I Introduccin El trafico ilcito de bienes culturales (1) es un problema que crece da a da, el Per poseedor de una vasta riqueza

cultural, ve como su patrimonio cultural es afectado seriamente por este flagelo. En el presente artculo se glosaran las principales normas jurdicas pertinentes, desde el ao de 1822 hasta la actualidad, asimismo se analizara brevemente el tratamiento jurdico que en el Per se da a dicho tema. II Antecedentes legislativos 2.1 Decreto Supremo N 89 del 2 abril de 1822 Suscrito por Torre Tagle por orden de Bernardo de Monteagudo. Esta norma es el primer precedente jurdico que ubicamos en el Per Republicano de proteccin del patrimonio; establece expresamente que los monumentos que quedan de la antigedad del Per son propiedad de la Nacin, pudiendo circular libremente dentro del pas, contando el gobierno con el derecho de prohibir su exportacin. La extraccin de piedras minerales, obras antiguas de alfarera, tejidos y dems objetos que se encontraban en las huacas fue absolutamente prohibida. El Gobierno poda otorgar licencia con propsitos de utilidad pblica y sancionar el incumplimiento de esta disposicin con la prdida de la especie y una multa de 1000 pesos, asimismo encargaba a los funcionarios de aduanas velar por el cumplimiento de lo anteriormente prescrito. 2.2 Decreto Supremo 433 del 3 de junio de 1836 Suscrito por el Presidente Provisional del Per Lus Jos Orbegoso por orden de Mariano de Sierra Se declara vigente la prohibicin de extraer minerales y antigedades en los trminos del Decreto Supremo 89 del 2 de abril de 1822. Aunque de manera tangencial, se refiere a la licitud de la transferencia de los bienes culturales (artculo 8). 2.3 Decreto Supremo del 27 de abril de 1893 El Estado, considerando que las exploraciones realizadas en huacas y ruinas se han llevado a cabo sin orden, prohibi excavar en huacas, fortalezas y templos, sin licencia, asimismo declar por primera vez como monumentos, a las antiguas construcciones anteriores a la conquista y de inters publico su conservacin. Crea la Junta Conservadora de Antigedades Nacionales, a la que encarga la atribucin de entregar licencia para poder excavar en huacas, asimismo se dispone que todos los objetos que se encontraren, pertenecern al que solicita la licencia, teniendo ste la obligacin de entregar al Estado un duplicado de cada uno de los objetos que descubra o copias fotogrficas de los que no se tuviese similares. 2.4 Decreto Supremo N 2612 del 19 de agosto de 1911 Establece que son de propiedad del Estado todos los objetos que se encuentren en asentamientos arqueolgicos, prohbe toda exportacin de antigedades, mientras el Congreso no dicte las leyes sobre la materia, salvo para el caso de duplicados. Establece que cada vez que se conceda licencia para realizar excavaciones o estudios se

nombrar un interventor que en representacin del Gobierno vigilar que se verifiquen los hallazgos. 2.5 Decreto Supremo del 11 de junio de 1921 Esta norma prohbe en absoluto, la extraccin, destruccin y exportacin de los monumentos arqueolgicos, asimismo precisa que el Gobierno podr conceder autorizacin para extraer o exportar objetos del patrimonio cultural, nicamente a instituciones cientficas del pas o del extranjero, siempre que el trabajo se ejecute bajo la direccin inmediata de arquelogos profesionales o de cientficos de reputacin internacional y bajo la vigilancia del personero que el Gobierno designe. Seala que los objetos extrados con la autorizacin del Gobierno sern debidamente registrados. Dispone el decomiso de todo objeto o coleccin arqueolgica que se pretenda extraer del pas sin el permiso respectivo y que las personas que ordenen, ejecuten o cooperen a la extraccin, destruccin o exportacin clandestina de objetos arqueolgicos sufrirn a juicio del Gobierno la imposicin de una multa. 2.6 Ley N 6523 del 19 de febrero de 1929 Norma sobre la proteccin de bienes de la poca colonial, encarga al Patronato de Arqueologa Departamental de Cusco, la conservacin y vigilancia de los monumentos, obras de arte, pintura y dems de la poca colonial 2.7 Ley N 6634 del 13 de junio de 1929 Esta ley es particularmente importante en la historia del Per, establece expresamente que es propiedad del Estado los monumentos histricos existentes en el territorio nacional anteriores a la poca virreinal. Disponiendo que el derecho de la Nacin sobre dichos monumentos es inalienable e imprescriptible. Dispone que pertenecen al Estado los restos humanos, tejidos, artefactos de madera, oro, plata, y dems objetos de cualquier otra naturaleza y aplicacin, contenidos en los monumentos histricos, an cuando se descubran o extraigan de terrenos de propiedad privada, y que son de dominio privado los bienes culturales muebles descritos anteriormente, que a la promulgacin de la presente ley se encuentren en poder de particulares. Una disposicin que encontramos de vital importancia es que no estn permitidas las excavaciones o exploraciones en yacimientos arqueolgicos que no cuenten con las autorizaciones respectivas, bajo pena de multa o responsabilidad penal. Las autorizaciones para realizar trabajos de exploracin y extraccin en los yacimientos arqueolgicos corresponden cuando lo soliciten las corporaciones cientficas nacionales y extranjeras o personas naturales nacionales o extranjeras, previo informe del Patronato Nacional de Arqueologa. Otra de las disposiciones de esta ley es la prohibicin de exportar objetos arqueolgicos, sean de propiedad privada o pblica, sancionando al sujeto que realice directa o indirectamente exportaciones clandestinas con pena del decomiso del bien cultural y adems con multa.

