Todo historiador debera ser jurisconsulto y todo jurisconsulto debera ser historiador Jean Ortolan.

Dado en la Ciudad de Cuernavaca, Morelos; a los Veinticuatro das del mes de Abril del Dos Mil Trece. No. AI/A2/2013-20

ABOGAD@ ILUSTRAD@. P R E S E N T E Respetuosamente me dirijo a usted para brindarle un cordial y atento saludo bajo la inteligencia de que ser bien recibido, al tiempo de hacer propicia la ocasin para exhortarle a inmiscuirse en el intenso debate de ciertos Tpicos Jurdicos y a viajar por las pginas de la Historia a travs de la lectura. No obstante, conviene adelantar que dentro de un rgimen de legalidad el ciudadano no est sometido al poder de otros hombres, sino a la autoridad de las normas jurdicas; sin embargo, la ley no es ya sino uno de los aspectos del Derecho en la tcnica de la vida pblica moderna, ms no el nico; lo anterior, constrie a los estudiosos del Derecho a cambiar de pensamiento y superar el pretensioso imperio del texto legal, para substituirlo por un permanente y abierto debate procesal y jurisprudencial; por ello, es necesario volver a las lecciones de la Universidad pero, matizadas por la casustica, a fin de evitar en extremo, el idealismo cultural y el reduccionismo de la ley. Desde otra ptica y por cuanto hace a la Historia en especial la del Derecho, la premisa inicial que adoptamos es que no es algo que ya est dado como realidad cristalizada y acabada, sino que, como realidad compleja, slo es pensable dndose en un proceso de construccin y reconstruccin permanente que integra espacialidades y temporalidades, plasmadas en proyectos mltiples, contradictorios y en permanente confrontacin, negociacin, consenso, fragmentacin y recomposicin. Dilucidando estos principios puede avanzarse, hacia una comprensin de las diferencias que suponga un tipo de unidad referencial que sera, precisamente, la unidad de que todos sustentamos perspectivas diferentes. Obviamente, sta mxima sera apenas la que permitira superar el primer obstculo epistmico. Por ello, semana a semana tendr un Tpico Jurdico o la Efemride Histrico-Jurdica, temas que con entusiasmo, selecciono y preparo para usted; sin mayor propsito que Difundir la Cultura Jurdica; al tiempo de solicitar, bajo su ms distinguida consideracin y en la medida que sus dignas ocupaciones se lo permitan, colabore con un servidor a consolidar la Mxima Difusin del presente esfuerzo. Finalmente hago de su conocimiento que de no considerar oportuno, recibir este documento digital por cualquier causa, motivo o circunstancia; tratndose de Outlook, puede solicitar la suspensin del envo, respondiendo a este e-mail o simplemente seleccionar el modo de "Correo No Deseado"; y en el caso de Facebook, puede abandonar, segn corresponda, el grupo denominado Abogad@ Ilustrad@, Magister Juris, El Poltico o Zapata Vive Sin otro asunto en particular que tratar y en espera de una amable respuesta, quedo de usted para cualquier aclaracin o duda al respecto. Agradeciendo de antemano la atencin que se sirva brindar al presente, se despide su seguro servidor, no sin antes reiterarle mi admiracin y respeto. Atentamente Fermn Rodrguez Garca

Lo que revela al hombre instruido es el ir en busca de la certidumbre en toda clase de cosas, hasta el punto que la naturaleza del asunto lo permita Aristteles.

