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Entrevista a Ramn Huapaya Tapia1

La Regulacin Del Sector Minero En El Per: Reflexiones Y Propuestas Desde Una Visin Ad inistrati!ista
Por: Hctor Augusto Campos Garca Sandra Cecilia C !ve" Torres

1.La reglamentacin jurdica referida al procedimiento para el otorgamiento de las concesiones mineras puede dividirse en dos perodos diferenciados: una antes de 1991 y otra despus de 1991. Sobre la base de esto u!les son las semejan"as y diferencias de la regulacin antes y despus de 1991# $u nuevas perspectivas y beneficios se %an logrado en &er'# u!les son los principales vacos (ue) a su criterio) presenta la normativa vigente# Antes que nada quisiera agradecer a Derecho y Sociedad por la gentil invitacin a formular apreciaciones que realizo a estricto ttulo personal y acadmico, sobre el rgimen jurdico administrativo del sector minero en el pas! "n primer lugar, debo se#alar el particular inters que tiene para el Derecho administrativo, el estudio de la intervencin administrativa en el sector minero en el pas! Digo intervencin administrativa, debido a que la legislacin minera ofrece claros ejemplos de figuras propias de los regmenes administrativos cl$sicos de intervencin en las actividades econmicas, a travs de actividades estatales de polica administrativa %reglamentacin de derechos, control preventivo de actividades, imposicin de obligaciones, fiscalizacin, sanciones administrativas&, as como figuras propias del fomento administrativo %rgimen tributario especial, regmenes de promocin a la inversin&! 'odo ello se materializa a travs de sendos procedimientos administrativos y actos administrativos emitidos por lo que el '() de la *ey +eneral de ,inera %aprobado por el D!S! -./ 01 ",& llama errneamente 2jurisdiccin administrativa minera3! 4ara m es importante se#alar que resulta paradjico que siendo el pas rico en recursos minerales, y que fundamentalmente obtiene sus recursos desde el sector minero, no tengamos muchos estudios ni refle5iones acadmicas desde una perspectiva administrativista en el sector minero, e5ceptuando los aportes que en su momento realizaron juristas como el fallecido profesor "nrique *astres %la gran parte de los cuales fueron efectuados desde la 6evista del 7nstituto 8acional de Derecho de ,inera, 4etrleo y "nerga&, o los profesores 9asadre, +arca ,ont:far y 9ela:nde
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Pro$esor de %erec o Administrativo Econmico en la Ponti$icia &niversidad Catlica del Per'( El autor se)ala e*presamente +ue las opiniones personales +ue se $ormulan en la presente entrevista se reali"an a ttulo estricta y e*clusivamente acadmico, y no compromete ni adelanta la opinin de las entidades para las cuales presta sus servicios(

