1) O documento analisa a evolução histórica do consumo e tratamento legal de drogas, com ênfase na emergência do proibicionismo no século XX.
2) Critica a imposição do modelo proibicionista globalmente por sua ilegitimidade e consequências jurídicas e sociais desastrosas.
3) Busca alternativas ao proibicionismo, examinando modelos de países mais avançados para sugerir um novo paradigma regulatório para o Brasil.
Original Description:
ROGÉRIO FERNANDO TAFFARELLO.
DROGAS: FALENCIA DO PROIBICIONISMO E ALTERNATIVAS DE POLÍTICA CRIMINAL.
Dissertação de Mestrado apresentada ao Departamento de Direito Penal, Criminologia e Medicina Forense da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo.
Orientador: Prof. Titular Miguel Reale Junior.
São Paulo 2009.
O presente trabalho analisa a evolução das relações entre drogas e seres humanos e seu estatuto juridíco, com ênfase na emergência do modelo político proibicionista durante o século XX. Critica a imposição desse modelo ao mundo, por sua ilegitimidade e por sua desastrosa consequência jurídicas e sociais. Na busca de uma alternativa ao proibicionismo, examina modelos políticos e textos legislativos de paises mais avançados na matéria, a fim de sugerir um novo paradigma jurídico e político de regulação de drogas ao Brasil.
Palavras-chaves: Drogas. Direito Penal. Criminologia. Política criminal. História
Original Title
DROGAS: FALÊNCIA DO PROIBICIONISMO E ALTERNATIVAS DE POLÍTICA CRIMINAL
1) O documento analisa a evolução histórica do consumo e tratamento legal de drogas, com ênfase na emergência do proibicionismo no século XX.
2) Critica a imposição do modelo proibicionista globalmente por sua ilegitimidade e consequências jurídicas e sociais desastrosas.
3) Busca alternativas ao proibicionismo, examinando modelos de países mais avançados para sugerir um novo paradigma regulatório para o Brasil.
1) O documento analisa a evolução histórica do consumo e tratamento legal de drogas, com ênfase na emergência do proibicionismo no século XX.
2) Critica a imposição do modelo proibicionista globalmente por sua ilegitimidade e consequências jurídicas e sociais desastrosas.
3) Busca alternativas ao proibicionismo, examinando modelos de países mais avançados para sugerir um novo paradigma regulatório para o Brasil.
DISSERTAO DE MESTRADO ORIENTADOR: PROF. TITULAR MIGUEL REALE JUNIOR
UNIVERSIDADE DE SO PAULO FACULDADE DE DIREITO SO PAULO, 2009 ROGRIO FERNANDO TAFFARELLO
DROGAS: FALNCIA DO PROIBICIONISMO E ALTERNATIVAS DE POLTICA CRIMINAL
Dissertao apresentada ao Departamento de Direito Penal, Criminologia e Medicina Forense da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo para a obteno do ttulo de mestre em direito.
rea de concentrao: direito penal e criminologia. Orientador: Prof. Titular Miguel Reale Junior
SO PAULO 2009
Taffarello Rogrio Fernando Drogas : falncia do proibicionismo e alternativas de poltica criminal / Rogrio Fernando Taffarello. So Paulo : R. F. Taffarello, 2009. 153 p. ; 30 cm.
Dissertao (Mestrado) Faculdade de Direito da USP, 2009. Orientador: Prof. Titular Miguel Reale Jr. Notas de rodap Inclui bibliografia.
1. Drogas de abuso 2. Direito penal 3. Criminologia 4. Poltica criminal 5 Histria I. Ttulo.
CDU 343.575(091)(043)
Resumo
TAFFARELLO, R. F. Drogas: falncia do proibicionismo e alternativas de poltica criminal. 2009. 155p. Dissertao (mestrado em direito) Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo. O presente trabalho analisa a evoluo das relaes entre drogas e seres humanos e seu estatuto jurdico, com nfase na emergncia do modelo poltico proibicionista durante o sculo XX. Critica a imposio desse modelo ao mundo, por sua ilegitimidade mesma e por suas desastrosas conseqncias jurdicas e sociais. Na busca de uma alternativa ao proibicionismo, examina modelos polticos e textos legislativos de pases mais avanados na matria, a fim de sugerir um novo paradigma jurdico e poltico de regulao de drogas ao Brasil. Palavras-chave: Drogas. Direito Penal. Criminologia. Poltica Criminal. Histria.
Sintesi
TAFFARELLO, R. F. Sulle Drogue: fallimento del proibizionismo ed alternative di politica criminale. 2009. 155p. Dissertao (mestrado em direito) Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo. Il presente lavoro analizza levoluzione delle relazioni tralle drogue ed esseri umani ed il suo statuto legale, con enfasi sulo sviluppo del modello politico proibizionista durante il Novecento. Il lavoro critica limposizione di questo modello al mondo, per la sua illegitimit stessa e per le sue disastroese conseguenze giuridiche e sociali. In cerca di una alternativa al proibizionismo, discute modelli politici e texti legali di paesi pi avanzati nel tema, affinch proponga un nuovo paradigma giuridico e politico di controllo di drogue al Brasile. Parole chiavi: Drogue. Diritto Penale. Criminologia. Politica Criminale. Storia
LISTA DE ABREVIATURAS
DEA Drug Enforcement Administration EUA Estados Unidos da Amrica EMCDD European Monitoring Centre for Drugs and Drug Addiction FBN Federal Bureau of Narcotics OEDT Observatrio Europeu da Droga e da Toxicodependncia OMS Organizao Mundial de Sade ONU Organizao das Naes Unidas MDMA 3,4 metilenodioximetanfetamina (ecstasy) NSDD - National Security Directive on Narcotics and National Security THC - Tetrahidrocanabinol UE Unio Europia UNDOC United Nations Office on Drugs and Crime WHO World Health Organization
SUMRIO
Introduo...............................................................................................................7 1. Reflexes iniciais ...............................................................................................15 1.1. Aproximao do problema ............................................................................18 1.2 Sobre as drogas legais universais o lcool e o tabaco...................................20 1.2.1. lcool ....................................................................................................20 1.2.2 Tabaco ....................................................................................................26 1.2.3. Reflexes crticas ...................................................................................29 2. Anlise histrica do consumo, da oferta e do tratamento legal .......................32 2.1. Antecedentes: da Antiguidade modernidade ...............................................32 2.2. O capitalismo e as drogas..............................................................................36 2.3. Sculo XX: disseminao do consumo e conseqente crise social .................38 2.4. O sculo XX e o influxo do proibicionismo ..................................................44 2.4.1. Moralismo puritano e higienizao social como fundamentos de elaborao de polticas legais repressivas .........................................................45 2.4.2. Da sanidade social s ideologias da segurana........................................54 2.4.3. Anos 70: represso de drogas como assunto de segurana nacional, e posterior exportao da guerra s drogas sob a forma de intervencionismo militarista.........................................................................................................64 3. O Modelo legislativo positivo da represso a drogas .......................................80 3.1. Tutela de drogas e principiologia penal .........................................................82 3.2. Algumas consideraes de ndole criminolgica ...........................................86 4. Liberdade individual versus paternalismo legal...............................................89 5. Ineficcia manifesta da criminalizao do comrcio de drogas antes os fins a que se prope (o war on supply, o paradoxo dos lucros e o efeito hidra) ..............95 6. Tendncia alternativa emergente: o atual tratamento da matria na Europa100 6.1. Alemanha ...................................................................................................106 6.2. Espanha ......................................................................................................111 6.3. Holanda ......................................................................................................116 6.4. Itlia ...........................................................................................................123 6.5. Portugal ......................................................................................................128 6.6. Reino Unido ...............................................................................................133 6.7. Reflexes ulteriores ....................................................................................140 7. Reflexes conclusivas ......................................................................................143 Bibliografia..........................................................................................................145
7 INTRODUO Entre os mais polmicos objetos de tutela do direito penal figuram, j desde muito, as condutas relacionadas ao uso e ao comrcio de substncias psicoativas ilcitas. Considervel parcela da populao mundial consome estas substncias, regularmente ou no. Fazem-no pelas mais diversas razes, sejam elas culturais, medicinais, psicolgicas, ou mesmo para fins meramente recreativos. E a sua utilizao notada desde a Antiguidade 1 , sendo muito pouco provvel que, de l para c, o consumo de tais substncias tenha deixado de ocorrer em algum momento da histria. Diversas definies h para o que se costuma chamar de drogas. A Organizao Mundial de Sade (OMS), anos atrs, manifestou-se pela impropriedade dos termos toxicomania, hbito e entorpecente, sugerindo a utilizao de, respectivamente, dependncia e drogas que produzem dependncia 2 , o que, porm, mereceu crticas a nosso ver inexatas pelo fato de ser insuficiente para discernir entre drogas lcitas e ilcitas 3 . A farmacologia moderna, entretanto, desde meados do sculo XX recomenda o uso da terminologia psicoativos 4 , que preferiremos utilizar nestas pginas, embora sem necessariamente excluir o recurso aos demais vocbulos 5
1 Vide infra, cap. 4. Ilustrativamente, mencione-se a observao do pioneiro farmacologista alemo Ludwig Lewin, o qual, no sculo XIX, referindo-se s drogas, assinalou que com a nica exceo dos alimentos, no existe na Terra substncias que estejam to intimamente associadas com as vidas dos povos e em todos os tempos. Apud CARNEIRO, Henrique. A Odissia psiconutica: a histria de um sculo e meio de pesquisas sobre plantas e substncias psicoativas. In: LABATE, Beatriz Caiuby; GOULART, Sandra Lucia (orgs.). O Uso ritual das plantas de poder. Campinas: Mercado de Letras, 2005, p. 57. 2 A respeito, vide: GRECO FILHO, Vicente. Txicos: preveno represso, 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 04. 3 Cremos que tal se deva simplesmente ao fato de no haver como diferenci-las por sua natureza, mas apenas pelo critrio arbitrrio do tratamento legal a elas dispensado, o que, a nosso ver, eximiria a OMS de uma suposta necessidade de discernir entre umas e outras. 4 GOULART, Sandra Lucia et al. Introduo. In: LABATE, Beatriz Caiuby; GOULART, Sandra Lucia (orgs.). Op. cit., p. 30. Atualmente, a prpria Organizao Mundial de Sade consagra correspondente conceituao: substncias psicoativas so aquelas que, quando consumidas ou administradas ao organismo, afetam processos mentais como cognio ou sentimentos. Essa expresso e sua equivalente, droga psicotrpica, so os mais neutros e descritivos termos para toda a classe de substncias lcitas e ilcitas de interesse das polticas sobre drogas. Disponvel em: <http://www.who.int/substance_abuse/terminology/psychoactive_substances/en/index.html>. Acesso em 10/01/2008. 5 Evitaremos, entretanto, a utilizao do vocbulo txico, ou mesmo substncias txicas, porquanto sua designao semntica compreende somente um sentido negativo, o que vai de encontro a uma das premissas fundamentais desse trabalho: o mal que pode decorrer do uso de tais substncias, antes de ser-lhes intrnseco, depende decisivamente da maneira como so administradas. 8 drogas, frmacos , que aqui sero adotados como sinnimos com vistas a evitar repeties vocabulares inestticas e enfadonhas. Ademais, h muitas diferenas entre cada uma das substncias que tais termos visam a abranger, e ainda muito se discute a respeito de terminologias e conceitos mais adequados. De modo geral, malgrado a sua notvel heterogeneidade, podem-se dividir tais substncias em trs grandes grupos: o dos psicoanalpticos (excitantes), em que se incluem o grupo das anfetaminas e os estimulantes, como coca e cafena; o dos psicolpticos (sedativos), que compreendem os tranqilizantes, alcalides e opiceos entre estes a herona e a morfina; e o dos psicodislpticos (alteradores de conscincia), tambm conhecidos como alucingenos, em que se inserem, por exemplo, a maconha, a mescalina e o cido lisrgico (LSD) 6 . No Brasil, como em outros pases, sempre foi notvel um certo absentesmo estatal ante a clara necessidade de se elaborar uma poltica pblica prpria; invariavelmente, o Estado brasileiro deixou-se levar pelas orientaes no sentido da proibio penal absoluta advindas dos Estados Unidos da Amrica e, a partir da segunda metade do sculo XX, tambm das Organizaes das Naes Unidas. Com efeito, a mera importao de institutos jurdicos como temos visto ocorrer com grande freqncia nos ltimos anos em nosso direito material e processual jamais poder satisfazer plenamente a questo, na medida em que culturas diferentes reclamam solues diferentes para atender s suas idiossincrasias. Solues adequadas para alguns pases podem no se adequar ao nosso, valendo o mesmo tambm no sentido contrrio, da a necessidade de estudarmos aqui, com a necessria independncia, o referido tema. fato, outrossim, que o tema demanda extensas discusses cientficas, necessariamente de cunho multidisciplinar algo a que, cite-se, nem sempre o mundo jurdico se mostra acostumado. E, mesmo no campo do direito penal, faz-se imprescindvel a considerao de aspectos da histria, da criminologia, da antropologia e da sociologia para que se possa chegar a uma discusso em nveis adequados sem significar qualquer desprezo dogmtica jurdico-penal, que, todavia, remanesce inidnea para tratar da questo sem o recurso aos demais ramos
6 GRECO FILHO, Vicente. Op. cit., p. 04-08; GOULART, Sandra Lucia et al. Op. cit., p. 30; CARNEIRO, Henrique. Op. cit., p. 65. 9 que compem a cincia conjunta do direito penal 7 . Para lidar com a poltica criminal de drogas, portanto, no podem os juristas prescindir de estudos das cincias humanas e sociais, algo de que as faculdades de direito do pas permanecem bastante carecedoras 8 . E o presente trabalho, realizado no mbito de uma faculdade de direito, tenciona oferecer sua pequena contribuio nesse mister, no que toca a aspectos histrico-sociolgicos e suas relaes com a disciplina jurdico-penal 9 . O consumo de drogas, quando inadequado, constitui um mal a ser controlado, mas que, arriscamo-nos a dizer, jamais ser extinto. preciso que se consiga lidar adequadamente com a questo, e no parece ser o direito penal o melhor meio de se tutel-la juridicamente. o que levam a crer os resultados histricos do proibicionismo penal aplicado ao longo do sculo XX, seja do ponto de vista de sua (in-)eficcia preventiva, seja do ponto de vista das conseqncias sociais nefastas dele exsurgidas, ou, ainda, considerando-se a prpria carncia de legitimidade da utilizao do direito penal para o tratamento da questo. Parece-nos, de fato, que precisamente o estudo histrico das relaes entre seres humanos e drogas pode fornecer valiosos subsdios para se trabalhar com o tema, na medida em que no apenas desvela as curiosas razes do atual proibicionismo, como, acerca particularmente do consumo, permite abandonar o terreno das puras suposies, e estabelecer critrios sobre fatos verificveis 10 . Assim, resguardadas as alteraes scio-culturais entre diferentes tempos e sociedades, no apenas mostra [...] o que acontece com o consumo de tal ou qual droga quando ilegalizada, mas o que ocorre ao deixar de ser ilegal uma dentre as antes proibidas, como aconteceu com o pio na China e o lcool nos Estados Unidos 11 . Por essa razo, concede-se especial relevo a um estudo histrico do tema no presente trabalho.
7 Sobre a evoluo da noo de cincia conjunta do direito penal, vide: DIAS, Jorge de Figueiredo. Direito penal parte geral, t. I. So Paulo Coimbra: Revista dos Tribunais Coimbra Editora, 2007, p. 18-41. 8 Cabe ressaltar, entretanto, que foge ao escopo do presente trabalho cobrir detidamente cada um dos citados aspectos, cuja referncia se deve ao intento de ressaltar a necessidade de dilogo com as demais reas do conhecimento afetas ao tema. 9 Destarte, houve que se afastar do escopo do trabalho consideraes tericas sobre a legislao positiva de drogas, porquanto se analisa a criminalizao em si e sua legitimao. 10 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 28. 11 Idem, ibidem, p. 28. 10 ******* De outra parte, importa atentar-se para o fato de que o mercado ilegal das substncias psicoativas ilcitas produz, a cada ano, uma receita estimada pela ONU em cerca de US$ 400 bilhes, equivalentes aproximadamente a 8% de todo o comrcio internacional realizado no planeta 12 . Nessa medida, pode-se considerar o proibicionismo um verdadeiro servio prestado criminalidade que, devido s polticas oficiais, detm a quase exclusividade da distribuio de um produto largamente desejado no mercado, e de altssimo valor de troca. Este, artificialmente elevado pelas mesmas polticas 13 , que parecem ignorar a baixssima elasticidade da demanda nesse peculiar mercado. Revela-se admirvel, nesse mister, a facilidade com que os rgos oficiais estadunidenses, notadamente o Drug Enforcement Administration (DEA) tem persuadido os pases europeus a adotar as suas tticas falhas, e imposto-as ao terceiro mundo 14 . Inmeros so os resultados adversos obtidos pela doutrina da proibio ao longo do sculo XX, dos quais convm citar alguns:
- O relatrio World Drug Report 2007, do Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Crime (UNODC), revelou que aproximadamente 200 milhes de pessoas (4,8% da populao mundial entre 15 e 64 anos) consumiram drogas pelo menos uma vez no ano de 2006, e aproximadamente 110 milhes de pessoas (2,6% do mesmo contingente) o fizeram ao menos uma vez em cada ms do ano 15 ;
- Desses cerca de 200 milhes, aproximados 160 milhes de pessoas consumiram maconha, 25 milhes tomaram anfetaminas, 16
12 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 11. 13 Idem, ibidem, p. 14. 14 Idem, ibidem, p. 15 (grifos nossos). Trad. livre. 15 Disponvel em: <https://www.unodc.org/unodc/en/data-and-analysis/WDR-2007.html>. Acesso em: 10/10/2008. Anote-se, contudo, que, segundo a mesma fonte, o nmero de pessoas que abusaram de alguma(s) das aludidas substncias se mostra bastante inferior ao da generalidade de seus consumidores: 25 milhes, ou 0,6% daqueles entre 15 e 64 anos. 11 milhes fizeram uso de opiceos em geral, 14 milhes consumiram cocana e 11 milhes, herona 16 ;
- A despeito de se gastarem fortunas no combate ao fornecimento de drogas ilcitas, e de se comemorarem redues nas reas cultivadas em pases como Colmbia, Bolvia e Peru, a relativa reduo nos preos das substncias em seus destinos finais sugere que o incremento da produtividade superou as perdas, ampliando-se, destarte, a oferta 17 ;
- Malgrado as proibies legais, estima-se que em nada menos que 172 pases e territrios do globo ocorra o regular cultivo domstico da cannabis 18 , o qual tambm se supe haver-se expandido como resultado das investidas oficiais sobre o fornecimento da droga;
- Os Estados Unidos, pas que constitui o grande modelo e incentivador da proibio, despendem, atualmente, mais de US$ 9 bilhes anuais somente para manter encarcerados violadores de normas penais relativas a drogas 19 ;
- Apesar de o gasto norte-americano com a guerra s drogas ter se elevado de US$ 1,65 bilhes em 1982 quando se retomaria, pelas mos da administrao Reagan, o discurso e a prxis belicistas consagrados pelo ex-presidente Nixon para US$ 17,7 bilhes em 1999, neste ano, mais da metade dos adolescentes estadunidenses haviam experimentado ao menos um tipo de droga ilcita antes de completar o ensino mdio 20 ;
16 Ibidem. Acesso em 10/01/2008. 17 Ibidem. Acesso em 10/01/2008. 18 Ibidem. Acesso em 10/01/2008. 19 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit, p. 16. 20 Idem, ibidem, p. 16. 12 - O Reino Unido possui um dos mais severos regimes de restrio ao uso em seu continente; contudo, seus ndices de consumo esto entre os mais altos ali 21 ;
- O continente europeu apresenta algumas variaes nas legislaes internas aos Estados que sugerem haver pouca associao entre a prevalncia do uso ilcito de drogas e o grau de repressividade de sua poltica; os pases em geral apresentam nveis moderados de consumo, independentemente da ilicitude ou no das substncias 22 .
Destarte, resta notria a parca eficcia preventiva do tratamento penal destinado matria o qual, por outro lado, forja artificialmente um mercado paralelo de propores gigantescas, flagrantemente crimingeno, que adiante ser estudado com maior detalhamento. Isso porque, aps toda uma centria de imprio do proibicionismo legal, j se constatou que no a droga em si que leva um dependente ao crime, mas a necessidade da droga. No o fornecimento da droga que torna o usurio um criminoso, mas a ilicitude de seu fornecimento 23 , constatao igualmente a ser desenvolvida nas pginas a seguir. Nada obstante, no se pode deixar de fazer alguma referncia, aqui, a uma questo aparentemente bvia, porm muito menos suscitada do que, em tese, deveria s-lo: o que faz com que existam drogas lcitas e drogas ilcitas? No h, efetivamente, um critrio objetivo que as distinga, alm da mera previso legal reitere-se, deveras arbitrria como critrio diferenciador. O questionamento se torna ainda mais digno de admirao uma vez que se sabe serem o lcool e o tabaco extremamente prejudiciais sade humana, e potencialmente mais danosos, sob diversos aspectos, do que a quase generalidade das substncias psicoativas ilcitas 24 .
21 Idem, ibidem, p. 17. 22 Idem, ibidem, p. 17. 23 Idem, ibidem, p. 17. Trad. livre. 24 Estudo publicado em 2004 pela OMS aponta serem o lcool e o tabaco causadores de um nmero de mortes, no mundo todo, superior em trinta vezes ao nmero causado pelo conjunto de todas as substncias ilcitas. Aponta ainda serem o lcool e o tabaco dez vezes mais nocivos sade humana do que a mdia das drogas ilcitas. Neurocincia do uso e dependncia de substncias psicoativas. 13 Como se supe, h uma forte questo cultural a responder parcialmente a indagao, mormente no que se refere ao lcool, na medida em que a aceitao social de seu consumo bastante antiga, e perene. No entanto, assim como ele se v inserido h muitos sculos na cultura das sociedades europias, outras substncias tambm datam sua insero cultural em tempos remotos, em diferentes regies do globo de que so exemplos os casos da coca na regio andina e do pio em partes do sul da sia. Ento, parece que a explicao talvez possa residir no fato de que os pases Europeus, uma vez tendo sido as metrpoles que lideraram a expanso colonial, permitiram-se exportar a sua cultura e, indicie-se desde logo, prevalncia econmica tambm neste aspecto, ao passo que periferia do capitalismo coube se submeter a ela. Ora, sabe-se tratar-se de algo tambm visvel nos dias correntes, em que, enquanto testemunhamos a incessante represso a camponeses andinos cultivadores de folhas de coca, remanesce inimaginvel a possibilidade de que as grandes corporaes industriais produtoras de tabaco e de bebidas alcolicas, assim como os Estados nacionais que representam seus interesses, anuam a que tais substncias sejam lanadas ilicitude absoluta 25 . Eis apenas uma das solenes hipocrisias que so notadas ao se realizar um exame mais profundo do assunto, e mais um motivo pelo qual se nos afigura que o melhor caminho para lidar com o tema seria o de uma cautelosa regulamentao, devidamente orientada, retirando-se-lhe o contraproducente tratamento penal ora vigente. O presente trabalho, naturalmente, aborda a matria sobretudo desde o ponto de vista jurdico, e, mais especificamente, jurdico-penal, mas levando em conta, ao mesmo tempo, as tantas questes extrajurdicas cuja considerao se faz necessria para a adequada compreenso do tema. Assim sendo, cabe-nos, aqui, abordar aspectos histricos, criminolgicos, sociolgicos e da teoria econmica
Disponvel em: <http://www.who.int/substance_abuse/publications/en/Neuroscience_P.pdf>. Acesso em: 10/10/2008. 25 No nos parece, cumpre esclarecer-se, que os recentes movimentos de criao de restries legais para o consumo de tabaco em locais pblicos ou mesmo privados de acesso relativamente pblico, verificados em diversos pases da Europa, confronte-se com o quanto aqui apontado; a princpio, trata- se apenas de uma necessria resposta a presses legtimas da sociedade organizada contra o excessivo consumo de tabaco por parte da populao, a fim de se prevenir parte dos problemas de sade pblica por ele gerados. Ou seja, uma busca de se regulamentar, atravs do controle administrativo, o consumo da referida substncia. 14 pertinentes. Com isso, espera-se contribuir para o melhor esclarecimento do leitor quanto a to interessante, polmico e relevante assunto.
15 1. REFLEXES INICIAIS Drogas podem ser prejudiciais sade humana mais precisamente daqueles especficos seres humanos que as consomem 26 , especialmente se administradas de modo descuidado. Podem, por outro lado, no fazer mal algum a seus consumidores, ou mesmo fazer-lhes bem 27 : valore-se positivamente ou no o seu poder distrativo, h que se assinalar que o uso medicinal de substncias como a maconha e a morfina se mantm em nossos dias, ainda que restrito e raramente autorizado 28 , e que pesquisas cientficas voltadas investigao de possveis propriedades teraputicas em diferentes psicoativos provavelmente jamais deixaram de ocorrer em tempos modernos, e, decerto, nem sempre autorizadamente. Cumpre afirmar, ento, que o grande mal sade humana que pode ser causado pela existncia de tais substncias reside em seu consumo excessivo. Trata-se, aqui, de algo inegvel: o consumo excessivo de droga(s) tende inexoravelmente a acarretar prejuzos sade fsica e/ou psquica de quem a(s) tenha consumido; pode, outrossim, causar indesejada dependncia fsica ou psquica em seu usurio. Destarte, adotamos tal constatao como premissa primeira deste trabalho, na medida em que o consumo excessivo ou abuso de psicoativos, tambm por esse motivo 29 , h muito se tornou fator de especial preocupao institucional e social. Todavia, nem mesmo a citada premissa fundamental se basta para explicar tamanha movimentao havida em torno do tema especialmente no ltimo sculo e meio, e muito menos o alarmismo que tem caracterizado os debates pblicos respeitantes durante todo esse tempo. Ora, igualmente inegvel que o consumo
26 Embora possa parecer desnecessrio excesso de rigor, ou mesmo tautologia, a explicao se presta a afastar, desde logo, a idia de que as substncias psicoativas sejam um mal em si, quando em verdade o problema no reside em sua existncia mesma ou ainda em seu simples consumo, mas em seu eventual consumo abusivo. No mesmo sentido, vale indiciar, ora, que o consumo de drogas no parece constituir algo nocivo sade pblica, mas sim sade individual e, no obstante, essa nocividade se d apenas ocasionalmente. 27 Para os fins deste trabalho, desconsidera-se o fato de medicamentos em geral tambm serem referidos, nas mais diversas lnguas, como drogas, o que facilitaria o esclarecimento que se faz neste momento; o vocbulo drogas, aqui, designar exclusivamente substncias psicoativas cujo uso ordinrio atual no compreende terapias mdicas ortodoxas. 28 E, por vezes, s escondidas das instituies mdicas e estatais. 29 Outras das muitas razes que determinaram o crescente protagonismo oficial no controle da relao entre indivduos e substncias txicas atravs da elaborao de polticas disciplinadoras de seu consumo e comrcio havero de ser estudadas em captulo prprio. 16 excessivo de qualquer substncia, seja ela um remdio, alimento, bebida, etc., tende a ser nocivo sade humana individual, em maior ou menor medida de acordo com suas propriedades especficas 30 e com nveis subjetivos de tolerncia. A seu turno, a dependncia, seja ela fsica ou psquica, algo que requer seja tratado sob o ponto de vista mdico, assim como ocorre com inmeras outras enfermidades, e apresenta incidncia relativamente pequena tanto em relao ao nmero de consumidores de drogas quanto em relao incidncia global e letalidade de outras patologias que, no entanto, provocam menor comoo social 31 . Isso parece significar que a mera nocividade potencial sade humana contida em substncias psicoativas deva ser insuficiente para justificar tamanhas preocupaes, ainda que se lhes pressuponha, grosseiramente, eventual nocividade superior da generalidade dos alimentos e bebidas (no-alcolicas). De toda sorte, porm, ao contrrio do que costuma ocorrer no caso de alimentos e bebidas, muita vez o consumo de determinadas drogas pode constituir situao incmoda a eventuais indivduos que se vejam geograficamente prximos de quem as esteja consumindo. Isso se d particularmente no caso de substncias consumidas por meio fumvomo, visto que espalham no ar resduos decorrentes de sua combusto e da expirao do fumante, os quais, alm de poderem apresentar alguma (limitada) nocividade sade de terceiros, podem igualmente apresentar odores desagradveis. de se ver, todavia, que esse fator tampouco apto se que em algum momento, mesmo que como parte de um conjunto de fatores, chegou a ser considerado para tanto a justificar a situao de verdadeira emergncia social que persegue o tema do consumo de psicoativos em geral. E, se o fosse, tornaria ainda mais contraditria a licitude e a aceitao social do tabaco, por bvias razes.
