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PAULO TADEU RODRIGUES ROSA

Professor na Escola de Formao de Oficiais da PMMG Professor na Escola de Formao e Aperfeioamento de Sargentos PMMG Mestre em Direito pela UNESP Juiz de Direito Titular da 2 AJME

Comentrios aos arts. 1 a 37 do Cdigo Penal Militar, Decreto-lei 1001, de 1969.

1 edio Belo Horizonte, 2013.

Sumrio
1. Consideraes Iniciais.......................................................................................03 2.Art. 1 - Princpio da legalidade................................................................................04 3. Art. 2 - Lei supressiva de incriminao .................................................................05 4. Art. 3 - Medidas de segurana................................................................................09 5. Art. 4 - Lei excepcional ou temporria ..................................................................09 6.Art. 5 - Tempo do crime .........................................................................................10 7. Art. 6 - Lugar do crime ..........................................................................................11 8.Art. 7 - Territorialidade.Extraterritorialidade..........................................................11 9. Art. 8. Pena cumprida no estrangeiro ....................................................................15 10. Art. 9. Crime militares em tempo de paz...15 11. Art. 10. Crimes militares em tempo de guerra....24 12.Art. 11.Militares estrangeiros ..27 13. Art. 12. Equiparao a militar da ativa....27 14.Art. 13. Militar da reserve ou reformado..28 15. Art. 14. Defeito de incorporao .28 16. Art. 15. Tempo de Guerra29 17. Art. 16. Contagem de prazo.29 18.Art. 17.Legislao especial. Salrio mnimo ...30 19. Art. 18. Crimes praticado em prejuzo de pas aliado.............................................30 20.Art. 19. Infraes disciplinares.....31 21. Art. 20. Crimes praticados em tempo de Guerra..33 22. Art. 21.Assemelhado33 23. Art. 22. Pessoa considerada militar..34 24.Art. 23. Equiparao a comandante......36 25. Art. 24. Conceito de superior......36 26.Art. 25. Crime praticado em presena do inimigo37 27. Art. 26. Referncia a brasileiro ou nacional...37 28. Art.27.Os que se compreendem como funcionrios da Justia Militar.................39 29.Art. 28. Casos de prevalncia do Cdigo Penal Militar..........................................39 30. Art.29. Relao de causalidade...40 31.Art. 30. Crime consumado..42 32. Art. 31. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz43 33. Art. 32. Crime impossvel ..44 34. Art. 33. Crime doloso e culposo.....44 35.Art. 34. Nenhuma pena sem culpabilidade..47 36. Art. 35. Erro de direito.48 37.Art. 36. Erro de fato.................................................................................................49 38. Art. 37. Erro sobre a pessoa....................................................................................54 39. Consideraes finais............................................................................................55 40. Referncias Bibliogrficas...................................................................................57

1. Consideraes Iniciais
O estudo tem por objetivo permitir o conhecimento dos artigos 01 a 37, que se encontram inseridos na Parte Geral por aqueles que atuam na seara militar, operadores e jurisdicionados, levando a uma reflexo a respeito dos conceitos iniciais estabelecidos na legislao castrense. O Cdigo Penal Militar possui em seus primeiros artigos disposies semelhantes ao Cdigo Penal Brasileiro, mas no decorrer dos anos, o Cdigo Penal passou por modificaes, enquanto o CPM em sua maior parte, geral e especial, permaneceu inalterado. Apesar deste fato, no ocorrncia de modificaes na legislao militar, a legislao tem se mostrado em conformidade com os preceitos constitucionais, uma vez que no ano de 1969 o CPM incorporou as principais modificaes daquela poca, como por exemplo, o sistema vicariante, que somente aps alguns anos foi adotada pela legislao penal em decorrncia das reformas que foram levadas a efeito pelo legislador, em especial a ocorrido no ano de 1984, que resultou na edio da Lei Federal 7.209 de 1984. Em razo disto, foi realizado um estudo por meio de comentrios a respeito dos preceitos que se iniciam no art. 1, que cuida do princpio da legalidade que se encontra consagrado no texto constitucional e nos instrumentos internacionais subscritos pelo Brasil e termina com o estudo da teoria do erro, que tem sua relevncia quando da anlise dos atos objetivos praticados pelos infratores no curso do processo-crime. Portanto, o estudo destes artigos iniciais, permitir aquele que se destina ao estudo do direito penal, em especial do direito penal militar, ter acesso aos preceitos que so aplicados a todos aqueles que integram os quadros das Foras Armadas e tambm das Auxiliares, que se encontram presentes em todos os Estados da Federao e no Distrito Federal.

2.Princpio de legalidade
Art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. O princpio da legalidade encontra-se estabelecido de forma expressa na Constituio Federal de 1988, art. 5, inciso XXXIX, assim como aconteceu com as Constituies anteriores, Imprio e Repblica, que estabeleceram este princpio como sendo uma garantia assegurada aos jurisdicionados para evitar que o Estado-administrao exera o seu direito de punir, jus puniendi, de forma arbitrria, ou mesmo de forma excessiva, impondo sanes, ou estabelecendo ilcitos que no estejam previstos em lei. Afinal, o Brasil por pertencer famlia romano-germnica tem como base de seu sistema jurdico a lei. O Cdigo Penal Brasileiro de 1940 tambm prev o instituto da legalidade em seu artigo 1, que tem os mesmos efeitos e alcance daqueles que foram estabelecidos pelo art. 1, do Cdigo Penal Militar de 1969. O Cdigo Penal Brasileiro de 1969, Decretolei 1004, que no entrou em vigncia, tambm estabelecia em seu art. 1, o princpio da legalidade como uma garantia assegurada a todos os brasileiros e estrangeiros que estavam no territrio nacional, ou por ele estivessem de passagem. A expresso princpio da legalidade se diferencia dos preceitos reserva legal e anterioridade. O princpio da legalidade deve ser entendido como sendo a previso do tipo penal em lei, ou seja, apenas e to somente em lei proveniente do Poder Legislativo. Esse tipo de lei denominada pela doutrina especializada de lei estrito senso, se contrapondo a lei lato senso, o que significa que outras normas jurdicas que no sejam provenientes exclusivamente do Poder Legislativo no podero estabelecer comportamentos permitidos ou proibidos, como por exemplo, um regulamento disciplinar que tenha sido colocado em vigncia por meio de um decreto proveniente do Poder Executivo, apesar de a Constituio Federal de 1988 no mais admitir este tipo de procedimento, conforme estabeleceu expressamente o art. 5, inciso LXI. A reserva legal deve ser entendida como sendo a competncia do Poder Legislativo para elaborar de forma exclusiva as disposies legais destinadas seara penal, no se admitindo a autuao do Poder Executivo na elaborao de tipos penais mediante a edio de medidas provisrias. Essa vedao alcana o Cdigo Penal e o Cdigo Penal Militar. A liberdade de uma pessoa somente pode ser cerceada por meio de uma lei que seja proveniente do Poder Legislativo, no caso brasileiro do Congresso Nacional. O Brasil diferentemente de outras federaes, como por exemplo, os Estados Unidos da Amrica, no admite que os Estados-membros ou mesmo o Distrito Federal possam legislar em matria penal. No existe um Cdigo Penal Estadual, at mesmo para se evitar que em um determinado Estado uma conduta seja considerada um ilcito penal, enquanto que em outro Estado mesma conduta seria um fato atpico. O Brasil busca uma unicidade de sua legislao, e em razo disto tanto o Cdigo Penal Brasileiro como o Cdigo Penal Militar somente podem ser modificados, alterados, por meio de uma lei ordinria proveniente do Congresso Nacional. O mesmo ocorre com outras matrias que so de competncia exclusiva da Unio conforme foi expressamente estabelecido na Constituio Federal. A anterioridade deve ser entendida como sendo a existncia da lei penal, comum ou militar, antes da prtica do ilcito pelo infrator. Segundo a doutrina clssica nulo o crime e nula a pena sem lei anterior que o defina. Na realidade, os preceitos legalidade, reserva legal, e anteriormente, no sistema jurdico brasileiro se

completam para formarem aquilo que se denomina de principio da legalidade, que nos Estados de Direito possui uma grande relevncia, a qual nos Estados de exceo dificilmente observada e respeitada, ficando as pessoas a merc da vontade daqueles que se encontram no Poder, que acabam criando tipos de carter geral, estabelecendo disposies sem sentido, com o intuito de prejudicar aqueles que se coloquem como opositores do regime. Verifica-se que na atualidade os instrumentos internacionais tambm buscam garantir os direitos humanos, direitos fundamentais, estabelecendo de forma expressa o princpio da legalidade, que dever ser observado pelos pases subscritores destes Tratados. Alm disso, os tratados internacionais ainda asseguram a garantia do jurisdicionado de acesso aos Tribunais, e o direito inalienvel do habeas corpus que no poder ser suprimido. Afinal, a maior garantia que uma pessoa possui a existncia de um Poder Judicirio independente, com plenas condies de restabelecer os direitos e as garantias fundamentais todas s vezes em que for provocado em atendimento aos preceitos enumerados na vigente Constituio Federal de 1988.

3.Lei supressiva de incriminao

Art. 2 Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando, em virtude dela, a prpria vigncia de sentena condenatria irrecorrvel, salvo quanto aos efeitos de natureza civil. O crime somente existe quando expressamente se encontra estabelecido em lei. Essa garantia a base do Estado democrtico de Direito. A lei a principal e tambm deve ser a nica fonte do direito penal, comum ou militar. Se uma lei posterior deixa de considerar um determinado fato como sendo crime, esta disposio alcanar os fatos ocorridos no passado. Mas, os efeitos de natureza civil decorrentes da condenao transitada em julgado no sero abrangidos pela nova lei penal que afastou a ilicitude do fato pelo qual o agente foi anteriormente condenado aps um regular processo-crime. No direito penal militar, a ocorrncia desta situao mais difcil, mas no impossvel. Afinal, os conceitos morais de uma sociedade se modificam com o passar dos anos, e acabam refletindo no ordenamento jurdico. O crime de adultrio que antes era considerado crime pela legislao penal brasileira um exemplo destas transformaes. Mas, a pessoa que se sentiu prejudicada pelo ato praticado pelo cnjuge infrator, apesar das modificaes estabelecidas pela lei posterior, continua tendo o direito, caso exista uma sentena penal transitada em julgado reconhecendo a culpabilidade do autor do ilcito, de buscar perante o Poder Judicirio uma indenizao por danos morais, cujo valor ser fixado pelo magistrado, ou se for caso pelo Tribunal competente em sede de recurso, aps um regular processo onde seja assegurado outra parte os princpios da ampla defesa e do contraditrio. A respeito deste assunto, atos decorrentes da prtica de adultrio, existem estudos que consideram a possibilidade de se buscar uma indenizao por danos morais independentemente da existncia de uma ao penal em razo da conduta praticada pelo agente, que em tese feriu os preceitos que se encontram estabelecidos no Cdigo Civil de 2002 referentes ao casamento. Ainda, quanto ao preceito estabelecido neste artigo, verifica-se, por exemplo, que atualmente, os militares estaduais integrantes da PM e CBM continuam sujeitos ao crime de desero previsto no art. 187, do Cdigo Penal Militar. Na prtica, verifica-se que por questes de natureza econmica, alguns militares estaduais costumam

abandonar as suas Corporaes por mais de 8 (oito) dias para viajarem na maioria das vezes para os Estados Unidos da Amrica. Quando estas pessoas so presas pela Polcia de Imigrao Americana, ou mesmo por um outro rgo policial, por se encontrarem de forma ilegal no territrio americano, costumam permanecer um tempo razovel nos estabelecimentos penais daquele pas, e depois disso so enviadas de volta para o Brasil. Em razo disto, ou seja, o prejuzo que este tipo de conduta costuma trazer para as Instituies Militares Estaduais, alguns estudiosos do direito penal e processual penal militar tm defendido que o crime de desero para os policias militares e bombeiros militares no deveria mais existir, devendo estes servidores pblicos serem submetidos prontamente a um processo administrativo disciplinar semelhante ao que ocorre com o servidor civil, quando se verifica o abandono de funo por mais de 30 dias. Se um dia, por exemplo, surgir uma lei federal que no mais considere o crime de desero, ou seja, o abandono de funo por mais de 8 (oito) dias, como sendo um crime militar em relao aos militares estaduais, todos aqueles que estiverem cumprindo pena em estabelecimento penal militar, ou mesmo em uma Unidade Militar, ou ainda estejam respondendo a um processo-crime perante a Justia Militar Estadual, ou perante a Justia Militar do Distrito Federal, estes infratores sero beneficiados pela lei, art. 2, do CPM1, o que no impedir o processo administrativo e ainda a propositura de uma ao cvel por parte da Fazenda Pblica caso esta entenda que o afastamento do militar causou prejuzos ou mesmo embarao para a Administrao Pblica Militar, inclusive com prejuzos para a populao quanto a prestao dos servios de segurana pblica, os quais devem ser de qualidade e eficientes, na busca da preservaro da integridade fsica e do patrimnio dos brasileiros, natos ou naturalizados, e dos estrangeiros que vivem no territrio nacional. Retroatividade de lei mais benigna 1 A lei posterior que, de qualquer outro modo, favorece o agente, aplica-se retroativamente, ainda quando j tenha sobrevindo sentena condenatria irrecorrvel. A lei posterior que seja mais favorvel ao infrator, agente militar, federal ou estadual, civil, ou funcionrio civil, que integra o quadro de pessoal das Foras Armadas, o alcanar ainda que exista uma sentena penal transitada em julgado. Esse princpio
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No Estado de Minas Gerais, o crime de desero estava se tornando habitual, principalmente nas Regies compreendidas pelas Cidades de Governador Valadares e Montes Claros. O Cdigo de tica e Disciplina dos Militares do Estado no estabelecida de forma expressa a possibilidade de submisso do militar revertido ou reintegrado, aps este ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual, de ser submetido a Processo Administrativo Disciplinar Militar. No ano de 2007, foi editada uma lei estadual que alterou o Estatuto dos Servidores Militares do Estado e modificou esta realidade, e passou a permitir expressamente que o militar que tenha praticado o crime de desero possa ser submetido PAD para que a administrao pblica militar verifique se o infrator possui ou no condies de permanecer nos quadros de sua Corporao. Em razo do advento da lei, ocorreu uma diminuio do nmero de ilcitos referentes desero. Alm disso, antes da entrada em vigor da lei, muitos desertores que se encontravam nos Estados Unidos retornaram daquele pas para o Estado de Minas Gerais para que pudessem reassumir as sus funes perante a PMMG, ou perante o CBMMG.

denominado pela doutrina especializada de princpio da retroatividade da lei mais benigna, e se encontra estabelecido tambm no Cdigo Penal Brasileiro, art. 2, pargrafo nico, e no Cdigo Penal Portugus, sendo uma regra comum nos pases que seguem a tradio da famlia romano-germnica. A respeito do assunto Damsio Evangelista de Jesus2 ensina que, Prevalece sobre a mais severa, prolongando-se alm do instante de sua revogao ou retroagindo ao tempo em que no tinha vigncia. Enquanto que a lei posterior aquela que foi promulgada em ltimo lugar, determinando-se a anterioridade e a posterioridade pela data da publicao e no pela entrada em vigor. Por fora do estabelecido neste pargrafo, poder ocorrer, por exemplo, que a lei posterior estabelea uma pena menor para o ilcito, ou mesmo estabelea outros benefcios que no estavam previstos na lei anterior que regulou e serviu de base para que o magistrado proferisse a sentena, ou na melhor linguagem tcnica na seara militar, para que o Conselho de Justia, Permanece ou Especial, pudesse proferir a sua deciso. No Cdigo Penal Militar, existem alguns ilcitos que impedem que o agente receba aps ter sido condenado por uma deciso transitada em julgamento o benefcio da Suspenso Condicional da Pena, Sursis, como ocorre, por exemplo, com o crime de desrespeito, art. 160, do Cdigo Penal Militar. Neste caso, se uma lei posterior afastar esta vedao, o condenado que estiver cumprido a pena far jus modificao estabelecida pela lei posterior. A autoridade competente para decidir a questo quando a sentena j se encontra em fase de execuo e no poderia ser de outra forma o Juiz de Direito, ou o Juiz-Auditor, responsvel pela Execuo Criminal. No Estado de Minas Gerais, por fora da Lei de Organizao e Diviso Judiciria do Estado, o Juiz de Direito responsvel pela Execuo na seara militar o Juiz de Direito Titular de cada Auditoria Judiciria Militar, atualmente sediadas na Capital do Estado3. Alguns Estados da Federao, como, por exemplo, o Estado de So Paulo, possuem uma Auditoria Judiciria Militar para cuidar da Execuo Penal. O Estado de So Paulo ainda caminhou um pouco mais, e pode-se afirmar que neste sentido tenha caminhado muito bem, ao criar o Presdio Policial Militar Romo Gomes, que o estabelecimento penal que recebe os condenados da Justia Militar Estadual, o que inclusive impede que os presos provisrios ou j condenados permaneam nas Unidades Militares. Na busca de uma melhor adequao da matria no mbito dos Estados e mesmo do Distrito Federal, seria necessrio que o Congresso Nacional, que no deve e no pode se esquecer que existe um ordenamento militar e uma Justia Especializada Militar, que integra o Poder Judicirio da Unio, e dos Estados-membros da Federao e do Distrito
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JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo Penal Anotado. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.7. 3 A Lei de Organizao e Diviso Judiciria do Estado de Minas Gerais, LC n 55/2005, posteriormente modificada pela LC n 85/2005, estabelece que na seara militar o Juiz de Direito Titular de cada Auditoria Judiciria Militar seria o responsvel pela execuo dos processos julgados na Auditoria. Em razo de conflito de competncia suscitado pelo MM Juiz de Direito Titular da 2 AJME/MG em relao ao MM Juiz de Direito Cooperador daquela mesma Auditoria, o Egrgio Tribunal de Justia Militar Estadual decidiu reiteradas vezes que a execuo dos julgados deveria ser feita da seguinte forma. O Juiz de Direito Titular ficaria responsvel apenas e to somente pela execuo dos julgados dos processos de sua competncia, e o Juiz de Direito Cooperador ficaria responsvel pela execuo dos julgados dos processos de sua competncia. A deciso proferida pelo Tribunal de Justia Militar de Minas Gerais alcana tambm as demais Auditorias, ou seja, a 1 AJME e a 3 AJME.

Federal, editasse uma lei federal determinando que todos os Estados-membros da Federao e o Distrito Federal tivessem uma Presdio Militar sediado na Capital do Estado para receber os presos condenados pela Justia Militar Estadual e Justia Militar do Distrito Federal.

Apurao da maior benignidde 2 Para se reconhecer qual a mais favorvel, a lei posterior e a anterior devem ser consideradas separadamente, cada qual no conjunto de suas normas aplicveis ao fato. A regra do Cdigo Penal Militar de 1969 a mesma estabelecida no Cdigo Penal Brasileiro, art. 2, caput, e procura na dvida favorecer o acusado. No Brasil, o princpio que foi consagrado no decorrer dos anos que existindo um conflito entre leis penais deve prevalecer aquela que for mais favorvel ao infrator. Devido ao grande nmero de leis que o pas possui, o intrprete muitas vezes enfrenta um conflito aparente de normas, onde ter que decidir qual a lei aplicvel ao caso concreto 4. Segundo o estabelecido neste pargrafo para se reconhecer qual a lei mais favorvel ao infrator, se a lei posterior ou se a lei anterior, estas devem ser consideradas pelo intrprete separadamente, cada qual no conjunto de suas normas aplicveis ao fato. Na realidade, a inteno desta norma jurdica penal militar foi impedir que o intrprete possa fazer a aplicao das duas leis penais ao mesmo tempo, ora utilizando um artigo da lei anterior, ora utilizando um artigo da lei posterior, para que possa resolver a questo que lhe foi apresentada no exerccio de sua funo jurisdicional. O sistema jurdico deve manter a unicidade, caso contrrio, poder ocorrer uma flagrante quebra do princpio da segurana jurdica, que foi consagrado na Constituio Federal de 1988, e tambm nas leis infraconstitucionais. Ao estudar a questo, Ramagem Badar5, faz a seguinte observao, Dvida no h, portanto, que em matria de direito intertemporal, entre a lei nova e a lei posterior, a escolha deva recair em uma ou outra das leis, vista na integralidade do seu conjunto de normas, e distintamente, no se podendo fazer aplicao simultnea de ambas, relativamente s suas disposies mais amenas, conforme fixa Bento de Faria em sua obra Aplicao e Retroatividade da lei. Outrossim, sustentam doutrinadores de alto escopo penal, como Esmeraldino Bandeira in Direito Penal (n 56); Manzini, in Tratado (1, 257) CHAVEAUET HELLE, in Theorie du Cd. Penal (1 -29); HAUS, in Droit Penal, (1-88) e Florian, in Tratado di Diritto Penale (1180) que: concorrendo vrias leis, impossvel a aplicao parcial de uma e de outra. Julga-se unicamente com a lei mais branda em seu sistema e em seu conjunto

No sistema jurdico que foi adotado pela Repblica Federativa do Brasil, o Juiz ou Tribunal no pode deixar de decidir as questes que so levadas ao seu conhecimento, sob a alegao de existncia de lacunas, ou mesmo de omisses na legislao. Toda a questo apresentada ao Poder Judicirio, Federal ou Estadual, em atendimento ao princpio da inafastabilidade que foi consagrado na Constituio Federal de 1988 deve ser decidida, sob pena de nulidade da deciso devendo uma outra ser proferida, para que esta anlise de forma efetiva a questo que foi levada ao conhecimento do rgo jurisdicional. 5 BADAR, Ramagem. Comentrios ao Cdigo Penal Militar de 1969 Parte Geral. So Paulo: Editora Juriscrdi Ltda, 1972, p. 28-29.

normativo, no importando contenha dispositivos mais gravosos sob certos aspectos. Portanto, o julgador, Juiz de Direito do Juzo Militar6, ou Juiz-Auditor, no momento da aplicao da lei somente poder fazer a escolha entre uma ou outra lei, devendo fazer a opo por aquela que seja mais branda, mais favorvel ao infrator. Afinal, o direito penal brasileiro ainda busca privilegiar o condenado, ou mesmo o infrator sob vrios aspectos, na maioria das vezes em detrimento das vtimas que suportaram o ato ilcito que foi praticado, muitas vezes com seqelas irreparveis, que iro acompanh-las por toda uma vida.

