1

Cours de Droit des affaires I A lHECI (Oujda) Par Mr CHAKIB Abdelhafid Il n'existe pas de loi ni de code dit des affaires, et si on parle du droit des affaires ce n'est pas pour designer une masses lgale ainsi nomme par le lgislateur. Il s'agit plutt d'une spcialit pour les juristes aussi biens chercheurs que praticiens. Sans tre un code part, le droit des affaires est l!ensemble des r"gles relati#es aux affaires commerciales par opposition au droit d'entreprise qui lui aussi est l'ensemble des r"gles relati#es aux entreprises. $n peut d'ailleurs faire la comparaison entre ces deux ensembles de r"gles partir de la distinction entre les notions d'homme d'affaires et de chef d'entreprise. %e chef d'entreprise est celui qui exploite une acti#it commerciale en qualit de patron, alors que l'homme d'affaires le fait sans cette qualit. %'homme d'affaires exploite l'acti#it commerciale sans faire de l'entreprise, sachant que celle&ci est l!organisation d!un capital affect par le commer'ant a#ec son effort de gestion et le tra#ail d'un effectif dpassant le nombre de dix salaris ( le tout tant agenc et exploit dans un but lucratif. ) la diffrence du chef d'entreprise, l'homme d'affaires n'a pas besoin d'utiliser les trois lments prcits pour gagner ses bnfices. Il se contente de conclure des contrats isols les uns des autres et les excute sans recourir au ser#ice de salaris. %'homme d'affaires ne fait pas de l'industrie, du transport, de la banque, du b*timent, des tra#aux publics, de l'assurance, du spectacle public ou de l'imprimerie. Il peut s'adonner par contre aux oprations de ngoce, de mdiation, et toute acti#it d'entremise.
1&

+u!est ce que le droit des affaires , Objet dtude

%!tude du droit des affaires porte principalement sur les contrats commerciaux qui sont le mo-en juridique de ralisation des affaires. Il n'empche que pour initier les

tudiants, un aper'u sur les notions fondamentales de droit commercial s'impose en prliminaire. )#ant le rgime des contrats commerciaux, il faut en effet, aborder les notions d'acte de commerce, de commer'ant, d!instruments commerciaux et des procdures commerciales. %e terrain sera ainsi prpar aux tudiants pour connaitre, dans trois cours successifs, le rgime des affaires qui sont des contrats commerciaux. %e programme du premier cours de droit des affaires doit porter sur les contrats de crdit, d!assurance, de transport, d!entremise, et de fourniture de biens. )u programme d!tude du droit des affaires II, l!tude a pour objet les contrats de fourniture de ser#ices qui sont le mandat, la commission, l!entreprise, la reprsentation commerciale et le tra#ail. /nfin, le cours du droit des affaires III a pour objet les contrats sur les #aleurs mobili"res en bourse a#ec les contrats de cration de groupe de socits. 0 ce titre, l!tude doit porter en particulier sur l!$1) et l!$12 d!actions et d!obligations, la gestion de portefeuilles de #aleurs mobili"res par les $1324, la cession de paquet de contrle de socit, la participation rciproque, la fusion et la fusion&scission de socits. +u!est ce qui fait l!objet d!tude en mati"re de droit des affaires ,
.&

Premi re Partie ! "otio#s fo#dame#tales de droit $ommer$ial 3omme toute autre branche juridique, le droit commercial est a#ant tout une partie du droit objectif de tout pa-s. 1our le cas du 4aroc, le droit commercial est l'ensemble de r"gles qui tracent le model de conduite sociale auquel doi#ent se conformer titre obligatoire, les commer'ants, et de fa'on gnrale les auteurs d'actes commerciaux. 3haque r"gle de cette branche du droit est un dispositif normatif en mati"re commerciale. %es commer'ants et auteurs d'actes commerciaux qui ne s'conforment pas se retrou#ent en situation anormale par rapport la loi, et encourent des sanctions cause de cela.

Il importe plus cependant de dfinir la mati"re commerciale en tant qu'objet du droit en question.
5&

+u!est ce que le droit commercial , Objet du droit $ommer$ial

3ertainement qu'il s'agit d'une mati"re conomique ( celle&ci tant l'utilisation intelligente et non pas instincti#e, par l'tre humain, collecti#ement et indi#iduellement, des ressources disponibles pour satisfaire les besoins actuels et pr#isibles de fa'on rsoudre ensemble les probl"mes de raret et d'injustice. %e commerce n'est pas seulement l'acti#it conomique du secteur tertiaire comme laissent entendre l'enseignement conomiste. 3'est plutt l'une des trois formes possibles de l'acti#it conomique qui sont le ser#ice, tra#ail et le commerce. 6ans sa forme de ser#ice l'acti#it conomique consiste utiliser les ressources disponibles comme prcit mais de fa'on dsintresse. 3!est le cas du ser#ice familial, comme des ser#ices caritatifs et publics. %a con#oitise du re#enu donne cependant l!acti#it conomique un but intress dans sa forme de tra#ail. )#ec cette forme, l!agent conomique utilise les ressources disponibles comme prcit non par amour, par charit ou par obligation publique, mais pour tre rtribu de son effort ph-sique ou intellectuel ou des deux la fois. 6ans sa forme commerciale l'acti#it conomique consiste utiliser les ressources disponibles comme prcit, de fa'on dsintresse non pour obtenir la rtribution d!un effort ph-sique ou intellectuel dplo-, mais pour bnficier du capital in#esti. 3ette forme d!acti#it ne se limite certainement pas au secteur tertiaire. /lle s!tend au secteur primaire et secondaire a#ec le secteur quaternaire. 6ans tous les secteurs conomiques, l!acti#it commerciale est exploitable sous l!une de ses deux formes connues qui sont l!entreprise commerciale et les affaires. 7ne certaine confusion des statuts professionnels doit tre signale au ni#eau du secteur primaire propos des exploitations a-ant la forme d!entreprise.

9aut&il rappeler que l!entreprise peut elle& mme a#oir deux formes l!une dite sociale et l!autre indi#iduelle. :oute entreprise du secteur primaire est lgalement reconnue commerciale quand elle re#t la forme sociale. %es chefs d!entreprises indi#iduelles de ce secteur sont par contre dits agriculteurs, ce qui s!applique aussi leurs acti#its les excluant ainsi du domaine de droit commercial selon certains. 1ar obligation une rpartition aristocratique, dsormais dpasse, des mtiers, des rles et des acti#its, certains auteurs continuent de penser que les acti#its agricoles et artisanales a#ec les professions librales et les entreprises publiques doi#ent tre exclues du domaine de droit commercial.
8&

+u!est ce que le commerce , %our$es du droit $ommer$ial&

%es sources du droit commercial sont celles& l mme de toutes les r"gles du droit c!est& & dire la loi, le r"glement, la coutume, la doctrine, la jurisprudence et la pratique. %a principale loi faisant source du droit commercial est le code de commerce de 1;;<. /st galement une source du droit commercial le 6$3 de mme que le code de la famille. %es r"gles du 6$3 s!appliquent en mati"re commerciale au ni#eau du rgime juridique des contrats, et les r"gles du code de la famille intressent la capacit juridique des auteurs d!actes commerciaux. %e r"glement qui mane du gou#ernement dans la forme de dcrets et d!arrts ministriels est une source importante en mati"re commerciale. %a coutume l!est galement. 4ais ce sont les pratiques dites aussi usages commerciaux qui font la source la plus importante du droit commercial que ce soit au ni#eau local l!intrieur du pa-s ou au ni#eau international. 6!ailleurs, la chambre de commerce international est tr"s acti#e dans ce domaine. /lle codifie un tr"s grand nombre d!usages internationaux. /n plus des usages internationaux on constate en mati"re de commerce international ce qu!on appelle des I=3$:/>4S. 3e sont des r"gles d!usage internationaux relati#es aux contrats commerciaux comme par exemple c!est le cas d!/?@$>AS, et aux

droits et obligations des acheteurs et des #endeurs internationaux de fa'on gnrale. $n peut aussi prendre comme exemple d!I=3$:/>4S le rgime du 9.$.C qui #eut dire 9ree $n Coard. 3!est un rgime du contrat de #ente internationale qui rend le #endeur responsable de la chose #endue jusqu! bord du bateau. 3e n!est que lorsque la chose #endue est place bord du bateau que l!acheteur en de#ient responsable. :raiteD de la pratique en tant que source du droit commercial ,
B&

'a justi$e $ommer$iale 4algr l!existence des tribunaux de commerce, qui sont des instances judiciaires de droit commun spcialises, c!est plutt par #oie d!arbitrage, en particulier en mati"re de commerce international, que les commer'ants se fournissent en ser#ice de justice. 6e fa'on gnral, l!arbitrage est le mo-en de mettre fin au litige loin du tribunal. Il se produit l!initiati#e des parties qui acceptent la sentence d!un arbitre institutionnel ou ad hoc qu!ils choisissent et dont ils s!engagent excuter la dcision. %!arbitrage institutionnel est l!Eu#re de juge de tribunaux sollicits pour agir en qualit d!amiable compositeur selon l!quit. %e prsident du tribunal de commerce et les autres juges de ce mme tribunal peu#ent effecti#ement tre saisis par les parties en tant qu!arbitres et non pas des magistrats. 6ans ce cas, le juge peut inter#enir pour trancher le conflit selon l!quit sans pour autant tre oblig de se conformer la loi. Il n!a pas besoin de se conformer la loi car sa dcision n!obit pas au contrle d!une autre juridiction. %a sentence arbitrale institutionnelle est rendue en dernier ressort et poss"de l!autorit de la chose juge. %e juge qui rend la sentence arbitrale institutionnelle ordonne son excution apr"s la remise d!une copie du jugement chacune des parties et en conser#e galement une copie en minute. ) l!in#erse de l!arbitre institutionnel, l!arbitre ad hoc est celui que les parties choisissent l!extrieur du tribunal. Il peut tre un commer'ants ou non. 6ans tous les cas, la sentence arbitrale rendue par un arbitre

<

ad hoc peut tre l!objet de recours en justice de#ant le tribunal. %!arbitrage se fait en excution d!un compromis ou d!une clause compromissoire. 6ans le cas du compromis, les parties dcident de recourir l!arbitrage apr"s la naissance du litige. /lles con#iennent de commun accord de soumettre leur diffrend un arbitre dtermin. %a clause compromissoire est par contre une clause pr#enti#e du contrat. /lle en#isage le cas de naissance du litige a#ant qu!il ne se produise en prcisant que le diffrend sera expos au jugement d!un arbitre institutionnel ou ad hoc selon le cas.
<&

:raiteD de l!arbitrage commercial , 'e $ommer(a#t&

%e commerce est celui qui au regard de la loi se soumet au statut lgal de la profession commerciale. %!acc"s cette profession lieu sui#ant la loi par l!exercice habituel ou professionnel d!une acti#it reconnue commerciale. Il soumet son auteur des obligations professionnelles d!ordre administratif, financier, fiscal, et comptable.
I&

)oies da$$ s au statut *rofessio##el&

%!article < du code de commerce dfinit le #oies d!acc"s la profession commerciale en disant que F G Sous rser#e des dispositions du chapitre II du titre I2 ci&apr"s, relatif la publicit au registre du commerce, la qualit de commer'ant s!acquiert par l!exercice habituel ou professionnel des acti#its sui#antes F 1H& l!achat de meubles corporels ou incorporels en #ue de les re#endre soit en nature soit apr"s les a#oir tra#aills et mis en Eu#re ou en #ue de les louer ( .H& la location de meubles corporels ou incorporels en #ue de leur sous&location ( 5H& l!achat d!immeubles en #ue de les re#endre en l!tat ou apr"s transformation ( 8H& la recherche et l!exploitation des mines et carri"res ( BH& l!acti#it industrielle ou artisanale ( <H& le transport (

IH& la banque, le crdit et les transactions financi"res ( JH& les oprations d!assurances primes fixes ( ;H&le courtage, la commission et toutes autres oprations d!entremise ( 1KH& l!exploitation d!entrepts et magasins gnraux ( 11H& l!imprimerie et l!dition quels qu!en soient la forme et le support ( 1.H& le b*timent et les tra#aux publics ( 15H& les bureaux et agences d!affaires, de #o-ages, d!information et de publicit ( 18H& la fourniture de produits et ser#ices ( 1BH& l!organisation de spectacles publics ( 1<H& la #ente aux ench"res publiques ( 1IH& la distribution d!eau, d!lectricit et de gaD ( 1JH& les postes et tlcommunications L. 3oncernant %es acti#its du commerce maritime et arien %!article I du code de commerce dispose que sont commerciales F 1M :outes oprations portant sur les na#ires et les aronefs et leurs accessoires ( .M :outes oprations se rattachant l!exploitation des na#ires et aronefs et au commerce maritime et arien. ) la diffrence de l!article < prcit, cet article ne donne pas d!exemple prcis d!acti#it commerciale maritime ou arienne, et se contente de les #oquer en termes gnraux. ) ce ni#eau, il est utile d!utiliser les exemples donns par l!article 5 de l!ancien code pour les actes de commerce maritimes et d!en rapprocher par analogie des acti#its arienne similaires. I% s!agit de F %a construction des na#ires et aronef et la fabrication de leurs accessoires ( %!achat, la #ente, la re#ente des na#ires et aronefs et leurs accessoires ( %!affr"tement des na#ires et des aronefs ( %e nolisement ( l!assurance maritime et arienne ( l!expdition maritime et arienne. 1ar ailleurs, l!article J du mme code dispose que la qualit de commer'ant s!acquiert par l!exercice habituel ou professionnel de toute acti#it pou#ant tre assimile aux acti#its cites dans les articles < et I prcites. %es articles <, I, et J du code de commerce dterminent ainsi les #oies d!acc"s la

profession en distinguant entre l!exercice habituel et l!exercice professionnel. %!exercice habituel de l!acti#it commerciale se fait par l!exploitation habituelle de l!acti#it en question, alors que l!exercice professionnel se fait par la rgularisation administrati#e de la situation du commer'ant. Il a lieu par la dclaration officielle et l!enregistrement au registre du commerce en tant qu!auteur de l!acti#it en question. +uelles sont les #oies d!acc"s profession commerciale ,
I& II&