30 Ademais da remisso a substncias de ingesto ordinria, e tratando igualmente das variaes de efeitos positivos e negativos que uma mesma substncia, qualquer que seja ela, pode conter, anota Neuman: os cientistas, desportistas e pescadores sub-aquticos sabem que o oxignio altamente concentrado em seus tanques produz alucinaes e euforia com conseqncias que podem ser fatais. O mesmo caberia dizer da aplicao no crebro de eletrodos que levam da calma absoluta ao pnico. Existe tambm a drogadio sem droga de quem se estupidifica em frente ao televisor durante horas ou faz da comida uma panacia adictiva. NEUMAN, Elas. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. e ampl. Buenos Aires: Editorial Universidad, 2005, p. 25. Trad. livre. 31 Estima-se que a diabetes, por exemplo, mate cerca de 3 milhes de pessoas anualmente em todo o mundo, nmero mais ou menos equivalente quantidade total de dependentes de drogas ou seja, todos aqueles que tecnicamente sofrem problemas de sade decorrentes do consumo de psicoativos atualmente existente. A respeito, vide: <http://www.who.int/diabetes/facts/en/index.html>. Acesso em: 10/01/2008. 17 Tampouco a prpria psicoatividade inerente s drogas parece ser bastante para que meream o tratamento que lhes vem sido dispensado: cafena, acar, lcool, tabaco e medicamentos manufaturados com propriedades psicoativas transitam livremente nos mais variados crculos sociais desde h muito, e seu consumo estimulado pelas mais diferentes fontes e de diversas maneiras e, muitas vezes, confere elevado status social ao consumidor. Ainda no o momento, aqui, de se referir aos significativos e inquestionveis males sociais desordenadamente apresentados como conseqncias diretas do consumo de psicoativos, o qual implicaria toda uma cadeia criminosa a partir da disponibilizao dessas substncias venda. Por ora, pretende-se apenas lograr uma breve e isolada reflexo quanto estigmatizao social do mero uso de entorpecentes. Deveras, mesmo que fosse possvel pressupor, de algum modo, uma perniciosidade ontolgica e insupervel sobre o consumo qualquer consumo de tais substncias, ainda assim seria de se questionar tamanho alarmismo acerca de algo que, pelo menos enquanto no implica ofensa real a terceiros, realmente parece dizer respeito esfera privada da vida de cada cidado responsvel. E, no entanto, constata-se que a prtica de se consumir drogas constitui algo verdadeiramente demonizado em nossa sociedade no parece haver adjetivao mais apropriada que esta se se pretende significar algo como espcie de materializao do mal. Demonizado o consumo de drogas, e igualmente demonizados so a prpria droga e seu consumidor, bem como o seu negociador. Tal o que se depreende da observao quotidiana do noticirio de jornais, revistas, televiso ou de singelas conversas entre pessoas que freqentem o mesmo ambiente social onde se reproduzem e multiplicam as informaes oferecidas pela comunicao social 32 . Contudo, embora devesse ser fcil explicar toda essa
32 Compreenda-se amplamente, aqui, a expresso comunicao social, visto que a referncia cabe a cada um de seus quatro desgnios, e pe-se deliberadamente com este propsito (c. social: 1 aquela que se processa entre uma fonte organizada de informao empresa, organizao governamental ou no governamental, etc., ger. por intermdio de equipes especializadas e a comunidade 2 p. met. [por metonmia] atividade profissional que se ocupa de tal funo 3 m. q. comunicao de massa [forma de comunicao dirigida a um nmero de pessoas numericamente vasto, disperso, heterogneo e annimo, e que utiliza, para atingir sua audincia, aparelhos e dispositivos de edio, reproduo, transmisso, distribuio e comercializao das mensagens] 4 m. q. comunicao humana [a que se 18 preocupao revestida de aparente consenso social, uma reflexo preliminar a respeito, como a presente, ao tencionar isolar as drogas e seu consumo de circunstncias que lhes sejam externas, no logra explic-la de maneira minimamente satisfatria. Afigura-se haver, mesmo, um importante fator ideolgico a determinar tamanha intolerncia mera existncia e ao consumo de tais substncias e s pessoas a elas ligadas de algum modo; todavia, por seu maior distanciamento da disciplina jurdica, um aprofundamento nesse particular tambm no ser escopo deste trabalho. Lembre-se que o uso de psicoativos conviveu harmonicamente com a organizao social e poltica das mais diferentes sociedades ao longo de milnios, tendo se tornado motivo de mais aguda preocupao apenas a partir do sculo XIX. Cabe indagar-se, ento, o que teria ocasionado tal mudana, e de que modo a situao presente harmoniza-se com os critrios jurdico-penais e constitucionais do nosso tempo.
1.1. Aproximao do problema Existe, porm, nesta primeira dcada do sculo XXI, e j desde muito, um outro grande problema comum a diferentes sociedades humanas e Estados nacionais: h uma guerra em curso, que reclama incessantemente o dispndio de enormes quantias dos oramentos pblicos e privados. Essa guerra, que repetidamente anuncia a morte ou a decadncia fsica e psquica de milhes de pessoas e que produz inestimveis conflitos sociais e familiares ao mesmo tempo em que tenciona cont-los, parece estar muito longe de terminar se que, nalgum dia, conhecer um fim. H que se indagar se esta guerra apresenta-se idnea para tratar do problema do uso e comrcio de psicoativos tal como se prope, ou se, em vez disso, constitui em si mesma um grande problema; seja porque ineficaz, seja porque ilegtima. De todo modo, ao menos por ora, cumpre afirmar a necessidade de se examinar o problema do tratamento jurdico dispensado s condutas associadas ao
estabelece entre seres humanos]). HOUAISS, Antnio; VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, 1 reimpr. Rio de Janeiro: Objetiva, 2004, p. 781. 19 uso e comrcio de drogas, para o que, necessariamente, observar-se-o criticamente problemas de natureza jurdica e social ocasionados pela citada guerra. A quantidade de usurios de drogas distribudos pelo mundo realmente impressiona: cerca de 200 milhes de pessoas, quase 5% da populao mundial adulta, consomem psicoativos ilcitos todos os anos. Se se inclurem nesse clculo usurios de tabaco e lcool, a estimativa passa a apontar mais de 3 bilhes de pessoas, algo prximo a nada menos que 65% da populao mundial entre 15 e 64 anos, e a 50% de toda a populao global. Cingindo-se s substncias mantidas na ilicitude, os poucos nmeros ora apresentados so suficientes para atribuir-lhes status de bens deveras relevantes, na medida em que algo desejado por um em cada vinte seres humanos adultos e cujo desejo satisfeito, inclusive, a despeito de sua expressa e quase irrestrita proibio merece que se lhe confira correspondente importncia social. Entretanto, a circunstncia de tratar-se de bens de consumo relevantes se traduz em situao- problema a partir do momento em que se deixa de analisar, isoladamente, o consumo em si, e passa-se a observar a realidade que o circunda desde a dependncia e a marginalizao social do usurio at a distribuio ilegal das drogas, o seu combate e a excluso social de qualquer pequeno trabalhador desse mercado marginal, incluindo-se ademais toda uma srie de problemas sociais colaterais. Importa esclarecer, contudo, que o fato mesmo de uma significativa parcela da populao mundial consumir algo que pode ou no fazer-lhe mal sade talvez no configurasse, em princpio, um problema no fosse o fato indubitavelmente extrnseco s substncias e ao seu consumo de esse algo ser considerado ilcito, o que converte quase toda essa relevante parcela da populao do planeta em infratores legais; no mais das vezes, como notrio, criminosos. Posto o problema, no h dvidas de que a humanidade precisa procurar constantemente as melhores maneiras de se lidar com ele no mbito do Estado Democrtico e Social de Direito, naturalmente dentro de possibilidades factveis e respeitando-se idiossincrasias regionais de ordem cultural, econmica e social. Nos dias correntes, bem se sabe, impera a poltica do chamado proibicionismo legal, o qual recorre de modo generalizado utilizao do mais poderoso 20 instrumento estatal de constrio da liberdade individual: o direito penal, com todas as suas implicaes sociais perniciosas 33 , que no caso das polticas pblicas sobre drogas parece desempenhar um papel resolutamente oposto quele a que se prope ou deveria propor-se 34 . Por uma srie de razes a serem desenvolvidas durante todo este trabalho, o dito proibicionismo nos parece equivocado.
1.2. Sobre as drogas legais universais o lcool e o tabaco Antes de cuidar da relao estabelecida entre o uso e distribuio de substncias psicoativas e o tratamento penal a tais condutas destinado, e antes mesmo de abordar os processos histricos que culminaram na hegemonia do proibicionismo, cabe tratar de algo aparentemente contraditrio com a proibio quase total de quaisquer comportamentos associados (ou associveis) interao entre seres humanos e drogas: a peculiar licitude de duas drogas particularmente relevantes e deletrias o lcool e o tabaco. Com efeito, em um mundo cujas instituies expressam tanta preocupao com a tutela da sade pblica quando se trata do uso de substncias psicoativas, cabe indagar quais haveriam sido os critrios lgicos ou farmacolgicos justificadores de sua plena e consagrada licitude.
1.2.1. lcool A Organizao Mundial de Sade estima que, em todo o mundo, cerca de 2 bilhes de pessoas consumam bebidas alcolicas com alguma regularidade, e que, dessas, aproximadamente 80 milhes padeam de alguma sorte de alcoolismo 35 .
33 J tivemos oportunidade de nos manifestar brevemente, de modo genrico, acerca da atuao do direito penal como instrumento de controle social formal e de suas conseqncias sociais negativas, ressalvando tratar-se de instrumento jurdico-poltico necessrio coexistncia humana: Breve estudo acerca da atuao das instncias de controle social formal e informal. In: Ultima ratio, ano 1, n. 1. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, esp. pp. 498-501. 34 SICA, Leonardo. Funes manifestas e latentes da poltica de war on drugs. In: REALE JR., Miguel. Drogas: aspectos penais e criminolgicos. Rio de Janeiro: Forense, 2005, pp. 15-16. 35 WORLD HEALTH ORGANIZATION. WHO Global status report on alcohol 2004. Geneva: World Health Organization, 2004, p. 01. Disponvel em: 21 Estima, ainda, que algo entre 20% e 30% das incidncias globais de cncer no esfago, cncer no fgado, cirrose heptica, convulses epilpticas, acidentes de trnsito e homicdios estejam relacionados com altos nveis de consumo de bebidas alcolicas 36 . Anualmente, cerca de 1,8 milhes de pessoas morrem em virtude de problemas decorrentes do consumo de lcool, nmero correspondente a 3,2% do total de mortes em todo o planeta 37 . Com efeito, o lcool uma substncia quase onipresente, visto que se mantm ao alcance de qualquer pessoa adulta na maioria dos pases. Afora a existncia de algumas limitadas restries para a sua comercializao, apresenta plena aceitao social e, em muitos casos, seu consumo visto como indicador de status social diferenciado. No por acaso, publicaes especializadas em bebidas alcolicas so vendidas a altos preos em estabelecimentos igualmente especializados, os quais freqentemente promovem rituais de degustao de bebidas. Como se diz, a regular ingesto de bebidas alcolicas faz parte de nossa cultura, conquanto se trate de uma droga que mata e debilita mais pessoas do que a somatria de todas as outras drogas conhecidas 38 , exceo do tabaco. Profissionais de sade pblica em geral tendem a reconhecer que o consumo de lcool afeta praticamente todos os rgos do corpo humano, tendo relaes etiolgicas identificadas com mais de sessenta enfermidades 39 . H, pelo menos, nove diferentes patologias exclusivamente causadas pelo consumo de lcool 40 , o qual incrementa possibilidades de ocorrncia de graves males como os cnceres de boca, faringe, laringe, hipofaringe (laringofaringe), esfago e fgado 41 ,
<http://www.who.int/substance_abuse/publications/global_status_report_2004_overview.pdf>. Acesso em: 10/10/2008. 36 Idem, ibidem, p. 01. Acesso em: 10/10/2008. 37 Idem, ibidem, p. 01. Acesso em: 10/10/2008. 38 NEUMAN, Elas. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. y ampl. Buenos Aires: Editorial Universidad, 2005, p. 21. 39 WORLD HEALTH ORGANIZATION. Op. cit., p. 35. Acesso em: 10/10/2008. 40 Nomeadamente: psicose alcolica, sndrome de lcool-dependncia, abuso alcolico, polineuropatia alcolica, cardiomiopatia alcolica, gastrite alcolica, cirrose heptica alcolica, excesso de lcool na corrente sangnea, toxomania de etanol e metanol. In: WORLD HEALTH ORGANIZATION. Ibidem, p. 37. Acesso em: 10/10/2008. 41 Idem, ibidem, p. 37. Acesso em: 10/01/2008. Estudos recentes sobre a eventual influncia do consumo de lcool sobre a ocorrncia de outras modalidades de cncer (v.g., estmago, pncreas, ovrios, prstata, reto e glndulas salivares) tm se revelado inconclusivos; ainda, afigura-se que o lcool pode ser tambm um significativo adicionador de risco incidncia de cncer de mama. Idem, ibidem, pp. 37-38. Acesso em: 10/10/2008. 22 hipertenso, ataques hemorrgicos, pancreatite, epilepsia, psorase, depresso e diversos males congnitos derivados de ingesto pr-natal 42 . Alm dos danos fsicos e mentais que pode causar a seus usurios, no se questiona, igualmente, a sua potencialidade causadora dos denominados danos sociais, ligados ao comportamento social do indivduo, e que compreendem problemas familiares, desordem pblica, reduo da capacidade laboral, acidentes de trabalho e de trnsito, delitos contra a pessoa e contra a vida culposos e dolosos , etc. Os danos sociais decorrentes do mau uso de bebidas alcolicas so de muito difcil quantificao estimada, mas podem, eventualmente, ser ainda mais lesivos do que as patologias supra-aludidas 43 , pelo que interferem no bem-estar humano e, destarte, so igualmente considerados pela OMS como matria de interesse da sade pblica em geral 44 . Consoante j brevemente mencionado, entre os danos colaterais decorrentes do consumo de lcool encontra-se a prtica de diferentes crimes: homicdios, leses corporais, danos ao patrimnio, crimes contra a honra, crimes sexuais, entre outros 45 , alm dos quotidianos delitos culposos resultantes de acidentes de trnsito. Acredita-se, porm, que crimes dolosos cometidos sob a influncia da ingesto de lcool tendam a refletir pensamentos e fatos previamente subjacentes ao intelecto de seus autores respectivos 46 , que se vem potencializados ou tm a sua prtica facilitada pela perda dos freios inibitrios ensejada pelo estado de embriaguez. O mesmo se tem dito, importa observar, acerca de casos de delitos cometidos por pessoas sob influncia do consumo de determinadas drogas consideradas ilcitas. Deveras, na medida do que se pode generalizar dadas as variaes existentes entre as numerosas substncias psicoativas conhecidas , so muitas as semelhanas verificveis entre drogas tratadas de maneiras to dspares. Em primeiro
42 Idem, ibidem, pp. 38-40. Acesso em 10/10/2008. 43 Idem, ibidem, p. 35. Acesso em 10/10/2008. 44 Idem, ibidem, p. 35. Acesso em 10/10/2008. 45 Anote-se, a propsito, que a tutela penal como circunstncia agravante da embriaguez preordenada (art. 61, inc. II, l do Cdigo Penal) demonstra que a incidncia massiva da prtica de delitos nessa circunstncia vem sendo constatada h muito em nossa realidade social. 46 NEUMAN, Elas. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. y ampl. Buenos Aires: Editorial Universidad, 2005, p. 21. 23 lugar, a etiologia que leva a qualquer situao de dependncia no apresenta diferenas significativas entre uma e outras substncias, supondo, ademais, maior transcendncia de fatores sociais, familiares e ligados ao psiquismo individual 47 . Ademais, os mencionados danos sociais colateralmente provocados pelo consumo excessivo de tais substncias se revelam bastante similares em ambos os casos. No obstante, os motivos alegados para o seu consumo 48 antes, naturalmente, da eventual supervenincia de crises de abstinncia ou de dependncia tambm se assemelham, assim como os conhecidos efeitos de alterao na percepo da realidade. Em todo caso, como visto, certo que os numerosos e intensos danos aos indivduos e sociedade decorrentes da massificao do consumo de lcool so facilmente determinveis e demonstrveis. Ao revs, h casos de drogas proibidas sobre cujos danos potenciais ainda no se atingiram estudos conclusivos, sendo que o conhecimento de sua possvel lesividade no ultrapassou alguma investigao emprica e discusses acadmicas 49 . Portanto, e coerentemente, de se indagar qual teria sido o critrio de proteo da sade pblica ou mesmo da sade individual que teria levado proibio absoluta e declarao de guerra contra substncias que se afiguram menos lesivas. Efetivamente, j houve, em um passado no to distante, uma experincia de proibio do lcool. Como resposta a presses de grupos sociais moralistas as quais j duravam algumas dcadas, e legitimando-se em critrios da cincia mdica 50 , os Estados Unidos promulgaram, em 1918, a 18 emenda sua carta constitucional e, um ano depois, o Volstead Act, que estabelecia a ilicitude de toda a cadeia produtiva, estocagem, distribuio, comercializao importao, exportao e consumo de bebidas alcolicas naquele pas. Os resultados do controle social total resultante da assim-chamada lei seca so to conhecidos quanto
47 Idem, ibidem, p. 22. 48 Podem-se citar muitos distrao de problemas quotidianos, fuga de situaes rotineiras, diverso, insero em determinado contexto social, atendimento a solicitao prvia de um terceiro (este, possivelmente motivado por razes como estas), experimentao individual, etc. , invariavelmente marcados por propsitos, a princpio, recreativos. Davenport-Hines resumiu tais motivos no ttulo principal atribudo sua obra: a busca do esquecimento (trad. livre). DAVENPORT-HINES, Richard. The Pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London - New York: W. W. Norton, 2002. 49 NEUMAN, Elas. Op. cit., p. 21. 50 Idem, ibidem, p. 22. 24 lamentados: da potencializao do negcio ilegal aproveitaram-se as mfias para experimentar indito crescimento, sem que a hipertrofia da burocracia estatal forjada naqueles tempos constitusse bice s atividades daquelas que se locupletavam, igualmente, do alto poder corruptor decorrente da lucratividade extraordinria do mercado ilegal. Porque ineficaz e contraproducente, a proibio do lcool viu-se abolida em 1933, com a promulgao de 21 emenda, mas as implicaes negativas de quinze anos de equvoco no seriam facilmente superadas: a vigncia da proibio criou uma cultura de desobedincia s prescries legais entre muitos habitantes do pas, e acentuou a estigmatizao e a segregao social de grupos determinados de consumidores de bebidas. No obstante, a vigncia do Volstead Act forjou um ambiente profcuo para o surgimento, crescimento e desenvolvimento de organizaes criminosas, que puderam aprimorar seus modi operandi naquele perodo 51 . A experincia estadunidense com o lcool constitui exemplo singular de legalizao de uma substncia psicoativa a que se houvera reservado a ilicitude absoluta, e parece lcito crer que a 21 emenda constitucional se revelou muito mais bem-sucedida do que ocorrera com a sua antecessora, a 18 emenda. A partir de ento, em que pesem as suas conhecidas potencialidades lesivas sade humana e convivncia social, o lcool incorporou-se definitivamente aos interesses e valores da sociedade capitalista, bem como aos padres morais da civilizao ocidental. Ao passo que poucos gastam esforos em negar as tentaes contidas no extenso rol de bebidas alcolicas disponveis no mercado, os motivos ou pretextos a que pessoas recorrem para consumi-las no parecem, absolutamente, suscitar qualquer comprometimento a valores morais fundamentais vigentes em nossas sociedades 52 . Para se supor a importncia social e econmica adquirida pelo consumo e comrcio de bebidas alcolicas, basta imaginar-se a quantidade de pessoas ocupadas com os cultivares de vinhas, cevada, agave, trigo, centeio, arroz, aveia, milho, cana-de-acar, entre outros destinados produo de bebidas, alm das que trabalham na produo dos insumos ali utilizados; os caminhoneiros
51 Costuma-se apontar os anos de 1920 nos EUA como o momento e o local onde teriam se desenvolvido as atividades do crime organizado e as prticas de lavagem de dinheiro tal como as conhecemos modernamente. 52 NEUMAN, Elas. Op. cit., p. 23. 25 ocupados do transporte das colheitas; os agrnomos, os enlogos, cervejeiros e seus anlogos; os fabricantes de mquinas e equipamentos necessrios ao processamento industrial de bebidas; os fabricantes de garrafas, latas e garrafes, e os ocupados com o prprio envasamento; os fabricantes das etiquetas das garrafas; os exportadores, importadores, distribuidores, comerciantes, garons; etc. Deveras, o atual estgio de complexidade das relaes econmicas que envolvem a matria somente refora a concluso por sua perfeita adaptao ao modus vivendi da sociedade contempornea. H, ainda, o trabalho de empresas publicitrias e de comunicao social que procura induzir publicamente o consumo do lcool, vendido como um prazer paliativo de distraes sociais manipuladas 53 . Cumpre anotar 54 , porm, que o lcool, tambm pode apresentar benefcios sade humana at um determinado grau. Estudos recentes citados pela OMS sugerem que o consumo leve ou moderado de bebidas alcolicas tende a implicar algum efeito protetivo contra males como isquemia cerebral (embora aumente riscos de ataque hemorrgico cerebral), doenas coronrias, diabetes e colelitase (clculo biliar) 55 . No parece, porm, que tais efeitos positivos do consumo de lcool repise-se, apenas recentemente consolidados tenham sido considerados, em algum momento, na opo legislativa de sua liberao, at porque o consumo moderado de muitos dos demais psicoativos tambm pode apresentar benefcios. Ainda, interessante notar que, alm do fato de influncias positivas e negativas decorrentes do consumo de bebidas alcolicas variarem de uma pessoa para outra 56 , pelo menos nos casos das diabetes e doenas coronrias o uso de lcool
53 Idem, ibidem, p. 22. Trad. livre. 54 Em um trabalho em que se pretende criticar o predomnio de fatores ideolgicos em determinadas opes de criminalizao, no convm, a fim de se ressaltar uma incoerncia como a da oposio entre o tratamento socialmente dispensado ao lcool e aquele dispensado a outras drogas, omitirem-se argumentos que possam favorecer eventual tese oposta. Sabe-se que, ao pesquisador, cabe procurar afastar-se de pr-concepes de cariz ideolgico, ao menos na medida do que lhe possvel; da a necessidade de se mencionar as propriedades potencialmente positivas de bebidas alcolicas. Todavia, logo se ver que tampouco este argumento pode favorecer alguma pretenso de coerncia no tratamento legal e social corrente acerca das substncias psicoativas, visto que o consumo moderado de outras drogas pode igualmente ser benfico ao ser humano. 55 WORLD HEALTH ORGANIZATION. Op. cit., pp. 38, 40-41. Acesso em: 10/01/2008. 56 Idem, ibidem, passim. Acesso em: 10/01/2008. 26 pode tanto fazer bem quanto fazer mal ao ser humano, dependentemente das quantidades ingeridas e freqncia da ingesto 57 . Tais variaes tambm em muito se assemelham ao que ocorre atravs do consumo de diferentes drogas mantidas na ilicitude, o que permite supor-se, desde logo, que problemas de sade individual ou mesmo de sade pblica no resultam do mero uso de substncias psicoativas mas, e fundamentalmente, de seu uso excessivo, ou abuso 58 .
1.2.2. Tabaco A imagem que ocupa todo o vdeo a de um jovem elegante e arrojado, sem dvida um vencedor na vida. O que ter ele feito para chegar ao sucesso? Como ter conquistado essa autoconfiana, esse olhar seguro e atrevido, esse ar de quem sabe onde pisa? Estudou muito, trabalhou arduamente? Submeteu-se, por anos a fio, a um penoso processo de psicoterapia, para se conhecer melhor? A [se] acreditar na voz suave e convincente do locutor, no foi nada disso. Esse jovem chegou direto ao sucesso por fumar o cigarro Tal. Nada mais fcil, est ao alcance de qualquer um: o homem que sabe o que quer fuma o cigarro Qual. Basta imit-lo. 59
A narrativa supracitada ilustra com preciso a maneira encontrada pelos capitalistas da indstria do fumo para incrementarem seus lucros mediante a universalizao das vendas de cigarros em todo o mundo ao longo do sculo XX. Durante muitas dcadas coincidentes com a ascenso e domnio da televiso como principal veculo de comunicao social de massa , os anncios publicitrios patrocinados por marcas de cigarro estiveram entre os mais vibrantes, estimulantes e, mesmo, eficazes, tendo alguns deles se tornado clssicos da propaganda. A seu turno, tambm o cinema desempenhou papel fundamental na glamorizao do cigarro, incutindo em seu pblico mensagens explcitas, indiretas ou, ainda, subliminares segundo as quais o consumo do cigarro transmitia perante terceiros uma imagem de charme, maturidade e sucesso pessoal.
57 Idem, ibidem, pp. 40-43. Acesso em: 10/01/2008. 58 Entenda-se, aqui, o contedo semntico do vocbulo abuso apenas como uso excessivo, desmesurado. Esta observao se faz necessria a fim de no se confundir, mais adiante, o sentido aqui empregado com aquele estabelecido em meados do sculo XX pelas Naes Unidas o de qualquer uso considerado ilegal , que ser objeto do captulo prximo. 59 ARATANGY, Lidia Rosemberg. Doces venenos: conversas e desconversas sobre drogas. So Paulo: Olho dgua, 1991, p. 47. 27 Segundo estimativas da OMS, porm, o tabaco responsvel por aproximadamente 5 milhes de mortes anuais em todo o mundo, o que representa cerca de 8,8% das mortes registradas todos os anos no planeta 60 . Seu consumo associado ocorrncia de distrbios nos brnquios e de diversos tipos de cncer, notadamente o de pulmo, bem como ao considervel incremento de riscos de infarto do miocrdio, e quase sempre acarretam significativos prejuzos circulao sangnea, incrementando-se, assim, os riscos de males da advindos 61 . O tabaco ocupa o quarto lugar geral na lista dos fatores responsveis pela perda de anos de vida e incapacitao fsica, seguido pelo lcool, merecedor do quinto lugar; somados, tabaco e lcool so responsveis pela perda de 8,1% dos anos de vida da populao global, ao passo que ao consumo das drogas ilcitas atribui-se 0,8% dessa perda 62 . O hbito de se mastigar folhas de tabaco, e mesmo de seu fumo, j era corrente no Novo Mundo tempos antes da chegada dos europeus. Estes cuidaram de transmiti-lo ao seu continente de origem e, mais tarde, para terras africanas e asiticas. Inicialmente interessados em experienciar as potencialidades das exticas substncias que encontravam no continente americano como ocorreu, igualmente, com o cacau, a batata, e o acar e, ademais, em buscar mercadorias cuja explotao pudesse convir ao comrcio internacional de tempos mercantilistas, os colonizadores no tardaram a perceber que as possibilidades de cultivo do tabaco nas colnias se adaptava perfeitamente lgica econmica de ento. Introduziram-se, assim, os regimes de plantations 63 em vastas reas dos territrios coloniais. E as propriedades estimulantes e limitadoras de apetite imanentes ao tabaco fez com que o seu consumo fosse sido encorajado entre trabalhadores das colnias (escravos ou no), a fim de que produzissem ao mximo e consumissem o mnimo de alimentos.
60 ORGANIZAO MUNDIAL DE SADE. Neurocincia do uso e dependncia de substncias psicoativas. Genebra: OMS, 2004. Disponvel em: <http://www.who.int/substance_abuse/publications/en/Neuroscience_P.pdf>. Acesso em: 10/10/2008. 61 ORGANIZAO MUNDIAL DE SADE. Op. cit. Acesso em 10/10/2008; ARATANGY, Lidia Rosemberg. Op. cit., pp. 62-63. 62 NEUMAN, Elas. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. y ampl. Buenos Aires: Editorial Universidad, 2005, p. 27. 63 Forma de produo agrcola baseada na monocultura de exportao, dominante em todo o continente americano entre os sculos XVI e XIX. 28 O mesmo ocorreu, simultaneamente e pelas mesmas razes, com a cafena, outra droga que, como o lcool e o tabaco, passaria a fazer parte de nossa cultura. J no sculo XX, avanos tecnolgicos possibilitariam a produo e distribuio em larga escala de cigarros industrializados, oferecidos a preos bastante acessveis. Ingressava definitivamente, destarte, o tabaco na lgica da economia capitalista industrial, e a competio empresarial passava a reclamar propagandas como as referidas no incio deste subcaptulo. Propagandas cujos destinatrios fossem, principalmente, as populaes jovens, na medida em que o vcio precoce garantiria e segue a garantir a perenizao do consumo 64 . As recentes campanhas de informao contrrias ao fumo parecem alcanar um relativo xito no esclarecimento de consumidores em determinadas regies, tendo os ndices globais de consumo de tabaco, sempre crescentes, apresentado alguma desacelerao. Todavia, importa ressaltar que, enquanto que nos pases centrais as polticas de controle sobre o consumo tm se acentuado, e com resultados positivos, a indstria do tabaco tem concentrado esforos em difundir o hbito em pases perifricos, cuja populao menos informada e mais suscetvel a sedutoras mensagens publicitrias e a ceder irrefletidamente s tentaes da sociedade de consumo em geral. O resultante crescimento dos mercados em pases subdesenvolvidos tem compensado perdas decorrentes de polticas restritivas nos Estados Unidos e Europa com sobras 65 . Estes, porm, beneficiados pelos saldos positivos em suas balanas comerciais, no parecem demonstrar reais preocupaes acerca da sade pblica global no que concerne tambm a esta droga. No obstante, a OMS estima que, em um futuro breve, podero morrer anualmente 10 milhes de fumantes somente em virtude do cncer pulmonar 66 , e equivalente nmero de pessoas de males cardacos e vasculares resultantes do fumo 67 .