4.Medidas de segurana
Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena, prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo. A fixao de uma sano a ser aplicada ao condenado estabelecida no momento da sentena, a qual coloca trmino ao processo. No se pode esquecer ainda que a fixao da sano representada por uma pena privativa de liberdade, ou por uma medida de segurana, cdigo penal militar, ou uma pena privativa de liberdade, uma pena restritiva de direito, uma pena alternativa, ou uma medida de segurana, cdigo penal brasileiro, dever observar o sistema trifsico e a individualizao da pena que foi expressamente estabelecida pela Constituio Federal de 1988 ao cuidar dos direitos e garantias fundamentais do cidado, art. 5. Neste sentido, pode-se afirmar que este momento um dos mais importantes da marcha processual, quando o juiz deve analisar todos os elementos da instruo probatria e estabelecer a individualizao da sano. Caso o juiz verifique que o acusado no tem condies de ser considerado imputvel dever impor a este uma medida de segurana. Na maioria das vezes, no curso do processo j foi suscitado o incidente de insanidade mental para que esta condio possa ser analisada. Mas, pode acontecer que o acusado no curso da execuo passe a ser portador de alguma doena de natureza mental, o que trar como conseqncia a imposio de uma medida de segurana no curso desta fase processual. Estas so as condies estabelecidas pelo art. 3 do Cdigo Penal Militar, levando em considerao neste caso a lei vigente ao tempo da execuo da deciso transitada em julgado, que foi estabelecida pela Justia Militar da Unio, ou pela Justia Militar dos Estados-membros ou a Justia Militar do Distrito Federal.

5. Lei excepcional ou temporria

Art. 4 A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. O Estado em determinadas situaes para que possa preservar a ordem pblica em seus aspectos segurana pblica, tranqilidade e salubridade pblica, tal como ensina lvaro
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No mbito da Justia Militar Estadual e da Justia Militar do Distrito Federal, o Juiz que atua perante esta Justia Especializada, integrante do Poder Judicirio e provido ao cargo por meio de um concurso pblico de provas e ttulos, com a participao efetiva de um integrante da Ordem dos Advogados do Brasil, em atendimento ao preceito estabelecido na Constituio Federal de 1988, antes recebia a denominao de Juiz-Auditor. Mas, com o advento da Emenda Constitucional 45/2004, passou a receber a denominao de Juiz de Direito do Juzo Militar.

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Lazzarini7, ou mesmo para preservar a segurana nacional, poder editar as denominadas leis excepcionais, ou leis temporrias, que so editadas em situaes especiais, como no caso de epidemias, convulses sociais, guerras, entre outras. Estas leis tm vigncia determinada, mas os infratores que praticarem ilcitos durante a vigncia destas leis no ficam a salvo de serem punidos quando a lei cessa a sua vigncia. Se assim no o fosse, no adiantaria ao Estado editar leis especiais para combater determinados atos durante um perodo excepcional ou temporrio. Na atual realidade brasileira, aproveitando-se as disposies que existem tanto no Cdigo Penal Brasileiro como no Cdigo Penal Militar a edio de leis especiais para se combater determinadas situaes deveria ser considerada. A violncia vem crescendo, e a sensao de impunidade leva a prtica de atos que tm por objetivo apenas e to somente desestabilizar o Estado de Direito. A resposta aos atos que ferem a ordem pblica ou nacional no uma faculdade, mas uma misso do Estado, que em razo do contrato social que foi celebrado com a sociedade deve assegurar aos seus integrantes a integridade fsica e a preservao do patrimnio. A omisso no cumprimento desta misso motivo para que o lesado possa buscar a prestao jurisdicional na busca de uma indenizao pelos danos suportados. A respeito do assunto, Jorge Alberto Romeiro preceitua que, O CPM, por forma igual da Nova Parte Geral do CP comum (art. 3), consagra o princpio da ultra-atividade da lei penal militar, excepcional ou temporria, em seu art. 4. A Lei Excepcional a editada em situaes anormais de vida social, como revoluo, epidemias e outras calamidades pblicas. E lei temporria, a baixada para vigorar num determinado perodo de tempo, por ela prpria fixado. Ambas se autorevogam: a lei excepcional pela cessao das circunstncias que a determinaram, e a lei temporria pelo decurso do perodo de sua durao. Sendo ambas de vigncia transitria, se auto-revogando com a cessao do perodo de sua durao, importante a expressa meno legal de sua ultra-atividade, ou seja, aplicao ao fato praticado durante a sua vigncia. Pois, na ausncia de to importante meno legal, poder-se-ia argumentar que os fatos ainda no julgados, ocorridos na vigncia dessas leis, aps a auto-revogao delas, seriam abrangidos pela lei posterior mais benigna8.

6.Tempo do crime
Art. 5 Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o do resultado. Segundo ensina a doutrina clssica do direito penal crime igual ao ou omisso mais resultado. Na condio de parte integrante do ilcito o resultado poder ocorrer logo aps a ao ou a omisso, ou poder ser uma conseqncia no imediata destas condutas. Existem alguns crimes que se encontram previstos nas leis penais, comuns ou militares, que independem do resultado, como por exemplo, o crime de corrupo passiva, solicitar ou receber vantagem indevida. O vigente Cdigo Penal Militar estabeleceu que o tempo do crime ser o momento da ao ou omisso, mesmo que o resultado no ocorra logo aps, como por exemplo, no caso do crime de homicdio, aonde a vtima somente aps um ms vem a falecer. Para os efeitos penais considera-se como praticado o crime no dia em que a vtima sofreu a ao ou omisso pretendida
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LAZZARINI, lvaro. Estudos de Direito Administrativo. Coordenao Yussef Cahali. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1996. 8 ROMEIRO, Jorge Alberto. Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo: Editora Saraiva, 1994, p. 49.

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pelo agente do ilcito. O tempo do crime o marco inicial para a contagem do instituto da prescrio, que no Brasil precisa ser revisto em razo das dificuldades que atualmente existem para uma efetiva aplicao da lei penal. Os diversos recursos previstos nos cdigos processuais, a utilizao inadequada de determinados institutos, permitem que o infrator possa ser beneficiado com o instituto da prescrio, o que traz como conseqncia uma resposta no efetiva ao ato que foi praticado.

7.Lugar do crime
Art. 6 Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desenvolveu a atividade criminosa, no todo ou em parte, e ainda que sob forma de participao, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato considerase praticado no lugar em que deveria realizar-se a ao omitida. O CPM estabeleceu duas regras para determinar o lugar do crime. Segundo a lei penal militar, inicialmente considera-se como sendo o local do crime o lugar em que se desenvolveu a atividade criminosa, no todo ou em parte, ainda que sob a forma de participao. A atividade criminosa deve ser entendida como sendo as aes desenvolvidas pelos infratores no momento da ao, a qual poder se exaurir no todo, ou apenas em uma parte. A prtica de um ilcito poder ocorrer com a atuao de um autor, ou mais de um autor, o denominado concurso de agentes, onde existe o autor mais os co-autores, ou conforme denominao utilizada na Justia os co-rus. Alm destes, ainda existe a figura do partcipe, aquela pessoa que no participa do ncleo central do tipo, mas que contribuiu para a prtica do ilcito. Neste caso, o CPM estabeleceu que deve ser observada a mesma regra que aplicada para os autores ou coautores. Afinal, no poderia ser diferente, pois o participe auxilia de forma direta ou mesmo indireta para a prtica do ilcito, e mesmo que fique sujeito a uma pena menor relativa aos atos que praticou, deve ficar sujeito mesma regra quanto ao lugar do crime e tambm quanto ao tempo do crime. Alm disso, o artigo ainda estabeleceu que o lugar do crime tambm poder ser determinado levando-se em considerao a questo do resultado, ou seja, o local onde se produziu ou deveria se produzir o resultado. Se o crime conforme j mencionado igual ao ou omisso mais resultado, a norma penal para evitar dvidas tambm levou em considerao questo do resultado pretendido em um primeiro momento com a ao. Com relao omisso, foi estabelecida uma segunda regra a ser considerada pela polcia judiciria militar e mesmo pelos intrpretes da lei penal militar. Para os efeitos deste Cdigo, o lugar do crime no tocante aos crimes omissivos deve ser considerado como sendo o lugar onde deveria se realizar a ao omissiva, no se fazendo neste caso meno a questo do resultado. Na prtica, verificase que a maioria dos crimes so praticados de forma comissiva, sendo excepcional os ilcitos que so praticados de forma omissiva, como por exemplo, a omisso de socorro. Apesar disto, o Cdigo Penal Militar no deixou de estabelecer de forma expressa a regra que deve ser observada no tocante aos crimes omissivos.

8.Territorialidade, Extraterritorialidade
Art. 7 Aplica-se a lei penal militar, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido, no todo ou em parte no territrio nacional, ou fora dele, ainda que, neste caso, o agente esteja sendo processado ou tenha sido julgado pela justia estrangeira.

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O CPM estabeleceu como regra que a lei penal militar acompanha os militares brasileiros, estaduais ou federais, onde quer que estes se encontrem no cumprimento de sua misso constitucional, seja no territrio nacional, ou fora do territrio nacional. A lei penal militar deve ser aplicada sem prejuzo de Convenes, ou Tratados Internacionais, que foram subscritos pelo Brasil, com a aprovao do Congresso Nacional, e tambm do Poder Executivo por meio do Presidente da Repblica, como ocorreu, por exemplo, com o Tratado de Roma e a Conveno Americana de Direitos Humanos, Pacto de So Jos da Costa Rica, a Declarao Universal dos Direitos do Homem, entre outros. O fato de o infrator estar sendo processado ou mesmo tenha sido julgado pela justia estrangeira tambm no impede a aplicao do cdigo penal militar, em razo do princpio da extraterritorialidade que foi adotado pela legislao militar brasileira. A respeito do assunto, territorialidade e extraterritorialidade, destaca-se o artigo Aplicao do Tratado de Roma no Direito Militar9, segundo qual, 1-Introduo - A Constituio Federal de 1988 que no decorrer dos anos vem sofrendo vrias modificaes em nome da governabilidade, assegura aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas, os direitos enumerados no art. 5, que so autoaplicveis e integram o que se denomina de clusulas ptreas, ou seja, clusulas de pedra, que no admitem emenda constitucional, caso contrrio provavelmente j teriam sofrido vrias modificaes. A esperana da nao que a Constituio Federal de 1988 possa envelhecer seguindo os passos da Constituio americana do sculo XVIII. Afinal, o pas j teve seis constituies antes do vigente texto constitucional, 1824, 1891, 1934, 1937, 1946 e 1967, devendo reunir esforos para que a atual constituio possa se tornar perene, servindo de referncia e garantia as novas geraes que acreditam na existncia do Estado democrtico de Direito. O 2, do art. 5, da CF, assegura aos cidados em seu aspecto amplo no apenas os direitos enumerados no texto constitucional, mas tambm os decorrentes dos tratados internacionais que foram subscritos pela Repblica Federativa do Brasil. Seguindo a sua tradio, o governo brasileiro vem subscrevendo tratados internacionais importantes, como a Declarao Universal de Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas ONU, o Tratado de Combate ao Trfico de Mulheres e Crianas, o Tratado de Proteo ao Trabalho Infantil, a Conveno Americana de Direitos Humanos, denominada de Pacto de So Jos da Costa Rica, entre outros. Na busca de uma maior integrao do Brasil na comunidade internacional, a Unio seguindo outros pases subscreveu o Tratado de Roma, que instituiu o Tribunal Penal Internacional, com sede em Haia, na Holanda. 2. Aprovao do Tratado e o seu alcance - O Congresso Nacional com fundamento na Constituio Federal de 1988 por meio de decreto legislativo, e o Poder Executivo por meio de decreto presidencial, aprovaram o Tratado Internacional de Roma, o qual passou a integrar o sistema jurdico nacional ao lado das leis federais e complementares. Por fora do Tratado, as tropas brasileiras que praticarem crimes de guerra, genocdio, atos de agresso a civis, ou violao as convenes de guerra, ficaro sujeitos a julgamento com base nas disposies do Estatuto Internacional de forma subsidiria. No se pode esquecer ainda que o Cdigo Penal Militar, Decreto-lei 1001, de 1969, poder ser aplicado fora do territrio nacional. Para tanto, os JuzesAuditores da Unio acompanharo as tropas no teatro de operaes, o mesmo

ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Aplicao do Tratado de Roma no Direito Militar , Pagina Militar, Rio de Janeiro. Disponvel em http://www.militar.com.br, 2003.

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ocorrendo com os Juzes de Direito da Justia Militar, caso os militares estaduais sejam deslocados para o campo de batalha. O Brasil j participou de diversas foras de paz em atendimento as resolues da ONU, destacando-se as Foras de Paz que estiveram no Canal de Suez, Angola, Timor Leste, que garantiu a liberdade e a independncia da ex-colnia Portuguesa que vivenciou os horrores da guerra, e recentemente no Haiti. Se os militares brasileiros que integram as foras de paz violarem as normas estabelecidas no Tratado de Roma, Decreto n 4.388 de 25 de setembro de 2002, sero levados subsidiariamente, caso no sejam adotadas providncia no mbito interno, a julgamento perante o Tribunal Penal Internacional. Deve-se observar, que no apenas os militares que integram as Foras Armadas, mas tambm os civis ficam sujeitos a julgamento perante o Tribunal Internacional pela prtica de crimes estabelecidos no Estatuto de Roma. 3. Garantias asseguradas no tratado de Roma - O Tratado de Roma assegura todas as garantias que foram estabelecidas no direito penal, como por exemplo, o princpio da legalidade, as excludentes de ilicitude, a ampla defesa e o contraditrio, presuno de inocncia, presena do acusado nos julgamentos, assistncia de advogado, entre outros. No direito internacional, as garantias processuais so semelhantes s adotadas pelos pases que seguem o sistema da famlia romano-germnica, tambm denominado de civil law. O direito internacional que tem como fundamento o combate aos atos ilcitos em nenhum momento afasta a aplicao das garantias processuais, que so essenciais para a realizao de um julgamento justo, assegurando ao acusado os direitos e as garantias previstas nas Constituies dos Estados modernos e democrticos, que tem como fundamento a liberdade e a igualdade. A instituio do Tribunal Internacional um avano no combate aos atos de ilicitude praticados pelas foras militares que devem preservar a lei e a ordem em qualquer lugar que estejam atuando, ou mesmo contra os atos ilegais praticados pelos grupos paramilitares que venham a cometer qualquer ato de arbitrariedade contra a populao civil, ou contra o Estado democrtico de Direito. 4. Militares estaduais e o Tratado de Roma - Os integrantes das Foras Auxiliares, Polcia Militar e Corpos de Bombeiros Militares, podem participar de Foras de Paz, como j ocorreu diversas vezes em que o Brasil foi chamado pela ONU a enviar militares para manter a ordem e a paz nos pases envolvidos em conflitos internos ou externos. O militar estadual que integra uma fora de paz fica sujeito s penalidades estabelecidas no Cdigo Penal Militar, e deve ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual, e no pela Justia Militar Federal, Auditoria Militar de Braslia. Se o militar estadual pertencer a Polcia Militar de Minas Gerais dever ser processado e julgado por uma das trs Auditorias Militares existentes naquele Estado, com sede na cidade de Belo Horizonte. O mesmo ocorrer com um militar da Polcia Militar do Estado de So Paulo, que dever ser processado e julgado perante uma das quatro Auditorias daquele Estado, com sede na cidade de So Paulo, e assim ocorrer nos demais Estados-membros da Federao, uma vez que a Justia Militar Estadual se faz presente nos 26 (vinte e seis) Estados da Federao e tambm no Distrito Federal. O Cdigo Penal Militar estabeleceu o critrio da extraterritorialidade, o que significa que a norma penal militar se aplica fora do territrio brasileiro aos militares federais ou militares estaduais. Para um militar estadual ser julgado pela Justia Militar da Unio necessrio que este tenha sido incorporado as Foras Armadas, como pode ocorrer, por exemplo, com um civil que se encontre na condio de reservista, ou mesmo com um oficial da reserva no

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remunerada e que foi formado nos Institutos de Formao de Oficiais da Reserva, dentre eles, o CPOR, ou NPOR, e que tenha sido chamado a defender a Ptria nos casos de guerra declarada pelo Senhor Presidente da Repblica na forma estabelecida em lei e devidamente autorizado pelo Congresso Nacional no exerccio de suas atribuies legais. Territrio nacional por extenso 1 Para os efeitos da lei penal militar consideram-se como extenso do territrio nacional as aeronaves e os navios brasileiros, onde quer que se encontrem, sob comando militar ou militarmente utilizados ou ocupados por ordem legal de autoridade competente, ainda que de propriedade privada. O territrio nacional a princpio por definio o espao fsico de mais de oito milhes de quilmetros quadrados onde se encontram situados os Estados da Federao, o Distrito Federal, e os Municpios, juntamente com o mar territorial e o espao areo, mais a plataforma continental, que so defendidos pelas Foras Armadas no exerccio de suas funes constitucionais. O Cdigo Penal Militar na busca de uma efetiva aplicao da lei penal estabeleceu que as aeronaves e os navios brasileiros onde quer que se encontrem sob comando militar, ou militarmente utilizados, ou ocupados, por ordem legal de autoridade competente, ainda que de propriedade privada, so considerados extenso do territrio nacional. A regra que foi estabelecida pela lei castrense que os militares que se encontrem no territrio nacional, ou fora dele no exerccio de suas funes constitucionais, ficam sujeitos a lei penal militar, e em razo disto estabeleceu um critrio de extenso do territrio nacional que foge aos aspectos fsicos em regra considerados pelos pases para a definio de seus limites territoriais. Ampliao a aeronaves ou navios estrangeiros 2 tambm aplicvel a lei penal militar ao crime praticado a bordo de aeronaves ou navios estrangeiros, desde que em lugar sujeito administrao militar, e o crime atente contra as instituies militares. Em situaes especiais e determinadas, o Cdigo Penal Militar estabeleceu que os crimes praticados a bordo de aeronaves ou navios estrangeiros desde que estes se encontrem em lugar sujeito administrao militar, ou ainda que o crime atente contra as instituies militares, os infratores ficaro sujeitos legislao penal militar brasileira, ainda que o infrator seja um estrangeiro, mas se encontre em territrio nacional, mais precisamente em local sujeito a administrao pblica militar, que deve ser entendida como sendo a administrao pblica militar da Unio. Na realidade, dificilmente a Justia Militar dos Estados ter competncia para processar e julgar as situaes previstas neste pargrafo em razo do impedimento que foi estabelecido pelo legislador que no permite que os civis, ou mesmo os estrangeiros sejam processados e julgados perante a Justia Militar Estadual, ou do Distrito Federal, ainda que muitas vezes tal vedao possa levar a impunidade, como ocorre, por exemplo, no caso de coautoria em crimes militares prprios previstos no Cdigo Penal Militar, Parte Especial.

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Conceito de navio 3 Para efeito da aplicao deste Cdigo, considera-se navio toda embarcao sob comando militar. A Marinha do Brasil, Fora Armada mais antiga do pas, possui a sua frota constituda por vrios navios de guerra, dentre eles, o Navio Aerdromo So Paulo que substituiu o Aerdromo Minas Gerais, tambm denominado de porta-avies, alm de cruzadores, corvetas, submarinos, entre outros, que so os responsveis pela preservao do mar territorial e tambm dos rios brasileiros. Pode ocorrer que os navios pertencentes Marinha Mercante, ou mesmo a particulares, se encontrem sob o comando militar; sendo que neste caso ficaro sujeitos a legislao penal militar brasileira. Em razo do vasto litoral brasileiro e da extenso do territrio, o Brasil precisaria investir mais em sua Marinha de Guerra, permitindo desta forma uma modernizao da frota, e das tecnologias a serem utilizada na defesa do mar territorial e dos recursos que se encontram no litoral brasileiro. Afinal, o Brasil necessita de um melhoramento dos instrumentos que se encontram a disposio da Fora Naval, que tem uma misso constitucional essencial para a preservao da soberania nacional e dos recursos existentes na chamada Amaznia Azul.

9.Pena cumprida no estrangeiro

Art. 8 A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. Em casos excepcionais, poder ocorrer que um militar, federal ou estadual, tenha cumprido uma pena privativa de liberdade no estrangeiro, uma vez que a regra que o militar brasileiro seja julgado processado e julgado na Justia Militar do Brasil, Estadual ou da Unio. Mas, caso venha acontecer que o militar brasileiro seja julgado no exterior e condenado a pena que for cumprida no estrangeiro ser descontada da pena que tiver que ser cumprida no Brasil. Se a pena for diversa o quantum a ser cumprido no Brasil ser atenuado, mas se a pena for idntica ser computada para todos os efeitos legais, inclusive para a concesso dos benefcios previstos na legislao, como por exemplo, o livramento condicional, ou mesmo a concesso de indulto, quando este benefcio exige que parte da pena tenha sido cumprida pelo interessado, ou seja, o reeducando.

