Larticle 1843 4 du Code civil : une bombe retardement dans les statuts des socits.

s. Larticle 1592 du Code civil un abri a ro ri !

Cette note volontairement synthtique est destine aux avocats daffaires et expertscomptables rdigeant des statuts et dautres actes juridiques. Il fait un tat des lieux sur les difficults souleves lors de la dtermination de la valeur des droits sociaux. pr!s lexamen de larticle "#$3-$ du Code civil% son fr!re jumeau larticle "&'( du Code civil sera examin et un tableau comparatif propos. )article "#$3-$% dordre public% se trouve gnralement situ dans les derni!res pages des statuts de socits dans les paragraphes portant sur le retrait dun associ sur le rachat de ses parts par la socit ou par un autre associ. *n cas de dsaccord sur la valeur des droits sociaux% il y est fait rfrence. )application de cet article peut soulever des difficults.

"rticle 1843#4 + ,ans tous les cas o- sont prvus la cession des droits sociaux d.un associ% ou le rachat de ceux-ci par la socit% la valeur de ces droits est dtermine% en cas de contestation% par un expert dsign% soit par les parties% soit / dfaut d.accord entre elles% par ordonnance du prsident du tribunal statuant en la forme des rfrs et sans recours possible 0 )orsque les conditions de larticle "#$3 1 $ du Code civil sont runies% celui-ci a vocation /
sappliquer de plein droit% ce qui peut conduire / carter les modalits de calcul prvues dans les statuts ou les conventions extra statutaires. 2on application peut remettre en cause ou 3tre contraire / la volont contractuelle des parties. fin dy voir plus clair% il semble intressant de revoir dans un premier temps les conditions de mise en 4uvre de l + expertise 0 de larticle "#$3 1 $ du Code civil et ensuite des conditions dexcution de la mission de l + expert 0. *n pratique% larticle "#$3 1 $ du Code civil est mis en en 4uvre dans les cas de rachat obligatoire de droits sociaux% par exemple en mati!re de refus dagrment% dexercice du droit de retrait ou de rvocation du grant% lorsquune contestation appara5t entre les parties sur la valeur des parts sociales cdes ou / racheter. ,ans cette hypoth!se les parties font appel / une tierce personne% qualifie pat la loi d + expert 0 afin quelle dtermine irrvocablement le prix des droits sociaux. Ce tiers-estimateur est dsign soit par les parties elles-m3mes% soit / dfaut daccord entre les parties par le prsident du 6ribunal statuant en la forme des rfrs. 6ribunal de grande instance pour les socits civiles% ou du 6ribunal de commerce sil sagit dune socit commerciale.

)article "#$3 1$% du Code civil est dordre public 7 ce dispositif est donc obligatoire lorsque les conditions requises sont runies. )e + tiers-expert 0 voqu par cet article ne peut pas se soustraire sa mission. Il contraint / donner une valeur aux droits sociaux. est

Il demeure libre dappliquer ses propre mthodes de valorisation et nest pas soumis au respect le principe du contradictoire. 2agissant dun professionnel avis% il sy soumettra volontairement ainsi que le souligne une jurisprudence dj/ ancienne. ,e cette fa8on les associs peuvent se retrouver avec un expert dont ils peuvent ignorer les mthodes% et 3tre contraint daccepter sans aucun recours possible la valeur quil aura dtermine. )avantage de larticle "#$39$ est juridiquement abouti dans la mesure o- le dsaccord succombe du fiat de la dtermination dun prix de rfrence. :ais cet avantage prsente aussi un inconvnient ; celui de laisser larbitrage / un tiers + expert 0 1 toute latitude + objective 0 pour fixer le prix de cession. )a socit dont les parts ou actions sont rachetes peut donc craindre un prix de rachat trop faible et rciproquement lassoci ou la socit tenu de racheter ces actions ou parts un prix trop lev. Cette crainte est dautant plus justifie que% dune part% lordonnance du prsident du 6ribunal qui dsigne un + tiers-expert 0% ainsi que la valeur du + tiers-expert 0est% sauf erreur grossi!re% ne souffrent daucun recours possible. )es parties se trouvent bien en face dun expert totalement libre et tout-puissant. $ais larticle 1843#4 a un %r&re 'umeau les articles 1591 et 1592 du Code Civil.

"rticle 1591 )e prix de la vente doit 3tre dtermin et dsign par les parties. "rticle 1592 Il peut cependant 3tre laiss / l.arbitrage d.un tiers 7 si le tiers ne veut ou ne peut faire l.estimation% il n.y a point de vente. )es principales caractristiques en sont les suivantes ; )article "&'( concerne le contrat de vente. Il na vocation / sappliquer que sil existe un accord entre les parties sur le prix et non sur la chose. )e + tiers-estimateur 0 prvu par les dispositions de larticle "&'( peut refuser sa mission ou y renoncer si lvaluation des parts sociales sav!re impossible alors

