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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA JUSTIA


FEDERAL SUBSEO JUDICIRIA DE SO JOO DEL REI/MG

(NOME), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), CPF n ___________, RG


__________________,
PIS
n____________,
nascido
em
____________,
filho
de
_______________________,
residente
e
domiciliado
na
________________________________________, por seus procuradores infra assinados, vem
respeitosamente presena de V. Exa., propor a presente
AO ORDINRIA DE CORREO DOS SALDOS DO FUNDO DE GARANTIA POR
TEMPO DE SERVIO (FGTS) COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face da CAIXA ECNOMICA FEDERAL, com agncia sediada na Rua Quintino Bocaiva, n
126, Centro, So Joo Del Rei/MG, CEP 36307-302, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir
aduzidos:
1 - DA JUSTIA GRATUITA
A situao econmica da parte autora no lhe permite pleitear em Juzo pagando das
custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
Requer, assim, seja deferida a assistncia judiciria gratuita na forma da lei 1.060/50 c/c
art. 5, LXXIV da CF/88, pois caso contrrio se inviabilizaria o presente pleito judicial.
2 - DA LEGITIMIDADE PASSIVA DA CAIXA
Posto que a lide versa sobre correo monetria dos deposito de FGTS, sobressai
irrefutvel a legitimidade passiva e exclusiva da Caixa Econmica Federal, conforme precedentes do
STJ, seno vejamos:
AO RESCISRIA. ADMINISTRATIVO. FGTS. CORREO DOS SALDOS DAS CONTAS
VINCULADAS. DIFERENAS DE EXPURGOS INFLACIONRIOS. TEMA JPACIFICADO
NO STJ. PROCEDNCIA DA AO. 1. A matria referente correo monetria das contas
vinculadas ao FGTS, em razo das diferenas de expurgos inflacionrios, foi decidida pela
Primeira Seo deste Superior Tribunal, no REsp n 1.111.201 - PE e no REsp n 1.112.520 PE, de relatoria do Exmo. Min. Benedito Gonalves, ambos submetidos ao regime do art. 543-C
do CPC e da Resoluo n. 8/08 do STJ, que tratam dos recursos representativos da controvrsia,
publicados no DJe de 4.3.2010. (...) 3. Quanto s demais preliminares alegadas, devidamente
pr-questionadas, esta Corte tem o entendimento no sentido de que, nas demandas que tratam
da atualizao monetria dos saldos das contas vinculadas do FGTS, a legitimidade passiva ad

causam exclusiva da Caixa Econmica Federal, por ser gestora do Fundo, coma excluso da
Unio e dos bancos depositrios (Smula 249/STJ). (...) (AR 1.962/SC, Rel. Ministro Mauro
Campbell Marques, Primeira Seo, julgado em 08/02/2012, DJe 27/02/2012)
Smula 249/STJ- A Caixa Econmica Federal tem legitimidade passiva para integrar processo
em que se discute correo monetria do FGTS.

Assim, a presente ao se dirige exclusivamente contra a Caixa Econmica Federal,


conforme pacificamente definido pela jurisprudncia ptria.
3 - DA PRESCRIO
Quanto ao prazo prescricional, j est amplamente assentado na doutrina e jurisprudncia
ptria, que em relao ao pleito e correo monetria do FGTS, a prescrio trintenria.
Neste sentido, deciso do STJ:
RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. FGTS. CORREO DOS SALDOS DAS CONTAS
VINCULADAS. DIFERENAS DE EXPURGOS INFLACIONRIOS. TEMA J JULGADO
PELO REGIME DO ART. 543-C DO CPC E DA RESOLUO N. 8/08 DO STJ, QUE TRATAM
DOS RECURSOS REPRESENTATIVOS DE CONTROVRSIA. (...) 3. No REsp n 1.112.520
PE, por seu turno, firmou-se o seguinte entendimento: 4. Outrossim, no deve prevalecer a
interpretao da recorrente quanto ocorrncia de prescrio quinquenal, pois este Tribunal
j decidiu que trintenria a prescrio para cobrana de correo monetria de contas
vinculadas ao FGTS, nos termos das Smula 210/STJ: "A ao de cobrana das contribuies
para o FGTS prescreve em (30) trinta anos". (...) (REsp 1150446 RJ 2009/0143136-0, Rel.
Ministro Mauro Campbell Marques, Julgamento: 10/08/2010, Orgo Julgador: T2- SEGUNDA
TURMA, Publicao: DJe 10/09/2010).

Assim, a ao ora proposta no est alcanada pela prescrio quinquenal, conforme se


demonstrar adiante.
4 DA INEXISTNCIA DE PREVENO, LITISPENDNCIA E/OU COISA JULGADA
Na presente ao, est em debate, a questo referente adequao na forma de correo
dos saldos das contas vinculadas do FGTS, corrigido pela TR, em ndices abaixo da inflao, no perodo
de 1999 at hoje; o que causou uma perda significativa na conta do FGTS do autor.
Dito isto, cumpre enfatizar que a presente ao no tem como objetivo a cobrana dos
ndices inflacionrios expurgados pelos sucessivos planos de Governo sobre o FGTS, expurgos
inflacionrios referentes aos meses de janeiro de 1989 e abril de 1990.
Outrossim, no tem como objetivo a recomposio do saldo de sua conta vinculada ao
FGTS, mediante aplicao de taxa progressiva de juros prevista na Lei n5.107/66.

Portanto, a presente ao, claramente, possui causa de pedir e pedido completamente


distintos dos tipos de aes acima descritos, ficando assim, data mxima vnia, afastada qualquer
possibilidade de preveno/litispendncia/coisa julgada.
5 - DOS FATOS
A parte autora titular de conta do FGTS, sendo que o presente processo diz respeito ao
seu patrimnio do FGTS, lembrando que este mesmo FGTS, protegido pea Carta Magna, patrimnio
de milhes de trabalhadores brasileiros.
O Fundo de Garantia por Tempo e Servio foi criado na dcada de 1960 para proteger o
trabalhador, como sucedneo da antiga estabilidade decenal. constitudo por valores depositados pelas
empresas em nome de seus empregados e possibilita que o trabalhador forme um patrimnio.
O FGTS hoje financia programas da habitao popular, saneamento bsico e
infraestrutura urbana.
O FGTS regido pelas disposies da Lei n 8.036/90, por normas e diretrizes
estabelecidas pelo seu Conselho Curador e gerido pela Caixa Econmica Federal.
Dos artigos 2 e 13 da lei n 8.036/90 extramos que h uma obrigatoriedade de correo
monetria e de remunerao atravs de juros dos depsitos efetuados nas contas vinculadas do FGTS,
seno vejamos:
Art. 2. O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que se refere esta lei e outros
recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com atualizao monetria e juros, de modo
a assegurar a cobertura de suas obrigaes.
Art. 13. Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente com
base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana e
capitalizao juros de (trs) por cento ao ano.

Ressalta-se que o parmetro fixado para a atualizao dos depsitos dos saldos de
poupana e consequentemente dos depsitos do FGTS a Taxa Referencial - TR, conforme prescrevem
os arts. 12 e 17 da Lei n 12.703, de 7 de agosto de 2012, cuja dico a seguinte:
Art.12. Em casa perodo de rendimento, os depsitos de poupana sero remunerados:
I - como remunerao bsica, por taxa correspondente acumulao das TRD no perodo
transcorrido entre o dia do ltimo crdito de rendimento, inclusive, e o dia do crdito de
rendimento, exclusive:
II - como remunerao adicional, por juros de: (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012)
a) 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms, enquanto a meta da taxa Selic ao ano, definida pelo
Banco Central do Brasil, for superior a 8,5% (oito inteiros e cinco dcimos por cento);
ou (Redao dada pela Lei n 12.703, de 2012)
b) 70% (setenta por cento) da meta da taxa Selic ao ano, definida pelo Banco Central do Brasil,
mensalizada, vigente na data de incio do perodo de rendimento, nos demais casos. (Redao
dada pela Lei n 12.703, de 2012)
(...)

Art 17. A partir de fevereiro de 1991, os saldos das contas do Fundo de Garantia por tempo de
Servio (FGTS) passam a ser remunerados pela taxa aplicvel remunerao bsica dos
depsitos de poupana com data de aniversrio no dia 1, observada a periodicidade mensal
para remunerao .
Pargrafo nico. As taxas de juros previstas na legislao em vigor do FGTS so mantidas e
consideradas como adicionais remunerao prevista nesse artigo.

Sobressai da Lei n 8.177/91 a forma como a TR ser calculada:


Art. 1. O Banco Central do Brasil divulgar Taxa Referencial (TR), calculada a partir da
remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo fixo captados nos
bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de
investimentos, caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de
acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional, no prazo de
sessenta dias, e enviada ao conhecimento do Senado Federal.
1 (revogado)
2. As instituies que venham a ser utilizadas como bancos de referncia, dentre elas,
necessariamente, as dez maiores do Pas, classificadas pelo volume de depsitos a prazo fixo,
esto obrigadas a fornecer as informaes de que trata este artigo, segundo normas
estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional, sujeitando-se a instituio e seus
administradores, no caso de infrao s referidas normas, s penas estabelecidas no art. 44 da
Lei n 4.595 de 31 de dezembro de 1964
3. Enquanto no aprovada a metodologia de clculo de que trata este artigo, o Banco Central
do Brasil fixar a TR.