10.Crimes militares em tempo de paz

Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: A definio de crime militar no atual sistema brasileiro uma definio legal que foi estabelecida no prprio Cdigo Penal Militar de 1969, com base no artigo sob anlise, que adquiriu importncia e relevncia no estudo do alcance e contedo do crime militar. Assim, se o fato no estiver previsto nas hipteses que foram expressamente estabelecidas neste artigo no h que se falar em crime militar. A meno constante na norma jurdica, crimes militares em tempo de paz se deve ao fato de que a lei penal castrense tambm estabeleceu de forma expressa quais so os crimes militares em tempo de guerra. Neste sentido, em razo desta diviso, a parte especial do CPM encontra-se dividida em crimes militares em tempo de paz, e em crime militares em tempo de guerra.

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I - os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial; O autor de um crime militar necessariamente no precisa ser um militar, federal ou estadual, como fica evidenciado com base neste inciso. Na Justia Militar Estadual por fora de vedao constitucional esta premissa no tem o mesmo significado. Na Justia Militar Estadual, somente o militar estadual poder ser autor de crime militar, o que muitas vezes leva a impunidade. Segundo o CPM, os crimes previstos na lei penal militar sero considerados militares independentemente da qualidade do agente, desde que definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, salvo disposio especial, como ocorre, por exemplo, no crime de furto de uso. No mbito dos Estados da Federao e do Distrito Federal, caso o crime de furto de uso seja praticado por um civil o fato ser atpico por falta de previso desta espcie de crime no Cdigo Penal Brasileiro. O civil que comete um crime contra as Instituies Militares Estaduais somente ser julgado na Justia Comum se existir algum ilcito correspondente no Cdigo Penal Brasileiro, caso contrrio o fato ser considerado atpico. II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: A doutrina brasileira basicamente estabelece que duas so as espcies de crimes militares, os crimes propriamente militares, que so aqueles que se encontram previstos apenas e to somente no Cdigo Penal Militar, como por exemplo, a desero, a insubmisso, o motim, o desacato a superior, entre outros, e os crimes impropriamente militares, que so aqueles que se encontram previstos tanto no Cdigo Penal Brasileiro como tambm no Cdigo Penal Militar, como, por exemplo, o furto, o roubo, a leso corporal, o homicdio, a corrupo, a concusso, entre outros. No caso do inciso II, apesar de previstos no CPM e no CPB, o crime ser considerado militar quando praticado nas hipteses que foram enumeradas nas alneas que buscam permitir ao intrprete a elaborao de um conceito de crime militar e o seu alcance na efetiva aplicao da legislao militar. a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; O militar em situao de atividade poder ser o militar das Foras Armadas, ou das Foras Militares de Segurana, Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, e ainda aqueles que estejam integrando a Fora Nacional de Segurana, que constituda por militares dos Estados-membros da Federao e do Distrito Federal, e comandada por um Coronel PM ou Coronel BM, pertencente a uma das Foras Militares Estaduais, ou do Distrito Federal, uma vez que a figura do assemelhado no mais existe. A vtima nestas situaes conforme estabeleceu a prpria alnea ser um outro militar que se encontre na mesma situao, ou seja, em atividade. No se pode esquecer que a princpio o CPM destinava-se apenas e to somente aos militares das Foras Armadas, mas posteriormente acabou alcanando tambm os integrantes das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, que atualmente so considerados pela Constituio Federal de 1988 como sendo militares dos Estados. O Brasil tem uma caracterstica

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especial quando comparado com outros pases, em razo de a Constituio Federal de 1988 ter estabelecido que duas so as categorias de militares. Por fora do preceito constitucional, a Justia Militar divide-se em Justia Militar Estadual e Justia Militar da Unio, que possuem semelhanas, mas ao mesmo tempo cada uma possui as suas prprias caractersticas e particularidades. No se deve esquecer que o Distrito Federal, que possui status de Estado, tambm possui uma Justia Militar, que julga os integrantes da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar do Distrito Federal, os quais so mantidos pela Unio, conforme estabeleceu expressamente o texto constitucional. b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; O crime militar tambm poder ocorrer em lugar sujeito a administrao pblica militar, federal ou estadual, como por exemplo, no interior da Academia de Polcia Militar, nos Centros de Formao de Militares, sejam estes centros de formao de militares da ativa ou mesmo de militares da reserva, NPOR, CPOR, entre outros. Nestes casos, o sujeito ativo poder ser militar em situao de atividade e o sujeito passivo, vtima, um militar da reserva remunerada, um militar reformado, ou mesmo um civil que se encontre no interior do local sujeito a administrao militar. No se faz meno ao assemelhado tendo em vista que este no mais existe nas Instituies Militares, sejam elas federais ou estaduais. Atualmente, o que existe so funcionrios civis que foram admitidos por meio de um concurso de provas e ttulos, mas que ficam sujeitos aos Estatutos dos Funcionrios Civis, e nem podem mais ser objetivo de priso administrativa prevista no Regulamento Disciplinar, ou no caso de Minas Gerais, no Cdigo de tica e Disciplina dos Militares do Estado10. c) por militar em servio, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito a administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; O militar nem sempre se encontra aquartelado aguardando ordem para entrar em combate. Existem outras atividades que no dia-a-dia so desenvolvidas pelos militares federais na preservao do territrio, do espao areo e do mar territorial brasileiro. Quanto aos militares estaduais a regra que estes estejam nas ruas preservando a integridade fsica e patrimonial daqueles que vivem nas cidades, nas urbes, nos pequenos, mdios e grandes centros urbanos, sendo a presena viva do Estado nestas localidades. Segundo o estabelecido nesta alnea tambm ser considerado crime militar aquele praticado pelo militar que se encontra em servio, ou seja, no cumprimento de suas misses constitucionais e tambm no cumprimento de sua escala de servio estabelecida por seu comandante, ou ainda o militar que se encontre fora do lugar
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O Estado de Minas Gerais juntamente com o Estado de So Paulo, o Estado do Cear, e alguns outros Estados da Federal, seguiu o que foi estabelecido na Constituio Federal e estabeleceu seus regulamentos disciplinares por meio de lei, ao invs de decreto baixado pelo Poder Legislativo. Desde a edio da Constituio Federal, Paulo Tadeu Rodrigues Rosa tem defendido que os regulamentos disciplinares somente podem ser editados por meio de Lei proveniente do Poder Legislativo. Esta teoria inclusive foi sustentada em seminrio promovido no Superior Tribunal Militar no ano de 2002 a convite do eminente Ministro Flvio Flores da Cunha Bierrenbach.

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sujeito administrao militar. Afinal, at mesmo em razo de limitao territorial no tem como o militar permanecer a todo instante prximo a administrao militar. A vtima nesta hiptese ser o militar da reserva, ou mesmo o militar reformado, e ainda o civil. A expresso assemelhado mais uma vez perde o seu significado, haja vista que esta espcie de servidor no mais existe nos quadros da administrao militar, estadual ou federal. d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; Na busca do aprimoramento do material humano, no caso, os integrantes das Foras Militares, em determinados perodos so realizadas manobras ou mesmo exerccios militares. As Foras Armadas costumam realizar exerccios em conjunto, ou seja, Exrcito, Marinha e Fora Area, e no poderia ser diferente, uma vez que em um teatro de operaes a presena das trs foras se faz necessria. Existem tambm exerccios que so realizados com as naes consideradas amigas pelo Brasil. Afinal, os romanos h muito j diziam, se queres a paz se prepare para a guerra. Neste caso, se o militar que se encontra em perodo de manobras ou exerccio praticar qualquer ato ilcito contra um militar da reserva, reformado ou civil, ficar sujeito a ser processado e julgado perante a Justia Militar. Os militares estaduais tambm costumam participar de exerccios desta natureza, mas adaptados a realizada da atividade policial ou de bombeiro militar. e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar; O direito penal militar em regra tem por objetivo tutelar a administrao militar e os princpios militares, que so os fundamentos das Instituies Militares, a hierarquia e a disciplina. Atualmente, um terceiro princpio tem sido construdo pela doutrina, o princpio da tica, ao qual o militar tambm ser encontra sujeito no exerccio de suas funes constitucionais. A alnea sob anlise no deixa dvidas quanto a este princpio ao estabelecer que para os efeitos do Cdigo Penal Militar ser considerado crime militar o ato praticado pelo militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar. Apesar de todas as transformaes pelas quais o Mundo est passando, que tem como conseqncia a possibilidade de extino de uma boa parte da raa humana na face da terra, em razo do aumento do nvel dos oceanos, que poder chegar a cinco metros, e ainda do aumento das temperaturas, talvez em cumprimento as profecias, ou mesmo para fazer valer as palavras escritas nos livros sagrados, algumas coisas continuam sendo certas para todo aquele que pretende seguir a vida militar, ou seja, o militar no pode e no deve se esquecer que a hierarquia e a disciplina, o respeito s Instituies Militares, entenda-se tambm a Administrao Militar, e ao amor a Ptria, ainda so os fundamentos destas Corporaes centenrias, algumas mais que centenrias, como a Polcia Militar de Minas Gerais que tem sua origem na Tropa Paga que atuava na regio mineira nos idos de 1775. f) por militar em situao de atividade ou assemelhado que, embora no estando em servio, use armamento de propriedade militar ou qualquer material blico, sob guarda, fiscalizao ou administrao militar, para a prtica de ato ilegal;

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A letra f foi revogada pela Lei Federal n 9.299/96 no tocante aos militares dos Estados, os quais por fora da Emenda Constitucional n 45/2004 devem ser processados e julgados quando acusados da prtica de crimes dolosos contra a vida que tenha como vtima pessoas civis perante o Tribunal do Jri do local dos fatos. Se no local dos fatos no existir uma Vara Judicial, o infrator, ou infratores, devem ser processados e julgados perante a Vara Judicial que tenha competncia para processar e julgar os fatos ocorridos na localidade. No mbito da Unio, conforme entendimento defendido por Paulo Tadeu Rodrigues Rosa em palestra proferida no ano de 2006 perante a IV Regio Militar, com sede na cidade de Belo Horizonte, Estado de Minas Gerais, os militares federais acusados da prtica de crimes dolosos contra a vida que tenham como vtima um civil devem ser processados e julgados perante a Justia Militar da Unio, sendo neste aspecto a Lei Federal n 9.299/96 inconstitucional. A respeito da inconstitucionalidade da lei, antes do advento da Emenda Constitucional 45/2004, que colocou uma p de cal na discusso no tocante aos militares estaduais e aos militares do Distrito Federal. A respeito do assunto, destaca-se o artigo denominado de Inconstitucionalidade da Lei Federal que alterou o Foro Militar11, segundo o qual, As garantias constitucionais possuem eficcia plena e so asseguradas a todos os brasileiros e estrangeiros residentes no pas, mesmo aos que estejam de passagem pelo territrio nacional em atendimento ao disposto na Conveno Americana de Direitos Humanos CADH. A organizao judiciria brasileira tratada na Constituio Federal, que reconhece desde 1934 os juzes e Tribunais militares como rgos jurisdicionais, o que afasta o carter de Tribunal de exceo pretendido por alguns, o que no existe no pas. Apenas no perodo de 1937 a 1945, Estado Novo, foi que o Brasil conheceu um Tribunal de exceo que era o Tribunal de Segurana Nacional T.S.N. Por fora de lei, das decises proferidas pelo Tribunal de Segurana Nacional cabia recurso para o Superior Tribunal Militar S.T.M, com sede na cidade do Rio de Janeiro. A competncia da Justia Militar Federal prevista no art. 124, caput, da CF. Segundo a norma constitucional, Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. O Cdigo Penal Militar no art. 9 define quais so os crimes militares em tempo de paz e em tempo de guerra que devem ser julgados pela Justia Militar (Federal ou Estadual). Antes do advento da Lei 9.299/96, os crimes praticados por militares e policiais militares, que so considerados militares estaduais por fora do art. 42 da CF, contra a vida de civis eram processados e julgados pela Justia Militar, que afastava a competncia do Tribunal do Jri, por ser o juiz natural nesta espcie de ilcitos. Para alguns setores a Justia Castrense um foro privilegiado onde dificilmente os acusados so condenados pena privativa de liberdade. Deve-se observar, que esta Justia Especializada nem mesmo admite a aplicao da Lei n 9099/95 sob a alegao de que a hierarquia e a disciplina devem ser preservadas. Antes da Lei dos Juizados Especiais Criminais que sofreu modificaes que ferem o disposto no art. 5, caput, da CF, somente o S.T.F por meio de decises proferidas em recursos extraordinrios reconhecia a possibilidade de aplicao dos benefcios da Lei Justia Militar. Em
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O artigo de autoria de Paulo Tadeu Rodrigues Rosa e foi publicado originariamente no site Pgina Militar, Disponvel na Internet em: http://www.militar.com.br, e posteriormente foi publicado em outros sites jurdicos, como por exemplo, na Pgina Oficial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, IBCCRIM.

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1996, o legislador federal no exerccio do poder constituinte derivado entendeu que no caso dos crimes dolosos contra a vida praticados por militares contra civis estes deveriam ser julgados pela Justia Comum. Por fora do art. 5, inciso XXXVIII, da CF, o juiz natural para processar e julgar os crimes dolosos contra a vida o Tribunal do Jri, que possui soberania em seus veredictos. Ao invs de modificar o art. 124, caput, da CF, que trata da competncia da Justia Militar Federal e o art. 125, 4, da CF, que trata da competncia da Justia Militar Estadual, por meio de Emenda Constitucional, o legislador se limitou a editar uma Lei Federal de aspecto processual objetivando modificar o art. 9, do CPM. As modificaes introduzidas pela Lei, que inconstitucional, no afastaram a competncia da Justia Militar para processar e julgar os crimes dolosos contra a vida praticados por militares contra civis. O crime de homicdio praticado por militar (federal ou estadual) no deixou de ser crime militar imprprio, que tambm est previsto no CP comum, mas passou por fora de lei a ser julgado pela Justia Comum, o que contrariou o disposto nas normas constitucionais. Apesar das modificaes, o inqurito policial para apurar a autoria e materialidade dessa espcie de ilcitos o inqurito policial militar que continua sendo da competncia da Polcia Judiciria Militar. As alteraes que foram realizadas no Cdigo Penal Militar encontram-se em conflito com as normas constitucionais que tratam das atribuies dos juzes e Tribunais Militares. A Lei Federal pode alterar competncia desde que no entre em conflito com dispositivos constitucionais. No caso dos crimes dolosos contra a vida, a competncia da Justia Militar (Federal ou Estadual) somente poderia ter sido alterada por meio de Emenda Constitucional. O texto constitucional permite que cada rgo do Poder Judicirio (Federal ou Estadual) tenha a sua lei de organizao judiciria, que no poder ultrapassar os limites estabelecidos pelo constituinte originrio. A Justia Eleitoral, por exemplo, no poder julgar matria que no esteja prevista nos arts. 118 a 121 da CF. O mesmo ocorre com a Justia do Trabalho que somente pode processar e julgar as matrias relacionadas com os dissdios individuais e coletivos em atendimento aos arts. 111 a 116 da CF. O Tribunal do Jri possui competncia para processar e julgar os crimes dolosos contra a vida que sejam da competncia da Justia Comum dos Estados-membros da Federao ou da Justia Federal. No caso dos crimes dolosos contra a vida previstos no Cdigo Penal Militar em tempo de paz ou de guerra estes devem processados e julgados pela Justia Militar. A lei que alterou o foro militar inconstitucional por ferir o disposto nos arts. 124, caput, e 125, 4, todos da Constituio Federal. III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: O militar que se encontra na inatividade, na reserva, ou reformado, mantm um vnculo estreito com as Instituies Militares, e ainda continua sujeito aos regulamentos militares, com exceo dos reformados, em algumas Corporaes, e as disposies estabelecidas no Cdigo Penal Militar. Neste sentido, conforme estabelecido nesta alnea, o militar que se encontra na inatividade poder ser sujeito ativo de crime militar quando vier a praticar um ilcito militar contra as Instituies Militares na forma estabelecida na lei penal castrense. O civil tambm poder ser autor de um crime militar. Por razes que no se justificam, no passando de um mero preconceito, mas

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estabelecida de forma expressa na Constituio Federal, o que leva em algumas situaes a impunidade, se um civil praticar um militar contra uma Instituio Militar Estadual no ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual, mas perante a Justia Comum, caso exista uma correspondncia entre o ilcito previsto no Cdigo Penal Militar com os ilcitos previstos no Cdigo Penal Brasileiro. Se no existir esta correspondncia o fato ser atpico e a pessoa ficar isenta de pena. J na seara federal, esta possibilidade no existe, pois o civil ser processado e julgado perante a Justia Militar da Unio. Na realidade, a vedao contida no texto constitucional para aqueles que seguem a doutrina alem, entendimento este que no compartilhado pelo Supremo Tribunal Federal inconstitucional. Afinal, se duas so as classes de militares no Brasil, existem duas Justias Militares, uma da Unio e a outra dos Estados e do Distrito Federal, como possvel uma ter competncia para processar e julgar um civil por um ilcito previsto no Cdigo Penal Militar enquanto que esta atribuio vedada a outra Justia Militar, cuja a primeira instncia constituda por Juzes de Direito providos ao cargo por meio de um concurso pblico de provas e ttulos, com todas as garantias asseguradas aos integrantes do Poder Judicirio, uma vez que so magistrados de carreira, como a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos. Seria o mesmo que no mbito dos Estados se estabelecesse uma disposio onde o Cdigo de Processo Civil somente pudesse ser aplicado na Unio, vedando-se esta aplicao no mbito dos Estados. Se o Cdigo Penal Brasileiro se aplica tanto no mbito dos Estados, do Distrito Federal e da Unio, no se pode admitir que em determinadas situaes aplicao de um estatuto seja limitada em relao a uma ou outra Justia Especializada. As alneas estabelecem os casos de aplicao deste inciso.

a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem administrativa militar; As Foras Armadas possuem a sua administrao representada por seus administradores, que so os responsveis em gerir os bens que se encontram sob a guarda e a proteo de cada uma das Foras Regulares. Este conceito tambm alcana as Instituies Militares Estaduais, Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares. O patrimnio so os bens que so essenciais existncia das Foras Militares, como por exemplo, as bases, os aquartelamentos, os distritos navais, os comandos areos, as viaturas, as aeronaves, os navios, os tanques, os submarinos, e tudo que seja considerado patrimnio, bem da nao, do povo, construdo e adquirido com as receitas decorrentes dos impostos que so pagos por todos aqueles que formam a nao brasileira, a razo de ser do Estado brasileiro. Ainda segundo o artigo, no s o patrimnio protegido, como tambm a ordem administrativa militar, com o intuito de se evitar fraudes, ou mesmo atos que possam colocar em perigo o regular andamento da administrao. Uma nao que no se preocupa com o seu estamento militar, com a sua defesa militar, est sujeita conforme j demonstrou por diversas vezes a histria a se tornar submissa de uma outra nao. A guerra no o objetivo dos estamentos militares. Na realidade, as foras de segurana existem para a paz, mas para isso preciso que tenham os instrumentos necessrios para defesa do territrio, do espao e do mar territorial.

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b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo; O militar da reserva remunerada, ou reformado, o civil, ou funcionrio civil 12, que trabalha junto as Foras Armadas, se praticar um crime militar em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo, ficar sujeito a ser processado e julgado perante a Justia Militar. Esse inciso leva a algumas conseqncias, ento vejamos. O civil somente ser processado e julgado na Justia Militar da Unio, no podendo ser processado e julgado na Justia Militar Estadual, mesmo que seja funcionrio civil da Polcia Militar, ou do Corpo de Bombeiros Militar, vedao constitucional de contedo ideolgico que fere os prprios princpios constitucionais. No caso de um militar reformado ou da reserva este poder ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual caso a vtima do ilcito seja um militar estadual da ativa, ou um civil funcionrio da Justia Militar Estadual. Atualmente, os Ministrios Militares, Ministrio do Exrcito, da Marinha, da Fora Area, e do Estado Maior das Foras Armadas, foram substitudos pelo Ministrio da Defesa13, em regra, sob o Comando de um civil, o que comum nos pases da Europa, e nos Estados Unidos da Amrica, tal como pretendia o ento Presidente Fernando Henrique Cardoso, condio esta que foi mantida pelo Presidente Luis Incio Lula da Silva. No se pode esquecer que um Ministro de uma pasta militar deve ter um conhecimento adequado sobre as Instituies Militares, para que possa bem desenvolver a sua atividade. No Estado de Direito, as Instituies Militares so essenciais para manter os direitos e garantias fundamentais assegurados a todos aqueles que vivem no territrio nacional. c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; Nesta situao, tambm existir o crime militar que for praticado contra o militar que se encontre em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao,
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A figura do assemelhado no mais existe conforme j foi mencionado nas Foras Armadas ou mesmo nas Foras Auxiliares. A expresso utilizada pelo Cdigo Penal Militar h muito perdeu o seu significado. O assemelhado uma categoria de servidor pblico que foi extinta, abandonada pela legislao. Atualmente, o que existe, so os funcionrios civis das Foras Armadas, ou mesmo das Foras Auxiliares, os quais podero ser sujeito ativo de crimes militares. Alm disto, estes funcionrios ainda podero praticar ilcitos administrativos, mas nestes casos sero enquadrados com base no Estatuto dos Funcionrios Civis, uma vez que por no serem militares no podero ser processados e julgados em um processo administrativo disciplinar militar. 13 Por fora do estabelecido na Constituio Federal de 1988, o cargo de Ministro da Defesa somente poder ser ocupado por um brasileiro nato indicado pelo Presidente da Repblica. O brasileiro naturalizado em hiptese alguma poder ser Ministro da Defesa. importante se observar ainda, que no existe nenhuma vedao para que um militar possa ocupar o cargo de Ministro da Defesa. Mas, nestes casos devido a precedncia que o Ministro da Defesa possui o militar indicado para esta funo deve ser um General de 4 (quatro) estrelas de qualquer uma das Foras Armadas, da ativa ou da reserva remunerada, ou mesmo um oficial de quatro estrelas que se encontre na condio de reformado.

