*o a.e402a2 .0 )2e.taci;n e<iciente a to*o. 1o. :a6itante. *e1 te22ito2ioF En concordancia con esto, el art-culo =88 consa ra 1a )2io2i*a* *e1 4a.to )E61ico .ocia1FA2t3c01o ?66. E1 6iene.ta2 4ene2a1 = e1 7e@o2a7iento *e 1a ca1i*a* *e 1a 8i*a *e 1a )o61aci;n .on <ina1i*a*e. .ocia1e. *e1 E.ta*o. Se2> o6@eti8o <0n*a7enta1 *e .0 acti8i*a* 1a .o10ci;n *e 1a. nece.i*a*e. in.ati.<ec:a. *e .a10*B e*0caci;nB *e .anea7iento a76ienta1 = *e a40a )ota61e. a2a ta1e. e<ecto.B en 1o. )1ane. = )2e.0)0e.to. *e 1a Naci;n = *e 1a. enti*a*e. te22ito2ia1e.B e1 4a.to )E61ico .ocia1 ten*2> )2io2i*a* .o62e c0a1A0ie2 ot2a a.i4naci;nF

!l respecto el e5constitu&ente !ntonio Nepes Parra, en la opinin sobre el tema solicitado por el ma istrado sustanciador, sostiene .ue la prioridad del asto p/blico social no est+ consa rada en ?un par de disposiciones aisladas de la Carta; sino .ue ,acen parte de una clar-sima intencin del constitu&ente de reorientar el asto p/blico@ el situado fiscal Cart1 =:8, inciso 9F se destina a la salud & a la educacin; la participacin de los municipios en los in resos corrientes de la nacin Cart1 =:B, inciso 2F debe financiar +reas prioritarias de inversin social ; & las rentas provenientes de los monopolios departamentales, de jue os de suerte & a%ar & de licores Cart1 ==8F, incisos A & :F la salud & la educacin1? En t(rminos lobales -dice el doctor Nepes Parra- ? En la Constitucin de 2332 la salud super el estrec,o concepto de asistencia publica .ue tra-a la Carta de 2668?1 Esto se manifiesta a trav(s de diferentes art-culos de la Constitucin, entre los cuales sobresalen los si uientes@ !rt1 2=, sobre proteccin especial a los d(biles; !rt1 AA sobre el derec,o fundamental a la salud de los ni$os; el art-culo A3 .ue establece la atencin a la salud & al saneamiento ambiental como servicios p/blicos a car o del Estado; el art-culo 8A sobre acceso pro resivo de los trabajadores a rarios a los servicios de salud & el art-culo B6 relativo a proteccin de la salud de los consumidores1 %. La i7)o2tancia *e1 .e28icio *e a1canta2i11a*o
2A
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?aceta Constitucional !) =8, &) 7

26. En respuesta a varios interro antes sobre la importancia de la salud publica & su vinculacin con el derec,o a la vida, el doctor 'o,n !1 Flre% 0rujillo, 4icedecano de la Facultad 7acional de Salud Publica *(ctor !bad )me%, sostiene .ue entre las causas principales de enfermedades diarreico-a udas se encuentran, ?en primer lu ar la carencia de a ua potable, & en se undo lu ar la falta de una adecuada disposicin de escretas Calcantarillado, po%os s(pticos, ta%as sanitariasF1 En 236A, a re a el doctor Flre%, la primera causa inmediata de mortalidad en ni$os entre 2 & A anos fueron las enfermedades infecciosas intestinales Cen su ma&or-a enfermedades diarreicasF En la lista de las die% primeras causas tambi(n fi ura otra enfermedad asociada con el deficiente estado sanitario, la ,elmintiasis1 La se unda enfermedad m+s importante .ue afecta a la poblacin infantil son las infecciones intestinales?1 ?El ,ec,o de .ue la comunidad -conclu&e el doctor Flore%- no ten a servicio de alcantarillado, o lo ten a pero no funcionando adecuadamente, se constitu&e en un factor de ries o rande para la salud de la comunidad e5puesta a dic,a situacin?1 Como se deduce claramente de las estad-sticas anotadas, la e5presin ?factor de ries o rande? utili%ada por el doctor Flre%, no se refiere a otra cosa .ue al ries o de muerte1 2+. Por otro lado, el 0ribunal de "ol-var, en una interpretacin apresurada conclu&e .ue los derec,os fundamentales son slo los enumerados en el cap-tulo primero del 0itulo se undo1 Pui%+s la idea del 0ribunal era la de sostener .ue tales derec,os son a.uellos definidos por el art-culo 6: como derec,os de aplicacin inmediata1 Pero a/n si esta fue la idea .ue .uiso e5presarse & .ue no esta e5pl-cita en el ra%onamiento del 0ribunal, su valide% es cuestionable de acuerdo con todo lo dic,o anteriormente sobre el car+cter abierto de dic,o concepto, claramente establecido en los debates de la !samblea 7acional Constitu&ente1 En consecuencia, el derec,o al servicio de alcantarillado, en a.uellas circunstancias en las cuales afecte de manera evidente derec,os & principios constitucionales fundamentales, como son los consa rados en los art-culos 2 Cdi nidad ,umanaF, 22 CvidaF & 2= Cderec,os de los disminuidosF, debe ser considerado como derec,o susceptible de ser prote ido por la accin de tutela1 Siendo ello as- & teniendo en cuenta, de un lado, las consideraciones de los e5pertos doctores Nepes Parra & 'o,n Flre%, & del otro, el ,ec,o de .ue se trate de una situacin de carencia claramente comprobada en el barrio de 4ista *ermosa en Carta ena, con previsibles consecuencias nefastas para los ,abitantes del barrio1 Esta Sala de Revisin considera .ue se trata de una clara violacin a un derec,o fundamental1 El alcantarillado inconcluso ,a ocasionado el desbordamiento de las a uas ne ras sobre las calles del barrio1 Es importante, adem+s, .ue se trata de un barrio de clase baja, Cestrato 9 se /n informacin obtenida en planeacin municipal de Carta enaF & .ue por lo tanto los recursos econmicos para afrontar el problema son presumiblemente insuficientes lo .ue lleva a pensar .ue las condiciones de ,i iene & salubridad deben ser precarias1