En cuanto a las traslaciones de dominio, establece que podrn efectuarse despus de inscritas las antigedades precolombinas y se consignarn para su validez en el mismo registro. Los objetos que no se hayan inscrito durante el transcurso del ao, contado desde el da en que se abre el registro, se reputaran de propiedad del Estado. Dispone asimismo que el Gobierno al expedir el reglamento para la ejecucin de la presente ley, determinar la forma en que deben realizarse las inscripciones en los departamentos fuera de Lima y del Callao, cuidando que se centralicen todas ellas en un Registro General. 2.8 Resolucin Suprema N 689 del 28 de mayo de 1931 Establece en el Museo Nacional el registro de especies arqueolgicas a que se refiere la Ley N 6634, otorgando un ao improrrogable para que tenedores o poseedores de objetos peruanos de la poca precolombina, proceden a inscribirlos en el mencionado registro, los bienes no inscritos se reputaban como propiedad del Estado. Por otro lado, esta norma prescribe que las traslaciones de dominio de objetos arqueolgicos debern ser inscritas en el respectivo registro y sin este requisito la traslacin de dominio carecer de validez. Se establece el derecho de retracto por parte del Estado, y que los poseedores de especies precolombinas quedaban obligados a dar aviso al Patronato de su jurisdiccin, de toda transferencia que pretendan realizar, no pudiendo perfeccionar la transferencia sino a transcurrido un plazo de 15 das. La exportacin que autorice el Patronato Nacional de Arqueologa es vlida, y slo podr referirse a especies debidamente registradas en la categora de duplicados o multiplicados, quedando prohibida la salida al extranjero de especies consideradas nicas. Finalmente seala que el no registro acarrear la imposicin de multa. 2.9 Decreto Ley N 7212 del 2 de julio de 1931 Considerando que la Ley N 6634 se refiere a la conservacin de monumentos antiguos, de la poca precolombina, y la Ley N 6523, confiere al Patronato del Cusco el cuidado de los bienes del periodo del virreinato, y existiendo importantes restos de carcter histrico y artstico en toda la Repblica, se decret que el Patronato Arqueolgico Nacional y los departamentales ejercern supervigilancia y control sobre los monumentos virreinales peruanos. Al advertirse un vaco en la Ley N 6634 en relacin de los bienes de la poca colonial, se busc subsanarlo con este dispositivo. 2.10 Resolucin Suprema N 170 del 16 de abril de 1932 Considerando que las excavaciones y exportaciones de objetos precolombinos estaban terminantemente prohibidas por leyes y resoluciones en vigencia en dicha poca, se dispuso que la polica estaba obligada a detener a los excavadores clandestinos, incautar las especies arqueolgicas y remitirlas al Patronato Departamental correspondiente en provincias y en Lima al Museo Nacional. Por disposicin de esta Resolucin Suprema, los administradores de las aduanas tenan