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explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras, Afinal, nestas situaes o militar no deve ser surpreendido, por qualquer pessoa, mas se isto acontecer o infrator fica sujeito s disposies do Cdigo Penal Militar. No se pode esquecer ainda, que dependendo da situao o sujeito ativo poder sofrer alguma conseqncia em razo da resposta que poder ser apresentada pela vtima no exerccio de sua legtima defesa. Toda agresso injusta traz na maioria das vezes como conseqncia uma resposta justa, que para tanto deve ser proporcional a agresso sofrida, sob pena do excesso, o qual leva a responsabilidade daquele que era vtima e que tambm poder se tornar um infrator. Para uma melhor elucidao desta alnea deve-se observar, que segundo Antnio Houaiss14, a palavra acantonamento deve ser entendida com sendo, um substantivo masculino que significa, Rubrica: t ermo militar, ato ou efeito de acantonar(-se), de dispor(-se) a tropa em local habitado; Rubrica: termo militar. modo pelo qual uma tropa se aloja em local habitado; Derivao: por metonmia. Rubrica: termo militar. local ou rea habitada em que as tropas se alojam, ger. instalando-se em moradias Obs.: cf. acampamento (militar) Derivao: por extenso de sentido acampamento de grupo de escoteiros em local semelhante. d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele fim, ou em obedincia a determinao legal superior. O crime militar por fora do estabelecido no vigente Cdigo Penal Militar poder ser praticado a princpio por militar que se encontre em situao de atividade, mas outras pessoas tambm podero ser sujeitos ativo do crime militar. O militar que se encontra na reserva remunerada, ou mesmo reformado, tambm poder ser sujeito ativo, o mesmo ocorrendo com o civil, ou funcionrio civil que trabalha junto as Foras Armadas. Neste sentido, se um militar da reserva remunerada15, reformado, ou um civil, ou funcionrio civil que trabalha junto as Foras Armadas, praticar um crime militar, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da
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HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa, Editora Objetiva, 2001, verbete acantonamento. 15 O militar da reserva no remunerada no poder a princpio ser considerado militar para os efeitos do Cdigo Penal Militar. A condio que ostenta uma condio de homenagem, uma vez que esta pessoa no mais possui um vnculo direto com a Administrao Militar, a no ser que venha a ser convocado e incorporado as Foras Armadas. Caso contrrio, todas as garantias que so asseguradas ao militar da reserva remunerada deveriam ser asseguradas ao militar da reserva no remunerada, o que no ocorre. Nem mesmo direito previdncia social, ou ao sistema de sade, este militar da reserva no remunerada possui. Segundo alguns estudiosos, o militar da reserva no remunerada nem mesmo poder ser submetido a Conselho de Justificao. Em razo disto, a expressa militar da reserva utilizada pelo Cdigo deve ser entendida como sendo o militar da reserva remunerada, uma vez que este possui vnculo direto com a Administrao Militar e poder at o limite de idade ser reconvocado, inclusive contra a prpria vontade at o limite de idade, quando ento passar para a condio de reformado, no podendo mais retornar ao servio ativo.

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ordem pblica, administrativa, ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele fim, ou em obedincia a determinao legal superior, ficar sujeito a ser processado e julgado perante a Justia Militar. Um exemplo desta situao, seria quando os militares federais so empregados para a preservao da ordem pblica, tal como ocorreu, por exemplo, recentemente no Estado de Minas Gerais no ano de 2004, quando os militares federais do Exrcito Brasileiro sob o Comando do ento General de Diviso, Comandante da IV Regio Militar, Regio Mariano Procpio, atuaram na preservaro da ordem pblica naquele Estado em razo da paralisao das atividades por parte de uma parcela dos integrantes da Polcia Militar do Estado. Deve-se observar ainda, que esta disposio no alcana os militares estaduais na condio de vtima, uma vez que o legislador por uma opo ideolgica no permitiu que os civis que atentem contra os policiais militares, ou bombeiros militares, sejam processados e julgados perante a Justia Militar dos Estados-membros e do Distrito Federal, o que configura uma flagrante violao aos princpios que regem a Constituio Federal de 1988.

11.Crimes militares em tempo de guerra

Art. 10. Consideram-se crimes militares, em tempo de guerra: O Cdigo Penal Militar estabelece expressamente duas espcies de crimes militares, os crimes militares praticados em tempo de paz, e os crimes militares praticados em tempo de guerra. Nos momentos de conflito, devidamente declarados pelo Presidente da Repblica com o aval do Congresso Nacional, em atendimento as disposies da Constituio Federal de 1988, a legislao militar costuma ser mais severa, pois nestes momentos que o homem da guerra, o militar, deve demonstrar a sua coragem, e o seu amor incondicional para com a Ptria, o mesmo ocorrendo com os civis, que tambm possuem o dever de preservar a integridade do territrio nacional. No existe nada mais importante para uma nao do que o seu territrio, a sua bandeira, e a sua liberdade. por isso, que o Hino Nacional Brasileiro, traz em sua letra, a frase, Vers que um filho teu no foge a luta, e nem teme que te adora a prpria morte. Todos devem estar preparados para defenderem a Ptria, sejam os militares, sejam os civis em caso de mobilizao nacional. Se assim no o fosse, no haveria necessidade do servio militar obrigatrio, ou mesmo de uma legislao militar e de uma lei de segurana nacional. I - os especialmente previstos neste Cdigo para o tempo de guerra; O CPM assim como o Cdigo Penal Brasileiro divide-se basicamente em duas partes, uma parte geral, e uma parte especial. No tocante ao CPM, a parte especial ainda se subdivide em duas partes, a primeira parte que cuida dos crimes militares em tempo de paz, e a segunda parte que cuida dos crimes militares em tempo de guerra. Neste sentido, o inciso I, faz referncia a parte especial que cuida dos crimes militares em tempo de guerra, como, por exemplo, o crime de covardia, espionagem, a desero em tempo de guerra, entre outros, que possuem sanes muito mais severas do que aquelas previstas para os crimes militares praticados tempo de paz, como por exemplo, a pena de morte, que na legislao militar somente aplicada quando o Brasil se encontrar em conflito armado com outras naes, o que aconteceu pela ltima vez na 2 Guerra Mundial, quando o Presidente Getlio Vargas declarou guerra a Alemanha e aos seus aliados. O Brasil no pode se esquecer que a paz a pretenso das naes civilizadas,

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mas que a manuteno da paz exige investimentos para se evitar possveis agresses externas, o que no tem ocorrido de forma efetiva nos ltimos anos. As Foras Armadas para o efetivo cumprimento de sua misso constitucional necessitam de material humano e de investimentos tecnolgicos sem os quais nenhuma fora consegue desempenhar com efetividade as suas funes constitucionais. II - os crimes militares previstos para o tempo de paz; Os crimes militares previstos em tempo de paz passam a ser considerados como sendo crimes militares em tempo de guerra quando for declarada oficialmente a guerra pelo Presidente da Repblica na forma das disposies que foram previamente estabelecidas na Constituio Federal de 1988. Deve-se observar, que os crimes militares em tempo de guerra passam a ter sanes mais severas, como ocorre, por exemplo, com o crime de desero. Em tempo de paz, o desertor fica sujeito a uma pena de deteno, mas em tempo de guerra poder ser condenado a pena de morte na modalidade de fuzilamento. A pena de morte em tempo de guerra tambm poder ser aplicada aos civis acusados da prtica de crimes militares previstos no Cdigo Penal Militar, aps serem submetidos a um julgamento perante a Justia Militar, onde seja assegurada a ampla defesa e o contraditrio. III - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum ou especial, quando praticados, qualquer que seja o agente: Em tempo de guerra, o civil que excepcionalmente encontra-se sujeito legislao militar passa a ficar sujeito a esta legislao, ainda mais se for incorporado as Foras Armadas. Neste caso, os crimes militares imprprios, previstos no Cdigo Penal Militar e no Cdigo Penal Brasileiro, como, por exemplo, o crime de furto, o crime de roubo, o crime de apropriao indbita, o crime de leso corporal, o crime de homicdio, entre outros, sujeitaro o infrator, civil ou militar, a ser processado e julgado perante a Justia Militar da Unio. O civil ficar sujeito a ser processado e julgado perante o Conselho Permanente de Justia, enquanto que o militar federal, se oficial ser processado e julgado perante o Conselho Especial, e a praa dever ser processada e julgada perante o Conselho Permanente de Justia. Os oficiais das Foras Militares Estaduais de Segurana, Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, devem ser processados e julgados perante o Conselho Especial de Justia, e as praas destas Foras devem ser processados e julgados perante o Conselho Permanente de Justia, sob pena de ocorrer uma violao aos preceitos que foram estabelecidos na Constituio Federal, que instituiu no Brasil duas categorias de militares. a) em territrio nacional, ou estrangeiro, militarmente ocupado; As tropas brasileiras podero se encontrar ocupando uma poro do territrio nacional com o intuito de defender o pas, como por exemplo, na rea de fronteira que envolve a chamada trplice fronteira, ou mesmo, as tropas podem ter ocupado parte de um territrio estrangeiro, como aconteceu, por exemplo, durante a Guerra do Paraguai, quando as tropas brasileiras invadiram aquele pas. No se pode esquecer que a lei penal militar brasileira acompanha as tropas brasileiras onde quer que estas se encontrem. Tanto verdade, que os Juzes-Auditores podero acompanhar as tropas para a

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prestao jurisdicional. Neste caso, conforme estabelece a lei de organizao judiciria, os Juzes-Auditores sero comissionados no posto de Coronel do Exrcito Brasileiro. No caso das Polcias Militares, ou dos Corpos de Bombeiros Militares 16, caso exista necessidade de um deslocamento de uma tropa de Polcia Militar, ou do Corpo de Bombeiros Militar, que no tenha sido incorporado ao Exrcito Brasileiro, para um territrio estadual diverso do Estado de origem, os Juzes de Direito da Justia Militar do Estado da Fora Auxiliar devero ser comissionados no Posto de Coronel PM para que possam acompanhar a tropa no teatro de operaes e caso seja necessrio realizar os julgamentos dos militares estaduais que violarem as disposies estabelecidas no vigente Cdigo Penal Militar. b) em qualquer lugar, se comprometem ou podem comprometer a preparao, a eficincia ou as operaes militares ou, de qualquer outra forma, atentam contra a segurana externa do Pas ou podem exp-la a perigo; Em tempo de guerra, os esforos da nao encontram-se voltados para a preservao da soberania nacional, e o enfrentamento do inimigo, o que leva a um esforo de guerra, procedimento que a doutrina nacional denomina de mobilizao nacional. Nestas situaes, o Estado e a sociedade tm como nica preocupao defesa do territrio nacional. As tropas no podem e no devem sofrer qualquer interferncia, ou perturbao, seja no teatro de operaes, ou mesmo em sua preparao para o enfrentamento das tropas inimigas. por isso, que a alnea estabelece que ser considerado crime militar quando em qualquer lugar, se comprometem ou podem comprometer a preparao, a eficincia ou as operaes militares ou, de qualquer outra forma, atentam contra a segurana externa do Pas ou podem exp-la a perigo. IV - os crimes definidos na lei penal comum ou especial, embora no previstos neste Cdigo, quando praticados em zona de efetivas operaes militares ou em territrio estrangeiro, militarmente ocupado. Segundo a doutrina, o crime alm de ser um fato tpico e antijurdico, praticado por um agente culpvel, o qual fica sujeito a uma punibilidade, representada por uma sano, dentre elas, medida de segurana, pena privativa de liberdade, pena alternativa, ou mesmo pena restritiva de direito, tambm um ato ilcito estabelecido em lei, o que significa que as infraes penais podero estar previstas no Cdigo Penal Brasileiro, no Cdigo Penal Militar, nas Leis Especiais, como por exemplo, a Lei de Entorpecentes, a Lei do Meio Ambiente, a Lei de Abuso de Autoridade, a Lei de Tortura, ou mesmo nas Leis Especiais Militares. Em tempo de Guerra, os crimes comuns praticados nas zonas de efetivas operaes militares, ou mesmo em territrio estrangeiro, militarmente ocupado, passam a ser de competncia da Justia Militar, no caso dos militares federais da Justia Militar da Unio. Segundo a Lei Federal que cuida da Organizao Judiciria
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As Policiais Militares e os Corpos de Bombeiros Militares recebem a denominao de Foras Auxiliares devido importncia que possuem dentro do sistema de defesa nacional. Se as Foras Armadas forem mobilizadas para um teatro de operaes fora do territrio nacional caber a estas Corporaes preservarem a ordem pblica e ainda defenderem o territrio nacional contra as foras estrangeiras que estejam em conflito com o Brasil.

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Militar da Unio, em tempo de Guerra, conforme j foi anteriormente mencionado, os Juzes-Auditores podero acompanhar as tropas no teatro de operaes para a manuteno da disciplina e da hierarquia, e desta forma evitar a prtica de atos de barbrie que contrariam as normas estabelecidas na Conveno de Genebra, os quais no dignificam a profisso militar. Neste caso, os Juzes-Auditores como tambm foi mencionado sero comissionados no Posto de Coronel de Exrcito. Os Ministros Civis do Superior Tribunal Militar, STM, sero comissionados no Posto de General, sendo correto que sejam comissionados no Posto de General de Exrcito, tendo em vista que em tempo de paz aquelas autoridades judicirias possuem a competncia para processar e julgar os oficiais generais das Foras Armadas, e at mesmo os oficiais generais de ltimo posto, Almirante de Esquadra, Tenente-Brigadeiro do Ar, e General de Exrcito.

12.Militares estrangeiros
Art. 11. Os militares estrangeiros, quando em comisso ou estgio nas foras armadas, ficam sujeitos lei penal militar brasileira, ressalvado o disposto em tratados ou convenes internacionais. A cooperao entre os pases uma realidade tanto no mbito das relaes comerciais, como tambm nas questes de segurana pblica e nacional, o que em muitos casos leva inclusive a formao de Organismos Internacionais de Natureza Militar, como ocorre, por exemplo, com a OTAN, Organizao do Tratado do Atlntico Norte. Desta forma, se um militar estrangeiro se encontrar em comisso ou mesmo em estgio nas Foras Armadas Brasileiras ficar a princpio sujeito ao Cdigo Penal Militar Brasileiro, ou seja, ser processado e julgado perante a Justia Militar da Unio, ou se estiver em estagio nas Foras Militares Estaduais de Segurana Pblica poder em tese ser processado e julgado perante a Justia Militar Estadual, a no ser que o pas de origem tenha feito alguma ressalva com base em tratado internacional celebrado com o Brasil, devidamente aprovado pelo Congresso Nacional, ou mesmo em uma Conveno Internacional, como por exemplo, a Conveno de Genebra, ou outras Convenes Internacionais relacionadas com as atividades militares.

13.Equiparao a militar da ativa

Art. 12. O militar da reserva ou reformado, empregado na administrao militar, equipara-se ao militar em situao de atividade, para o efeito da aplicao da lei penal militar. O militar da reserva, ou reformado, que for empregado na Administrao Pblica Militar ser considerado em situao de atividade para os efeitos de aplicao da lei penal militar, e enquadramento no art. 9, do Cdigo Penal Militar, que trata dos crimes militares, prprios e imprprios. Neste caso, caber a Administrao Pblica Militar proceder ou no ao emprego de militares da reserva, ou de militares reformados na Administrao Pblica. Na atualidade, verifica-se que alguns Estados-membros da Federao tm procurado empregar os militares inativos, principalmente as praas, em outras atividades que no sejam as atividades de natureza fim, com o intuito de liberar um maior nmero de policiais militares para o exerccio de suas funes constitucionais,

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tal como ocorre com o Estado de Minas Gerais17. Afinal, no se pode esquecer que a segurana pblica no se resolve apenas e to somente com o aumento do nmero de policiais, mas que a questo tambm pode e deve ser resolvida com a otimizao dos recursos.

14.Militar da reserva ou reformado

Art. 13. O militar da reserva, ou reformado, conserva as responsabilidades e prerrogativas do posto ou graduao, para o efeito da aplicao da lei penal militar, quando pratica ou contra ele praticado crime militar. O CPM no alcana apenas os militares da ativa como tambm os militares que se encontram na reserva remunerada e os militares que j passaram para a condio de reformados. O militar da reserva aquele que aps 30 anos de servio ativo em regra passou para a inatividade, mas que poder caso seja necessrio ser revertido ao servio ativo. Na maioria das Corporaes, somente os oficiais que so levados para a reserva. O militar reformado aquele que no pode mais ser revertido para o servio ativo. Essa condio alcana tanto os oficiais como as praas. O militar que se encontra na reserva ou na condio de reformado mantm os mesmos direitos e obrigaes relativas ao seu posto ou graduao. No Estado de Minas Gerais, no somente os oficiais como tambm as praas passam para a reserva remunerada. Em outros Estados da Federao, como por exemplo, o Estado de So Paulo, que segue as disposies do Regulamento Disciplinar do Exrcito Brasileiro, as praas ao passarem para a inatividade so de plano reformadas, passando desta forma a integrar o quadro de praas reformadas. importante se observar, que para os efeitos da hierarquia militar, quando o militar da reserva, ou o militar reformado, tiver o mesmo posto ou graduao de um militar da ativa, prevalece precedncia do militar da ativa.

15.Defeito de incorporao
Art. 14. O defeito do ato de incorporao no exclui a aplicao da lei penal militar, salvo se alegado ou conhecido antes da prtica do crime. O civil para que possa ser considerado militar deve estar devidamente incorporado aos quadros da Fora Militar. Poder ocorrer que o civil tenha se utilizado de algum artifcio, ou fraude, para que pudesse ser incorporado. Este fato no impedir a efetiva aplicao da lei penal militar, a no ser que o defeito de incorporao tenha sido alegado ou conhecido antes da prtica de um crime militar. Caso contrrio, o infrator ser responsabilizado pelo ato que foi praticado, e ainda poder responder pela fraude praticada, na forma das expressas disposies do Cdigo Penal Militar que tambm tratam da matria. Afinal, nenhuma pessoa poder se aproveitar de uma fraude a qual deu causa para se eximir de sua responsabilidade. Todos devem obedincia a lei e aqueles que se utilizam de artifcios fraudulentos para a prtica de ilcitos, ainda mais

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No Estado de Minas Gerais diversamente de outros Estados da Federao as praas aps cumprirem o tempo de 30 (trinta) anos no so reformadas, mas transferidas para a reserva remunerada, podendo inclusive serem reconvocadas.

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ilcitos penais, devem responder pelo ato praticado, com o intuito de se evitar a prtica de atos semelhantes que muitas vezes buscam desacreditar a Administrao Pblica

Militar, tanto no mbito da Unio Federal, como no mbito dos Estados-membros e tambm do Distrito Federal.

16.Tempo de guerra
Art. 15. O tempo de guerra, para os efeitos da aplicao da lei penal militar, comea com a declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento; e termina quando ordenada a cessao das hostilidades. O Cdigo Penal Militar prev penas mais severas para os militares quando os ilcitos so praticados em tempo de guerra. Dentre as penas previstas destaca-se a pena de morte que poder ser aplicada por meio da modalidade de fuzilamento. A guerra por fora da Constituio Federal de 1988 somente pode ser declarada pelo Presidente da Repblica com a autorizao do Congresso Nacional. Portanto, somente nesta situao que poder ser aplicada a lei penal militar com mais severidade em razo do pas se encontrar em guerra. Por fora da CF, o Estado de Guerra termina quando a paz celebrada por ato do Presidente da Repblica. Mas, de forma expressa, para evitar qualquer tipo de dvidas tendo em vista as conseqncias que surgem quando um pas se encontra em guerra, com limitaes de direitos e garantias fundamentais, e uma maior exigncia de todos aqueles que se encontram no territrio nacional, o artigo estabelece que o tempo de guerra para os efeitos da aplicao da lei penal militar comea com a declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento, e termina quando ordenada a cessao das hostilidades. Ao estabelecer um conceito para o tempo de guerra, a lei penal militar impede o surgimento de interpretaes diversas daquelas que foram pretendidas pelo legislador.