la

Cat+ories de $ommer(a#ts

%es commer'ants peu#ent tre rpartis en trois catgories selon qu!ils sont des chefs d!entreprises indi#iduelles, des hommes d!affaires ou des personnes morales. %e chef d!entreprise indi#iduelle est celui qui exploite seul son acti#it sans s!associer a#ec des tiers et en dehors de toute structure sociale. ) l!oppos de l!homme d!affaires, le chef d!entreprise indi#iduelle est par ailleurs un commer'ant qui exploite son acti#it dans la forme d!entreprise. %!entreprise est effecti#ement une forme d!exploitation de l!acti#it commerciale qui ncessite la runion et l!agencement de trois lments qui sont le capital, la gestion et le tra#ail. %a commercialit de l!entreprise ne dpend pas que de son but, elle est galement lie sa taille. %!entreprise peut ne pas a#oir la taille d!acti#it commerciale ( c!est le cas de la micro&entreprise. 3ette derni"re tant selon l!article . du dahir du .J juin 1;<5 l!acti#it du patron qui tra#ail lui&mme a#ec ses salaris dont l!effectif ne dpasse pas une diDaine ( et lorsqu!il utilise une force motrice, sa capacit ne doit pas dpasser dix che#aux. /n considration de la dfinition lgale de la micro entreprise, on peut dire que les personnes nommes, jadis, petits commer'ants, doi#ent tre nomms,

dsormais, journaliers du commerce, et doi#ent tre rapprochs des artisans plutt que des commer'ants. 1ar ailleurs, et la diffrence du chef d!entreprise, l!homme d!affaire est un commer'ant qui n!a pas en mme temps la qualit de patron. Il ne doit pas s!agir en principe d!un journalier du commerce. %es hommes d!affaires peu#ent se passer des salaris pour gagner leur #ie en grants eux mmes leurs in#estissements. 3!est le cas par exemple des ngociants, des courtiers, des agents d!affaires, des commissionnaires, etc. 3omme tout autre commer'ant, l!homme d!affaires utilise ncessairement les instruments de la profession qui sont les effets de commerce et le fonds de commerce. /n tant qu!acti#it commerciale, les affaires ainsi dfinies doi#ent toutefois a#oir la taille de commerce ( il ne doit pas s!agir d!un simple tra#ail. ) l!instar de l!entreprise, la taille des affaires doit tre aussi commerciale. %es affaires ne sont certainement pas toutes commerciales au regard de la loi, dans la mesure oN celle&ci applique la condition de la taille pour distinguer le commerce du tra#ail. 6e la mme fa'on que la loi distingue expressment entre le chef d!entreprise et le tra#ailleur utilisant une micro&entreprise, les tribunaux doi#ent distinguer les hommes d!affaires des tra#ailleurs journaliers du commerce. +u!est ce qu!un chef d!entreprise , 9- +u!est ce qu!une micro entreprise , 10- +u!est ce qu!un homme d!affaires ,
J& III&

Obli+atio#s *rofessio##elles du $ommer(a#t

+u!il soit homme d!affaires ou chef d!entreprise, tout commer'ant doit s!inscrire au registre du commerce, tenir sa comptabilit sui#ant les normes lgales, possder un compte bancaire, pa-er ses impts et s!abstenir de toute concurrence dlo-ale.

1K 1H

I#s$ri*tio# au re+istre du $ommer$e&

%e code de commerce fait obligation tout commer'ant personne ph-sique ou morale de s!inscrire au registre de commerce. %e code de commerce dispose ce propos que F G :oute personne ph-sique ou morale immatricule au registre du commerce est prsume, sauf preu#e du contraire, a#oir la qualit de commer'ant a#ec toutes les consquences qui dcoulent de cette qualit.L %!immatriculation au registre du commerce se fait localement sur un registre tenu au greffe du tribunal de commerce et nationalement sur le registre central tenu 3asablanca par l!office national de la proprit industrielle. 11& :raiteD de l!obligation de s!inscrire au registre du commerce ,
.H

Possessio# du# $om*te ba#$aire

1our des raisons de police montaire et fiscale, la plupart des pa-s obligent les commer'ants utiliser le ser#ice bancaire pour tenir leurs caisses notamment. )insi, certains pa-s obligent les commer'ants, sous la menace d!amendes fiscales, d!effectuer les paiements suprieurs certaines sommes au mo-ens de ch"ques ou par #irements bancaires. %es commer'ants au 4aroc sont dsormais tenus de cette obligation en application de l!article 1J du nou#eau code de commerce. :raiteD de l!obligation financi"re du commer'ant ,
1.&

a.

' ho##,tet

3omme toute autre personne, le commer'ant doit tre honnte dans ses relations a#ec les tiers. 1ar obligation professionnelle, il a toutefois le de#oir moral de faire preu#e de modestie a#ec les clients, et de respect #is& &#is des autres commer'ants. Il doit surtout s!abstenir de toute concurrence dlo-ale de ces derniers.

11

%a concurrence dlo-ale a lieu en cas de dnigrement de la personne ou des produits du concurrent, de contrefa'on des marques, d!usurpation de nom ou d!enseigne, ou de dbauchage du personnel. 2is& &#is de la nation toute enti"re, le commer'ant doit tre honnte en pa-ant les impts. :raiteD de l!obligation professionnelle d!honntet du commer'ant ,
15& 5H

Paieme#t des im*-ts

/n application du dahir du .1 no#embre 1;J;, les personnes ph-siques qui exercent au 4aroc leurs acti#its de commer'ants sont soumises l!impt sur le re#enu professionnel au titre de l!impt gnral sur le re#enu. /n plus de %!I.O.>., l!exercice de la profession commerciale donne l!occasion d!application des taxes d!importation ou d!exportation, de la taxe sur la #aleur ajoute, de la patente, et d!autres droits dont en particulier les droits de timbres. %es jurisconsultes et les magistrats ont admis depuis tr"s longtemps la lgitimit des impts dans le fo-er de l!islam condition toutefois qu!ils soient ser#is au trsor d!une autorit commandit par le peuple musulman pour l!exercice du pou#oir public. %e saint proph"te de 6ieu donn par sa conduite d!application d!impts sur le qui doi#ent tre sui#is et l!$uma. a effecti#ement des exemples re#enu agricole d#elopps par

) la diffrence des agriculteurs, les commer'ants de l!poque ont bnfici de l!exonration fiscale pour cause de carence du ser#ice de police dans les dserts. /n raison de cela, les notions d!#asion et de fraude fiscale par les acti#its de contrebande et autres, n!ont pas t #oqus par les anciens jurisconsultes. /n ce moment de rno#ation du droit musulman, la question se pose propos du fondement d!incrimination de fraude et d!#asion fiscales par tels actes.

1.

6e prime abord, les commer'ants marocains ne peu#ent plus prtendre que le seul droit dont ils sont lgitimement rede#ables est la dPme. Ils n!- a plus de raison pour les exonrer du Qharaj. %e 4aQhDen a dplo- un effort considrable pour leur garantir le ser#ice de police en plus d!autres encore, tous moments et tous endroits du pa-s. 3ompars aux agriculteurs d!antan, ils sont de loin dans de meilleures conditions. %!analogie inspire dans ce cas l!assujettissement des commer'ants au mme rgime que celui des agriculteurs quant aux impts. %a r"gle ainsi obtenue par l!analogie doit tre renforce par des sanctions contre les contrebandiers, et les coupables d!#asion ou de fraude fiscales. %e principe de la sanction est d!ailleurs consacr par la parole de 6ieu relati#ement tous actes de rtention, de soustraction ou d!utilisation sans autorisation, d!un bien public ou #ocation publique. %es actes en question sont nomms G ghouloul L qui se traduit rtention sans juste droit. 3!est #ident que le commer'ant qui ne paie pas l!IO>, les droits de douane ou toutes autres taxes, retient sans droit des sommes d!argent qui ont #ocation d!tre des deniers publics. 3!est le crime du ghouloul en soit. :raiteD de l!obligation fiscale du commer'ant ,
18&

8H

.e#ue de la $om*tabilit

/n application de l!article 1er du dahir du .B dcembre 1;;., tout commer'ant est dans l!obligation de tenir une comptabilit dans les formes prescrites par la loi. %!article 8 du dahir prcit exige du commer'ant dont le chiffre d!affaires dpasse sept millions et demi de dirhams qu!il tablisse en plus un manuel pour dcrire l!organisation comptable de son entreprise. :elle qu!elle rsulte des prescriptions faites par le dahir du .B dcembre 1;;., la comptabilit se compose

15

d!un li#re journal, d!un li#re d!in#entaire, d!un li#re de copie de lettres, et des tats de s-nth"se. A / 'e li0re jour#al ! 3!est un document sur lequel sont enregistrs chronologiquement, et en termes comptables, tous les mou#ements affectant les actifs et les passifs de l!entreprise. %es enregistrements ont lieu jour par jour, et opration par opration. Ils doi#ent, chacun, prciser l!origine, le contenu et l!imputation du mou#ement ainsi que les rfrences de la pi"ce justificati#e qui l!appuie. %es critures du li#re journal doi#ent tre reportes sur un registre dit grand li#re, qui a pour objet de les enregistrer selon le plan de comptes du commer'ant. %!article 5 du dahir prcit prcise que le li#re journal et le grand li#re peu#ent tre dtaills, selon le besoin, en plusieurs registres sous forme de journaux auxiliaires et li#res auxiliaires. %es critures portes sur les li#res et journaux auxiliaires doi#ent, toutefois, tre centralises une fois par mois sur le li#re&journal et le grand li#re. B / 'e li0re di#0e#taire ! /n application de l!article B du dahir prcit, le commer'ant doit au moins une fois par an, la fin de l!exercice, tablir l!in#entaire des lments actifs et passifs de l!entreprise. %!in#entaire ainsi effectu est enregistr anne apr"s anne sur un li#re dit d!in#entaire. C / 'e li0re des $o*ies de lettres ! /n application de l!article .< du code de commerce, le commer'ant doit tenir ce qui est pratiquement nomm li#re des copies de lettres. 3e li#re contient par ordre chronologique toutes les pi"ces justificati#es des enregistrements faits sur le li#re journal et celui d!in#entaire. %e li#re des copies de lettres doit tre tenu indpendamment de ces derniers, car ceux&ci ne peu#ent, en application du dahir du .B dcembre 1;;., contenir que les rfrences des pi"ces en question. %!article .< prcit dispose, par ailleurs, que le commer'ant doit conser#er ce li#re pendant au moins dix ans. 3ontrairement au li#re journal et au li#re d!in#entaire, aucune forme particuli"re n!a t prescrite dans le

18

dahir de 1;;. pour la tenu du li#re des copies de lettres. 3e dahir exige par contre que les deux premiers soient cots et paraphs par le greffier du tribunal de premi"re instance du si"ge de l!entreprise, et que chaque li#re re'oi#e un numro rpertori par le greffier sur un registre spcial. D / 'es tats de s1#th se ! Sur le fondement des enregistrements comptables et de l!in#entaire, le commer'ant doit, la clture de chaque exercice, tablir des tats de s-nth"se annuels. %!article ; du dahir du .B dcembre 1;;. prcise que ces tats comprennent le bilan, le compte de produits et charges, l!tat des soldes de gestion, le tableau de financement, et l!tat des informations complmentaires. %es entreprises dont le chiffre d!affaire est infrieur ou gal sept millions et de demi de dirhams sont toutefois dispenses d!tablir l!tat des soldes de gestion, le tableau de financement et l!tat des informations complmentaires. a / 'e bila# ! 3!est un tat comptable qui fait connaPtre la date de l!in#entaire la structure du patrimoine commercial et sa situation nette. Il est di#is en deux parties( la partie gauche ou l!actif, correspond aux biens affects au commerce ( la partie droite ou le passif, comporte d!une part les dettes l!gard de tiers, et d!autre part le passif dit interne ou encore situation nette laquelle s!entend du capital, des rser#es, des rsultats de l!exercice etc. ..... b / 'e $om*te des *roduits et $har+es ! 3!est un tat comptable qui rcapitule les produits et les charges de l!exercice, sans qu!il soit tenu compte de leur date d!encaissement ou de paiement. $/' tat des soldes de +estio# ! Il dcrit la formation du rsultat net, et celle de l!autofinancement. d / le tableau de fi#a#$eme#t !

1B

3!est un document qui met en #idence l!#olution financi"re de l!entreprise au cours de l!exercice en dcri#ant les ressources dont elle a dispos et les emplois qu!elle en a effectus. e/' tat des i#formatio#s $om*lme#taires ! 3!est un document qui compl"te et commente l!information donne par le bilan, le compte de produits et charges, l!tat des soldes de gestion, et le tableau de financement. %es tats de s-nth"se forment un tout indissociable. Ils doi#ent donner une image fid"le des actifs et passifs ainsi que de la situation financi"re et des rsultats de l!entreprise. /nsemble a#ec le li#re journal et celui d!in#entaire, les tats de s-nth"se constituent un outil de gestion de l!entreprise. Ils permettent au chef d!entreprise d!tablir ses comptes pr#isionnels, et de dcider en consquence de ce qui doit tre fait en cas d!insuffisance ou d!excdent. Ils lui permettent aussi de connaPtre approximati#ement le bnfice net probable, et de ngocier en connaissance de cause quand il dcide de #endre son entreprise. /n dehors de cela, la comptabilit permet au commer'ant de disposer d!un mo-en de preu#e fiable. /n effet, l!article 1; du code de commerce dit que la comptabilit rguli"rement tenue est admise par le juge pour faire preu#e entre commer'ants raison des faits de commerce. %!article .K prcise, par ailleurs, que la comptabilit mme irrguli"rement tenue peut tre oppose comme preu#e par les tiers contre le commer'ant( sachant que le tribunal peut ordonner la reprsentation ou la communication des documents comptables, et que si le document correspond un double qui se trou#e entre les mains de la partie ad#erse, il constitue plaine preu#e en sa teneur. :raiteD de l!obligation comptable du commer'ant ,
1B&

'es a$tes $ommer$iau2 :out contrat, et tout fait de production d!un bien ou de prestation d!un ser#ice constitue un acte de commerce au sens du droit

1<

commercial, quand il se produit dans le cadre d!une acti#it commerciale. Il faut d"s lors distinguer les actes commerciaux des acti#its commerciales. %es uns et les autres se rpartissent en catgories diffremment con'ues par la loi. +u!est commerce ,
1<&

ce

qu!un

acte

de

Cat+ories da$tes $ommer$iau2& :raditionnellement, les auteurs distinguent entre des actes de commerce par nature, des actes commerciaux par la forme, des actes mixtes et des actes de commerce par accessoire. )#ec la rforme du code de commerce, il con#ient de distinguer dsormais entre les actes principaux de l!acti#it et les actes accessoires.
1&

'es a$tes $ommer$iau2 *ar #ature

%es actes de commerce par nature se caractrisent par le fait de confrer leur auteur la qualit de commer'ant quand il les exerce titre habituel
.&

'es a$tes $ommer$iau2 *ar la forme

3e sont ceux dont la commercialit rsulte de la forme dans laquelle ils se produisent. %e lgislateur a retenu deux formes diffrentes qui conf"rent indpendamment de tous autres facteurs, la qualit commerciale aux actes. Il s!agit des formes d!acti#it et d!effet de commerce.
5&

'es a$tes de $ommer$e *ar a$$essoire

Selon l'article 1K du code de commerce, les actes de commerce par accessoire sont des actes non commerciaux par nature ni par la forme qui pourtant sont accomplis par le commer'ant l!occasion de son commerce.