A metodologia de clculo foi h muito tempo definida pelo Banco Central -Conselho
Monetrio Nacional (CMN), e hoje est vigente sob a forma de Resoluo n 3.354, de 31 de maro de
2006.
Ocorre que h muito tempo, a TR no reflete mais a correo monetria tendo se
distanciado completamente dos ndices de inflao. Nos meses de setembro, outubro e novembro de
2012 em diante, a TR tem sido completamente anulada como se no existisse qualquer inflao no
perodo passvel de correo.
Ainda, entre 1991 e 2012, tudo que foi corrigido pela TR ficou abaixo do ndice de
inflao. Somente nos anos de 1992, 1994, 1995, 1996, 1997 e 1998, a TR ficou acima dos ndices de
inflao. Isso causou uma perda na conta do FGTS do autor.
Veja as perdas/ganhos anuais em relao ao INPC-IBGE:
Ano
1991
1992
1993
1994
1995
1996
1997
1998

Diferena
-8,41%
0,57%
-0,56%
2,21%
7,90%
0,43%
5,22%
5,18%

Ano
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009

Diferena
-10,40%
-5,20%
-4,07%
-2,11%
-0,75%
-3,53%
-4,55%
-3,27%

1999
2000
2001

-2,49%
-3,02%
-6,54%

2010
2011
2012

-5,43%
-4,59%
-5,56%

Sendo assim, o autor tem tido prejuzo, o qual deve ser recomposto pelo Judicirio.
Eis a razo desta ao.
6 - DO DIREITO
6.1 - Da correo monetria
A correo monetria existe entre ns desde a dcada de 1960. O principal terico da
Correo Monetria, o advogado Tributarista Bulhes Pedreira explica o seguinte:
Por analogia comas unidades de medidas fiscais podemos dizer que o nvel geral de preos o
padro primrio do valor financeiro, enquanto que a unidade monetria serve como padro
secundrio- usado, na prtica, para exprimir o valor financeiro, mas que deve ser aferido pelo
padro primrio porque sujeito a modificaes. (BULHES PEDREIRA, Jos Luiz. Correo
Monetria: Indexao Cambial. Obrigao Pecuniria. In Revista de Direito Administrativo.
N.193.p,353 a 372 jul/set 1993).

Segundo este entendimento, a moeda seria um padro secundrio, o que implicaria cindir
em duas as suas finces, atribuindo-se ao padro primrio, nvel geral de preo a funo de medida de
valor e s peas monetrias emitidas a funo de meios de pagamento ou de troca.
Letcio Jasen diz que Bulhes Pedreira, teria conseguido institucionalizar e colocar em
prtica a sua doutrina principalmente atravs da Lei n 4.357 de 1964 que criou o primeiro indexador da
Economia Brasileira, a ORTN (obrigao reajustvel do tesouro nacional), uma obrigao monetria cuja
funo era fazer varar, periodicamente a moeda nacional segundo seus respectivos poderes aquisitivos.
Desde esta data, um conjunto de ndices de correo monetria foi se sucedendo at a
entrada em vigor da Medida Provisria n 294, de 31 de janeiro de 1991, que e transformou na Lei n
8.177, de 1 de maro de 1991. Nesta oportunidade, o Governo Collor pretendeu substituir a srie de
indexadores tradicionais da correo monetria brasileira (ORTN, OTN, BTN) que eram vinculadas
variao dos nveis gerais de preos pela Taxa Referencial que tinha natureza financeira.
Ainda hoje permanece a perplexidade em relao natureza jurdica da TR, at por conta
da prpria inconsistncia da lei que a criou, que ora a trata como taxa de juros (art. 39) ora como
indexador (art. 18).
Taxas de juros objetivam promover a remunerao do capital. So calculadas por
quem disponibiliza o capital em beneficio de outra pessoa fsica ou jurdica para que empregue para
satisfao de determinada necessidade da expectativa de lucro. Os indexadores, por outro lado, podem
ser entendidos como ndices calculados a partir da variao de preos de mercado em determinado
perodo. O seu objetivo est na correo dos efeitos inflacionrios, quando se compara valores
monetrios em diferentes pocas.

Pois bem. Quando o STF enfrentou o tema da natureza da TR, disse atravs do voto
vencedor da ADI 493-0/DF que:
A Taxa Referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois, refletindo as variaes do
custo primrio da captao dos depsitos a prazo fixo no constitui ndice que reflita a variao
do poder aquisitivo da moeda.

No obstante, os Ministros vencidos Celso de Mello, Marco Aurlio e Ilmar Galvo


entenderam que a estrutura de clculo da taxa referencial no era suficiente para impedir sua utilizao
como parmetro de indexao da economia.
Mesmo assim, naquela oportunidade o STF entendeu que a TR possua natureza de taxa
de juros e declarou inconstitucional o art. 18 da Lei n 8.177/91, cujo texto original estabelecia que os
saldos devedores e as prestaes dos contratos integrantes do SFH passariam a ser atualizadas pela taxa
aplicvel remunerao bsica dos Depsitos de Poupana. Vale a pena transcrever este julgado:
Ao indireta de inconstitucionalidade - Se a lei alcanar os efeitos futuros de contratos
celebrados anteriormente a ela, ser essa lei retroativa (retroatividade mnima) porque vai
interferir na causa que uma ato ou fato ocorrido no passado - O dispositivo no artigo 5, XXXVI
da Constituio Federal se aplica a toda e qualquer lei infraconstitucional sem qualquer
distino entre lei de direo pblica e lei dispositiva. Precedente do STF - Ocorrncia no caso
de violao de adquirido. A taxa referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois
refletindo as variaes de custo primrio da captao dos depsitos a prazo fixo, no constitui
ndice que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda. Por isso, no h necessidade de se
examinar a questo de saber se as normas que alteram ndice de correo monetria se aplicam
imediatamente, alcanando, pois, prestaes futuras de contratos celebrados no passado, sem
violarem o disposto no artigo 5, XXXVI, da Carta Magna. Tambm ofendem o ato jurdico
perfeito os dispositivos impugnados que alteram o critrio de reajuste das prestaes nos
contratos j celebrados pelo sistema do Plano de Equivalncia Salarial por Categoria
Profissional (PES/CP). Ao direta inconstitucionalidade julgada procedente para declarar a
inconstitucionalidade dos artigos 18 caput e pargrafo 1 e 4; 20; 21 e pargrafo nico; 23 e
pargrafo 24 e pargrafos, todos da Lei n 8.177 de 1 de maio de 1991. (ADI 493, Relator Min.
Moreira Alves, Tribunal Pleno, Julgado em 25/06/1992, DJ 04-09-1992 PP-14089 EMENT VOL01674-02 PP-00260 RTJ VOL-00143-03 PP-00724).

Por algum tempo o prprio STJ rejeitou a TR como ndice de correo monetria, tanto
para poupana, quanto para o SFH. Neste sentido:
COMERCIAL. MTUO RURAL. CORREO MONETRIA. VINCULAO AO CRITRIO DE
REAJUSTE DOS DEPSITOS EM CADERNETA DE POUPANA. LICITUDE.
SUBSTITUIO PELA TR NOS MESES SUBSEQUENTES A FEVEIRO/91. PREVISO DE
UTILIZAO DA OTN. INDEXADOR CONTRATUALMENTE ELEITO. SUBSTITUIO EX
LEGE PELA TR. INCONSTITUCIONALIDADE DECLARADA. ADOO DO INPC.
PRECEDENTES. I - No contrato de mtuo rural lcito o pacto de vinculao da correo
monetria ao critrio de atualizao dos depsitos em caderneta de poupana, resultando devida
a incidncia do mesmo indexador nos meses subsequentes a fevereiro/91. (art. 13 da lei 8.177). II
- Em face da posio do STF inadmitindo a TR como fator de atualizao monetria
substitutivo do BTN, a correo dos valores, cuja forma de reajuste estava, por lei ou contrato,
atrelada a variao do valor de referido ttulo da dvida pblica, cumpre seja procedida, a

partir da lei 8.177/91 com base no INPC. (REsp 40.777/GO, Rel. Ministro Savio de Figueiredo
Teixeira, Quarta Turma, Julgado em 13/11/1995, DJ 11/12/1995, p. 43225)
ADMINISTRATIVO SFH REAJUSTES DAS PRESTAES E DO SALDO DEVEDOR
PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL (PES) INAPLICABILIDADE DA TR ADIN 4930/STF VANTAGENS PESSOAIS INCORPORADAS DEFINITIVAMENTE AO SALRIO
INCLUSO NO CLCULO DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO COMPROVADA
RISTJ, ART. 255 E PARGRAFOS SMULA 13/STJ PRECEDENTES STJ. Nos contratos
vinculados ao PES, o reajustamento das prestaes deve obedecer variao salarial dos
muturios, a fim de preservar a equao econmico-financeira do pactuado. As vantagens
pessoais incorporadas, definitivamente, ao salrio ou vencimento do muturio, incluem-se na
verificao da equivalncia para fixao das parcelas. Declarada pelo STF a
inconstitucionalidade da TR como fator de correo monetria (ADIN 493-0), o reajustamento
do saldo devedor, a exemplo das prestaes mensais, tambm deve obedecer ao Plano de
Equivalncia Salarial. Recurso conhecido e parcialmente provido. (REsp 14.839/BA Rel.
Ministro Franciso Peanha Martins, Segunda Turma, julgado em 23/11/1999, DJ 21/02/2002, p.
112)
SFH. PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL. REAJUSTE DAS PRESTAES.
ILEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO. NULIDADE DO ACRDO. INOCORRNCIA.
VANTAGENS PESSOAIS. INCLUSO. CORREO PELA TR. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. (...) 4- Inaplicvel a TR como fator de correo monetria. Entendimento
consagrado nesta Corte na esteira de orientao traada pelo STF. 5- Recurso especial
conhecido e parcialmente provido. (REsp 209.466/BA, Rel. Ministro Franciso Peanha Martins,
Segunda Turma, julgado em 07/08/2001, DJ 17/06/2002, p . 231)