17.Contagem de prazo
Art. 16. No cmputo dos prazos inclui-se o dia do comeo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum. No mbito do Cdigo Penal Militar, os prazos devem ser contados na forma estabelecida por este artigo, evitando-se desta forma qualquer tipo de dvidas quanto passagem do tempo. Assim, o dia do inicio includo na contagem do prazo. Alm disso, os dias, os meses e os anos so contados com base no calendrio Gregoriano, que foi chamado pela lei de calendrio comum, ou seja, o calendrio que utilizado pelos brasileiros e estrangeiros que vivem no territrio nacional, e tambm pelas empresas de direito pblico e de direito privado que possuem a sua sede no Brasil. Enquanto alguns pases de tradio diversa da crist esto em um outro perodo, a famlia romanogermnica representada pelos Estados que adotaram o sistema da civil law em regra seguem o calendrio Gregoriano que tem prevalecido no mundo ocidental. Existe ainda a questo do ano fiscal, que no Brasil coincide com o calendrio comum, que se inicia em 1 de janeiro e termina em 31 de dezembro.

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18.Legislao especial. Salrio-mnimo

Art. 17. As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei penal militar especial, se esta no dispe de modo diverso. Para os efeitos penais, salrio mnimo o maior mensal vigente no pas, ao tempo da sentena. O Brasil chegou a editar algumas leis penais especiais na poca em que o pas participou da Segunda Guerra Mundial em razo do envio da Fora Expedicionria Brasileira. Atualmente, no existe mais nenhuma lei penal militar especial cuidando de crimes militares. Neste sentido, crimes militares por enquanto so aqueles definidos apenas e to somente no Cdigo Penal Militar, mas nada impede o legislador se este tiver vontade para tanto, e se for necessrio, que venha a elaborar leis penais especiais. O artigo sob anlise estabelece se forma semelhante ao Cdigo Penal Brasileiro que no caso de leis especiais, salvo disposio de modo diverso seja aplicada s regras gerais do Cdigo Penal Militar. Alm disso, o Cdigo Penal Militar ainda estabelece que para os devidos efeitos penais o salrio mnimo ser o maior vigente no pas ao tempo em que a sentena penal for proferida pelo Juiz de Direito da Justia Militar, ou pelo Conselho de Justia, Especial ou Permanente. Atualmente, no mais existe salrio mnimo regional, ou seja, um salrio mnimo para cada regio do Brasil, sendo este um salrio nico para todo o pas. Por fim, deve-se observar, que no CPM no existe a previso da pena de multa ao contrrio do que acontece com o Cdigo Penal Brasileiro.

19.Crimes praticados em prejuzo de pas aliado

Art. 18. Ficam sujeitos s disposies deste Cdigo os crimes praticados em prejuzo de pas em guerra contra pas inimigo do Brasil: O artigo sob estudo estabelece as situaes excepcionais em que o infrator ficar sujeito a aplicao da lei penal militar brasileira. As hipteses ora estabelecidas referem-se ao tempo de guerra, onde muitas vezes dois ou mais pases se unem para enfrentarem um inimigo comum. Poder ocorrer ainda, que o Brasil tenha ocupado algum territrio e neste caso o infrator, civil ou militar, nacional ou estrangeiro, ficar sujeito lei penal militar, e ser julgado perante os Conselhos de Justia. Em regra, os civis sero processados e julgados perante o Conselho Permanente de Justia juntamente com as praas. Os oficiais sero julgados perante o Conselho Especial de Justia, sendo que esta prerrogativa tambm deve ser assegurada aos oficiais estrangeiros, e tambm aos oficiais de Foras Militares de Segurana, nacionais ou estrangeiras. I - se o crime praticado por brasileiro; O brasileiro, civil ou militar, que praticar um ilcito em prejuzo de pas aliado do Brasil em tempo de guerra ficar sujeito s disposies do Cdigo Penal Militar. Verifica-se que qualquer pessoa fica sujeita ao Cdigo Penal Militar em templo de guerra. Em tempo de paz, a regra que o civil excepcionalmente fique sujeito legislao militar,

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que tem por objetivo preservar as instituies militares, mantendo a hierarquia e a disciplina, e tambm a tica, que so essenciais para a sua existncia. II - se o crime praticado no territrio nacional, ou em territrio estrangeiro, militarmente ocupado por fora brasileira, qualquer que seja o agente. O inciso II uma complementao do inciso anterior estabelecendo que o agente tambm ficar sujeito s disposies do Cdigo Penal Militar, CPM, brasileiro quando o crime for praticado no territrio nacional, ou em territrio estrangeiro, militarmente ocupado por fora brasileira. A disposio tem por objetivo proteger o pas aliado que apia o Brasil em caso de uma eventual guerra, buscando manter a coeso das foras e tambm a aliana que foi formada em defesa dos objetivos e do esforo de guerra.

20.Infraes disciplinares
Art. 19. Este Cdigo no compreende as infraes dos regulamentos disciplinares. Os militares, federais ou estaduais, no exerccio de suas funes constitucionais ficam sujeitos ao Cdigo Penal Militar, CPM, e ainda as leis especiais militares, as leis penais especiais, e tambm aos Regulamentos Disciplinares, Foras Armadas e Foras Militares de Segurana, PM/BM. O artigo sob anlise deixa evidenciado que as transgresses disciplinares no se encontram compreendidas entre as disposies estabelecidas pelo vigente Cdigo Penal Militar. As infraes disciplinares, ou contravenes disciplinares, se encontram estabelecidas nos Regulamentos Disciplinares, sendo que alguns foram estabelecidos por lei, e outros foram estabelecidos por meio de decretos expedidos pelo Poder Executivo. A respeito da aplicao do principio da legalidade nas transgresses disciplinares, destaca-se o artigo Principio da legalidade na transgresso disciplinar militar18, segundo o qual, O art. 5, inciso LIV, da C.F diz que: "ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal". A efetiva aplicao desta garantia constitucional pressupe a efetiva aplicao dos princpios da ampla defesa e do contraditrio, para que uma pessoa, brasileira ou estrangeira, residente no pas, possa ter o seu jus libertatis cerceado, seja na esfera criminal ou administrativa.O militar, federal ou estadual, no exerccio de suas atividades constitucionais fica sujeito a leis especiais entre elas, o Cdigo Penal Militar, o Cdigo de Processo Penal Militar, o Estatuto dos Militares e os regulamentos disciplinares. O Cdigo Penal Militar, Decreto-lei n. 1.001, de 21 de outubro de 1.969, estabelece os crimes militares, em tempo de paz e em tempo de guerra, aos quais esto sujeitos os militares. O regulamento disciplinar o conjunto de normas que trata das transgresses disciplinares as quais esto sujeitos os militares pela inobservncia dos princpios de hierarquia e disciplina. O art. 8 do regulamento disciplinar da Fora Area, Decreto n. 76.322, de 22 de setembro de 1.975, define a transgresso disciplinar como sendo, " toda ao ou omisso contrria ao dever militar, e como tal classificada nos termos do presente Regulamento. Distingue-se do crime militar que ofensa mais grave a esse mesmo dever, segundo o preceituado na legislao penal militar". Esta definio, em uma primeira anlise e devido a ausncia de outros elementos leva a concluso de que o militar por suas faltas que no cheguem a constituir crime estaria sujeito apenas as transgresses previstas de forma
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ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Princpio da legalidade na transgresso disciplinar militar. Boletim IBCcrim, So Paulo, ano 08, n 87, fev/20.

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taxativa no regulamento a que pertence, respeitando-se o princpio da legalidade e o devido processo legal. A definio apresentada fica sujeita a uma complementao que feita pelo pargrafo nico, do art. 10, do regulamento disciplinar mencionado, segundo o qual, "So consideradas, tambm, transgresses disciplinares, as aes ou omisses no especificadas no presente artigo e no qualificadas como crimes nas leis penais militares, contra os Smbolos Nacionais, contra a honra e o pundonor individual militar; contra o decoro da classe, contra os preceitos sociais e as normas da moral; contra os princpios de subordinao, regras e ordens de servios, estabelecidas nas leis ou regulamentos, ou prescritas por autoridade competente". Esta norma de carter geral e abrangente encontra-se reproduzida quase que na ntegra em todos os regulamentos disciplinares das Foras Armadas e das Foras Auxiliares, em flagrante desrespeito ao princpio da legalidade e ao artigo 5., inciso II, da CF. No entender de Jos da Silva Loureiro Neto, "o ilcito disciplinar, no est sujeito ao princpio da legalidade, pois seus dispositivos so at imprecisos, flexveis, permitindo autoridade militar maior discricionariedade no apreciar o comportamento do subordinado, a fim de melhor atender os princpios de oportunidade e convenincia da sano a ser aplicada inspirada no s no interesse da disciplina, como tambm administrativo".19 Deve-se observar, que o militar pelo cometimento de uma transgresso disciplinar dependendo da sua natureza e amplitude (leve, mdia ou grave) fica sujeito a uma pena de cerceamento da liberdade at 30 dias que poder ser cumprida em regime fechado (xadrez). Em tema de liberdade que um bem sagrado e tutelado pela Constituio Federal, que no art. 5, caput, assegura que todos so iguais perante a lei, no se pode permitir ou aceitar que normas de carter geral que no se encontravam previamente previstas possam cercear o jus libertatis de uma pessoa, no caso o militar. As normas desta espcie que esto previstas nos regulamentos disciplinares militares so inconstitucionais, pois permitem a existncia do livre arbtrio que pode levar ao abuso ou ao excesso de poder. Segundo Hely Lopes Meirelles, "discricionariedade no se confunde com poder arbitrrio, sendo liberdade de ao dentro dos limites permitidos em lei".20 No Brasil por fora da vigente CF, ningum pode ser punido sem que exista uma lei anterior que defina a conduta como ilcito (civil, criminal ou administrativo) sob pena de violao das garantias constitucionais e da Conveno Americana de Direitos Humanos. Segundo Luiz Flvio Gomes, "no existe diferena ontolgica entre crime e infrao administrativa ou entre sano penal e sano administrativa21. O processo administrativo, civil ou militar, deve respeitar os princpios constitucionais e todas as garantias do Direito Penal devem valer para as infraes administrativas, e os princpios como os da legalidade, tipicidade, proibio da retroatividade, da analogia, do no bis in idem, da proporcionalidade, da culpabilidade etc, valem integralmente inclusive no mbito administrativo.22 O Direito Militar (penal ou disciplinar) um ramo especial da Cincia Jurdica com princpios e particularidades prprias, mas sujeitando-se as normas constitucionais. Por fora da CF, no se permite que uma norma infraconstitucional se sobreponha ao texto fundamental. Os regulamentos disciplinares foram impostos por meio de Decretos Federais expedidos pelo Poder Executivo, Foras
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NETO, Jos da Silva Loureiro. Direito Penal Militar. So Paulo: Editora Atlas, 1.993. p.26. 20 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 16. ed. So Paulo : Saraiva, 1.991. p.28. 21 GOMES, Luiz Flvio Gomes. Responsabilidade Penal Objetiva e Culpabilidade nos Crimes contra a Ordem Tributria. RIOBJ n. 11/95.p.03. 22 GOMES, Luiz Flvio Gomes. Responsabilidade Penal Objetiva e Culpabilidade nos Crimes contra a Ordem Tributria. RIOBJ n. 11/95p.03

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Armadas, e Decretos Estaduais, Foras Auxiliares, e no podem se sobrepor a Constituio Federal em respeito a hierarquia das leis. As autoridades administrativas militares ainda no aceitam como regra a aplicao do princpio da legalidade na transgresso disciplinar militar, pois entendem que a discricionariedade necessria para a manuteno do respeito s instituies militares.

21.Crimes praticados em tempo de guerra

Art. 20. Aos crimes praticados em tempo de guerra, salvo disposio especial, aplicamse as penas cominadas para o tempo de paz, com o aumento de um tero. Em tempo de guerra, existe uma severidade maior em razo das dificuldades as quais o pas fica sujeito. A guerra um fato que modifica a vida do pas e das pessoas que vivem no territrio nacional, exigindo desta forma um esforo por parte de todos aqueles que integram a Nao, e que devem se manter unidos com respeito lei, a ordem e a disciplina. Neste sentido, o legislador entendeu que nestes casos as penas estabelecidas no Cdigo Penal Militar devem ser agravadas com o aumento de um tero. A disposio estabelecida neste artigo somente pode ser aplicada pelo Juiz de Direito do Juzo Militar, ou pelo Conselho de Justia, Especial ou Permanente, se o pas se encontrar em Guerra devidamente declarada pelo Presidente da Repblica com autorizao do Congresso Nacional, caso contrrio o aumento da pena seria indevido, o que levaria a ser reformado pelo Tribunal de Justia, ou Tribunal de Justia Militar. Na seara federal, a reforma deve ocorrer por deciso do Superior Tribunal Militar, STM, ou se for o caso, tanto no mbito da Justia Estadual como no mbito da Justia da Unio, a reforma poder ocorrer por meio de deciso proveniente do Superior Tribunal de Justia, recurso especial, ou por meio de deciso proveniente do Supremo Tribunal Federal, recurso extraordinrio.

22.Assemelhado
Art. 21. Considera-se assemelhado o servidor, efetivo ou no, dos Ministrios da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, submetido a preceito de disciplina militar, em virtude de lei ou regulamento. O assemelhado era um funcionrio civil que ficava sujeito aos preceitos militares de hierarquia e disciplina, e ainda aos regulamentos disciplinares da Fora Militar a qual pertencia. Com o passar dos anos, a figura do assemelhado foi extinta das Corporaes Militares. Atualmente, os funcionrios civis ficam sujeitos s regras que regem os servidores civis. No mbito da Unio, os funcionrios civis ficam sujeitos ao Estatuto dos Funcionrios Civis da Unio, Lei Federal n 8112/1990. Na seara dos Estadosmembros, e do Distrito Federal, os funcionrios civis das Foras Militares ficam sujeitos s regras estabelecidas por cada Unidade Federativa, as quais devero estar de acordo com a Constituio Federal de 1988, que nos ensinamentos de Rui Barbosa a rainha das leis, a verdadeira soberana dos povos. A respeito da matria, Jorge Alberto Romeiro23, que foi Ministro do Superior Tribunal Militar, e se dedicou de forma efetiva
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ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo: Editora Saraiva, 1994, p. 29-30.

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ao estudo do direito militar, sendo at hoje uma referncia nesta seara especializada do direito, faz as seguintes observaes, Atualmente, estando fora da esfera dos Regulamentos Disciplinares da Marinha (Decreto n. 88.545, de 1983, art. 5) e do Exrcito (Dec. n 90.60824, de 1984, art. 8), os servidores, efetivos ou no, dos respectivos Ministrios25, sendo a eles aplicveis as penalidades previstas para os Funcionrios Pblicos Civis da Unio ( Lei n. 8.112, de 11-12-1990), e pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no h mais falar naqueles Ministrios de assemelhados em tempo de paz, segundo a jurisprudncia mansa e pacfica do STM (RCrim 5.665-9-RJ, em 20-06-1985, e 3.371-DF, em 11-5-1951; Ap. 21.036-PR, em 125-1952, e 19.906 DF, em 29-10-1951).

23.Pessoa considerada militar

Art. 22. considerada militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas, para nelas servir em posto, graduao, ou sujeio disciplina militar. O art. 22, do Cdigo Penal Militar, aps o advento da Constituio Federal de 1988, foi parcialmente revogado, tendo sido o seu alcance ampliado por fora das disposies estabelecidas no art. 42, da prpria Constituio Federal. Atualmente, o Brasil possui duas espcies de militares, que tm os mesmos direitos e garantias, e tambm os mesmos deveres, os militares federais e os militares estaduais, cada qual com a sua respectiva seara de atuao. Neste sentido, a expresso militar para os efeitos penais no deve ser entendia como sendo apenas e to somente aquela referente aos integrantes das Foras Armadas, mas tambm alcana os integrantes das Foras Militares de Segurana26. Os civis tambm podem ser considerados militares para os efeitos penais quando forem incorporados em tempo de guerra as Foras Armadas, o mesmo ocorrendo com os reservistas. Os militares federais e estaduais ainda se encontram sujeitos aos princpios de hierarquia e disciplina que so as bases das Instituies Militares, e tambm das Instituies Civis. A respeito do assunto, destaca-se o artigo Hierarquia e disciplina na Administrao Pblica Civil e Militar27, segundo o qual, A
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O Decreto proveniente do Poder Executivo e que recebeu o n 90.608 foi revogado pelo Decreto do Poder Executivo n 4.346, de 26 de agosto de 2002, que instituiu o novo Regulamento Disciplinar do Exrcito Brasileiro, o qual segundo a doutrina especializada deveria ter sido colocado em vigncia por meio de uma lei proveniente do Poder Legislativo, no caso da Unio uma lei proveniente do Congresso Nacional, conforme tem sido defendido desde o advento da Constituio Federal de 1988 por Paulo Tadeu Rodrigues Rosa, Ana Clara Victor da Paixo, Joilson Gouveia, entre outros estudiosos do direito militar brasileiro. 25 Em razo da reforma administrativa realizada pelo Presidente da Repblica Fernando Henrique Cardoso os Ministrios Militares no mais existem, tendo sido substitudos pelo Ministrio da Defesa, que ainda no foi ocupado por nenhum militar, entendimento este que deveria ser revisto. 26 A expresso Foras Militares de Segurana tem sido utilizada pelo autor para designar as Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares, que segundo a Constituio Federal de 1988 so foras militares estaduais responsveis pela preservao da integridade fsica e o patrimnio das pessoas que vivem nos Estados da Federao e no Distrito Federal, e ainda pela Defesa Civil nestas Unidades Federativas. 27 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Hierarquia e disciplina na Administrao Pblica Civil e Militar. Site Recanto das Letras. Disponvel em http://www.recantodasletras.com.br, capturado em 02/04/2007, 03p.

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administrao pblica em geral, direta ou indireta, as fundaes e as empresas pblicas, encontra-se sujeita aos princpios de hierarquia e disciplina. No mbito militar, esses princpios alcanam uma relevncia ainda maior que deve se fazer presente tanto nas Instituies Militares Federais como nas Instituies Militares Estaduais e do Distrito Federal. Por fora de uma propaganda ideolgica, que vem ganhando fora nos dias atuais, os setores militares tm recebido crticas desprovidas de fundamento ftico e jurdico, que buscam na realidade apenas e to somente desestabilizar o Estado democrtico de Direito, que necessita das Instituies Militares, as quais so responsveis pela preservao da soberania nacional, do espao areo, do mar territorial, do territrio, da integridade fsica e patrimonial de todos aqueles, brasileiros ou estrangeiros que residem no territrio nacional. A democracia no se confunde com a ausncia de autoridade, de foras policiais, ou mesmo de foras policiais organizadas com base na hierarquia e disciplina, e ainda com caractersticas militares. Na democracia quando necessrio o Estado deve ter ao seu alcance os instrumentos que possa permitir o restabelecimento da ordem pblica, que deve ser entendida conforme ensina lvaro Lazzarini integrada pela segurana pblica, a tranqilidade e a salubridade pblica. No se sabe por qual motivo, algumas foras, ocultas como ensinava Jnio da Silva Quadros, tentam desacreditar a Polcia Militar, como se esta fosse a responsvel pelas dificuldades que a sociedade tem enfrentado, dentre elas, a corrupo, a improbidade administrativa, o desvio de verbas pblicas, o superfaturamento de obras pblicas, a aplicao de dinheiro pblico no exterior, dentre outros crimes, que so conhecidos da populao brasileira e que tanto custam ao errio pblico, impedindo muitas vezes a realizao de investimentos em setores essenciais, e ainda a crise moral que tambm uma realidade. Nenhuma instituio, civil ou militar, poder sobreviver ou mesmo existir sem a observncia dos princpios da hierarquia e da disciplina. A quebra destes princpios traz o embarao e ao mesmo tempo o descrdito no s para as Instituies como tambm para o prprio Estado democrtico de Direito. O Comandante tem que exercer dentro da legalidade as suas funes de comando, e os seus subordinados devem cumprir as ordens legais recebidas, sob pena de incidirem em crimes de desobedincia, descumprimento de ordem, desrespeito, desacato, motim, entre outros, previstos expressamente no Cdigo Penal Militar de 1969, Decreto-lei 1001. As foras militares, federais ou estaduais, devem obedincia lei, em especial a Constituio Federal de 1988, e no podem os seus integrantes fazer parte de sindicatos, ou mesmo praticarem o instituto conhecido entre os trabalhadores brasileiros como greve, sob pena de serem excludos dos quadros de suas Corporaes. O texto constitucional veda expressamente aos militares o direito de greve, ou ser que a norma constitucional existe para no ser cumprida? Os crimes militares so crimes que tm como caracterstica serem de natureza pblica incondicionada, ou conforme a linguagem da doutrina, de ao penal pblica incondicionada. Os princpios da hierarquia, da disciplina, e da tica, so os princpios que devem ser observados e respeitados pelos militares federais e estaduais, pouco importando se o militar um piloto, um marinheiro especializado, um controlador de vo, um mecnico de vo, um mergulhador, um integrante de um grupo especial policial, civil ou militar, ou qualquer outra funo especial. A mesma regra se aplica ao servidor pblico civil, que se encontra sujeito a vedaes e devem cumprir as disposies as quais regem o exerccio de sua atividade profissional. Assim como o militar deve observar os princpios de hierarquia e disciplina, a sociedade civil tambm deve respeitar o militar e reconhecer a qualidade de seu trabalho, que muitas realizado at mesmo com o sacrifcio da prpria vida, que o diga s famlias dos vrios policiais militares mortos recentemente nos Estados do Rio de Janeiro, So Paulo, Rio Grande do Sul, Minas Gerais, entre

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outros, que tombaram no cumprimento do dever, sendo que suas famlias nada mais receberam do que uma penso e o agradecimento do Estado, sem qualquer manifestao em especial dos grupos que se dedicam a defesa dos direitos humanos, sejam estes grupos nacionais, ou mesmo grupos internacionais. Os militares que se afastam de suas obrigaes e praticam ilcitos devem ser punidos sim, de forma exemplar, desde que demonstrada a sua responsabilidade, para se evitar desta forma a prtica de fatos semelhantes. Assim, como os civis que praticam crimes, principalmente crimes contra o errio pblico, contra a administrao pblica, contra a vida, e outros, que devem ser punidos desde que demonstrada a responsabilidade, ou seja, a culpa, e se for caso com penas mais exacerbadas.