1I

8&

'es a$tes mi2tes&

3e sont des actes commerciaux par nature, par la forme ou par accessoire pour une partie et ci#ils ou administratifs pour l'autre partie. %'article 8 du code de commerce n'en#isage que le cas de l'acte commercial et ci#il en mme temps( les actes commerciaux et administratifs en mme temps obissent au droit administratif. +uelles sont les catgories d!actes commerciaux ,
1I&

'es i#strume#ts du $ommer(a#t %es instruments commerciaux sont principalement les effets et le fonds de commerce.
)&

'es effets de $ommer$e

6u point de #ue conomique l'effet de commerce est une monnaie scripturale. 3!est au regard de la loi un acte abstrait c'est& &dire un acte qui se dtache juridiquement de sa cause d"s la runion de ses conditions de #alidit. 3es derni"res sont principalement des indications crites exiges par la loi. %e rgime des effets de commerce est spcial en ce sens qu!il s'applique toute personne et en toutes circonstances oN l!effet de commerce est utilis. %es r"gles relati#es la lettre de change, au billet ordre, au ch"que, aux Rarrants, aux bons de caisse et aux factures protestables, entre autres, s!appliquent effecti#ement de la mme fa'on aux commer'ants et aux non commer'ants. +u!est commerce ,
1J& a&

ce

qu!un

effet

de

'a lettre de $ha#+e

1J

/n tant qu!effet de commerce, la lettre de change obit un rgime juridique qui doit tre rigoureusement obser# aussi bien pour sa cration que pour son paiement. %e rgime de la lettre de change est dtermin par les articles 1B; 555 du code de commerce qui en fixe les conditions de #alidit, le rgime de l!endossement, et des recours en cas de non&paiement. )u cas oN le tireur omet d!indiquer l!chance, la traite doit tre en application de l!article 1<K du code de commerce, pa-able #ue. %orsque le lieu de paiement n!est pas indiqu non plus, il est rput tre celui qui est inscrit ct du nom du tir. Cratio# de la lettre de $ha#+e& %a lettre de change est cre par l!tablissement d!un crit dans lequel une personne appele tireur, donne l!ordre une autre personne appele tir, de pa-er une certaine date, une certaine somme une troisi"me personne appele preneur ou bnficiaire. %'objet de cette opration est double ( il permet au tireur de s!acquitter de sa dette en#ers le bnficiaire et de raliser en mme temps une opration de crdit a#ec lui. /n principe le tireur remet la traite au bnficiaire, mais il peut aussi la remettre pour escompte une banque. %e bnficiaire et la banque peu#ent chacun, conser#er la lettre de change jusqu! son chance pour la prsenter eux&mmes au tir, et se faire pa-er ce qui leur est dS. Ils peu#ent aussi la transmettre des tiers, sauf si elle comporte la mention G non ordre L. =ormalement, la traite est ordre, et est transmissible par simple signature du bnficiaire au #erso sui#ie de sa remise matrielle au nou#eau bnficiaire( c!est la technique dite d!endossement. 3elui&ci doit tre pur et simple( il ne peut pas tre partiel.

1;

:raiteD de la cration de la lettre de change ,

1;&

Paieme#t de la lettre de $ha#+e 1our obtenir le paiement, le porteur de la lettre de change doit obligatoirement la prsenter au tir, dans le jour oN elle est pa-able ou dans les cinq jours ou#rables qui sui#ent. %orsque la traite est pa-able #ue, le bnficiaire peut la prsenter tout moment au tir, mais il doit le faire en tout tat de cause a#ant l!coulement d!une anne partir de la date d!mission. /n pa-ant la traite, le tir doit s!assurer de la rgularit de la chaPne des endossataires, et peut demander que la lettre lui soit remise acquitte par le porteur. S!il refuse de pa-er, le porteur est en droit de faire prott pour amorcer les recours.
.K&

:raiteD du paiement de la lettre de

change , 'e *rot,t 3!est un acte dress par un agent du secrtariat&greffe du tribunal. Il doit tre tabli dans le dlai fix pour la prsentation au paiement s!il s!agit d!une traite pa-able #ue. Si la lettre est pa-able terme, le prott doit tre fait au plus tard l!un des cinq jours ou#rables qui sui#ent le dernier jour oN elle est pa-able. 'es re$ours %e prott a pour effet de constituer solidaires l!gard du bnficiaire, tous ceux qui ont tir, endoss ou a#alis la lettre de change dont il n!a pu obtenir paiement. %e porteur doit toutefois, a#ant d!agir contre les diffrents signataires de la traite, donner a#is du refus de paiement celui qui lui a endoss la lettre dans les six jours ou#rables qui sui#ent celui du prott.

.K

3haque endosseur doit lui aussi, dans les trois jours ou#rables qui sui#ent le jour oN il a re'u l!a#is, faire connaPtre le probl"me son endosseur, et ainsi de suite en remontant jusqu!au tireur. :raiteD du prott et des recours en mati"re de lettre de change ,
.1& b&

'e $h 3ue

%e ch"que, est un effet de commerce rglement par les articles .5; 5.J du code de commerce. Il se prsente comme un papier crit, constatant un ordre donn au banquier pour pa-er prsentation, une somme dtermine au bnficiaire ou la personne que celui&ci dsignera. %!auteur de l!ordre doit cependant dposer au pralable suffisamment d!argent aupr"s du banquier pour constituer la pro#ision ncessaire au paiement du ch"que. ) dfaut de dpt pralable, le banquier peut accorder un crdit au tireur du ch"que dans le cadre d!une con#ention de compte courant ou autre ( sans cela, le ch"que sans pro#ision constitue un dlit pnalement sanctionn. %e ch"que ressemble la traite par le caract"re triangulaire des rapports qu!il cre. :outefois, il ne peut pas a#oir pour objet des oprations de crdit, car il est obligatoirement pa-able prsentation. /n pratique seules les banques mettent des formules de ch"que. %a cration du ch"que ne pose ainsi pratiquement pas de probl"me, puisque les banques s!emploient fournir aux clients des formules de ch"ques tablies dans le respect de l!article .5; du code de commerce. %e ch"que est pa-able ds son mission, c!est& &dire partir du moment oN il est sign par le tireur et dli#r au bnficiaire. >ien n!empche cependant, qu!il soit transmis des porteurs successifs jusqu! sa prsentation au paiement.

.1

%e transfert a lieu par endossement lorsque le ch"que est ordre ou personne dnomme sans clause non ordre. Il se transmet de la main la main, sans aucune formalit, quand il est au porteur. %!endossement et la tradition du ch"que transmettent au bnficiaire la proprit de la pro#ision( celle&ci tant la crance de la somme d!argent exigible l!encontre du tir. /lle rsulte du dpt pralable de fonds en compte cheD le banquier. ) dfaut de pro#ision, le tireur peut tre poursui#i pour dlit d!mission de ch"que sans pro#ision. %e bnficiaire peut de son ct faire dresser un prott pour amorcer la procdure de recours contre tous les signataires du ch"que. :raiteD du ch"que en tant qu!effet de commerce ,
..& c&

'e billet 4 ordre

) la diffrence de la lettre de change, le billet ordre peut tre un acte ci#il quand il rsulte d!une transaction non commerciale. 3!est un acte de commerce, cependant, toutes les fois qu!il a un lien a#ec un autre acte de commerce mme s!il est mis par un non commer'ant. Il s!agit d!un crit par lequel une personne appele souscripteur s!engage pa-er une autre personne appele bnficiaire, ou son ordre, une somme dtermine, une date dtermine. Il doit contenir en application de l!article .5. du code de commerce F %a clause ordre, ou la dnomination du titre( %a promesse pure et simple de pa-er une somme dtermine( %!indication de l!chance( %!indication du lieu oN le paiement doit tre fait( %e nom du bnficiaire( %!indication de la date d!mission et de son lieu (

..

%e nom et la signature du souscripteur. ) dfaut d!indication d!chance fixe, le titre est pa-able #ue. %e billet ordre obit au mme rgime que la lettre de change relati#ement l!endossement, et au paiement, ainsi que le prott et les recours, le cas chant. Il doit s!agir d!un papier constatant l!engagement du souscripteur pa-er, une personne dtermine ou son ordre, au bnficiaire qu!elle dsigne, une somme dtermine, #ue ou une date dtermine. %e billet ordre runi ainsi les caractristiques de la lettre de change et du ch"que en ce sens qu!il peut tre l!un ou l!autre selon les conditions de son mission. :raiteD du billet qu!effet de commerce ,
.5& d&

ordre en tant

'es 5arra#ts

3e sont des effets de commerce crs par la pratique dans les pa-s anglo&saxons. Il s!agit en fait de billet ordre dont le paiement est garanti par une quantit de marchandises dposes dans un ou plusieurs magasins gnraux. %e dtenteur du Rarrant cumule ainsi, les garanties dues au crancier gagiste, en plus de la protection lgalement accorde au bnficiaire du billet ordre. %e Rarrant est transmissible par endossement, et produit les effets du nantissement des marchandises dposes quand il est cd seul. Il produit les effets de #ente des dites marchandises quand il est cd ensemble a#ec le rcpiss du dpt des marchandises. %e rgime des Rarrants est ensemble tabli a#ec celui du dpt en magasin gnral dans les articles 581 5B8 du code de commerce.
.8&

+u!est ce qu!un Rarrant ,

e&

'es bo#s de $aisse&

.5

%es magasins de grande surface en )mrique et en /urope ont adopt ce mo-en pour fidliser leur client"le. Ils mettent des bons la disposition de leurs clients leurs donnant droit des remises spciales, entre autres a#antages. %e bon de caisse consiste en un papier reprsentant un prt dtermin, isol et remboursable chance fixe. %e crancier qui se trou#e en possession de ce genre de facture dtient un mo-en sSr de paiement, qu!il peut utiliser pour pa-er ses propres dettes.
.B&

+u!est ce qu!un bon de caisse , a. 'e fo#ds de $ommer$e

%e fonds de commerce est l!instrument principal de tout commer'ant. Il se compose d!lments corporels ct d!autres incorporels. Dfi#itio# du fo#ds de $ommer$e& %a loi dit que le fonds de commerce est un bien meuble incorporel utilis par le commer'ant en #ue de constituer une client"le ncessaire une exploitation commerciale ou industrielle. 3ontrairement ce qu!il en tait sous l!empire de l!ancien code, la loi parle dsormais du fonds de commerce( elle le dfinit et en fixe la composition. %es textes relatifs au fonds de commerce reconnaissent la #arit des lments le composant. Ils font notamment la diffrence entre des lments corporels et d!autres incorporels Tart JK du 3.3.H. %a jurisprudence et la doctrine a#ait dj sous l!ancien code conclu que la runion des lments prcits constitue un bien incorporel, et forme une uni#ersalit. /n tant que tel, le fonds de commerce peut faire l!objet de plusieurs oprations juridiques comme la cession, la #ente, la location&

.8

grance, socit.
.<&

le

nantissement

et

l!apport

en

+u!est commerce ,

ce

qu!un

fonds

de

Elme#ts du fo#ds de $ommer$e& %es lments du fonds de commerce sont corporels et incorporels.
I&

'es lme#ts $or*orels

3e sont pratiquement les lments par la disposition desquels le commer'ant commence pour crer le fonds de commerce. Ils lui permettent de dbuter l!exercice de son acti#it, sachant que ce sont aussi des biens qu!il peut renou#eler sans cesse sans que cela n!ait d!effet sur la client"le ou sur la #aleur du fonds.

6 / 'es a+e#$eme#ts %es entreprises de ser#ices, ainsi que celles de distribution, utilisent le plus sou#ent, ct d!lments incorporels, des meubles qui leur ser#ent dans l!acti#it sans qu!on puisse les qualifier de marchandises ou de matriel et outillage. 3e sont des quipements qui facilitent l!accueil des clients, la prsentation des marchandises, et le tra#ail du personnel. 3eci s!applique normalement aux chaises, bureaux, ra-ons d!exposition, #itrines mobiles, appareil de tlphone, etc.

