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causam exclusiva da Caixa Econmica Federal, por ser gestora do Fundo, coma excluso da
Unio e dos bancos depositrios (Smula 249/STJ). (...) (AR 1.962/SC, Rel. Ministro Mauro
Campbell Marques, Primeira Seo, julgado em 08/02/2012, DJe 27/02/2012)
Smula 249/STJ- A Caixa Econmica Federal tem legitimidade passiva para integrar processo
em que se discute correo monetria do FGTS.
Ressalta-se que o parmetro fixado para a atualizao dos depsitos dos saldos de
poupana e consequentemente dos depsitos do FGTS a Taxa Referencial - TR, conforme prescrevem
os arts. 12 e 17 da Lei n 12.703, de 7 de agosto de 2012, cuja dico a seguinte:
Art.12. Em casa perodo de rendimento, os depsitos de poupana sero remunerados:
I - como remunerao bsica, por taxa correspondente acumulao das TRD no perodo
transcorrido entre o dia do ltimo crdito de rendimento, inclusive, e o dia do crdito de
rendimento, exclusive:
II - como remunerao adicional, por juros de: (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012)
a) 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms, enquanto a meta da taxa Selic ao ano, definida pelo
Banco Central do Brasil, for superior a 8,5% (oito inteiros e cinco dcimos por cento);
ou (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012)
b) 70% (setenta por cento) da meta da taxa Selic ao ano, definida pelo Banco Central do Brasil,
mensalizada, vigente na data de incio do perodo de rendimento, nos demais casos. (Redao
dada pela Lei n 12.703, de 2012)
(...)
Art 17. A partir de fevereiro de 1991, os saldos das contas do Fundo de Garantia por tempo de
Servio (FGTS) passam a ser remunerados pela taxa aplicvel remunerao bsica dos
depsitos de poupana com data de aniversrio no dia 1, observada a periodicidade mensal
para remunerao .
Pargrafo nico. As taxas de juros previstas na legislao em vigor do FGTS so mantidas e
consideradas como adicionais remunerao prevista nesse artigo.
A metodologia de clculo foi h muito tempo definida pelo Banco Central -Conselho
Monetrio Nacional (CMN), e hoje est vigente sob a forma de Resoluo n 3.354, de 31 de maro de
2006.
Ocorre que h muito tempo, a TR no reflete mais a correo monetria tendo se
distanciado completamente dos ndices de inflao. Nos meses de setembro, outubro e novembro de
2012 em diante, a TR tem sido completamente anulada como se no existisse qualquer inflao no
perodo passvel de correo.
Ainda, entre 1991 e 2012, tudo que foi corrigido pela TR ficou abaixo do ndice de
inflao. Somente nos anos de 1992, 1994, 1995, 1996, 1997 e 1998, a TR ficou acima dos ndices de
inflao. Isso causou uma perda na conta do FGTS do autor.
Veja as perdas/ganhos anuais em relao ao INPC-IBGE:
Ano
1991
1992
1993
1994
1995
1996
1997
1998
Diferena
-8,41%
0,57%
-0,56%
2,21%
7,90%
0,43%
5,22%
5,18%
Ano
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
Diferena
-10,40%
-5,20%
-4,07%
-2,11%
-0,75%
-3,53%
-4,55%
-3,27%
1999
2000
2001
-2,49%
-3,02%
-6,54%
2010
2011
2012
-5,43%
-4,59%
-5,56%
Sendo assim, o autor tem tido prejuzo, o qual deve ser recomposto pelo Judicirio.
Eis a razo desta ao.
6 - DO DIREITO
6.1 - Da correo monetria
A correo monetria existe entre ns desde a dcada de 1960. O principal terico da
Correo Monetria, o advogado Tributarista Bulhes Pedreira explica o seguinte:
Por analogia comas unidades de medidas fiscais podemos dizer que o nvel geral de preos o
padro primrio do valor financeiro, enquanto que a unidade monetria serve como padro
secundrio- usado, na prtica, para exprimir o valor financeiro, mas que deve ser aferido pelo
padro primrio porque sujeito a modificaes. (BULHES PEDREIRA, Jos Luiz. Correo
Monetria: Indexao Cambial. Obrigao Pecuniria. In Revista de Direito Administrativo.
N.193.p,353 a 372 jul/set 1993).
Segundo este entendimento, a moeda seria um padro secundrio, o que implicaria cindir
em duas as suas finces, atribuindo-se ao padro primrio, nvel geral de preo a funo de medida de
valor e s peas monetrias emitidas a funo de meios de pagamento ou de troca.