,oreyra, aportes que se vincularon estrictamente con las instituciones del denominado Derecho minero! ;onsidero que en el 4er: falta m$s an$lisis y refle5in desde una perspectiva administrativista sobre los problemas y vicisitudes legales de las instituciones econmicas y tcnicas sobre la minera! "s que hay que dejar de lado la creencia de que el abogado que conoce derecho sectorial %como el minero&, es el que :nicamente conoce las normas del sector! "l abogado 2sectorial3 o de un 2sector regulado3 verdaderamente debe ser aquella persona que conozca y maneje las instituciones y los principios que inspiran la normativa especial, en este caso, tanto las bases constitucionales y legales, as como la normativa administrativa e infralegal del sector minero! 4ero no solamente debe saber las normas e instituciones, sino que tambin debe saber interpretarlas adecuadamente, a fin de darles armona y una aplicacin acorde con el ntegro del ordenamiento jurdico! "ntrando en materia, y para contestar su pregunta debo manifestar que e5isten algunas sensibles diferencias y a la vez bastantes semejanzas, entre lo que fue el te5to original del Decreto *egislativo .-0 %*ey +eneral de ,inera, de .0<.& y el te5to que adopt dicha norma luego de la modificacin de la misma por el Decreto *egislativo =-< %*ey de 4romocin de 7nversiones en el Sector ,inero, del a#o .00.&, modificacin que dio origen al actual 'e5to >nico )rdenado de la *ey +eneral de ,inera %en adelante, el '()&, aprobado por Decreto Supremo 8? -./ 01 ",! "n primer lugar, las semejanzas que e5isten entre el rgimen de .0<. y el rgimen tras la reforma del Decreto *egislativo =-<, son varias, sobre todo en los regmenes tributario, promocional, de los procedimientos mineros y los contratos mineros, aspectos en los cuales las normas luego de la reforma del Decreto *egislativo =-<, b$sicamente siguen siendo las mismas! De igual manera se ha preservado la estructura de lo que el '() denomina 2jurisdiccin administrativa minera3 %y que incluye a la Direccin +eneral de ,inera y al ;onsejo de ,inera como autoridades administrativas encargadas de la aplicacin de las normas del sector&! Sin embargo, tambin e5isten sensibles diferencias entre la legislacin del antiguo Decreto *egislativo .-0 y el actual '() de la *ey +eneral de ,inera! 9$sicamente hablamos aqu de tres temas@ el rgimen de los ttulos habilitantes %concesiones&, los derechos y obligaciones de los concesionarios y la intervencin del "stado en la industria minera! "s que el Decreto *egislativo .-0 estaba dise#ado con un esquema de varios tipos y clases de concesiones %por ejemplo, se distingua entre concesiones de e5ploracin, e5plotacin y refinacin, junto con las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero&, y que inclusive diferenciaba a las concesiones por las clases de minerales e5trados, a efectos de aplicarles regmenes diferenciales %como el de la *ey de 4romocin Aurfera, Decreto *ey 8? 11.=<&! "ste rgimen de varios tipos de concesiones, bastante complejo y engorroso, fue simplificado notoriamente por el Decreto *egislativo =-<! 4or otro lado, los aspectos relativos a los derechos y obligaciones de los concesionarios fueron mejorados y reestructurados en la reforma de la *ey minera, en funcin al nuevo rgimen simplificado de la concesin minera de e5ploracin y e5plotacin! Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el te5to del antiguo Decreto *egislativo .-0 estaba pensado para un rgimen econmico en el cual el "stado
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tena una participacin preponderante a nivel empresario en la actividad minera %b$sicamente a travs de sus empresas sectoriales@ ;entromn 4er: A que ejerca actividad minera e5tractiva y de e5ploracin, ,inero 4er: A que ejerca la actividad de comercializacin de los minerales y el 9anco ,inero&! 4recisamente, el cambio de .00., obedeci a una figura de liberalizacin en el sector minero, la cual se manifest en la derogacin de la gran mayora de las normas que concedan atribuciones y derechos al "stado para participar en la industria minera como agente econmico! ;omo toda norma de liberalizacin, el Decreto *egislativo =-< concedi un distinto papel al "stado en la regulacin del sector, d$ndole un rol de autoridad en el sistema, y relegando su posicin de agente empresarial en el mercado minero! De otro lado, creo que es por todos conocido, el gran empuje que ha significado para la economa peruana el auge del sector minero, sobre todo en la coyuntura que se viene viviendo desde el a#o 1--. en adelante, gracias a los precios elevados de los minerales en los mercados internacionales! 4recisamente, hay que tener en cuenta un dato importante@ los minerales que produce el 4er: fundamentalmente son commodities, sus precios no los fija el mercado peruano, sino que son negociados da a da en diferentes mercados internacionales! 4or tal razn, en la minera se habla de ciclos de precios, a veces son altos y a veces son bajos de acuerdo a las coyunturas de los mercados internacionales! Actualmente, debido al .. S y al crecimiento econmico de varias naciones como ;hina, los minerales se encuentran en una coyuntura de precios altos! Sin embargo, esto es algo que no se sabe si va a durar muchos a#os m$s o no, es muy difcil hacer predicciones sobre la duracin del ciclo de precios altos, al menos en trminos econmicos! "n tal sentido, hay que tener bastante cuidado con respecto a la aplicacin de polticas cortoplacistas en el sector minero@ por el contrario, es importante propiciar la estabilidad legislativa y del rgimen tributario aplicable al sector minero, a fin de no retraer la inversin! ;onsidero que gran parte del gran n:mero de inversiones que se viene realizando en el Sector, es debido, as como por el potencial geolgico que tiene el pas, tambin por la estabilidad de nuestra legislacin y la predictibilidad de nuestras polticas y su aplicacinB sinceramente, el dato de la legislacin y su aplicacin predecible son importantes para atraer inversiones! Sin embargo, no debe dejarnos de llamar la atencin que en el 2ranCing3 anual de jurisdicciones atractivas para la inversin minera elaborado por el prestigioso 7nstituto Draser para el a#o 1--EF1--= %Draser 7nstitute Annual Survey of ,ining ;ompanies 1--EF1--=&, el 4er: salga en lugares de 2media tabla3 en varias categoras, sobre todo por los problemas sociales que aquejan al desarrollo de nuevos proyectos mineros, as como por la incertidumbre respecto a procesos como la regionalizacin y los problemas medio ambientales! 4or :ltimo, en cuanto a los 2vacos3 que ustedes se#alan en su pregunta, yo les contestara se#al$ndoles que en vez de denunciar falta de normas, m$s bien deberamos proponer la actualizacin de varias partes de la *ey, que ha sido sometida a varios cambios posteriores a la dacin del '()! ;reo que hay que mejorar algunos aspectos vinculados a la actualizacin de varias partes del '() %b$sicamente, un 2acomodamiento3 a la ;onstitucin vigente y a la legislacin de .00. en adelante&, y por otro lado, reevaluar algunos aspectos del rgimen tributario que han sido
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derogados %como los beneficios de reinversin del artculo =1 inciso b& del '() de la *ey +eneral de ,inera&, as como mejorar aspectos vinculados a la estructura de los procedimientos administrativos %que tienen una impronta bastante judicializada&! "n realidad, fuera de mejorar algunas normas, y revisar algunas partes del '() para su modificacin, desde el punto de vista administrativo no habran vacos que requieran la adopcin de cambios estructurales en la legislacin b$sica del sector!