2,. La violacin del derec,o de los ,abitantes del barrio 4ista *ermosa a la salubridad publica ad.uiere una connotacin especial por el ,ec,o de ,aber sido iniciada la construccin del alcantarillado para lue o ser suspendida1 La decisin de construir el alcantarillado & el inicio de los trabajos correspondientes constitu&e una respuesta positiva a las demandas populares cu&o incumplimiento crea una frustracin adicional en la poblacin1 Por otro lado, el ,ec,o de ,aberse iniciado la construccin del alcantarillado desvirt/a la principal objecin para la efectiva aplicacin del derec,o a los servicios p/blicos fundamentales, cual es la falta de recursos econmicos1 En efecto, cuando se tom la decisin de construir, ella deb-a estar respaldada en una disponibilidad presupuestal1 Las Empresas P/blicas de Carta ena nunca se manifestaron durante el proceso de la accin de tutela - a pesar de ,aber sido citados por el jue%- para e5plicar causas e5cepcionales .ue ,ubiesen impedido la terminacin de los trabajos, lo cual da la impresin de una clara ne li encia en el tratamiento de este asunto1 DECISION En m(rito de lo e5puesto, la Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional, RESUEL!E RI#ERO. -RE!OCAR la providencia del 0ribunal Contencioso !dministrativo de "ol-var del doce C29F de febrero de mil novecientos noventa & dos C 2339F, por las ra%ones e5puestas en la sentencia, & en su lu ar SE$UNDO. -ORDENAR a las Empresas P/blicas de Carta ena la terminacin de la construccin del alcantarillado del barrio 4ista *ermosa1 <ic,a terminacin deber+ llevarse a cabo dentro de un pla%o ra%onable .ue no e5ceda de tres meses1 #ientras ello ocurre debe adoptar, inmediatamente, medidas provisionales idneas, encaminadas a la cesacin de las molestias & perjuicios .ue se est+n ocasionando a los ,abitantes del barrio1 TERCERO. -En todos a.uellos casos similares al presente por sus ,ec,os o circunstancias, siempre .ue se dejen obras inconclusas .ue afecten la salubridad publica, 1a *oct2ina con.tit0ciona1 .eHa1a*a en e.ta .entencia ten*2> ca2>cte2 o61i4ato2io )a2a to*a. 1a. a0to2i*a*e., en los t(rminos del art-culo == del <ecreto 9:32 de 2332 CUARTO. - ORDENAR .ue por Secretar-a se comuni.ue esta providencia al 0ribunal !dministrativo de "ol-var , en la forma & para los efectos previstos en el art-culo =8 del <ecreto 9:32 de 23321

7otif-.uese, comun-.uese, c/mplase e ins(rtese en la )aceta de la Corte Constitucional1 CIRO AN$ARITA %ARON #a4i.t2a*o onente EDUARDO CI"UENTES #UIOZ #a4i.t2a*o JOSE $RE$ORIO HERNANDEZ $ALINDO #a4i.t2a*o -!claracin de votoSentencia aprobada por acta 7o 2 de la Sala Primera de Revisin, en Santaf( de "o ot+, a los cinco C : F d-as del mes de junio de mil novecientos noventa & dos C2339F

ACLARACION DE !OTO A LA Sentencia No. T-406 ACCION O ULAR/ACCION TRANSITORIA/ ERJUICIO IRRE#EDIA%LE DE TUTELA C!claracin de votoF

Este caso encaja mejor dentro de la previsin consagrada en el artculo 77 de la Constitucin, relativo a las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad p,blica, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza. (e votado #avorablemente la ponencia por cuanto se trata de accin de tutela usada ,nicamente como mecanismo preventivo para evitar un perjuicio irremediable y tomando en consideracin el peligro que a#rontan derechos #undamentales como la vida y la salud de quienes habitan la zona a#ectada. Re<.- E()e*iente T-++, #a4i.t2a*o onente- D2. Ci2o An4a2ita %a2;n Santaf( de "o ot+, <1C1, junio diecisiete C2BF de mil novecientos noventa & dos C2339F1 <ebo aclarar mi voto en el asunto de la referencia en los si uientes sentidos@ El presente caso encaja mejor dentro de la previsin consa rada en el art-culo 66 de la Constitucin, relativo a las acciones populares para la proteccin de los derec,os e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la se uridad & la salubridad p/blica, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica & otros de similar naturale%a1 0ales asuntos no deber-an ser objeto de acciones de tutela, pues esta /ltima institucin ,a sido concebida con otros fines, espec-ficamente relacionados con la proteccin de los derec,os fundamentales1 Pese a lo anterior, ,e votado favorablemente la ponencia por cuanto se trata de accin de tutela usada /nicamente como mecanismo preventivo para evitar un perjuicio irremediable, lo cual est+ autori%ado de modo e5preso por el art-culo 8o1, numeral =o1, del <ecreto 9:32 de 2332 & tomando en consideracin el peli ro .ue afrontan derec,os fundamentales como la vida & la salud de .uienes ,abitan la %ona afectada1 JOSE $RE$ORIO HERNANDEZ $ALINDO -#a4i.t2a*o-