24.Equiparao a comandante
Art. 23. Equipara-se ao comandante, para o efeito da aplicao da lei penal militar, toda autoridade com funo de direo. A funo de Comandante somente pode ser exercida em regra pelos oficiais que so os militares que receberam uma formao especfica na Academia Militar, ou na Academia de Polcia Militar, ou mesmo na Academia de Bombeiro Militar, por meio dos Cursos de Formao de Oficiais, C.F.O, com a durao mnima de 3 (trs) anos, sofrendo variaes em razo do currculo de cada Fora Militar, Estadual ou Federal, para o exerccio da funo de comando, quer de natureza administrativa, ou mesmo de natureza operacional. Neste sentido, o Cdigo Penal Militar estabelece de forma expressa para se evitar qualquer tipo de dvidas que o comandante no apenas o militar que exerce uma funo operacional, mas tambm toda autoridade militar que se encontre no exerccio de uma funo de direo, inclusive no exerccio de funes de natureza administrativa de direo, como por exemplo, uma Diretoria de Pessoal, DP, uma Diretoria Financeira, DF, uma Diretoria de Apoio Logstico, DAL, Diretoria de Sade, DS, entre outras, que se fazem presentes nas Foras Armadas, e tambm nas Polcias Militares e nos Corpos de Bombeiros Militares.

25.Conceito de superior
Art. 24. O militar que, em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar. A vida militar tem como fundamento dois princpios fundamentais, a hierarquia e a disciplina. Alm disso, as Corporaes encontram-se organizadas em postos e graduaes. No Direito Militar, quando um militar possui o mesmo posto ou a mesma graduao aquele que for mais antigo dentro dos critrios militares, data de promoo, nota nas Escolas de Formao, entre outros critrios, ser considerado mais antigo e, portanto superior. O Cdigo Penal Militar para evitar qualquer tipo de dvidas ainda estabeleceu que o militar que em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar. Neste sentido, um Coronel PM que se encontre no Comando do Estado Maior da Corporao ser superior em relao a um outro Coronel que se encontre, por exemplo, em um Comando de rea. Neste caso, se ocorrer um crime militar aonde o Comandante de rea venha a ofender o Chefe do Estado Maior haver um agravamento

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da questo em razo deste ser o superior hierrquico do infrator. Esta mesma possibilidade se aplica tambm aos integrantes das Foras Armadas.

26.Crime praticado em presena do inimigo

Art. 25. Diz-se crime praticado em presena do inimigo, quando o fato ocorre em zona de efetivas operaes militares, ou na iminncia ou em situao de hostilidade. A vida militar tem como fundamento a honra e a observncia das tradies e dos preceitos de hierarquia e disciplina. No se pode admitir que um militar pratique atos ilcitos na presena de um inimigo, trazendo como conseqncia a impresso de que a sua Corporao uma Instituio indisciplinada. Neste caso, o CPM estabeleceu que o crime militar ser considerado praticado na presena do inimigo quando o infrator se encontra no momento da prtica do ato ilcito penal militar em zona de efetivas operaes militares, ou na iminncia ou em situao de hostilidade. Nestas hipteses, o infrator ficar sujeito s conseqncias estabelecidas na lei penal militar em razo de ter praticado o fato na presena de um inimigo declarado, trazendo com este procedimento uma mcula para a sua Corporao. Afinal, o militar o homem ou a mulher que foi devidamente preparado para a Guerra, e desta forma deve seguir as tradies de sua Corporao, e por conseqncia enfrentar frente a frente o inimigo declarado, e no praticar um ato ilcito previsto no vigente Cdigo Penal Militar Brasileiro.

27.Referncia a "brasileiro" ou "nacional

Art. 26. Quando a lei penal militar se refere a "brasileiro" ou "nacional", compreende as pessoas enumeradas como brasileiros na Constituio do Brasil. A Constituio Federal de 1988 estabeleceu que duas so as categorias de brasileiros, os brasileiros natos, com base no critrio jus solo e jus sanguinis, e os brasileiros naturalizados, sendo que todos os brasileiros so iguais perante a lei em direitos e obrigaes, com exceo dos cargos que so assegurados com exclusividade aos brasileiros natos, como por exemplo, o cargo de Presidente da Repblica, VicePresidente da Repblica, Presidente do Senado, Presidente da Cmara dos Deputados, Ministro da Defesa, Carreira Diplomtica, Ministros do Supremo Tribunal Federal, cargo de oficial das Foras Armadas, e no de oficial das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, conforme estabelece expressamente o art. 12, 3, do texto constitucional. Somente estes cargos e apenas e to somente estes cargos que podero ser ocupados por brasileiros natos. A lei infraconstitucional no pode limitar aquilo que no foi limitado pela Constituio Federal. No entender de alguns, o oficial das Foras Auxiliares deveria ser brasileiro nato. Acontece que este entendimento no encontra supedneo na vigente Constituio Federal. Recentemente, o Estado de Minas Gerais buscando adequar a sua legislao ao texto constitucional modificou o Estatuto de Pessoal da Polcia Militar, que passou a ser denominado de Estatuto de Pessoal dos Militares do Estado de Minas Gerais, alterando o artigo que estabelecia que somente os brasileiros natos poderiam ser oficiais da Polcia Militar. Atualmente, com a nova redao que foi atribuda por meio de Lei Complementar Estadual, para ser oficial da Polcia Militar, ou mesmo do Corpo de Bombeiros Militar do Estado de Minas Gerais,

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preciso que o candidato seja brasileiro, o que significa, ser brasileiro nato ou naturalizado, maior de 18 anos e com idade inferior a 30 anos. Percebe-se, que os cargos que somente podero ser ocupados por brasileiros natos so aqueles previstos na Constituio Federal, no cabendo a lei infraconstitucional criar limitaes que no foram estabelecidas pelo texto constitucional. No caso da Magistratura e do Ministrio Pblico qualquer brasileiro que preencher os requisitos legais poder se candidatar ao concurso pblico de provas e ttulos para o ingresso ao Cargo de Juiz de Direito Substituto, Juiz Federal Substituto, ou mesmo Juiz-Auditor Substituto, Promotor de Justia Substituto, Procurador da Repblica Substituto. Mas, no caso da Justia Militar da Unio deve-se fazer a seguinte observao. Se uma pessoa, por exemplo, nascida no Uruguai vier a adquirir a nacionalidade brasileira, e aps concluir o Curso de Graduao em Cincias Jurdicas e Sociais resolver, desde que preenchidos os requisitos legais, prestar o concurso pblico para o cargo de Juiz-Auditor Substituto da Unio poder faz-lo. Mas, se esta pessoa for aprovada ter no curso de sua carreira apenas uma restrio. Se o Brasil se envolver em um conflito armado, o Juiz-Auditor naturalizado brasileiro no poder conforme prev a Lei de Organizao Judiciria Militar da Unio ser comissionado no posto de Coronel do Exrcito Brasileiro, uma vez que somente os brasileiros natos que podem ser oficiais do Exrcito Brasileiro. Excetuando-se esta questo, o Juiz-Auditor ter todos os direitos e prerrogativas que lhe so assegurados por lei, a no ser ainda a possibilidade de ser nomeado Ministro do Supremo Tribunal Federal, STF, cargo este que somente pode ser ocupado por brasileiros natos, e no por brasileiros naturalizados.

Estrangeiros Pargrafo nico. Para os efeitos da lei penal militar, so considerados estrangeiros os aptridas e os brasileiros que perderam a nacionalidade. Segundo o Dicionrio Eletrnico Houaiss da Lngua Portuguesa28, a aptrida adjetivo e substantivo de dois gneros que designa aquele que tendo perdido sua nacionalidade de origem, no adquiriu outra; ou o que se encontra oficialmente sem ptria. Neste sentido, para os efeitos da lei penal militar, os estrangeiros so as pessoas que se tornaram aptridas, ou os brasileiros que perderam a nacionalidade de origem, como ocorre no caso dos brasileiros que imigraram para os Estados Unidos da Amrica e em atendimento as leis daquele pas acabaram por adquirir a nacionalidade americana. Ao receber o ttulo de cidado americano, o ento cidado brasileiro perdeu a cidadania de origem e nunca mais voltar a ser brasileiro nato, quando muito poder se tornar um brasileiro naturalizado. No caso de dupla nacionalidade, como por exemplo, com o brasileiro que adquire a nacionalidade italiana, o nacional mantm todos os direitos decorrentes da nacionalidade de origem. Ao estabelecer este critrio referente ao conceito de estrangeiro para os efeitos penais, o cdigo penal militar afasta qualquer tipo de dvidas quanto questo da aplicao da lei penal militar aos brasileiros natos, naturalizados e aos estrangeiros.

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HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa, Editora Objetiva, 2001, verbete ptria.

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28.Os que se compreendem, como funcionrios da Justia Militar

Art. 27. Quando este Cdigo se refere a funcionrios, compreende, para efeito da sua aplicao, os juzes, os representantes do Ministrio Pblico, os funcionrios e auxiliares da Justia Militar. No intuito de mais uma vez evitar qualquer tipo de dvida, o CPM estabeleceu o significado da expresso funcionrios, que muitas vezes empregada no decorrer do Cdigo. Segundo o CPM, a palavra funcionrios para efeitos de aplicao da lei penal militar compreende os Juzes, os representantes do Ministrio Pblico, os funcionrios e os auxiliares da Justia Militar, que podero ser sujeito passivo dos crimes militares. Na condio de sujeitos ativos, os Juzes e Promotores no sero processados e julgados perante a Justia Militar em razo da prerrogativa de foro assegurada pela Constituio Federal de 1988 aos agentes polticos do Estado. Os Juzes de Direito da Justia Militar Estadual, e os Promotores Estaduais, sero processados e julgados no caso de praticarem em tese um crime militar de competncia da Justia Militar da Unio perante o Tribunal Regional Federal, TRF, da Regio do local dos fatos. No caso de crimes militares atinentes a Administrao Pblica Militar Estadual, os Juizes e Promotores Estaduais somente podero ser processados perante o Tribunal de Justia do Estado a qual pertencem, caso haja uma correspondncia entre o crime militar e a legislao penal comum, caso contrrio o fato ser atpico, questo esta que tambm alcana os funcionrios de carreira que integram as Secretarias do Juzo e os auxiliares da Justia Militar Estadual, por fora de expressa vedao que estabelecida no vigente texto constitucional, mas que no se aplica aos funcionrios e auxiliares da Justia Militar da Unio que podero ser processados e julgados perante o Conselho Permanente de Justia da Auditoria Judiciria Militar, que tenha competncia em razo do local dos fatos para processar e julgar a matria em conformidade com a diviso territorial que foi estabelecida pela Lei de Organizao Judiciria Militar da Unio.

29.Casos de prevalncia do Cdigo Penal Militar

Art. 28. Os crimes contra a segurana externa do pas ou contra as instituies militares, definidos neste Cdigo, excluem os da mesma natureza definidos em outras leis. O Brasil possui uma lei de segurana nacional, Lei Federal n 7.170/83, que revogou a Lei Federal n 6.620/78, que tem por objetivo preservar o Estado Brasileiro das agresses externas ou internas, ou de atos praticados por grupos que no respeitem a organizao legal e social que foi estabelecida pelo texto constitucional. Antes do advento da Constituio Federal de 1988, a competncia para processar e julgar os crimes previstos na Lei de Segurana Nacional era da Justia Militar da Unio, sendo que a Justia Militar Estadual, ao contrrio de algumas afirmaes feitas por pessoas que desconhecem a lei e a histria brasileira, nunca cuidou desta matria. Iniciado o processo por meio de uma ao penal militar, o infrator era denunciado perante a Justia Militar de 1 instncia, onde era processado e julgado perante o Conselho de Justia. Aps a deciso proferida pelo Conselho de Justia tanto o acusado como o Representante do Ministrio Pblico poderiam interpor recurso de apelao para o Superior Tribunal Militar, STM, com sede na cidade de Braslia. No perodo de exceo, ou segundos alguns estudiosos, durante o perodo decorrente do movimento

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revolucionrio de 1964, muitos civis foram processados e julgados perante os Conselhos Permanentes de Justia da Justia Militar da Unio, uma vez que somente os oficiais das Foras Armadas conforme o entendimento firmado pelo Superior Tribunal Militar poderiam ser processados e julgados perante o Conselho Especial de Justia. Atualmente, a matria referente aos crimes de segurana nacional de competncia da Justia Federal de Primeiro Grau, cabendo recurso da deciso proferida pelo Juiz Federal, Titular ou Substituto, para o Supremo Tribunal Federal, no caso de crime poltico, conforme o estabelecido no art.102, inciso II, b, da Constituio Federal de 1988.

30. Relao de causalidade

Art. 29. O resultado de que depende a existncia do crime somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Segundo a doutrina, crime igual ao ou omisso mais resultado, o que significa que o ilcito decorrente de um ato praticado por um infrator por meio de uma ao ou omisso que levar a um resultado. Apesar desta regra, existem crimes que podem ocorrer sem que o resultado venha a se configurar, como ocorre, por exemplo, com o crime de corrupo, bastando para a configurao da conduta que o agente tenha solicitado uma vantagem indevida. O CPM estabeleceu que somente responder perante a Justia Penal Militar aquele que deu causa ao resultado por meio de uma ao ou omisso. Neste sentido, se no houver uma relao de causalidade entre o ato praticado e o resultado no h que se tratar de uma responsabilidade penal. O fundamento estabelecido pelo CPM uma garantia assegurada aos jurisdicionados no sentido de que estes no podero ser levados s barras dos Tribunais Militares se no tiverem dado causa a um resultado considerado pela lei penal militar como sendo um crime militar, prprio ou imprprio. Assim, se o responsvel pela reserva de armas entregar um armamento a um militar e este vier a ferir a uma pessoa causando-lhe uma leso corporal no h que se falar em responsabilidade do militar que trabalha na reserva de armas, mas se este mesmo militar for omisso na manuteno de algum armamento e esta conduta der causa a um acidente, o militar da reserva de armas tambm ser responsabilizado pelo resultado em atendimento aos princpios que regem a ao penal e o processo penal, comum ou militar. Por fora do estabelecido neste artigo, qualquer pessoa, militar da ativa, reserva remunerada, reformado, civil, ou funcionrio pblico civil, e at mesmo os militares estrangeiros, ou estrangeiros, poder ser processada e julgada perante a Justia Militar da Unio, dos Estados, ou do Distrito Federal, caso venham a praticar um crime militar previsto em lei em razo de uma ao ou omisso que leve a um resultado.

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1 A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado. Os fatos anteriores, imputam-se, entretanto, a quem os praticou. A questo da supervenincia de causa possui extrema relevncia no estudo do direito penal, comum ou militar. Em razo dos preceitos que foram adotados, uma pessoa somente pode responder pelos atos que por ela foram praticados. Os demais atos somente podero ser imputados se estiverem relacionados com a ao praticada, pretendida pelo agente, caso contrrio culpabilidade no pode e no deve incidir. A doutrina clssica h muito ensina que o crime igual ao ou omisso mais resultado. Se existe uma causa superveniente que no est relacionada com ao, a responsabilidade do agente fica afastada, mas os fatos anteriores imputam-se, entretanto a quem os praticou, premissa esta nada mais justa uma vez que cada pessoa deve responder pelos atos que por ela foram praticados sob pena de impunidade. Afinal, a Constituio Federal de 1988 expressamente assegurou o direito vida, integridade fsica, a propriedade, entre outros. 2 A omisso relevante como causa quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; a quem, de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; e a quem, com seu comportamento anterior, criou o risco de sua supervenincia. Na teoria geral do direito penal, TGDP, que alcana tanto o direito penal comum como o direito penal militar, existem temas que so relevantes no estudo da conduta praticada pelo ser humano e que ao final poder resultar ou no na imposio de uma sano. O direito, felizmente ou infelizmente, ainda no encontrou outro caminho que no seja a imposio de uma sano penal para que possa dar uma resposta aos atos ilcitos que foram praticados por um infrator. A gravidade e a amplitude da sano depender da gravidade do ato que foi praticado pelo agente. A adoo de penas severas por si s no significa a diminuio da violncia, mas um referencial que deve ser levado em considerao. O direito, e principalmente o direito penal, possui um carter psicolgico que no pode deixar de existir. Se atualmente, as pessoas andam de cinto de segurana e capacete no trnsito das cidades porque temem o valor da multa estabelecida pelo vigente Cdigo de Trnsito, pois, caso contrrio, talvez continuaram adotando os mesmos comportamentos anteriores a vigncia do Cdigo Brasileiro de Trnsito. O 2, do art. 29, do Cdigo Penal Militar, estabelece de forma expressa que a princpio a omisso no causa de responsabilizao, mas a omisso se torna relevante como causa quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem tenha por lei a obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia, como por exemplo, o guia, o salva-vidas, o bombeiro militar, o policial militar, e ainda a quem, de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado, e ainda a quem, com seu comportamento anterior criou o risco de sua supervenincia, como, por exemplo, o guia que leva os seus orientados para um caminho afirmando conhec-lo quando na realidade nunca passou pelo local por ele mencionado. Se em razo deste procedimento s pessoas sofrerem algum tipo de leso, por exemplo, decorrente de um desmoronamento que somente ocorreu pela passagem das pessoas pelo local, esta ou estas sero de inteira

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responsabilidade do guia, o qual com seu comportamento anterior criou o risco suportado pelas pessoas. Nas hipteses estabelecidas neste pargrafo se enquadram ainda aqueles que exercem a funo de garantes.

31. Art. 30. Diz-se o crime:

Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Segundo a doutrina clssica, conforme tem sido mencionado, o crime definido como sendo um fato tpico, antijurdico, que praticado por agente culpvel o conduz a puniblidade. O crime ser considerado consumado quando o agente alcana o resultado pretendido por meio de uma ao ou omisso aps ter percorrido o iter criminis necessrio para a realizao do ilcito. Neste sentido, se a inteno do agente era furtar um determinado bem e em razo da ao praticada este consegue ter acesso a res furtiva verifica-se que o crime se tornou consumado e o infrator ficar sujeito sano estabelecido para o tipo penal que foi infringido. Mas, se o fato no chega a se consumar, ficando apenas na modalidade denominada de tentativa, a pena a ser aplicada ser diferente da pena prevista para o crime consumado. O direito penal brasileiro no segue os mesmos princpios que so adotados pelo direito penal francs, onde a tentativa punida com a mesma pena prevista para o crime consumado. O Brasil concedeu ao infrator a possibilidade de ser punido com uma pena menor quando o crime no consumado, o que configura muitas vezes uma injustia para com a vtima dependendo do tipo de ilcito que tenha sido por esta suportado, como por exemplo, em um tentativa de homicdio, onde o resultado no tenha sido o evento morte, mas por exemplo, uma leso corporal de natureza grave, ou at mesmo gravssima, representada pela perda do movimento de um brao, ou mesmo uma perna, ou at mesmo a perda da viso. Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. O ato ilcito praticado por um agente, civil ou militar, e previsto no Cdigo Penal Militar ser considerado tentado quando o infrator por circunstncias alheias a sua vontade no alcana o resultado pretendido por sua ao ou omisso, como, por exemplo, aps efetuar alguns disparos com o intuito de acertar a vtima verifica-se que nenhum projtil conseguiu atingir o desafeto, impedindo desta forma que o resultado ocorresse, e, portanto o crime se consumasse. Pode ocorrer ainda que a vtima seja atingida por um disparo, mas apesar deste fato permanea viva, ainda que tenha que suportar seqelas decorrentes do ato ilcito, mas apesar disto o ato que foi praticado ser considerado tentado. A legislao penal brasileira costuma ser benfica com o agente nestas situaes, mas em alguns pases, conforme foi mencionado anteriormente, como, por exemplo, a Frana, o crime tentado fica sujeito a penas semelhantes ao crime consumado, o que em algumas hipteses se aproxima mais da Justia, e at mesmo dos objetivos pretendidos pelo legislador. Na realidade, as disposies do direito penal devem ser um instrumento voltado para a preservao da paz social, funcionando como

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uma mensagem que possa inibir a prtica de atos ilcitos, onde aquele que assumir o risco ficar sujeito a uma sano pelo ato praticado, a qual dever ser efetivamente cumprida nos exatos termos da deciso fixada pelo Poder Judicirio. O Brasil necessita rever determinados conceitos na busca de enfrentar o aumento da violncia, que tem custado vrias vidas a sociedade que se sente insegura e prisioneira em suas prprias residncias. Para determinados crimes, como por exemplo, aqueles cometidos contra os agentes do Estado, a pena deveria ser agravada e ainda a tentativa ser punida com a mesma pena prevista para o crime consumado. No se pode e no se deve admitir que os agentes do Estado fiquem sujeitos a atos incompatveis com o Estado democrtico de Direito. Nos Estados Unidos da Amrica os atos praticados contra os agentes policiais so punidos de forma mais severa, com o intuito de inibir atos contra aqueles que representam o Estado e a sua autoridade, que essencial para a via em sociedade. Pena de tentativa Pargrafo nico. Pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime, diminuda de um a dois teros, podendo o juiz, no caso de excepcional gravidade, aplicar a pena do crime consumado. O crime tentado em regra no punido com a mesma pena prevista para o crime consumado, ainda, que o resultado no tenha se consumado por circunstncias alheias a vontade do agente. O Cdigo Penal Brasileiro, Penal, Parte Geral, reforma de 1984, estabelece disposio semelhante ao pargrafo sob comento, o que configura muitas vezes uma injustia, ainda mais quando o ato ilcito deixa seqelas na vtima, como por exemplo, em uma tentativa de homicdio onde em razo dos ferimentos o sujeito passivo tenha ficado paraplgico, ou at mesmo tetraplgico. Em razo desta realidade, o CPM prev de forma diferente do Cdigo Penal Brasileiro a possibilidade do julgador aplicar ao crime em sua forma tentada a mesma pena destinada ao crime consumado. Esse dispositivo do Cdigo Penal Militar foi devidamente recepcionado pela Constituio Federal de 1988, e poder ser efetivamente aplicado pelo julgador, o qual devera analisar as provas e as circunstncias que envolvem a prtica do ilcito, inclusive a intensidade do dolo e maneira como a infrao penal foi praticada. A sano penal tem um objetivo, qual seja, ser uma resposta para o ato praticado, evitando desta forma que fatos semelhantes voltem a ocorrer.