Letcio Jasen diz que Bulhes Pedreira, teria conseguido institucionalizar e colocar em
prtica a sua doutrina principalmente atravs da Lei n 4.357 de 1964 que criou o primeiro indexador da
Economia Brasileira, a ORTN (obrigao reajustvel do tesouro nacional), uma obrigao monetria cuja
funo era fazer varar, periodicamente a moeda nacional segundo seus respectivos poderes aquisitivos.
Desde esta data, um conjunto de ndices de correo monetria foi se sucedendo at a
entrada em vigor da Medida Provisria n 294, de 31 de janeiro de 1991, que e transformou na Lei n
8.177, de 1 de maro de 1991. Nesta oportunidade, o Governo Collor pretendeu substituir a srie de
indexadores tradicionais da correo monetria brasileira (ORTN, OTN, BTN) que eram vinculadas
variao dos nveis gerais de preos pela Taxa Referencial que tinha natureza financeira.
Ainda hoje permanece a perplexidade em relao natureza jurdica da TR, at por conta
da prpria inconsistncia da lei que a criou, que ora a trata como taxa de juros (art. 39) ora como
indexador (art. 18).
Taxas de juros objetivam promover a remunerao do capital. So calculadas por
quem disponibiliza o capital em beneficio de outra pessoa fsica ou jurdica para que empregue para
satisfao de determinada necessidade da expectativa de lucro. Os indexadores, por outro lado, podem
ser entendidos como ndices calculados a partir da variao de preos de mercado em determinado
perodo. O seu objetivo est na correo dos efeitos inflacionrios, quando se compara valores
monetrios em diferentes pocas.
Pois bem. Quando o STF enfrentou o tema da natureza da TR, disse atravs do voto
vencedor da ADI 493-0/DF que:
A Taxa Referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois, refletindo as variaes do
custo primrio da captao dos depsitos a prazo fixo no constitui ndice que reflita a variao
do poder aquisitivo da moeda.
Por algum tempo o prprio STJ rejeitou a TR como ndice de correo monetria, tanto
para poupana, quanto para o SFH. Neste sentido:
COMERCIAL. MTUO RURAL. CORREO MONETRIA. VINCULAO AO CRITRIO DE
REAJUSTE DOS DEPSITOS EM CADERNETA DE POUPANA. LICITUDE.
SUBSTITUIO PELA TR NOS MESES SUBSEQUENTES A FEVEIRO/91. PREVISO DE
UTILIZAO DA OTN. INDEXADOR CONTRATUALMENTE ELEITO. SUBSTITUIO EX
LEGE PELA TR. INCONSTITUCIONALIDADE DECLARADA. ADOO DO INPC.
PRECEDENTES. I - No contrato de mtuo rural lcito o pacto de vinculao da correo
monetria ao critrio de atualizao dos depsitos em caderneta de poupana, resultando devida
a incidncia do mesmo indexador nos meses subsequentes a fevereiro/91. (art. 13 da lei 8.177). II
- Em face da posio do STF inadmitindo a TR como fator de atualizao monetria
substitutivo do BTN, a correo dos valores, cuja forma de reajuste estava, por lei ou contrato,
atrelada a variao do valor de referido ttulo da dvida pblica, cumpre seja procedida, a
partir da lei 8.177/91 com base no INPC. (REsp 40.777/GO, Rel. Ministro Savio de Figueiredo
Teixeira, Quarta Turma, Julgado em 13/11/1995, DJ 11/12/1995, p. 43225)
ADMINISTRATIVO SFH REAJUSTES DAS PRESTAES E DO SALDO DEVEDOR
PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL (PES) INAPLICABILIDADE DA TR ADIN 4930/STF VANTAGENS PESSOAIS INCORPORADAS DEFINITIVAMENTE AO SALRIO
INCLUSO NO CLCULO DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO COMPROVADA
RISTJ, ART. 255 E PARGRAFOS SMULA 13/STJ PRECEDENTES STJ. Nos contratos
vinculados ao PES, o reajustamento das prestaes deve obedecer variao salarial dos
muturios, a fim de preservar a equao econmico-financeira do pactuado. As vantagens
pessoais incorporadas, definitivamente, ao salrio ou vencimento do muturio, incluem-se na
verificao da equivalncia para fixao das parcelas. Declarada pelo STF a
inconstitucionalidade da TR como fator de correo monetria (ADIN 493-0), o reajustamento
do saldo devedor, a exemplo das prestaes mensais, tambm deve obedecer ao Plano de
Equivalncia Salarial. Recurso conhecido e parcialmente provido. (REsp 14.839/BA Rel.