la obligacin de remitir informacin detallada de los objetos arqueolgicos que ingresaban o se intenten retirar del pas. Esta relacin deba ser remitida al Museo Nacional, siendo responsables los funcionarios por la exportacin clandestina de especies arqueolgicas. 2.11 Resolucin Suprema N 94 del 31 de marzo de 1933 Esta norma constituye el Reglamento de la Ley 6634, se encuentra dividida en seis ttulos. Bajo esta norma no estaba permitida la exportacin de objetos arqueolgicos, sin autorizacin previa y expresa del Gobierno, ya sean stos de propiedad pblica o privada, el incumplimiento tena como sancin el decomiso de los objetos ms una multa de 100 a 1000 soles. 2.12 Resolucin Suprema de 3 de abril de 1945 Prohbe la exportacin de documentos originales que se relacionen con la historia del Per. 2.13 Decreto Supremo del 27 de octubre de 1947 Se reglamenta la exportacin de especimenes arqueolgicos, sealando que la solicitud de exportacin se presentar ante el Ministerio de Educacin Pblica, entregando los objetos que se desean exportar al Museo de Antropologa y Arqueologa, la Direccin del precitado Museo es quien determinar los bienes que son exportables. Los objetos que pueden ser exportados, antes de salir del pas, deben ser debidamente acondicionados y embalados por el Museo, siendo este ltimo el nico organismo estatal que podr embarcar bultos que contengan especies arqueolgicas, y deber hacerlo por el puerto del Callao o por el Aeropuerto de Limatambo; en caso de requerirse el uso de otro puerto o terminal areo, se deber autorizar mediante una Resolucin Suprema. De incumplirse el procedimiento sealado, las autoridades de Aduana decomisaran y remitirn al Museo todas las piezas que se traten de embarcar o que fueron embarcadas. 2.14 Decreto Supremo del 30 de mayo de 1950 Prohbe la salida de objetos prehistricos o histricos, inclusive documentos anteriores a 1821, mientras no pase el estado de reconocimiento motivado por el sismo del 21 de mayo de 1950; asimismo dispone que los documentos, bienes muebles e inmuebles de las mismas pocas, que a criterio del Patronato Departamental de Arqueologa o de la Comisin Departamental del Consejo Nacional de Conservacin y Restauracin de Monumentos Histricos y Artsticos, son indispensables para la reconstruccin del Cusco, no podrn ser enajenados ni objeto de transacciones comerciales. 2.15 Ley 12956 del 20 de febrero de 1958 Esta Ley prohbe exportar todo objeto de valor arqueolgico o histrico, incluyendo las obras de arte que sean consideradas como integrantes del patrimonio cultural de la Nacin, estableciendo la salvedad de que por Resolucin Suprema se pueden otorgar permisos de salida pero solo para estudio y difusin de la cultura peruana; por otro lado establece el registro permanente a cargo del Patronato Nacional de Arqueologa y el

Consejo Nacional de Conservacin y Restauracin de Monumentos Histricos y Artsticos. 2.16 Ley 24047, publicada el 5 de enero de 1985 Ley General de Amparo del Patrimonio Cultural, Derog a la Ley N 6634, la misma que haba tenido una larga vigencia desde 1929. Esta ley no contempl a los bienes bibliogrficos y archivsticos, los mismos que estuvieron bajo los alcances del Decreto Ley N 19414 - Ley de defensa, conservacin e incremento del patrimonio documental de 16 de mayo de 1972 y su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo 022-74-ED del 29 de octubre del 1975 y por la Ley 25325 que crea el Sistema Nacional de Archivos del 11 de julio de 1991, entre otros. Sancionaba con multa y decomiso de los bienes culturales cuya exportacin se intente sin el Certificado del organismo competente que descarte la presuncin de ser un bien del Patrimonio Cultural de la Nacin o que, autorice su salida, en el caso contrario. III Tratamiento actual del trfico ilcito de bienes culturales en el sistema jurdico peruano Al tratar este tema es necesario aclarar algunos conceptos: 3.1 Actividades calificadas como trafico ilcito de bienes culturales De forma general, se entiende por trfico ilcito de bienes culturales las siguientes actividades: Exportacin ilcita de bienes culturales del territorio peruano. Importacin ilcita de bienes culturales al territorio peruano. Transferencia de propiedad ilcita de bienes culturales dentro del territorio peruano. 3.2 Cualidad cultural de un bien Es preciso establecer que es aquello connatural al bien cultural que lo diferencia del resto de bienes, es decir cuando un bien es considerado cultural? El sustantivo bien, etimolgicamente proviene de los vocablos latinos bescas-eare, que significa accin de hacer feliz y dar utilidad. Por ejemplo, que es aquello inherente a un aribalo inca (2) que lo diferencia de un encendedor marca Zippo? Tanto el aribalo inca como el encendedor marca Zippo tienen en comn que el mercado les asigna valor econmico y que las personas puede ostentar algn derecho real sobre ellos, pero solamente el primero de ellos posee valor cultural, es decir tiene importancia, valor y significado, arqueolgico, histrico, etctera, y es por estas caractersticas, es que se le presta una proteccin jurdica especifica. Siguiendo con el ejemplo, para enajenar el encendedor marca Zippo, deber respetar las normas de Derecho Civil, las reglas de la Libre Competencia entre otras, pero adems, para enajenar el aribalo inca, tendr que cumplir con otras obligaciones legales, como registrar el bien cultural en el Instituto Nacional de Cultura y antes de venderlo, comunicar a la misma institucin la intencin de dicha accin bajo sancin de nulidad, dado que el Estado peruano tiene derecho de preferencia en la transferencia onerosa de bienes