32.Desistncia voluntria e arrependimento eficaz

Art. 31. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. A lei buscando estabelecer critrios que pudessem levar o infrator a desistir da prtica da ao criminosa estabeleceu alguns benefcios que so considerados pelos estudiosos como sendo a ponte de ouro do direito penal, ou seja, a possibilidade do infrator do ilcito penal ser beneficiado de forma efetiva pelo gesto praticado no momento em que o resultado poderia se produzir. Neste sentido, se o agente de forma voluntria, o que significa que no pode ser obrigado a este ato, desistir de prosseguir na execuo para obter o resultado pretendido, como por exemplo, numa tentativa de homicdio aps efetuar o primeiro disparo que atingiu a vtima o agente desiste de efetuar outros disparos, neste caso responder apenas e to somente pelos atos j praticados, ou apesar

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de ter acertado a vtima impede que esta possa a vir a bito prestando socorro de imediato, o qual deve ser eficaz, tambm responder apenas pelos atos j praticados. O vigente Cdigo Penal Brasileiro no art. 15 estabelece disposio semelhante a do Cdigo Penal Militar, segundo a qual, Desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.

33.Crime impossvel
Art. 32. Quando, por ineficcia absoluta do meio empregado ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime, nenhuma pena aplicvel. O Cdigo Penal Militar assim como o Cdigo Penal Brasileiro admite a possibilidade de ocorrncia do crime impossvel, ou seja, apesar do agente ter a vontade livre e consciente de praticar um determinado ato, ilcito penal, e de ter percorrido todo o iter criminis, cogitao, preparao e execuo, em razo de ineficcia absoluta do meio empregado ou por absoluta impropriedade do objeto este no alcana o resultado pretendido, e, portanto no ficar sujeito a nenhuma sano penal, o que em determinados casos no deveria ocorrer, como forma de se reprimir e at mesmo de levar ao infrator a mensagem de que o direito como cincia jurdica destinada convivncia social no tolera e no aceita os atos que possam quebrar a harmonia social, ou no caso das Foras Militares, os princpios de hierarquia, disciplina, e tica. Um exemplo de crime impossvel ocorre quando um militar buscando ferir o seu comandante adentra a sala do comando e ao chegar no local efetua um disparo, mas a arma na realidade encontra-se descarregada sem que este tivesse conhecimento deste fato. Neste caso, a infrao penal deixou de se consumar, resultado morte, por ineficcia absoluta do meio empregado. Uma situao desta deveria ser sancionada para se evitar que outros agentes pudessem acreditar que o direito tolera a adoo de determinadas aes que so extremamente prejudiciais sociedade. Na seara administrativa o ato praticado pelo agente poder lev-lo a ser submetido a um processo administrativo, inclusive para excluso dos quadros da Corporao Militar a qual pertence.

34.Culpabilidade
Art. 33. Diz-se o crime: A classificao dos crimes com base no elemento subjetivo costuma ser extensa segundo ensina a doutrina especializada. Os crimes em regra podem ser classificados, por exemplo, em: crimes hediondos29, que se encontram previstos na Lei Federal
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Os crimes dolosos contra a vida previstos no Cdigo Penal Militar no podem ser classificados como sendo crimes de natureza hedionda, uma vez que a Lei Federal 8072/1990, por exemplo, no faz meno ao art. 205, do Cdigo Penal Militar, tentado ou consumado. Mas apesar disto, o TJMMG j decidiu que, Em se tratando de crime hediondo, constitui requisito de natureza objetiva, para a concesso da progresso de regime, o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena privativa de liberdade, nos termos da Lei 11.464/2007, que alterou o 2 do art. 2 da Lei 8.972/1990. A deciso foi proferida no agravo a execuo 0011030-31.2011.9.13.000, que se encontra disponvel na ntegra no site oficial do Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais.

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8072/1990; crimes dolosos; crimes preterdolosos; crimes culposos; crimes de mera conduta; crimes comissivos; crimes omissivos; crimes polticos; crimes propriamente militares; crimes impropriamente militares; crimes ambientais; crimes de responsabilidade; crimes previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente; crimes previstos no Estatuto do Idoso; entre outros. A respeito do assunto, Maximilianus Cludio Amrico Fuher e Maximiliano Roberto Ernesto Fuher apresentam a seguinte classificao de crimes com base no elemento subjetivo, 1. Crimes prprios; 2. Crimes de mo prpria; 3. Crimes habituais; 4. Crimes de ao mltipla ou de contedo variado; 5. Crime falho; 6. Crimes plurissubjetivos; 7. Crime progressivo; 8. Progresso criminosa; 9. Crime exaurido; 10. Crime complexo; 11. Crimes vagos; 12. Crimes unissubsistentes; 13. Crimes plurissubsistentes; 14. Crimes dolosos, culposos e preterintencionais; 15. Crimes materiais, formais e de mera conduta; 16. Crimes comissivos, omissivos puros e comissivos por omisso; 17. Crimes instantneos, permanentes e instantneos de efeitos permanentes; 18. Crimes de dano e crimes de perigo; 19. Crime impossvel; 20. Crime de flagrante provocado; 21. Crime de flagrante esperado; 22. Crimes simples, qualificados e privilegiados; 23. Crime funcional; 24. Crimes de responsabilidade; 25. Crimes hediondos; 26. Crimes de bagatela30. I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; O legislador do Cdigo Penal Militar de 1969 a princpio fez a opo de classificar os crimes militares basicamente em duas categorias: a) crimes dolosos, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; b) os crimes culposos, que foram tratados no inciso II. Neste sentido, o dolo de uma forma simples e objetiva pode ser definido como sendo a vontade livre e consciente de praticar um ato ilcito. O agente, civil ou militar, assume o risco consciente de praticar o ato em busca de um resultado que poder ou no ser consumado em razo da ao ou omisso que foi praticada. A regra do Cdigo Penal Militar, assim como ocorre com o Cdigo Penal Brasileiro, punir o ato doloso que foi praticado pelo agente, e que acabou causando uma leso vtima que poder ser o Estado, a Administrao Pblica, ou mesmo uma pessoa fsica, homem, mulher, criana, civil ou militar. No entender de Jorge Csar de Assis, o dolo o ncleo central e bsico de todos os tipos subjetivos, tanto que na maioria deles, o dolo esgota o elemento subjetivo. Ainda segundo o autor mencionado, o dolo a conscincia e a vontade de realizar o tipo objetivo (Dolo Natural), que se ope ao Dolo Normativo. Alm da conscincia e vontade h um terceiro elemento que a conscincia da ilicitude31. A respeito do elemento subjetivo dolo e a possibilidade de sua desclassificao para o elemento subjetivo culpa, o Egrgio Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais j decidiu que, Apelao Criminal N 2.244 - Relator: Juiz Cel PM Paulo Duarte Pereira, Revisor: Juiz Jadir Silva Origem: Proc. 17.311/1AJME - Julgamento:26/08/2000- Publicado no MG em 03/10/2003 APELAO CRIME DE PECULATO - PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA ABSOLVIO OU DESCLASSIFICAO PARA PECULATO CULPOSO - ART. 303, 3, DO CPM - IMPROVIMENTOO peculato tem como objetividade jurdica o interesse do Estado, a moralidade, a probidade administrativa, sendo de menor relevncia o valor do bem desviado. Inaplicvel o princpio da insignificncia quando, apenas, vincula-se ao
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FUHER, Maximilianus Cludio Amrico, FUHER, Maximiliano Roberto Ernesto Fuher. Resumo de Direito Penal Parte Geral, 17 ed. So Paulo : Editora Malheiros, 2000, p. 57 a 64. 31 ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed. Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 85.

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dano material.Comprovados o dolo genrico, pela livre vontade de realizar o ato criminoso, e o dolo especfico, destinado a um fim predeterminado, impossvel a desclassificao do elemento subjetivo do tipo para o da culpa stricto sensu.Sobejamente comprovados o dolo genrico e o dolo especfico, a desclassificao para crime culposo no pode proliferar.Recurso improvido. DECISO: Unnime32. II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo. Ainda segundo o CPM o crime militar tambm poder ser culposo, quando o agente deixa de empregar a cautela devida, a ateno, ou a diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, e desta forma no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe que no se realizaria ou que poderia evit-lo. Percebe-se, com base na norma penal sob anlise que ao tratar do crime culposo o Cdigo Penal Militar no utiliza a expresso praticado com imprudncia, negligncia ou impercia, o que no afasta em nenhum momento a incidncia desta teoria aos crimes militares que so praticados com o elemento subjetivo denominado de culpa. Nos termos do art. 33, II, do CPM, a culpa pode ser consciente ou inconsciente. Na inconsciente ou comum, o resultado no previsto pelo agente, embora previsvel, visto que ele no empregou a cautela, ateno ou diligncia. Na consciente o resultado previsto pelo sujeito, que espera levianamente que no ocorra ou que possa evit-lo. chamada tambm de culpa com previso. A distino tem relevncia para a fixao da pena (art.69) onde o juiz dever ter em conta, inclusive, o grau da culpa: (a) grave ou lata; (b) leve; (c) levssima33. Ainda a respeito da culpa, o Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais ao cuidar da culpabilidade e das excludentes de ilicitude j decidiu que, APELAO N 2.235 - Relator: Juiz Cel. PM Paulo Duarte Pereira Revisor: Juiz Cel. PM Jair Canado Coutinho - Origem: Proc. 18.353/2 AJME Julgamento: 26/06/2003 Publicado no Minas Gerais: 09/08/2003 - RECURSO DE APELAO DA DEFESA - CRIME CULPOSO - RECONHECIMENTO DAS EXCLUDENTES CRIMINAIS DE ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E DA LEGTIMA DEFESA - IMPROCEDNCIA O amparo nas excludentes criminais implica a vontade do agente, no se configurando, em qualquer hiptese, na culpa stricto sensu.DECISO: Preliminar: Unnime.Mrito: Unnime34. Excepcionalidade do crime culposo Pargrafo nico. Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. A regra do Cdigo Penal Militar, assim como ocorre com o Cdigo Penal Brasileiro de 1940 modificado pela reforma da parte geral de 1984, punir a princpio apenas e to

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Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, Ementrio de Jurisprudncia, 2002-2003. 33 ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed. Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 89. 34 Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, Ementrio de Jurisprudncia 2002-2003.

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somente os atos praticados com ao ou omisso que tenham como elemento subjetivo o dolo, sendo a exceo punir a conduta praticada com culpa. Somente em casos determinados e expressos em lei e tambm em razo da relevncia do objeto tutelado, como, por exemplo, no caso da vida, da integridade fsica, entre outras, que o legislador resolveu punir a conduta culposa, imprudncia, negligncia e impercia, onde o infrator em regra ficar sujeito a receber uma sano inferior quela correspondente ao ato praticado com dolo. Trata-se de uma regra que busca diferenciar os atos praticados com a inteno de causar o dano, o prejuzo, o ilcito, daqueles que acabam sendo praticados em razo de uma circunstncia muitas vezes decorrente da falta de cautela do agente. Mas, existem situaes em que o ato que a princpio parecia ter sido praticado com culpa acaba caminhando para o elemento subjetivo denominado de dolo, como ocorre, por exemplo, com as situaes de dolo eventual, dentre elas, os homicdios de trnsito decorrentes da prtica conhecida entre os jovens como racha, onde o agente ainda que indiretamente assume o risco de colocar a vida de outras pessoas em perigo. Outra situao que tem sido questionada quanto ao elemento subjetivo a do crime de homicdio culposo praticado na direo de veculo automotor quando o agente se encontra alcoolizado. Nesta hiptese, a doutrina tem questionado a conduta do agente que ao ingerir bebida alcolica assume a possibilidade de provocar um acidente. O mesmo princpio se aplica ao agente que consome substncia entorpecente, e posteriormente acaba se envolvendo em um acidente de trnsito com o resultado morte. Afinal, o direito penal no resolve os problemas da sociedade em termos de questes sociais, mas no pode e no deve permitir o afastamento dos princpios que so essenciais para a vida em sociedade, devendo cada qual responder pela conduta praticada, ainda mais quando possui plena cincia dos atos que foram realizados.

35.Nenhuma pena sem culpabilidade

Art. 34. Pelos resultados que agravam especialmente as penas s responde o agente quando os houver causado, pelo menos, culposamente. O crime costuma ser definido pela doutrina com sendo uma ao ou omisso que traz como conseqncia um resultado. Neste sentido, o artigo sob anlise estabeleceu expressamente que o autor de um fato ilcito penal militar somente poder ter a sua pena agravada pelo resultado quando tiver causado este resultado, pelo menos culposamente, pois caso contrrio pena no poder ser agravada pelo Juiz de Direito ou pelo Conselho de Justia, Especial ou Permanente, no momento da fixao da dosimetria da pena aps necessariamente ter sido observado o sistema trifsico, que tambm se faz presente no Cdigo Penal Militar a partir do art. 69 daquele Codex. No se pode esquecer ainda, que o direito penal uma cincia que tem como base os atos que so praticados pelos agentes que por algum motivo resolveram praticar um ilcito previsto em lei. Somente aquele que transgride a lei que poder ser punido. No se pode punir aquele que no agiu com o intuito de violar as disposies legais ou que no foi responsvel por um determinado resultado. Afinal, ningum deve ser privado de sua liberdade ou de seus bens sem que tenha dado causa a um determinado resultado. A respeito do assunto, Jorge Csar de Assis observa que, O legislador da Parte Geral/84, e tambm o legislador do CPM/69, preocupou-se em evitar a punio objetiva, que nada

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mais era do que uma simples relao de causalidade35. A Constituio Federal de 1988 de forma clara no admite a responsabilidade objetiva na seara penal. A responsabilidade objetiva somente foi admitida pelo texto constitucional na hiptese de acidentes nucleares e no mbito administrativo em atendimento ao estabelecido no art. 37, 6 do mesmo texto constitucional.

36.Erro de direito
Art. 35. A pena pode ser atenuada ou substituda por outra menos grave quando o agente, salvo em se tratando de crime que atente contra o dever militar, supe lcito o fato, por ignorncia ou erro de interpretao da lei, se escusveis. Segundo ensina a doutrina, o erro a falsa percepo da verdade. Pode ocorrer que em determinadas situaes uma pessoa por falta de conhecimento, ignorncia, ou mesmo por uma questo de interpretao equivocada, possa acreditar que agiu em conformidade com a lei, e que, portanto a sua conduta seria lcita. Neste caso, aps analisar os fatos constantes do processo, o magistrado poder atenuar, ou mesmo substituir a pena do infrator por outra pena menos grave, desde que o ato praticado no venha a ferir o dever militar, a hierarquia e a disciplina, e a tica, que fazem parte da profisso que foi escolhida pelo infrator, a qual se diferencia das demais atividades que so desenvolvidas pelos civis, que no tm em regra o dever de enfrentar o perigo, ou mesmo de oferecer a vida em sacrifcio. Deve-se observar ainda, que existe uma diferena entre o erro e a ignorncia, mas esta no foi levada em considerao pelo Cdigo Penal Militar de 1969 para a concesso do beneficio ao agente infrator. Segundo ensina Guilherme de Souza Nucci36, erra o agente que pensa estar vendo Tcio quando na realidade esta vislumbrando Caio. Ignora o agente que no sabe quem esta vendo. Ainda segundo o autor37, para efeito de aplicao dos arts. 20 e 21 do Cdigo Penal Brasileiro indiferente se o agente est incidindo em erro ou em ignorncia. Ainda a respeito do erro, e com o objetivo de contribuir com o estudo deste instituto do direito penal militar, que tambm se faz presente no direito penal comum, deve-se trazer a colao a lio de Jorge Alberto Romeiro, segundo o qual, O crime que atenta contra o dever militar e cujo agente no se beneficia com o abrandamento de pena do erro de direito o crime propriamente militar, e no s o sob a epgrafe Dos crimes contra o servio militar e o dever militar do Ttulo III do Livro I do CPM, inteiramente desconchavado e sem guardar qualquer tcnica. Basta que se atente para os crimes do Ttulo II, sob a rubrica Dos crimes contra a autoridade ou disciplina militar, evidentemente contra o dever militar. justificada a ressalva do art. 35 com o supremo interesse da disciplina militar, baluarte da defesa e da integridade da Ptria. No seria demais acentuar que a ressalva em exame s abrange o erro de direito da lei penal militar e no o erro de direito de outras leis ou atos administrativos, militares ou no
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed. Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 91. 36 NUCCI, Guilherme. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada. So Paulo: Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 142. 37 NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada Vol. I. So Paulo: Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 142.
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(erro de direito extrapenal), mesmo que digam respeito a deveres militares38. Afinal, todo aquele que escolhe servir nas Instituies Militares, Federais ou Estaduais, assume um compromisso que nem sempre observado nas Instituies Civis, o cumprimento fiel das ordens legais emanadas das autoridades constitudas, e ainda o respeito hierarquia e a disciplina, que so as bases das Instituies Militares. No se deve esquecer ainda, que o militar possui direitos especiais em razo de cumprir misses especiais que muitas vezes exigem o sacrifcio da prpria vida. Mas, apesar de possuir direitos, ao praticar um ilcito militar, o militar fica sujeito as regras estabelecidas no Cdigo Penal Militar que muitas vezes so bem mais severas do que aquelas estabelecidas no Cdigo Penal Brasileiro, conforme foi retratado por Jorge Alberto Romeiro ao cuidar em sua obra Curso de Direito Penal Militar Parte Geral da matria sob anlise.

37.Erro de fato
Art. 36. isento de pena quem, ao praticar o crime, supe, por erro plenamente escusvel, a inexistncia de circunstncia de fato que o constitui ou a existncia de situao de fato que tornaria a ao legtima. O erro de fato tambm se encontra previsto no Cdigo Penal Brasileiro e alcana o agente que age acreditando que existiria alguma circunstncia de fato que tornaria a sua ao legitima, como ocorre, por exemplo, nos casos da legtima defesa putativa, onde o agente acredita que a vtima se encontra armada e prestes a realizar um disparo. Em razo disto, o agente efetua primeiro o disparo, o qual acaba acertando a vtima. Nesta situao, estaria configurada uma hiptese de erro de fato que deve ser muito bem analisada pelo julgador com base nas provas que forem produzidas no curso do processo-crime, para se evitar a adoo de medidas injustas, seja em relao ao infrator, seja em relao vtima. O artigo sob anlise estabelece que nestas hipteses o agente fica isento de pena, ou seja, responder a todo um processo criminal, podendo inclusive ao final ser considerado culpado, mas no ficar sujeito a imposio de uma pena privativa de liberdade, tendo em vista que no Cdigo Penal Militar no existe a previso de pena de multa, ou mesmo de penas restritivas de direito. Na prtica, possvel o reconhecimento de uma excludente de ilicitude desde que presentes todos os requisitos estabelecidos pela lei penal militar. A respeito do assunto, o Egrgio Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, ao decidir uma questo relacionada com a ocorrncia ou no do instituto denominado pela doutrina e pelo Cdigo Penal Militar de erro de fato em um crime de desacato a superior, assim se manifestou, APELAO N 2.184 - Relator: Juiz Dr. Jos Joaquim Benfica, Revisor: Juiz Cel PM Jair Canado Coutinho. Origem: Processo 16.123/2 AJME - Julgamento: 16/10/2001Publicado MG: 21/11/2001 DESACATO - QUALIDADE DE SUPERIOR - ERRO DE FATO Palavras de baixo calo, de ameaas vagas, de afronta, dirigidas a militares de servio, de graduao ou posto superior a do autor, constituem conduta de desacato, descrita no artigo 298 do CPM. A farda identifica o militar e sua posio na hierarquia, no cabendo aceitar-se a alegao de desconhecimento da qualidade de superior quando o
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ROMEIRO, Jorge Alberto. Direito Penal Militar Parte Geral. So Paulo: Editora Saraiva, 1994, p. 116-117.