Todavia, a Corte de Justia, fazendo uma releitura do voto do Ministro Moreira Alves do
STF, mudou de entendimento e passou a dotar a constitucionalidade da TR como ndice de correo
monetria, conforme demonstra o seguinte julgado:
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SALDO DEVEDOR. ATUALIZAO MONETRIA.
TR. 1. No inconstitucional a correo monetria com base na Taxa Referencial - TR. O que
inconstitucional sua aplicao retroativa. Foi isso o que decidiu o STF da ADI 493/DF,
Pleno, Min. Moreira Alves, DJ de 04.09.1992, ao estabelecer o mbito de incidncia da Lei
8.177, de 1991. 2. Aos contratos de mtuo habitacional firmados no mbito do SFH que prevejam
a correo do saldo devedor pela taxa bsica aplicvel aos depsitos da poupana aplica-se a
Taxa Referencial, por expressa determinao legal. Precedentes da Corte Especial: AGEREsp
725917/DF, Min. Laurita Vaz, DJ 19.06.2006; DERESP 453600/DF, Min. Aldir Passarinho
Junior, DJ 24.04.2006. 3. Embargos de divergncia a que se nega provimento. (EREsp
752.879/DF, Rel Ministro Teori Albino Zavascki, Corte Especial, julgado em 19/12/2006, DJ
12/03/2007, p. 184)

Em relao ao FGTS h at uma Smula do STJ sobre a aplicao da TR como ndice de


correo monetria. Nesse sentido:
A Taxa Referencial (TR) o ndice aplicvel a ttulo de correo monetria, aos dbitos com o
FGTS recolhidos pelo empregador, mas no repassados ao fundo. (Smula 459, Primeira Seo,
julgado em 25/08/2010, DJe 08/09/2010)

Como dito alhures, aplicao de ndice de correo monetria se presta para recuperar o
poder de compra do valor emprestado. Este poder de compra diretamente influenciado por um processo

inflacionrio. O prprio STJ reconhece a influncia da inflao na composio do ndice de correo


monetria, seno vejamos:
PREVIDENCIRIO E ECONMICO. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL. DETERMINAO DE
CORREO MONETRIA PELO IGP-M. NDICES DE DEFLAO. APLICABILIDADE.
OFENSA AO PRINCPIO DA IRREDUTIBILIDADE DOS VENCIMENTOS. NO
OCORRNCIA. PRESERVAO DO VALOR NOMINAL DA OBRIGAO. PRECEDENTES.
1."A correo monetria nada mais do que um mecanismo de manuteno do poder
aquisitivo da moeda, no devendo representar, consequentemente, por si s, nem um plus nem
um minus em sua substncia. Corrigir o valor nominal da obrigao representa, portanto,
manter, no tempo, o seu poder de compra original, alterado pelas oscilaes inflacionrias
positivas e negativas ocorridas no perodo. Atualizar a obrigao levando em conta apenas
oscilaes positivas importaria distorcer a realidade econmica produzindo um resultado que
no representa a simples manuteno do primitivo poder aquisitivo, mas um indevido acrscimo
no valor real. Nessa linha, estabelece o Manual de Orientao de Procedimento de Clculos
aprovado pelo Conselho da Justia Federal que, no havendo deciso judicial em contrrio, "os
ndices negativos de correo monetria (deflao) sero considerados no clculo de
atualizao", com a ressalva de que, se, no clculo final, 'a atualizao implicar reduo do
principal, deve prevalecer o valor nominal'" (Corte Especial, REsp 1.265.580/RS, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJe 18/4/12). 2. No precedente da Corte Especial, mencionado na deciso
agravada, ficou expressamente consignado que se, na atualizao da dvida, houver reduo do
principal, deve prevalecer o valor nominal, em respeito ao princpio da irredutibilidade de
vencimentos, previsto nos arts. 7, VI e 37, XV, da Constituio Federal. 3. A compreenso no
sentido de que no h violao ao princpio da irredutibilidade dos vencimentos, quando
preservado o valor nominal da obrigao, encontra respaldo na jurisprudncia do STF e do STJ.
4. Agravo regimental improvido. (AgRg nos EREsp 1252558/RS, Rel. Ministro Sergio Kukina,
Primeira Seo, julgado em 12/03/2013)

No podemos nos esquecer de que a cultura da correo monetria est de tal forma
arraigada ao nosso sistema econmico, que o prprio Cdigo Civil de 2002, traz diversos dispositivos
garantindo a atualizao monetria:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao
dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito,
retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato
por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Art. 772. A mora do segurador em pagar o sinistro obriga atualizao monetria da
indenizao devida segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, sem prejuzo dos juros
moratrios.
Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir
o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.

Esse retrospecto da evoluo legal e jurisprudencial a respeito da aplicao da TR como


ndice de correo monetria se faz necessrio para que pudssemos chegar ao ncleo do argumento
desta ao.
Hoje no pas h dois tipos de ndice de correo monetria. ndices que refletem a
inflao e, portanto, recuperam o poder de compra do valor aplicado, como o IPCA e o INPC, e um
ndice que no reflete a inflao e consequentemente no recupera o poder de compra do valor aplicado a Taxa Referencial/TR.
Historicamente preciso lembrar que a Taxa Referencial nunca foi igual inflao. Nem
quando experimentamos hiperinflao, nem quando experimentamos deflao. Todavia, os ndices da
TR, do INPC e do IPCA sempre andam prximos. Em outras palavras imperava a razoabilidade nos
ndices da TR para que pudessem atingir a finalidade de correo do valor do capital.
ANO
1991
1992
1993
1994
1995
1996

TR
335,51%
1.156,22%
2.474,73%
951,19%
31,6207%
9,5551%

INPC
475,11%
1.149,05%
2.489,11%
929,32%
21,98%
9,125%

IPCA
472,69%
1119,09%
2.477,15%
916,43%
22,41%
9,56%

No obstante, o cenrio comea a mudar a partir de 1999. A TR se distancia


expressivamente do INPC e do IPCA, ao ponto de hoje a inflao superar 6% ao ano e a TR ser igual a
zero. Logo, ela no se presta para o fim de manter o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS, que so um
patrimnio do trabalhador.
O sentimento geral que h muito tempo o FGTS um fundo inquo por ele no ter
recomposio inflacionria dos seus recursos. Na verdade, o trabalhador no est financiando programas
de habitao popular, saneamento bsico e infraestrutura urbana, ele est subsidiando.
Ao contrrio de outros investimentos, o FGTS no um fundo de livre disposio por
parte do trabalhador, no podendo ele decidir quais as aplicaes que lhe so mais convenientes ou
rentveis. O trabalhador tem que se submeter a polticas econmicas e sociais que lhe so altamente
prejudiciais.
Ora, mas a prpria lei do FGTS diz em seu artigo 2 que garantida a atualizao
monetria e juros. Quando a TR igual a zero este artigo descumprido. Quando a TR mnima e
totalmente desproporcional em relao inflao, este artigo tambm descumprido e o
patrimnio do trabalhador subtrado por quem tem o dever legal de administr-lo.
Em cenrio de TR zero e inflao pblica e notria, estamos diante de uma situao de
confisco. O Governo Federal, atravs da Caixa Econmica Federal, est confiscando os rendimentos dos
trabalhadores para subsidiar polticas pblicas, sem a menor possibilidade de ingerncia destes
trabalhadores.

10

Assim como em nosso Estado Democrtico de Direito, a Constituio veda que se utilize
o tributo com efeito de confisco, o trabalhador no pode ser punido com o confisco do que a prpria
Caixa define em seu stio eletrnico, como um patrimnio do trabalhador, e definitivamente o .
Quando se fala em patrimnio, imediatamente sobrevm lio da Professora Maria
Helena Diniz ao comentar o art. 91do Novo Cdigo Civil:
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa,
dotados de valor econmico. Universalidade de direito. a constituda por bens singulares
corpreos heterogneos ou incorpreos (complexo de relaes jurdicas) a que a norma jurdica,
com o intuito de produzir certos efeitos d unidade, por serem dotados de valor econmico, como
p. ex., o patrimnio (...). O patrimnio e a herana so consideradas como um conjunto, ou seja,
como uma universalidade. Embora se constituam ou no de bens materiais e de crditos, esses
bens se unificam numa expresso econmica que o valor. O patrimnio complexo de relaes
jurdicas de uma pessoa apreciveis economicamente. Incluem-se no patrimnio: a posse, os
direitos reais, as obrigaes e aes correspondentes a tais direitos. O patrimnio abrange
direitos e deveres redutveis a dinheiro. (Cdigo Civil Anotado, Ed. Saraiva, pag. 100).