que dans les dispositions de larticle "#$3 1$ on a pu voir que le + tiers-expert 0 ne peut se soustraire / sa mission. )article "&'( du Code civil sapplique / toutes les ventes ou cessions% lorsque le prix de vente ou le complment de prix ne sont pas dtermins par les parties% <sauf dans le cas de cession de droits sociaux ou la loi impose le recours / larticle "#$3 1$ du Code civil qui est dordre public=. )e + tiers-estimateur 0 est le mandataire commun des parties et ne peut pas 3tre dsign sans laccord de ces derni!res. Il re8oit mandat de dterminer le prix de cession e% les conditions de larticle ayant un caract!re contractuel. Comme pour larticle "#$3-$ le + tiers-estimateur 0 de larticle "&'( nest pas forcment un expert judiciaire mais plut>t un expert + Indpendant 0
*n qualit de mandataire des parties% cet estimateur est tenu de prendre en compte les dispositions contractuelles relatives aux mthodes de valorisation. 2a dsignation peut 3tre ralise extra statutairement avant m3me tout dsaccord <pacte dassocis etc.= (uelle cons)uence eut#on en tirer dans la vie courante des a%%aires ! ?otre bref expos a mis en lumi!re le caract!re +drogatoire0 de lexpert de larticle "#$3 1$ du Code civil 1 celui-ci pouvant contredire la volont des parties. :algr son efficacit apparente% ses conclusions% de surcro5t sans recours% risquent d3tre inquitables. )efficacit de larticle "#$3-$ pourrait sduire. :ais les conditions de son application peuvent appara5tre tr!s contraignantes <cf. le recours nest pas prvu dans le dispositif= et peut-3tre aussi dstabilisantes pour lune des parties qui pourrait risquer la dsillusion. fin dviter cet ala% il semble prudent de faire preuve de pdagogie envers les associs% et ce d!s la rdaction des statuts. ?otre recommandation ne serait-elle pas de faire conclure un acte extra statutaire fond sur larticle "&'( du Code civil @ ?otons quun projet de loi est en cours pour la rcriture de larticle "#$3-$ du code civil.

?ous clarifions les positions en prsentant le tableau comparatif synthtique de ces fr!res jumeaux.

*ableau com arati% des rocdures 1592 et 1843#4 du code civil

article 1592 +ri,ine du te-te .ature code civil "#A$

article 1843#4 loi de "'B#

C/am d0a

lication

1nomination du tiers Com tence de la nomination et %orme de la dcision

non prcise d.ordre public s.applique gnralement dans les - s.applique promesses unilatrales de vente obligatoirement dans les ou les contrats de vente cas o- il est d.ordre comportant des clauses de public <rachats ou complment cessions forces de de prix <clause d'earn-out), de droits sociaux en cas de garanties de passif% etc. refus d.agrment= - s.applique facultativement dans les autres cas de cession tiers expert parties au contrat de vente% et / prsident du tribunal dfaut ordonnance en la <si prvu dans le contrat= tribunal forme des rfrs ou prsident du tribunal ordonnance ou jugement non - expertise sui generis en dernier ressort oui non fortement recommande fortement recommande selon la convention des parties non - expertise sui generis en dernier ressort oui non fortement recommande fortement recommande

$ission d0e- ertise 'udiciaire 2a ort de l0e- ert 3nd endance du tiers e-i,e 2cusation e- ert 4rocdure contradictoire Lettre de mission 1ate e- ertise

la plus proche de l.expertise sauf accord des parties C/oi- des mt/odes d0valuation expert tenu par la convention des expert libre de la parties mthode retenue Latitude 2munration Caract&re du ra ort ort possibilit d.interprtation conventionnelle dfinitif expert libre de la mthode retenue conventionnelle dfinitif

2emise en cause du ra

erreur grossi!re% dpassement du erreur grossi!re mandat

2es onsabilit de l0e- ert 1ate de la vente

oui

oui

date / laquelle le tiers dtermine date de l.acte de vente le prix 5acult our le 'u,e de dsi,ner le non oui tiers d%aut d0accord des arties +bli,ation du tiers de rocder non oui l0valuation <tant qu.il n.a pas accept sa mission=

2CDEC*2 ; )es difficults contemporaines poses par larticle "#$3-$ du Code Civil ctes pratiques et ingnierie socitaire FurisClasseur "($ 1 juillet aoGt (A"( )a dtermination du prix prvu / larticle "&'( du Code civil 1 *tat actuel de la jurisprudence 1 Hroupe de travail et rflexion 1 novembre (A"( : ,. 6EICC6 -I.: 6*6 -C. , JI, -FI )DKDI?- *. L)*I?: ? -,.M DEN- F) MCDE?I*E Mixation du prix de cession des droits sociaux par experts ; un expert de plus en plus indpendant. )aurent 6OC: 2 1 ?C:C2 2ocit davocats - (A"( Eemerciement / : 6hierry 2 I?6-PC?*6 et :e Hatan ME ?CC pour leur aimable relecture.

Claude "$"2 *xpert-Comptable Commissaires aux comptes *xpert Indpendant 2pcialiste en Qvaluation dentreprises 1 CC*M Fanvier (A"$