XII EXAME DE ORDEM UNIFICADO

2 FASE Penal

Disciplina Aula

Prtica Penal Memoriais

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 11 Vara Criminal da Comarca de Macei.

Recomenda-se dar um espao de cincos linha, mas tal nmero no algo que seja uma imposio que possa interferir na pontuao do candidato. Luiz, j qualificado nos autos do processo nmero..., por seu advogado que esta subscreve respeitosamente se faz ante Vossa Excelncia para apresentar MEMORIAIS DE DEFESA, com fulcro no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal.

I DOS FATOS

O acusado foi denunciado pela prtica do crime previsto no artigo 171, 2, VI, do Cdigo Penal.

Ofereceu resposta acusao, juntando prova e que pagara a dvida no curso do inqurito policial.

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II DO DIREITO

Primeiramente, no poderia ser o acusado processado criminalmente, por se tratar de claro fato atpico.

Isso porque o acusado pagou o valor integral do cheque emitido, ainda na fase de inqurito policial.

Ora, segundo o Supremo Tribunal Federal (Smula 554), o pagamento do cheque sem fundos antes do recebimento da denncia obsta o prosseguimento da ao penal.

Se no bastasse, o fato ainda atpico porque inexistiu fraude por parte do acusado. Nesses casos, diz a Smula 246 do STF: ...

Por fim, ainda que se considere presente a tipicidade formal, inequvoca a atipicidade material, diante da insignificncia da leso.

Ora, no caso, a leso apontada foi de mseros R$ 36,00. Diante do princpio da insignificncia ou bagatela, trata-se de fato atpico.

No obstante, ainda que condenado, teria o acusado direito fixao da pena no seu mnimo legal. Isso porque todas as circunstncias judiciais (art. 59, CP) so

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favorveis, no havendo quaisquer circunstncias agravantes ou causas de aumento de pena.

No caso em tela, no h que se falar em maus antecedentes pelo fato de o acusado estar sendo processado por outro crime, em razo do princpio da presuno de inocncia (art. 5, LVII, CF) e da Smula 444, do STJ, que dispe: .... Nesse caso, se condenado, deve ser fixado o regime inicial aberto, nos termos do artigo 33, 2, c, do Cdigo Penal, j que o acusado no reincidente e a pena no excede 4 anos.

Dessa maneira, teria o acusado direito substituio dessa pena por uma pena restritiva de direitos, nos termos do at. 44, CP, j que a pena no excederia 4 anos e o crime no foi praticado com violncia ou grave ameaa.

No sendo esse o entendimento, teria o acusado direito aplicao da suspenso condicional da pena, prevista no artigo 77, do CP, j que a pena no excederia 2 anos.

Quanto reparao do dano, no deve esta ser fixada em eventual sentena condenatria, j que o acusado reparou o dano antes do incio do processo. Por fim, se condenado, o acusado ter direito de recorrer em liberdade, j que primrio e de bons antecedentes, no sendo justificado o seu encarceramento provisrio.

III DO PEDIDO
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Diante do exposto, requer seja o acusado absolvido, nos termos do artigo 386, III, do CPP. No sendo esse o entendimento de V. Exa., requer seja condenado pena mnima, fixando-se o regime inicial aberto (art. 33, CP), substituindo-se a pena por restritiva de direitos (art. 44, CP) ou aplicando a suspenso condicional a pena (art. 77, CP), no fixando na sentena valor mnimo de reparao do dano e reconhecendo o direito de recorrer e liberdade.

Nesses termos, Pede deferimento.

Local, data. Advogado OAB

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