culturales. En el Per el tema del patrimonio cultural, esta regulado de manera especifica por la Ley N 28296 (3) , la misma que en sus artculos II y III del Titulo Preliminar, seala que el patrimonio cultural est conformado por bienes expresamente declarados y por aquellos respecto de los cuales opera la presuncin legal, la que queda sin efecto por declaracin expresa del Instituto Nacional de Cultura. 3.3 Exportacin ilcita de bienes culturales del territorio peruano En principio, los bienes culturales ya sea los declarados o aquellos respecto de los cuales opera la presuncin legal de serlos, de acuerdo al articulo 33 de la norma arriba indicada, no pueden salir del Per, salvo las excepciones establecidas por ley, como se indica en el articul 34, las mismas que son: Por motivos de exhibicin con fines cientficos, artsticos y culturales. Estudios especializados que no pueden se realizados en el pas. Restauracin que no pueda realizarse en el pas. Por viajes de Jefes de Misin, Cnsules o Diplomticos acreditados, por el plazo que dure su permanencia en el exterior. Esto significa que nicamente cuando nos encontremos en los supuestos planteados anteriormente (los mismos que son numerus clausus), los bienes culturales previo pronunciamiento de los organismos competentes, podrn salir del pas. Para lo cual es requisito la opinin previa del organismo competente (4) , as como la contratacin de una pliza de seguro clavo a clavo contra todo riesgo a favor del propietario. La autorizacin de salida se da mediante Resolucin Suprema la misma que es firmada por el Presidente de la Republica por un periodo mximo de ao, prorrogable por igual periodo por una sola vez. Las solicitudes de salida de bienes culturales con fines de exhibicin otros, a que se refiere el artculo 34 de la Ley N 28296, deben ser tramitadas ante el Instituto Nacional de Cultura, cumplindose con los requisitos establecidos en el Texto nico de Procedimientos Administrativos de esta Entidad (Decreto Supremo N 022-2002-ED del 26 de agosto de 2002). 3.4 La salida ilcita del Per de bienes culturales esta sancionada? El sistema jurdico peruano trata este tema desde una doble perspectiva: 3.4.1 Derecho Administrativo La salida ilcita de bienes culturales tiene como sancin administrativa la prdida de propiedad a favor del Estado Peruano, excepto los bienes culturales robados o hurtados a propietarios que acrediten fehacientemente su titularidad. El intento de salida ilcita de bienes culturales, tiene como sanciones, el decomiso o multa. Para proceder con las sanciones anteriormente sealadas se ha de cumplir con los principios del procedimiento administrativo sancionador contemplados en la ley N 27444

(Ley del Procedimiento Administrativo General) 3.4.2 Derecho Penal En el cdigo penal peruano (5) se tipifica la salida ilegal de bienes culturales, teniendo en cuenta un criterio cronolgico: 3.4.2.1 Bienes culturales prehispnicos Tanto la salida de bienes culturales prehispnicos, as como el no retorno de los mismos de acuerdo a la autorizacin concedida, son pasibles de pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa. Es necesario precisar que este tipo penal se aplica a los bienes culturales arqueolgicos declarados, como a aquellos, respecto a los cuales opera la presuncin legal de serlo 3.4.2.2 Bienes culturales distintos a los de la poca prehispnica La salida de bienes culturales, previamente declarados distintos a los de la poca prehispnica, as como el no retorno de los mismos de acuerdo a la autorizacin concedida, son pasibles de pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos y con noventa a ciento ochenta das multa. Debemos considerar que este tipo penal solo es aplicable a los bienes culturales distintos a los de la poca prehispnica, que se encuentren declarados expresamente como tales. Es necesario precisar que el intento de salida ilegal de bienes culturales del Per, esta regulado por la figura jurdica de la tentativa, regulada por el cdigo penal. Como se puede apreciar el Estado peruano en uso de su jus puniendi, aborda dentro de su legislacin interna el problema del trfico ilcito de bienes culturales desde una doble perspectiva (administrativa y penal), sin embargo, con esto no se agota el sistema de proteccin, dado que contamos con cuerpos normativos supranacionales. 3.5 Importacin ilcita de bienes culturales al territorio peruano En el Per, el intento de introducir bienes bienes culturales de otros pases, esta sancionado con multa o decomiso. 3.6 Transferencia de propiedad ilcita de bienes culturales dentro del territorio peruano Los bienes culturales dentro del Per pueden ser transferidos, pero cumpliendo los requisitos sealados por ley, para lo cual se deber registrar el bien cultural ante el organismo competente y antes de transferirlo, comunicar a la misma institucin la intencin de dicha accin bajo sancin de nulidad, dado que el Estado peruano tiene derecho de preferencia en la transferencia onerosa de bienes culturales. No se puede transferir bienes culturales a personas condenadas por delitos contra el patrimonio cultural, durante el tiempo que dure su condena; asimismo, si existen bienes

