AULA 02

30/08/2013

Regime Jurdico Administrativo 1. Princpios que compe o regime jurdico administrativo No h uma pacificao com a doutrina de nmeros exatos de princpios e quais princpios compe o Regime Jurdico Administrativo. Mas os princpios so listados por terem coerncia lgica. Os princpios esto interligados, a correlao lgica, um ponto de coincidncia. Definio: Conjunto harmnico de princpios e regras que guardam entre si uma correlao lgica. Essa correlao lgica forma o sistema. 2. Teoria de ponderao de interesses Quando pensamos em uma regra em cada caso concreto tem a aplicao de uma norma. Tem-se o plano de validade. Se a teoria A so aplicadas ao caso, a B, C e D no se aplicam. Pensa-se em excluso se uma norma aplicada dentro do plano de validade, as demais normas so excludas. 3. Princpios Para a situao de princpios no h excluso, todos os princpios so importantes e podem ser aplicados ao mesmo tempo, todos so vlidos. Existe a ponderao de interesses. Ora prevalece um, ora prevalece outro princpio. Ex.: Na nomeao de um servidor sem concurso pblico, o ato ilegal, por isso anula o ato. No princpio da ilegalidade utiliza-se a anulao. De acordo com interesse tem que ponderar, todos os outros que foram nomeados em 1989 foram mantidos no cargo. Tem-se a estabilizao do ato. Indicou a leitura do texto: Estabilizao dos efeitos do ato- Jacinto Arruda. Pedras de toque do Direito Administrativo

Todos os demais princpios nascem desses dois. Para Celso Antonio, a pedra de toque so os princpios de Supremacia do Interesse Pblico e Indisponibilidade do Interesse Pblico. Interesse Pblico: Representa o somatrio dos interesses individuais dos seres considerados como membros da sociedade, representando assim a vontade da maioria. Prevalece a vontade social em detrimento da pessoal, desde que represente a vontade da maioria. Representa o interesse pblico primrio e o secundrio. Interesse Primrio: Vontade do povo, dos indivduos em sociedade, considerada a vontade da maioria. Interesse Secundrio: Vontade do Estado enquanto pessoa jurdica. O ideal que o interesse primrio e secundrio sejam equivalentes. Mas se no houver convergncia de interesse o interesse primrio deve prevalecer.

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1. Supremacia do Interesse Pblico Leitura complementar: Supremacia do Interesse Pblico. Autora: Alice Gonales Borges. Significa a superioridade do interesse Pblico face aos interesses particulares, individuais. Representa um fundamento indispensvel para as regras do convvio social. Cuidado! No a superioridade da mquina estatal e nem da mquina estatal. A superioridade do interesse coletivo. A Administrao possui algumas prerrogativas. Para a doutrina majoritria esse princpio basilar de todos os demais princpios. Exemplos: Os atos administrativos so auto-executveis, independentemente de autorizao judicial. Auto executoriedade exerccio da soberania. No exerccio do poder de polcia, em nome do bem estar de social, a Administrao Pblica atua. No caso do Estado requisitar o galpo do particular, para abrigar os desabrigados utilizar da Supremacia. A desapropriao da casa, para construir uma escola, exerccio do princpio da Soberania. Nos contratos Administrativos, as clusulas exorbitantes tambm exerccio da Supremacia. Em nome da Supremacia a Administrao pode quase tudo, mas estando presente o interesse pblico a Administrao no pode dispor desse interesse, da o princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico. Corrente minoritria: Defende a excluso do princpio da Supremacia. Alguns autores defendem que o princpio da Supremacia justifica os abusos, as arbitrariedades do Administrador Pblico. Defendem que o princpio da supremacia deveria ser abolido. A maioria dos autores descordam dessa teoria, o que necessrio a aplicao correta desse princpio.