Levando em conta que a relao jurdica entre os trabalhadores e a Caixa de direito


pessoal, o art. 233 do Cdigo Civil se torna inafastvel, na medida em que determina que a obrigao de
dar coisa certa abrange acessrios, ainda que no mencionados.
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange as acessrias dela embora no mencionadas,
salvo se o contrrio resultar do titulo ou das circunstancias do caso.

Ora, acessrios de dinheiro so os juros e a correo monetria.


E ento voltamos Taxa Referencial.
6.2 - Manipulao da TR pelo Banco Central/CMN
Independente da discusso sobre sua natureza jurdica, vamos aqui partir do pressuposto,
assentado pela jurisprudncia principal do STJ, que a TR ndice de correo monetria.
Tanto o art. 1 da Lei n 8.177/91 quanto o art. 5 da Lei n 10.192/01 (que convolou a
MP 1.053/95) atriburam ao Banco Central a regulamentao da metodologia de calculo da TR,
conforme critrio estabelecido na lei e a expedio das instrues necessrias ao cumprimento do artigo
que criou a TBF.
Art. 1. O Banco Central do Brasil divulgar Taxa Referencial (TR), calculada a partir da
remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo fixo captados nos bancos
comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de
investimentos, caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de
acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional, no prazo de
sessenta dias, e enviada ao conhecimento do Senado Federal. (Lei n 8.177/91)
Art. 5. Fica instituda Taxa Bsica Financeira - TBF, para ser utilizada exclusivamente como
base de remunerao de operaes realizadas no mercado financeiro, de prazo de durao igual
ou superior a sessenta dias. (Lei n 10.192/01)

11

No mister de regulamentar a TR, o Banco Central/CMN vem ao longo dos anos, criando
e reinventando frmulas para encontr-la. Pelo menos desde a Resoluo 2.075, de 26 de maio de 1994,
h formulas para encontrar a TR.
Todavia, com a instituio da Taxa Bsica Financeira, pela Medida Provisria
1.053/95, de 30 de junho de 1995, que a forma de clculo da TR sofre expressiva reviravolta.
Desde a Resoluo 2.437, de 30 de outubro de 1997, a TR calculada levando em conta
a Taxa Bsica Financeira e um Redutor.
A Resoluo 3.354/06, hoje vigente sobre o assunto, diz o seguinte:
Art. 1. Para fins de clculo da Taxa Bsica Financeira - TBF e da Taxa Referencial - TR, de que
tratam os arts. 1 da Lei n 8.177, de 1 de maro de 1991, 1 da Lei n 8.660, de 28 de maio de
1993, e 5 da Lei n 10.192, de 14 de fevereiro de 2001, deve ser constituda amostra das 30
maiores instituies financeiras do Pas, assim consideradas em funo do volume de captao
efetuado por meio de certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB), com prazo de 30 a
35 dias corridos, inclusive, e remunerados a taxas prefixadas, entre bancos mltiplos, bancos
comerciais, bancos de investimento e caixas econmicas.
Art.2. A TBF e a TR so calculadas a partir da remunerao mensal mdia dos CDB/RDB
emitidos a taxas de mercado prefixadas, com prazo de 30 a 35 dias corridos, inclusive, com base
em informaes prestadas pelas instituies integrantes da amostra de que trata o art. 1, na
forma a ser determinada pelo Banco Central do Brasil.
Art.4. Para cada dia do ms - dia de referncia -,o Banco Central do Brasil deve calcular a
TBF, para o perodo de um ms, com incio no prprio dia de referncia e trmino no dia
correspondente ao dia de referncia no ms seguinte, considerada a hiptese prevista no 2,
inciso IV. (...)
Art.5. Para cada TBF obtida, segundo a metodologia descrita no art.4, deve ser calculada a
correspondente TR, pela aplicao de um redutor "R", de acordo com a seguinte frmula:
TR = max {0,100 {[(1 + TBF/100) / R] -1}} (em%).
1. O valor do redutor 'R' deve ser calculado para todos os dias, inclusive no-teis, de acordo
com a seguinte frmula:
R = (a + b . TBF/100), onde:
TBF = TBF relativa ao dia de referncia;
a = 1,005;
b = valor determinado de acordo com a tabela abaixo, em funo da TBF obtida, segundo a
metodologia descrita no art. 4, em termos percentuais ao ano:
TBF (% a.a.) b
TBF maior que 160,48
TBF menor ou igual a 16 e maior que 150,44
TBF menor ou igual a 15 e maior que 140,40
TBF menor ou igual a 14 e maior que 130,36
TBF menor ou igual a 13 e maior ou igual a 110,32
2. Fica o Banco Central do Brasil autorizado a determinar o valor do parmetro "b" no caso
de a TBF obtida ser inferior a 11% a.a. (onze por cento ao ano).

12

O peculiar nesta determinao do Banco Central/CMN, que de resto se repete desde


1997, que a TBF e TR so exatamente iguais em sua gnese at o momento em que se determina que se
aplique um redutor TBF para se chegar TR.
No h na Lei da TR previso de aplicao de redutor, assim como tambm no h
na Lei que criou a TBF. Todavia, causa estranheza que diante de um comando aberto como o do art. 5
da MP n 1.503/95 (Lei n 10.192/01), o Banco Central/CMN, com amplos poderes para regulamentar o
assunto, no tenha institudo um redutor, mas o tenha feito ao regulamentar o art. 1 da Lei n 8.177/91,
que no era to flexvel.
O Economista Cesar Roberto Buzin explica o que o Banco Central/CMN est fazendo
com a TR, conforme trecho de Parecer Econmico sobre o tema:
Objeto de discusso a utilizao da TR como ndice de correo monetria, que apesar de no
ter sido criada como ndice de indexao monetria, vem sendo utilizada para tal finalidade na
correo dos valores aplicados caderneta de poupana e outras aplicaes como depsitos do
FGTS pertencentes aos trabalhadores, porm com gesto de terceiros.
A posio adotada pelo Superior Tribunal de Justia, em agosto de 2010, a respeito da utilizao
da TR como ndice de correo monetria foi sacramentada por meio da criao da Smula 454,
com a seguinte redao: Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo
ndice aplicvel caderneta de poupana, incide a Taxa Referencial (TR) a partir da vigncia da
Lei 8.177/91.
A TR calculada a partir da Taxa Bsica Financeira (TRF), uma mdia de taxa de juros pagas
nas aplicaes em certificados de depsitos bancrios (CDB) emitidas pelas trinta maiores
instituies financeiras.
Para calcular o valor da TR, preciso aplicar um redutor sobre a TRF, que depende de dois
parmetros, chamados de a e b. O parmetro a o fator de 1,005, equivalente
remunerao da caderneta antiga, ou seja, 0,5% ao ms, ou 6,27% ao ano de juros
remuneratrios. Enquanto que o b um decimal menor que 1, arbitrado pelo BACEN e que
varia de acordo com a taxa de juros bsica da economia, divulgada aps reunies do Comit de
Poltica Monetria do BC (Copom).
Para calcular o redutor (R) o parmetro b multiplicado pelo valor da TBF e somado ao
parmetro a, ou seja:
R = a + b x TBF
TR= 1+TBF - 1
R
A frmula significa que os novos dispositivos realizados nas contas de depsito de poupana
tenham como remunerao adicional (TR): (i) 0,5% a. m enquanto a mdia da taxa SELIC, taxa
bsica de juros, definida pelo BACEN, estiver acima de 8,5% a. a e (ii) 70% da meta da taxa
SELIC, mensalizada, vigente na data do incio do perodo do rendimento.
No nvel atual de taxa de juros decrescente de uma economia estabilizada e num cenrio para os
prximos anos, de juros baixos, a TR permanecer por um longo perodo indeterminado como
zero.

Na esteira do que foi deduzido no parecer comparativo entre os percentuais da TR, INPC
e IPCA, desde 1997, os depsitos nas contas vinculadas do FGTS dos trabalhadores esto perdendo
poder de compra, notadamente a partir de 1999.
ANO
1997

TR
9,4849%

INC
4,34%

IPCA
5,22%

13

1998
1999
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013 (at maro)

7,7938%
5,7295%
2,0962%
2,2852%
2,8023%
4,6485%
1,8184%
2,8335%
2,0377%
1,44452%
1,6348%
0,7090%
0,6887%
1,2079%
0,2897%
0,00%

2,49%
8,43%
5,27%
9,44%
14,74%
10,38%
6,13%
5,05%
2,81%
5,15%
6,48%
4,11%
6,46%
6,07%
6,17%
2,05%

1,65%
8,94%
5,97%
7,67%
12,53%
9,30%
7,60%
5,69%
3,14%
4,46%
5,90%
4,31%
5,91%
6,50%
5,84%
1,94%