Ministro Franciso Peanha Martins, Segunda Turma, julgado em 23/11/1999, DJ 21/02/2002, p.
112)
SFH. PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL. REAJUSTE DAS PRESTAES.
ILEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO. NULIDADE DO ACRDO. INOCORRNCIA.
VANTAGENS PESSOAIS. INCLUSO. CORREO PELA TR. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. (...) 4- Inaplicvel a TR como fator de correo monetria. Entendimento
consagrado nesta Corte na esteira de orientao traada pelo STF. 5- Recurso especial
conhecido e parcialmente provido. (REsp 209.466/BA, Rel. Ministro Franciso Peanha Martins,
Segunda Turma, julgado em 07/08/2001, DJ 17/06/2002, p . 231)
Todavia, a Corte de Justia, fazendo uma releitura do voto do Ministro Moreira Alves do
STF, mudou de entendimento e passou a dotar a constitucionalidade da TR como ndice de correo
monetria, conforme demonstra o seguinte julgado:
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SALDO DEVEDOR. ATUALIZAO MONETRIA.
TR. 1. No inconstitucional a correo monetria com base na Taxa Referencial - TR. O que
inconstitucional sua aplicao retroativa. Foi isso o que decidiu o STF da ADI 493/DF,
Pleno, Min. Moreira Alves, DJ de 04.09.1992, ao estabelecer o mbito de incidncia da Lei
8.177, de 1991. 2. Aos contratos de mtuo habitacional firmados no mbito do SFH que prevejam
a correo do saldo devedor pela taxa bsica aplicvel aos depsitos da poupana aplica-se a
Taxa Referencial, por expressa determinao legal. Precedentes da Corte Especial: AGEREsp
725917/DF, Min. Laurita Vaz, DJ 19.06.2006; DERESP 453600/DF, Min. Aldir Passarinho
Junior, DJ 24.04.2006. 3. Embargos de divergncia a que se nega provimento. (EREsp
752.879/DF, Rel Ministro Teori Albino Zavascki, Corte Especial, julgado em 19/12/2006, DJ
12/03/2007, p. 184)
Como dito alhures, aplicao de ndice de correo monetria se presta para recuperar o
poder de compra do valor emprestado. Este poder de compra diretamente influenciado por um processo
No podemos nos esquecer de que a cultura da correo monetria est de tal forma
arraigada ao nosso sistema econmico, que o prprio Cdigo Civil de 2002, traz diversos dispositivos
garantindo a atualizao monetria:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao
dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito,
retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato
por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Art. 772. A mora do segurador em pagar o sinistro obriga atualizao monetria da
indenizao devida segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, sem prejuzo dos juros
moratrios.
Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir
o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
TR
335,51%
1.156,22%
2.474,73%
951,19%
31,6207%
9,5551%
INPC
475,11%
1.149,05%
2.489,11%
929,32%
21,98%
9,125%
IPCA
472,69%
1119,09%
2.477,15%
916,43%
22,41%
9,56%
10
Assim como em nosso Estado Democrtico de Direito, a Constituio veda que se utilize
o tributo com efeito de confisco, o trabalhador no pode ser punido com o confisco do que a prpria
Caixa define em seu stio eletrnico, como um patrimnio do trabalhador, e definitivamente o .
Quando se fala em patrimnio, imediatamente sobrevm lio da Professora Maria
Helena Diniz ao comentar o art. 91do Novo Cdigo Civil:
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa,
dotados de valor econmico. Universalidade de direito. a constituda por bens singulares
corpreos heterogneos ou incorpreos (complexo de relaes jurdicas) a que a norma jurdica,
com o intuito de produzir certos efeitos d unidade, por serem dotados de valor econmico, como
p. ex., o patrimnio (...). O patrimnio e a herana so consideradas como um conjunto, ou seja,
como uma universalidade. Embora se constituam ou no de bens materiais e de crditos, esses
bens se unificam numa expresso econmica que o valor. O patrimnio complexo de relaes
jurdicas de uma pessoa apreciveis economicamente. Incluem-se no patrimnio: a posse, os
direitos reais, as obrigaes e aes correspondentes a tais direitos. O patrimnio abrange
direitos e deveres redutveis a dinheiro. (Cdigo Civil Anotado, Ed. Saraiva, pag. 100).
11
No mister de regulamentar a TR, o Banco Central/CMN vem ao longo dos anos, criando
e reinventando frmulas para encontr-la. Pelo menos desde a Resoluo 2.075, de 26 de maio de 1994,
h formulas para encontrar a TR.