2. Indisponibilidade do Interesse Pblico Sempre que pensar nesse princpio, devemos lembrar que o Administrador: No pode dispor do interesse Pblico; No tem liberalidade. O Administrador exerce a funo Pblica, exerce a atividade em nome e no interesse do povo. Se o Administrador exerce a funo Pblica o interesse do povo. Princpio Geral: O Administrador de hoje no pode criar entraves e nem obstculos para a futura Administrao. Antes da LC 101 o Administrador no final do seu mandato limpava o caixa, celebrava obrigaes e contratos milionrios e o novo Administrador chegava no caos instalado. Licitao no Brasil, em regra tem que licitar, para escolher a melhor proposta.

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3. Princpios mnimos LIMPE Art 37 caput, alterado pela EC19/98 Toda a Administrao Pblica, direta e indireta, Executivo, Legislativo e Judicirio, a Unio, Estados, df e municpios esto sujeitos a essa lista. 3.1. Princpio da legalidade Indispensvel para a existncia de um Estado de Direito, aquele politicamente organizado e que obedece as suas prprias leis. Legalidade (direito privado): Particular pode tudo salvo o que estiver proibido na lei. Aplica-se o critrio de no contradio a lei. Legalidade (direito pblico): O Administrador Pblico s pode o que est autorizado na lei. Est subordinado a lei. Art 5 i Art. 37, caput Art. 84, IV Art. 150

Seabra Fagundes conceitua princpio da legalidade: Administrar aplicar a lei de ofcio. Ou seja, o Administrador tem que fazer o que est previsto em lei. Princpio da legalidade NO sinnimo do princpio de reserva de lei. Reserva de lei significa escolha da espcie normativa. Nos atos administrativos, sempre que pensar em legalidade, importante saber que aplica-se a legalidade em sentido amplo. Ir conferir se o ato est de acordo com a lei e se o ato compatvel com as regras e princpios constitucionais, tambm chamado de controle de legalidade. Legalidade em sentido amplo significa compatibilidade com a lei + constituio. 3.2. Princpio da Impessoalidade Exemplos expressos na CF de exerccio de impessoalidade: Concurso pblico e licitao. Impessoalidade: O Administrador no pode buscar interesses pessoais, precisa agir com ausncia de subjetividade. Conceito de impessoalidade segundo Celso Antnio Bandeira de Mello: Princpio da Impessoalidade traz a ideia de que a Administrao tem que tratar a todos sem discriminaes benficas ou detrimentosas, nem favoritismo, nem perseguies so tolerveis, simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas, no podem interferir na atividade administrativa. Esse princpio est interligado com o princpio da isonomia ou igualdade. Enquanto o principio da moralidade relaciona-se com boa-f e legalidade.

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O princpio da impessoalidade da entidade a que ele pertence, no do servidor, mas da pessoa jurdica, da entidade. Questo de MP/PE. Disserte sobre a divergncia entre o princpio da impessoalidade e princpio da finalidade. Trata-se de divergncia entre a doutrina tradicional e moderna. Hely Lopes Meireles tradicional. Segundo a doutrina tradicional o princpio da finalidade sinnimo de impessoalidade, imparcialidade. Na doutrina moderna (Celso Antnio, Maria Silva, Jose dos Santos). Para a doutrina moderna o princpio da finalidade e impessoalidade so autnomos, que vivem separados. Para a doutrina moderna finalidade significa buscar o esprito da lei. O princpio da finalidade diz respeito, est ligado ao princpio da legalidade e no impessoalidade. Art. 2 da Lei 9.784/99- Leitura obrigatria. A posio que prevalece hoje da doutrina moderna- finalidade ligada a legalidade. Cuidado! Para FCC em concursos mdios a doutrina tradicional ainda cai. 3.3. Princpio da Moralidade O princpio da moralidade traz a ideia de lealdade, boa-f, obedincia a princpios ticos, honestidade, coerncia, correo de atitude, probidade. Doutrina moderna diz que apesar de todos esses elementos, o conceito de moralidade ainda um conceito vago e indeterminado. Isso traz uma consequncia para o poder Judicirio. O Judicirio dificilmente aplica o princpio da moralidade sozinho, pois este conceito ainda vago. Moralidade administrativa diferente da moral comum. Moralidade comum: Relacionada ao certo e ao errado, nas regras de convvio social. Ex.: A moa que vai pra missa de domingo. Moralidade administrativa: Correo de atitudes somadas moralidade comum. Exige correo e atitudes e alm disso tem que ser o melhor administrador possvel. Boa Administrao tambm significa eficincia. Proibio do nepotismo j existia desde a lei 8.112/90.