La Pirmide de Kelsen y el Principio Pro Personae Del Reduccionismo de la Ley al Idealismo Cultural El xtasis de los Derechos Humanos en Mxico no slo comenz a permear a travs del debate entre juristas o entre legisladores sino tambin mediante la opinin de la sociedad civil organizada y de los medios masivos de comunicacin; sin embargo, la intervencin de estos ltimos, a pesar de que en el devenir histrico de nuestro pas a resultado benfica, en esta ocasin ha originado una presin social indebida sobre el legislador y sobre los jueces, mismos que en lugar de reflejar una verdadera intencin de avanzar en la legislacin sobre los derechos humanos o bien dictar una determinacin prudente conforme a la interpretacin de esa legislacin, han preferido avanzar por la tangente, congratulndose con la sociedad civil organizada o con los medios de comunicacin. Lo anterior origin un cierto modismo jurdico que invadi a todos los involucrados, as por ejemplo, la doctrina ha pretendido explicar los cambios tan repentinos, variados y no en menos ocasiones, incongruentes, en la legislacin y en la forma de interpretarla, construyendo diversas teoras, que sin estar bien fundadas, pero si justificadas en un supuesto progreso de los Derechos Humanos, devienen en la realidad, en una serie de opiniones aventuradas, en las que pasaron de un extremo a otro, ya que pretendiendo superar el pretensioso imperio del texto legal para substituirlo por un permanente y abierto debate procesal, las supuestas teoras fueron del extremo, representado por el reduccionismo de la ley, al extremo, identificado con el idealismo cultural. Es menester sealar que nos advertimos sumamente conscientes de que tal y como afirma Kirchmann una palabra del legislador reducir a polvo una biblioteca [Couture, 2007: 14] y de que incluso podemos ser calificados como retrogradas por pretender que la doctrina no cambie o evolucione para explicar la nueva tendencia o apreciacin del legislador; sin embargo, nuestra oposicin no se refiere al ajuste de la doctrina sino en tanto este cambio, en lugar de ser robusto y nutrido por la razn y la lgica, obedezca a un modismo jurdico y a un idealismo cultural. En ese sentido debemos recordar que el legislador debe transformar la vida en ley a travs de la lgica y la razn, y que el juzgador debe transformar la ley en justicia mediante los mismos instrumentos lgica y razn. Ahora bien, en el centro de esas transformaciones ubicamos a la doctrina, misma que acude puntualmente al llamado de explicar, precisar, delimitar, dilucidar, ampliar, y en ocasiones corregir, persuadir y confrontar a la legislacin, apoyada en numerosas ocasiones por la ecunime interpretacin que de la ley hacen los juzgadores, de las reflexiones de los filsofos y de los acontecimientos sociales. Entonces frente a la afirmacin de Kirchmann encuentro la de Couture cuando expresa que el derecho legislado no es todo el derecho [2007: 13]; por ello, la doctrina ocupa un lugar preponderante en el estudio de nuestra ciencia, en ocasiones para impulsar al legislador, y en otras tantas para apoyar al juzgador, ya que como he afirmado en sendas ocasiones, la ley no es ya sino uno de los aspectos del Derecho en la tcnica de la vida pblica moderna ms no el nico; en palabras del propio Couture, las verdades jurdicas como si fueran de arena, difcilmente caben todas en una mano; siempre hay algunos granos que, quermoslo o no, se escurren de entre nuestros dedos [2007: 24] Por todo lo anterior el sustentante considera sumamente grave que los doctrinarios que gozan de un amplio reconocimiento emitan opiniones aventuras, las que llegan a ser consideradas por legisladores, jueces y estudiosos del derecho como autentica doctrina, en atencin al revuelo que originan en el crculo vicioso del modismo jurdico y del idealismo cultural. Por paradjico que suene y a riesgo de caer o ser partcipe de este vicio, me detengo a realizar algunas reflexiones que a manera de tpico jurdico sustento ante el lector, en relacin a la pirmide, con la que Hans Kelsen logr explicar de forma ilustrativa y grafica, la escala jerrquica de las disposiciones jurdicas, y respecto al llamado principio pro personae, y precisamente bajo ese tenor procedo a explicar mi parecer. A partir de las reformas al artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos del 10 de junio de 2011, la cual desde luego implic modificaciones al sistema jurdico mexicano, es comn que en los textos jurdicos libros y