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militar ofendido est fardado. Os elementos constitutivos do crime para que no o sejam assim considerados devem ser objeto de adequada fundamentao e argumentao, no

sendo suficiente a simples alegao.Para que o erro de avaliao do autor o isente de pena, imprescindvel que aquele que o alegue ultrapasse a fase da alegao, que uma proposta de prova, e, por meio de fundamentao e argumentao adequadas e com base nos autos, faculte ao julgador avaliar o objeto do erro e a sua plena justificativa, diante da legitimidade ou no da ao incriminada. DECISO: Unnime39. Verifica-se que a deciso levou em considerao se o agente ao praticar o ilcito militar possua ou no condies de considerar a situao de fato como sendo uma causa de excluso de sua responsabilidade, o que no ocorreu no caso da prtica do crime de desacato a superior, onde o subordinado mesmo no conhecendo o superior, tem o dever de saber reconhecer com base em suas insgnias se este ou no um superior hierrquico. Por fim, deve-se trazer a colao a lio de Guilherme de Souza Nucci, que alcana o erro de direito e o erro de fato que foram tratados no Cdigo Penal Militar, segundo a qual, Aps a Reforma Penal de 1984, o legislador adotou outra nomenclatura no contexto de erro. Passou a falar em erro de tipo e erro de proibio, ao invs de tratar dos antigos erros de fato e erro de direito. No deixa de haver certa similitude entre eles, ou seja, pode-se dizer que, em muitos casos, o antigo erro de fato tornou-se o atual erro de tipo, enquanto o antigo erro de direito transmudou-se em erro de proibio. Entretanto, essa afirmao apenas relativa. O erro de direito extrapenal, por exemplo, anteriormente considerado erro de fato, passou hoje a ser considerado erro de proibio. Ex.: errar o agente sobre a validade de seu anterior casamento, contrariando novas npcias, era considerado um erro de fato e, atualmente, ocorrendo essa hiptese, trata-se de um erro de proibio. Quando, anteriormente, o agente incidia em erro a respeito da qualidade de funcionrio pblico, definida em lei, dando propina, por exemplo, a um funcionrio de economia mista, falava-se em erro de direito, quando hoje trata-se de erro de tipo40. Verifica-se que a lio de Guilherme de Souza Nucci atual, permitindo que o estudioso do direito penal tenha uma noo a respeito das modificaes ocorridas com o Cdigo Penal em 1984, que no alcanaram o Cdigo Penal Militar. Na realidade, o legislador nacional precisa descobrir a existncia efetiva do Cdigo Penal Militar, e em razo desta descoberta proceder a reforma de sua Parte Geral, atendendo desta forma todos os operadores que atuam neste ramo especializado do direito. Erro culposo 1 Se o erro deriva de culpa, a este ttulo responde o agente, se o fato punvel como crime culposo. O erro praticado pelo agente, civil ou militar, pode ser decorrente de um ato de imprudncia, negligncia ou impercia, sendo que neste caso o infrator poder ser responsabilizado pela Justia Militar, Federal ou Estadual desde que o ato praticado leve a ocorrncia de um ato ilcito que estabelea a possibilidade de punir o fato tpico previsto na lei penal militar na modalidade denominada de culpa, como ocorre, por exemplo, no caso de um crime de dano culposo, um crime de leso corporal culposa,
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Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia Militar do Estado de Minas Gerais, 2000-2001. 40 NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada 1 parte, So Paulo: Curso Preparatrio para Concursos, CPC, 1999, p. 143-144.

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um crime de homicdio culposo, e outros previstos que esto previstos no Cdigo Penal Militar de 1969, Decreto-lei 1001. Caso contrrio, o agente no ficar sujeito a nenhuma sano penal. Mas, importante se observar, que o erro praticado pelo agente deve derivar de um ato culposo, caso contrrio, o agente no poder ser beneficiado pelas disposies que foram estabelecidas neste pargrafo do art. 36. Na realidade, a lei penal, comum ou militar, em determinadas situaes busca proteger os institutos que so considerados essenciais para a vida em sociedade, em especial para a vida junto as Corporaes Militares, Estaduais ou Federais. O crime um ato que perturba a paz social, a tranqilidade pblica, e por isso deve ser combatido pelo Estado-administrao por meio de suas foras policiais, estaduais ou federais, que se encontram legitimadas a empregarem a coao administrativa para que possam restabelecer a ordem pblica41. Com base neste fundamento, foi que o legislador penal militar estabeleceu que em determinadas hipteses mesmo que o agente venha a praticar um ato ilcito penal na modalidade culposa dever responder pelo ato praticado. O erro uma falsa percepo da verdade, mas at mesmo esta falsa percepo da verdade possui limites, os quais foram estabelecidos expressamente pela lei penal militar. Por fim, importante se observar, que uma leitura atenta dos arts. 20 a 21, do Cdigo Penal Brasileiro, leva a concluso que o legislador responsvel pela redao deste diploma legal no utilizou a mesma terminologia que foi utilizada pelo legislador de 1969, ou seja, no CPB no se encontra a terminologia erro culposo que foi utilizada no CPM. A respeito da teoria do erro, destaca-se a deciso que foi proferida pelo Egrgio Tribunal Militar do Rio Grande do Sul, TMRS, segundo a qual, Apelao Criminal n 3.500/2003 - Ementa: Soldado denunciado, processado e condenado por ter, desautorizadamente, conectado o computador da Organizao Policial Militar rede mundial de computadores Internet, por intermdio do telefone do quartel, consumindo, irregularmente, impulsos telefnicos. No h falar-se em estelionato, se incontroverso que ningum foi ludibriado, enganado ou mantido em erro, circunstncia elementar sua configurao. Apelo defensivo provido. Deciso unnime Relator: Juiz Joo Vanderlan Rodrigues Vieira - Data de realizao do julgamento: 30/06/2004 ACRDO - Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Criminal n 3.530/03, em que apelante o Soldado da Brigada Militar e apelada a Justia Pblica, acordam os Juzes do Tribunal Militar do Estado, unanimidade, dar provimento ao apelo da defesa e absolver o ru, com fulcro na alnea e do art. 439 do CPPM. O representante do Ministrio Pblico, em atuao perante a Auditoria de Passo Fundo, ofereceu, em 30 de agosto de 2002, denncia contra o Soldado pertencente ao efetivo do OPM de Rodeio Bonito, dando-o como incurso no art. 251, caput, do CPM. O denunciado, durante o perodo acima descrito, nos horrios em que estava de servio, inclusive nos dias 14, 20 e 27 de dezembro de 2001, quando de folga, utilizou a linha telefnica n 55 3798.1219, da Brasiltelecom, em nome da Brigada Militar de Rodeio Bonito, para acessar a rede mundial de computadores, conhecida como Internet, por intermdio do provedor FredonTecnologias em Comunicao Ltda., da cidade de Frederico Westphalen, com quem firmara um contrato de prestao de servio, consoante contrato de adeso de fl. De posse de uma senha de acesso, o denunciado efetuou discagens de conexo atravs da linha telefnica do quartel de Rodeio Bonito, sem comunicar o fato aos seus superiores, totalizando 5.429 minutos de uso da linha, ou seja, mais de 90 horas, num valor total de R$ 454,55. Atualizados os antecedentes do ru, fls. 82 e 87, foi designado o dia 21 de maio de 2003 para a realizao da sesso de julgamento. Na data aprazada, o Conselho
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ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Responsabilidade do Estado por Atos das Foras Nacionais de Segurana. So Paulo: Editora Suprema Cultura, 2007.

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Permanente de Justia decidiu, por maioria de votos (4x1), julgar procedente a denncia para condenar o ru, por violao do art. 251, caput, do CPM, pena de dois anos de

recluso, com sursis bienal. Irresignada com a deciso condenatria, a defesa interps, tempestivamente, recurso de apelao, em cujas razes foram acostadas nas fls. 112/114. O representante do Parquet aps refutar a tese defensiva destacando inexistir prova de que o acusado tenha ressarcido o prejuzo antes do oferecimento da denncia, postula a manuteno do decisum. Nesta instncia, o Dr. Procurador de Justia, atravs do parecer acostado nas fls. 124/1129, sustenta que a hiptese dos autos tipifica o delito de furto de impulso telefnico, considerando possvel operar-se a emendatio libelli da figura penal mais gravosa (estelionato) para a menos gravosa (furto simples), sem nenhuma surpresa defesa tcnica, mantendo-se a reprimenda aplicada no juzo de origem ou reduzindo-a ao patamar mnimo previsto no art. 240, caput, do CPM. Enfatiza Sua Excelncia que a medida sugerida perfeitamente possvel, em virtude de circunstncia elementar do crime de furto, contida explicitamente na inicial. Afinal, opina pela manuteno da censura penal imposta ao apelante. o relatrio. Exsurge dos autos que, no perodo compreendido entre 10 de dezembro de 2001 e 29 de janeiro de 2002 (51 dias), o Sd. Pedro Gilberto da Costa, em horrios em que cumpria escala de servio interno no OPM de Rodeio Bonito e, em algumas oportunidades, quando de folga, utilizou a linha telefnica n 55 3798 1219, da BrasilTelecom, em nome da Brigada Militar de Rodeio Bonito, para acessar a rede mundial de computadores (Internet), por intermdio do provedor Fredon Tecnologias em Comunicao Ltda., sediado na cidade de Frederico Westphalen, empresa com a qual firmara um contrato de prestao de servio. O apelante, ento, no perodo antes referido, utilizando o computador e a linha telefnica do quartel, conectou-se Internet por aproximadamente 90 horas, consumindo, em impulsos telefnicos, o valor de R$ 454,55. Naturalmente, quando a conta telefnica foi apresentada, o caso veio tona, sendo, ento, instaurada uma sindicncia, na qual o Soldado acusado foi o primeiro a ser ouvido (fl. 19), oportunidade em que admitiu lisamente seu proceder irregular, alegando que, sem o conhecimento de seus colegas e superiores, acessara a rede de computadores para procurar modelos de gesso, uma vez que, nos horrios de folga, trabalhava com decorao. Dizendo-se arrependido, assumiu a responsabilidade por sua conduta e disps-se a indenizar os cofres pblicos. Denunciado, processado e condenado a dois anos de recluso, por violao do art. 251, caput, do CPM (estelionato), recorre a esta Corte. O Dr. Procurador de Justia, considerando que estelionato no houve, sugere a desclassificao do delito para a figura penal insculpida no art. 240, caput, do CPM. Efetivamente, sendo incontroverso que ningum no OPM de Rodeio Bonito tinha conhecimento da conexo irregular efetivada pelo Sd. Pedro, no h falar-se em estelionato, pois ningum foi ludibriado, enganado ou mantido em erro, circunstncia elementar configurao do crime de estelionato. Note-se que no houve qualquer vcio de consentimento ou mesmo induzimento de quem quer que seja. Considera-se, entretanto, com a mxima vnia, que a desclassificao proposta no a melhor soluo para o caso. Desde logo, deve ser salientado que o fato imputado ao Soldado da Brigada Militar, nos termos da narrativa denunciatria, mais se amolda ao crime de peculatofurto, figura penal inserta no art. 303 do CPM. Essa desclassificao, entretanto, mostrase invivel, por duas razes: primeiramente, porque implicaria reformatio in pejus, vedada pela legislao vigente, uma vez que o art. 303, 2, promete uma pena mnima de 3 (trs) anos de recluso, mais gravosa para o ru. Em segundo lugar, porque os precedentes ptrios, em casos que tais, propugnam a restrio da questo esfera

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administrativa, acompanhada do indispensvel ressarcimento do errio. Nessas condies, embora se pudesse cogitar da prtica de furto simples, art. 240, caput, do CPM, tal como sugeriu o Dr. Procurador de Justia, delito que promete apenamento menor (mnimo de um ano de recluso) e cujas circunstncias elementares esto descritas na inicial acusatria, considera-se, contudo, por tudo que foi afirmado, que este fato no encontra perfeita tipificao na legislao penal militar, e, portanto, a soluo mais justa deve ser buscada administrativamente, com o ressarcimento e a sano disciplinar devida. Alis, a soluo administrativa para os casos de uso do telefone do quartel para fins particulares j foi utilizada anteriormente pelo Comando do OPM de Rodeio Bonito, via ressarcimento do errio. Ora, o apelante tambm foi surpreendido pelo alto valor da conta e, por isso, no pde, de pronto, quit-la. Porm, desde a primeira vez em foi ouvido, disps-se a ressarcir o valor correspondente ao uso indevido do telefone, somente no o fazendo, quando a isso instado no curso da sindicncia, por absoluta impossibilidade financeira, facilmente compreensvel, luz dos contracheques acostados na fl. 115, os quais demonstram que a remunerao lquida do apelante era em torno de R$ 250,00. No obstante, o acusado firmou, em 26/6/2002, o documento constante na fl. 55, autorizando o desconto em folha de pagamento. Tal autorizao, assinada mais de dois meses antes do recebimento da denncia (30/8/02), ainda que concretizada posteriormente, no perodo de outubro de 2002 a fevereiro de 2003 (cinco parcelas), revela o nimo com que agiu o apelante. Ante o exposto, na esteira do parecer oral do Dr. Procurador de Justia, acordam os Juzes do Tribunal Militar do Estado, unanimidade, dar provimento ao apelo da defesa para absolver o ru, com fulcro na alnea e do art. 439 do CPPM. Sala das Sesses do TRIBUNAL MILITAR DO ESTADO, em Porto Alegre, 30 de junho de 2004.42. Erro provocado 2 Se o erro provocado por terceiro, responder este pelo crime, a ttulo de dolo ou culpa, conforme o caso. Se uma pessoa, civil ou militar, for levada ao erro para a prtica de um ato ilcito penal militar por uma terceira pessoa, esta que provocou o erro ficar sujeita a ser responsabilizada na seara penal. Nesta situao, o infrator poder responder pelo ilcito praticado na modalidade de dolo ou culpa conforme for o caso, e em conformidade com a espcie do tipo penal no qual incidiu. O critrio adotado pelo Cdigo Penal Militar, Decreto-lei 1001 de 1969, um critrio justo porque pune aquele que abusa da confiana ou faz em razo de sua conduta que uma pessoa venha a incidir em uma conduta da qual no tinha conhecimento. Deve-se observar, que aquele que foi levado a erro caso tenha agido com imprudncia tambm poder responder pelo ilcito praticado. A respeito do assunto, Guilherme de Souza Nucci43 observa que, O mesmo se diga de quem foi conduzido a errar. Se houver imprudncia de sua parte, pode responder pelo ato praticado. Se ambos terceiro e agente obrarem com culpa, respondero em coautoria pelo crime. No Cdigo Penal, a matria do erro provocado por terceiro tratada no art. 20, 2, o qual estabelece, responde pelo crime o terceiro que

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A deciso que foi proferida pelo Tribunal de Justia Militar do Estado do Rio Grande do Sul, que o Tribunal Militar Estadual mais antigo do pas, foi transcrita em parte, mas a sua integra encontra-se disponvel no Site Oficial do Tribunal Militar, assim como outras decises proferidas por esta Corte Militar.
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NUCCI, Guilherme de Souza. Direito Penal Parte Geral. Revista e Atualizada Vol. I. So Paulo: Curso Preparatrio para Concurso, 1999, p. 143.

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determina o erro. Segundo Damsio Evangelista de Jesus44, ao cuidar da posio do terceiro provocador, responde pelo crime a ttulo de dolo ou culpa, de acordo com o elemento subjetivo do induzimento.

38.Erro sobre a pessoa

Art. 37. Quando o agente, por erro de percepo ou no uso dos meios de execuo, ou outro acidente, atinge uma pessoa em vez de outra, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela que realmente pretendia atingir. Devem ter-se em conta no as condies e qualidades da vtima, mas as da outra pessoa, para configurao, qualificao ou excluso do crime, e agravaro ou atenuao da pena. A teoria do erro que foi adotada pelo Cdigo Penal Militar e tambm pelo Cdigo Penal Brasileiro na maioria das vezes estabelece situaes que sero favorveis ao agente em razo da forma como o fato foi praticado, tendo em vista que vontade do agente no era livre e consciente a ponto de permitir a sua responsabilizao integral. No tocante ao erro sobre a pessoa, a legislao penal no traz qualquer benefcio para ao agente que dever ser responsabilizado na seara penal como se tivesse praticado o ilcito contra aquela pessoa que realmente pretendia atingir. Neste sentido, se o agente buscava praticar um ato contra a vida de seu Comandante e acaba atingindo um soldado da Unidade, acreditando em sua conscincia que estava realmente praticando o ato contra o Comandante, neste caso, o infrator responder como se realmente tivesse praticado o ato a princpio pretendido. Verifica que neste artigo, a lei penal militar no tem qualquer tipo de poltica criminal para com o infrator que agiu com o intuito de praticar o ato ilcito de forma livre e consciente, mas por falta de conhecimento a respeito da pessoa acabou atingindo uma outra. Na realidade, a responsabilizao do agente deve ocorrer para se evitar a impunidade, e no caso da seara militar a quebra dos princpios de hierarquia, disciplina, e tica. O erro para trazer algum benefcio ao agente tem que ser justificvel. O erro sobre a pessoa um erro na execuo do ato ilcito que no justifica a concesso de um nenhum tipo de benefcio ao agente que percorreu todo o iter criminis e que queria realmente causar uma leso, um dano, ao seu desafeto. Em razo desta conduta, o Estado deve punir a conduta praticada como forma de evitar que condutas semelhantes possam ocorrer novamente, permitindo desta forma a quebra dos princpios de hierarquia e da disciplina militar. Erro quanto ao bem jurdico 1 Se, por erro ou outro acidente na execuo, atingido bem jurdico diverso do visado pelo agente, responde este por culpa, se o fato previsto como crime culposo. Neste tipo de erro, o agente acaba sendo beneficiado pela lei penal. Segundo o estabelecido nesta hiptese, se por erro ou outro acidente na execuo, o infrator atinge um bem jurdico diverso daquele que foi visado responder por culpa se o fato previsto como crime culposo. Trata-se de uma poltica criminal que alcana o infrator, mas que deve ser analisada com cautela para se evitar a injustia ou at mesmo a impunidade, e que deve ser interpretada de forma restritiva. O 2 complementa as
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JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo Penal Anotado. 12 ed. So Paulo : Saraiva, 2002, p. 87.

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disposies do artigo para evitar que o agente possa escapar das conseqncias legais do ato que foi praticado e que na realidade somente no se consumou por um erro na execuo que pode inclusive decorrer da falta de prtica do agente no manuseio do instrumento que escolheu para a execuo do ilcito. O direito penal tem adotado uma poltica favorvel para com os infratores, mas preciso tambm assegurar de forma efetiva a aplicao do jus puniendi e o direito da vtima de ver o infrator ser punido de forma justa e proporcional pelos atos que foram praticados, e que feriram as disposies do Estado de Direito.

Duplicidade do resultado 2 Se, no caso do artigo, tambm atingida a pessoa visada, ou, no caso do pargrafo anterior, ocorre ainda o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 79. O pargrafo sob anlise assim como o anterior cuida do instituto da aberratio ictus, ou seja, o erro de execuo, que poder ser praticado pelo agente, mas que no pode e no deve afastar a sua responsabilidade ainda que seja a ttulo de modalidade culposa. No caso do caput, do art. 37, cuida-se de erro sobre a pessoa que no afasta a responsabilidade do agente, que responde na modalidade de crime doloso como se tivesse alcanado o intento pretendido. O Cdigo Penal Brasileiro tambm cuida da matria na forma exposta pelo Cdigo Penal Militar, que ainda determina que seja aplicada a regra do art. 79 que cuida do concurso de crimes, que na lei penal militar muito mais severo do que aquele previsto na legislao penal comum. Ainda a respeito do assunto, buscando complementar a questo da duplicidade de resultado estabelecida pelo Cdigo Penal Militar neste pargrafo, Jorge Csar de Assis, faz a seguinte observao, Cabe distinguir ainda, a aberracio delicti, ou aberracio criminis, figura prevista no diploma penal comum. A aberracio criminis significa desvio do crime. Enquanto na aberracio ictus existe erro de execuo a persona in persona, na aberracio criminis h erro na execuo do tipo, a persona in rem ou rem in persona. No primeiro caso, o agente quer atingir uma pessoa e ofende outra (ou ambas). No segundo, quer atingir um bem jurdico e ofende outro (de espcie diversa)45.

39.Consideraes finais
O estudo apresentado apenas um caminho para que o operador do direito possa ter uma viso dos preceitos que se encontram esculpidos no Cdigo Penal Militar.

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ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar Comentrios Doutrina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 5 ed. Curitiba, Editora Juru, 2004, p. 98.

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A legislao castrense guarda conforme se verifica dos artigos que foram estudados semelhana com a legislao penal estabelecida no Cdigo Penal Brasileiro, e que aplicada aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas, e tambm aos militares, federais, estaduais e integrantes do Distrito Federal, quando estes praticam crimes estabelecidos naquele estatuto repressivo sem que se encontrem no exerccio de suas funes constitucionais.

Pode-se afirmar que o texto que foi apresentado aos estudiosos do direito penal castrense busca colaborar com a divulgao do Codex Militar, o qual alcana conforme foi mencionado aos integrantes das Instituies Militares, definidas como tal pelo vigente texto constitucional de 1988 que estabeleceu duas categorias de militares, aqueles que integram as Foras Armadas e aqueles que integram as Foras Auxiliares.

Ao mesmo tempo, o estudo destes artigos que integram a Parte Geral do Cdigo Penal Militar permitir o conhecimento das atividades que so desenvolvidas pela Justia Militar, tanto em sede de primeira instncia como sede de segunda instncia.

57 40.Referncias Bibliogrficas
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