64 NEUMAN, Elas. Op. cit., p. 28. O autor ainda alude ao fato de que muitas jovens sustentam o hbito de fumar cigarros como forma deliberada de evitar sensaes de fome, com o que tencionam manter-se magras (ibidem, p, 28). 65 Idem, ibidem, p. 27. 66 Idem, ibidem, p. 27. 67 BRASIL. SECRETARIA NACIONAL ANTIDROGAS (SENAD). Cartilha sobre tabaco. Braslia, 2005, p. 24. 29
1.2.3. Reflexes crticas No h, efetivamente, qualquer base cientfica a permitir que se satanize ou que se santifique este ou aquele psicoativo 68 , ou mesmo que determine a proibio absoluta de seu uso, at pelo fato de diferentes organismos receptores diferentes consumidores poderem reagir de modo diverso ao consumo de idntica quantidade de uma mesma droga 69 . de se admirar, destarte, que, em face dos eloqentes prejuzos individuais e coletivos ensejados pela amplssima disseminao do uso de lcool e tabaco em todo o planeta 70 , esta seja plenamente consentida por Estados nacionais que fomentam ou permitem toda uma militarizao da represso a outras substncias independentemente de sua eventual lesividade. Tamanha incoerncia poltica, por si s, permite que se acredite haver algo de errado com a excessiva tolerncia oficial sobre as drogas lcitas ou com a excessiva represso s drogas ilcitas. Talvez ou melhor, provavelmente sobre ambas as situaes. Diante da mencionada carncia de critrios cientficos razoveis, aparenta-se verdadeiramente arbitrria a opo poltica em favor de umas e em detrimentos de outras drogas para serem consumidas pela populao 71 , separando-as
68 NEUMAN, Elias. Op. cit., p. 26 69 Idem, ibidem, p. 26. 70 No caso do Brasil, dados recentes do Centro Brasileiro de Informao sobre Drogas Psicotrpicas (CEBRID UNIFESP) estimam que, entre a populao adulta brasileira urbana, 12,3% sejam dependentes de lcool, e 10,1% de tabaco. CARLINI, E. A. (superv.). II Levantamento domiciliar sobre o uso de drogas psicotrpicas no Brasil. So Paulo: CEBRID UNIFESP, 2006, p. 33; cabe citar, ademais, que estudo epidemiolgico realizado no pela mesma equipe e que avaliou internaes no pas por dependncia e psicoses derivadas do uso de drogas entre os anos de 1988 e 1999, constatou que 91% delas eram resultantes do consumo de lcool. GALDURZ, Jos Carlos F. et al. A Epidemiologia do consumo de substncias psicotrpicas no Brasil: o que tem sido feito? In: REALE JR., Miguel. Drogas: aspectos penais e criminolgicos. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 258-259. 71 H muito no se sustenta, pois, a antiga crena reproduzida entre ns por meio da pena de Bernardino Gonzaga. Em meados do sculo XX, assim se manifestou o ento professor da Faculdade de Direito de So Paulo: Atravs das consideraes expostas, bem se compreende sejam entorpecentes o pio ou a cocana, por exemplo. No assim, porm, o lcool, que embora justamente condenado como um dos grandes males sociais, no possui o mesmo poder aliciador dos primeiros, bastando considerar que possibilita at mesmo um consumo habitual, sem maiores conseqncias, enquanto dificilmente passar algum inclume, v. g., por algumas poucas doses de morfina. E assim tambm se excluem seguramente do conceito as pequenas toxicomanias, como as provenientes do uso de tabaco ou de produtos contendo cafena (caf, ch, mate, etc.), que igualmente se admite possam levar a certo grau de dependncia psquica e at mesmo fsica, em relao ao tabaco, mas 30 verticalmente em dois grupos antagnicos. E o . Isso porque, excluindo-se a potencial lesividade sade individual e/ou coletiva, cumpre indagarem-se quais teriam sido os critrios de ordem mdica, poltica, econmica e social que selecionaram substncias para serem declaradas ilcitas e permitiram a legitimao social de outras, notadamente o lcool e o tabaco. Nessa medida, remanesce a idia de uma supostamente consagrada insero cultural das drogas lcitas perante a civilizao humana (ocidental, naturalmente). parte a manifesta ilegitimidade da prevalncia de uma concepo eurocntrica de mundo, ocorre que mesmo a sociedade ocidental nem sempre conviveu harmonicamente com tais substncias: a intensa represso oficial norte-americana ao lcool nos tempos da lei seca foi deflagrada porque contava, cumpre mencionar-se, com o apoio de grande parte da populao local. Os casos do tabaco e da cafena a qual, diga-se, tambm gera dependncia, entre outros males 72 so ainda mais exemplares, na medida em que a sua introduo nos costumes da sociedade eurocntrica se deu de maneira artificial e relativamente recente se comparada aos antiqssimos hbitos de consumo moderado de folhas de coca na Amrica andina e de derivados da papoula no sul da sia. O lcool, o tabaco e o caf, entretanto, adaptaram-se rapidamente, no passado, lgica da economia mercantilista, e, mais tarde, igualmente apresentaram rpida adaptao lgica econmica da sociedade industrial. Serviram e servem consolidao e manuteno de monoplios estatais e poderosos oligoplios empresariais, gerando considervel acumulao de riquezas a grupos politicamente
cujos efeitos so de todo incuos ou de nocividade perfeitamente tolervel GONZAGA, Joo Bernardino. Entorpecentes: aspectos criminolgicos e jurdico-penais. So Paulo: Max Limonad, 1963, pp. 39-40. Confrontando-se tal assertiva com a realidade supra-exposta, queda-se deveras ressaltante a maneira como a seletiva ideologia proibicionista suplantou a carncia de informaes cientficas sobre as mais diversas drogas (tanto as boas quanto as ms) para afirmar verdadeiro axioma desprovido de qualquer lastro cientfico. A distino entre drogas lcitas e ilcitas mediante um suposto critrio de lesividade sade individual, que chegou a supor nfimo poder sedutor ao lcool e a pretender, como visto, que o tabaco no passasse de uma pequena toxicomania de efeitos de todo incuos ou de nocividade perfeitamente tolervel, hoje chega a se revelar ingnua, mas foi no passado abraada, inclusive, embora acrescida de uma indefinida nocividade social, por Greco Filho em sua importante obra sobre o tema, cuja primeira edio data de 1972. GRECO FILHO, Vicente. Txicos: preveno represso, 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 03. 72 Como, por exemplo, sndrome de abstinncia, tolerncia, ansiedade, dores de cabea, depresso e at psicoses. Contudo, trata-se provavelmente da droga mais bem inserida na vida social contempornea, pois pouco se reconhece a sua eventual nocividade. A respeito desta, vide o estudo Continued comsumption of caffeine can lead to tolerance, publicado no website da Faculdade de Farmcia da Universidade do Porto. Disponvel em: <http://www.ff.up.pt/toxicologia/monografias/ano0405/Cafeina/p69.htm>. Acesso em: 02/11/2008. 31 fortes dos pases centrais. A seu turno, a produo em larga escala de maconha, cocana e opiceos se manteve concentrada em regies perifricas, inexistindo, a despeito de seu poder local, a mesma concorrncia de interesses polticos e comerciais apta a forar institucionalmente uma maior aceitao no mercado internacional. possvel, portanto, que da derivem os motivos de fundo para a constatao de que o Estado-razo, na sua face Estado-empresa, recorta o acesso mente, excluindo da concorrncia empresarial alguns dispositivos alter-mentes em benefcio de outros. O princpio teolgico do bem no suficiente para ocultar das coletividades humanas que o Estado elege suas drogas para traficar as drogas do Estado. 73
Relembre-se: a variedade de substncias modificadoras do campo da conscincia extremamente extensa, no se podendo apontar, entre tantas drogas legais e ilegais, quais seriam as boas e quais seriam as ms. Isso a despeito do discurso poltico maniquesta que permanece a imperar quando se discute a matria, aqui e alhures, como se as diferenas de tratamento jurdico entre umas e outras tivesse algo de natural ou qualquer justificao plausvel o que, como se viu, definitivamente no o caso 74 . Cabe sejam analisadas, ento, as circunstncias histricas e sociais que determinaram a emergncia da proibio at hoje reinante.
73 MODESTO, Luiz Sergio. As Drogas do Estado. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: FDUSP, 2004, p. 08-09. 74 Os inmeros problemas ora referidos de sade pblica causados pelo tabaco e pelo lcool, se comparados com a menor incidncia de equivalentes atribuveis ao uso de drogas ilcitas, tampouco parecem prestar-se como argumento vlido em defesa da criminalizao destas ou, qui, daqueles. Deveras, no se pode olvidar que parcela considervel dos altos nveis de consumo dos primeiros se deva, possivelmente, maneira agressiva como foram expostos durante muitas dcadas pela publicidade nos mais importantes meios de comunicao de massa, inclusive, por vezes, contando com ajuda oficial. A anlise histrica da emergncia do proibicionismo, a ser feita no captulo subseqente, demonstrar que os principais fatores reais que levaram escolha de certas drogas para serem proibidas em detrimento de outras pouco tiveram com suas propriedades farmacolgicas em si, mas com a maneira como foram assimiladas pelos estratos sociais e grupos polticos dominantes algo que deslegitima indelevelmente os pretensos critrios cientficos da doutrina da proibio. 32 2. ANLISE HISTRICA DO CONSUMO, DA OFERTA E DE SEU TRATAMENTO LEGAL A desenvoluo histrica das condutas associadas ao uso e comrcio de substncias psicoativas por seres humanos bastante rica, e, conquanto possa carecer de melhores esclarecimentos aqui e ali, j foi estudada com proficincia por autores cujas obras se tornaram indispensveis a qualquer abordagem do tema 75 . Descabe aqui, portanto, envidarem-se esforos de ndole historiogrfica os quais, de resto, afastam-se do escopo do presente trabalho. Todavia, inegavelmente, para se lograr uma melhor compreenso das atuais polticas pertinentes convm recorrer-se a uma breve aproximao histrica, com o que se pretende apontar o artificialismo de uma estratgia poltica que, a despeito de suas conseqncias nefastas, ainda tenciona ser vista como algo natural, inevitvel e inquestionvel.
2.1. Antecedentes: da Antigidade modernidade lcito supor que, ao longo de toda a histria da humanidade, raras tenham sido as civilizaes se que as houve que no tenham apresentado experincias com o uso de alguma substncia de propriedades psicoativas. Na Antigidade, de maneira geral, a utilizao dessas substncias no era vista como algo profano, ao contrrio do que passou a ocorrer com freqncia na histria mais recente 76 . As drogas conhecidas eram ordinariamente sacralizadas, conquanto no necessariamente divinizadas no eram, em via de regra, diretamente associadas a uma divindade ou ente similar; eram, sim, tidas como foras da natureza
75 Vide, especialmente: ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, passim; do mesmo autor, ora mais sucintamente: Historia elemental de las drogas. Barcelona: Anagrama, 2003, passim. Limitando-se temporalmente abordagem do tema desde os primrdios da Era Moderna at os tempos atuais: DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, passim; ainda, contendo abordagem mais limitada, conforme esclarecido pelo prprio ttulo, McALLISTER, William B. Drug diplomacy in the twentieth century. New York: Routledge, 2000, passim. 76 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 14. 33 detentoras de propriedades mgicas, e j se lhes creditava algum poder medicinal 77 . Comeou-se, em determinados locais e culturas, a catalogar espcies vegetais de acordo com suas caractersticas ento conhecidas ou acreditadas, e a utiliz-las para fins curativos, ainda que a cura de um mal remanescesse sendo vista muito mais como algo de natureza metafsica, e que dentre os meios para a sua consecuo remanescessem sobretudo aqueles considerados sagrados: penitncia, orao, peregrinao, talisms, e mesmo a taumaturgia 78 . No conseguiu, at os dias correntes, a historiografia determinar com segurana a poca em que primeiro se experimentou o que hoje convencionalmente conhecido como droga. Sabe-se que, j por volta de 3.100 a C., na Mesopotmia, um ideograma sumrio a primeira linguagem escrita que se conhece aludiu papoula como a planta do prazer 79 ; outrossim, um papiro egpcio datado de 1552 a. C., destinado aos mdicos de ento, tratava do uso de pio em cerca de setecentas diferentes misturas 80 . Comerciantes rabes introduziram o pio na Prsia, China, ndia, Espanha e norte da frica 81 . Referncias literrias droga tambm houve na Antigidade, de que exemplo a prpria Odissia de Homero: em passagem do Livro IV, Helena oferece a seu marido Menelau e a Telmaco uma mistura de vinho com outra droga provavelmente pio que teria o poder de eliminar-lhes toda mgoa, lamento e ansiedade 82 . Anote-se ademais que os deuses anlogos Dionsio e Baco, respectivamente partes da mitologia grega e romana, no eram associados somente
77 Idem, ibidem, pp. 13-14. Argumenta-se que o momento pioneiro da medicina terica haja ocorrido logo aps a primeira fase da civilizao grega, em que ainda se atribuam s doenas causas sobrenaturais algo bem ilustrado nas duas obras fundamentais de Homero, Odissia e Ilada, que apontavam as patologias humanas como intervenes superiores havidas por caprichos das divindades. A medicina primitiva, ento, teria resultado da paulatina superao de tal crena e da conseqente percepo de que a origem de tais males poderia ser terrena, possibilitando-se acreditar- se em profilaxias igualmente terrenas atravs, por exemplo, do uso de substncias naturais com poderes especiais. Vale lembrar que, na Antigidade, tnues eram as linhas que distinguiam as noes de religio, magia, medicina e mesmo a sexualidade, sendo que as drogas se faziam presentes em tradies e costumes atinentes a todos eles. CARNEIRO, Henrique. Comunicao pessoal, out/2003. 78 Idem, ibidem, pp. 33 et seq; 73 et seq. Lembre-se que a crena humana na cura pelo toque rgio se arrastou por sculos. Deveras, conquanto se houvesse questionado tal prtica desde muito, parece razovel admitir-se que tal prtica, em determinados casos, tenha sido eficaz para a cura de certas enfermidades atravs da ab-reao, dado o efeito psicolgico que provocava no sdito ungido. 79 BERRIDGE, Virginia. Opium and the people. Apud: : DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 30. 80 DAVENPORT-HINES, Richard. Ibidem, p. 30. 81 Idem, ibidem, p. 30. 82 HOMERO. Odissia, trad. Manuel Odorico Mendes, 2 ed. So Paulo: Edusp 1996, p. 108. 34 ao vinho, como muita vez se supe, mas igualmente papoula. Em Roma havia ainda grandes festas trienais, os bacanais, que louvavam o deus do vinho e da fecundidade, o qual tambm era conhecido como Liber porquanto se creditava ao consumo do vinho a libertao momentnea de toda preocupao humana, alegrando-se o esprito 83 . A prpria Bblia faz inmeras remisses ao vinho, o qual at hoje faz parte dos rituais sagrados de religies crists. Em conhecida passagem do Antigo Testamento, o patriarca No, logo aps o dilvio, planta uma vinha que depois utiliza para se embebedar 84 . Nas passagens que narram a vida de Jesus Cristo, pode-se verificar um processo de sacralizao do vinho, cujo pice se daria com o ritual de purificao humana por meio de seu consumo, na ltima ceia. Tempos mais tarde, tal bebida se tornaria o psicoativo oficial do mundo ocidental, algo que pode ser atribudo, em grande medida, influncia do catolicismo sobre o continente europeu durante a Idade Mdia. Tem-se que as substncias psicoativas mais proeminentes ao longo da histria da humanidade foram o lcool e os opiceos: como visto, podem-se encontrar registros de seu uso ligado a rituais mgicos, religiosos ou mesmo para fins teraputicos havido desde tempos remotos. No obstante, a prpria cannabis j fora utilizada como analgsico ainda no sculo XVIII a. C., tendo sido empregada reiteradamente como medicina por povos antigos dos continentes africano e asitico 85 . J na era crist, os romanos passaram a utilizar-se do pio para tratar males como elefantase, edemas, epilepsia, picadas de escorpio, entre outros 86 . Contudo, seus efeitos deletrios tambm j comeavam a ser conhecidos e, por vezes, instrumentalizados: opiceos foram utilizados pelo imperador Nero para assassinar Tibrio (em latim, Britanniccus, como tambm conhecido) durante um
83 VICTRIA, Luiz A. P. Dicionrio ilustrado de mitologia. Rio de Janeiro: Ediouro, s/d, p. 48. 84 Gnesis, cc. IX, 20-21. 85 SILVA, Jos Geraldo da. Op. cit., p. 170. 86 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 31. 35 jantar, consolidando assim, no ano 55, a sua ascenso ao trono que por direito pertenceria ao ltimo 87 . Nos tempos de hegemonia do catolicismo em terras europias, desde o Baixo Imprio Romano, imps-se o consumo de lcool no ocidente, e comeou a ser verificada uma crescente perseguio contra outros psicoativos, sobretudo opiceos e anticolinrgicos, que muito se ligavam a mistrios e tradies do paganismo, e eram associados a bruxarias consideradas demonacas e amaldioadas 88 . Deveras, o cristianismo se ops decididamente ao uso de drogas com base nas idias de busca da auto-superao pela aflio, de inaceitabilidade do hedonismo e de no serem os homens senhores de sua existncia 89 . Sculos mais tarde, j na baixa Idade Mdia, sucederia, ainda que com limitada repercusso devido influncia exercida pela igreja, uma substancial modificao na maneira de sustentao das crenas em geral. Com efeito, estas baseavam-se, at ento, fundamentalmente em um ouvir dizer, muita vez sugerido por algum que se arrogasse alguma autoridade moral; a partir do Renascimento, todavia, anunciar-se-ia a cultura do ver, do constatar por si mesmo, que pouco aps daria origem empiria, posteriormente consolidada por Francis Bacon e outros os firmadores do mtodo cientfico moderno. O perodo do Renascimento constituiu momento de fundao da modernidade, caracterizado notadamente pela subverso aos valores predominantes na Idade Mdia, e revelou, por parte de seus protagonistas, considervel insubordinao a pressupostos e axiomas inseridos entre os mais caros Igreja Catlica. Assim, e por fora da emergncia da empiria, substncias cuja interdio reinara por sculos retornaram a ser objeto de anlise. Passou-se a buscar, a partir de
87 Idem, ibidem, p. 31. 88 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 220- 228; 236-250; 307-308. Conforme anota o autor, a perseguio religiosa a drogas e seus consumidores havida naqueles tempos era acompanhada pela represso a uma diversidade de condutas incuas como a manuteno de vida sexual heterodoxa, misticismo heterodoxo, igrejas reformadas, judasmo, minorias tnicas e sociais, blasfmia, etc. prpria de um conjunto de normas intolerante e arbitrrio. 89 Idem, ibidem, p. 363. Anote-se, outrossim, que Escohotado refere-se perseguio sofrida pelas drogas no apogeu do poder clerical durante a Idade Mdia apontando a incompatibilidade entre o culto cristo ortodoxo e o consumo de tais substncias e os rituais por este implicados. E, nesse mister, lembra que o fato de a historiografia moderna pouco descrever a perseguio empreendida pelo cristianismo contra a cultura farmacolgica ento existente se deve precisamente circunstncia de que tal perseguio se fundou em mtodos como queimas de livros e no sigilo imposto pelos censores oficiais. Ibidem, p. 228. 36 ento, estudos mais cuidadosos das plantas e seus efeitos, e, ademais, com o passar do tempo comeou-se a avaliar experimentalmente, tambm, as plantas originrias do Novo Mundo. Em meados do sculo XVI, o nmero de receitas mdicas contendo o principal eutansico e analgsico dos tempos antigos, o pio, apresentava crescimento notvel, assim como se ampliava o rol de males a que sua prescrio visava tratar. O mais importante cientista da poca, o germnico Philipus Aureolus T. B. von Hohenheim, profissionalmente conhecido pelo prosnimo latino Paracelsus, cunhou o nome laudanum para um remdio por ele formulado e que indicava aos mais diversos males: uma mistura de diversas substncias exticas e cerca de 25% de pio 90 . Paralelamente, observaes relevantes sobre psicoativos ocorriam no apenas no Ocidente mas tambm no Oriente, medida que importantes naturalistas como os ibricos Cristval da Costa e Garcia da Horta passavam a se ocupar da botnica tropical. Pesquisas fundadas na doutrina do empirismo fizeram do sculo XVI o momento de um verdadeiro renascimento farmacolgico na Europa. Mais tarde, porm, avanos nessa seara sofreriam uma retrao no perodo marcado pelo apogeu da fora dos Estados absolutistas e da inquisio e sua caa s bruxas, porquanto se continuava a pretender fortemente, e com apoio oficial, combater-se a medicina popular e os mtodos de alterao da conscincia.
2.2. O capitalismo e as drogas A busca por drogas foi um dos grandes motores da formao do capitalismo, ao tempo da acumulao primitiva de capital e das grandes navegaes. De fato, se no esperavam os conquistadores que os tesouros do continente americano fossem basicamente botnicos, certo, porm, que se adaptaram rapidamente a essa realidade 91 . Entre os principais produtos que constituram objeto fundamental da explotao colonial e do comrcio e trfico internacional figuraram:
90 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, pp. 31-32. 91 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 344. 37 especiarias diversas e acar, no sculo XVI; lcool e tabaco, no sculo XVII; chocolate, ch e caf, no sculo XVIII; e o prprio pio, j no sculo XIX. Com o advento do mercantilismo, tornaram-se, pois, as drogas peas-chave da expanso da economia mercantil 92 , assim como as hegemonias polticas que se sucederam no cenrio internacional desde o incio das grandes navegaes as hegemonias ibrica, holandesa, britnica e norte-americana deixaram flagrantes reflexos na economia das drogas e nas polticas a elas relacionadas. Durante a poca de predomnio luso-espanhol, muitos se utilizou, alm naturalmente do lcool, daquelas drogas qua vieram a ser recebidas pelo cristianismo, quais sejam o tabaco, o chocolate e a quinina (tambm conhecida como quina, embora este, propriamente, seja o nome da planta da qual se extrai a quinina). Exatamente pelo fato de haverem elas sido consideradas aceitas por catlicos, seu consumo encontraria salutar resistncia na Europa protestante. Deveras, chegou-se a crer que a quinina, cujas potencialidades curativas haviam sido aprendidas por jesutas ibricos com nativos do Peru 93 e que, portanto, fora por aqueles levada ao continente europeu, seria uma diablica inveno, um veneno a ser utilizado com o fim de exterminar todos os no-catlicos 94 , a ponto de o puritano e protestante radical Oliver Cromwell, no auge de seu poder sobre a Inglaterra, haver preferido sucumbir malria a remediar-se com tal droga catlica, no ano de 1658 95 . Tendo se tornado, no sculo XVII, os maiores comerciantes internacionais do mundo, os holandeses ento passaram a liderar a distribuio de lcool e de tabaco. Atravs da ampliao dos mercados possibilitada pela expanso de seus negcios em diferentes continentes, disseminou-se internacionalmente o consumo de bebidas alcolicas como a vodca, o usque e o rum, ademais do j culturalmente slido consumo do vinho. Posteriormente, tambm a uva passaria a ser destilada, originando-se da o conhaque. E, anos depois, a subjugao econmica
92 CARNEIRO, Henrique. Filtros, mezinhas e tracas: as drogas no mundo moderno. So Paulo: Xam, 1994, pp. 42-43. 93 LINT, Jennifer. Chloroquine. Disponvel [on-line] em: http://www.stanford.edu/group/parasites/ParaSites2005/Chloroquine. Acesso em: 03/01/2009. 94 Treatment of malaria a brief history of antimalarials. Disponvel [on-line] em: http://www.mmv.org/pages/content_frame.asp?ThePage=page1_000400010002_1.htm&Nav=000400 010002. Acesso em: 31/05/2006. Trad. livre. 95 SNEDEN, Albert T. Alkaloids. Disponvel [on-line] em: http://www.people.vcu.edu/~asneden/alkaloids.htm. Acesso em: 03/01/2009. 38 definitiva de Portugal pela Inglaterra seria materializada tendo o vinho como objeto do Tratado de Methuen 96 , em 1703. Outro dado revelador da consolidao da importncia econmico- social adquirida por psicoativos quele tempo reside no fato de que a Revoluo Francesa de 1789 teve igualmente, entre as circunstncias que precipitaram a sua ecloso, a rejeio da populao alta taxao do vinho. De fato, alm de outras funes comerciais e de defesa, os muros que circundavam a capital francesa igualmente visavam a obstar a entrada de vinho que no possusse o devido controle do governo e das respectivas corporaes de ofcio e que tenderia a ser, portanto, mais barato. Em meio a todas as drogas cujo uso se disseminou desde a expanso do mercantilismo, as que se tornariam mais bem recebidas culturalmente viriam a ser o tabaco e a cafena. E, dentre as explicaes que se obtiveram para seus sucessos, revelou-se importante o fato de ambas constiturem substncias mais adaptadas prpria lgica econmica capitalista, seja em decorrncia de seu processo produtivo mesmo, realizado segundo a ento dominante tcnica de produo agrcola o plantation 97 , seja por seu efeito estimulante aumentar a capacidade de viglia e a disposio laboral humanas. Especialmente quando mascado, mas tambm quando fumado, o tabaco reduz igualmente as sensaes de fadiga e de fome o que, evidentemente, convinha a sociedades que pretendiam fazer seus trabalhadores dedicarem tempo mximo s suas respectivas atividades produtivas. E os efeitos da cafena, sabe-se, so em grande medida semelhantes nesse particular.