7 / 'e matriel et outilla+e Il s!agit des quipements sans lesquels la production des biens ou la prestation des ser#ices ne peut a#oir lieu. ) ce ni#eau la distinction se fait a#ec les installations. 3es derni"res comprennent les immeubles et les meubles dfiniti#ement fixs ou rattachs aux immeubles. 1ar exemple on qualifie d!outillage et matriel F %es #hicules d!un transporteur,

.B

le mobilier d!un htel, les machines d!un industriel, les ordinateurs du banquier etc. 8 9 'es mar$ha#dises 3e sont tous les objets destins tre #endus - compris les stocQs de mati"res premi"res destins tre tra#aills.

a. +uels sont les lments corporels du fonds de commerce , a. 'es lme#ts i#$or*orels

1armi les mo-ens utiliss par le commer'ant pour exploiter son commerce ou son industrie il - a les lments incorporels. 3e sont des #aleurs qui n!ont pas une consistance tangible quoiqu!elles puissent tre matrialises par des chiffres, des certificats, et des images. I% s!agit de la client"le, l!achalandage, le nom, l!enseigne, le droit au bail et les droits de proprit industrielle, commerciale et artistique. 6 / Clie#t le et a$hala#da+e

%a client"le et l!achalandage sont pratiquement et intellectuellement indissociables. Ils reprsentent la fois une #aleur rsultant des relations existantes entre le fonds et les personnes qui - ach"tent des marchandises ou des ser#ices qu!offre l!exploitant, et une facult que poss"de le fonds d!attirer et de retenir les acheteurs. %a client"le et l!achalandage sont matrialiss par le chiffre d!affaires dont la mo-enne reprsente une #aleur d!#aluation du fonds de commerce dite droit la client"le. /n principe, il ne peut - exister de fonds de commerce sans droit la client"le Tart JK, al 1 du 3.3.H. %e droit la client"le est protg par l!action en concurrence dlo-ale.
27- +ue sont la client"le et l!achalandage ,

.<

7 / 'e #om $ommer$ial

3!est l!appellation sous laquelle une personne exerce son acti#it commerciale. )insi il remplit une fonction oprationnelle, en constituant un mo-en et un support publicitaires l!adresse de la client"le laquelle s!en sert pour reprer les lieux de #ente et les agences ainsi que pour reconnaPtre les produits. ) cause de cette fonction commerciale du nom, celui&ci de#ient une #aleur patrimoniale mme s!il est un attribut de la personnalit juridique du commer'ant( et en tant que tel, il peut tre #endu, louer ou mis en socit.
28- +u!est ce que le nom commercial ,

8/' e#sei+#e

6ans les entreprises industrielles et de distribution, le nom commercial peut tre insuffisant pour permettre aux clients de reconnaPtre les produits du commer'ant. 6!oN le besoin l!enseigne commerciale, c!est& & dire une image ou dnomination qui permet au public d!indi#idualiser le fonds et de distinguer les produits. %!enseigne est soumise au mme rgime juridique que celui du nom commercial( elle est protge par l!action en concurrence dlo-ale lorsqu!elle est utilise par des tiers aux fins de confusion de la client"le. %orsque l!enseigne prend la forme d!une image, elle peut tre protge aussi comme cration originale en tant que dessin et mod"le.

.I

a. +u!est ce que l!enseigne commerciale ,

: / 'e droit au bail

3!est la crance du locataire contre le propritaire des lieux oN s!exerce le commerce. %a crance procure au commer'ant un droit de jouissance des lieux en question. 3e droit n!existe que si le commer'ant est locataire, s!il est propritaire ou usufruitier du local oN il exerce son commerce ou son industrie, le fonds ne comprend pas de droit au bail. /tant un droit de crance, le droit au bail est cessible. Il peut tre cd sparment, ou a#ec le fonds de commerce. /n raison de l!importance du bail commercial pour l!exploitation commerciale, le lgislateur l!a dot d!un rgime juridique particulier. 3e rgime est consacr par le dahir du .8 mai 1;BB relatif aux baux d!immeubles ou de locaux lous usage commercial, industriel ou artisanal. /n application de ce dahir, le bail du local est #alable sans condition de forme. 1ar l!effet du contrat crit ou #erbal, le locataire dtient un droit au renou#ellement qu!il lui est possible d!in#oquer, et que peu#ent le faire galement ses cessionnaires et a-ant droit. 1our ce faire, il faut toutefois, justifier d!une jouissance conscuti#e du local pendant au moins deux ans si le bail a t tabli par crit. 3ette dure est prolonge quatre annes si le bail est #erbal. le refus de renou#ellement du bail par le loueur donne lieu une indemnit d!#iction pour compenser le prjudice qui atteint le locataire du fait de la disparition du droit au bail de son fonds de commerce. )ucune indemnit n!est cependant due lorsque le loueur justifie d!un motif gra#e et lgitime l!encontre du locataire et lorsqu!il tablit que l!immeuble doit tre totalement dmoli pour cause d!insalubrit ou d!inscurit. %!article 11 du dahir prcit accorde quand mme un droit de priorit au locataire pour reprendre le bail du local apr"s sa reconstitution en cas de dmolition. 1our a#oir ce droit de priorit, le locataire doit en a#iser le bailleur au plus tard dans les trois mois qui sui#ent son dpart du local.

.J

b. +u!est ce commercial ,

que

le

droit

au

bail

;/'es droits de *ro*rit i#dustrielle< $ommer$iale< et artisti3ue&

Il s!agit de monopoles accords au commer'ant pour l!exploitation de marques, de bre#ets d!in#ention, de dessins et mod"les, ou de licences d!exploitation. 'a mar3ue %es marques sont des signes qui distinguent les produits d!un commer'ant de ceux de ses concurrents jouant ainsi le rle de l!enseigne. %a marque dpose, c!est& &dire enregistre aupr"s de l!office marocain de la proprit industrielle dans les conditions du dahir du .5 juin 1;1< relatif la protection de la proprit industrielle, est protge, par une action en contrefa'on ou en usurpation outre l!action en concurrence dlo-ale, pour une dure de #ingt annes renou#elable. 'e bre0et

.;

%e dahir prcit du .5 juin 1;1< organise aussi la protection des in#entions utilises dans le commerce ou l!industrie. %a protection lieu au mo-en de la technique du bre#et, c!est& &dire une attestation dli#re par le ministre du commerce et de l!industrie sans garantie que l!in#ention est #alable, et par le dpt l!office marocain de la proprit industrielle. 6ans ces conditions, l!in#ention est protge par une action en contrefa'on et des sanctions pnales frappant l!auteur de ce crime. :outefois, au bout de quinDe ans, l!in#ention tombe dans le domaine public et de#ient ainsi possible tre exploite par tous. 1our tre bre#ete l!in#ention doit tre industrielle, nou#elle, et in#enti#e. /lle peut tre un produit, un procd de fabrication, une application ou une combinaison de mo-ens connus. %!article .B du dahir de 1;1< prcit en exclu cependant les places et combinaisons de crdit ou de finances ainsi que les dcou#ertes contraires l!ordre public et aux bonnes mEurs ( Il en exclu galement les compositions pharmaceutiques ou rem"des. 'e dessi# et mod le %e dahir prcit du .5 juin 1;1< fait bnficier les dessins et mod"les industriels d!une protection lgale pour une priode de cinquante ans partir de leur dpt aupr"s de l!office marocain de la proprit industrielle. %e terme dessin s!applique dans ce domaine toute disposition de couleurs ou de traits reprsentant des images. 1ar contre %e mod"le se constitue partir d!assemblage de mati"res formant #olume comme celui d!une carrosserie, d!un bijou ou d!un lment de mobilier. 'a li$e#$e 6ans les acti#its sujettes autorisation administrati#e tel les dbits de boissons, les agences de #o-ages et les entreprises de transport routier, l!autorisation prend la forme d!une licence d!exploitation, qui en raison de son caract"re objectif, doit tre lie au fonds de commerce tel un des lments incorporels Tarticle JK du 3.3H. +ue sont les droits de proprit industrielle, commerciale, et artistique ,
29-

5K

B/ 'es so$its $ommer$iales )u mme titre que les chefs d!entreprise et les hommes d!affaires, les socits commerciales sont des personnes morales a-ant la qualit de commer'ants. /lles doi#ent s!inscrire au registre du commerce, possder un compte bancaire, pa-er l!impt sur leurs impts, et s!abstenir de toute concurrence dlo-ale en plus de tenir leurs comptabilits sui#ant les normes lgales. Dfi#itio# des so$its $ommer$iales& :oute socit re#tant la forme commerciale ou dfaut a-ant un objet commercial, est en principe une socit commerciale. )ucun probl"me ne se pose pour les socits commerciales par la forme la diffrence de celles qui ne le sont que par l!objet. 3!est le cas des socits en participation, des socits commerciales de fait et des socits commerciales cres de fait. %a socit commerciale en participation s!tablit par un contrat #alable sauf qu!elle n!a pas la forme commerciale. %e contrat de socit en participation est conclu dans les conditions du droit ci#il, c!est& &dire que c!est une socit ci#ile par la forme. Il ne donne pas lieu la naissance d!une personne morale, et ne donne pas lieu non plus la responsabilit solidaire et indfinie des associs quant au passif social sauf si c!est une socit gnrale. %a socit commerciale de fait est cependant celle #oulue par les associs dans une forme commerciale mais dclare nulle de fa'on absolue pour quelque cause que ce soit. %a nullit n!empche pas dans ce cas de reconnaitre l!existence de la socit a#ec sa forme dclare nulle dans la relation a#ec les tiers et mme les associs de bonne fois. 1ar contre, les associs de mau#aise foi sont tenus aux obligations d!associs en participation titre gnral. Ils sont solidairement et indfiniment rendus responsables du passif social.

51

%a socit cre de fait est par contre celle qui s!tablit sans conclusion de contrat aucun. /lle a lieu entre personne se comportant comme des associs mme si elles ne disaient pas. %!exemple t-pe en est le cas de l!entreprise dite pilote dans sa relation a#ec les entreprises qui la seconde pour excuter un mme projet dont elles se partagent les t*ches. 6ans ce cas, sauf si elles se dclarent non associes, les entreprises participantes au projet peu#ent tre traites en tant qu!associes en participation au projet. +u!est ce qu!une socit commerciale , 51& +u!est ce qu!une socit en participation , 5.& +u!est ce qu!une socit de fait , 55& +u!est ce qu!une socit cre de fait ,
5K&

'es t1*es de so$its $ommer$iales *ar la forme& %es socits commerciales par la forme sont traditionnellement reparties en deux t-pes F des socits de personnes et des socits de capitaux.

I/%o$its de *erso##es %a socit en non collectif, la socit en commandite simple ou par action sont classifies en tant que socits de personnes ( et pour cause. %eur rgime juridique accorde plus d!importance aux associs en eux mme qu! leurs apports.

6/'a so$it e# #om $olle$tif %a socit en nom collectif est commerciale par la forme. /lle est conclue, sans condition lgale de capital minimum, par des associs qui se trou#ent partir de la signature des statuts solidairement et indfiniment responsables du passif social l!gard des tiers.

5.

/ntre eux, les associs en nom ne sont tenus chacun que proportionnellement la part d!intrt qui lui re#ient dans la socit. 3es socits sont conclues intuitu personae, d!oN la ncessit de leur dissolution en cas de dpart d!un associ pour quelque cause que ce soit. %es droits des associs sont dits parts d!intrts. Ils ne sont jamais reprsents par des titres ngociables. %eur cession ncessite l!accord de tous les associs ce qui donne ncessairement lieu la conclusion d!un nou#eau contrat de socit a#ec le cessionnaire. 3e qui caractrise cependant le plus ce genre de socit, c!est son effet sur la qualit professionnelle des associs( ils de#iennent tous commer'ants du seul fait de l!entre dans la socit bien mme que l!objet de celle&ci n!est pas commercial. +u!est collectif ,
58&

qu!une

socit

en

nom

7/'a so$it e# $omma#dite sim*le 3!est la socit conclue par commandits a#ec des commanditaires. des

%es commanditaires sont des associs qui s!engagent en ne pas s!immiscer dans la gestion de la socit, et se contentent d!habiliter les associs commandits exercer tous les pou#oirs d!associs et d!en assumer toutes responsabilits. %es associs commandits sont dans la mme situation des associs en nom collectif. Ils sont dclars commer'ants du seul fait de la signature des statuts de la socit, et sont solidairement et indfiniment responsables du passif social. %es commanditaires ne de#iennent pas commer'ants par l!effet de l!appartenance la commandite, et ne sont par ailleurs responsables du passif social que dans la limite de l!apport qu!ils ont fait la socit. %a socit en commandite est dite simple lorsque les droits des commanditaires sont

55

reprsents par des parts d!intrt et non pas des actions.

+u!est ce commandite simple ,

5B&

qu!une

socit

en

8/ 'a so$it e# $omma#dite *ar a$tio#s

%orsque les droits des commanditaires dans la socit en commandite sont reprsents par des actions, on dit que la socit est une commandite par actions. ) la diffrence de la commandite simple, la socit en commandite par actions peut faire publiquement appel l!pargne et se faire inscrire en bourse. /lle demeure toutefois une socit de personne et non pas de capitaux. +u!est ce qu!une commandite par actions ,
5<&

socit

en

II/%o$its de $a*itau2 %e rgime juridique de la S)>% et de la S) accorde plus d!importance l!apport fait par les associs qu! leurs personnes. %es auteurs en ont dduit que ce sont des socits de capitaux et non pas de personnes.

6/ 'a so$it 4 res*o#sabilit limite 3!est la socit qui peut tre conclue entre cinquante personnes au plus a#ec un capital minimum de cent milles dirhams. ) la diffrence des autres t-pes de socit, seule la S)>% peut tre cre par un seul associ. %a socit unipersonnelle responsabilit limite se dit en droit marocain socit responsabilit limit d!associ unique.