*.+n el !mbito jurisprudencial (ue sentencia o sentencias %an marcado un %ito fundamental en el tema de concesiones (ue %an permitido su buen funcionamiento o su desnaturali"acin# "l sector minero es un $mbito especializado, que opera b$sicamente con jurisprudencia administrativa, emitida por el ;onsejo de ,inera %'ribunal administrativo que hace las veces de m$5imo rgano de la denominada 2jurisdiccin administrativa minera3, y que resuelve los recursos de revisin en materia minera& y con jurisprudencia de car$cter tributario %emitida por el 'ribunal Discal&! "l ;onsejo de ,inera es una institucin importante en la buena marcha del sector y generalmente tiene criterios especializados predecibles en el tiempo, que dan vida propia a las interpretaciones de diversos aspectos del '() de la *ey +eneral de ,inera! Duera del $mbito administrativo, considero preciso resaltar la Sentencia del 'ribunal ;onstitucional recada en el "5p! 8? --/< 1--/ A7F';, sobre el caso de las regalas mineras! Si bien econmicamente, y a un ttulo e5plcitamente personal, pienso que el debate de las regalas tiene varias aristas que no han sido suficientemente analizadas en cuanto a sus consecuencias para la inversin, considero que esta Sentencia tiene varios aportes doctrinales nada desde#ables y, que a pesar de estar formulados como obiter dicta, pueden ayudar a comprender fenmenos administrativos interesantes para el derecho minero nacional! 4articularmente, la Sentencia citada define acertadamente a la concesin minera como una especie de concesin de dominio p:blico, y que tiene la naturaleza jurdica de un acto administrativo estable e irrevocable %Dundamentos jurdicos 00 a ... de la Sentencia&! Asimismo, el "stado, que act:a como concedente, otorga dicho derecho a explotar los recursos minerales que pertenecer al demanio! "l otorgamiento del derecho a e5plotar constituye la concesin minera, derecho real que constituye la suma de atributos que la *ey confiere a esta clase de concesionarios %artculo .- del '()&! *a caracterstica de este acto administrativo, es que es irrevocable y que slo puede ser e5tinguido por la caducidad %regulada especficamente por el incumplimiento de la obligacin de produccin&! "s mi parecer que esta Sentencia del 'ribunal ;onstitucional, estemos o no de acuerdo con la interpretacin de la regala %o con su conveniencia&, ha ayudado a esclarecer varias cuestiones administrativas vinculadas con la regulacin de las concesiones mineras! "l '; ha hecho, en este caso e insisto, independientemente de la postura que se adopte con respecto a las regalas, un buen
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trabajo de determinacin jurdica de lo que es la concesin minera y las principales caractersticas de su rgimen jurdico!