2.3. Sculo XIX: disseminao do consumo e conseqente crise social Conquanto a criminalizao das condutas associadas venda e ao consumo de psicoativos tenha nascido, salvo em casos excepcionais 98 , com o sculo
96 Tambm conhecido, no idioma portugus, como Tratado de Panos e Vinhos. 97 Tcnica de produo agrcola baseada na monocultura de exportao, comum em todo o Continente Americano entre os sculos XVI e XIX. 98 De que constituem exemplos algumas municipalidades e estados norte-americanos, onde o tratamento penal da matria exsurgiu a partir de meados do sculo XIX. A respeito, vide: ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 505. 39 XX, foi nos oitocentos que teve incio o processo de acentuada estigmatizao das substncias e de seus usurios, que forneceria bases suficientes para o definitivo ingresso da matria nas legislaes penais de todo o mundo, que lhe seria conseguinte. No incio do sculo XIX j ocorriam com alguma freqncia estudos e debates entre mdicos e cientistas europeus acerca da imposio de restries ao uso de psicoativos. Remanescia o pio a droga mais consumida, comumente atravs do medicamento laudanum (cuja composio havia muito deixara de ser a mesma da mistura de Paracelsus, mas mantivera a preponderncia do derivado da papoula) que, como substncia medicinal, havia tempos continuava a aliviar e a causar enfermidades conforme era utilizado 99 . Outrossim, remanesciam bastante controversas as concluses dos pertinentes estudos como, de resto, nunca deixou de suceder. De todo modo, j quele tempo, logrou-se observar que as reaes individuais ao uso do pio se mostravam, por vezes, bastante idiossincrticas 100 . Momento considerado divisor de guas para o modo com que o ocidente encarou a questo foi a publicao, nos anos de 1820, da obra The Confessions of an English opium eater 101 . Seu autor, Thomas De Quincey, fora criado sob o moralismo vigilante de sua me, e inicialmente utilizou-se do pio para tratar um problema de nevralgia, malgrado tambm o houvesse consumido acredita-se como espcie de represlia ante a severa educao que recebera 102 . Aps algum tempo, passou a utilizar-se recreativamente da substncia, sobretudo quando estava a assistir peras e outros concertos musicais, os quais ele afirmava apreciar com um prazer sensual quando sob efeito do pio 103 ; igualmente, passou a apreciar caminhadas por regies pobres e guetos de sua cidade natal, Londres, sob efeito do uso do psicoativo. Mais tarde, mudou-se para Edimburgo, onde viveu ladeado pela intelectualidade da efervescente capital escocesa em que muitos de
99 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 41. 100 Tome-se como exemplo comparativo o fato de que, para o novelista escocs Walter Scott, 60 gotas de laudanum (por ele utilizado para combater dores estomacais) eram bastantes para causar forte sentimento de ressaca e dores de cabea, ao passo que, para o magistrado ingls John Harriot, 80 gotas do mesmo medicamento nada causavam seno uma leve tontura. Idem, ibidem, p. 68. 101 Publicada no Brasil sob o ttulo Confisses de um comedor de pio (DE QUINCEY, Thomas. Trad. Ibaez Filho. Porto Alegre: L&PM, 2002). 102 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., p. 68. 103 Idem, ibidem, p. 68. 40 seus ilustres membros eram usurios de pio. Embora ali houvesse sido considerado algum de sociabilidade prodigiosa, no tardou a ser acometido por males como a privao financeira e a depresso, os quais foram potencializados pelo uso contumaz do laudanum; retornou, ento, capital do Reino Unido em estado de penria 104 . Destarte, suas Confisses, que ecoaram por dcadas em todo o continente, constituem um retrato melanclico de vida que, mesmo tendo se tornado desde cedo literatura cult 105 , encontrava-se resolutamente fora dos padres e valores britnicos mais caros de seu tempo, os quais atingiriam seu pice no perodo vitoriano ento prestes a se iniciar. Na mesma centria, o imprio britnico ver-se-ia envolvido em diversos conflitos decorrentes de sua condio de potncia capitalista dominante. Entre eles, sucedeu a chamada guerra do pio, travada contra a China entre 1839 e 1842, aps o governo chins haver vetado a entrada em seu pas do pio britnico cultivado na ndia e inutilizado os estoques do produto mantidos no porto de Canto o que ia de encontro aos interesses dos britnicos, que se subsidiavam nas doutrinas econmicas liberais para se aproveitar maximamente de todo comrcio internacional, malgrado j fosse o pio objeto de considerveis restries em territrio metropolitano 106 . O conflito sino-britnico encerrar-se-ia com a assinatura do Tratado de Nanquim, que impunha severas sanes pecunirias China, bem como determinava a abertura de seus portos para o livre comrcio internacional e a concesso aos britnicos da cidade de Hong Kong, importante porto e entreposto comercial. No houve, no texto do tratado 107 , qualquer meno explcita mercancia do psicoativo, mas somente referncias genricas ao comrcio como um todo, ainda que se conhecesse a preponderncia do pio naquele comrcio cumpre lembrar, substncia cuja livre produo e distribuio j se via altamente contestada na metrpole. Haveria ainda outro entrevero entre os dois pases entre os anos de 1856 e 1858, que foi considerado por historiadores como uma continuao do conflito anterior, e que se encerraria com a ocupao de Pequim por tropas aliadas inglesas e
104 Idem, ibidem, p. 69. 105 Idem, ibidem, p. 61. 106 Anota Escohotado que, curiosamente, o Reino Unido fundou sua declarao de guerra em um intolervel atentado contra a liberdade de comrcio, supostamente cometido pelos chineses. ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 531. 107 Disponvel [on-line] em: http://www.international.ucla.edu/eas/documents/nanjing.htm. Acesso em: 03/01/2009. 41 francesas, resultando em sanes e concesses ainda maiores a que se obrigava a China 108 . Em meados do sculo XIX, o consumo de pio, em grande medida estimulado por presses internacionais de ndole comercial, j se tornara algo bastante arraigado em terras chinesas. E, por decorrncia das sucessivas crises econmicas nacionais, muitos de seus habitantes puseram-se a emigrar para regies da Europa, Estados Unidos e Austrlia. Ali viveriam no mais das vezes em condies miserveis, freqentemente reunidos em guetos nas periferias das grandes cidades, locais em que o uso do pio resultava bastante corriqueiro. Isso contribuiu notavelmente para a estigmatizao dos consumidores do psicoativo, a despeito do fato de os capitalistas dos pases hospedeiros auferirem elevados e reiterados lucros com o comrcio internacional do mesmo produto; a seu turno, o estigma ento forjado nos pases centrais contribua para a excluso social dos chineses, muitas vezes apontados como causadores de um contgio do uso que supostamente levava ao crescimento do consumo da droga e da delinqncia naqueles pases 109 . Por conseqncia, reputados como danosos usurios de pio, viram-se os chineses vtimas de preconceito explcito que, anos mais tarde, culminaria com a edio, nos Estados Unidos, do Chinese Exclusion Act 110 , restringindo-se-lhes a imigrao a qual passava a ser permitida apenas para ricos, acadmicos e profissionais altamente qualificados 111 . Referida norma teve imprio na auto-proclamada terra das liberdades e oportunidades at a metade do sculo XX. Como imigrantes pobres que eram nos EUA, chineses viviam confinados em guetos onde se criava ambiente propcio proliferao de casas de distribuio de drogas, alm de casas de jogo e de prostituio como, de resto, comum a periferias de centros urbanos. de se supor, pois, que o uso recreativo se espalhava entre eles tambm por carecerem de quaisquer outros meios de recreao para os momentos em que se vissem fora do ambiente de trabalho, sendo que era nas
108 Objeto do Tratado de Tientsin, de 1858. A respeito, vide: ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 531-532. 109 Idem, ibidem, pp. 550-552; DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, pp. 178-179. 110 Lei federal editada em 1896 nos EUA, cuja vigncia perdurou at o ano de 1942. 111 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., p. 179. 42 casas de jogo, de prostituio e/ou de distribuio e consumo de drogas que imigrantes interagiam entre si e com os demais habitantes de seu entorno geogrfico. Por outro lado, a notvel disciplina laboral e diligncia dos chineses, fossem ou no consumidores de pio, causava forte descontentamento por parte de unidades sindicais, insatisfeitas com a conseqente desvalorizao do mercado de trabalho 112 . Aos poucos, ento, as classes mdias locais, perplexas em face de hbitos diferentes de grupos que no reconheciam como concidados, comeavam a preocupar-se, a exemplo do que j ocorrera com as elites britnicas, com sua vulnerabilidade ante o mal que o pio passava a representar menos por suas inegveis potencialidades malvolas que pelo fato de seus consumidores representarem-lhes uma certa escria social. Cite-se, ademais, que, ainda em meados do sculo XIX, comearam a surgir nos Estados Unidos associaes moralistas voltadas defesa do decoro e da sobriedade da sociedade local 113 . Seu advento seguiu-se a partir de dois fatores: a introjeo, na conscincia coletiva dos americanos wasp 114 , da noo de pobreza culpvel, que redundou na quebra das eficientes redes de assistncia social at ento dominantes 115 , e o estabelecimento de um nexo causal entre pobreza, infelicidade e delinqncia com o consumo de lcool 116 . A retomada da religiosidade puritana e do nativismo, alm de oposies igualdade de direitos, favoreceram o surgimento dessas associaes segregacionais, entre as quais se destacariam, por seu forte poder de influncia e grande repercusso, a Womans State Temperance Society e, mais ao
112 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 551- 553. 113 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 505 et seq. 114 Acrnimo anglfono para o etnnimo sociolgico e cultural que designa os cidados brancos, anglo-saxes e protestantes (white, anglo-saxon, protestant), e simboliza um padro de identidade nacional estadunidense. 115 Tradicionalmente, desde os tempos coloniais, a existncia de pobres, doentes, debilitados fsica e mentalmente e mesmo vagabundos era vista como algo providencial para que os bons cristos pudessem exercitar sua caridade, muitas vezes abrigando-os e assistindo-lhes diretamente em seu lar. A partir da dcada de 1820, a acelerada industrializao propiciou ao pas um vertiginoso crescimento econmico, que no foi, entretanto, compartilhado pelos novos imigrantes que chegavam pela j desenvolvida consta do Atlntico, e que acabaram formando cintures de pobreza em torno das grandes cidades. Ento, as classes mais favorecidas e as autoridades, incapazes de compreender como tamanho desenvolvimento industrial poderia geral algo diferente de alegria e ordem, passaram a atribuir aos pobres a responsabilidade por seu prprio desfavorecimento, e a postular a sua segregao para o bem do corpo social. E, assim, surgem as instituies penitencirias e manicmios como destinos de pobres, loucos, vagabundos, doentes, brios e ancios indesejados. Idem, ibidem, pp. 498- 505. 116 Idem, ibidem, p. 505. 43 final do sculo, a Anti-Saloon League 117 . Tais grupos procuravam realizar espcie de limpeza social no territrio norte-americano, na medida em que para o puritanismo revelava-se imoral e inconcebvel a possibilidade de se haver prazeres ainda em vida; ao revs, esta haveria de ser destinada ao trabalho, por meio do qual se chegaria ao nico prazer real a ser gozado na eternidade. Emergia ali, tanto em reas urbanas quanto em reas rurais, uma cultura extremamente segregativa voltada marginalizao da pobreza e de minorias tnicas que, ao pretender abarcar toda sorte de potenciais desviados, utilizava-se do lcool como fator inclusivo para pessoas que no necessariamente se encaixavam nos demais esteretipos loucos, doentes, delinqentes, ancios passveis de segregao. Ao mesmo tempo, a custdia dessa massa de desviados revelar-se-ia bastante conveniente ao interesse dos capitalistas industriais, porquanto internatos e penitencirias, ainda nascentes, guardavam uma reserva de mo-de-obra que quase no lhes importava custos 118 . Encontrava, pois, seus limites o liberalismo norte- americano, na medida em que conviesse aos interesses de grupos de presso relevantes excluir determinadas populaes do convvio social: [...] o Estado renunciava a solues no segregativas para abordar o problema da desviao espiritual ou somtica com mtodos estritamente opostos, pois que recluindo pessoas em reformatrios, casas de correo, hospcios, manicmios e crceres adicionava marginalizao primria uma marginalizao secundria. As causas eleitas para explicar a desviao eram a indolncia e a intemperana com o lcool, quando uma e outra coisa podiam ser interpretadas com o mesmo ou maior fundamento como meros sintomas das aceleradas transformaes sociais que o pas experimentava. Para ser exato, o nico fator realmente comum aos desviados que tanto inquietavam era [o de] serem no-proprietrios, mas isso foi insistentemente omitido pela mentalidade empresarial, capeles, diretores de centros de internao e at cmaras legislativas. Abandonara-se o princpio do laissez faire ao assumir a administrao central funes antes descentralizadas e privatizadas [...]. Em outras palavras, para que pudesse florescer esse novo capitalismo [industrial] era preciso fortalecer mecnicas de controle social antes desconhecidas, apresentando os conseqentes como antecedentes onde fosse oportuno, como aconteceu com o lcool 119 .
117 Idem, ibidem, pp. 505-509. 118 Idem, ibidem, pp. 501-504. 119 Idem, ibidem, pp. 503-504. Trad. livre. 44 Criavam-se assim as bases para o surgimento e ascenso at mesmo de um partido poltico anti-lcool, o Partido Proibicionista, fundado em 1869, que, mesmo minoritrio, viria a exercer uma influncia espetacular sobre a poltica norte- americana, e que seria sustentado, fundamentalmente, por moralistas puritanos, polticos eleitoralistas e por empresrios incomodados com o absentesmo laboral provocado pelo consumo de lcool 120 . Aos poucos, a cultura fortemente moralista que ento predominava nas naes anglo-saxnicas, e notadamente nos EUA, fazia com que se abrissem cada vez mais os caminhos para o influxo do proibicionismo.
2.4. O sculo XX e o influxo do proibicionismo De modo geral, at fins do sculo XIX, a produo e a distribuio de substncias psicoativas nos mais diferentes pases eram, em regra, livres, logo no submetidas a qualquer sorte de controle estatal em todo o planeta. Remanesciam interesses internacionais relevantes sobre a comercializao de tais substncias, notadamente no caso do pio que, como visto, j motivara duas guerras devidas oposio britnica ao vis proibicionista chins e de substncias cuja possibilidade de produo em escala industrial j eram conhecidas e exploradas 121 . O centro econmico do mundo ainda era a Europa, e, portanto, de l provinham os princpios ticos, econmicos e cientficos que balizavam as discusses respeitantes. No entanto, na virada do sculo, e com base na doutrina de internacionalizao dos princpios morais dominantes de sua poltica interna, uma potncia econmica emergente comearia a se apresentar como lder na defesa do proibicionismo na cena diplomtica internacional: os Estados Unidos da Amrica 122 .
120 Idem, ibidem, pp. 505-509. Ao mencionar o slido apoio da classe poltica ao proibicionismo emergente, lembra o autor que os mesmos prceres polticos que publicamente coincidiam em temer a degenerao etlica da Amrica, poderiam permitir-se, ocasionalmente, consumir suas doses de lcool em privado. Ibidem, p. 507. 121 Lembre-se que, desde a segunda metade dos Oitocentos, grandes laboratrios farmacuticos europeus e norte-americanos como Merck, Bayer, Hoffmann-La Roche e Parke Davis j lucravam com a produo e distribuio de drogas como a morfina, a herona e a cocana. 122 Malgrado hajam sido os EUA o primeiro pas do mundo a promulgar uma constituio inspirada nos princpios polticos liberais, certo que seu povo incorpora, desde suas origens, uma cultura de severa intolerncia, herana de sua rigorosa f e costumes puritanos, razo por que o ltimo grande processo contra bruxas se daria precisamente em Massachusetts, num tempo em que europeus j se espantariam com prticas oficiais semelhantes (ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 495). Destarte, observou Tocqueville, ao analisar a formao 45
2.4.1 Moralismo puritano e higienizao social como fundamentos de elaborao de polticas legais repressivas Desde o final do sculo XIX at toda a extenso do sculo XX, pode- se afirmar que a doutrina da proibio apresentaria cinco principais vetores ideolgicos a saber, em ordem cronolgica, a prxis moralista, a sade pblica, a segurana pblica, a segurana nacional e, por fim, o proibicionismo militarista 123 . Como visto, nos ltimos decnios do sculo XIX, a formao de grupos sociais de ndole moralista em cidades norte-americanas forneceu um ambiente cultural e poltico propcio ao florescimento e amadurecimento das teses proibicionistas. Nesse mister, merece especial referncia a j citada Anti-Saloon League. Criada em 1895, tal associao tencionava, como o seu prprio nome denota, trabalhar contra a existncia dos saloons, estabelecimentos espalhados pelo oeste do pas que eram associados a trs diferentes prticas (vcios) a que se visava combater: o consumo de lcool, o jogo e a prostituio 124 , reputados como comportamentos atentatrios ao moralismo puritano da classe mdia wasp nacional. A Anti-Saloon League, atravs de uma atividade poltica, lobstica e propagandstica intensa, logrou agregar, rapidamente, milhes de associados, pelo que, no incio do sculo XX, nenhum poltico, democrata ou republicano, ousaria desafiar sua exigncia de uma Amrica limpa 125 . Havia, no obstante, a identificao de certas substncias a grupos sociais especficos o que evidenciava o contedo tnico da citada limpeza. Assim, associavam-se a cocana aos negros (que alegadamente, aps seu consumo, punham-
da sociedade norte-americana e de suas instituies, (i) a incessante vigilncia ali existente sobre os domnios da conscincia, tamanha a preocupao dos legisladores com a manuteno da ordem moral e dos bons costumes da sociedade atravs de normas penais, e (ii) a freqente identidade entre pecado e delito verificada nas primeiras compilaes legislativas da Nova Inglaterra. Da o fato de, por exemplo, em 1650, o Cdigo de Connecticut haver pioneiramente lanado ilicitude a embriaguez e a vadiagem, e, em 1660, uma jovem ter sido condenada por haver dito palavras indiscretas e haver permitido beijar-se. TOCQUEVILLE, Alexis de. De la dmocratie en Amrique, t. I, 12 ed. Paris: Pagnerre, 1848, pp. 58-60. Trad. livre. 123 RODRIGUES, Thiago. Comunicao pessoal, out/2003. 124 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 509. 125 Idem, ibidem, p. 509. 46 se a estuprar mulheres brancas 126 ), a maconha aos latino-americanos (notadamente os mexicanos, de mais numerosa presena nos EUA) 127 , o pio aos chineses e o lcool aos irlandeses 128 . Deveras, iniciado o sculo XX, vo se tornando cada vez mais fortes em terras norte-americanas as idias de higiene social, a xenofobia e a prpria eugenia 129 , em grande medida graas ao notvel desempenho de prceres que mais tarde passariam a ser conhecidos pela sociologia norte-americana como moral enterpreneurs 130 . Em 1906, edita-se o Food and drug Act, que, efetivamente, nada proibia, mas apresentou grande importncia simblica por haver significado a primeira ocasio em que um ato legislativo de alcance nacional considerava expressamente a questo das drogas, regulando-as administrativamente. A lei no foi suficiente para contentar os partidrios da proibio, grupo que no incio do sculo XX passava a incluir, cada vez mais, mdicos e suas associaes de classe,
126 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, pp. 199-201. 127 Idem, ibidem, p. 201-202. 128 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 607. A despeito de sua origem europia, os irlandeses se viram socialmente excludos nos EUA em razo de sua religio ser predominantemente catlica, o que tambm constitua motivo de conflitos na Gr Bretanha. Nesse mister, anota Escohotado que, nos tempos de Cromwell e das treze colnias, irlandeses haviam sido negociados como escravos no mercado da Virgnia. Ainda, quanto aos chineses, o mesmo autor relembra que, para os sindicatos, tinham eles o vcio adicional de trabalhar mais e por menos dinheiro que os americanos. Ademais, ao mesmo tempo em que se consagravam tais identificaes tnico-farmacolgicas, drogas extremamente destrutivas e que consumiam a sade de milhes de pessoas mas cujo uso no era identificado com nenhuma minoria indesejada, como os barbitricos, permaneceriam por mais de meio sculo livres, em absoluto, de qualquer estigma social ou controle legal (idem, ibidem, pp. 607-608). 129 Lembre-se ainda que, posteriormente utilizada em larga escala pela medicina nazista alem, a eugenia parece ter surgido nos EUA exatamente nesses tempos de virada de sculo. E ali chegou a se tornar precedente jurisprudencial constitucional, em clebre deciso da Suprema Corte datada de 1927; ao discutir a validade de uma das muitas leis estaduais de esterilizao compulsria de pessoas consideradas inferiores, proclamou o Justice Oliver Wendell Holmes Jr. em seu voto condutor: melhor para todos que, em vez de esperar para executar descendentes degenerados por crimes, ou deixar que morram de fome por causa de sua imbecilidade, a sociedade possa impedir os que so claramente incapazes de continuar a espcie [...]. Trs geraes de imbecis so o bastante (Buck v. Bell, 1927. Trad. livre). Naqueles tempos, cerca de 65 mil pessoas foram esterilizadas compulsoriamente por apresentarem males como epilepsia ou debilidade mental, sendo que, na escolha de pacientes a serem submetidos esterilizao, muita vez concorriam fatores raciais ou sociais semelhantes queles que tambm concorreram para a escalada das polticas proibicionistas sobre drogas, sucedida, como visto, no mesmo contexto histrico-poltico. 130 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 608. Acerca do conceito de empresrios morais, vide: BECKER, Howard Saul. Outsiders: studies in the sociology of deviance. New York: The Free Press, 1997, pp. 147-164; mais sucintamente, em nossa literatura jurdica: ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Direito penal brasileiro, vol. I, 2 ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 45. 47 interessados sobretudo em que se lhes estabelecesse o monoplio da prescrio de frmacos, ampliando o mercado de sua profisso 131 . No cenrio internacional, o pretexto de misso civilizatria que legitimava as ambies imperialistas norte-americanas mostrou-se, na virada do sculo, de grande utilidade para que andassem em paralelo a sua expanso comercial e a exportao do moralismo puritano 132 . Nesse contexto, uma vez que o Chinese Exclusion Act ensejara boicotes chineses a produtos americanos, e vendo seus empresrios preocuparem-se com a possvel perda de um mercado potencial de 400 milhes de pessoas, os Estados Unidos houveram por convocar uma conferncia internacional em Xangai para discutir a interdio do pio. Alegaram, como pretexto para a reunio, a necessidade de se proteger a China e seu povo contra os males da citada droga, a partir do que pretenderiam abolir a sua produo e comercializao em outras terras. A conferncia, ocorrida em 1909, no logrou o efeito almejado, apesar dos esforos retricos dos americanos: delegados europeus, mais informados farmacologicamente e que argumentavam sob uma perspectiva laica, no compreendiam como o mais tradicional remdio para tantas molstias pudesse resultar maligno e imoral; a Turquia nem mesmo compareceu, ao passo que a Prsia enviou um traficante de pio como seu representante oficial; por fim, a China o pas a que se tencionava socorrer j equacionara problemas de insubordinao civil e de corrupo motivados por sua poltica proibicionista anterior. Encerrou-se a conferncia com a aprovao de recomendaes (e no resolues, como queriam os americanos), das quais apenas duas iam ao encontro parcial dos interesses de seus fomentadores uma que instava
131 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 603- 607. Aponta o autor que o discurso do alto risco sade pblica foi ento introduzido nos debates por tais profissionais e pela American Medical Association, que se arrogavam mais autorizados a discutir o assunto malgrado estudos cientficos a respeito ainda se revelarem inconclusivos. 132 Com efeito, possvel afirmar que as teses do destino manifesto e da doutrina Monroe (e, pouco aps, a releitura desta luz do big stick de Theodore Roosevelt) desempenharam papel relevante na justificao do protagonismo americano no movimento internacional contra o pio e outros vcios iniciado com o sculo XX. Nessa medida, em tempos em que missionrios exerciam acerca do pio uma influncia jamais vista sobre a opinio pblica e a poltica oficial estadunidense, autoridades logo constataram que a imposio de sua f e cultura a outras naes, inicialmente atravs de um empreendimento cristo, revelar-se-ia um empreendimento altamente rentvel. Idem, ibidem, pp. 608- 617. 48 governos gradual supresso do pio fumado, e outra, a que no se exportasse pio a naes cujas leis proibissem sua importao 133 . De toda sorte, inegvel que a Conferncia de Xangai constitui um marco evolutivo para a doutrina e as polticas da proibio, por haver inaugurado a lista dos muitos encontros diplomticos internacionais com o mesmo fim e que se mostrariam bastante exitosos e raramente contestados. Igualmente estimulada pela diplomacia estadunidense, ocorreu, entre 1911 e 1912, a Conferncia da Haia, onde surgiriam as primeiras deliberaes internacionais no sentido da proibio de drogas. Ali se firmou a idia de o uso mdico constituir a nica justificativa legtima para a utilizao de psicoativos como o pio, a morfina e a cocana (e derivados), e se estabeleceu que as partes contratantes comprometer-se-iam a aprovar legislaes restritivas em mbito interno. Todavia, inmeros foram os impasses disso decorrentes, ora porque potncias aceitavam restringir apenas frmacos que no produziam, ora porque se recusavam a firmar trechos em que a assuno de compromissos pudesse beneficiar potncias concorrentes que se haviam ausentado da conferncia e que, portanto, no seriam signatrias do acordo 134 . Conseqentemente, negociaes foram suspensas e a conferncia teve de ser retomada nos dois anos posteriores, sendo que, dos signatrios de 1914, somente cinco cumpririam o acordo de aprovar legislaes proibitivas internas 135 . A primeira lei federal norte-americana a controlar a distribuio de psicoativos, o Harrison Act 136 , foi promulgada em 1914 como decorrncia direta das conversaes travadas na Haia, vindo a abarcar, deste modo, particularmente opiceos e derivados de coca, e a consagrar o princpio de que somente era aceitvel
133 Idem, ibidem, pp. 617-621. Vale anotar que a Turquia, ento maior produtor mundial do psicoativo, em resposta proposio americana de realizao imediata de uma nova conferncia, prometera formalmente no participar de reunies em que se enviassem missionrios para tratar de economia e farmcia (ibidem, p. 621). 134 Idem, ibidem, pp. 627-631. Note-se a inelutvel prevalncia de razes econmicas nas discusses que, alegadamente, pretendiam tutelar uma suposta sade pblica. Ao cabo, os acordos que houve fundaram-se em concesses econmicas cruzadas entre as potncias preponderantes. 135 EUA, China, Holanda, Noruega e Honduras. 136 Concebido preliminarmente pelo congressista democrata Francis Burton Harrison, tal diploma legislativo foi aprovado aps pouqussimas discusses pblicas e quase nenhuma cobertura dos meios de comunicao (DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., p. 213). 49 e moral o uso mdico dessas substncias, e devidamente controlado pelos respectivos profissionais; jamais qualquer outra forma de uso. Fruto do parco amadurecimento do estudo da matria e do atropelo legislativo que culminou em sua aprovao, o Harrison Act apresentou um texto confuso 137 , que no deixava claro se se tratava de meras regulamentaes administrativas e tributrias ou de normas de direito material (e penal) 138 . Por essa razo, dificuldades de aplicao prtica da norma cuja fiscalizao incumbiu fazenda, e no polcia eram inevitveis 139 , e mesmo a Suprema Corte precisou de mais de uma apreciao de caso para, pressionada pelo governo, reconhecer sua constitucionalidade 140 . Cabe assinalar, porm, que, a partir do incio da dcada de 1910, a bancada proibicionista no Congresso crescia sistematicamente aps cada eleio proporcional, evidenciando haver um considervel nicho eleitoral para tal discurso; assim, uma proibio mais explcita, que reclamava uma reforma constitucional ainda no possvel em 1914, no tardaria a chegar. Do outro lado do Atlntico, a hostilidade britnica para com a cocana crescera com a ecloso da Primeira Grande Guerra. Os alemes, que rivalizavam com os britnicos em suas prticas imperialistas e em sua tardia mas acelerada industrializao, eram vistos por eles como os grandes detentores da produo dessa droga, e seus laboratrios haviam relevante mercado consumidor no Reino Unido. A cocana, ento, veio a ser considerada inimigo de guerra, tal qual o Estado alemo tambm o era 141 . Terminado o conflito, as foras aliadas, entre outras exigncias impostas aos derrotados, incluram a ratificao dos acordos lavrados na Conferncia
137 Como, de resto, seria comum generalidade das legislaes proibitivas que se criariam em todo o mundo nas dcadas subseqentes. 138 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 636- 644. 139 Idem, ibidem, pp. 641-644. 140 Caso United States v. Doremus, julgado em 1919. 141 O fenmeno da estigmatizao dos frmacos produzidos na Alemanha, notadamente aqueles baseados em cocana e herona, repetir-se-ia nos EUA que entrariam na guerra pouco mais tarde , onde a penetrao de tais compostos passaria a ser vista como uma conspirao germanfila para escravizar o incauto usurio (ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 434). Ressalve-se aqui, todavia, a constatao de Escohotado quanto s falsas informaes ora exaltando propriedades inexistentes, ora omitindo graus de danosidade e letalidade contidas em materiais de propaganda e mesmo em artigos com que laboratrios como Bayer, Merck e Parke Davis visavam a difundir o uso de alcalides manufaturados. Op. cit., pp. 433-434; 455-457. 50 da Haia, a que a Alemanha ainda resistira. Destarte, o tratado de paz de Versalhes, de 1919, por sugesto da diplomacia inglesa 142 , fez expressa referncia em seu art. 295 ao dever de todas as partes fazerem valer aqueles acordos, inclusive aprovando sem demora a legislao interna que a tanto fosse necessria 143 . Tais circunstncias concorreram para que, a partir de ento, usurios de drogas passassem a ser vistos como criminosos no somente nos EUA, mas tambm na Europa. Desta forma, ainda no incio do sculo XX, o mundo se via, cada vez mais, diante da definitiva escalada do proibicionismo. De volta Amrica, ainda no ano de 1919 ocorreria fato de extrema importncia simblica: no caso Webb et al. v. The United States, decidiu a Suprema Corte que mdicos no poderiam prescrever opiceos para tratar pacientes j viciados, ainda que no houvesse outra forma de tratamento para drogaditos. Essa deciso, naturalmente precedida de intensa campanha moralista 144 , fez com que consultrios mdicos passassem a ser invadidos e fechados por agentes federais e muitos de seus titulares fossem processados criminalmente como instigadores do vcio 145 ; mdicos renomados que ousaram pronunciar-se publicamente contra a irracionalidade da proibio foram perseguidos e estigmatizados, tiveram suas carreiras arruinadas e chegaram a ser processados por conspirao para violar o direito vigente 146 . A seu turno, o mass media nascente servia sensacionalismo puro e simples: os temas favoritos eram negros cocainizados at a exasperao, chineses em sinistros fumatrios, mexicanos entre orgias e maconha, morfinmanos alemes com afs revanchistas e, quanto ao lcool, as conhecidas acusaes a irlandeses e italianos 147 . Afigurava-se, ento, concludo o cenrio para a definitiva interdio federal dos narcticos, novis inimigos da tranqilidade pblica. Antes disso, porm,