58

%e ou les associs re'oi#ent en contrepartie de l!apport des parts sociales qui ne peu#ent pas tre reprsentes par des titres ngociables. /lles ne peu#ent tre cdes des tiers qu!a#ec le consentement de la majorit des associs reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales. 1ar ces conditions, la S.).>.% ne peut tre pratiquement conclue qu!entre personnes qui se connaissent et qui se font mutuellement confiance. 1ourtant, les associs ne sont responsables dans cette socit que dans la limite de l!apport qu!ils lui font. /n plus, la socit ne les cou#re point de la qualit de commer'ants.
5I&

+u!est ce qu!une S)>% ,

7/ 'a so$it a#o#1me 3!est une socit commerciale par la forme qui doit tre conclue par cinq associs au moins, sans limite du nombre maximum, mais a#ec un capital d!au moins trois cent milles dirhams, et si la socit fait publiquement appel l!pargne ce chiffre est rele# trois millions de dirhams. %a S.) peut tre conclue entre personnes qui ne se connaissent pas( les droits des associs tant reprsents par des titres ngociables dits actions. %es actionnaires peu#ent en principe librement cder leurs titres aux tiers sans besoin d!obtenir l!accord d!autres actionnaires. 3hacun d!eux n!tant en effet responsable que dans la limite de l!apport reprsent par l!action qu!il dtient. /nfin, comme dans la S.).>.%, les actionnaires ne sont pas commer'ants du seul fait de la dtention d!actions. a. +u!est ce qu!une S) , Pro$dure de traiteme#t des diffi$ults de#tre*rise&

5B

%e code de commerce distingue entre deux t-pes de procdures de traitement des difficults de l!entreprise selon que ces difficults sont pr#isionnelles ou effecti#es. Il en#isage une procdure de pr#ention pour les premi"res et une procdure de paiement collectif pour les secondes.
)&

Pro$dure de *r0e#tio#&

) titre pr#entif, la loi permet tout chef d!entreprise dont les comptes pr#isionnels font apparaitre une insuffisance qui ne peut tre dpass que par des mesures exceptionnelles de recourir au tribunal de commerce pour mettre en Eu#re la procdure de pr#ention des difficults. %e tribunal saisi peut alors dsigner un conciliateur pour aider le chef d!entreprise excuter les mesures ncessaires. Il peut ce titre lui permettre de conclure un r"glement amiable a#ec les cranciers. 5J& :raiteD de la procdure de pr#ision des difficults ,
C&

Pro$dure de *aieme#t $olle$tif&

) la diffrence du 6$3 qui ne pr#oit pas de rgime pour le paiement collectif des cranciers du dbiteur dfaillant, le code de commerce soumet le commer'ant en tat de cessation des paiements ce genre de rgime. :out homme d!affaires, chef d!entreprise indi#iduelle ou socit commerciale qui se trou#e incapable de faire face son passif exigible par son actif disponible peut tre judiciairement dclare en tat de cessation des paiements. 3!est le tribunal de commerce qui a comptence de dclarer cet tat du commer'ant dfaillant. Il lui applique par la mme occasion une procdure de redressement par un plan judiciaire, selon le cas de continuation ou de cession afin d!apurer le passif sans besoin de liquider de tous ses biens. >ien n!empche le tribunal de dcider la liquidation de tous les biens du dbiteur dans une procdure de liquidation judiciaire quand les solutions de redressement s!a#"rent impossibles.

5<

6ans toutes ces solutions judiciaires, les cranciers du commer'ant sont collecti#ement pa-s. Ils le sont sui#ant un plan d!apurement du passif dans les solutions de continuation et de cession ( et au marc le franc au prorata de leurs crances sui#ant leurs rangs, dans la procdure de liquidation judiciaire. de la procdure de paiement collectif des cranciers du commer'ant , Deu2i me *artie ! 'es $o#trats $ommer$iau2 %es contrats commerciaux au mo-en desquelles les affaires du commer'ant s!effectuent sont aussi #airs que les acti#its commerciales elles&mmes. 6!ailleurs, chaque acti#it n!est en fait qu!un ou plusieurs contrats dtermins qui s!tablissent de fa'on organise dans le cadre d!entreprise ou d!affaires. /n considration des acti#its commerciales, nous choisissons de consacrer cette deuxi"me partie du cours de droit des affaires I aux contrats conclus en dehors des acti#its de bourse de #aleur mobili"res et des relations a#ec les partenaires sociaux. 3ompte tenu de la rpartition conomique des acti#its, on peut classifier les contrats commerciaux sui#ant qu!ils se font pour l!exploitation d!acti#its du secteur primaire, secondaire, tertiaire ou quaternaire. :outefois, il nous faut commencer par exposer la notion de contrat commercial. I! "otio# de $o#trat $ommer$ial& %e contrat commercial est tout d!abord un acte de commerce qui s!effectue au mo-en d!un acte et non pas un fait juridique. /n tant qu!acte juridique au sens ci#iliste du terme, le contrat commercial est l!change de consentement entre deux parties ou plus, par lequel ces parties crent des effets juridiques propos d!un objet commercial, qui peut tre par exemple un ser#ice de crdit, d!assurance, de transport ou autre. Il obit ncessairement alors au rgime de droit commun des contrats en plus du rgime spcial relatif l!objet commercial.
5;& :raiteD

5I

/n application du rgime de droit commun, le contrat n!est #alable que s!il runi quatre conditions. Il doit - a#oir un change de consentement sain et libre, la capacit de conclure un acte juridique pour chacune des parties, un objet possible et dtermin ou dterminable et un cause licite. %e rgime spcial du contrat commercial diff"re sui#ant l!objet de ce dernier, sachant que l!objet du contrat commercial lui&mme #arie sui#ant le secteur d!acti#it, et dans le mme secteur sui#ant la catgorie d!acti#it.
8K&+u!est

ce qu!un contrat commercial ,

II ! 'es $o#trats de2*loitatio# da$ti0its du se$teur *rimaire& %e secteur primaire est celui des produits de la nature disent les conomistes. ) la diffrence de ces derniers, les juristes disent que c!est un secteur oN l!acti#it commerciale est possible ( l!article < du code de commerce #oque d!ailleurs expressment l!exemple de recherche et d!exploitation des mines et carri"res, la distribution d!eau d!lectricit et de gaD. Il s!agit en somme de l!exploitation des gisements miniers, des sources d!h-drauliques, et des nappes h-drocarbures, ainsi que l!exploitation des nergies oliennes, flu#iales ou autres pour la production et la distribution de l!lectricit. ) la diffrence des exploitations agricoles d!le#age de #olaille de btail d!aquaculture et d!apiculture, l!exploitation halieutique maritime est expressment cite en exemple des acti#its commerciales du secteur primaire. %!article I du code de commerce dclare commerciale toute acti#it se rattachant l!exploitation des na#ires, ce qui inclut par dfinition l!acti#it de pche maritime. %!exploitation de toute acti#it du secteur primaire donne lieu ncessairement, la conclusion selon le cas de contrats d!achat et de location d!immeubles et de #ente en gros de mati"res premi"res, de produits de la pche, d!animaux et de fruits et lgumes.

5J

81&+uelles

sont les acti#its commerciales du secteur primaire ,

)&

'es $o#trats immobiliers $n sait que l!immeuble est tout bien dfiniti#ement fix au sol en plus du sol lui& mme. %e contrat portant sur un immeuble est dit immobilier quand il a pour objet de crer ou de transporter un droit rel sur cet immeuble. /n application des articles J et 1BI du dahir du . juin 1;1B fixant la lgislation applicable aux immeubles immatriculs et de l!article 11J8 du code des obligations et des contrats, la liste des droits rels comprend F le droit de proprit, l!usufruit, les affectations pieuses T@aqfH, les droits d!usage et d!habitation, l!emph-tose, le droit de superficie, le droit de ser#itude, l!h-poth"que et le gage. 1our l!exploitation d!une acti#it commerciale du secteur primaire, le commer'ant peut tre amen utiliser la proprit, l!usufruit, ou l!emph-tose d!un immeuble. Il lui faut selon le cas acqurir ce droit par un contrat d!achat ou de location. a) 'es $o#trats da$3uisitio# du droit immobilier de *ro*rit ou dusufruit. $n sait que le droit de proprit donne son titulaire le pou#oir de disposition, d!utilisation et de jouissance du bien. Il peut le cder, l!exploiter directement en s!en ser#ant lui&mme ou indirectement en le mettant la disposition d!un tiers qui s!en sert mo-ennant une rente ou d!un lo-er. %e droit d!usufruit donne son titulaire les mmes pou#oirs prcdent sauf celui de disposition qui demeure rser# au propritaire dit dans ce cas nu&propritaire. %e commer'ant qui obtient une concession gou#ernementale pour effectuer une prospection et extraire le minerai, l!eau, l!h-drocarbure, ou toute autre richesse sous& terraine, peut tre amen selon le cas acqurir le droit de proprit ou d!usufruit des terres qu!il exploite. %!acquisition des droits en question s!effectue par un contrat d!achat au rgime diff"rent selon que l!immeuble objet de ce droit est immatricul ou non. 6ans l!un et l!autre cas, le contrat doit tre conclu sui#ant le rgime du contrat de #ente pr#u aux articles 8IJ BJ8 du code des

5;

obligations et des contrats. Il doit tre tabli par un acte authentique aupr"s des adouls, du notaire ou d!un officier de l!tat ci#il. 6ans ce dernier cas, le contrat est rdig par un agent d!affaires et prsent la formalit de lgalisation aupr"s de l!officier de l!tat ci#il la municipalit ou la commune rurale. %!acte lgalis doit par la suite tre enregistr aupr"s de l!administration fiscale, et s!il s!agit d!un contrat portant sur un immeuble immatricul, l!acte doit aussi tre enregistr la conser#ation fonci"re. %!enregistrement la conser#ation fonci"re s!impose tout acte portant sur un immeuble immatricul sans distinction s!il a t authentifi par un notaire, des adoul ou par un officier d!tat ci#il. 3!est #ident que faute de pou#oir immatriculer sa proprit ou son usufruit sur l!immeuble non immatricul, le commer'ant intrt d!occuper ce dernier afin de le conser#er en possession de fa'on continue. 8.&:raiteD des contrats d!acquisition du droit immobilier de proprit ou d!usufruit , b) 'e $o#trat da$3uisitio# du droit dem*h1tose %!emph-tose est un droit de jouissance sur un immeuble immatricul appartenant autrui. Il rsulte d!un contrat spcial de location d!une dure de plus de 1J ans. %a dure de la location ne doit pas dpasser ;; ans, ni se prolonger par tacite reconduction. %e locataire poss"de dans ce cas un droit rel sur l!immeuble qu!il peut donner en h-poth"que pour une dure n!excdant pas celle du contrat. ) cause de la nature relle du droit acquis sur l!immeuble, le contrat d!emph-tose obit au mme rgime que celui de #ente de l!immeuble.
85&:raiteD

du contrat d!acquisition du droit d!emph-tose ,

C&

la lo$atio# immobili re& ) ct des droits rels prcits, le commer'ant qui exploite l!acti#it du secteur primaire peut tre intress par la location

8K

d!un immeuble pour une dure indtermine ou inferieur 1J ans. %e contrat lui donne dans ce cas un droit personnel de location, sans aucun droit rel sur l!immeuble pris en location. /n application de l!article <.; du 6$3, les baux d!immeubles et de droits immobiliers doi#ent tre constats par crit chaque fois qu!ils sont faits pour plus d!une anne. ) dfaut d!acte crit, le bail est cens fait pour un temps indtermin. %a location de l!immeuble par le commer'ant donne ncessairement lieu la naissance du droit au bail commercial s!il l!utilise pour l!exploitation d!un fond de commerce.
88&:raiteD

du immobili"re ,

contrat

de

location

Co#trats de 0e#te des *roduits de la #ature& %es produits de la nature exploits dans la forme commerciale peu#ent tre #endus en dtail, faire l!objet de contrats de fourniture ou encore #endus en gros sur les bourses de marchandises. Ils peu#ent tre #endus en gros sur des marchs forains ou des marches rser#s comme c!est le cas du poisson, des fruits et des lgumes. %es produits d!apiculture, d!le#age de #olaille et de btail ainsi que d!exploitation foresti"re de mme que les crales ne peu#ent tre #endus qu!en gros ou en dtail des acheteurs occasionnel #entuellement sur des places de march forains quotidiens ou hebdomadaire. ) la limite, ils peu#ent faire l!objet de contrat de fourniture des usines, minoteries, abattoirs, restaurants, ou fours et bains traditionnels. Ils peu#ent tre #endus rmr, sous conditions suspensi#e en fa#eur d!une partie ou en seleme sui#ant le rgime tabli par les articles BJB <1J du 6$3. %es produits d!aquaculture et de pche peu#ent tre #endus en plus dans les marchs de poissons. Il s!agit de place de #ente quotidienne spcialement rser# au commerce du poisson oN les #entes sont effectues pour le compte des aquaculteurs et
3&

81

armateurs par des commissaires priseurs agrs dits mare-eurs. %es mare-eurs sont chargs sous le contrle du gestionnaire du march, de faire le tri et la prparation du poisson en plus de sa #ente. Ils peu#ent le faire la crie ou de gr gr. Sous la sur#eillance #igilante du gestionnaire du march de poisson, le mare-eur peut conser#er le poisson tant qu!il n!est pas jug dangereux pour la sant publique en application de la loi nU .J&KI relati#e la scurit sanitaire des produits alimentaires. +uand il n!est pas saisi et dtruit en application de la loi prcite, le poisson in#endu est restitu son propritaire qui peut le faire congeler ou conser#er par ses propres mo-ens. 6e la mme fa'on que le poisson, les fruits et lgumes peu#ent tre commercialiss en gros dans les marchs rser#s cela. ) la diffrence des fruits et lgumes et du poisson, les minerais et le ptrole peu#ent tre #endus en gros sur les bourses de marchandises dont on n!entend pas parler au 4aroc.
8B&:raiteD

des contrats produits de la nature ,

de

#ente

des

III ! Co#trats de2*loitatio# des a$ti0its du se$teur se$o#daire& %es conomistes enseignent que le secteur secondaire est celui des produits transforms. Il englobe les acti#its d!industrie et de b*timent lesquelles peu#ent donner lieu la conclusion de contrats immobiliers et de location immobili"re. /n plus de cela, les acti#its du secteur secondaire donnent lieu selon le cas aux contrats d!entreprise immobili"re ou industrielle, de sous&traitance industrielle et de #ente de produits enregistrs. Co#trat de#tre*rise immobili re %!entreprise immobili"re est le contrat par lequel un entrepreneur dit t*cheron, s!engage excuter un ou#rage de b*timent en fa#eur du maitre d!ou#rage. 3!est l!acte principal des acti#its de b*timent et de tra#aux publics
)&

8.

qu!il ne faut pas confondre a#ec l!acti#it de promotion immobili"re. %a promotion immobili"re est une acti#it qui consiste acqurir et prparer un immeuble l!utilisation. 3ela englobe l!quipement, la construction et mme l!tablissement du titre foncier en #ue de re#endre l!immeuble sous forme de terrain, de lots ou de b*timent. %!immeuble #endu apr"s l!ach"#ement des tra#aux de promotion obit au rgime du contrat de #ente d!immeubles immatriculs ou non selon le cas. %a #ente peut toutefois a#oir pour objet un immeuble en construction auquel cas elle constitue une #ente d!immeuble en l!tat futur d!ach"#ement rgit par les articles <1J&1 <1J&.K du 6$3. ) la diffrence de la promotion immobili"re, le b*timent et les tra#aux publics donnent lieu au contrat d!entreprise immobili"re entre le t*cheron et le propritaire de l!immeuble qui peut tre l!/tat ou une collecti#it locale. Il s!agit au regard du droit marocain du contrat dit de louage d!ou#rage qui obit au rgime pr#u par les articles I.5 IB8 et des articles IB; IJK du 6$3. 6e plus, lorsque l!entreprise de construction est conclue a#ec l!/tat ou une collecti#it locale, le contrat obit au rgime des marchs publics.
8<&:raiteD

du immobili"re ,

contrat

d!entreprise

Co#trat de#tre*rise et de sous/ traita#$e i#dustrielle %!acti#it industrielle est une #arit de l!acti#it de transformation des mati"res premi"res en produits finis ou semi&finis ou encore des produits semi&finis en produits finis. /lle se distingue de l!artisanat dans laquelle l!exploitant tra#ail personnellement a#ec les salaris pour excuter l!Eu#re de transformation. %!industriel peut s!adonner l!acti#it de transformation sans rece#oir de commande. Il coulerait ainsi ses produits en les prsentant la #ente sur le march #entuellement par l!intermdiaire de reprsentants commerciaux, de concessionnaire et d!agences de #ente. >ien ne l!empche d!excuter une opration de transformation pour obtenir un
C&