MM. Julgador, hoje, o trabalhador que tem seu dinheiro aplicado no FGTS, e de l no
pode retir-lo para outro investimento, est sendo remunerado com 0, 247% de juros ao ms e mais
nada. No h nem correo monetria nem Taxa Referencial (independentemente de sua natureza
jurdica), em flagrante ofensa ao art. 2 da Lei n. 8.036/90, que impe a correo monetria dos valores
depositados pelo empregador.
Ainda que se argumente que a aplicao do Redutor pelo Banco Central/CMN seja legal,
sua reduo a zero em um cenrio de inflao superior a 6% ao ano, configura afronta ao art. 2 da Lei
8.036/90, que determina a atualizao monetria, bem como ao art. 233 do Cdigo Civil, quando sonega
os acessrios da obrigao de dar.
Mas necessrio ir mais alm e revisar o entendimento jurisprudencial sobre a TR como
ndice de correo monetria, mxime a partir da instituio de um Redutor que tem por efeito zerar o
ndice da TR em ambiente de inflao.
O quadro comparativo mostra que a TR no se presta como atualizador monetrio do
FGTS, pelo menos desde janeiro de 1999. Desde o momento em que o Banco Central/CMN estabeleceu
um redutor para TR, ela deixou de ser ndice confivel para atualizar monetariamente as contas do
FGTS, porque se descola dos ndices de inflao, sendo reduzido ano a ano. A finalidade da correo
monetria manter o poder de compra do capital, e esta finalidade nem de perto vem sendo alcanado
pela TR. A anulao total da TR s desfecho desta poltica predatria para o trabalhador.
O trabalhador, que luta para formar um patrimnio, tem que poder confiar na lei. Mas
esta confiana est quebrada.
H ntida expropriao do patrimnio do trabalhador, na medida em que se nega a ele a
devida atualizao monetria. Como dito no estudo acostado na inicial.
A atualizao monetria o elemento mais importante do mercado financeiro, pois sem a
medio precisa da perda do poder aquisitivo da moeda com o decorrer do tempo, ocorre uma
gigantesca destruio de valor. O objetivo fundamental da escolha de um ndice de atualizao

14

nos ativos (negcios, contratos, aplicaes, etc.) de proteger o patrimnio, evitando que ele
seja corrodo pela inflao.

O Poder Judicirio h de se opor a este esbulho, confisco, expropriao que o trabalhador


est sofrendo, desde 1999, com as constantes redues da TR em relao aos ndices de inflao,
culminando na sua completa nulidade, desde setembro de 2012.
Em 1991 e 1992, quando o STF julgou a ADIN 493-0/DF, ele deixou bem assentado que
a TR no constitua ndice que refletia a variao do poder aquisitivo da moeda. Esta caracterstica da TR
tem se confirmando ao longo dos anos. A sua aplicao aos saldos dos depsitos do FGTS tem gerado
gigantesca subtrao de valores do patrimnio do trabalhador. H anos, os trabalhadores que tem
depsitos no FGTS no experimentam ganhos reais em sua aplicao. Ao contrrio. H muito tempo, os
trabalhadores tem rendimentos inferiores inflao, mesmo levando em conta a remunerao dos juros
de 3% ao ano.
O que torna um ndice inidneo a intensa ingerncia do Banco Central/CMN na sua
formulao. Como explica o economista Csar Buzim:
A TR deveria servir como referncia para os juros vigentes no Brasil, sendo divulgada
mensalmente, a fim de evitar que a taxa de juros do ms corrente refletisse a inflao do ms
anterior, apesar das suas caractersticas, foi usada como ndice econmico de correo
monetria (...)
A mudana no comportamento da TR no se deve somente a oscilaes da economia, mas
tambm sistemtica apuratria desse ndice.
Inicialmente ficou estabelecido que o BACEN efetuaria o clculo da TR a partir da remunerao
mensal mdia dos certificados e recibos de depsito bancrio (CDB/RDB), emitindo uma
amostra de instituies financeiras, levando em conta a taxa mdia de remunerao dos
CDB/RDBs e um redutor fixado por resoluo do CMN.
Como consequncia da atuao do BACEN, a taxa referencial deixou de refletir o ndice
inflacionrio a partir de 1999. (...)
O prejuzo causado aos trabalhadores devido aplicao da TR como ndice de correo
monetria tamanho que quando analisado o fator de correo acumulado do FGTS visualiza-se
que a rentabilidade desse fundo no supera os ndices inflacionrios desde 2002, rendendo
menos que a inflao a partir de 2007, apesar da aplicao de juros de 3% a. a.
Diante do exposto podemos afirmar que a TR no repe mais as perdas inflacionrias, o que
afeta consideravelmente os poupadores, bem como os trabalhadores que possuem o FGTS (...)
Com base nas normas Resoluo CMN n 2.437, de 30.10.98, Resoluo CMN n 2.604, de
23.04.99, Resoluo CMN 2.809 de 21.12.00, Resoluo CMN n 3.3.54, de 31.03.2006,
Resoluo CMN n 3.336, de 05.03.2007 e Circular n 3.356, de 11/07/2007, que estabeleceram
no decorrer dos anos a forma de clculo da TR, bem como nas informaes disponibilizadas pelo
BACEN foi construda planilha demonstrando a evoluo do fator de ponderao b, elemento
essencial para o clculo redutor da TR.
As primeiras mudanas significativas da TR ocorreram atravs das Resolues CMN n 2.387/97
e n 2.437/97 que estabeleceram a frmula de clculo do redutor da TR com duas novas
variveis, ambas definidas pelo BACEN, quais sejam: a constante a e o fator de ponderao
b.
A partir da Resoluo CMN n 2.809/2000, o BACEN passou a determinar o fator b sem
critrio tcnico conhecido, a partir de certo patamar, conforme visualizado na tabela abaixo:
MS - a Meta para a taxa SELIC em (% a.a)
MS
b

15

MS >
16
0, 48
16 >=
MS
>:15
0, 44
15 >=
MS
>14
0, 40
14 >=
MS
>:13
0, 36
13 >=
MS
>12
0, 32
12 >=
MS
>:11
0, 28
11 >=
MS
>10
0, 24
10
Abaixo de 10 fator b determinado pelo BACEN
Essa discricionariedade do BACEN na valorao do fator b acolhida pelas circulares e
resolues posteriores, impactou o clculo do Redutor da TR.

De pouco adiantaria ao trabalhador que fosse determinado ao Banco Central/CMN que


recalculasse a TR, pois, uma nova frmula estaria igualmente sob a discricionariedade e subjetivismo
total do Banco. Basta avaliar a sucesso de Resolues do Banco Central/CMN sobre o tema, conforme
Parecer do referido Economista.
Partindo da premissa inequvoca que a TR no mais repe as perdas monetrias dos
depsitos do FGTS, outro caminho no existe seno o de adotar um novo ndice que verdadeiramente
corrija estes depsitos.
6.3 - ndices que efetivamente produzem correo monetria
A Lei de Introduo s Normas de Direito Brasileiro estabelece em seu art. 5 que na
aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e as exigncias do bem comum.
A lei do FGTS tem um fim social indiscutvel, proteger o trabalhador e constituir um
patrimnio que lhe sirva de arrimo em vrias situaes da vida.
Diante de tudo que foi demonstrado, o juiz atender os fins sociais da Lei do FGTS ao
reconhecer que correo monetria, reposio dos ndices inflacionrios de forma a garantir o poder de
compra daquele dinheiro ali depositado no Fundo, efetivamente devida pela Caixa Econmica Federal.
Se a TR no pode ser considerada como um ndice idneo, sobrevm a necessidade de
substitu-la por um ndice que realmente reponha as perdas monetrias. E ento, nada obsta que o juiz
considere ndice previsto em outra legislao.
At por questo de equidade, o melhor ndice para substituir a TR o ndice que corrige
monetariamente o salrio dos trabalhadores e os benefcios previdencirios. Este ndice est previsto na
Lei 12.382, de 25 de Fevereiro de 2011, cujos primeiros artigos trazem a seguinte dico:
Art. 1. O salrio mnimo passa a corresponder ao valor de R$ 545,00 (quinhentos e quarenta e
cinco reais).
Pargrafo nico. Em virtude do disposto no caput, o valor dirio do salrio mnimo
corresponder a R$ 18,17 (dezoito reais e dezessete centavos) e o valor horrio, a R$ 2,48 (dois
reais e quarenta e oito centavos).
Art. 2. Ficam estabelecidas as diretrizes para a poltica de valorizao do salrio mnimo a
vigorar entre 2012 e 2015, inclusive, a serem aplicadas em 1 de janeiro do respectivo ano.

16

1. Os reajustes para a preservao do poder aquisitivo do salrio mnimo correspondero


variao do ndice Nacional de Preos ao Consumidor - INPC, calculado e divulgado pela
Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, acumulada nos doze meses
anteriores ao ms do reajuste.
2. Na hiptese de no divulgao do INPC referente a um ou mais meses compreendidos no
perodo do clculo at o ltimo dia til imediatamente anterior vigncia do reajuste, o Poder
Executivo estimar os ndices dos meses no disponveis.
3. Verificada a hiptese de que trata o 2, os ndices estimados permanecero vlidos para os
fins desta Lei, sem qualquer reviso, sendo os eventuais resduos compensados no reajuste
subsequente, sem retroatividade.
4. A ttulo de aumento real, sero aplicados os seguintes percentuais:
I - em 2012 ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do Produto Interno
Bruto - PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2010;
II - em 2013, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada
pelo IBGE, para o ano de 2011;
III - em 2014, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada
pelo IBGE, para o ano de 2012; e
IV - em 2015, ser aplicado o percentual equivalente taxa de crescimento real do PIB, apurada
pelo IBGE, para o ano de 2013.
5. Para fins do disposto no 4, ser utilizada a taxa de crescimento real do PIB para o ano de
referncia, divulgada pelo IBGE at o ltimo dia til do ano imediatamente anterior ao de
aplicao do respectivo aumento real.