142 Idem, ibidem, p. 631. 143 de se notar que, a partir de ento, praticamente todos os pases do planeta se obrigariam a seguir disposies acordadas por alguns poucos em 1912. 144 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 644. 145 Por vezes, agentes da represso fingiam-se pacientes dependentes em consultas, para, aps forarem o recebimento de uma prescrio de narctico, procederem priso e incriminao de mdicos; outros estratagemas indutores tambm foram utilizados para o mesmo fim, o que era facilitado pelo fato de o delito ser de mero risco, sem leso ou mesmo vtima definida. Idem, ibidem, p. 665-670. 146 Idem, ibidem, pp. 644; 657-660. 147 Idem, ibidem, p. 660. 51 a sociedade estadunidense ainda haveria de se preocupar, particularmente, com a necessidade de limpar-se do lcool. Na segunda metade da dcada de 1910, proposies legislativas contra o uso do lcool j eram recorrentes, embora houvessem permanecido obstadas por grupos polticos mais liberais, sendo que o consumo da bebida era hbito de muitas autoridades de todos os poderes. O cenrio poltico, de todo modo, endurecera com o envolvimento americano na guerra, e fatores dspares como a vitria militar na Europa, conflitos sindicais internos, revoltas operrias, a revoluo bolchevique na Unio Sovitica e as presses exercidas por grupos proibicionistas, ao exacerbarem o nacionalismo e o messianismo do povo americano, criariam um terreno frtil para o recrudescimento legislativo; enquanto isso, usurios de drogas foram includos em um complexo clich que abrangia germanofilia, barbrie e crime 148 . Por conseguinte, em 1919, em conformidade com a tendncia respeitante manifestada pela sociedade norte-americana, entrava em vigor a 18 emenda Constituio do pas, permitindo a restrio de liberdades pblicas at ento intocadas. Exsurgiria, um ano aps, o Volstead Act 149 , ou lei seca, que proibia, sob penas de multa e priso, todo o ciclo de produo, estocagem, comercializao, exportao e importao de lcool, designando portanto o seu absoluto banimento. Para os artfices da lei seca, sua entrada em vigor em janeiro de 1920 significaria o nascimento de uma nova nao, de costumes limpos e espritos sbrios, livre de guetos, de crceres e casas de correo vazios e de alegrias plenas para homens, mulheres, e crianas; mais que isso, fechar-se-iam para sempre as portas do inferno 150 . Conforme se sabe, contudo, a lei seca revelou-se totalmente ineficaz para os fins a que se props, pouco tendo feito alm de potencializar, em medida
148 Idem, ibidem, pp. 644-645. Anota o autor, ainda que, grupos abstmios opuseram-se atitude de no-beligerncia inicialmente defendida pelo presidente Wilson, tendo sido muito difundida em todo o pas uma exaltao guerra feita pela Anti-Saloon League, declarando que o hbito de beber no apenas crimingeno, ruinoso sade, corruptor da juventude e cusador de desunio marital, mas tambm germanfilo e traidor da ptria. Ibidem, pp. 646-647. 149 Assim alcunhada em homenagem ao seu principal arquiteto, o deputado republicano Andrew Volstead. 150 VOLSTEAD, Andrew apud ESCOHOTADO, Antonio. Op. Cit., p. 648. No se podendo justificar tamanha interveno na liberdade pelos interesses econmicos em jogo, observe-se a que impressionante ponto o discurso moralista de limpeza social se revelava ingnuo, e, do ponto de vista poltico-legislativo, flagrantemente equvoco. 52 extrema, o negcio ilegal. Deveras, nunca deixou de circular muito lcool em territrio norte-americano, e agora o lcool ilcito gerava novos problemas de sade pblica ao apresentar impurezas e, por vezes, nocividade letal 151 . Ainda, o mercado ilcito forjado pela proibio beneficiou diretamente o gangsterismo e as mfias, que, aproveitando-se do monoplio artificial, experimentaram crescimento exponencial 152 ; e agigantou-se o aparato burocrtico estatal voltado represso, com a criao de agncias e outros rgos especiais para a realizao do controle pretendido 153 . Como conseqncia, vertiginoso tambm resultou o crescimento da corrupo entre agentes oficiais 154 . Tudo isso sucedeu de modo crescente e sustentado at o ano de 1933, quando a aprovao da 21 emenda implicou a abolio da lei seca. Os resultados devastadores de quase uma dcada e meia de equvoco proibicionista-moralista, porm, no seriam facilmente contornados. A proibio do lcool lanara s margens da lei um enorme contingente populacional, com desastrosas implicaes: alm de haver ensejado a segregao e estigmatizao de um sem-nmero de consumidores, o Volstead Act contribuiu para que associaes criminosas crescessem e aprimorassem seus modi operandi de execuo e de organizao territorial e financeira de maneira notvel 155 ; afirma-se datarem desta poca, inclusive, as primeiras prticas modernas de lavagem de valores 156 . Por fim, considera-se que a elevao de preo, a queda na qualidade e a dificuldade de obteno de lcool havidas durante a proibio foram os principais responsveis pela
151 Segundo Escohotado, calcula-se que 10% do lcool industrial desnaturalizado dos EUA naqueles tempos foi desviado para produzir licores, e que houve cerca de 30 mil pessoas mortas por ingesto de lcool metlico e outras destilaes venenosas, alm de outros 100 mil com leses permanentes como cegueira ou paralisia. Op. cit., p. 652. 152 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 226; ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 652-654. 153 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., p. 230. 154 Dos cerca de 18 mil agentes inicialmente recrutados pela represso ao lcool, 34% foram identificados, onze anos depois, com notas desfavorveis no exerccio de sua funo; aproximadamente 10% foram expelidos e processados por crimes de extorso, roubo, furto, falsidade ideolgica, trfico e perjrio; nem mesmo os ministros do interior e da justia do presidente Harding deixaram de se envolver com contrabando e grupos criminosos. ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 652. 155 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 652-653. 156 A respeito, anota Pitombo que a popularizao da expresso money laudering possivelmente se deve alegada prtica, corrente em Chicago nos anos 20, de utilizao das lavanderias locais por gangsters com o fito de ocultar o dinheiro obtido ilicitamente, conforme se manifestou Meyer Lansky, importante mafioso da poca. PITOMBO, Antonio Srgio Altieri de Moraes. Lavagem de dinheiro: a tipicidade do crime antecedente. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 32. 53 emergncia dos barbitricos e pela exploso no consumo de maconha pela sociedade estadunidense verificados na primeira metade do sculo XX 157 . Nos anos 20, todavia, consolidara-se irreversivelmente a represso aos narcticos, apesar de seus duvidosos resultados. A campanha meditica de estigmatizao dos alcalides e de seus usurios fora muito bem-sucedida, bem como a repercusso de declaraes pblicas deliberadamente exageradas de chefes da represso interessados no aumento de seu oramento 158 . A seu turno, seus agentes, no mais das vezes, preferiam a fcil tarefa de irromper-se contra inofensivos mdicos e dependentes a arriscar-se contra mafiosos, o que, no entanto, tampouco livrou aqueles de serem objeto de chantagens e extorses oficiais 159 . Outrossim, fechadas as clnicas mdicas, logo surgiam as vendas de morfina e cocana nas ruas das cidades, a preos artificialmente elevados pela proibio e livres de qualquer tributao, e, graas s prticas heterodoxas desse novo mercado, cresciam os nmeros de usurios e dependentes 160 . Convertidos em negcio altamente rentvel e convidativo para transgressores, mitificados por setores sociais pobres e por determinados estratos sociais mais altos especialmente os de
157 ESCOHOTADO, Antonio. Op cit., p. 769; DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 239. A respeito, vale citar a observao precisa de Brecher: Foi uma mudana legislativa, e no uma mudana na natureza humana, que estimulou a propaganda em larga escala do uso de maconha para fins recreativos nos Estados Unidos. BRECHER, Edward M. et al. The Consumers Union report on licit and illicit drugs. Boston: Little, Brown, 1972, 55. 158 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 666. 159 Idem, ibidem, p. 670. 160 Idem, ibidem, pp. 669-670. A ttulo de comparao entre os tempos iniciais da proibio e tempos de sua vigncia consolidada, expe o mesmo autor: [...] em 1928, a Narcotics Division da Proibition Unit tinha apenas 170 agentes em todo o pas, numero insuficiente para acossar de modo eficaz boa parte dos usurios habituais. Esse tipo de usurio, chamado s vezes de southern white, abarcava um setor de classes mdias formado por arrendatrios, profissionais liberais, senhoras de idade, etc., e, at que a proibio no o estigmatizasse seguiria sendo um grupo normal de pessoas que nem sequer eram detectadas, na maioria dos casos, como usurios assduos de drogas [...]. Sessenta anos depois, sem nenhum exagero, haver cem vezes mais agentes dedicados represso, e cem vezes mais usurios de drogas proibidas. Nas mesmas cidades, uma investigao semelhante mostrar que a maioria dos adictos so adolescentes, todos laborativamente nulos e quase 90% autores de outros delitos, que por preos astronmicos injetam-se solues dez ou vinte vezes menos puras, cuja alta freqncia de mortes por envenenamento se denomina eufemisticamente overdose. A evidncia de aqueles adictos estabilizados, longevos e sem problemas de socializao, contrasta com a vida breve e a destrutividade dos pseudoadictos contemporneos, consumidores de sucedneos com parte de um ritual draculino que compra irresponsabilidade, porque as circunstncias impostas pela lei satisfao de seu vcio assim sugerem. E, muito curiosamente, essas pessoas de mdia ou terceira idade que a princpios do sculo suportavam o hbito eram dope fiends, embora respeitassem escrupulosamente as leis, enquanto os que agora cometem parricdios para adquirir maisena ou estricnina com vagos rastros de um opiceo so inocentes vtimas precisamente do opiceo, no do sistema especfico que fomenta esse engano e esse envenenamento. Ibidem, p. 664. 54 artes e moda , opiceos e cocana floresceram com mais fora que antes de 1914, quando eram propagandeados por grandes laboratrios. Mas em 1930, ao passo que inicialmente referira-se a nmeros inexistentes para defender o recrudescimento, o comando repressivo negava o crescimento do problema. E o grupo de usurios antigos, predominantemente formado por cidados de classe mdia, maiores de quarenta anos e consumidores de preparados farmacuticos, cedia lugar a jovens usurios de morfina, cocana e herona contrabandeadas, viventes nas periferias pobres de grandes cidades, dos quais cerca de dois teros eram negros e sul- americanos. Acossados pela represso e pelos altos preos, traficavam para sustentar- se, apresentando altos ndices de cometimento de crimes comuns e absentesmo laboral. Compunham minorias tnicas segregadas que, se por um lado utilizavam-se de drogas para tentar aliviar sua condio miservel, por outro haviam assimilado o estigma de usurios marginais 161 .
2.4.2. Da sanidade social s ideologias da segurana Em 1930 surgiu o Federal Bureau of Narcotics (FBN), agncia cujo escopo era cuidar das polticas de drogas em geral, executando as diretrizes repressivas correspondentes. Sua criao se deu precisamente aps haver-se descoberto o envolvimento do filho e do genro do ento principal chefe da represso com um importante gngster de Nova Iorque, circunstncia que impunha a imediata substituio de rgo e chefe 162 . No limiar da nova dcada, seria a vez de a maconha tornar-se substncia eleita como fonte anti-americana de perverso social, e includa entre os narcticos passveis da mais feroz perseguio. Isso se deveu, em grande medida, ao fato de a imigrao de mexicanos haver-se multiplicado nos anos 20 em estados do Sul e Oeste, atrados pelo acelerado desenvolvimento econmico dos Estados Unidos. Sua mo-de-obra barata, a princpio como sucedera com chineses , foi bem acolhida por patres, e contestada por sindicatos. Com a grande depresso, entretanto, passaram a constituir um indesejvel excedente de bocas a serem
161 Idem, ibidem, pp. 671-672. 162 Idem, ibidem, p. 679. 55 alimentadas em regies assoladas por desemprego. Isso posto, fatores como (i) a preocupao dos proibicionistas em evitar sua desmoralizao aps a derrogao da lei seca e em prevenir uma possvel onda de tolerncia que lhe fosse conseguinte, (ii) a j conhecida identificao havida entre mexicanos e uso da maconha e (iii) a insero do cnhamo no rol de substncias passveis de interdio anunciado pela Conveno de Genebra de 1925 163 contriburam para que logo emergissem fortes as associaes entre o uso da droga e os supostamente degenerados, depravados e violentos imigrantes mexicanos 164 . Malgrado as investigaes cientficas de ento j tendessem a um sentido contrrio ao da propaganda estigmatizante, em 1937 viria a lume o Marihuana Tax Act, que, contendo normas penais imiscudas em regulaes administrativas, pode ser considerado, tanto do ponto de vista poltico quanto jurdico, uma lei anloga ao que fora o Harrison Act para opiceos 165 . A vedao ao uso e distribuio de psicoativos no era a nica, mas apenas uma das formas de controle social formal exercido com o fim de estabelecer o domnio sobre grupos alheios ao wasp. De todo modo, findas as primeiras dcadas do sculo XX, a doutrina da proibio j se incorporara, definitivamente, s estratgias de segurana pblica locais. Dada a elevao dos EUA condio de superpotncia capitalista dominante, tambm a sua poltica proibicionista no se revelaria difcil de ser exportada para os demais pases, que comeavam, nos anos 20, a acolher a idia da dieta farmacolgica como incumbncia estatal 166 . Assim, a Sociedade das Naes houve por criar rgos permanentes dedicados fiscalizao do trfico, e os pases avanados, vencedores e vencidos na guerra, alheios s complexas relaes sociais existentes nos EUA (sobretudo at a revogao da lei seca), acostumavam-se a legislar, sem atropelos ou interrupes, sobre esse novo campo invariavelmente segundo determinaes de uma autoridade internacional que, por sua vez, cedia s iniciativas sugeridas pela delegao estadunidense 167 . Os grandes laboratrios, a seu turno, contentaram-se com novas descobertas de psicofrmacos to ou mais
163 Por sugesto da delegao britnica, porquanto o raxixe passara a simbolizar no Egito atitudes coloniais subversivas, por vezes solapando o mercado de psicoativos usque, gim, tabaco, herona comercializados pela metrpole imperialista. Idem, ibidem, p. 701. 164 Idem, ibidem, pp. 689-692. 165 Idem, ibidem, pp. 692-698. 166 Idem, ibidem, p. 681. 167 Idem, ibidem, p. 681. 56 poderosos e lucrativos que os antigos e que, ao no serem associados a grupos marginalizados ou culturas colonizveis, perenizar-se-iam como inocentes medicamentos 168 . O proibicionismo, a essa altura, j era uma poltica vitoriosa. Ainda no entre-guerras, firmaram-se, na cidade de Genebra, trs convenes internacionais sob os auspcios da Sociedade das Naes. A primeira, em 1925, agregou a herona e o cnhamo ao rol de substncias cuja tutela internacional fora instituda na Haia, seguiu os princpios desta quanto ilegitimidade de qualquer uso no mdico ou cientfico dos frmacos, e criou o primeiro comit internacional permanente de fiscalizao. A segunda, em 1931, tencionou executar diretrizes assentadas na anterior, estabelecendo avaliaes das quantidades necessrias ao uso autorizado que cada pas se obrigava a apresentar anualmente 169 . A terceira, em 1936, caracterizou-se pela perfeita identidade entre os critrios estadunidenses e aqueles assumidos pela autoridade internacional, obrigando os Estados-partes a perseguirem o no apenas o trfico mas qualquer relao com estupefacientes reprimindo severamente, inclusive, a sua posse e os atos preparatrios dos delitos correspondentes 170 e recomendando-lhes criar servios policiais especializados 171 . O promio da guerra fria trouxe consigo um novo tempo de caa s bruxas na Amrica do Norte, o macarthismo, de que se aproveitou o FBN para propalar um suposto compl comunista para a exportao clandestina de opiceos, visto que, aparentemente, grupos mafiosos russos se ocupavam do contrabando 172 . Nenhuma meno se fez, contudo, ao suporte americano s mfias marselhesa e chinesa a qual se mudaria para Taiwan juntamente com o lder Chiang Kai-shek 173 . Nesse contexto, novos diplomas legislativos seriam aprovados: o Boggs Act, de 1951, impunha pena mnima de dois anos de priso a rus primrios que consumissem ou portassem qualquer quantidade de droga; ainda mais duro, o Narcotics Control Act, de 1956, elevava a cinco anos tal limite mnimo, podendo
168 Idem, ibidem, p. 682. 169 A delegao norte-americana fixara a idia de se estabelecerem limites atinentes produo e circulao dos frmacos de uso controlado para cada pas. 170 Art. 2, a e d. 171 A respeito, vide: ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 699-705. 172 No h evidncias concretas de que as potncias comunistas URSS e China hajam estimulado a exportao de psicoativos como forma de subverso poltica, embora claramente possam ter lucrado com tal comrcio. Idem, ibidem, pp. 728-729. 173 Idem, ibidem, pp. 727-729. 57 chegar at a priso perptua ou mesmo, no caso de um adulto que vendesse droga a um menor de 18 anos, a pena capital. O resultado de novo recrudescimento foi uma elevao ainda maior nos preos e, portanto, na rentabilidade do negcio. As importaes contrabandeadas massificaram-se, e, no varejo, a fim de desviarem-se dos rigores da lei, traficantes recrutaram menores de idade para as vendas nas ruas 174 . O crescimento do consumo e da dependncia foi notvel nos anos subseqentes s leis Boggs e Narcotics Control. No obstante, o perfil dos usurios tambm experimentava uma sensvel modificao: iniciava-se a era dos junkies americanos. Se, nos primrdios do proibicionismo, consumidores de drogas satisfaziam seu desejo ou seu vcio de forma oculta e geralmente ocasional, muitas vezes visando a lidar com angstias pessoais ou cumprir com suas tarefas laborais, a partir de meados da dcada de 1950, ao revs, jovens usurios introjetavam a imagem erigida pelo iderio proibicionista ao consumir um bem que lhes conferia irresponsabilidade e identificao com grupos de iguais com que se relacionariam e compartilhariam hbitos e rituais de uso no mais das vezes, intravenoso. Incorporavam uma certa rebeldia sem causa como atitude tica e esttica contraposta de heris nacionais de seu tempo como o senador Joseph McCarthy e o czar antidrogas Harry Anslinger 175 , pelo que marginalizavam a si prprios e expunham publicamente seus hbitos com drogas sem maior hesitao 176 . Nessa medida, empreenderam um processo de mitificao do consumo de drogas em estratos sociais
174 Idem, ibidem, p. 735. 175 Chefe do FBN entre os anos de 1930 e 1963, Harry J. Anslinger desempenhou papel fundamental na consolidao do probicionismo dentro e fora dos Estados Unidos. sua liderana se atribuem em grande medida as campanhas contra a maconha nos anos 30, e os resultados da terceira Conveno de Genebra, de 1936. Mais tarde, no ps-guerra, a concentrao de poderes que reunira em torno de si e suas extraordinria influncia poltica e identificao com os princpios patritico-moralistas reinantes nos EUA fariam do FBN pilar fundante da estrutura burocrtica de segurana nacional desse pas (McALLISTER, William B. Drug diplomacy in the twentieth century. New York: Routledge, 2000, pp. 147-148). 176 A introduo e popularizao do termo e da cultura junkie se deve obra do escritor William S. Burroughs (especialmente em: Junkie. New York: Ace Books, 1953; e Naked lunch. New York: Grove Press, 1959), que, ao lado de Allan Ginsberg e Jack Kerouac, liderou o chamado movimento beatnik ou gerao beat em meados da dcada, considerado o principal precursor a contracultura nos EUA. Ginsberg, inclusive, chegou a publicar artigo sobre a maconha: (The Great marijuana boax: first manifesto to end the bringdown. In: Atlantic Monthly, Nov/1966, pp. 104 et seq.). 58 mdios americanos, que se quedaria mais evidente no decnio posterior, com a contracultura, e, ainda, que influenciaria grupos de jovens em diferentes pases 177 . Ao notvel recrudescimento legislativo dos anos 50 e emergncia da cultura junkie e, com ela, a mitificao do consumo de drogas seguiu-se uma multiplicao do uso e dependncia de substncias proibidas nos EUA. Ento, de fato, o consumo de drogas como a herona e a maconha tornava-se um problema de considerveis propores o que, ao contrrio do que havia pretendido, no incio do sculo, a propaganda moralista e segregacionista que lhe ensejara, no sucedia antes da escalada da proibio. A resposta, no entanto, foi apenas o bvio: mais endurecimento nos planos executivo e legislativo, a despeito de j haver muitas contestaes de socilogos, mdicos e juristas eficcia da proibio sobre seus manifestos propsitos preventivos e repressivos 178 . De outra parte, convm assinalar que as trs dcadas que se seguiram ao trmino da Segunda Grande Guerra conheceram, tambm a partir dos EUA, a massificao do uso de plulas medicinais manufaturadas como analgsicos, estimulantes, barbitricos, tranqilizantes e antidepressivos. Deveras, medida que se inebriar ou se embriagar tornara-se um hbito socialmente reprovvel segundo padres culturais dominantes, e porquanto tais plulas se apresentavam como higinicas e cientficamente aprovadas, seu consumo veio, em certa medida, preencher o espao antes ocupado pelo consumo de lcool 179 . Tratava-se de uma poca de crescimento econmico sustentado sem precedentes no mundo industrializado 180 , em que, contudo, remanesciam ansiedades e traumas sociais decorrentes (i) da magnitude do conflito blico que a precedera e das exploses nucleares que marcaram seu crepsculo e (ii) de momentos de extrema tenso
177 Quanto influncia do puramente alegrico no uso de drogas que ento se irradiava, cabe citar dois casos exemplares referidos por Escohotado: (i) o de um msico americano de jazz que, aps detido por embriaguez, seu comportamento fez crer aos mdicos tratar-se de um heroinmano, levando-os a lhe administrarem doses de manuteno para prevenir prejuzos maiores; ao depois, descobriu-se que seu suposto vcio no era seno uma fraude, e, no entanto, ele rogou aos mdicos que no dissessem a verdade sua esposa e sua famlia pois no queria perder o status de toxicmano; (ii) o do primeiro cliente dos Narcticos Annimos em Londres, que se apresentou como heroinmano mas que era apenas um jovem imbecilizado pelo uso massivo de barbitricos. ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 739. 178 Idem, ibidem, pp. 732-745. 179 DAVENPORT-HINES, Richard. The pursuit of oblivion: a global history of narcotics. London New York: W. W. Norton, 2002, p. 299. 180 HOBSBAWM, Eric John. Era dos extremos: o breve sculo XX. Trad. Marcos Santarrita. So Paulo: Cia. das Letras, 1995, pp. 253 et seq. 59 poltica entre os protagonistas da guerra fria 181 . Ademais, a cultura individualista predominante no mundo ocidental em muitos casos degenerava em angstia existencial, egosmo e auto-destruio 182 . Tudo isso levou emergncia de uma nova realidade, em que o uso por milhes de pessoas de drogas industrializadas se revelava irracional 183 , freqentemente mais nocivo que o de substncias proscritas, mas no era devidamente observado pelas instncias executivas oficiais 184 . Assim, enquanto que o uso recreativo de drogas por jovens era- lhes, em geral, uma fase experimental transitria [mas que lhes estigmatizava e estereotipava], mulheres donas-de- casa estimuladas por anfetaminas e executivos sedados por miltown eram longevos usurios habituais que repudiavam a idia de que possussem problemas com drogas 185 . Estas permaneceriam, de fato, as condies farmacolgicas em que vivia a sociedade norte-americana ao tempo em que, poucos anos mais tarde, o pas lanar-se-ia decididamente caa aos cultivos de cannabis, coca e papoula em todo o mundo. Nada disso, ademais, constituiria qualquer embarao a que, simultaneamente, o pas fomentasse vigorosamente as suas exportaes de lcool, tabaco, tranqilizantes e estimulantes sintticos; assim, onde houvesse cultura de uso de psicoativos naturais, impor-se-ia, pela propaganda ou pela fora, sua substituio
181 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., pp. 301-302. 182 Idem, ibidem, p. 302. 183 Nmeros que apontam o crescimento do consumo de frmacos industrializados desde a metade do sculo realmente impressionam: ilustrativamente, cite-se que, em grande medida estimulado por macios investimentos em propaganda, o consumo de analgsicos leves como, v. g., aspirina dobrou nos Estados Unidos entre 1940 e 1948, assim como na Dinamarca entre 1951 e 1957 e na Austrlia entre 1955 e 1961. Na Inglaterra, 25% das mulheres com mais de quarenta anos eram dependentes do uso dirio de barbitricos. O mercado de anfetaminas e tranqilizantes tambm experimentou crescimento exponencial no mesmo perodo. (Idem, Ibidem, p. 303-305; ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 885). Assim que, em 1960, o consumo de drogas estimulantes (excluindo-se a cafena) manufaturadas nos EUA chegava a quinhentas toneladas anuais, o que equivalia a aproximadamente quatro toneladas de cocana cerca de trinta vezes mais que o consumo de 1910; a seu turno, o consumo de drogas narcticas ali chegava a duas mil toneladas, cuja atividade poderia equivaler a algo entre vinte e cinqenta mil toneladas de pio o que significava uma atividade entre trs e sete vezes a cifra mxima consumida pela sociedade chinesa, em fins do sculo XIX. Surgira, destarte, a sociedade adicta. ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 786-787; 885. 184 Assinala-se que, de certo modo, a difuso dessas drogas se deveu a agentes teraputicos e instituies oficiais que viam nelas uma reserva das sociedades avanadas que se contrapunha aos derivados do cnhamo, da coca, da papoula e da dormideira, cujo uso se associara a rituais de tempos e naes remotas. Substituam-se, pois, uns por outros frmacos, mas no a ansiedade do homem contemporneo; e, assim, o que as pessoas fizeram foi confiar nos governos, e o que os governos fizeram foi substituir uma farmacopia por outra, seguindo a tendncia de preferir o sinttico ao natural, o patenteado ao no patenteado, o manufaturado ao que germina espontaneamente e pode ser usado mediante transformaes mnimas. ESCOHOTADO, Antonio. Ibidem, pp. 785-786. Trad. livre. 185 DAVENPORT-HINES, Richard. Op. cit., p. 300. 60 por sucedneos industrializados 186 . E somente nas ltimas dcadas do sculo XX as chamadas drogas sintticas viriam a se tornar objeto de maior preocupao de formuladores de polticas pblicas atinentes s drogas. A intensificao, nos pases centrais, desde fins dos anos 50, de apresentaes de estudos e relatrios cientficos elaborados por mdicos, socilogos e juristas apontando a contraproducncia da proibio perante seus fins manifestos levou a que, j no incio da dcada subseqente, houvesse importante alterao na maneira de se tratar a questo do usurio. Este, at ento visto como um degenerado social, inexorvel criminoso, passou a ser compreendido essencialmente como um doente, que, portanto, deveria ser tutelado antes por mdicos que pelas agncias de controle do crime. Isso significou, de certo modo, um restabelecimento de prerrogativas mdicas desprezadas na escalada proibicionista da primeira metade do sculo. Significou, tambm, no mbito da poltica interna norte-americana, uma concesso do FBN, que abria mo de seu monoplio para gerenciar o problema a fim de evitar maiores oposies ao seu modelo proibicionista, e deixava de perseguir mdicos e farmacuticos. Mas, sobretudo, significou uma mudana apenas limitada de abordagem do problema que, ao garantir a ingerncia oficial sobre a esfera privada de liberdade do indivduo, justificava a plena manuteno do vis coercitivo. Isso porque a novel concepo teraputica da questo do consumo de drogas impunha tratamentos a todos e quaisquer usurios, sem considerar seu eventual desejo ou aquiescncia a eles. Pressupunha que, como indivduos doentes, no possuam condies psquicas para se autotutelarem livremente, o que justificaria a interveno compulsria sob alegadas razes altrusticas a ideologia do tratamento 187 . Sob influncia dessa mudana na abordagem da questo do uso de psicoativos, e mais uma vez tendo a diplomacia norte-americana como principal
186 [...] Tambm por esses anos o Ministrio da Agricultura americano se lana a fomentar o consumo de tabaco no estrangeiro, subvencionando generosamente os estdios de Hollywood para que roteiristas inserissem cenas capazes de estimular o hbito. Em 1964 , centenas de toneladas que provm de excedentes da costa tabaqueira do ano anterior se incluem como aporte americano do programa internacional Comida para a Paz. J havia dcadas que os principais destiladores americanos tambm subvencionavam Hollywood para que houvesse em todas as cenas possveis algum oferecendo uma taa de licor, sinal de modernidade e distino quando se dispunha do apropriado mobilirio. ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit.., p. 788. 187 Idem, ibidem, pp. 744-758. 61 protagonista, firmar-se-ia, em 1961, a Conveno nica das Naes Unidas sobre Entorpecentes, ampliando-se as deliberaes multilaterais em favor da proibio, mas aceitando a abordagem mdica do tratamento do usurio. J em seu prembulo, explicitava-se a ideologia da norma internacional: As partes, preocupadas com a sade fsica e moral da humanidade, [...] reconhecendo que a toxicomania um grave mal para o indivduo e constitui um perigo social e econmico para a humanidade, conscientes de seu dever de prevenir e combater sse mal [...] 188 . Destarte, alm de manter-se a anacrnica noo de sade moral, sugeria-se a ampliao do valor pretensamente tutelado pelas normas proibitivas, abarcando tambm a ordem econmica, alm da sade individual e pblica e da tranqilidade social. Tambm em seu prembulo, reconhecia-se ser o uso mdico [...] indispensvel para o alvio da dor e do sofrimento 189 , e que deviam tomar-se medidas adequadas [...] para garantir a disponibilidade de entorpecentes para tais fins 190 , limitando-se, no entanto, o uso dessas substncias a fins mdicos e cientficos 191 . Quanto ao consumo em si, a verso original em ingls 192 diferenciava claramente os conceitos de uso e abuso, mediante o critrio arbitrrio da mera autorizao legal pelo que o consumo ldico isolado, mesmo que em quantidade insignificante, j constitua abuso, ao passo que uma overdose mediante prescrio mdica poderia no o ser. Inaugurava, ademais, o sistema de listas de substncias controladas: a lista I albergava pio, morfina, cocana, metadona e outras oitenta substncias, assimiladas a opiceos, mesmo que fossem sintticas; a lista II continha codena e outras oito, que contemplava um controle menos severo que a anterior; a lista III, de drogas de fiscalizao mais branda, abrangia composies com substncias da lista anterior ou com pio, cocana ou morfina at uma determinada proporo; e a lista IV, cujos integrantes mereceram um controle extremo justificado
188 Traduo oficial para o portugus, conforme a internalizao da conveno no direito brasileiro Decreto 54.216/64. Disponvel em: <http://www.unodc.org/pdf/brazil/Convencao%20Unica%20de%201961%20portugues.pdf>. Acesso em: 10/01/2009. 189 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. 190 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. 191 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. 192 Disponvel em: <http://www.unodc.org/pdf/convention_1961_en.pdf>. Acesso em: 10/01/2009. 62 por alegadas propriedades super-viciadoras, em que figuravam a herona, a cannabis e sua resina e dois outros opiceos 193 . Tal documento de 1961, por admitir o uso mdico ainda que somente se sob intenso controle -, apresentou-se como progressista. Em verdade, malgrado toda a campanha ideolgica iniciada muitas dcadas antes, somente os EUA, com os junkies, tinham maiores problemas com drogas ilcitas naquele tempo 194 . Compatibilizava-se a conveno, ademais, com os princpios paternalistas prprios do modelo de welfare state ento reinante especialmente na Europa. No obstante, a ausncia de suas listas de muitas drogas sintticas de efeitos similares ou mais perniciosos que aquelas ali includas, porm, deixaria claro at que ponto critrios que supostamente visavam proteo da sade humana eram de natureza farmacolgica ou deixavam de s-lo 195 . Outrossim, ainda em fins dos anos 50, substncias psiquedlicas interessaram laboratrios e agncias oficiais: aqueles buscavam, sem xito, uma nova panacia farmacolgica razo por que haviam pressionado para que tais drogas no fossem includas em qualquer das listas da Conveno nica de 1961 196 , visto que a CIA 197 e o exrcito estadunidense pretendiam obter algo capaz de manipular ou neutralizar a mente de inimigos. Para isto, realizaram testes secretos a que dezenas de milhares de pessoas foram inconscientemente submetidas 198 ; verificada a inaptido do frmaco para as pretenses oficiais, interromperam-se os testes em 1959 199 .