85

produit dtermin ou une quantit de produit sur commande. Il peut s!agir d!une simple #ente sur commande comme il peut s!agir d!un contrat d!entreprise industrielle. 6ans la #ente sur commande, l!industriel est sens a#oir #endu le ou les produits commands. /lle obit au rgime du contrat de #ente des biens en question. 1ar contre dans l!entreprise industrielle, l!industriel est sens a#oir lou son ou#rage l!auteur de la commande. /n qualit de maitre d!ou#rage, celui&ci exerce un droit de regard sur l!excution de l!opration de transformation, et peut exiger que les mati"res premi"res utilises soient choisies par lui& mme. /n application de l!article I5< du 6$3, l!industriel locateur d!ou#rage ne peut en confier l!excution un autre industriel, lorsqu!il rsulte de la nature de l!ou#rage ou de la con#ention des parties, que le maitre d!ou#rage a#ait intrt ce qu!il accomplPt personnellement son obligation. Il en rsulte a contrario que l!industriel peut sous&traiter le march un tiers lorsque la nature de l!ou#rage ou la con#ention des parties ne s!- opposent pas. %e contrat de louage d!ou#rage industriel peut effecti#ement tre excut par sous& traitance. 3!est le cas lorsqu!un industriel s!engage en#ers un autre industriel dit principal et sous sa direction, pour fabriquer un produit dtermin ou une quantit de produits dtermine la commande d!un maitre d!ou#rage en#ers lequel l!industriel principal s!tait engag en premier. %e sous&traitant peut se faire pa-er directement par le maPtre d!ou#rage. /t en cas de dfaillance de ce dernier par l!industriel.
8I&:raiteD

du contrat d!entreprise et de sous&traitance industrielle ,

3&

Co#trats de 0e#te de *roduits e#re+istrs& Il n!est pas que les immeubles qui sont immatriculs. 6es produits industriels le sont aussi, sachant qu!en plus, tous les produits industrialis portent chacun un numro de srie plus un code d!enregistrement aupr"s de son producteur pour rendre possible sa tra'abilit en #ue de pr#enir la contrefa'on, le contrle fiscal, de fraude etc.

88

Il n!empche qu!en dehors des immeubles, la loi ne tient pas compte de toutes les immatriculations et numrotations pour rglementer la #ente des biens. Vormis les #hicules, tous les produits peu#ent tre #endus sans besoin de faire enregistrer cette #ente aupr"s d!une administration fiscale ou d!un ser#ice d!immatriculation. 3ela ne concerne pas les produits de #aleur comme les bijoux et les tableaux qui perdent de leur #aleur s!ils sont #endus sans re'us. %a question est galement diffrente de la facturation des #entes en grande quantit. $n sait que les mo-ens de locomotion industriels de tous genres, partir des bic-clettes jusqu!aux a#ions, en passant par les motoc-clettes, les #oitures, les camions, les trains, et les na#ires sont numrots et immatriculs en plus, pour reconnaitre l!identit de leurs propritaires afin de pou#oir mettre en cause la responsabilit en cas de besoin. 1our cela, ces mo-ens de locomotion qui sont tous des produits industriels, ne peu#ent tre #alablement #endus par leurs fabricants qu!apr"s l!enregistrement de leurs matricules aupr"s des administrations publiques comptentes. %es acheteurs doi#ent apr"s cela dclarer leurs contrats aupr"s des mmes administrations pour de#enir propritaires des mmes #hicules. 8J&:raiteD des contrats de #ente de produits enregistrs , I) ! Co#trats de2*loitatio# da$ti0its du se$teur tertiaire& %es conomistes enseignent que le secteur tertiaire et celui des ser#ices. %a loi en exclu les acti#its de prestation de ser#ices gratuits qui se font par les mnages, les associations et les tablissements publics. %e code de commerce cite un certain nombre d!exemples de ser#ices pa-ants constituant acti#its commerciales. 3es acti#its donnent lieu aux contrats de transport, d!assurance, de dpt en magasins gnraux, de fourniture, de spculation de distribution, et de banque. ) la diffrence de ces contrats, ceux de courtage, de commission, d!entremise,

8B

d!agences et de bureaux d!affaires, ressemblent quelque peu au tra#ail. 1our cela nous choisissons de retarder leur tude au troisi"me cours de droit des affaires. 'e $o#trat de tra#s*ort& %!article 885 du code de commerce dit que le contrat de transport est la con#ention par laquelle le transporteur s'engage mo-ennant un prix faire lui&mme par#enir une personne ou une chose en un lieu dtermin. %e contrat en question obit comme tel au rgime gnral du contrat d!entreprise au 6$3 en plus des r"gles spciales du code de commerce et des lois spciales. 6ans ce rgime, la loi distingue entre le transport des choses et des personnes. 6ans tous les cas la #alidit du contrat de transport est acquise mme s!il n!est pas fait par crit, toutefois un titre de transport est pratiquement indispensable pour satisfaire aux exigences lgales pour le transport de choses. %!article 88I du code de commerce stipule qu!un titre de transport soit dat et sign par l'expditeur. Il doit indiquerF 1H l'adresse du destinataire et le lieu de destination a#ec la mention l'ordre ou au porteur s'il - a lieu( .H la nature, le poids, le #olume, la contenance ou le nombre des choses transporter et, s'ils sont en colis, la qualit de l'emballage, les numros et marques qui sont apposs( 5H le nom et l'adresse de l'expditeur et du transporteur( 8H le prix de transport, ou s'il a t dj acquitt, la mention de ce paiement, et les sommes dues au transporteur pour les expditions gre#es de frais anticips( BH le dlai dans lequel doit tre excut le transport( <H les autres con#entions tablies entre les parties. %orsque les choses transporter sont des mati"res prsentant de gra#es dangers, l'expditeur qui omet d'en signaler la nature rpond des dommages&intrts d'apr"s les r"gles de responsabilit dlictuelle. %e transporteur doit faire par#enir la chose transporte en bon tat l!endroit con#enu et dans le dlai con#enu. Il ne rpond cependant pas du retard s'il prou#e qu'il a t caus par le fait de
)&

8<

l'expditeur ou du destinataire ou par un cas fortuit ou de force majeure non imputable sa faute. Il ne rpond pad non plus de la perte et des a#aries des objets qui lui ont t confis, s'il prou#e que la perte ou les a#aries ont t causesF 1H par le cas fortuit ou force majeure non imputable sa faute( .H par le #ice propre des choses elles& mmes ou par leur nature( 5H par le fait ou les instructions de l'expditeur ou du destinataire. /n mati"re de transport des personnes, le transporteur doit respecter l!itinraire indiqu et faire par#enir le #o-ageur destination dans le dlai pr#u. Il ne rpond pas du retard ou du changement d!itinraire en cas de force majeur ou de fait du prince dit la loi. %!article 8JB du code de commerce prcise que le transporteur rpond des dommages qui sur#iennent la personne du #o-ageur pendant le transport. Sa responsabilit ne peut tre carte que par la preu#e d'un cas de force majeure ou de la faute de la #ictime. /n application des lois spciales, le transport de choses par les mo-ens dits lourds doit se faire dans le respect des r"gles de circulation routi"re, ri#i"re, maritime, ferro#iaire, ou arienne relati#es ces mo-ens. 6e plus, les lois relati#es au transport de certains objets doi#ent tre respectes. Il en est ainsi par exemple des r"gles relati#es au transport d!animaux, de poisson, de cada#res, de fruits et lgumes, de produit inflammables, de l!argent etc. %e transport des personnes implique aussi l!application de lois spciales quand ils ont une destination internationale. %e transporteur doit dans ce cas #eiller au respect des lois relati#es au passage des fronti"res, sans pour autant tre responsable des #o-ageurs qui d!eux& mmes ne respectent pas ces r"gles. /n mati"re de transport maritime en particulier, on obser#e au 4aroc une certaine d-namique qui pourtant reste en de' des disponibilits du march mondial. 6es bourses de transport de marchandise se d#eloppent effecti#ement notamment 3asablanca et :anger #ia le march du fret. 9aut&il sa#oir que le transport maritime et arien peut se faire au mo-en du contrat de fret ou celui de nolisement.

8I

6ans le fret, le transporteur met la disposition du client le mo-en de transport a#ec l!quipage qui le m"ne destination alors que par le nolisement seul le mo-en de transport sans l!quipage est li#r au client.
8;&:raiteD

du contrat de transport ,

B ! 'e $o#trat dassura#$e& 3!est l!acte principal de l!acti#it d!assurance, laquelle consiste pour l!assureur s!engager au pa-ement d!une prestation titre de compensation d!une perte cause par la ralisation d!un risque pour un groupe de personnes exposes chacune ce mme risque. %!assureur prend cet engagement en contre partie d!une prime pa-e par chacune de ces personnes. Il tire profit de la loi du grand nombre qui empche la ralisation du mme risque pour toutes les personnes. /n #ertu de cette loi, l!assureur utilise les primes pa-es par tous pour #erser les prestations promises ceux qui subissent les pertes. Il cour toutefois le risque d!tre oblig de pa-er des prestations gales ou mme suprieures la somme des primes qui lui ont t #erses par les assurs, d!oN le besoin pour lui&mme de se faire assur contre ce risque aupr"s d!un rassureur. %!assurance peut tre commerciale ou mutualiste, obligatoire ou facultati#e. 6ans l!assurance commerciale dite aussi prime fixe, l!assureur est une socit anon-me autorise par le ministre des fiances exploiter cette acti#it. %a socit d!assurance n!a pas besoins d!a#oir des succursales tout endroit, elle peut concder son l!exploitation de acti#it des tiers par #oie d!agence. %!assurance mutualiste dite aussi prime #ariable a lieu par #oie de cooprati#e. %es ordres professionnels et les s-ndicats de mme que les chambres de commerce, agricoles et de l!artisanat peu#ent crer des socits cooprati#es capital #ariable pour l!assurance des adhrents. %a partie des primes pa-es par les adhrents qui pourrait demeurer en rser#e est alors colloque au capital et non pas distribue titre de bnfice, ce qui son tour diminue la somme des primes dues.

8J

/n application de l!article < du code de commerce, l!assurance prime fixe est commerciale, abstraction faite de sa nature mutualiste ou non. 6ans tous les cas, le contrat d!assurance est rput d!adhsion, en ce sens que c!est l!assureur qui - impose les conditions. Il n!empche que dans certaines oprations c!est l!assur qui le fait, comme par exemple pour assurer une opration dtermine de transport d!une marchandise dsigne, de confection d!un produit dfini ou la ralisation d!une t*che prcise. %!objet du contrat est in#ariable sachant qu!il s!agit de stipuler pour autrui ou pour soit mme la prestation promise en cas de ralisation d!un risque. %!assureur promet une prestation dtermine en fa#eur de ses assurs ou de tiers par eux dsigns, en cas de ralisation d!un risque dtermin pendant une dure dtermine. %e risque peut tre la responsabilit ci#ile d!un dommage pro#oqu autrui, ou la perte d!un bien ou encore la dgradation de sa #aleur par suite un #nement ne dpendant pas de la #olont de l!assur. %es codes de circulation routi"re, et de na#igation maritime et arienne imposent aux motoc-clistes, aux automobilistes et armateurs l!assurance contre le risque de responsabilit ci#ile des accidents de circulation et de na#igation. %e code du tra#ail oblige aussi les patrons d!assurer les salaris contre les accidents du tra#ail, de mme que les r"glements relatifs l!exploitation des htels, salles de cinma, coles pri#es, cliniques pri#es et salles d!entrainement sportif, d!assurer leurs clients contre les risques auxquels ils s!- exposent. BK&:raiteD du contrat d!assurance , C ! 'e $o#trat de d*-t e# ma+asi# +#ral %e commer'ant peut a#oir besoin de conser#er ses marchandises cheD des dpositaires chargs de les garder et #entuellement les entretenir pendant des dures asseD longues. 1our ne pas immobiliser la #aleur de ces marchandises, il peut recourir au ser#ice d!un magasin gnral.

