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El Leviathan
EN LA TEORA DEL ESTADO DE TOMS HOBBES
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VI
El Leviaihan como magnus homo, como la persona soberana del Estado a imagen y semejanza de Dios, es destruido en el siglo XVIII desde dentro. La distincin de lo interno y lo externo fue la enfermedad que llev al Dios mortal a la muerte. Pero su obra, el Estado, le sobrevivi como poder ejecutivo, como ejrcito y polica bien organizados, con su aparato de administracin y de justicia y su burocracia til para el trabajo y perfectamente especializada. El Estado queda cada vez ms aprisionado en la imagen del mecanismo y de la mquina. Tambin el concepto del Derecho y de la Ley sigue rumbo paralelo. Y del mismo modo que el Estado del prncipe absoluto estaba ligado jurdicamente porlaley y hubo de transformarse de Estado de polica en Estado de derecho, la ley se transform tambin, convirtindose en un medio tcnico para enfrentar al Leviathan, to put a hook into the nosc of the Leviathan (1). Trocse en instrumento tcnico para sujetar a clculo el manejo del poder estatal. El rasgo peculiar de esta evolucin es la general legalizacin. El mismo Estado se transforma en un sistema positivista de la legalidad. El legislador humanus se convierte en machina legislatoria. La legitimidad de la monarqua de derecho divino ha perdido su fuerza debido a las repercusiones de la Revolucin Francesa. Queda reducida a una institucin de derecho histrico. El monarca le(1) J. Figgis, 1. c., pg. 144, sobre el concepto todava medieval del legislator humanus de Marsilio de Padua empleado en el texto, V.A. Passerin dEntrves, en su artculo Rileggendo il Defensor Pacis, Rivista Storica Italiana, IV, 1,1934.
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gtimo restaurado deja la potestas por la auctoritas. Lo que a partir del Congreso de Viena de 1815 se da en llamar el principio dinstico de la legitimidad descansa slidamente sobre la legalidad estatal de la burocracia y del ejrcito. Todo lo dems no es ms que nimbo y residuo histrico, que aprovechan en beneficio propio las fuerzas y potencias sociales realmente operantes para legitimar su poder. La legitimidad restaurada es un paraso artificial. El Estado absoluto del siglo XVIII, sujeto al cetro de un prncipe, es desplazado en los Estados del Continente Europeo por el Estado de derecho burgus del siglo XIX. Bajo el nombre de Estado de derecho se encubre un sistema de la legalidad cuyos instrumentos de trabajo son leyes escritas, pero sobre todo cdigos, fundado sobre una constitucin hecha por hombres. Que el Estado de derecho burgus no es en realidad ms que un Estado de leyes, es cosa archisabida. Lo que en los Estados del Continente Europeo se entenda por Estado de derecho en el siglo XIX no era, en el fondo, ms que un Estado legislador. La justificacin de ese tipo de Estado est en la legalidad general de todas las manifestaciones del poder estatal. Un sistema cerrado de la legalidad es el fundamento para exigir la obediencia y justifica la supresin del derecho de resistencia. La forma especfica como el derecho aparece es la ley. Justificacin especfica de la coaccin estatal, la legalidad: (2) Max Weber haba dicho una vez que en la empresa racionalizada del Estado moderno la legalidad puede equivaler a la legitimidad. Segn su pronstico, el futuro pertenece a la burocracia inteligente y especializada, porque es el soporte genuino de la empresa Estado, absolutamente tecnificado y ajustado a normas legales de una manera consecuente desde el punto de vista racional. La legalidad es el modo de funcionar positivista de la burocracia. Estado moderno y legalidad son trminos esencialmente
(2) Legalitt und Legitimitt, Mnchen (Duncker u. Humbolt), 1932, pgs. 7 y 8; v. tambin all las citas de Max Weber; sobre la observacin de Otto von Schwcinichen, V. la Disputation ber den Rechtsstaat, Hamburgo, 1935.