Todavia, com a instituio da Taxa Bsica Financeira, pela Medida Provisria
1.053/95, de 30 de junho de 1995, que a forma de clculo da TR sofre expressiva reviravolta.
Desde a Resoluo 2.437, de 30 de outubro de 1997, a TR calculada levando em conta
a Taxa Bsica Financeira e um Redutor.
A Resoluo 3.354/06, hoje vigente sobre o assunto, diz o seguinte:
Art. 1. Para fins de clculo da Taxa Bsica Financeira - TBF e da Taxa Referencial - TR, de que
tratam os arts. 1 da Lei n 8.177, de 1 de maro de 1991, 1 da Lei n 8.660, de 28 de maio de
1993, e 5 da Lei n 10.192, de 14 de fevereiro de 2001, deve ser constituda amostra das 30
maiores instituies financeiras do Pas, assim consideradas em funo do volume de captao
efetuado por meio de certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB), com prazo de 30 a
35 dias corridos, inclusive, e remunerados a taxas prefixadas, entre bancos mltiplos, bancos
comerciais, bancos de investimento e caixas econmicas.
Art.2. A TBF e a TR so calculadas a partir da remunerao mensal mdia dos CDB/RDB
emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo de 30 a 35 dias corridos, inclusive, com base
em informaes prestadas pelas instituies integrantes da amostra de que trata o art. 1, na
forma a ser determinada pelo Banco Central do Brasil.
Art.4. Para cada dia do ms - dia de referncia -,o Banco Central do Brasil deve calcular a
TBF, para o perodo de um ms, com incio no prprio dia de referncia e trmino no dia
correspondente ao dia de referncia no ms seguinte, considerada a hiptese prevista no 2,
inciso IV. (...)
Art.5. Para cada TBF obtida, segundo a metodologia descrita no art.4, deve ser calculada a
correspondente TR, pela aplicao de um redutor "R", de acordo com a seguinte frmula:
TR = max {0,100 {[(1 + TBF/100) / R] -1}} (em%).
1. O valor do redutor 'R' deve ser calculado para todos os dias, inclusive no-teis, de acordo
com a seguinte frmula:
R = (a + b . TBF/100), onde:
TBF = TBF relativa ao dia de referncia;
a = 1,005;
b = valor determinado de acordo com a tabela abaixo, em funo da TBF obtida, segundo a
metodologia descrita no art. 4, em termos percentuais ao ano:
TBF (% a.a.) b
TBF maior que 160,48
TBF menor ou igual a 16 e maior que 150,44
TBF menor ou igual a 15 e maior que 140,40
TBF menor ou igual a 14 e maior que 130,36
TBF menor ou igual a 13 e maior ou igual a 110,32
2. Fica o Banco Central do Brasil autorizado a determinar o valor do parmetro "b" no caso
de a TBF obtida ser inferior a 11% a.a. (onze por cento ao ano).
12
Na esteira do que foi deduzido no parecer comparativo entre os percentuais da TR, INPC
e IPCA, desde 1997, os depsitos nas contas vinculadas do FGTS dos trabalhadores esto perdendo
poder de compra, notadamente a partir de 1999.
ANO
1997
TR
9,4849%
INC
4,34%
IPCA
5,22%
13
1998
1999
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013 (at maro)
7,7938%
5,7295%
2,0962%
2,2852%
2,8023%
4,6485%
1,8184%
2,8335%
2,0377%
1,44452%
1,6348%
0,7090%
0,6887%
1,2079%
0,2897%
0,00%
2,49%
8,43%
5,27%
9,44%
14,74%
10,38%
6,13%
5,05%
2,81%
5,15%
6,48%
4,11%
6,46%
6,07%
6,17%
2,05%
1,65%
8,94%
5,97%
7,67%
12,53%
9,30%
7,60%
5,69%
3,14%
4,46%
5,90%
4,31%
5,91%
6,50%
5,84%
1,94%
MM. Julgador, hoje, o trabalhador que tem seu dinheiro aplicado no FGTS, e de l no
pode retir-lo para outro investimento, est sendo remunerado com 0, 247% de juros ao ms e mais
nada. No h nem correo monetria nem Taxa Referencial (independentemente de sua natureza
jurdica), em flagrante ofensa ao art. 2 da Lei n. 8.036/90, que impe a correo monetria dos valores
depositados pelo empregador.
Ainda que se argumente que a aplicao do Redutor pelo Banco Central/CMN seja legal,
sua reduo a zero em um cenrio de inflao superior a 6% ao ano, configura afronta ao art. 2 da Lei
8.036/90, que determina a atualizao monetria, bem como ao art. 233 do Cdigo Civil, quando sonega
os acessrios da obrigao de dar.