revistas especializadas, en los foros conferencias, debates y mesas redondas, en las editoriales principalmente en los peridicos, en redes sociales Facebook y Twitter y en videoconferencias divulgadas por internet YouTube se hable de la incorporacin del principio pro persona, como una gran novedad jurdica que viene a eliminar la jerarqua normativa y con ello la pirmide de Kelsen bajo el falso argumento de que el referido principio consiste en brindar la proteccin ms amplia al gobernado, y esta no necesariamente se presenta en la norma jurdica que goza de mayor jerarqua. Lo que algunos estudios parecen olvidar es que Hans Kelsen en su Teora Pura del Derecho compara el orden legal de cada pas con una especie de pirmide, en la cual cada peldao sirve de apoyo a los que de l dependen, y a su vez son igualmente sostenidas por normas de grado ms alto, y en ultima termino, por la suprema, fundamento de todas las restantes; por ello, una norma de Derecho se encuentra subordinada a otra cuando la segunda seala su forma de creacin o indica las materias a que habr de referirse, y tambin olvidan que ha dicho que los diversos grados de la pirmide jurdica poseen una doble faz: si los contemplamos desde arriba, aparecen como actos de aplicacin ya que la creacin del Derecho es siempre aplicacin del mismo; vistos desde abajo, son normas condicionadas por los actos que las aplican [Garca, 2010: 47] Entonces la validez de los preceptos colocados en los peldaos de la pirmide depende de los requisitos formales sealados por los de grado superior, y de la ausencia de contradicciones entre los inferiores y los que condicionan su existencia. En otras palabras, cuando por su esencia una norma slo puede existir (como norma jurdica) si es parte integrante de un sistema que deriva su validez de otra norma fundamental (suprema), la norma necesita fundarse en la suprema. En la llamada pirmide de Kelsen, los juristas encontramos la forma de resolver antinomias; es decir, de superar la coexistencia de dos normas jurdicas contradictorias en un mismo sistema jurdico contradiccin intra-sistemtica,pero slo por cuanto a su validez o invalidez formal; es decir, de requisitos mnimos que la norma debe cumplir para ser considerada congruente en el sistema jurdico, y los que hoy presentan el falso argumento de que el principio pro personae elimina la pirmide de Kelsen se preguntan Qu pasa si se contradicen dos preceptos en donde el superior limite los Derechos Humanos y la inferior ampli a los mismos? Respondindose a s mismos que se debe atender aquella que los ampli no importando si es inferior, por lo que ello demuestra a su parecer que la escala jerrquica ya no importa ni tiene razn de ser, olvidando en todo caso que la pirmide que tratan de desaparecer bajo sus escuetos argumentos, nos llama a resolver la validez de una norma y no su aplicacin a un caso concreto, ya que el principio pro personae pertenece como especie a un mtodo o tcnica de interpretacin genrico, denominado mtodo a partir de los principios. En pocas palabras, la pirmide de Kelsen sirve para ejemplificar grficamente cuando una norma goza o no de los criterios de validez por lo que ayuda a dilucidar una determinada contradiccin en ese sentido, mientras que el principio pro personae ayuda a interpretar las normas aplicadas a un caso en concreto porque constituye un parmetro que hace nfasis especial en brindar la proteccin ms amplia al gobernado. Expuesto el tema de la pirmide de Kelsen, resta precisar que el mtodo tcnica de interpretacin a partir de los principios, justifica otorgar a un enunciado el significado sugerido por un principio o en su caso resolver un vaco legal o una laguna jurdica, utilizando la interpretacin extensiva de una norma en base a un principio sugerido. As, debe tomarse en consideracin que los principios cuentan con permanencia en el mundo normativo por causa de necesidad, que tienden a desarrollar los fines del Derecho, que su funcin primordial es explicar y justificar el respeto a las normas, que son un mandato de optimizacin segn las posibilidades fcticas y jurdicas, y que no establecen una decisin en particular sino que dan una razn que discurre en cierta direccin. Desde otra ptica hay que sealar que los principios son considerados normas jurdicas de textura abierta, porque no prev el supuesto de hecho ni la consecuencia ni sus condiciones; es decir, no es una norma desarrollada, sino que constituye una mxima para desarrollar. En base a lo anterior habr que distinguir que cuando en caso de una contradiccin entre principios, ambos son vlidos, pero se opta por el que reviste una mayor importancia segn el caso en concreto; mientras que para el caso de contradiccin, entre normas jurdicas como entes abstractos, es decir a la luz de los criterios formales de validez, la inferior no puede ser valida porque la del peldao ms alto en la pirmide condiciona su existencia.