8;

Il s!agit d!un entreprise pri#e de dpt et de consignation lgalement autorise lui dli#rer un recpic de dpt a#ec un document dtachables pou#ant ser#ir constituer une garantie sur les marchandises dposes ou mme les cder. 3e document est dit Rarrant, il constitue comme tel un effet de commerce de#ant tre cr et utilis sui#ant les dispositions des articles 581 5B8 du code de commerce. $utre cela, l!acti#it de magasin gnrale doit obir en plus aux dispositions des F & 6ahir du < juillet 1;1B instituant les magasins gnraux au 4aroc et les rglementant ( & 6ahir du 1J juillet 1;.. rendant possible, sous certaines conditions, la cration d!annexes de magasins gnraux.
B1&:raiteD

du contrat de dpt en magasin gnral ,

D ! 'e $o#trat de four#iture 3!est le contrat par lequel le commer'ant s!engage pour#oir et appro#isionner de fa'on successi#e, un ou plusieurs clients par des objets ou des ser#ices. $n distingue ainsi entre la fourniture de biens, et la fourniture de ser#ices. %a fourniture de biens comme unique cause de commercialit de l!acti#it n!est guerre conce#able que pour les produits agricoles, halieutiques, forestiers, des sources d!eau minrale et des produits ramasss dans les dcharges pour tre rec-cls. 6ans ces cas, la fourniture ne se double pas d!une opration de spculation, de transformation ou d!extraction mini"re. 1ar exemple, le fournisseur de papier un tablissement uni#ersitaire exerce en mme temps une acti#it de spculation sur les produits qu!il fournit puisqu!il les ach"te en #ue de les re#endre dans le cadre de la fourniture. 1ar contre, celui qui s!engage fournir du poisson ou de la #iande rouge ou encore blanche une usine de conser#e peut ne pas tre dans la situation d!un spculateur s!il p"che lui&mme le poisson ou l"#e lui& mme le btail et la #olaille fournis. Il faut toutefois #iter de confondre le fournisseur de produits agricoles ou autres, a#ec celui qui #end ses produits un seul client. :el est le cas par exemple de l!agriculteur, du pcheur,

BK

et de l!le#eur qui #endent tous leurs produits de fa'on rguli"re un mme acheteur. Ils ne doi#ent pas tre traits comme des fournisseurs, car ils sont senss agir accessoirement des acti#its ci#iles. :outefois, lorsque la fourniture de#ient un objectif principal de leurs acti#its ci#iles ce qui est gnralement le cas lorsque celles&ci sont exploites dans la forme d!entreprises, il est difficile, #oire impossible de nier son caract"re commercial. /n mati"re de ser#ices, l!acti#it peut tre aussi commerciale pour une autre cause que la fourniture. 3!est le cas de l!agence par exemple dans la fourniture d!informations une maison de presse par une agence d!information, c!est aussi le cas de l!agence de publicit et des bureaux d!affaires. Il est cependant des acti#its oN les ser#ices fournis ne sont commerciaux que sous cette forme. 3!est le cas des bureaux de dtecti#e pri#, d!a#ocat, d!architecte, d!expert comptable, d!tablissement d!enseignement pri# et de clinique de mdecin. /n dehors de la fourniture, ces acti#its sont exerces sous le rgime de mandat ou de louage d!ou#rage dans le cadre de profession librale. :outefois, lorsque le ser#ice dans ces exemples fait l!objet d!un engagement forfaitaire pour une dure dtermine en #ue de faire face aux besoins du client, l!acti#it de#ient une fourniture de ser#ices qui comme telle constitue une exploitation commerciale. 3ela est #rai aussi pour toute acti#it de tra#ail lorsqu!elle est mise la disposition des clients par un patron dans le cadre du louage d!ou#rage. 3!est le cas par exemple des entreprises de sur#eillance, de netto-age, de traiteurs, d!quipage marin, de garde du corps, etc. /n tout tat de cause, la fourniture de produits obit en tant qu!acte principal aux conditions de #alidit du contrat de #ente successi#e d!une catgorie de biens ( alors que la fourniture de ser#ice obit aux conditions de #alidit du mandat ou du louage d!ou#rage successif d!une catgorie de ser#ices en plus, bien entendu, des rgimes spciaux relatifs au commerce du bien ou l!exercice du ser#ice en question.
B.&:raiteD

du contrat de fourniture ,

B1

E ! Co#trats de s*$ulatio# %es contrats de spculation sont les actes au mo-en desquels l!homme d!affaires cherche du profit par l!achat ou l!change en #ue de la re#ente ou du rechange ou encore la location de biens meubles. >appelons que lorsque l!opration porte sur un immeuble elle constitue plutt un acte de promotion immobili"re. %e profit recherch dans la spculation est le gain obtenu de la diffrence entre le prix d!achat et celui de #ente ou de la #aleur d!utilisation du bien chang. /n cas de location, le profit est le lo-er du bien. %!acte principal dans les acti#its de spculations mobili"res peut tre en consquence, l!achat a#ec la #ente, l!change et la location. %a spculation peut tre en mme temps une acti#it d!importation ou d!exportation. %e spculateur peut aussi utiliser exclusi#ement les produits locaux sur le march national. Il peut spculer sur des choses fongibles, liquides ou solides ou encore des #aleurs mobili"res, des animaux, des produits de l!industrie, de l!artisanat, des mines ou de l!agriculture. /n droit marocain, l!acti#it de spculation bnficie pleinement de la libert du commerce en ce sens que les commer'ants ne sont pas obligs de #endre leurs marchandises des prix fixs par les pou#oirs publics. Il n!empche qu!ils doi#ent obir une rglementation relati#e la protection de la sant publique et de l!ordre moral.
B5&:raiteD

des contrats de spculation ,

= ! 'es $o#trats de distributio# i#t+re& %a distribution intgre ne doit pas tre confondue en droit commercial marocain a#ec l!acti#it de spculation. 3!est l!action dite aussi de commercialisation qui consiste amener le produit de son lieu de production la disposition du consommateur. %a distribution peut tre faite par le producteur lui&mme ou par des intermdiaires qui agissent pour son compte, mais non pas en qualit de mandataires. /n principe la commercialit de l!acti#it des intermdiaires indpendants du

B.

producteur est un cas de spculation mentionn d!ailleurs au paragraphe premier de l!article < du code de commerce. 3e sont gnralement des grossistes ou des dtaillants qui ach"tent les marchandises produites pour les re#endre en l!tat ou apr"s transformation. 3e qui constitue la distribution proprement dite au regard du code de commerce, c!est plutt le cas oN les intermdiaires agissent pour le compte du producteur qui peut tre commer'ant ou non. Il peut effecti#ement s!agir d!un producteur d!eau potable, minrale ou d!irrigation, d!lectricit, de gaD, de primeur, de lgumineuses, de lait, de miel, ou tous autres produits agricoles. 1our commercialiser leurs marchandises, ces producteurs ont besoin d!en faire apr"s conditionnement, le transport, le tri, l!assortiment, le stocQage et la publicit. %es intermdiaires dpendant du producteur peu#ent inter#enir partir du conditionnement. Ils peu#ent tre appels appliquer des techniques industrielles pour l!emballage du produit, sa conser#ation, sa coloration, etc. %!intermdiaire peut aussi se limiter transporter les produits par des #hicules, par des fils c*bles, satellites, tu-auterie, ou des conduits. Il peut tre engag pour assurer le tri l!assortiment, la tenue des stocQs ou la publicit pour le produit. 3es inter#entions se font toutes dans le cadre de ce qu!on appelle des circuits de distribution, et sont, soit courts soit longs. %e circuit court est celui oN le nombre d!intermdiaires entre le producteur et les consommateurs se rduit un seul agent. 3!est le cas pratiquement dans la #ente directe par le producteur au dtaillant, sans inter#ention de grossistes, et le cas des fabricants qui #endent leurs produits des concessionnaires. /st galement une forme du circuit court la #ente par le producteur une centrale ou un groupement d!achats. %e circuit long est par contre celui oN deux agents au moins inter#iennent pour la mdiation entre le producteur et les consommateurs. 3!est le cas par exemple lorsque le producteur engage un grossiste qui tient les stocQe la disposition de dtaillants.

B5

%es formes principales de la distribution intgre sont celles dites exclusi#e, slecti#e et aussi la franchise. %a distribution exclusi#e se ralise par la conclusion d!un contrat de concession exclusi#e qui se caractrise par la juxtaposition de deux clauses d!exclusi#it rciproque, l!une de #ente et l!autre d!achat. %a clause d!exclusi#it de #ente est tablie au profit du concessionnaire sur une Done territoriale dtermine, elle lui conf"re le droit de commercialiser les marchandises a#ec la garantie du producteur contre tous autres concurrents dans la #ente du mme produit. %!exclusi#it d!achat est par ailleurs une clause qui s!tablit au profit du producteur ( le re#endeur s!engageant n!acheter que ses produits et par consquent ne pas commercialiser de produits concurrents. %!intermdiaire n!est pas en l!occurrence dans la situation juridique d!un spculateur car, il n!ach"te pas en ralit les produits qu!il s!engage #endre ( mieux encore, il est engag par le contrat d!exclusi#it effectuer un minimum d!appro#isionnement quotidien, appliquer les instructions du producteur en mati"re de mthodes de #ente, fournir aux clients des ser#ices apr"s #ente dfinis par le producteur, et tenir sa comptabilit sui#ant les recommandations de ce dernier. %e contrat d!exclusi#it peut tre conclu pour une dure dtermine ou pour une dure indtermine ( sa fin, le producteur n!est pas tenu de racheter les marchandises demeures en stocQ cheD le re#endeur l!in#erse du cas du rmr. %a distribution slecti#e la diffrence de la distribution exclusi#e, ne conf"re pas au concessionnaire une protection territoriale contre la concurrence des #endeurs du mme produit. /lle par#ient cependant pratiquement au mme rsultat par la slection des re#endeurs qui forment un rseau. %e producteur choisit ses intermdiaires a#ec soin, et les slectionne au #u de leur comptence professionnelle et leurs conditions d!installation. %a franchise est le contrat par lequel un intermdiaire dit franchis s!engage utiliser le sa#oir&faire a#ec la marque et l!enseigne d!un producteur dit franchiseur.

B8

%a franchise peut se cumuler a#ec une concession exclusi#e quand elle a pour objet des objets produits par le franchiseur. )u regard du droit marocain, la franchise est un contrat innomm qui doit obir comme tel aux principes gnraux des contrats et con#entions.
B8&:raiteD

des intgre ,

contrats

de

distribution

> ! Co#trats ba#$aires %es contrats bancaires sont le mo-en d!exploitation de l!acti#it bancaire, laquelle consiste collecter l!pargne des particuliers sous forme de dpts pour le redistribuer titre de prt et de placement dans les entreprises. %a banque doit tre une socit anon-me dtentrice d!une autorisation spciale du ministre des finances. /lle peut exploiter son acti#it par des succursales comme elle peut le faire au mo-en d!agences. %es contrats qu!elle peut conclure sont tr"s #aris, on peut citer en exemple l!ou#erture d!un compte, l!octroi de crdit, l!escompte, l!affacturage, le crdit de cession des crances professionnelles, le crdit&bail. a& Co#trats de $om*tes ba#$aires %a relation a#ec quelque banque que ce soit s!tablit toujours par un compte ou#ert au nom du client. %a nature du compte diff"re pratiquement sui#ant que ce client est un commer'ant ou non. %e compte bancaire du non commer'ant est le plus sou#ent un simple compte de dpt alors que celui du commer'ant est un compte courant. 6/'e $o#trat du $om*te de d*-t ! /n principe, le compte ou#ert par un non commer'ant lui sert pour effectuer des dpts d'argents ou de titres et pour domicilier un salaire, une pension et tous autres re#enus. /n application des articles BK; et B11 du code de commerce, la banque peut conclure a#ec le client un contrat de dpt de titre ou de fonds mo-ennant des agios de tenu du compte. 6ans le dpt de titre, le client remet la banque des #aleurs mobili"res sous forme

BB

d'actions ou d'obligations de socit. %a banque doit les conser#er en portefeuille gr au nom et pour le compte du dposant. 1ar contre, dans le dpt de fonds, le client remet son argent la banque. %e dpt d!argent en compte bancaire peut tre #ue ou terme, en compte sur carnet ou en compte ch"que a#ec en plus la possibilit d!une carte de guichet ou mme de crdit. %e compte ch"que donne au client le droit de rece#oir un li#ret de ch"que en souches dtachables pour disposer de son argent en totalit ou en partie, et tout moment. 6ans le compte de dpt sur carnet, le client utilise un mme carnet pour excuter les dpts et les retraits de fonds. Il peut con#enir a#ec la banque de bloquer le dpt pendant une dure dtermine mo-ennant un a#antage quelconque. %e titulaire du compte qui justifie de re#enus stables peut bnficier d!un crdit express, d!un crdit re#ol#ing ou d!un crdit immobilier. %e crdit express est un prt bancaire court terme accord dans des limites de plafond calcules en considration du re#enu priodique comme par exemple le salaire ou la pension de retraite. %e crdit immobilier se caractrise par la constitution d!une suret relle le garantissant. /lle est offerte le plus sou#ent sous forme d!h-poth"que inscrite sur un immeuble appartenant l!emprunteur. %e crdit r#ol#ing est un prt bancaire renou#elable automatiquement au moment du remboursement par le client sur une dure qui peut tre illimite.
BB&+u!est

ce qu!un compte bancaire de

dpt , 7/'e $o#trat de $om*te $oura#t %e compte courant est la technique bancaire la plus approprie pour l'entretient des relations d'affaires entre la banque et l'entreprise cliente. 3'est un acte successif de r"glement de dettes par la fusion de crances rciproques. Il s'tablit par la con#ention de deux personnes s'engageant - inscrire toutes leurs crances rciproques en #ue de leur fusion. 3ela signifie l'accomplissement d!oprations d'inscription

B<

en srie ce qui donne le caract"re courant au compte. %a fusion entre les crances rciproques inscrites engendre ncessairement leur extinction. :oute crance inscrite au compte s'teint par l'effet de l'absorption. %e compte l'absorbe et la transforme en somme #erse au compte par l'une ou l'autre partie. 3ela implique leur extinction dans la relation du client et de la banque( elles sont rputes pa-es. Il en rsulte que toute crance inscrite au compte courant disparaPt par #oie de compensation de sorte qu!il n!en demeure qu!un solde dbiteur contre une partie et crditeur en fa#eur de l!autre partie.
B<&+u!est b&

ce qu!un compte courant ,

'es $o#trats de $rdit de mobilisatio# des $ra#$es $ommer$iales& (CMCC) %es contrats de mobilisation des crances commerciales sont principalement l!escompte, l!affacturage et le crdit de cession des crances professionnelles. 6/' es$om*te %'escompte est un nom masculin de la langue fran'aise qui se traduit Ahassme en arabe et discount en anglais. %'article B.< du code de commerce dit que c!est la con#ention par laquelle l'tablissement bancaire F G s'oblige pa-er par anticipation au porteur le montant d'effet de commerce ou autre titres ngociables chance dtermine que ce porteur lui c"de charge d'en rembourser le montant dfaut de paiement par le principal oblig. %'opration comporte au profit de l'tablissement bancaire la retenue d'un intrt et la perception de commission. L Il s!agit d!une opration cambiaire de change de monnaie scripturale en monnaie fiduciaire. %!escompte donne effecti#ement lieu au change de l!effet de commerce par des pi"ces ou des billets de monnaie de la mme de#ise dont il est libell. 3!est une opration cambiaire qui peut tre effectue par toute personne - compris un non commer'ant. :outefois seuls les tablissements de crdits, banques et socits

BI

de financement, sont autoriss fa'on commerciale.