Mas necessrio ir mais alm e revisar o entendimento jurisprudencial sobre a TR como
ndice de correo monetria, mxime a partir da instituio de um Redutor que tem por efeito zerar o
ndice da TR em ambiente de inflao.
O quadro comparativo mostra que a TR no se presta como atualizador monetrio do
FGTS, pelo menos desde janeiro de 1999. Desde o momento em que o Banco Central/CMN estabeleceu
um redutor para TR, ela deixou de ser ndice confivel para atualizar monetariamente as contas do
FGTS, porque se descola dos ndices de inflao, sendo reduzido ano a ano. A finalidade da correo
monetria manter o poder de compra do capital, e esta finalidade nem de perto vem sendo alcanado
pela TR. A anulao total da TR s desfecho desta poltica predatria para o trabalhador.
O trabalhador, que luta para formar um patrimnio, tem que poder confiar na lei. Mas
esta confiana est quebrada.
H ntida expropriao do patrimnio do trabalhador, na medida em que se nega a ele a
devida atualizao monetria. Como dito no estudo acostado na inicial.
A atualizao monetria o elemento mais importante do mercado financeiro, pois sem a
medio precisa da perda do poder aquisitivo da moeda com o decorrer do tempo, ocorre uma
gigantesca destruio de valor. O objetivo fundamental da escolha de um ndice de atualizao
14
nos ativos (negcios, contratos, aplicaes, etc.) de proteger o patrimnio, evitando que ele
seja corrodo pela inflao.
15
MS >
16
0, 48
16 >=
MS
>:15
0, 44
15 >=
MS
>14
0, 40
14 >=
MS
>:13
0, 36
13 >=
MS
>12
0, 32
12 >=
MS
>:11
0, 28
11 >=
MS
>10
0, 24
10
Abaixo de 10 fator b determinado pelo BACEN
Essa discricionariedade do BACEN na valorao do fator b acolhida pelas circulares e
resolues posteriores, impactou o clculo do Redutor da TR.
16
17
que a Caixa Econmica Federal o Banco que mais se utiliza destes recursos do SFH para financiar,
emprestar dinheiro para os brasileiros comprarem a casa prpria.
E, embora em princpio, no haja correlao entre o trabalhador que tem depsito no
FGTS que so emprestados para financiar a casa prpria, e aqueles que se valem do emprstimo do SFH
para adquirir sua casa prpria, em algum momento, trabalhador e muturio so a mesma pessoa.
E neste conceito de muturio e trabalhador serem a mesma pessoa que se evidencia a
maior sordidez da histria deste Pas.
J seria reprovvel o fato da Caixa Econmica Federal pegar dinheiro a juros baixos e
sem nenhuma correo e emprest-lo a juros muito mais altos, mesmo sem correo (uma vez que a TR
tambm corrige as prestaes do SFH). Assim, a instituio bancria leva imensa vantagem nesta
negociao.
Mas a situao piora consideravelmente quando, a Caixa pega dinheiro a juros baixos,
sem nenhuma correo para o trabalhador, e empresta para ele mesmo.
Suponhamos que um trabalhador queira adquirir uma casa prpria utilizando os recursos
do seu FGTS. Ele encontra o imvel, mas verifica que seus recursos no so suficientes para adquir-lo.
Ento se dirige a um Banco para financiar a diferena, comprometendo sua renda por muitos anos.
A maioria dos trabalhadores brasileiros, quando quer adquirir seu imvel, dirige-se
Caixa Econmica Federal.
Todavia, se o depsito do FGTS tivesse sido devidamente corrigido, se ele mantivesse
seu poder de compra, ou o emprstimo seria menor ou sequer haveria necessidade do trabalhador
comprometer sua renda e anos de trabalho para adquirir aquilo que o nosso sonho mais primrio, nossa
necessidade mais real como indivduo e como povo brasileiro.
A Caixa Econmica Federal est emprestando para o trabalhador aquilo que ela
deixou de pagar a ele a ttulo de correo monetria na sua conta de FGTS.
O trabalhador no merece isso!
A Caixa Econmica Federal vale-se da fragilidade humana para colocar-se como
realizadora de sonhos, ao mesmo tempo em que, ano aps ano, aufere lucros exorbitantes custa do
trabalhador.
A Correo pela TR inconstitucional e abusiva.
7 CONCLUSES
A Taxa Referencial - TR, enquanto ndice de correo monetria assim considerada pela
atual jurisprudncia ptria, no pode ser reduzida a ZERO, como tem sido nos ltimos meses, pois
18
afronta flagrantemente o art. 2 da Lei. 8.036/90, que garante a atualizao monetria aos depsitos feitos
no FGTS.