Ahora bien, el llamado principio pro personae fue establecido en forma rudimentaria en la poca de la antigua Roma bajo el clsico dubia in meliorem partem interpretari debent (las dudas deben resolverse en el sentido ms favorable) y conforme fue evolucionando fue conocido como indubio pro homine; es decir, todo lo que beneficie al hombre; sin embargo, por cuestiones de gnero hoy se le denomina indubio pro personae o simplemente pro personae. Lo que actualmente establece el citado principio es que debe atenderse la norma ms amplia o a la interpretacin ms extensiva cuando se trata de reconocer derechos protegidos e inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o de su suspensin extraordinaria, es decir, dicho principio permite, por un lado, definir la plataforma de interpretacin de los derechos humanos y, por otro, otorga un sentido protector a favor de la persona humana, pues ante la existencia de varias posibilidades de solucin a un mismo problema, obliga a optar por la que protege en trminos ms amplios. El referido principio encuentra su fundamento en el artculos 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en el 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, publicados en el Diario Oficial de la Federacin el siete y el veinte de mayo de mil novecientos ochenta y uno, respectivamente y como dichos tratados forman parte de la Ley Suprema de la Unin, conforme al artculo 133 constitucional, es claro que el citado principio debe aplicarse en forma obligatoria. No obstante lo anterior y dado que el principio pro personae es en realidad una actividad que se materializa en la interpretacin de las normas dentro de un proceso, ello no significa de forma alguna, que en cualquier caso el rgano jurisdiccional deba resolver, sin que importe la verificacin, por ejemplo de los requisitos de procedencia previstos en la ley para la interposicin de una demanda o de cualquier medio de defensa, ya que las formalidades procesales son la va que hace posible arribar a una adecuada resolucin, porque el principio pro personae no implica que los rganos jurisdiccionales dejen de llevar a cabo sus atribuciones y facultades de impartir justicia en la forma en que venan desempendolas antes de la citada reforma, porque sucede que hay diversos principios constitucionales y legales que rigen la funcin jurisdiccional legalidad, igualdad, seguridad jurdica, debido proceso, acceso efectivo a la justicia, cosa juzgada , lo que s sucedera de aceptar la desaparicin de la pirmide de Kelsen en virtud del multicitado principio y de ser as, se provocara un estado de incertidumbre jurdica en los destinatarios de tal funcin las partes, ya que por ejemplo alguien puede caer en el absurdo de que en atencin al referido principio admita una demanda que le parece justa en su peticin aun sin cumplir los requisitos de procedencia, slo porque de no hacerlo se transgredira el derecho humano a que se le imparta justicia. Finalmente los detractores de la pirmide de Kelsen parecen olvidar que los diversos cuerpos normativos que integran nuestro sistema jurdico, no contienen en su totalidad Derechos Humanos, no todas las normas versan sobre Derechos Humanos!, tambin contemplan estructuras de las instituciones que conforman el Estado Mexicano los poderes de la unin por ejemplo, formalidades de un proceso, facultades, etc. En resumen la pirmide de Kelsen sirve para identificar los criterios mnimos de validez de una norma jurdica en un sistema jurdico, bajo el esquema de una jerarqua propuesta de forma lgica y razonable, en donde la ley es vista como ente abstracto y por ende dicha jerarqua acompaado de la cronologa y la especificidad sirve para dilucidar las contradicciones en preceptos jurdicos; mientras que, el principio pro personae, es una norma de textura abierta para desarrollar, que en base al denominado mtodo o tcnica de interpretacin a partir de los principios, sirve para decidir entre la aplicacin de una norma que amplia y otra que restringe un derecho en situaciones jurdicas concretas en donde la norma jurdica es aplicada cuya aplicacin no puede servir como fundamento para omitir el estudio de los aspectos tcnicos que puedan actualizarse y en consecuencia, su utilizacin, en s mismo, no puede ser invocado como fundamento para ignorar el cumplimiento de los requisitos de validez que una norma superior le impone a la inferior por considerar que la inferior es ms favorable a la persona, principalmente por tratarse de dos planos totalmente distintos como ya lo demostr. Bibliografa. COUTURE, Eduardo J. Los mandamientos del abogado, editorial Miguel ngel Porra, segunda edicin, tercera reimpresin, Mxico 2007, 30 pp.

GARCA Mynez, Eduardo. Introduccin a la lgica jurdica, editorial fontamara, segunda edicin, coleccin argumentos No. 56, Mxico 2010, 234 pp.