193 Art. 2. As listas internacionais atualizadas de substncias controladas encontram-se disponveis em: <http://www.incb.org/pdf/yellow_lists_all/47th_edition_dec_07_yellow-list_eng.pdf >. Acesso em: 10/02/2009. 194 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 756- 757. 195 Idem, ibidem, pp. 757 et seq. Lembra o autor que as drogas lcitas que seguiam propagandeadas como panacias por grandes laboratrios, e vendidas aos milhes (com ou sem prescrio mdica) foram difundidas como substncias seguras, infinitamente superiores quelas provenientes do mundo subdesenvolvido, e, ilustrativamente, que chegaram a ser oferecidas at pela misso diplomtica norte-americana na ndia s classes mdias e altas deste pas, sugerindo-lhes substituir, assim, o uso de opiceos naturais e da cannabis (p. 780). Lembra tambm que tranqilizantes neurolpticos, demais de seu alto ndice potencial de causao de dependncia, so, isoladamente, responsveis por um nmero de mortes por overdose acidental nos EUA superior s mortes causadas por overdose (e no por adulterao) de todas as drogas ilcitas somadas (p. 782). 196 RODRIGUES, Thiago. Poltica e drogas nas Amricas. So Paulo: Educ Fapesp, 2004, p. 76. 197 Central Intelligence Agency, instituda em 1947. 198 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 807-812. 199 Idem, ibidem, p. 811; RODRIGUES, Thiago. Op. cit., p. 76. 63 Contudo, a partir de anlises experimentais de uma elite intelectual 200 , disseminar-se- ia o uso de drogas visionrias durante a dcada de 1960 entre os movimentos artsticos, contestatrios e de desobedincia civil a cuja reunio se convencionou chamar de contracultura 201 . Em face da variedade de novos psicoativos disponveis, a resposta da burocracia oficial, previsivelmente, foi a criao de novas agncias de controle e a gradual estigmatizao e proscrio dessas substncias que j no mais se lhe revelavam interessantes 202 ; chegou-se a afirmar, em 1966, que drogas psiquedlicas constituam a maior ameaa que se impunha ao pas; [...] mais perigosa que a guerra do Vietn 203 . Grupos e comunidades que cultivavam a psiquedelia, ademais, coincidiram em postular a despenalizao do consumo da cannabis, que, de substncia de uso infreqente e peculiar a imigrantes pobres, logo se tornou o frmaco favorito de classes mdia ilustradas e universitrios 204 . Em verdade, nos anos 60, j havia um razovel consenso no plano mdico-cientfico quanto imprestabilidade da cruzada ao uso de drogas ante seus manifestos fins preventivos 205 , e, agora, dada a posio econmico-social de seus novos consumidores, a abordagem segregacionista que at ento a maconha merecera
200 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 792-806. Entre os estudiosos pioneiros das drogas ampliadoras da conscincia encontram-se, por exemplo, o escritor britnico Aldous Huxley, o psiclogo harvardiano Timothy Leary e o notvel qumico suo Albert Hofmann este, responsvel pela sintetizao do cido lisrgico (LSD). 201 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 792-806; 836-858. 202 RODRIGUES, Thiago. Op. cit., pp. 78-79; ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 811; 864-879. Entre outras conseqncias, assinala este autor que da proscrio resultou um derrame no mercado negro de substncias altamente impuras e txicas, ao passo que, at ento, o LSD era um produto barato cujo desenvolvimento mantinha-se, sobretudo, em poder de escrupulosos cientistas e de seus seguidores nas principais universidades. Porm, mais que o uso em si, no caso do LSD a preocupao oficial repousava nas investigaes cientficas mesmas que sua cultura trazia em seu bojo, e que, se no podiam ser devidamente controladas pelo governo, haviam que ser prevenidas razo por que, da noite para o dia, de notvel avano psicofarmacolgico o LSD seria convertido em substncia diablica por fora de mero ato legislativo (pp. 864-866). 203 McGLOTHLIN, William H. Toward a rational view of hallucinogenic drugs. In: Journal of psychedelic drugs, vol. I, issue I. San Francisco: Haight-Ashbury, summer/1967, p. 99. Na esteira das manipulaes de opinio pblica operadas pelos empresrios morais e pelo mass media, vale anotar que o autor dessa grave assertiva, Charles W. Sandiman, era um senador estadual em New Jersey que, no ano anterior, fora derrotado em sua candidatura ao Congresso. Aps sua campanha frente de uma comisso estadual de estudos sobre drogas, saiu vencedor da eleio subseqente para o Congresso (1967), e garantiu sua conseguinte indicao para candidatar-se a governador do estado pelo Partido Republicano. BUNCE, Richard. Social and political sources of drug effects: the case of bad trips on psychedelics. In ZINBERG, Norman E.; HARDING, Wayne M. (eds.). Control over intoxicant use: pharmacological, psychological and social considerations. New York: Human Sciences Press, 1982, p. 119. 204 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 858-859. 205 SKOLNICK, Jerome H. Coertion to virtue: the enforcement of morals, p. 260. Apud ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 792. 64 tenderia, ainda que de modo limitado, a se modificar perante a sociedade americana. Reforava-se ento a idia de que, antes da sano penal, ao usurio cabia o tratamento compulsrio; a ideologia da represso, destarte, apenas renovava-se e consolidava a apresentao de uma nova face, que, se de um lado continuaria a impor sanes aos usurios, de outro prestava-se muito bem a justificar a perenizao e a intensificao da cruzada atravs da tese de produtores opressores e de consumidores oprimidos. Superados os tempos de contestaes polticas e efervescncia cultural que caracterizaram os anos 60, o encerro da dcada conheceu um marcante recrudescimento da poltica criminal norte-americana como um todo, representado pela emergncia definitiva do discurso de lei e ordem (law and order) na vitoriosa campanha eleitoral de Richard Nixon. Empossado o novo presidente em janeiro de 1969, passaram-se a implementar medidas de combate criminalidade que visavam a comunicar ao eleitorado uma sensao de incremento na eficcia do aparato repressivo oficial. Foi nesse contexto que logo se identificaram as drogas como um tema de particular apelo poltico-ideolgico e propagandstico, o que determinaria o tratamento a ser por elas merecido a partir de ento 206 .
2.4.3. Anos 70: represso de drogas como assunto de segurana nacional, e posterior exportao da guerra s drogas sob a forma de intervencionismo militarista
206 Anota Baum que, vencidas as eleies com o uso de propaganda fortemente baseada no discurso de lei e ordem, impunha-se inexperiente equipe que assumiria a Casa Branca a dificuldade de cumprir o que alardeara, na medida em que a competncia executiva e legislativa acerca de preveno e represso da criminalidade urbana ou seja, daqueles crimes que suscitam maior sensao de insegurana social era eminentemente estadual e a matria era vista pela populao como assunto de natureza local. Havia-se que estabelecer, ento, um campo de atuao federal nas polticas de policiamento de ruas, tendo-se chegado a cogitar a federalizao dos crimes de roubo e furto a residncias algo que, entretanto, evidncia no teria qualquer base legal e constitucional. Sugeriu- se, ento, o envolvimento nas polticas de represso ao comrcio e uso de drogas, porquanto a produo e a circulao de tais substncias claramente implicavam questes de controle de fronteiras nacionais e interestaduais, permitindo, assim, interveno federal na matria com vistas a responder as expectativas criadas durante a campanha eleitoral (BAUM, Dan. Smoke and mirrors: the war on drugs and the politics of failure. Boston: Back Bay Books, 1997, p. 13-17; 28). Assim, dado o potencial propagandstico de uma intensificao da cruzada contra as drogas, pouco importava que o nmero de americanos mortos em virtude do uso de drogas ilcitas no pas em 1969 houvesse sido inferior, por exemplo, ao de mortos engasgados com alimentos ou acidentados em escadarias (ibidem, p. 28). 65 Ante o trmino da guerra no Vietn em meados de 1971, afirmou Nixon, em pronunciamento ao Congresso, que os Estados Unidos estavam diante de uma emergncia nacional, tendo as drogas tornado-se o inimigo nmero um da nao, pelo que se impunha um plano de ataque sem precedentes na histria 207 . Era necessrio declarar-lhes guerra e, assim, nas semanas subseqentes, surgiria a expresso war on drugs para referir-se ao combate ao mercado de psicoativos dentro dos EUA bem como sua produo e circulao em toda e qualquer parte do mundo. Para o presidente, de fato, a intransigente caada s drogas era uma questo crucial para a moralidade norte-americana, assim como o era tambm para as suas pretenses de reeleio 208 . As medidas anunciadas por Nixon em junho daquele ano implicavam imediatos investimentos de centenas de milhes de dlares e compreendiam o financiamento de pesquisas para produo de herbicidas, o desenvolvimento de novos mecanismos de deteco de drogas, maior controle alfandegrio, a busca pela responsabilizao criminal de traficantes dentro e fora do pas e o tratamento compulsrio a usurios 209 . O plano governamental inclua, ainda, a futura criao de um rgo que centralizasse a coordenao das polticas de controle sobre psicoativos, ento dispersas entre nove agncias federais, e que deveria abarcar tambm aes militares 210 . Efetivamente, em linhas gerais, tais medidas comporiam o cerne da poltica do war on drugs que teria prossecuo nas dcadas seguintes, a qual ainda justificaria numerosas aes de ingerncia na poltica interna de outros pases. Dessa maneira, os EUA, que por razes diversas tornaram-se o principal mercado consumidor de psicoativos, consagravam o discurso da existncia de pases produtores e pases consumidores, passando a se apresentar como vtimas de uma suposta invaso externa. Referiam-se a grupos clandestinos que alegadamente estariam a atentar contra a sua soberania, infringindo as suas leis e trazendo-lhes problemas crnicos de segurana e sade pblicas. Justificar-se-iam, pois, aos olhos
207 THE NEW PUBLIC ENEMY N 1. Time Magazine, 28/06/1971. Disponvel em: <http://www.time.com/time/magazine/article/0,9171,905238-1,00.html. Acesso em: 10/01/2009>. 208 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. A alvorada da guerra s drogas contou com expressivo apoio do mass media, que se refletiria nas pesquisas de opinio pblica. 209 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. 210 Ibidem. Acesso em: 10/01/2009. 66 estadunidenses aes externas de combate, a partir do que se passou a tratar do tema como poltica de segurana nacional, mobilizando-se todo um aparato militar. No plano internacional seria firmado em Viena, no ano de 1971, a Conveno sobre Substncias Psicotrpicas, que no possuiu qualquer pretenso de suplantar a Conveno nica de 1961, mas de somar-se a ela. Tratou-se, em verdade, de mais uma reunio estimulada pela diplomacia estadunidense, ora na pretenso de proscrever internacionalmente tambm as drogas ampliadoras da conscincia legitimando a sua opo poltico-jurdica interna , e de manifestar alguma regulao ainda que simblica sobre os frmacos lcitos que tanto abuso ensejavam j havia dcadas. Como ocorrera dez anos antes, o prembulo do documento acordado referia-se proteo da sade fsica e mental da humanidade e preocupao com que no se restringissem indevidamente para uso mdico e cientfico as substncias ali abrangidas 211 . Estabeleceram-se, ento, novas listas de substncias: a lista I compreendeu todas as utilizadas pelos adeptos da contracultura, entre elas o LSD, a psilocina, a mescalina e o THC 212 ; a lista II, as anfetaminas e seus derivados e a fenclicidina; a lista III, alguns barbitricos e a glutetimida; a lista IV, outros barbitricos, o meprobamato e alguns hipnticos no barbitricos. As drogas que compuseram a primeira lista eram, em regra, e de longe, as de menor toxicidade (proporo entre dose ativa e dose letal), bem como no criavam dependncia ou tolerncia como as outras. Porm, o controle que se lhes imps foi marcadamente ilgico: ao passo que, acerca das listas II, III e IV, prescreveu-se que cada uma das partes limitaria a fins mdicos e cientficos, por meio das medidas que considerar apropriadas, a fabricao, a exportao, a importao, a distribuio, o comrcio, o uso e a posse 213 dessas substncias, a lista I mereceu expressa vedao a todo uso, exceto para fins cientficos e para fins mdicos muito limitados, por pessoa devidamente autorizada em estabelecimentos mdicos e cientficos que estejam
211 Verso oficial traduzida para o portugus (decreto n 79.388/77) disponvel [on-line] em: http://www2.mre.gov.br/dai/psicotr%C3%B3picas.htm. Acesso em: 10/01/2009. 212 Arrola-se aqui o princpio ativo da cannabis o THC , erroneamente includa na lista de narcticos em 1961, de regime excepcionalmente gravoso. Ao manterem-se como estavam as listas anteriores, contudo, no se reparou o erro anterior, que se dera de forma idntica igualmente com a cocana. 213 Art. 5, 2. 67 diretamente sob controle de seus governos 214 . Assim sendo, mantinha-se um estatuto liberal para substncias cuja produo era controlada por grandes laboratrios, e que no mais das vezes no eram seno sucedneos melhores ou piores da cocana e de opiceos 215 , e condenava-se ao obscurantismo outras muito menos perigosas sade humana e que ainda se revelavam cientificamente promissoras, mas que eram vistas como drogas subversivas 216 . Cabe anotar que, um ano depois, novamente reunidas as autoridades governamentais em Genebra, estabeleciam-se algumas modificaes no texto da conveno de 1961 atravs da assinatura do Protocolo Adicional Conveno nica, que, entretanto, manteve intacta a essncia do documento original. Em 1973, o Congresso estadunidense autorizou a criao da Drug Enforcement Administration (DEA) 217 , cujo escopo fundamental era garantir em todos os cantos do pas a aplicao das severas polticas e normas federais de represso s drogas, para o que recrutaria agentes da CIA para cargos diretivos e empregaria mtodos tpicos de servio secreto. Alm de questes de poltica interna, incluram-se entre as suas atribuies incumbncias externas, notadamente a coordenao de aes de fora e de inteligncia, como o apoio a pesquisas e treinamentos de agentes de represso tanto dentro quanto fora do pas. Deveras, era o momento da definitiva exportao do war on drugs por todo o mundo desenvolvido e subdesenvolvido. Por ocasio da aprovao da Conveno nica, dada a resistncia de pases perifricos para com a idia de imediato banimento do cultivo e do consumo de algumas substncias que faziam
214 Art. 7, a. Note-se que, no obstante, eventuais cientistas que ousassem solicitar a respectiva licena s autoridades competentes para estudar tais drogas deparar-se-iam com um problema anterior, haja vista que nenhum laboratrio estabelecido legalmente se atreveria a suportar os complexos e caros procedimentos para sintetiz-las se, ao cabo, a concesso de seu registro fosse incerta o mesmo valendo para os estabelecimentos onde poderiam ter lugar tais experincias. Mas, enfim, este era o propsito da diplomacia norte-americana: a preveno da cincia sobre as drogas ampliadoras da conscincia, no importasse o avano mdico-farmacolgico que pudesse representar. A respeito, ESCOHOTADO. Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 890-892. 215 Idem, ibidem, p. 890. 216 Idem, ibidem, p; 892. Efetivamente, a circunstncia de o consumo de drogas visionrias haver sido prprio de grupos contestadores das instituies vigentes tambm explica a reao desproporcional por elas sofrida. 217 Note-se que o vocbulo enforcement tem aqui um significado de aplicao da lei ou execuo do direito, podendo tambm denotar coero ou coao. A DEA nasceu sob a denominao Drug Enforcement Agency, substituda apenas alguns meses aps, ao momento em que tambm se ampliavam seus poderes e atribuies. 68 parte de sua herana cultural secular, estipularam-se prazos para a definitiva supresso dos estupefacientes em todas as naes 218 . Nesse contexto, a Amrica Latina passaria a ocupar papel de destaque entre as preocupaes dos prceres do proibicionismo, em virtude dos cultivos de pio e cannabis no Mxico e da coca nos pases andinos, onde era a relevante fonte de riqueza e parte importante componente da cultura alimentar. O fato de a folha de coca ali ser mascada como sucedneo alimentar de grandes faixas populacionais impossibilitadas de consumir alimentos mais nobres ou consumida em chs inofensivos no impediria, porm, que, a partir de 1971, os EUA destinassem subsdios anuais da ordem de dezenas de milhes de dlares para que os governos locais arrasassem safras e encarcerassem pequenos comerciantes do produto, sem que nenhum centavo fosse investido para melhorar a vida de indgenas cocaleiros 219 . No obstante, a dcada de 1970 foi marcada em seu todo pelo exponencial crescimento do consumo de herona, maconha e cocana, sobremodo nas sociedades economicamente avanadas. Isso, em grande medida, pode ser atribudo ao combate e reduo do interesse por drogas alucingenas (no caso da maconha), somados menor disponibilidade de algumas anfetaminas (no caso da herona e da cocana); aos poucos, criam-se novos e rentveis mercados para essas drogas, especialmente uma vez mais nos EUA 220 . Especificamente acerca da maconha, pesquisas apontavam que dezenas de milhes de norte-americanos fumavam-na ocasionalmente ou haviam fumado, assim como outros milhes de europeus. Nessa medida, conquanto e ao mesmo tempo que matrias jornalsticas exaltando seu suposto carter crimingeno
218 ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., pp. 915 et seq. 219 Idem, ibidem, pp. 922-928. 220 Idem, ibidem, pp. 971-972. O autor menciona ainda que, quanto cocana, sua produo mundial at 1975 chegava a ser dez vezes menor que vinte anos antes; porm, a imposio de controles sobre as vendas de anfetaminas e a concentrao da ateno do aparato repressor sobre as drogas visionrias desde fins da dcada anterior criaram condies para que se iniciasse um crescimento sustentado da importao daquela droga desde diferentes pontos da Amrica do Sul. Em uma poca em que o mercado americano era altamente receptivo a alternativas psicoativas, quantidades da droga eram ali introduzidas por viajantes particulares interessados na rentabilidade de sua venda no mercado ilegal; de outra parte, imigrantes cubanos anti-castristas conectados com grandes produtores bolivianos, colombianos e peruanos criaram uma poderosa rede de contrabando e distribuio da droga em grandes cidades da costa leste, dali expandindo-se para o oeste. A atuao destes era facilitada pelo fato de, em virtude de seu status poltico entre eles havia, inclusive, ex-assistentes de Fulgencio Batista exilados , terem contado muitas vezes com o beneplcito da CIA a prevenir maiores investigaes e responsabilizaes (pp. 984-986). 69 se multiplicavam (especialmente nos EUA), chegou a haver uma tendncia a que se despenalizasse o consumo e a posse da marijuana, apoiada em novos estudos cientficos que demonstravam a relativa inocuidade da substncia 221 . Assim que, a partir de meados dos anos 70, porque ela passara a ser vista como uma droga leve e imerecedora de proibio, operou-se um movimento de despenalizao formal ou informal em pases como Holanda, Dinamarca, Canad, Espanha, e at mesmo os EUA (tribunais da Califrnia deixaram de impor privao de liberdade a usurios em 1976; ademais, o cultivo da cannabis era freqente em muitos estados do pas) 222 . Cabe anotar que a tolerncia ao uso da cannabis no implicou, nessas localidades, qualquer situao de emergncia de sade ou segurana pblicas; ao revs, constatou-se, com o passar do tempo, progressiva reduo no interesse pela droga 223 . Na superpotncia norte-americana, porm, os tempos de relativa liberalizao das administraes Ford e Carter logo dariam lugar a outros que, se de um lado foram marcados pela quase absoluta desregulamentao econmica, de outro caracterizaram-se pelo forte intervencionismo na seara poltica: a era Reagan- Bush, dominada pelo fundamentalismo conservador. A poltica de drogas voltaria a ser pautada, ento, por grupos proibicionistas, por vezes baseados em pesquisas de questionveis metodologia e concluses, e invariavelmente articulados em fortes campanhas mediticas 224 ; a seu turno, tambm a Suprema Corte mostrava sinais de recrudescimento em matria de drogas 225 .
221 Idem, ibidem, pp. 972-978. 222 Idem, ibidem, pp. 975-980. de se notar que a defesa da despenalizao ou descriminalizao da maconha, ora, no se subsidiava na oposio poltico-liberal ingerncia do Estado sobre a intimidade do cidado, como sucedera ao final da dcada anterior, mas ao mero entendimento de que se tratava de uma droga mais leve que as demais, inclusive que o lcool, logo no merecia as restries que se lhe impunham. 223 Idem, ibidem, p. 980. A respeito, Escohotado traa um paralelo com a liberalizao de publicaes erticas quando da redemocratizao espanhola, que, se nos anos iniciais resultou em uma exploso de vendas de revistas como Playboy ou Penthouse, em seguida foi perdendo fora de maneira consistente at que se verificasse, aps cinco anos, um pblico substancialmente menor que antes; igualmente, segundo o autor, acontecera com a maconha e o haxixe aps sua liberalizao, porquanto se lhes subtraa o contedo herico ou hertico e seu valor cerimonial, convertendo-se em substncias de importncia menor. 224 Idem, ibidem, pp. 981 et seq. 225 The New York Times, 13/01/1982. Supreme Court roundup: 40-year drug term held legislative prerogative. Disponvel em: <http://query.nytimes.com/gst/fullpage.html?sec=health&res=9A00E1D71038F931A25752C0A9649 48260&scp=1&sq=supreme%20court%20roundup:%2040-year%20term%20held&st=cse>. Acesso em: 10/01/2009. Como seu ttulo denota, a deciso da Suprema Corte sustentava que a durao de pena era puramente matria de prerrogativa legislativa, com o que justificava a manuteno de 70 Na virada dos anos 80, a cocana j penetrara com sucesso na cultura da sociedade americana, em grande medida por haver ressurgido em meio a elites econmicas, e a transio da juventude local do radicalismo para o consumismo propiciara-lhe ainda maior aceitao social. Tratava-se da assimilao e morte definitiva da contracultura, porquanto o uso de uma substncia ilcita determinada no mais significava uma esperanosa contestao aos padres polticos e culturais ento vigentes, mas um ideal yuppie de sucesso dentro das regras estabelecidas, obtido por muitos e perseguido por outros tantos. No mais se pretendia igualar-se ao artista ou ao acadmico contestador, mas a polticos poderosos ou a negociadores das bolsas de valores e operadores do mercado financeiro; destarte, se a maconha ou o LSD haviam sido e ainda eram consumidos por gente desconforme com as pautas do consumo de massas, a cocana constituiu, desde seu renascimento, um puro consumo de massas 226 . Assim sendo, a despeito de problemas crnicos de intoxicao pelo uso de maconha e cocana ainda serem estatisticamente irrelevantes, e a despeito de ambas possurem fiis adeptos nas casas do Congresso e mesmo na Casa Branca, logo se levantaram as vozes dos empresrios morais em busca de mais rigor policial e mais severidade penal pra os agentes provedores de tal virtude privada e vcio pblico 227 . Ao novamente endurecer suas aes repressivas, a DEA utilizava-se, a pretexto de informar a populao, de clichs alarmistas, habitualmente contraproducentes na juventude e em boa parte dos receptores 228 . De outra parte, perseguia cientistas e laboratrios que, entre outras coisas, publicavam pesquisas sobre a queda na pureza da cocana disponvel no mercado e informavam sobre compostos que lhe eram adicionados fazendo, assim, com que traficantes menos inescrupulosos evitassem a adio de substncias muitas vezes mais venenosas.
sentena de 40 anos de priso para um acusado de posse e distribuio de cerca de 250g de maconha no estado da Virgnia (caso Hutto v. Davis). 226 Idem, ibidem, pp. 987-988. Trad. livre. Menciona o autor que, de acordo com o National Survey on Drug Abuse, em 1979 cerca de 32% da populao adulta do pas algo prximo a 45 milhes de pessoas seriam usurios ocasionais de cocana, e outros 10%, usurios mais assduos; dentre os adolescentes, a penetrao j era prxima de 6% (p. 989). 227 Idem, ibidem, pp. 988-992. Igualmente no faltaram, semelhana de um lamentvel pretrito, episdios em que agentes da represso transformaram respeitveis mdicos em (reputados) odiosos traficantes. No que concerne a intoxicaes, cabe anotar que sempre foram raras no caso da cocana, e praticamente nulas no caso da maconha; aquela somente viria a ensejar maiores problemas de sade pblica quando se viria a difundir sua verso para classes pobres o crack. 228 Idem, ibidem, p. 993. 71 Atribui-se a procedimentos peculiares como esse no s os problemas decorrentes da reduo na pureza da cocana comercializada no pas, mas a posterior disseminao de compostos muito mais impuros e nocivos como a pasta base e o crack, que logo a superariam em importaes 229 . Tampouco alcanavam os resultados pretendidos as aes externas de combate produo das drogas que inundavam o mercado estadunidense. Revelaram-se inteis as calamidades ambientais e humanas que visavam a erradicar plantaes de coca nos pases andinos; reversamente, a cada ano aumentavam as reas cultivadas que, em meados da dcada, compreendiam desde a Venezuela e o Equador at o Paraguai e o Chile, e ataques militares subitneos a enclaves camponeses pouco faziam seno incitar sentimentos revanchistas em sul- americanos 230 . A economia de pases como a Bolvia, a Colmbia e o Peru era dependente da cultura da coca da produo da planta e, a essa altura, tambm do alcalide , e o proibicionismo ali no vinha a ser uma escolha voluntria, mas produto de chantagens polticas. Tinham em comum aparatos policiais e militares precrios e, sobretudo, corruptos, que muitas vezes promoviam aes repressivas contra pequenos produtores com o fito de obter uma imagem de cumprimento de compromissos internacionalmente assumidos ao mesmo tempo em que garantiam a consolidao de preos monopolsticos ou oligopolsticos a grandes traficantes. Deste modo, enquanto que, aos poucos, organizavam-se estruturas oligrquico- militares semelhantes a cartis, camponeses indgenas obrigavam-se a suportar pragas qumicas e condenaes perptuas salvo se vendessem queles a matria- prima do negcio a preos irrisrios 231 . Ante a complexidade adquirida pelas redes de trfico e sua notvel penetrao na burocracia de pases centrais e perifricos por meio da corrupo, decerto no faltaria quem os supusesse decorrncia de uma possvel permissividade legislativa para com o tema. A verdade, porm, era oposta: o grande comrcio de drogas se lia inexoravelmente severidade repressiva, a qual permite que traficantes
229 Idem, ibidem, p. 993. A pasta base produzida mediante o amolecimento das folhas de coca com querosene e composies sulfuradas, extraindo-se-lhe a cocana em uma proporo de cerca de 20% aps lavagem com ter e acetona solventes caros e de perigosa armazenagem e manipulao; a seu turno, o crack deriva da mera adio pasta base de semelhante proporo bicarbonato de sdio, o que, alm de significar um custo muito inferior, permite um rendimento cerca de dez vezes maior. 230 Idem, ibidem, pp. 993-994. 231 Idem, ibidem, pp. 995-997. 72 que mantm relaes privilegiadas com agentes oficiais resguardem-se de concorrentes fustigados por um estatuto legal draconiano assim ocorreu, e ainda ocorre, no sul da sia, no Oriente Mdio, na Amrica Latina, e, tambm, no varejo de pases centrais 232 . O resultado disso que os EUA, que durante todo o sculo XX haviam fomentado a corrupo e a represso desmedida nos pases perifricos do continente 233 , ora se viam diante de um subproduto daquelas suas polticas intervencionistas, ainda que se pretendessem, novamente, apenas vtimas de uma invaso estrangeira (embora milhares de seus cidados tambm se ocupassem do trfico em pases latino-americanos). Rapidamente, o poder de seduo do trfico unira nas mesmas atividades americanos do norte, do centro e do sul, anti-castristas e castristas, sandinistas e contras, guerrilhas e oligarquias; contudo, a maior parte dos bilhes de dlares anuais que lhe correspondiam acabavam em bancos europeus, quando no reintroduzidos sem maiores problemas na economia estadunidense 234 . A notvel promiscuidade entre rgos americanos de segurana e inteligncia e traficantes internacionais no constituiu bice a que, repetindo uma prxis do passado, autoridades oficiais convenientemente associassem o trfico a grupos polticos indesejveis. No ano de 1984, Lewis Tambs, ento embaixador estadunidense na Colmbia, asseverou haver ali uma perigosa associao entre trfico de drogas e grupos polticos de esquerda, para cuja designao cunhou expresso que se tornaria clebre: o narcoterror, ou narcoterrorismo 235 .