Como ndice de correo monetria, a TR deveria garantir o poder aquisitivo dos
depsitos do FGTS, que se perfaz levando em conta os ndices de inflao. Desde janeiro de 1999, a TR
se distanciou sensivelmente dos ndices oficiais de inflao, impingindo profundas perdas aos depsitos
do FGTS, tornando-se inidnea para garantir a reposio das perdas monetrias.
A inidoneidade da TR como ndice de correo monetria decorre de mudanas
introduzidas na sua metodologia de clculo pelo Banco Central do Brasil/CMN que, atravs do
mecanismo econmico de um redutor, vem nitidamente manipulando o ndice para que ele se desprenda
da inflao at anul-la completamente, a despeito de um quadro de inflao persistente no Pas.
A Caixa Econmica Federal est se prestando ao papel de espoliador do FGTS, na
medida em que dispe do patrimnio do trabalhador sem a devida contraprestao. A correo monetria
aplicada ao FGTS tem sido h muito tempo menor que a inflao registrada, de forma que descumpre
no s o art. 2 da Lei. 8.036/90, art. 233 do Cdigo Civil, mas tambm toda lgica e princpios do
mercado econmico.
Quem empresta tem direito a ser remunerado com juros e a totalidade da correo
monetria. O trabalhador no pode ser obrigado a subsidiar ainda mais os projetos do Governo Federal.
O ainda mais decorre do fato dos juros de 3% do FGTS serem os menores do mercado, o que por si s,
demonstra que ele j est fazendo sua parte sob a perspectiva social.
Se o Governo Brasileiro remunerasse os investidores internacionais com TR mais 3%
a.a., como faz os trabalhadores, haveria uma fuga em massa nos investimentos no Pas, e certamente
estaramos experimentando uma tsunami econmica e no uma simples marolinha.
Sendo a TR ndice inidneo para restabelecer o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS,
sua substituio por outro ndice que melhor recomponha as perdas monetrias se torna imperioso, a fim
de fazer prevalecer o art. 2 da Lei. 8.036/90 e art. 233 do Cdigo Civil.
Posto que desde janeiro de 1999 o redutor criado pelo Banco Central/CMN promoveu o
completo distanciamento da TR dos ndices oficiais de inflao. Temos que desde ento ela perdeu sua
condio de repor as perdas inflacionrias dos depsitos do FGTS, devendo desde esta data ser
substituda pelo INPC, alternativamente, pelo IPCA, ou ainda, algum outro ndice que efetivamente
recomponha o valor monetrio, perdido pela inflao.
8 - DO POSICIONAMENTO DOS TRIBUNAIS SUPERIORES
posicionamento consolidado do STF de que a TR no serve como correo monetria.
Ao julgar um caso de um credor do Instituto Nacional de Seguro Social (INSS), em
maio/2013, a ministra Carmen Lucia reafirmou a posio da corte de que a Taxa Referencial - que
remunera a poupana - no serve para recompor a perda inflacionria da moeda:
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RECURSO
EXTRAORDINRIO.
CONSTITUCIONAL.
NDICE
OFICIAL
DE
REMUNERAO BSICA DA CADERNETA DE POUPANA: INCONSTITUCIONALIDADE
DA EXPRESSO. ACRDO RECORRIDO DISSONANTE DA JURISPRUDNCIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. NDICE DE CORREO MONETRIA: OFENSA
CONSTITUCIONAL INDIRETA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Recurso
extraordinrio interposto com base na alnea a do inc. III do art. 102 da Constituio da
Repblica contra julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, que decidiu: AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
PREVIDENCIRIO.
EXECUO.
PRECATRIO/RPV
COMPLEMENTAR. EC N. 62/2009. ART. 100, 12, DA CF. CONSTITUCIONALIDADE.