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correspondientes. El llamado Estado de derecho, como acertadamente observa Otto von Schweinichen, es siempre un Estado de leyes, porque la entidad histrica concreta Estado slo se asocia al derecho de manera que le transfonna en pura ley estatal. El Estado, utilizando una expresin qumica o fsica, slo reacciona ante el elemento derecho cuando se presenta en el estado de agregacin de la legalidad estatal. El problema de la legalidad no desaparece con decir que se trata de un problema simplemente formal o de una pura etiqueta jurdica. Rectamente entendida y manejada, la legalidad es, en un Estado organizado a la moderna, una realidad de primer rango, porque entidades y fuerzas reales como laburocracia y los funcional os necesitan de un modo de funcionar ajustado a leyes. La perfeccin tcnica hace de la mquina una entidad autnoma que no puede ser manejada al arbitrio de cualquiera. Las leyes que presiden su funcionamiento tienen que ser respetadas si se quiere que la mquina sea un servidor de confianza. La admirable armadura de un Estado moderno, perfeccionada y aumentada cada da ms por las inauditas invenciones tcnicas y el complicado mecanismo de mando de su orden administrativo, exige un determinado margen de racionalidad y de forma en los mandatos y un plan elaborado con profundo conocimiento de la materia. Todo eso significa la transformacin de la legitimidad en legalidad, del derecho divino, natural o precstatal en ley positiva y estatal. Mucho antes de que se real izara histricamente esta gran machina machinarum legalista y mucho antes de que se formulase la expresin del positivismo dla ley, Hobbes lleg a concebir la transformacin del derecho en simple mandato legal preceptivo, relacionada con la conversin del Estado en un mecanismo impulsado por motivaciones psicolgicas forzosas, de una manera tan consecuente y sistemtica que dio al traste, no slo con todas las nociones medievales del derecho divino de los reyes, sino tambin con todos los conceptos anteriores del Derecho y de la Constitucin entendidos en sentido substancial. Es, pues Hobbes, por ambos lados, precursor espiritual del -67-
Estado de derecho y del Estado constitucional burgus que a lo largo del siglo XIX se impone en todo el mbito del continente europeo. Precursor, en el sentido del concepto constitucional de constitucin, que concibe al Estado de derecho constitucional como un sistema de la legalidad fundado en el acuerdo de una asamblea constituyente. Y voy a aprovechar esta ocasin para enmendar un pasado descuido de que hemos sido culpables todos, tanto yo como la historia constitucional del siglo pasado, por no haber concedido la atencin debida a una importante observacin que hizo Ferdinand Tnnics el ao 1936. Tnnies llam la atencin sobre el hecho de que la fundamentacin del Estado en virtud de un contrato es en Hobbes esencialmente distinta de todas las nociones medievales del contrato, ya que las teoras medievales fundan la comunidad por medio del contrato como Estado de derecho, mientras que Hobbes, objetivamente neutral y cientfico, funda el Estado como obra humana en un contrato de todos con todos (Leviathan, captulo 18), para distinguir despus, dentro del concepto general del Estado, neutral frente a los valores, un tipo especial de Estado instituido o institucionalizado (commonvvealth by institution), al que tambin puede llamarse, en realidad, Estado de derecho constitucional. El Estado institucionalizado o constitucional es un Estado ordenado por virtud del acuerdo de unamultitud de hombres, es decir, porua asamblea nacional constituyente. Todo Estado se funda, segn Hobbes, en un contrato; y todo Estado es Estado de derecho, porque dentro del Estado no cabe ningn derecho extrao o contrario al Estado mismo; ahora bien, slo el Estado fundado por esa asamblea nacional constituyente es Estado de derecho constitucional. Cuando en lugar de una multitud de hombres, dice Tnnies, se pone una nacin (y aade que la multitud indiferente es caracterstica debido al tono abstracto de la doctrina), la llamo asamblea nacional constituyente. En esta forma, a travs de Rousseau, influye el teorema de Hobbes en los comienzos de la gran Revolucin Francesa. La nica modificacin de Rousseau consisti en no estimar definitiva ningu-68-
na Constitucin, por consiguiente, ninguna fonna de Estado, con lo cual la resurreccin peridica de la asamblea nacional es un derecho natural pcnnanente, o, dicho en otros trminos, Rousseau convierte la revolucin en institucin del Estado como producto perdurable del estado de naturaleza que siempre hay latente en el estado poltico, legalizndola por medio del derecho natural vigente siempre en dicho estado de naturaleza. Hobbes, en cambio, aspira a su absoluta negacin y supresin en el Status civilis real y perfecto. Esto es exacto. Slo quiero aadir que la neutralizacin tecnificadora que alienta en la construccin general del Estado, cuya meta.eralaneutralidad, tena yaenlatencialatecnificacinyncutralizacin del derecho en ley y de la Constitucin en ley constitucional. En el curso de la evolucin que antes hemos descrito (pgs. 44 y 45), la ley se trasmuta en instrumento de motivacin psicolgica coactiva y de funcionamiento susceptible de clculo, instrumento que puede servir a los ms varios y contrapuestos objetivos y contenidos. Por esa razn, todo sistema coactivo que funciona conforme a leyes y a clculo es, a los ojos de Hobbes, un Estado; y como quiera que slo existe derecho estatal, es tambin Estado de derecho. Esta formalizacin y neutralizacin del concepto Estado de derecho, su reduccin a un sistema de legalidad estatal funcionando en forma susceptible de clculo c indiferente a todo objetivo o contenido de verdad y de justicia, se convierte en el siglo XIX en la doctrina jurdica general imperante bajo el nombre de positivismo legal. Grande fue la perplejidad de los juristas constitucionales burgueses al ver que, all por los aos de 1917 a 1920, se ergua un aparato bolchevique del Estado que, como quiera que funcionaba conforme a nonnas susceptibles de clculo, poda rcinvindicar tambin para s el nombre de Estado de derecho (3). En el siglo XIX otra vez la mirada aguda de un filsofo judo,