No h porque ter dois pesos e duas medidas. Se o salrio mnimo corrigido


monetariamente pelo INPC, o depsito do FGTS que, em ltima anlise, um salrio indireto do
trabalhador, tambm h de s-lo.
E observe que o objetivo da Lei em corrigir o salrio mnimo pelo INPC decorre
exclusivamente da necessidade de preservar seu poder aquisitivo. A necessidade de preservar o poder
aquisitivo uma constante em todas as transaes financeiras, e ela s se aperfeioa quando repe
efetivamente perdas inflacionrias.
Outro ndice que se mostra aplicvel, na hiptese deste douto juzo entender que no
aplicaria o INPC, o IPCA, ndice oficial do Governo Federal para medio das metas inflacionrias,
contratadas com o FMI, a partir de julho de 1999 (informao obtida no Portal Brasil www.portalbrasil.net).
Ambos os ndices so infinitamente mais adequados a preservar o poder aquisitivo dos
depsitos do FGTS do que a aniquilada TR.
6.4 . Do prejuzo do trabalhador subtrao do seu patrimnio FGTS
Ainda necessrio aprofundarmos um pouco mais nas consequncias que esta subtrao
de recursos do patrimnio do trabalhador traz a todos, individual e coletivamente.
de conhecimento geral que o Sistema Financeiro de Habitao dispe dos recursos do
FGTS para financiar o maior sonho de todo brasileiro a casa prpria. Tambm de conhecimento geral

17

que a Caixa Econmica Federal o Banco que mais se utiliza destes recursos do SFH para financiar,
emprestar dinheiro para os brasileiros comprarem a casa prpria.
E, embora em princpio, no haja correlao entre o trabalhador que tem depsito no
FGTS que so emprestados para financiar a casa prpria, e aqueles que se valem do emprstimo do SFH
para adquirir sua casa prpria, em algum momento, trabalhador e muturio so a mesma pessoa.
E neste conceito de muturio e trabalhador serem a mesma pessoa que se evidencia a
maior sordidez da histria deste Pas.
J seria reprovvel o fato da Caixa Econmica Federal pegar dinheiro a juros baixos e
sem nenhuma correo e emprest-lo a juros muito mais altos, mesmo sem correo (uma vez que a TR
tambm corrige as prestaes do SFH). Assim, a instituio bancria leva imensa vantagem nesta
negociao.
Mas a situao piora consideravelmente quando, a Caixa pega dinheiro a juros baixos,
sem nenhuma correo para o trabalhador, e empresta para ele mesmo.
Suponhamos que um trabalhador queira adquirir uma casa prpria utilizando os recursos
do seu FGTS. Ele encontra o imvel, mas verifica que seus recursos no so suficientes para adquir-lo.
Ento se dirige a um Banco para financiar a diferena, comprometendo sua renda por muitos anos.
A maioria dos trabalhadores brasileiros, quando quer adquirir seu imvel, dirige-se
Caixa Econmica Federal.
Todavia, se o depsito do FGTS tivesse sido devidamente corrigido, se ele mantivesse
seu poder de compra, ou o emprstimo seria menor ou sequer haveria necessidade do trabalhador
comprometer sua renda e anos de trabalho para adquirir aquilo que o nosso sonho mais primrio, nossa
necessidade mais real como indivduo e como povo brasileiro.
A Caixa Econmica Federal est emprestando para o trabalhador aquilo que ela
deixou de pagar a ele a ttulo de correo monetria na sua conta de FGTS.
O trabalhador no merece isso!
A Caixa Econmica Federal vale-se da fragilidade humana para colocar-se como
realizadora de sonhos, ao mesmo tempo em que, ano aps ano, aufere lucros exorbitantes custa do
trabalhador.
A Correo pela TR inconstitucional e abusiva.
7 CONCLUSES
A Taxa Referencial - TR, enquanto ndice de correo monetria assim considerada pela
atual jurisprudncia ptria, no pode ser reduzida a ZERO, como tem sido nos ltimos meses, pois

18

afronta flagrantemente o art. 2 da Lei. 8.036/90, que garante a atualizao monetria aos depsitos feitos
no FGTS.
Como ndice de correo monetria, a TR deveria garantir o poder aquisitivo dos
depsitos do FGTS, que se perfaz levando em conta os ndices de inflao. Desde janeiro de 1999, a TR
se distanciou sensivelmente dos ndices oficiais de inflao, impingindo profundas perdas aos depsitos
do FGTS, tornando-se inidnea para garantir a reposio das perdas monetrias.
A inidoneidade da TR como ndice de correo monetria decorre de mudanas
introduzidas na sua metodologia de clculo pelo Banco Central do Brasil/CMN que, atravs do
mecanismo econmico de um redutor, vem nitidamente manipulando o ndice para que ele se desprenda
da inflao at anul-la completamente, a despeito de um quadro de inflao persistente no Pas.
A Caixa Econmica Federal est se prestando ao papel de espoliador do FGTS, na
medida em que dispe do patrimnio do trabalhador sem a devida contraprestao. A correo monetria
aplicada ao FGTS tem sido h muito tempo menor que a inflao registrada, de forma que descumpre
no s o art. 2 da Lei. 8.036/90, art. 233 do Cdigo Civil, mas tambm toda lgica e princpios do
mercado econmico.
Quem empresta tem direito a ser remunerado com juros e a totalidade da correo
monetria. O trabalhador no pode ser obrigado a subsidiar ainda mais os projetos do Governo Federal.
O ainda mais decorre do fato dos juros de 3% do FGTS serem os menores do mercado, o que por si s,
demonstra que ele j est fazendo sua parte sob a perspectiva social.
Se o Governo Brasileiro remunerasse os investidores internacionais com TR mais 3%
a.a., como faz os trabalhadores, haveria uma fuga em massa nos investimentos no Pas, e certamente
estaramos experimentando uma tsunami econmica e no uma simples marolinha.
Sendo a TR ndice inidneo para restabelecer o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS,
sua substituio por outro ndice que melhor recomponha as perdas monetrias se torna imperioso, a fim
de fazer prevalecer o art. 2 da Lei. 8.036/90 e art. 233 do Cdigo Civil.
Posto que desde janeiro de 1999 o redutor criado pelo Banco Central/CMN promoveu o
completo distanciamento da TR dos ndices oficiais de inflao. Temos que desde ento ela perdeu sua
condio de repor as perdas inflacionrias dos depsitos do FGTS, devendo desde esta data ser
substituda pelo INPC, alternativamente, pelo IPCA, ou ainda, algum outro ndice que efetivamente
recomponha o valor monetrio, perdido pela inflao.
8 - DO POSICIONAMENTO DOS TRIBUNAIS SUPERIORES
posicionamento consolidado do STF de que a TR no serve como correo monetria.
Ao julgar um caso de um credor do Instituto Nacional de Seguro Social (INSS), em
maio/2013, a ministra Carmen Lucia reafirmou a posio da corte de que a Taxa Referencial - que
remunera a poupana - no serve para recompor a perda inflacionria da moeda:

19

RECURSO
EXTRAORDINRIO.
CONSTITUCIONAL.
NDICE
OFICIAL
DE
REMUNERAO BSICA DA CADERNETA DE POUPANA: INCONSTITUCIONALIDADE
DA EXPRESSO. ACRDO RECORRIDO DISSONANTE DA JURISPRUDNCIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. NDICE DE CORREO MONETRIA: OFENSA
CONSTITUCIONAL INDIRETA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Recurso
extraordinrio interposto com base na alnea a do inc. III do art. 102 da Constituio da
Repblica contra julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, que decidiu: AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
PREVIDENCIRIO.
EXECUO.
PRECATRIO/RPV
COMPLEMENTAR. EC N. 62/2009. ART. 100, 12, DA CF. CONSTITUCIONALIDADE.
INCIDNCIA IMEDIATA. 1. O 12 do artigo 100 da Constituio Federal, introduzido pela EC
n 62, de 09/11/2009 (publicada em 10/12/2009), tem aplicao imediata aos feitos de natureza
previdenciria, sendo constitucional. 2. Entendimento firmado no sentido de que a TR mostra-se
vlida como ndice de correo monetria. 3. Nada impede o legislador constitucional ou
infraconstitucional de dispor sobre correo monetria e taxa de juros e, em se tratando de
relao de direito pblico, no h bice incidncia imediata da lei, desde que respeitado
perodo anterior vigncia da nova norma (vedao retroatividade), pois no existe direito
adquirido a regime jurdico (fl. 68). 2. O Agravante alega que o Tribunal a quo teria
contrariado os artigos. 1, inciso III; 5, caput e incisos XXII, XXXVI, e 37, caput, da
Constituio da Repblica. Argumenta que: A EC n 62/2009, em seu art. 1, 12, instituiu que
A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de
requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza,
ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de
compensao da mora, incidiro juros simples no mesmo percentual de juros indecentes sobre a
caderneta de poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. Como se sabe, o
ndice de remunerao bsico da poupana a Taxa Referencial TR, ndice controlado pelo
Estado, e utilizado como instrumento de controle da economia vide os sucessivos ndices
mensais zerados, a fim de controle de aporte de capital nas poupanas. Tanto a TR no se presta
como ndice de correo monetria, que o STF j decidiu nesse sentido: A taxa referencial (TR)
no ndice de correo monetria (...) no constitui ndice que reflita a variao do poder
aquisitivo da moeda (ADI 493-0/DF, Relator Min. Moreira Alves, Plenrio, DJ 4.9.1992). (...)
Assim sendo, texto to danoso ao cidado no poder ser tolerado pelo Judicirio, merecendo a
declarao de inconstitucionalidade do 12 do artigo 100 da Constituio Federal, adicionado
pela EC n 62/2009. (...) Assim, declarada a inconstitucionalidade do ndice aplicado ao
precatrio pago nos autos, deve ser tomado como vigente e aplicado ao caso concreto o ndice
IPCA-E (fls. 72-73). Apreciada a matria trazida na espcie, DECIDO. 3. Razo jurdica
assiste, em parte, ao Recorrente. O Desembargador Relator no Tribunal Regional Federal da 4
Regio afirmou: Quando da anlise do pedido de efeito suspensivo, foi proferida a seguinte
deciso: (...) Firmou-se na 3 Seo deste Tribunal o entendimento de que a Lei n 11.960, de
29/06/2009 (publicada em 30/06/2009), que alterou o art. 1-F da Lei n 9.494/97, determinando
a incidncia nos dbitos da Fazenda Pblica, para fins de atualizao monetria, remunerao
do capital e compensao da mora, uma nica vez, at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais
de remunerao bsica e juros da caderneta de poupana, aplica-se imediatamente aos feitos de
natureza previdenciria, sendo constitucional. No h razo para tratamento diferenciado em
relao ao 12 do artigo 100 da Constituio Federal, introduzido pela EC n 62, de 09/11/2009
(publicada em 10/12/2009), que trata especificamente da situao de atualizao de valores de
requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento. A Taxa Referencial, segundo
entendeu o Superior Tribunal de Justia, pode ser utilizada como ndice de correo monetria.
O que no se mostra possvel sua substituio em pactos j firmados, de modo a violar o direito
adquirido e o ato jurdico perfeito. A Smula n 295 do Superior Tribunal de Justia, a propsito,
enuncia: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n.
8.177/91, desde que pactuada. Colhe-se da jurisprudncia desta Corte: (...). A situao dos autos
um pouco diversa, pois se discute sobre a incidncia imediata de norma que disps sobre os

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acrscimos aplicveis aos dbitos previdencirios. Apropriada, contudo, a aplicao do


entendimento de que a TR mostra-se vlida como ndice de correo monetria. Por outro lado,
nada impede o legislador constitucional ou infraconstitucional de dispor sobre correo
monetria e taxa de juros. Em se tratando de relao de direito pblico, nada obsta a incidncia
imediata da lei, desde que respeitado perodo anterior vigncia da nova norma (vedao
retroatividade), pois no existe direito adquirido a regime jurdico. Assim, tratando-se de norma
nova que disps, para o futuro, sobre os acrscimos aplicveis a crditos previdencirios, no se
cogita de violao clusula constitucional que assegura o direito de propriedade (art. 5, XXII,
CF), ou mesmo quela que protege o direito adquirido e o ato jurdico perfeito (art. 5, XXXVI,
CF). Como no se cogita de violao do princpio da isonomia, certo que situaes dspares
podem receber tratamento diferenciado, de modo que a utilizao de indexadores diversos, mas
idneos, para atualizao de crditos de naturezas diversas, no contraria o artigo 5, caput, da
Constituio Federal. Da mesma forma, como a norma produz efeitos para o futuro, no est a
ofender a coisa julgada (art. 5, inciso XXXVI CF), certo que a coisa julgada somente incide em
relao s situaes especificamente na deciso judicial, de modo que a definio do ndice de
correo monetria referente a perodo posterior no est forrada ao advento de mudana
normativa. Consigno, por fim, que a norma que validamente dispe sobre os acrscimos
aplicveis a dbito do poder pblico evidentemente no est a violar os princpios da moralidade
e da eficincia (art. 37 da CF). Oportuna a referncia a precedentes do Superior Tribunal de
Justia: (...). Segue em sentido assemelhado precedente do Supremo Tribunal Federal que
espelha a posio daquela Corte: Agravo regimental em agravo de instrumento. 2. Execuo
contra a Fazenda Pblica. Juros de mora. Art. 1-F da Lei n. 9.494/97, com redao dada pela
MP n. 2.180-35/2001. 3. Entendimento pacfico desta Corte no sentido de que a MP n. 2.18035/2001 tem natureza processual. Aplicao imediata aos processos em curso. 4. Agravo
regimental a que se nega provimento (STF, AgR no AI n 776.497, Segunda Turma, Relator Min.
Gilmar Mendes, Julgamento 15/02/2011). Diante de todo o exposto, defiro o pedido de efeito
suspensivo. No havendo novos elementos a ensejar a alterao do entendimento acima
esboado, deve o mesmo ser mantido por seus prprios fundamentos, dada a sua adequao ao
caso concreto (fls. 66-67 v.). O acrdo recorrido destoa da jurisprudncia deste Supremo
Tribunal, que declarou a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art. 100 da Constituio da Repblica
(acrescentado pela Emenda Constitucional n. 62/2009): o Tribunal julgou procedente a ao
para declarar a inconstitucionalidade da expresso na data de expedio do precatrio,
contida no 2; os 9 e 10; e das expresses ndice oficial de remunerao bsica da
caderneta de poupana e independentemente de sua natureza, constantes do 12, todos
dispositivos do art. 100 da CF, com a redao dada pela EC n. 62/2009, vencidos os Ministros
Gilmar Mendes, Teori Zavascki e Dias Toffoli. Votou o Presidente, Ministro Joaquim Barbosa
(ADI 4.357, Relator Ministro Luiz Fux, Plenrio, DJe n 59/2013, de 2.4.2013). 4. Quanto
determinao do ndice a ser aplicado na correo monetria do precatrio, trata-se de matria
a ser decidida com base em norma infra legal (Resoluo n 122/2010 do Conselho da Justia
Federal), no afeta a este Supremo Tribunal: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
EXTRAORDINRIO. TRIBUTRIO. PRECATRIO. ATUALIZAO. NDICE DE CORREO.
A REPERCUSSO GERAL NO DISPENSA O PREENCHIMENTO DOS DEMAIS
REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS. ART. 323 DO RISTF C.C. ART. 102,
III, 3, DA CONSTITUIO FEDERAL. MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA
REFLEXA. REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE. SMULA
N. 279 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INVIABILIDADE DO RECURSO
EXTRAORDINRIO. (...). 3. Deveras, entendimento diverso do adotado pelo acrdo recorrido
como deseja o recorrente quanto ao ndice de correo monetria adequado para a
atualizao do valor do presente precatrio, demandaria a anlise da legislao
infraconstitucional que disciplina a espcie (Resoluo n 115/2010, do CNJ), bem como o
reexame do contexto ftico-probatrio engendrado nos autos, o que inviabiliza o extraordinrio,

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a teor do Enunciado da Smula n 279 do Supremo Tribunal Federal, que interdita a esta Corte,
em sede de recurso extraordinrio, sindicar matria ftica, verbis: (...). (Precedentes: RE n
404.801-AgR, Relator Ministro Cezar Peluso, 1 Turma, DJ 04.03.05; AI n. 466.584-AgR, Relator
Ministro Nelson Jobim, 2 Turma, DJ 21.05.04, entre outros). 4. In casu, o acrdo
originariamente recorrido assentou: AGRAVO DE INSTRUMENTO PRECATRIO NO
INCIDNCIA DE JUROS DE MORA INTELIGNCIA DA SMULA 17, DO STF
ATUALIZAO NDICE DE REMUNERAO DA CADERNETA DE POUPANA
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1) vedada a incidncia de juros no clculo da
atualizao dos valores de precatrios, exceto se houver mora no seu pagamento (STF: Smula
Vinculante n 17). 2) Aps o advento da Emenda Constitucional n 62/2009, a atualizao de
valores de precatrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua
natureza, passou a ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana
(CF/88: art. 100, 12). 3) Recurso conhecido e parcialmente provido. 5. Agravo regimental a
que se nega provimento (RE 684.571-AgR, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJe
30.10.2012). 5. Pelo exposto, dou parcial provimento a este recurso extraordinrio (art. 557, 1A, do Cdigo de Processo Civil e art. 21, 2, do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal) para reafirmar a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art. 100 da Constituio da Repblica e
determinar que o Tribunal de origem julgue como de direito quanto aplicao de outro ndice
que no a taxa referencial (TR). Publique-se. Braslia, 13 de junho de 2013. Ministra Crmen
Lcia/Relatora (RE 747706, Relatora Ministra Crmen Lcia, julgado em 13/06/2013, publicado
em DJe 124 de 28/06/2013)