INCIDNCIA IMEDIATA. 1. O 12 do artigo 100 da Constituio Federal, introduzido pela EC
n 62, de 09/11/2009 (publicada em 10/12/2009), tem aplicao imediata aos feitos de natureza
previdenciria, sendo constitucional. 2. Entendimento firmado no sentido de que a TR mostra-se
vlida como ndice de correo monetria. 3. Nada impede o legislador constitucional ou
infraconstitucional de dispor sobre correo monetria e taxa de juros e, em se tratando de
relao de direito pblico, no h bice incidncia imediata da lei, desde que respeitado
perodo anterior vigncia da nova norma (vedao retroatividade), pois no existe direito
adquirido a regime jurdico (fl. 68). 2. O Agravante alega que o Tribunal a quo teria
contrariado os artigos. 1, inciso III; 5, caput e incisos XXII, XXXVI, e 37, caput, da
Constituio da Repblica. Argumenta que: A EC n 62/2009, em seu art. 1, 12, instituiu que
A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de
requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza,
ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de
compensao da mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros indecentes sobre a
caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. Como se sabe, o
ndice de remunerao bsico da poupana a Taxa Referencial TR, ndice controlado pelo
Estado, e utilizado como instrumento de controle da economia vide os sucessivos ndices
mensais zerados, a fim de controle de aporte de capital nas poupanas. Tanto a TR no se presta
como ndice de correo monetria, que o STF j decidiu nesse sentido: A taxa referencial (TR)
no ndice de correo monetria (...) no constitui ndice que reflita a variao do poder
aquisitivo da moeda (ADI 493-0/DF, Relator Min. Moreira Alves, Plenrio, DJ 4.9.1992). (...)
Assim sendo, texto to danoso ao cidado no poder ser tolerado pelo Judicirio, merecendo a
declarao de inconstitucionalidade do 12 do artigo 100 da Constituio Federal, adicionado
pela EC n 62/2009. (...) Assim, declarada a inconstitucionalidade do ndice aplicado ao
precatrio pago nos autos, deve ser tomado como vigente e aplicado ao caso concreto o ndice
IPCA-E (fls. 72-73). Apreciada a matria trazida na espcie, DECIDO. 3. Razo jurdica
assiste, em parte, ao Recorrente. O Desembargador Relator no Tribunal Regional Federal da 4
Regio afirmou: Quando da anlise do pedido de efeito suspensivo, foi proferida a seguinte
deciso: (...) Firmou-se na 3 Seo deste Tribunal o entendimento de que a Lei n 11.960, de
29/06/2009 (publicada em 30/06/2009), que alterou o art. 1-F da Lei n 9.494/97, determinando
a incidncia nos dbitos da Fazenda Pblica, para fins de atualizao monetria, remunerao
do capital e compensao da mora, uma nica vez, at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais
de remunerao bsica e juros da caderneta de poupana, aplica-se imediatamente aos feitos de
natureza previdenciria, sendo constitucional. No h razo para tratamento diferenciado em
relao ao 12 do artigo 100 da Constituio Federal, introduzido pela EC n 62, de 09/11/2009
(publicada em 10/12/2009), que trata especificamente da situao de atualizao de valores de
requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento. A Taxa Referencial, segundo
entendeu o Superior Tribunal de Justia, pode ser utilizada como ndice de correo monetria.
O que no se mostra possvel sua substituio em pactos j firmados, de modo a violar o direito
adquirido e o ato jurdico perfeito. A Smula n 295 do Superior Tribunal de Justia, a propsito,
enuncia: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n.
8.177/91, desde que pactuada. Colhe-se da jurisprudncia desta Corte: (...). A situao dos autos
um pouco diversa, pois se discute sobre a incidncia imediata de norma que disps sobre os
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a teor do Enunciado da Smula n 279 do Supremo Tribunal Federal, que interdita a esta Corte,
em sede de recurso extraordinrio, sindicar matria ftica, verbis: (...). (Precedentes: RE n
404.801-AgR, Relator Ministro Cezar Peluso, 1 Turma, DJ 04.03.05; AI n. 466.584-AgR, Relator
Ministro Nelson Jobim, 2 Turma, DJ 21.05.04, entre outros). 4. In casu, o acrdo
originariamente recorrido assentou: AGRAVO DE INSTRUMENTO PRECATRIO NO
INCIDNCIA DE JUROS DE MORA INTELIGNCIA DA SMULA 17, DO STF
ATUALIZAO NDICE DE REMUNERAO DA CADERNETA DE POUPANA
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1) vedada a incidncia de juros no clculo da
atualizao dos valores de precatrios, exceto se houver mora no seu pagamento (STF: Smula
Vinculante n 17). 2) Aps o advento da Emenda Constitucional n 62/2009, a atualizao de
valores de precatrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua
natureza, passou a ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana
(CF/88: art. 100, 12). 3) Recurso conhecido e parcialmente provido. 5. Agravo regimental a
que se nega provimento (RE 684.571-AgR, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJe
30.10.2012). 5. Pelo exposto, dou parcial provimento a este recurso extraordinrio (art. 557, 1A, do Cdigo de Processo Civil e art. 21, 2, do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal) para reafirmar a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art. 100 da Constituio da Repblica e
determinar que o Tribunal de origem julgue como de direito quanto aplicao de outro ndice
que no a taxa referencial (TR). Publique-se. Braslia, 13 de junho de 2013. Ministra Crmen
Lcia/Relatora (RE 747706, Relatora Ministra Crmen Lcia, julgado em 13/06/2013, publicado
em DJe 124 de 28/06/2013)
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por esta Unidade para expedio do respectivo precatrio (e-STJ fl. 343). Instadas, as partes
manifestaram-se. A exequente aprovou os clculos (e-STJ fl. 352), enquanto a Unio discordou
no ponto em que "foi considerada a variao do IPCA-e para correo monetria para todo o
perodo quanto o correto seria aplicar a variao da TR a partir de julho de 2009, nos termos da
Lei 11.960/2009 e Manual de Clculos da Justia Federal" (e-STJ fl. 355). o relatrio. Decido.