Exp. N 0048-2004-AI/TC 6especto al vnculo entre la produccin econmica y el derecho al medio ambiente equilibrado y Adecuado al desarrollo de la vida, el 'ribunal ;onstitucional ha considerado que se materializa en funcin de algunos principios %S'; --/< 1--/ 47F';&@ a& el principio de desarrollo sostenible o sustentable b& el principio de conservacin @ se busca mantener en estado ptimo los bienes ambientales c& el principio de prevencin@ supone resguardar los bienes ambientales de cualquier peligro que pueda afectar su e5istencia d& el principio de restauracin @ saneamiento y recuperacin de los bienes ambientales deteriorados e& el principio de mejora@ se busca ma5imizar los beneficios de los bienes ambientales en pro del disfrute humano f& el principio precautorio@ comportar adoptar medidas de cautela y reserva cuando e5ista incertidumbre cientfica e indicios de amenaza sobre la real dimensin de los efectos de las actividades humanas sobre el ambiente g& el principio de compensacin@ implica la creacin de mecanismos de reparacin por la e5plotacin de los recursos no renovables! "n la S'; --/< 1--/ 47F';, se invoc el citado principio de sostenibilidad y se consider que importa que la gestin humana sea capaz de generar una mayor calidad y condiciones de vida en beneficio de la poblacin actual, pero manteniendo la potencialidad del ambiente para satisfacer las 8ecesidades y las aspiraciones de vida de las generaciones futurasB el principio propugna que la utilizacin de bienes ambientales para el consumo no se 2financien2 incurriendo en 2deudas3 sociales para el porvenir!

Primer fallo contra mineros ilegales por deforestar reserva de Tambopata


El Primer Juzgado Penal Unipersonal de Tambopata dict la primera sentencia contra mineros informales por el delito de deforestacin y conden a tres aos de prisin efectiva a Gasmi Navarrete Ninantay y Leoncio Rodrguez Coto por los daos que su ilegal actividad caus en ms de 2, !! metros cuadrados de la reserva nacional Tambopata, en la regin de "adre de #ios$ #ic%o &uzgado, que tambi'n orden el pago !"#$%%% de reparacin civil a (avor del Estado peruano, declar reo contumaz a Rodrguez por no presentarse al &uicio oral de este proceso$ )eg*n indica la imputacin, personal de la Polic+a y del )ervicio ,acional de -reas ,aturales Protegidas por el Estado .)ernanp/ %all a varios mineros in(ormales en el sector 0lto "alino1s2i, mbito de la reserva, que reconocieron 'aber deforestado el (rea indicada$ Tras ser intervenidos, los in(ractores (ueron denunciados ante la 3iscal+a Especializada en "ateria 0mbiental de Tambopata y se les abri proceso penal por el delito de depredacin de bos)ues dentro de un rea natural protegida$ 4abe precisar que la tala de rboles en un rea natural protegida es una actividad ilegal tipificada como delito grave y los in(ractores podr+an ser reprimidos con penas privativas de libertad$ 0simismo, debe tenerse en cuenta que toda intervencin realizada por las autoridades del )ernanp en las reas naturales protegidas se e(ect*a en el marco de su (acultad sancionadora, as+ como de proteccin y conservacin de los recursos naturales que se encuentran ba&o la tutela del Estado$

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