culturales que forman una coleccin o estn vinculados entre s, no se podrn transferir separadamente, salvo autorizacin expresa del ente competente. 3.7 Normas de carcter supranacional que forman parte de nuestro ordenamiento jurdico Existen tratados internacionales de los cuales el Per es parte y que integran el sistema jurdico peruano, los cuales tratan el tema del trfico ilcito de manera prolfica, algunos de los cuales son: 3.7.1 Convencin sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la exportacin y las transferencias de propiedad ilcitas de bienes culturales (Convencin de UNESCO de 1970). Esta Convencin entro en vigor para el Per el 24 de enero de 1980, la misma que contiene una amplia definicin del patrimonio cultural, dado que considera como bienes culturales no solo a monumentos, edificios, sino tambin a la flora y fauna, objetos de inters paleontolgico, manuscritos, etctera. Al no ser las disposiciones legales dadas por la Convencin de UNESCO de 1970, lo suficientemente especficas, la UNESCO pidi a UNIDROIT(6)confeccionar normas a fin de completar la precitada Convencin. 3.7.2 Convenio de UNIDROIT sobre los bienes culturales robados o exportados ilcitamente El Convenio de UNIDROIT fue abierto a firma en Roma el 24 de junio de 1995, el Per lo ratifico el 5 de marzo de 1998. Las disposiciones del Convenio de UNIDROIT, a diferencia de lo estipulado en la Convencin de UNESCO de 1970 considerando un escenario internacional, contempla la posibilidad, que las acusaciones sobre trfico ilcito de bienes culturales, sean resueltas en los sistemas legales de cada estado parte. 3.7.3 Decisin 588 Este cuerpo normativo es aplicable para los pases que son parte de la Comunidad Andina, y sustituye la Decisin 460 sobre la proteccin y recuperacin de bienes del patrimonio cultural de los pases miembros de la Comunidad Andina. La precitada Decisin, de acuerdo a lo estipulado en su artculo 15, entro en vigencia el 16 de julio de 2004, momento en el que se publico en la gaceta oficial del Acuerdo de Cartagena. Una de las innovaciones de este cuerpo normativo es la creacin del Comit de Lucha contra el Trafico Ilcito de Bienes Culturales, el mismo que servir como rgano tcnico sobre temas referidos a la Proteccin y Recuperacin de Bienes del Patrimonio Cultural. IV A manera de epilogo El sistema jurdico peruano, que es principalmente positivo, en lo referido al patrimonio cultural, es definitivamente perfectible, asimismo, no es posible para el Estado peruano

implementar un sistema de tutela contra el trfico ilcito de bienes culturales que sea total y absolutamente eficiente, por lo que la colaboracin de la ciudadana en esta labor es muy importante, teniendo todos los peruanos la obligacin de proteger nuestro patrimonio cultural por constituir parte de nuestra identidad; la proteccin del legado de sociedades pasadas hoy en da constituye una accin conjunta de la sociedad civil. CITAS (1) Para el presente trabajo se utiliza la categora de bien cultural como sinnimo de bien integrante del patrimonio cultural de la Nacin. (2) Arybalo, vasija o nfora inca denominada as por la semejanza con la forma creada por los Griegos (3) Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin, vigente desde el 23 de julio de 2004. (4) En el Per los organismos competentes en el tema del Patrimonio Cultural son el Instituto Nacional de Cultura, la Biblioteca Nacional de Per y el Archivo General de la Nacin. (5) Cdigo Penal Peruano, Decreto Legislativo N 635 vigente desde el 26 de abril de 1991. (6) UNIDROIT (Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado), es una organizacin intergubernamental con sede en Roma.