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FICHAMENTO - A TEORIA DO DILOGO DAS FONTES NA REGULO DAS RELAES DE CONSUMO

A teoria do dilogo das fontes, concebida pelo professor alemo Eryk Jaime e trazida ao Brasil pela professora Claudia Lima Marques (UFRS), pode ser definida como uma tentativa de solucionar o problema gerado pela multiplicidade de normas que se apresentam perante o aplicador do Direito contemporneo, comumente chamado de conflito das leis no tempo, quando as disposies de uma lei aparentam contrariar aquelas contidas noutra lei promulgada posteriormente v.g. o Cdigo de Defesa do Consumidor, de 1990, e o vigente Cdigo Civil, de 2002. Tradicionalmente, tal conflito se resolvia a partir dos critrios de anterioridade, especialidade e hierarquia, com a aplicao de uma lei em detrimento da outra, que era excluda do sistema. De modo diferente, a teoria do dilogo das fontes prope uma harmonizao entre as normas aparentemente conflitantes, com vistas preservao da coerncia sistemtica do ordenamento jurdico, tendo por norte o princpio da igualdade em sua acepo substancial, ou material, que no texto sintetizado como direito diferena; ou seja, a ser diferente e a ser tratado diferentemente, de acordo com as especificidades da situao em que o sujeito se encontre. A teoria prioriza, portanto, no a superao, mas a convivncia dos paradigmas, dando ao sistema uma formatao plural, e permitindo que as leis sejam aplicadas em seus respectivos campos, geralmente, diferentes, conforme as circunstncias fticas, de forma a se atingir a finalidade comunicada por ambas as leis. No mbito das relaes de consumo, a autora apresenta trs formas de dilogos possveis entre o Cdigo Civil de 2002 e o Cdigo do Consumidor de 1990: a) o dilogo sistemtico de coerncia, com aplicao simultnea das leis, em que uma lei oferece conceitos de que a outra carece para ser aplicada; b) o dilogo sistemtico de complementariedade e subsidiariedade, quando uma lei aplicada de forma complementar ou subsidiria em um determinado caso regulado por outra lei; e c) o dilogo de coordenao e adaptao sistemtica, em que pode ocorrer a redefinio do campo de aplicao de uma lei por outra, se configurando a influncia da lei geral sobre a especial e vice-versa. O texto toma como ponto de partida a definio de sistema de direito como um todo de elementos complexos em interao e estruturado hierrquica e funcionalmente, abrangendo normas, princpios e jurisprudncia. Afirma, em seguida, que entre o Cdigo Civil de 2002 e o Cdigo de Defesa do Consumidor partilham dos mesmos princpios informadores, mas ainda assim podem surgir antinomias (conflitos entre normas propriamente ditas), uma vez que a convergncia de princpios acompanhada da convergncia no campo de aplicao dessas normas. Nessa hiptese, de convergncia de campos de aplicao, no pode se dar a revogao da norma consumerista (retirada do sistema), pois o Cdigo de Defesa do Consumidor tem uma dimenso coletiva expressa, para alm da relao individual concreta, e o universo dos consumidores (sujeito protegido pela lei de natureza abstratamente plural)

beneficirio de toda uma srie de direitos homogneos, coletivos e difusos que seriam perdidos diante da revogao. Aponta ainda a autora que, o foco do aplicador deve ser na relao da vida privada a ser regulada, questionando-se acerca da natureza da relao (ato/finalidade) e dos atores (agentes/sujeitos) no caso concreto trata-se ou no de um consumidor frente a um fornecedor? Trata-se ou no de uma relao de consumo? Trata-se ou no de um direito subjetivo coletivo tpico de consumo frente a um ou mais fornecedores? Respondidos tais questionamentos positivamente, em razo da teleologia do prprio Cdigo de Defesa do Consumidor e da Constituio Federal h que se utilizar a norma mais favorvel ao consumidor, ainda que oriunda da legislao geral, no caso, o Cdigo Civil. Isso porque os direitos dos consumidores no se esgotam no Cdigo de Defesa do Consumidor, mas tambm em outras normas que compem o sistema. A autora, em seguida, se debrua sobre a questo da revogao do Cdigo de Defesa do Consumidor pelo Cdigo Civil, promulgado posteriormente, e conclui que o tema de defesa do consumidor no foi "incorporado" ao Novo Cdigo Civil de 2002, mas considerado pelo prprio Novo Cdigo Civil 2002 como um tema a ser regulado por lei "especial", em obedincia ao comando constitucional expresso no art. 48 do ADCT. Ou seja, a lei especial preservada pela lei geral mais nova e continua a regular, subjetivamente, a totalidade das relaes de consumo. Na segunda parte do texto, analisado o dilogo de influncias recprocas sistemticas entre as duas leis e a adaptao do sistema, em razo das influncias finalsticas do novo Cdigo Civil, que resultam na redefinio do campo de aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sobre tais influncias recprocas, a autora faz meno ao ensinamento do professor Ruy Rosado de Aguiar, que identificou com clareza a existncia de um dilogo entre o microsistema do Cdigo de Defesa do Consumidor e o antigo Cdigo Civil de 1916 ao afirmar: "o Cdigo de Defesa do Consumidor traa regras que presidem a situao especfica de consumo e, alm disso, define princpios gerais orientadores do Direito das Obrigaes. Na teoria dos sistemas, um caso estranho a lei do micro-sistema enunciar os princpios gerais para o sistema, mas isso o que acontece no caso, por razes vrias, mas principalmente porque a nova lei incorporou ao ordenamento civil legislado normas que expressam o desenvolvimento do mundo dos negcios e o estado atual da cincia, introduzindo na relao obrigacional a idia da justia contratual, da equivalncia das prestaes e da boa-f". E conclui prevendo, acertadamente, que o Cdigo de Defesa do Consumidor tende a ganhar com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil de 2002, se compreendido sob o prisma do dilogo das fontes, que busca a harmonia entre leis novas e antigas, efetivando o tratamento diferenciado dos diferentes, conforme os ditames do texto constitucional, garantindo a coerncia intrnseca do sistema.

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