Corretos so os clculos apresentados pela CEJU, porquanto, alm de ter sido o IPCA-E o
ndice empregado na conta homologada, olvida-se a Unio de que o Supremo Tribunal Federal,
na ADI 4.357/DF, em 14.3.2013, declarou a inconstitucionalidade, por arrasto, das expresses
"independentemente de sua natureza" (para efeito de correo monetria) e "ndices oficiais de
remunerao bsica", contidos no art. 1-F da Lei 9.494/97, com a redao da Lei 11.960/2009.
Significa dizer que, no tocante correo monetria, mesmo a partir de julho/2009, continuar
sendo adotado o IPCA-E/IBGE, e no mais o ndice previsto no Manual de Orientao de
Procedimentos para os Clculos na Justia Federal. Ante o exposto, expea o precatrio nos
termos da planilha de clculos elaborada pela CEJU s e-STJ fls. 343-344. (Execuo MS n
11.761 DF (2008/0132683-2), Relator Ministro Castro Meira, 31/05/2013).
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Cada casa que o trabalhador deixa de comprar, cada prestao de imvel que ele deixa de
abater, cada tratamento de neoplasia maligna que ele deixa de fazer, cada remdio para o tratamento do
HIV que ele deixa de comprar, porque seu FGTS perdeu o poder aquisitivo, um dano de difcil
reparao que se renova.
Acresa-se a este dano, a situao de refm que o trabalhador com depsito do FGTS se
encontra quando quer financiar seu imvel pelo SFH com a Caixa Econmica Federal. Hoje, e enquanto
durar a TR zero, ele ter que financiar mais do que seria necessrio, pois o que lhe pertence de direito
correo monetria no est incidindo sobre seu depsito.
E ao que tudo indica, este dano continuar se repetindo por um longo perodo. Verificase no Estudo Econmico que ao tempo em que esta ao perdurar, a TR continuar anulada, ou reduzida
a patamares mnimos, impondo aos trabalhadores mais perda de seu poder aquisitivo, mais dilapidao
do seu patrimnio, mais restries sua capacidade de fazer negocio jurdico.
No h dvida de que h um risco de difcil reparao na medida em que no possvel
quantific-lo, mas no h como neg-lo, tanto se levarmos em conta o trabalhador individualmente
considerado como a coletividade de trabalhadores.
Assim, imperioso que desde j a TR seja substituda pelo INPC, ndice que corrige o
salrio mnimo ou pelo IPCA, ndice oficial de medida de inflao. ndices que minimamente repem as
perdas monetrias, haja vista que hoje no h nenhum tipo de correo monetria dos depsitos do
Fundo.
Por outro lado, no h dano de irreversibilidade do provimento antecipado porque de
natureza do FGTS ser um fundo de aplicao de longo prazo. Eventual deciso que no reconhea o
direito ora pleiteado, permitir que a Caixa Econmica Federal utilize de mecanismos legais para
promover a devida compensao ao longo do tempo.
Assim, requer a concesso da tutela para substituir imediatamente a TR, como ndice de
correo monetria nos depsitos do FGTS dos ora substitudos, pelo INPC, IPCA ou ndice que, no
entender deste Juzo, melhor reflita as perdas inflacionarias daqui por diante, at o trnsito em julgado do
presente feito.
10 - DO PEDIDO
Ante o exposto, requer:
a)
A concesso da tutela antecipada para que a TR seja substituda pelo INPC,
IPCA ou outro ndice que, no entender deste Juzo, melhor reflita as perdas inflacionrias, como ndice
de correo dos depsitos efetuados em nome dos substitudos a partir da concesso at o trnsito em
julgado da presente ao, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os depsitos constantes das
contas vinculadas da parte autora;
b) A citao da requerida, para querendo contestar a presente ao;
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Advogado
OAB