No dia 27 de maio, o ministro Castro Meira, do STJ, proferiu deciso semelhante,


favorvel a uma credora da Unio que teve a indenizao reconhecida pela Justia por violao de
direitos fundamentais. E foi alm, determinou a aplicao do IPCA para atualizar o valor dos precatrios.
A unio recorreu da deciso alegando que a deciso do Supremo ainda no havia sido publicada. No dia
26 de junho, a 1 Seo do STJ rejeitou o recurso:
A Coordenadoria de Execuo Judicial-CEJU prestou a seguinte informao: Transitada em
julgado a deciso que homologou os clculos apresentados pela Unio nos embargos execuo
e remetidos os autos a esta Unidade, conforme deciso de fl. 124 dos embargos, procedeu-se
atualizao da conta de liquidao. Apurou-se como devido exequente, em abril/2013, o valor
de R$ 971.061,57 (novecentos e setenta e um mil, sessenta e um reais e cinquenta e sete
centavos), conforme demonstrado na planilha anexa. No clculo do quantum debeatur foram
mantidos os critrios empregados na conta elaborada pela Unio e homologada na deciso de
fls. 40-43 dos embargos, quais sejam: Incidncia de juros de mora no percentual de 0,5% ao
ms, at o trnsito em julgado dos embargos, ocorrido em agosto/2011; Correo monetria pelo
IPCA-E/IBGE. Destaque-se que estendeu-se a utilizao do IPCA-E para atualizao da conta
at a data corrente, tendo em vista ter sido esse o ndice empregado na conta homologada e,
ainda, porque o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 4357, acrdo pendente de
publicao, julgou parcialmente inconstitucional o 12 no tocante s expresses "ndice oficial
de remunerao bsica da caderneta de poupana" e "independentemente de sua natureza" e,
por arrastamento, essas mesmas expresses constantes no art. 1-F da lei n 9.494/1997, alterado
pelo art. 5 da lei n 11.960/2009 (Ata n 5, de 14/3/2013, publicada no DJe n 59, de 1/4/2013),
excluindo, desse modo, a Taxa Referencial - TR como fator de atualizao das condenaes
impostas Fazenda Pblica. Registre-se, ainda, que nessa ADI tambm foi declarada a
inconstitucionalidade dos 9 e 10 do art. 100 da Constituio Federal, que tratam da
compensao de dbitos dos beneficirios de precatrios junto Fazenda Pblica devedora.
Diante do exposto, submetemos estes autos considerao de Vossa Excelncia com a
proposio de que sejam intimadas as partes para se manifestarem sobre o clculo atualizado

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por esta Unidade para expedio do respectivo precatrio (e-STJ fl. 343). Instadas, as partes
manifestaram-se. A exequente aprovou os clculos (e-STJ fl. 352), enquanto a Unio discordou
no ponto em que "foi considerada a variao do IPCA-e para correo monetria para todo o
perodo quanto o correto seria aplicar a variao da TR a partir de julho de 2009, nos termos da
Lei 11.960/2009 e Manual de Clculos da Justia Federal" (e-STJ fl. 355). o relatrio. Decido.
Corretos so os clculos apresentados pela CEJU, porquanto, alm de ter sido o IPCA-E o
ndice empregado na conta homologada, olvida-se a Unio de que o Supremo Tribunal Federal,
na ADI 4.357/DF, em 14.3.2013, declarou a inconstitucionalidade, por arrasto, das expresses
"independentemente de sua natureza" (para efeito de correo monetria) e "ndices oficiais de
remunerao bsica", contidos no art. 1-F da Lei 9.494/97, com a redao da Lei 11.960/2009.
Significa dizer que, no tocante correo monetria, mesmo a partir de julho/2009, continuar
sendo adotado o IPCA-E/IBGE, e no mais o ndice previsto no Manual de Orientao de
Procedimentos para os Clculos na Justia Federal. Ante o exposto, expea o precatrio nos
termos da planilha de clculos elaborada pela CEJU s e-STJ fls. 343-344. (Execuo MS n
11.761 DF (2008/0132683-2), Relator Ministro Castro Meira, 31/05/2013).

Sendo assim, Excelncia, pacifico nos Tribunais Superiores que no se aplica a TR


como ndice de correo.
9 - DA TUTELA ANTECIPADA
O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil preceitua que possvel a concesso de Tutela
Antecipada se o juiz se convencer da verossimilhana da alegao e houver fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao.
A verossimilhana da alegao j foi amplamente demonstrada.
O fundado receio de dano de difcil reparao advm do fato de que a correo monetria
uma obrigao de trato sucessivo.
O art. 12 da Lei n 8.177/ 91, com Redao da Lei n 12.073/12, determina que a
remunerao dos depsitos seja feita em cada perodo de rendimento.
Cada perodo de rendimento que a Caixa Econmica Federal sonega a correo
monetria dos depsitos do FGTS, o dano contra o trabalhador se configura.
O dano que a ausncia de correo monetria traz , indubitavelmente, individual
homogneo. O nexo entre o sujeito ativo e o responsvel pelo dano se d em uma situao jurdica com
origem comum para todos os titulares do direito violado.
Apesar da origem comum, no se exige que cada um dos indivduos atingidos pela
violao do direito padea do mesmo mal. O dano divisvel.
Mas mesmo sendo divisvel de fcil percepo que, no geral, a ausncia de correo
monetria implica em menos dinheiro disposio do trabalhador para a consecuo dos seus negcios
jurdicos naquelas hipteses em que a lei permite.

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Cada casa que o trabalhador deixa de comprar, cada prestao de imvel que ele deixa de
abater, cada tratamento de neoplasia maligna que ele deixa de fazer, cada remdio para o tratamento do
HIV que ele deixa de comprar, porque seu FGTS perdeu o poder aquisitivo, um dano de difcil
reparao que se renova.
Acresa-se a este dano, a situao de refm que o trabalhador com depsito do FGTS se
encontra quando quer financiar seu imvel pelo SFH com a Caixa Econmica Federal. Hoje, e enquanto
durar a TR zero, ele ter que financiar mais do que seria necessrio, pois o que lhe pertence de direito
correo monetria no est incidindo sobre seu depsito.
E ao que tudo indica, este dano continuar se repetindo por um longo perodo. Verificase no Estudo Econmico que ao tempo em que esta ao perdurar, a TR continuar anulada, ou reduzida
a patamares mnimos, impondo aos trabalhadores mais perda de seu poder aquisitivo, mais dilapidao
do seu patrimnio, mais restries sua capacidade de fazer negocio jurdico.
No h dvida de que h um risco de difcil reparao na medida em que no possvel
quantific-lo, mas no h como neg-lo, tanto se levarmos em conta o trabalhador individualmente
considerado como a coletividade de trabalhadores.
Assim, imperioso que desde j a TR seja substituda pelo INPC, ndice que corrige o
salrio mnimo ou pelo IPCA, ndice oficial de medida de inflao. ndices que minimamente repem as
perdas monetrias, haja vista que hoje no h nenhum tipo de correo monetria dos depsitos do
Fundo.
Por outro lado, no h dano de irreversibilidade do provimento antecipado porque de
natureza do FGTS ser um fundo de aplicao de longo prazo. Eventual deciso que no reconhea o
direito ora pleiteado, permitir que a Caixa Econmica Federal utilize de mecanismos legais para
promover a devida compensao ao longo do tempo.
Assim, requer a concesso da tutela para substituir imediatamente a TR, como ndice de
correo monetria nos depsitos do FGTS dos ora substitudos, pelo INPC, IPCA ou ndice que, no
entender deste Juzo, melhor reflita as perdas inflacionarias daqui por diante, at o trnsito em julgado do
presente feito.
10 - DO PEDIDO
Ante o exposto, requer:
a)
A concesso da tutela antecipada para que a TR seja substituda pelo INPC,
IPCA ou outro ndice que, no entender deste Juzo, melhor reflita as perdas inflacionrias, como ndice
de correo dos depsitos efetuados em nome dos substitudos a partir da concesso at o trnsito em
julgado da presente ao, com a consequente aplicao do novo ndice sobre os depsitos constantes das
contas vinculadas da parte autora;
b) A citao da requerida, para querendo contestar a presente ao;

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c) A procedncia total do pedido, para:


c.1) declarar a inconstitucionalidade das normas que viabilizaram o uso da TR na
atualizao mensal do saldo do FGTS, uma vez que no representa ndice oficial de correo monetria e
contraria a garantia assegurada pela Lei n 8.036/90, bem como vai de encontro a preceitos, princpios e
garantias presentes na Constituio Federal, conforme exposto no corpo da presente ao;
c.2) a condenao da requerida para proceder a correo monetria dos valores
depositados em favor da parte autora, desde janeiro de 1999, em ndice diferente da TR, utilizando para a
correo monetria o INPC, ou sucessivamente, IPCA , ou algum outro ndice que efetivamente
recomponha o valor monetrio, perdido pela inflao, pagando parte autora, o valor correspondente.
d)
A incidncia de correo monetria e juros legais sobre os valores devidos pela
condenao de que trata o item acima, desde a inadimplncia da requerida;
e)
A condenao da requerida ao pagamento das custas e honorrios advocatcios
de 20% sobre o valor da condenao;
f)
A concesso parte autora dos Benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, de
acordo com o art. 5, LXXIV da Constituio da Repblica e com a Lei 1.060/50, por no poder arcar
com as custas processuais sem prejuzo da prpria subsistncia e de sua famlia.
g)
Requer finalmente, a intimao da requerida para juntar aos autos os extratos da
evoluo dos depsitos, atualizao monetria e juros creditados em conta vinculada do autor, desde
janeiro do ano de 1999, posto que atual administradora dos recursos do FGTS.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas,
especialmente documental.
D-se causa o valor de R$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil reais), para efeitos
meramente fiscais.
(Cidade), (data).

Advogado
OAB

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