232 Idem, ibidem, pp. 997-1000. Com efeito, inmeros so os relatos de introduo de grandes quantidades de drogas nos EUA facilitada por altos dirigentes da CIA e outros agentes oficias especialmente de segurana nacional que, quando no seduzidos pelos valores envolvidos no trfico, aceitavam como inevitvel tal facilitao com vistas a um objetivo outro, que muitas vezes envolvia o sustento de grupos anti-revolucionrios atravs do intercmbio de drogas por armas e influncia poltica; assim, por exemplo, afirmou-se que grandes traficantes colombianos eram inimigos da DEA mas amigos da CIA (ibidem, pp. 1001-1003). 233 Primeiro com a doutrina Monroe; depois, com o big stick e, por fim, com a teoria da conteno ameaa comunista e a doutrina Truman. 234 ESCOHOTADO. Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, pp. 998- 1000. 235 GUQUETA, Alexandra. Transformacin y efectos de la cooperacin antidrogas entre Colombia y Estados unidos (1970-2000). In: CAMACHO GUIZADO, lvaro. Narcotrfico: Europa, EEUU, Amrica Latina. Barcelona: Obreal Universitat de Barcelona, 2007, p. 197. Da assertiva de Tambs igualmente derivaria o termo anlogo narcoguerrilha, ainda hoje bastante usado. 73 Em verdade, demais da corrupo de agentes do Estado, particularmente na Colmbia observava-se um amlgama entre trfico de drogas e grupos paramilitares tanto de direita quanto de esquerda, os quais dividiam o controle do pas imerso em uma duradoura guerra civil. No incio daquele ano, porm, especulou-se que laboratrios de refino de cocana interditados pela represso oficial eram protegidos pelas FARC 236 , circunstncia que, mesmo incomprovada 237 , resultou na aludida declarao 238 que, de resto, ao ser prodigamente reproduzida por imprensa, empresrios morais e rgos oficiais, legitimaria definitivamente aos norte-americanos a sua ingerncia poltica e militar em toda a regio andina e adjacncias 239 . Internamente, com a ajuda decisiva das aes de represso da DEA, na metade dos anos 80 a disseminao do uso do crack viria a significar, de fato, um real problema de sade pblica nos EUA. Em tempos de exacerbao do consumismo e de alta receptividade a novos estimulantes, ao passo que a cocana simbolizara o luxo de ricos, a nova substncia muito mais barata, lucrativa e nociva materializava o luxo de pobres e miserveis que, por sua mesma condio scio- cultural, revelavam-se menos capazes de dosar o produto, e acabavam por consumi-
236 Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia. 237 RODRIGUES, Thiago. Poltica e drogas nas Amricas. So paulo: Educ Fapesp, 2004, p. 266. 238 GUQUETA, Alexandra. Op. cit., p. 197. Cite-se, ainda, que tal afirmao contrariou o governo do presidente Betancur, que se via em meio a delicadas negociaes de paz com as FARC, que ento se inviabilizaram. 239 Alm das sabidamente inmeras operaes nos pases andinos, exemplos importantes da atuao norte-americana com base em sua doutrina militarista e unilateralista de intervenes so as invases de Granada, em 1983, e do Panam, em 1989. Essa parece merecer especial destaque: aps haverem invadido o pas, causando cerca de 3 mil mortes, fuzileiros navais norte-americanos detiveram o seu presidente-ditador, Gal. Manuel Noriega, para posteriormente lev-lo a uma corte em Miami que o julgou e condenou a 40 anos de priso depois reduzidos a 30 por associao para o trfico de drogas; no entanto, poucos anos antes Noriega cumprira um relevante papel como intermedirio de confiana da CIA no financiamento atravs de narcodlares da guerrilha de direita nicaragense, os Contras (a respeito, vide, cada qual enfocando diferentes aspectos da invaso, bem como suas razes alegadas e latentes e as conexes do general com setores da inteligncia dos EUA ento capitaneada pelo vice-presidente Bush: ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 1001-1003; 10071; RODRIGUES, Thiago. Op. cit., p. 258-262; 276-278; NEUMAN, Elias. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. e ampl.. Buenos Aires: Universidad, 2005, p. 107-111). Para os EUA, doravante, a Amrica Latina deixava de ser apresentada como uma ameaa comunista o argumento justificador de invases e conspiraes norte-americanas at ento para constituir uma ameaa segurana por meio do narcotrfico, ou seja, uma novel forma de subverso pode-se dizer, um crime internacional da nova ordem. Assim, no momento em que pases latino-americanos voltavam a experimentar o regime democrtico com o ocaso do autoritarismo neles vigente desde o recrudescimento da guerra fria nos anos 60, emergia, na viso estadunidense, nova ameaa grave ao bem comum, tratando-se o trfico de drogas como uma ameaa institucional a todo o Continente Americano. 74 lo at a exausto 240 . Por esse motivo, torna-se tarefa rida determinar se a alta freqncia de intoxicaes agudas verificada, em que se incluam quadros de grande depauperao psicossomtica e episdios delirantes, derivava da nocividade intrnseca do composto ou das pautas de uso por parte de consumidores vulnerveis 241 . Todavia, o tratamento destinado questo pelo mass media seguia o errneo modelo estabelecido ao longo de todo o sculo, conferindo-lhe status de aterrorizante e imprevisvel epidemia baseada em preferncias espontneas de usurios, e mantendo omissos os fatores causais reais daquele fenmeno 242 . Retroalimentava-se o problema por via da desinformao. Outrossim, ainda se ecoava a idia cada vez mais anacrnica de ameaa vermelha alardeada por alguns dos principais lderes polticos de ento. Sem embargo, em janeiro de 1986, declarava o presidente Reagan ser evidente a ligao entre o trfico internacional de drogas, o terrorismo e governos aliados aos soviticos, como Cuba e Nicargua, referindo-se ao trfico de drogas como gmeos diablicos que constituiriam a mais perigosa ameaa ao ocidente 243 . No ms de abril do mesmo ano, o gabinete presidencial editou a National Security Directive on Narcotics and National Security (NSDD-221), documento em que o governo manifestava oficialmente a sua percepo de que a principal ameaa aos Estados Unidos e ao hemisfrio ocidental passara a residir na simbiose entre terrorismo de esquerda e narcotrfico. [...] A NSDD-221 diagnosticava o problema da narco- subverso e expunha a necessidade imperiosa de que os Estados Unidos se defendessem (e defendessem o continente) da grande trama narcoterrorista. 244
240 ESCOHOTADO. Antonio. Op. cit., p. 1013-1014. 241 Idem, ibidem, p. 1113. A ttulo de comparao, lembra o autor que em 1976, quando da emergncia da cocana nos EUA, no houve sequer um nico caso de intoxicao fatal em todo o pas; em 1986, quando a droga emergente era o crack, o nmero de mortes foi de cerca de 600 apenas no primeiro semestre. 242 Idem, ibidem, pp. 1113-1114. O mesmo raciocnio, assinala o autor, autorizaria tambm que os envenenamentos decorrentes da ingesto de lcool metlico e outras destilaes perniciosas havidos duante os anos 20 fossem vistos como imprevisveis e baseados em preferncias espontneas dos consumidores e no como um subproduto da lei seca. 243 MARSHALL, Jonathan; SCOTT, Peter D. Cocaine politics: drugs, armies and the CIA in Central America. Los Angeles: UCLA, 1991, p. 23. Apud RODRIGUES, Thiago. Poltica e drogas nas Amricas. So Paulo: Educ Fapesp, 2004, p. 268. 244 RODRIGUES, Thiago. Op. cit., p. 268-269. 75 Encontra-se explcita em tal documento a idia de serem as drogas relevante ameaa segurana nacional do pas, e seu trfico um fator de instabilidade para a nao. Assumia-se claramente o problema como questo geopoltica essencial, e que assim reclamava ser tratado. Era a justificativa final para o extraordinrio recrudescimento das polticas afetas ao tema desde o incio da dcada, e que se perenizaria ao depois mormente em administraes republicanas. Com os EUA sob mais uma emergncia moral, poltica, jurdica, militar e de sade pblica, aprovou-se em 1988, em Viena, a Conveno das Naes Unidas contra o Trfico ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas 245 . Esse documento marca o apogeu da aceitao global do proibicionismo 246 . Dessa maneira, foi possvel inserir, em seu prembulo, a pueril idia de supresso e erradicao do trfico, bem como a pretenso de eliminar as causas profundas [...] do uso indevido de drogas 247 . O texto arrolou diversas modalidades delitivas relacionadas produo, distribuio e posse para uso prprio de psicoativos, a fim de que se refletissem nas legislaes internas dos Estados-partes 248 ; ampliou formas de cooperao internacional judiciria e policial 249 ; e imps o controle a substncias utilizadas no processo produtivo de drogas, como o ter e a acetona 250 . Tambm durante a dcada de 1980, a exemplo da substituio da cocana por crack, novas substncias sintticas apareceriam no mercado como alternativa para o controle imposto sobre as que antes possuam mais livre circulao. So, primeiramente, as designer drugs, ou drogas sob medida, novos frmacos psicotrpicos feitos a partir de substncias ordinariamente manipuladas em laboratrios como anfetamnicos e outros estimulantes , e que, at ento, no se incluam entre as substncias proibidas. Uma vez consumidos de modo abusivo em
245 Disponvel em: <http://www.unodc.org/pdf/convention_1988_en.pdf>. Acesso em: 10/01/2009. 246 Aceitao essa que, em grande extenso, foi irrefletida, na medida em que a autoridade internacional funcionou, durante quase todo o sculo XX considerando-se desde a predecessora Sociedade das Naes , como mera instncia homologatria de proposies trazidas pela diplomacia norte-americana 247 Consoante a traduo oficial do documento, texto anexo ao decreto n 154/91. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0154.htm>. Acesso em: 10/01/2009. Lembre-se que, para a autoridade internacional, o uso indevido consiste to s no mero uso de substncia ilegal. A conveno, outrossim, ainda dedicaria um artigo inteiro ao tema das medidas para erradicar o cultivo ilcito de plantas das quais se extraem entorpecentes e para eliminar a demanda ilcita de entorpecentes e substncias psicotrpicas (art. 14). 248 Art. 3. 249 Arts. 6 usque 11. 250 Art. 12. 76 certa medida por desconhecimento de suas potencialidades , apresentaram elevado grau de toxicidade, tendo sido responsabilizados pelos primeiros sintomas de Parkinson observados em jovens 251 . De outra parte, reapareceria, a partir de experimentos mdicos havidos em grandes universidades 252 , o MDMA 253 ou ecstasy , que, visto como uma alternativa teraputica s drogas alucingenas, logo seria igualmente adotado por movimentos alternativos como o new age californiano, e comeou a ser utilizado recreativamente em pequena escala at chamar ateno da DEA. Esta, a despeito da inicial inocuidade e da utilizao psicoteraputica do psicotrpico, rapidamente logrou inseri-lo na lista de substncias proibidas 254 . Disso resultou o exponencial aumento de seu preo, e, conseqentemente, a emergncia de um relevante interesse em seu trfico, acompanhada de adulteraes em sua composio; em seguida, adviriam os casos de abuso 255 . Os casos do crack, das designer drugs e do ecstasy significaram o surgimento, a partir dos pases centrais, de um novo e importante fenmeno caracterstico de seu tempo: o das drogas sucedneas 256 , as quais tinham em comum o fato de terem nascido como alternativa a drogas proscritas existentes. Tal circunstncia, deveras, fez com que o seu mercado tanto do ponto de vista da demanda quanto da oferta derivasse diretamente das polticas proibicionistas. Assim, afirma-se que essas drogas nasceram da proibio, e subsistem quase exclusivamente graas a ela. Ao mesmo tempo, medem a capacidade de resposta que o mercado negro e a imaginao rebelde podem opor a medidas repressivas. [...] em apenas uma dcada surgiram vrios sucedneos potentes, baratos e simples de se produzir para cada uma das drogas ilcitas prvias 257 .
251 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 1005- 1009. 252 Sabe-se que a composio fora sintetizada em 1912 nos laboratrios da Merck, mas permaneceu sem despertar maior interesse durante quase todo o sculo, at que cientistas de univesidades como Harvard e Cambridge intensificassem pesquisas respeitantes. A respeito, vide: FREUDENMANN, Roland W.; OXLER, Florian; BERNSCHNEIDER-REIF, Sabine. The Origin of MDMA (ecstasy) revisited: the true story reconstructed from the original documents. Disponvel em: http://www.mdma.net/merck/ecstasy-mdma.pdf>. Acesso em: 12/01/2009; ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 1019-1022. 253 3,4 metilenodioximetanfetamina. 254 ESCOHOTADO, Antonio. Op. Cit., p. 1019-1023. 255 Idem, ibidem, p. 1022-1029. 256 Idem, ibidem, p. 1005. 257 Idem, ibidem, p. 1017. 77 De fato, a proibio seguia a operar como grande fator de expanso do mercado ilegal, cuja definitiva exploso sucedeu precisamente nos tempos de maior recrudescimento repressivo: os anos 80. O decnio seguinte testemunhou a continuidade das polticas consagradas na Conveno de Viena. Conquanto a administrao democrata dos EUA houvesse moderado o tom belicoso dos anos anteriores, a abordagem obscurantista, em linhas gerais, permaneceu a mesma 258 , bem como as polticas intervencionistas sobre pases produtores cujo maior exemplo foi, sabe-se, o Plano Colmbia 259 . Por outro lado, desde a dcada de 1990 desenvolveram-se foros de discusso objetiva do tema em diversos pases, impulsionados notadamente por instituies acadmicas e rgos no-governamentais; outrossim, prosperaram algumas iniciativas polticas liberalizantes, como os casos de permisses legislativas para o uso mdico da cannabis 260 e das polticas de reduo de danos de que nos ocuparemos mais adiante. Mesmo nos EUA, responsveis pela difuso e patrocnio da proibio em todo o mundo e onde durante grande parte do sculo o assunto fora um tabu poltico intransponvel 261 , objees ao war on drugs deixariam de ver-se circunscritas a minorias radicais do partido democrata, alcanando at mesmo grupos conservadores influentes. Em 1996, o lder republicano no Congresso, Newton Gingrich, adjetivou como ruinosos os resultados da guerra capitaneada por seu pas; pouco antes, o financista George Soros dotara com US$ 10 milhes uma fundao com o escopo de promover o anti-proibicionismo. Assim, subsidiando-se em idias
258 Idem, ibidem, p. 1085. 259 A respeito, vide: NEUMAN, Elias. La Legalizacin de las drogas, 3 ed. reestruct. e ampl.. Buenos Aires: Universidad, 2005, p. 162-168; FUCILLE, Lus Alexandre. Plano Colmbia: o mito da militarizao contra as drogas e seu impacto no plano estatal. In: Estudios politicos militares, ano 2, n 3, . Santiago de Chile: Universidad Arcis, jun/2002, p. 39-54. 260 Acerca da potencial utilizao da cannabis para fins teraputicos, mencionando os debates travados a respeito no Canad, Reino Unido e alguns estados dos EUA a partir de meados dos anos 90, vide: FRENOPOULO, Christian. Issues in the biomedical approach to the use of cannabis as a medication. Disponvel em: <http://www.neip.info/index.php/content/view/90.html#et>. Acesso em: 10/01/2009. 261 Ilustrativamente, lembre-se que, desde o Marijuana Tax Act at a declarao de guerra de Nixon, portanto entre 1937 e 1971, todas as dezenas de decises das casas do Congresso em matria de controle de drogas foram, sem exceo, aprovadas por unanimidade, o que mostra at que ponto ser para os deputados e senadores um ato de lesa majestade eleitoralista e, portanto, um suicdio poltico qualquer gesto distinto do mximo rigor. ESCOHOTADO, Antonio. Op. cit., p. 697. Trad. livre. 78 dos economistas liberais da escola de Chicago entre os quais se incluiu Milton Friedman , esses defensores do fim da proibio invocam razes praticamente idnticas s que se esgrimiram em 1933 contra a lei seca: em vez de suprimir ou sequer reduzir substancialmente o trfico e o consumo de certas drogas, os gigantescos gastos sociais, policiais, judicirios e penitencirios derivados da manuteno da legislao vigente s tm servido para infiltrar cada vez mais a ilegalidade nas instituies 262 . Isso no significou, entretanto, ter havido qualquer refluxo na defesa institucional da guerra s drogas, mas apenas, efetivamente, algumas contestaes pontuais que antes sequer se permitia haver. Em junho de 1998, reuniu-se para tratar do tema em sesso especial a Assemblia Geral das Naes Unidas. Coerentemente com a posio adotada pela organizao desde muito, os debates ali travados careceram de anlises crticas aprofundadas, as quais se quedaram preteridas em prol da obteno de um consenso formal para a elaborao de uma declarao poltica 263 . Chegou-se a estabelecer no texto aprovado uma ilusria meta de 10 anos para a eliminao parcial ou total de cultivares ilcitos em todo o mundo 264 algo que, hoje, a prpria ONU parece reconhecer impossvel mesmo que a qualquer tempo , bem como a drstica reduo na demanda 265 . Nos anos iniciais do novo sculo, prossegue o imprio do proibicionismo em todo o mundo embora, em uma escassa quantidade de pases, haja sido limitadamente relativizado 266 . Jamais, at hoje, o EUA sinalizaram qualquer mudana significativa em suas polticas, e, conseqentemente, ainda que se verifique um relativo consenso entre acadmicos, think-tanks e autoridades de diferentes pases acerca do fracasso do modelo poltico-jurdico consagrado pelo war
262 Idem, ibidem, p. 1086-1087. 263 Disponvel em: <http://un.org/ga/20special/poldecla.htm>. Acesso em: 10/01/2009. Fez-se sentir na assemblia, entretanto, o nascente influxo de um discurso alternativo europeu, mais pragmtico e menos contaminado por ideologias no tratamento poltico da questo. Todavia, posies progressistas como a defesa das polticas de reduo de danos no deixaram de ser objeto censura na reunio patrocinada pela autoridade internacional. A respeito, vide: BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Drugs and decision-making in the European Union. Trad. Berveley Jackson. Amsterdam: Mets & Schilt CEDRO, 2002, p. 15. 264 14 et 19. 265 17. 266 Especialmente no Continente Europeu, que ser analisado em captulo prprio. 79 on drugs, parcos so os progressos emanados da autoridade internacional submetida decisiva influncia estadunidense. Com efeito, e sempre desde o centro para a periferia econmica mundial, a partir dos anos 80 a guerra s drogas logrou substituir a guerra fria no iderio de combate permanente a um inimigo interno e/ou externo comum, que tanto marcou a histria da poltica norte-americana. A seu turno, o intervencionismo externo prprio do war on drugs reaganiano permaneceu nas dcadas que se lhe seguiram, podendo-se afirmar que, mais recentemente, o combate ao narcotrfico e ao terrorismo (ou narcoterrorismo) na regio oculta o propsito latente de acesso e ingerncia estadunidense sobre os recursos naturais da regio 267 . Por outro lado, de se ver que a avalanche propagandista poltico- ideolgica que, na era Reagan-Bush dos anos 80, caracterizou o auge da guerra s drogas, perdeu considervel espao na pauta jornalstica e nos discursos oficiais desde o 11 de Setembro de 2001, ofuscada que foi pela temtica do war on terror de George W. Bush. Sob os auspcios da ONU, em meados de 2008 autoridades internacionais reuniram-se em Viena para analisar o cumprimento das metas estabelecidas na declarao de 1998 e revis-las no que parea devido 268 . Deste encontro, cuja finalizao dar-se- em maro de 2009, espera-se que as partes envolvidas obtenham avaliaes e proposies mais maduras e realistas, condizentes com a noo de que a guerra s drogas , mais que desnecessria, equivocada em suas premissas e destinada ao fracasso pelo que se impe comunidade internacional a busca de modelos alternativos de poltica jurdica e social.
267 Note-se que a Colmbia grande fornecedora de energia aos EUA, alm de deter a segunda maior biodiversidade do continente. A respeito: GUZZI, Andr Cavalles. As Relaes EUA - Amrica Latina: medidas e conseqncias da poltica externa norte-americana para combater a produo e o trfico de drogas ilcitas. Dissertao de mestrado apresentada ao programa inter-institucional de relaes internacionais San Tiago Dantas (PUC-SP Unesp Unicamp). So Paulo: 2008, p. 110. Assinala o autor que a execuo do ambicioso Plano Colmbia no resultou, porm, em grandes avanos na preveno da oferta de drogas, porquanto a nfase dedicada ao militarismo e ao combate a grupos guerrilheiros suplantou a necessidade de implementao de programas de desenvolvimento alternativo nas regies cultivadas (p. 110-111). 268 Os trabalhos da reunio so divididos em cinco fruns inter-governamentais de discusso, cada qual sobre um tema: reduo da oferta, reduo da demanda, erradicao de cultivares e desenvolvimento alternativo, lavagem de valores e anlise de precursores e estimulantes anfetamnicos a grande preocupao atual dos pases centrais em matria de psicoativos. A respeito, vide: <http://www.idpc.info/ungass.php>. 80 3. O MODELO LEGISLATIVO POSITIVO DA REPRESSO S DROGAS No Brasil, a poltica criminal de drogas determinada pela Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, que substituiu os antigos diplomas atinentes ao assunto, a Lei 6.368/76 e a Lei 10.409/02, ambas revogadas por completo. A modificao da legislao at ento vigente era sabidamente desejada por grande parte dos estudiosos das cincias mdicas, sociais e criminais, visto que a nfase quase absoluta na represso no resultara na eficcia preventiva almejada, e originava diversos outros problemas sociais. Entre estes, vale mencionar a estigmatizao e a marginalizao social, o inchao do sistema penal, a obstruo implementao de programas preventivos de eficcia comprovada como o caso da reduo de danos. No entanto, a despeito do alarde meditico que se verificou ao tempo de sua promulgao em virtude da no previso de pena privativa de liberdade para as condutas afetas ao usurio , do ponto de vista jurdico-penal e poltico-criminal o novel diploma no representou um avano legislativo relevante. Deveras, frustrando as expectativas da academia, o captulo da Lei 11.343/06 atinente aos crimes e penas (cap. III) apresentou alteraes pouco significativas em comparao ao que se via na antiga Lei de Txicos (Lei 6.368/76). certo que o art. 28 progrediu em relao ao diploma antigo ao excluir a cominao de pena corporal para a conduta de posse de drogas para uso prprio, e, principalmente, ao retirar do rol de condutas anlogas ao trfico o cultivo, semeio ou colheita de plantas em pequenas quantidades com o fim de consumir a droga correspondente. certo, igualmente, que o art. 33, que cuida do trfico e condutas anlogas, conferiu tratamento menos gravoso figura do cedente eventual em seu 3, ao qual se estatuiu pena de seis meses a um ano de deteno. Nada disso, porm, exclui a manifesta ideologia repressiva da lei. Em verdade, a no-incidncia de pena privativa de liberdade ao usurio j era consabida realidade em nossa prxis judiciria, sobretudo aps o advento da Lei 9.099/95 e, mais tarde, da Lei 10.259/01, que possibilitaram a suspenso condicional do processo e a transao penal para a figura do art. 16 do diploma antigo. Ainda, a previso do 81 art. 28, 2, segundo a qual cabe ao juiz recorrer natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente para determinar se se trata de posse para uso ou para comrcio da droga, constitui exemplo tpico de um abominvel direito penal de autor 269 . Ento, mantendo-se o carter penal da tutela da posse de drogas para uso prprio, manteve-se o tratamento estigmatizante que lhe era imposto. de se ver que a Lei 11.343/06 atribui sanes extremamente severas a tipos penais de mera periculosidade abstrata que, alegadamente, visam a tutelar um bem jurdico coletivo de escassa referncia a seus supostos titulares especialmente no caso da tutela penal das drogas. Assim, a no diferenciao, no tipo do art. 33, entre a figura do traficante-usurio, a do traficante de varejo e a do grande traficante, somada elevao da pena mnima cominada para tais delitos, de trs para cinco anos de recluso, constitui comportamento irresponsvel do legislador, que demonstrou parco desconhecimento da realidade que objeto do tratamento legal 270 . A notvel pluralidade de condutas que so equiparadas figura do trfico de drogas segue a implicar a ampliao do programa criminalizador em matria de drogas, punindo atos preparatrios com vistas almejada punio do grande traficante, e torna difcil a compreenso clara do alcance da norma. Sem esclarecer o contedo semntico do vocbulo droga para seus propsitos, a legislao ptria impe uma pena semelhante quela prevista para o homicdio simples para qualquer um que importe, exporte, remeta, prepare, produza, fabrique, adquira, venda, exponha venda, oferea, tenha em depsito, transporte, traga consigo, guarde, prescreva, ministre, entregue a consumo ou fornea drogas ou seus precursores desautorizadamente, ainda que de forma gratuita, bem como a quem facilite o trfico ilcito ou a quem semeie, cultive ou colha desautorizadamente plantas de que se extraem drogas. Deveras, basta um olhar sobre os ncleos do tipo penal do art. 33 da Lei 11.343 para constatar-se a singularidade do modelo de
269 PASCHOAL, Janana Conceio. A Importncia do encontro sobre drogas: aspectos penais e criminolgicos. In: REALE JR., Miguel. PASCHOAL, Janana Conceio. Drogas: aspectos penais e criminolgicos primeiro encontro de mestres e doutores do Departamento de Direito Penal da Faculdade de Direito da USP. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 03. 270 Idem, ibidem, p. 02-03. Note-se que a autora manifestou suas censuras ao atual modelo repressivo ainda no tempo em que o texto ainda tramitava no Congresso Nacional, sob a forma do Projeto de Lei 7.134/02 . 82 repressivo sobre drogas que assimilado acriticamente desde disposies de documentos internacionais que pouco se preocupam em compatibilizar-se com a evoluo da cincia conjunta do direito penal contempornea. No objeto deste trabalho a exegese dogmtica da legislao positiva, mas a ilegitimidade sob diferentes prismas da represso penal imposta s drogas e aos cidados que com elas se relacionam, e a busca de alternativas. Por isso, deixam-se de lado as inmeras crticas que se poderia fazer, especificamente, a cada tipo penal previsto na lei de drogas. H que se observar, contudo, tratar-se de um modelo de criminalizao que, a olhos vistos, apresenta dificuldades de adequao aos limites e fins do direito penal do Estado democrtico e social de direito, cuja anlise, ainda que breve, importa ao trabalho.