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Comea a ganha fora a partir da EC 45/2004 com a reforma do Judicirio. O CNJ faz controle administrativo no Judicirios. O CNMP tambm realizam controle administrativo no Ministrio Pblico. No CNJ a resoluo n 7 marca a proibio de parentesco em todo o Judicirio. Para magistratura e ministrio pblico precisa ler as resolues. ADC 12. Julgada pelo STF a questo do nepotismo. O STF declarou a constitucionalidade da resoluo n 7, vedando o nepotismo no Brasil. O que representa a aplicao de pelo menos 4 princpios (impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia). Antes dessa deciso do Supremo utilizavam-se s um princpio ou s outro. Mas o STF diz que so os 4 princpios. Segundo STF o CNJ tem competncia para fazer controle administrativo, vedar o nepotismo, pois quadro administrativo. O CNJ pode via resoluo, pois este o ato administrativo que o CNJ tem a sua disposio. O problema que a resoluo para o Ministrio Pblico e Judicirio, no atingiam nem o legislativo, Executivo. Smula vinculante n13: Nepotismo no Brasil. Independe do grau de parentesco, se o parente entrou por concurso pode. No pode nas situaes que no tem concurso pblico. Pela SV 13 no pode : Parentesco: Cnjuge, companheiro, parente at terceiro grau. Seja parentesco em linha reta, colateral ou por afinidade. 1 hiptese: o Nomeante e nomeado, quando o nomeado ocupar cargo em comisso e nomeado exercer funo gratificada. Essa primeira hiptese vem da hierarquia, nomeante e nomeado. Cargo em comisso: Antigamente era chamado de cargo de confiana, at 88. O cargo baseado na confiana, no Brasil, de livre nomeao e exonerao (exonerao ad nutum). Serve para direo, chefia e assessoramento. Qualquer pessoa pode exercer, reservado um limite mnimo pra quem de careira, depender da lei. Funo: No Brasil s existe a funo de confiana. A funo de confiana tambm baseada na confiana, serve para a direo, chefia e para assessoramento. A CF/88 diz que a funo de confiana s pod e ser exercida por quem j tem cargo efetivo. Dentro de um cargo tem-se: Atribuies, responsabilidade e posto (lugar no quadro).

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A funo representa atribuio mais responsabilidades, mas no d ao servidor o quadro. D-se somente a quem tem cargo efetivo. O sujeito j tinha um cargo efetivo e ganha uma funo de confiana, se tem cargo efetivo, tem atribuies responsabilidades e posto, lugar no quadro. Por isso recebe uma remunerao correspondente a este cargo, mas ao ganhar uma funo a mais (atribuies e responsabilidade), recebe mais dinheiro, a chamada gratificao por funo de confiana. O parente no pode receber a funo gratificada. Autoridade nomeante Servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo chefia e assessoramento. Resumindo, so os cargos em comisso. Os cargos em comisso no podem ser parentes de outro servidor que ocupe cargo em comisso ou que ocupe funo gratificada. No existe relao de hierarquia. Diz que: Cago dir/chef/assess (cargos em comisso) no podem ser parentes na mesma pessoa jurdica que a de cargo em comisso e funo gratificada. Ex.:Marido com funo no Executivo Federal no Amazonas e a mulher no legislativo em BSB. No pode a pessoa jurdica a mesma, a Unio. No pode trocar de parentes (Nepotismo cruzado). A unio d Estado o parente para o Estado e o Estado para a Unio no pode.

Ateno! O STF disse que os agentes polticos esto fora da proibio.