BI&+u!est

l'exploiter de

ce que l!escompte ,

7/' affa$tura+e %'affacturage est un #ocable qui a pour racine le mot facture lequel a pour origine le mot arabe G fattoura L. Il se traduit factoring en anglais et faRtara en arabe. )l faRtara ou factoring signifie la gestion bancaire des factures du client par la mobilisation ou le recou#rement. Il peut s!effectuer par #oie de mandat ou par subrogation. 3'est un produit bancaire rmunr d!une commission ser#ie par le client sous forme de pourcentage de chaque facture traite. %'article B de la loi =U 58&K5 relati#e aux tablissements de crdit dispose que l'affacturage est F G la con#ention par laquelle un tablissement de crdit s'engage recou#rer et mobiliser des crances commerciales, soit en acqurant lesdites crances, soit en se portant mandataire du crancier a#ec, dans ce dernier cas, une garantie de bonne fin. L BJ&+u!est ce que l!affacturage , 8/'e $rdit de $essio# des $ra#$es *rofessio##elles& (CCCP) %e crdit de cession des crances professionnelles donne lieu la mobilisation de la crance cde en contrepartie d'une commission retenue par la banque cessionnaire sur le montant de la crance. +uand il s!agit de crance professionnelle, la loi permet par la mme occasion de crer la garantie d'un crdit ser#i ou promis par la banque au cdant. %a cession se produit par la seule remise d'un bordereau, dat et contenant la dnomination G acte de cession de crance professionnelle L. %e bordereau doit indiquer aussi le nom ou la dnomination de l'tablissement bancaire bnficiaire, et la liste des crances cdes. /n application de l'article B.; du code de commerce, seules les crances professionnelles peu#ent tre inscrites sur le bordereau. Il doit s'agir de crances dtenues sur des tiers, par un chef d'entreprise ou un homme d'affaires ou une personne morale de

BJ

droit pri# ou de droit public, dans l'exercice de leurs acti#its professionnelles, ou encore sur des personnes morales de droit pri# ou de droit public. %e bordereau doit contenir une description dtaille de la crance de fa'on permettre son indi#idualisation.
B;&+u!est

ce que le crdit de cession de crances professionnelles ,

:/'e $rdit/bail& %e crdit bail est un #ocable de la langue fran'aise qui se dit leasing en anglais et G I&e& timane ijari L en langue arabe. 3!est un acte alatoire titre onreux qui s'tablit par un double contrat de #ente et de location. Il ne s!agit pas d!un contrat de #ente double de la mme chose entre les mmes parties. 3e n!est pas non plus un triple contrat de prt de #ente et de location. %e crdit&bail donne lieu une relation tripartite entre l'utilisateur, le bailleur et le #endeur, mais a#ec deux contrats sparables l'un de l'autre, qui sont un contrat de bail et un contrat de #ente. %'utilisateur est celui qui con#oite une chose qu'il aspire possder en location a#ant d!en de#enir propritaire. Il peut s'agir d'un bien de consommation ou du matriel et outillage d'une entreprise. %!utilisateur peut, pour ce faire, s'adresser un bailleur qui accepte de lui remettre la chose con#oite en bail a#ec la promesse de #ente de cette mme chose la fin du bail. %a fa'on dont le bailleur de#ient propritaire de la chose objet du crdit bail ne compte pas. Il peut l!a#oir fabriqu lui&mme ou l!a#oir achet spcialement pour satisfaire la demande de l!utilisateur. 3!est #ident que dans la relation a#ec le #endeur dans ce dernier cas, l'achat du bien objet du crdit bail s'tablit en considration du bail sollicit par l'utilisateur. Il comporte ncessairement une clause de stipulation pour autrui en fa#eur de ce dernier pour le faire bnficier l'endroit du propritaire des garanties et ser#ices apr"s #ente dus par le #endeur. $n pourrait alors parler dans ce cas de trois contrats qui demeurent toutefois spars chacun des autres, et qui sont deux contrats de #ente et un contrat de location.

B;

/n application de l'article 1. de la loi =U 58& K5 relati#e aux tablissements de crdit et organismes assimils, les personnes non agres en qualit d'tablissement de crdit sont interdites d'effectuer titre de profession habituelle les oprations de crdit&bail. 3ela sous&entend que les non commer'ants et les entreprises autres que les banques et les socits de financement peu#ent s'adonner occasionnellement titre isol des oprations #alables de crdit&bail. :outefois, le domaine du crdit&bail n'est pas le mme pour les uns et les autres. 1our les banques et les socits de financement, le domaine du crdit&bail s'tend tous genres de biens meubles et immeubles. ) la diffrence de cela, et en application de l'article 851 du code de commerce, le crdit bail isol ne peut a#oir pour objet que des biens meubles en nature ou, exceptionnellement, des immeubles #ocation commerciale en raison de l'usage professionnel auquel ils sont destins.
<K&

:raiteD du contrat de crdit&bail ,

)! 'es $o#trats de2*loitatio# des a$ti0its du se$teur 3uater#aire %e secteur quaternaire est celui des produits de l!informatique, plus prcisment c!est le secteur d!exploitation de l!information et de la communication lectronique par #oie d!internet. 1ar ce mo-en de communication, un monde #irtuel parall"le celui du rel existe #raiment. $n trou#e une socit mondiale d!internautes #i#ants ensemble sans fronti"res comme dans un seul #illage. ) chaque instant qui passe, d'normes quantits d'informations nou#elles sont publies sur ce rseau. /lles pro#iennent de tous les coins du monde, dans toutes les langues, et sur toutes choses ( ce qui s!adapte parfaitement au monde des affaires. 6e prime abord, le rseau est dans son ensemble un support pri#ilgi de publicit. 6!autre part, le courrier lectronique permet d!changer des informations commerciales et de conclure des contrats. %es forums de

<K

discussion permettent de mettre aux ench"res des biens ou des ser#ices. 1our cela, le #illage plantaire des internautes attire les commer'ants. 3es derniers l!exploitent dans deux formes qui sont l!e&commerce et l!e&business. %!exploitation commerciale du monde #irtuel par #oie du e&business a lieu au mo-en des =:I3 T=ou#elles :echnologies de l!Information et de la 3ommunicationH. Il s!effectue par l'intgration au sein de l'entreprise d'outils bass sur les technologies de l'information et de la communication dit progiciel. 6ans l!e&business, les changes commerciaux ne se ralisent pas seulement par #oie d!internet, mais aussi par fax, tlphone mobil, tltexte, minitel etc. Ils ne se font pas uniquement par le contact en ligne, mais aussi par le contact ph-sique a#ec le client ou le partenaire en plus du contact en ligne. %!e&business n!est pas l!apanage exclusif des entreprises #irtuelles Tappeles clicQ and mortarH fondant l'essentiel de leur acti#it sur le =et. Il est ou#ert aussi aux entreprises traditionnelles Tdites bricQ and mortarH Tbrique et cimentH. 1ar contre, l!e&commerce est une forme d'exploitation purement #irtuelle( toutes les affaires - sont traites par le contact en ligne. %'e&commerce correspond l!ensemble des changes commerciaux de biens et de ser#ices allant de la simple prise de commande jusqu! l!acte d!achat ralis par l!intermdiaire d!un rseau de tlcommunication. Il ne reprsente ainsi qu'une facette du e& business dans la mesure oN il se limite aux changes effectus en ligne par #oie d!internet l!exclusion de celles qui se font par d!autre mo-en de communication. %a relation de l!entreprise a#ec son client au monde #irtuel peut tre l!une de six F C to C, C to 3, C to O, O to C, O to 3, 3 to 3. %a relation C to C TCusiness to CusinessH correspond aux transactions inter entreprises. 3elle de C to 3 TCusiness to 3onsumersH correspond aux #entes aux consommateurs. 3elle de C to O TCusiness to )dministrationH correspond aux #entes aux administrations.

<1

3elle de O to C T)dministration to CusinessH correspond aux #entes de ser#ices et de biens par l!)dministration aux entreprises. 3elle de O to 3 T)dministration to 3onsumersH, correspond aux #entes des biens et ser#ices aux particuliers par l!administration. 3elle de 3 to 3 T3onsumer to 3onsumerH correspond des transactions entre consommateurs. %es contrats tablissant ces relations sont di#ers l!image des contrats du commerce ordinaire. 3e sont des actes qui s!tablissent de fa'on #irtuelle toutefois. 3e sont les contrats conclus pour raliser les affaires du commer'ant qui exploite sont acti#it par #oie d!internet. +u!il s!agisse d!une entreprise clicQ and mortar ou d!une acti#it briques and mortar les affaires traites a#ec les clients et les partenaires #ia le rseau internet sont des contrats de commerce lectronique qui obissent au rgime de droit commun des contrat en plus du rgime de droit commercial et des r"gles pr#ues par les lois spciales le cas chant.
<1&:raiteD

des acti#its commerciales du secteur quaternaire ,

A/=ormatio# du $o#trat le$tro#i3ue /n application des r"gles de droit commun, l!auteur professionnel de toute offre de contrat lectronique doit d!abord s!identifier sui#ant les prescriptions lgales. ) ce propos l!article <B&8. 6u 6$3 dispose F G +uiconque propose, titre professionnel, par #oie lectronique, la fourniture de biens, la prestation de ser#ices ou la cession de fonds de commerce ou l'un de leurs lments met disposition du public les conditions contractuelles applicables d'une mani"re permettant leur conser#ation et leur reproduction. Sans prjudice des conditions de #alidit pr#ues dans l'offre, son auteur reste engag par celle&ci, soit pendant la dure prcise dans ladite offre, soit, dfaut, tant qu'elle est accessible par #oie lectronique de son fait. %'offre comporte, en outre F 1 & les principales caractristiques du bien, du ser#ice propos ou du fonds de commerce concern ou l'un de ses lments (

<.

. & les conditions de #ente du bien ou du ser#ice ou celles de cession du fonds de commerce ou l'un de ses lments ( 5 & les diffrentes tapes sui#e pour conclure le contrat par #oie lectronique et notamment les modalits selon lesquelles les parties se lib"rent de leurs obligations rciproques ( 8 & les mo-ens techniques permettant au futur utilisateur, a#ant la conclusion du contrat, d'identifier les erreurs commises dans la saisie des donnes et de les corriger ( B & les langues proposes pour la conclusion du contrat ( < & les modalits d'archi#age du contrat par l'auteur de l'offre et les conditions d'acc"s au contrat archi#, si la nature ou l'objet du contrat le justifie ( I& les mo-ens de consulter, par #oie lectronique, les r"gles professionnelles et commerciales auxquelles l'auteur de l'offre entend, le cas chant, se soumettre. :oute proposition qui ne contient pas l'ensemble des nonciations indiques au prsent article ne peut tre considre comme une offre et demeure une simple publicit et n'engage pas son auteur L. %!obligation lgale de s!identifier ne p"se cependant pas sur le client mme si les contraintes concr"tes font qu!il sera quasi s-stmatiquement identifi par son adresse I1 . 1our l!acceptation de l!offre de la part du client, il lui suffit de cliquer pour signer son acte. :outefois l!article <B&B du 6$3 exige F G 1our que le contrat soit #alablement conclu, le destinataire de l'offre doit a#oir eu la possibilit de #rifier le dtail de son ordre et son prix total et de corriger d'#entuelles erreurs, et ce a#ant de confirmer ledit ordre pour exprimer son acceptation. %'auteur de l'offre doit accuser rception, sans dlai injustifi et par #oie lectronique, de l'acceptation de l'offre qui lui a t adresse. %e destinataire est irr#ocablement li l'offre d"s sa rception. %'acceptation de l'offre, sa confirmation et l'accus de rception sont rputs re'us lorsque les parties auxquelles ils sont adresss peu#ent - a#oir acc"s. <.&:raiteD de la formation du contrat lectronique ,

<5

B/ Preu0e du $o#trat du $o#trat le$tro#i3ue %e lgislateur marocain affirme l!efficacit de la preu#e lectronique dans l!article 81I&1 du 6$3 qui dispose F G %'crit sur support lectronique a la mme force probante que l'crit sur support papier. %'crit sous forme lectronique est admis en preu#e au mme titre que l'crit sur support papier, sous rser#e que puisse tre dSment identifie la personne dont il mane et qu'il soit tabli et conser# dans des conditions de nature en garantir l'intgrit L.
<5&:raiteD

de la lectronique ,

preu#e

du

contrat

C/E2$utio# du $o#trat le$tro#i3ue %!excution du contrat lectronique s!effectue l!instar de tout autre contrat par la li#raison du bien ou la fourniture du ser#ice promis par l!auteur de l!offre et le paiement de la part du client. %a li#raison ou la fourniture du bien ou du ser#ice peut se faire ph-siquement en dehors du rseau par la remise matrielle des choses ou l!accomplissement des ser#ices. /lle peut a#oir lieu #irtuellement par l!ou#erture d!acc"s la consultation d!une base de donnes, ou par le tlchargement d!une Eu#re. %e client excute pratiquement son obligation de paiement illico au moment de la conclusion du contrat. %e paiement est sens a#oir lieu l'adresse du commer'ant puisque la situation factuelle permet d'assimiler le site @eb la boutique du commer'ant, oN le consommateur se rend pour acheter. 7ne quittance doit tre remise au client au mme moment. 6ans le contexte lectronique, la quittance prend la forme d'un courrier lectronique automatiquement en#o- au moment du paiement afin de confirmer le bon droulement de la transaction. %e commerce lectronique n'implique pas ncessairement l'utilisation d'un s-st"me de paiement lectronique. Il est tout fait possible de transiger sur Internet sans exploiter les capacits du rseau pour transmettre les donnes relati#es au paiement.

<8

)insi, le paiement peut tr"s bien tre remis en main propre ou par le biais du rseau postal, en utilisant des esp"ces, le mandat postal ou le ch"que certifi. %e paiement effectu par l'un de ces mo-ens est libratoire. %e commer'ant lectronique ne pourrait donc pas refuser de le rece#oir. ) la diffrence du e&business, le paiement dans l!e&commerce s!effectue toujours au mo-en des cartes de crdit.
<8&:raiteD

de l!excution du lectronique , 9ait $ujda %e ..WK8W.K1.

contrat