3.1. Tutela de drogas e principiologia penal Em linhas gerais, entende-se o direito penal como o conjunto das normas jurdicas que relacionam comportamentos humanos os crimes a determinadas conseqncias jurdicas que lhe so prprias as penas 271 somado ao saber que sistematiza a devida interpretao dessas normas 272 , e considera-se que possui como escopo salvaguardar valores fundamentais para a vida humana individual ou coletiva, sem cuja proteo a convivncia em sociedade tornar-se-ia invivel. Nessa medida, costuma-se assinalar que a principal tarefa do direito penal reside na proteo de bens jurdicos 273 fundamentais contra determinadas ofensas
271 DIAS, Jorge de Figueiredo. Direito penal: parte geral, t. 1, 1 ed. bras., 2 ed. port. So Paulo Coimbra: Revista dos Tribunais - Coimbra Editora, 2007, p. 03. Lembra o autor a necessria ressalva que h que ser feita sobre este entendimento, na medida em que, se de um lado a pena em sentido estrito no a nica conseqncia jurdica estatuda pelo direito penal sobre os comportamentos eleitos para sua tutela, havendo igualmente a medida de segurana, tampouco se pode falar em crime acerca do comportamento que esta pressupe, porquanto lhe falta elemento essencial estruturante do delito: a culpabilidade (idem, ibidem, p. 03-04). 272 ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro parte geral, 5 ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 84. 273 POLAINO NAVARRETE, Miguel. Derecho penal parte general, t. II. Barcelona: Bosch, 2000, p. 554; CEREZO MIR, Jos. Derecho penal: parte general. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 25; ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Op. cit., pp. 84-85; TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal, 5 ed., 7 tir. So Paulo: Saraiva, 2000, pp. 13- 14. DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal: parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 03; PRADO, Luiz Regis. Bem jurdico-penal e Constituio, 3 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 65. 83 reais ou potenciais que lhe sejam intolerveis, pelo que se chega sinttica idia de que ao direito penal incumbe a tutela subsidiria de bens jurdicos 274 indispensveis garantia da dignidade humana 275 e da coexistncia social. Uma vez que traduz a mais intensa modalidade de interveno estatal a constringir a liberdade individual do cidado, a atuao do direito penal consubstancia, portanto, uma maneira violenta de se lidar com problemas que, a seu turno, tambm denotam violncia 276 . Dados esse imanente contedo de violncia institucional e as indesejveis conseqncias sociais que da decorrem, sua incidncia h que ser limitada a situaes em que tal modalidade de tutela se revele estritamente necessria para os fins de conservao de uma convivncia social relativamente harmnica. Por essa razo, estabelece-se uma srie de princpios limitadores sua atuao, frutos da evoluo histrica das cincias criminais. Os princpios fundamentais do direito penal, ao mesmo tempo em que visam a limitar as hipteses de sua violenta atuao e propiciar o sentimento de segurana jurdica indispensvel ao desenvolvimento das relaes sociais, prestam-se para justificar materialmente a interveno estatal sobre a esfera de liberdade do cidado. De sua adequada observncia depende, portanto, a prpria legitimidade da interveno penal sobre cada caso especfico. No que se refere criminalizao das relaes entre drogas e seres humanos, muitos so os questionamentos que se pem na anlise de sua adequao a esses princpios fundamentais, o que desafia a legitimidade da interveno penal nessa seara.
274 ROXIN, Claus; ARZT, Gunther; TIEDEMANN, Klaus. Introduo ao direito penal e ao direito processual penal. Trad. Gerclia B. de Oliveira Mendes. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 08. DIAS, Jorge de Figueiredo. Op. cit., pp. 113-114. Zaffaroni e Batista, contudo, apontam-lhe alguma impreciso conceitual na medida em que a lei penal no teria o condo de, efetivamente, tutelar um bem jurdico, mas apenas se prestaria a confiscar um conflito que atinja ou coloque em perigo um tal bem: bvio que no homicdio no se tutela com a pena a vida da vtima [...] a idia de bem jurdico tutelado digere e neutraliza o efeito limitador da idia de bem jurdico lesionado ou exposto a perigo, pela qual os autores manifestam preferncia (ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Direito penal brasileiro, vol. I, 2 ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 227). Sem embargo, opta-se neste trabalho por se manter a terminologia conceitual apresentada, at para no se afastar em demasia de seu escopo fundamental. 275 BOTTINI, Pierpaolo Cruz. Crimes de perigo abstrato e princpio da precauo na sociedade de risco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 202. 276 MUOZ CONDE, Francisco. Direito penal e controle social. Trad. Cntia Toledo Miranda Chaves. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 03. 84 Assim sendo, desatende-se ao princpio da lesividade na medida em que, se tenciona sancionar as condutas nucleares tpicas sem que haja qualquer referncia a uma mnima exposio a perigo do bem jurdico tutelado, a sade pblica 277 . Ora, no se pode presumir que o cultivo, cesso ou comercializao de uma quantidade qualquer de droga a terceiro exponha a perigo de leso significante sequer a sade individual, tanto menos a sade pblica. Inexiste, evidentemente, causao de perigo comum. Ademais, se no h lesividade, tampouco se pode especular sobre a observncia aos princpios da subsidiariedade e da fragmentariedade do direito penal o que no impede, entretanto, que se suponha hipottica observncia daquele para a anlise do eventual atendimento a estes. O princpio da subsidiariedade impe a comprovao de que no h outras maneiras de proteo do bem jurdico alm da tutela penal. No caso da tutela de drogas, porm, a proibio no s no considera as alternativas existentes [as quais, alis, sero abordadas oportunamente], como ainda afeta negativamente os sistemas teraputico-assistencial e informativo-educativo 278 . A seu turno, o princpio da fragmentariedade implicaria a incriminao somente das leses mais gravosas sade pblica que pudessem ser acarretadas pelas interaes entre seres humanos e substncias psicoativas. No entanto, em matria de represso s drogas, verifica-se a imposio arbitrria de crimes e penas a todas e quaisquer relaes entre pessoas e substncias, inclusive as mais incuas, pelo que se despreza igualmente o princpio da interveno mnima em matria de drogas, a interveno penal mxima. Do ponto de vista do princpio da legalidade, a amplitude do programa criminalizador de drogas reclama o estabelecimento de tipos abertos, normas penais em branco, redaes vagas e indeterminadas e confusas, dada a pouca tcnica legislativa aplicada com o escopo de abarcar toda sorte de conduta. No se arriscam as legislaes sequer a esclarecer o que deva ser entendido com droga, e tampouco descrevem, em todas as suas circunstncias, quais so as condutas proibidas. No caso brasileiro, que lamentavelmente se repete em outros pases, o
277 RODRIGUES, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 220.. 278 KARAM, Maria Lucia. De Crimes, penas e fantasias, 2 Ed. Rio de Janeiro: Luam, 1993, p. 63. 85 recurso a norma regulamentar administrativa para se saber quais so as substncias proibidas subtrai ainda mais a frgil segurana jurdica que se pode supor existente nos tipos incriminadores. Por fim, a resoluta inobservncia tambm do princpio da proporcionalidade queda-se evidente pela anlise sistemtica do direito penal, na medida em que a crimes indubitavelmente mais graves so dedicadas penas significativamente mais leves o incndio, a exploso e a inundao (respectivamente arts. 250, 251 e 254 do CP) possuem penas que variam de trs a seis anos de recluso; a provocao de desastre ferrovirio (art. 260, 1 do CP) merece penas entre quatro e doze anos de privao da liberdade 279 . As condutas do usurio, ademais, podem, no mximo, configurar espcie de autoleso, de todo impunvel em nosso direito, sem qualquer repercusso, sequer potencial ou presumvel, no plano da sade pblica. E querer proteg-lo de si mesmo, alm de constituir flagrante desprezo tutela constitucional da intimidade, da vida privada e do respeito diferena corolrios do princpio da dignidade humana 280 , seria de um paternalismo absolutamente incompatvel com a concepo de uma sociedade formada por indivduos adultos auto-responsveis. Como se v, mesmo de uma anlise bastante sinttica do tema luz dos princpios norteadores do direito penal flagrante a ausncia de dignidade penal 281 e de carncia de tutela penal 282 dos crimes de trfico e posse de drogas, pelo que ambos restam inidneos de um tal tratamento legislativo 283 . No obstante,
279 Acerca da manifesta desproporcionalidade do crime de trfico, vide: GRECO, Lus. Tipos de autor e Lei de Txicos ou: interpretando democraticamente uma lei penal autoritria In: Revista Brasileira de Cincias Criminais, ano 11, n. 43. So Paulo: Revista dos Tribunais, abr/jun 2003, p. 226 et. seq. 280 Art. 1, III e art. 5, X da Constituio Federal. Acerca de sua aplicabilidade concreta questo do uso de drogas, veja-se recente julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: TJSP, Apel. Crim. 01113563.3/0-0000-000, Rel. Juiz Jos Henrique Rodrigues Torres. 281 Sobre a necessidade de haver-se dignidade penal para que um determinado valor possa ser objeto de tutela, vide: REALE JR., Miguel. Instituies de direito penal, vol. I. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 22. 282 Sobre as noes de dignidade penal e carncia de tutela penal, vide: ANDRADE, Manuel da Costa. A Dignidade penal e a carncia de tutela penal como referncia de uma doutrina teleolgico-racional do crime. In: Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2. Lisboa: abr/jun/1992, p. 173 et seq. 283 GOMES, Maringela G. de Magalhes. Notas sobre a inidoneidade constitucional da criminalizao do porte e do comrcio de drogas. In: REALE JR., Miguel. PASCHOAL, Janana Conceio. Drogas: aspectos penais e criminolgicos primeiro encontro de mestres e doutores do 86 tambm do ponto de vista da criminologia a interveno penal sobre esses comportamentos extremamente questionvel.
3.2. Algumas consideraes de ndole criminolgica De acordo com a criminologia moderna, preciso haver, necessariamente, o concurso de quatro requisitos para que se reconhea em determinada conduta a possibilidade de ser reconhecida coletivamente como crime: o fato deve ter incidncia massiva no corpo social, real e efetiva incidncia aflitiva, relevante persistncia espao-temporal e implicar inequvoco consenso acerca de sua etiologia e de tcnicas de interveno mais eficazes para seu controle 284 . Mediante esses critrios, tenciona-se evitar a criminalizao de comportamentos isolados, socialmente incuos ou efmeros, ou mesmo que se promova uma incriminao intil ou contraproducente. No que toca anlise de tais requisitos, constata-se a cristalina falta s condutas relacionadas ao uso e ao trfico de drogas de consenso inequvoco quanto eficcia e justeza de seu tratamento penal, bem como, em muitos casos, carece igualmente de incidncia aflitiva real 285 . Ainda, com base no quanto observado em captulo anterior, mesmo a incidncia massiva do fenmeno pode ser questionada, na medida em que parte dela poderia ser atribuvel s prprias polticas repressivas. De outra parte, o uso de drogas e, dependentemente da concepo que se adote, tambm o seu comrcio, inserem-se na categoria dos crimes sem vtimas (victmless crimes), em que (i) a participao dos atores no fato consensual; (ii) no h participantes demandantes pela proteo das agncias penais; (iii) no h qualquer sentimento de dano por parte da suposta vtima; (iv) oferecem-se bens socialmente
Departamento de Direito Penal da Faculdade de Direito da USP. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 94-106. 284 SHECAIRA, Srgio Salomo. Criminologia. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 43-47; GARCIA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia, 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 71. 285 Lembre-se que a quantidade de dependentes de drogas extremamente pequena se comparada ao universo de pessoas que a consomem sem maiores implicaes sua vida pessoal a prefissional. 87 desaprovados, mas amplamente desejados 286 . E, como evidente, essa circunstncia contribui para a ocorrncia de uma notvel disparidade entre a quantidade de delitos havidos e a quantidade de delitos de que se toma conhecimento em um determinado tempo e local, exsurgindo o fenmeno da cifra oculta da criminalidade (cifra negra). Sob os mais diversos aspectos, portanto, somente se intensifica a deslegitimao do tratamento penal reservado s drogas, traficantes e usurios. Assim, utilizando-se da integrao entre criminologia e direito penal no mbito da cincia conjunta penal, manifesta-se a doutrina, respectivamente sobre os victmless crimes e a cifra oculta: ressalta Ferrajoli ser ilegtima a incriminao do uso de entorpecente [ao que acrescentamos, por razes semelhantes, tambm o comrcio], pois alm de no ofender nem s sociedade nem a quem quer que seja, no tem eficcia dissuasria, apenas provocando a marginalizao do usurio. Os chamados crimes sem vtimas, como o portar entorpecente para uso prprio [...], no possuem dignidade penal e constitui um abuso do poder de punir a sua incriminao 287 ; Como corolrio natural do princpio descriminalizador acerca das autonomias culturais, tem-se assinalado que uma proibio no deve ser includa numa lei penal se no for possvel coloc-la em vigor, ou, mais precisamente, se s uma pequena porcentagem de infratores atingida 288 . O fenmeno da cifra oculta, com efeito, agrava a seletividade do sistema punitivo, e escancara a maneira inqua com que ordinariamente aplicado pelas agncias de represso. H que se evitar a incriminao de condutas socialmente incuas e/ou meramente protetoras de valores morais 289 , como ocorre no caso da tutela de drogas, se se almeja prevenir a acentuada estigmatizao e marginalizao de grupos sociais que no compartilhem dos mesmos cdigos das quais podem advir distrbios
286 CERVINI, Raul. Os Processos de descriminalizao, 2 ed. Trad. Luiz Flvio Gomes. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 208. 287 REALE JR., Miguel. Instituies de direito penal, vol. I. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 25. 288 CERVINI, Raul. Op. cit., p. 183. 289 GARCIA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia, 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 366. 88 sociais conseguintes, como o caso das subculturas delinqentes 290 e das carreiras criminais 291 . Embora paream bastantes e, de fato, sejam-no os argumentos supra-expendidos, h ainda outros a serem tratados que demonstram, claramente, a ilegitimidade e a imprestabilidade do proibicionismo penal das drogas.
290 Idem, ibidem, p. 363 et seq.; SHECAIRA, Srgio Salomo. Criminologia. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 241 et seq. 291 GARCIA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Op. Cit., p. 490-492; Nosso, Breve estudo acerca da atuao das instncias de controle social formal e informal. In: Ultima Ratio, ano 1, n. 1. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 499-500.. 89 4. LIBERDADE INDIVIDUAL VERSUS PATERNALISMO LEGAL No obstante as flagrantes arbitrariedade e ilegitimidade constatadas nos critrios utilizados pelas instncias oficiais para elegerem as drogas cujo consumo e distribuio lhes seja conveniente 292 , a atuao estatal no sentido de impedir o uso de determinados psicoativos pelos cidados ainda que estes os consumam exclusivamente em seu ambiente domstico implica, independentemente de quais possam ser as substncias escolhidas, a assuno por parte do Estado de uma tarefa/responsabilidade que talvez no lhe incumba. Stuart Mill, filsofo e economista poltico britnico, j em 1859 afirmava ser o indivduo naturalmente soberano acerca de si mesmo, de seu corpo e de sua mente 293 , que comporiam, juntos, inexcedvel esfera de liberdade individual. Esse pensamento, a princpio, tenderia a reclamar a resoluta ilegitimidade da interveno coercitiva estatal sobre o consumo de drogas, ao menos em mbito domstico. certo, porm, que no caberia aceitar a sua aplicao prtica absoluta, porque incompatvel com a convivncia em sociedade, mormente nos atuais tempos de relaes sociais complexas 294 . Com efeito, a abolio de limites liberdade individual, uma vez levada s ltimas conseqncias, exigiria admitir-se a plena liberdade do indivduo no que concerne, por exemplo, ao pagamento de tributos, ao uso de cinto de segurana em veculos automotores, ao uso de capacetes em motocicletas ou, mesmo, escolha privada de limites de velocidade para o trfego em vias pblicas 295 A considerao de Mill segundo a qual a nica razo para a interveno oficial sobre o comportamento humano residiria na causao de danos a terceiros com a qual fundamentava o chamado harm to others principle 296 a repelir
292 Vide supra, cap. 3. 293 MILL, John Stuart. On Liberty and other essays. Oxford: Oxford University Press, 1991, p. 14. 294 Sobre a contextualizao da vida atual na sociedade complexa, vide supra, item 4.1.1. 295 Convm anotar, de toda sorte, que as limitaes impostas pelo Estado a tais liberdades feita atravs da utilizao de normas de controle meramente administrativo, no ocorrendo a aguda tutela penal inclusive, evidentemente, no caso do no recolhimento de tributos, que necessariamente requer a concorrncia do elemento fraude para que seja erigido categoria de delito. A lgica no a mesma, porm, no caso da interveno estatal sobre os consumidores de psicoativos. 296 Em portugus, princpio do dano a terceiro, ou, ainda, princpio da ofensa a terceiro. MILL, John Stuart. Op. cit., chap. IV, passim. Cabe observar, aqui, que a concepo material de crime prevalente no pensamento jurdico anglo-americano desde o sculo XIX repousa justamente na doutrina do princpio do dano (harm principle), fundada nas idias pioneiras de Stuart Mill e atualmente apoiada, em grande medida, no pensamento jusfilosfico de Feinberg. No direito europeu 90 intervenes classificveis de paternalistas , entretanto, parece permitir que, sem necessariamente se opor ao seu pensamento nuclear, tencione-se legitimar a incriminao do mero consumo de drogas com base no argumento de sua pretendida nocividade social. Em todo caso, fato que uma desejada eticidade da interveno punitiva estatal, em princpio, haveria que reclamar a absteno do direito penal quanto eventual punio de condutas de carter essencialmente privado, como o caso da autoleso deliberada ou da tentativa de suicdio 297 . A esse respeito, leciona-se que o paternalismo legal pressupe que o Estado conhea melhor os interesses particulares dos cidados do que estes prprios os conhecem 298 , mxima que em nada parece razovel 299 . Encontra-se circunscrita s fronteiras morais particulares da cada indivduo a possibilidade de se autogovernar, de soberanamente autodeterminar-se, afigurando-se ilegtima a ingerncia estatal em tal plano face s inextrincveis relaes entre a autodeterminao pessoal e o constitucionalmente protegido campo da privacidade individual 300 ; entre a autodeterminao individual e a liberdade de facto. Assim sendo, no seria lcito ao Estado, sobretudo atravs do direito penal o mais poderoso (e danoso) instrumento oficial de coero , ultrapassar essas barreiras atinentes soberania do indivduo-cidado 301 . As intervenes legais de ndole paternalista apresentam duas caractersticas centrais: em primeiro lugar, visam a proteger um suposto interesse do prprio indivduo por elas atingido; em segundo, contm necessria coero, pelo que no se
continental, por influncia da doutrina penal italiana, o termo ofensividade (offensivit) obteve maior aceitao durante o desenvolvimento do conceito material do delito, acabando por se imbricar com a prpria noo de proteo de bens jurdicos, consoante exposto supra (cap. 4.1). A respeito, vide: DIAS, Jorge de Figueiredo. Op. cit., pp. 109-110. 297 Tais comportamentos, de fato, no so contemplados pela tutela do direito penal no Brasil e em grande parte dos demais pases. 298 FEINBERG, Joel. The Moral limits of the Criminal Law, vol. 3: Harm to self. Oxford: Oxford University Press, 1989, p. 23. Disponvel [on-line] em: Oxford Scholarship Online, <http://oxfordscholarship.com/oso/public/content/philosophy/0195059239/toc.html>. Acesso em: 13/09/2004. 299 J tivemos oportunidade de nos manifestar introdutoriamente acerca do paternalismo legal, com apoio nas teses de Mill e Feinberg, em: TAFFARELLO, Rogrio Fernando, Da Legalizao das drogas como instrumento de poltica criminal. Tese de lurea apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: FDUSP, 2004, pp. 70-71. 300 Constituio Federal, art. 5, esp. inc. IV, VI, VIII, IX, X e, por extenso, inc. XI e XII. 301 TAFFARELLO, Rogrio Fernando. Op. cit., p. 71. 91 faculta ao atingido dissentir da interveno que se lhe impe 302 . Conquanto pretendam possuir um nobre propsito de proteo dos administrados, revelam-se temerrias medida que esse propsito possa se prestar para ocultar outros de carter questionvel, como a salvaguarda de determinadas codificaes morais que, consideradas em si mesmas, no se mostrariam dignas de tutela penal. Nessa medida, intervenes paternalistas no constituiriam seno um pretexto para a imposio ilegtima de padres morais a indivduos no submetidos a determinados modelos de comportamento desejados pelo status social dominante 303 . Independentemente, porm, de uma interveno legal paternalista servir ou no a uma ocultao de seu verdadeiro propsito, inegvel que supe a impossibilidade de se considerarem os indivduos adultos componentes do tecido social como plenamente responsveis pelos prprios atos e suas conseqncias. Desta constatao decorre, efetivamente, um certo e apriorstico e, ademais, claramente justificado ceticismo doutrinrio ante a existncia de intervenes penais paternalistas 304 . Por conseqncia, mesmo aquelas pessoas que adotam um estilo de vida que possa ser considerado catico para os padres mdios sociais devem ser vistas como sujeitos racionais e competentes para sua autodeterminao, com condies de desenvolverem uma concepo de vida prpria e coerente com seus intentos, visto que dotados de possibilidades de auto-reflexo e assuno das responsabilidades implicadas por seus atos 305 . No se deve a priori estabelecer, contudo, que uma tal reflexo seja suficiente para definir eventual ilegitimidade de da interveno penal sobre este ou aquele comportamento; deveras, h que se reconhecer a ocorrncia de uma presuno contrria validade e plausibilidade de qualquer interveno que traga em seu bojo
302 VON HIRSCH, Andrew. Paternalismo direto: autoleses devem ser punidas penalmente?. Trad. Helena Regina Lobo da Costa. In: Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 67. So Paulo: Revista dos Tribunais, jul-ago/2007, p. 13. 303 A esse respeito, manifestam-se Zaffaroni e Batista: O estado que pretende impor uma moral imoral, porque o mrito moral fruto de uma escolha livre diante da possibilidade de optar por outra coisa: carece de mrito aquele que no pde fazer alguma coisa diferente. Por essa razo, o estado paternalista imoral. Em lugar de pretender impor uma moral, o estado tico deve reconhecer o mbito de liberdade moral, possibilitando o mrito de seus cidados, que surge quando eles tm a disponibilidade da alternativa imoral [...]. ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Op. cit., p. 225. 304 VON HIRSCH, Andrew. Op. cit., p. 13. 305 Idem, ibidem, p. 15. 92 fortes contornos de paternalismo legal 306 . Todavia, uma interveno que parea meramente paternalista pode, de outra parte, ser legitimada por outros critrios igualmente idneos a autorizar a tutela da norma penal 307 , ainda que sua potencial legitimao se veja enfraquecida sob o ponto de vista filosfico-liberal 308 . fato, outrossim, que sanes que se afigurem meramente paternalistas possam ter o legtimo escopo de tutelar situaes em que pessoas, hipossuficientes em alguma medida, no hajam genuinamente consentido com o risco a que se expem, o que torna invlido tal consentimento e reclama a proteo institucional de seu interesse 309 . Tampouco se afirme, peremptoriamente, que, em casos em que se verifique a inaceitabilidade da interveno jurdico-penal sobre a esfera de liberdade do cidado, no possa haver o controle oficial atravs de outras formas menos agudas de regulao jurdica 310 ; estas, ao revs, uma vez observando-se os demais princpios norteadores do direito punitivo em um Estado democrtico e social, podem se mostrar bastante adequadas a certas situaes determinadas. Isso posto, importa investigar se a incriminao do porte de drogas para uso prprio constitui uma interveno penal de cariz paternalista e, se o caso, examinar a sua legitimidade sob essa tica. Ora, na medida em que se prope, fundamentalmente, a proteger o usurio de potenciais males que possam ser acarretados sua sade fsica e/ou psquica,
306 Idem, ibidem, p. 14. 307 ESTELLITA, Heloisa. Paternalismo, moralismo e direito penal: alguns crimes suspeitos em nosso direito positivo. In: Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, ano 15, n. 179. So Paulo: IBCCRIM, out/2007, p. 18. 308 Idem, ibidem, p. 18. 309 Idem, ibidem, pp. 17-18. 310 Apontando uma resistente carncia de desenvolvimento doutrinrio acerca do paternalismo legal em diversos aspectos, Von Hirsch lembra, inicialmente, que a discusso sobre o paternalismo nos anos 80 deu pouca ateno questo acerca de quais podem ser as diferenas fundamentais entre proibies paternalistas no direito penal e em outras formas de intervenes estatais coativas (exemplificativamente, as do direito civil ou do direito administrativo) que se direcionem a impedir comportamentos autoprejudiciais. VON HIRSCH, Andrew. Op. cit., p. 14. Mais frente, pondera: segundo meu julgamento, existem problemas especficos quando se acionam sanes penais, ainda que o modelo de um paternalismo limitado possa justificar intervenes coercitivas estatais de outras naturezas (por exemplo, de natureza civil ou administrativa). Idem, ibidem, p. 18. E, finalmente, arremata: Se minha argumentao anterior, que se concentrou na caracterstica de censura da sano e na inapropriao da censura penal para comportamentos autoprejudicias, est correta, seria possvel argumentar que, tendo em vista, por exemplo, a baixa gravidade da sano relativa obrigao de usar cinto de segurana, no existiria uma reao verdadeiramente de censura nos termos do direito penal tradicional. No direito alemo, tais formas de comportamento seriam frequentemente consideradas infraes contra-ordenacionais (Ordnungswidrigkeiten) e no exprimiriam, por isso, uma verdadeira censura penal. Idem, ibidem, pp. 26-27. 93 indiciariamente parece claro estar-se diante de um exemplo de indevida interveno paternalista 311 direta 312 . A questo se torna um pouco mais complexa se se considera que o mbito de proteo da norma penal incriminadora do consumo de substncias txicas deva se estender preveno de ofensas colaterais resultantes de tal consumo, como o caso dos j observados males sociais que se supe mantenham relao de simples causa/efeito com o uso de psicoativos. Trata-se aqui, portanto, de eventual preveno de possveis vitimizaes futuras de terceiros, com o que o escopo da incriminao do porte de drogas para uso prprio passaria a albergar o evitamento de potenciais delitos como furtos, vandalismos, leses corporais e at homicdios, entre outros. Nesse mister, discute-se se as leses causadas mediatamente deveriam dar causa a uma antecipao da tutela penal com base na alegada natureza crimingena do consumo de psicoativos 313 . Tal compreenso, entretanto, necessariamente implicaria a admissibilidade da responsabilizao penal por fato futuro e incerto, seja ele prprio ou mesmo e espantosamente alheio. Ressalta-se na hiptese, desde logo, um flagrante conflito com o princpio da responsabilidade penal prpria 314 , fundamental a um direito penal democrtico 315 , que estabelece ser a responsabilidade penal imputvel a pessoas determinadas e em virtude de fatos determinados a que tenham dado causa 316 . Absolutamente, no se afigura razovel aceitar-se a incriminao de condutas pelo mero fato de possibilitarem eventuais leses ulteriores sobre as quais o ator original
311 ESTELLITA, Helosa. Op. cit., p. 18. 312 Von Hirsch explica a diferena existente entre o paternalismo legal direto e o paternalismo indireto: enquanto que este tenciona proteger o interesse de uma pessoa ante leso causada por outrem, ainda que genuinamente consentida, o primeiro pretensamente protege o interesse de algum sobre eventual leso causada por si prprio razo pela qual o professor de Frankfurt e Cambridge no admite a sua justificao em sede de direito penal. VON HIRSCH, Andrew. Op. cit., esp. pp. 12- 13; 23-26. 313 Idem, ibidem, p. 25. 314 Idem, ibidem, p. 25. Sobre o fundamento do princpio da responsabilidade penal prpria (pessoal), Cirino dos Santos, com referncias a Baratta, aponta ser a culpabilidade, como expresso do princpio nulla poena sine culpa (derivado do art. 5, LXII, CR, que institui a presuno de inocncia), indicada pelas condies pessoais de saber[-se] o que faz (imputabilidade), de conhecimento real do que [se] fez (conscincia da antijuridicidade), e do poder concreto de no [se] fazer o que [se] fez (exigibilidade de comportamento diverso), que estruturam o juzo de reprovao do conceito normativo de culpabilidade: somente a culpabilidade pode fundamentar a responsabilidade penal pessoal para a realizao do tipo de injusto. SANTOS, Juarez Cirino. Op. cit., pp. 31-32 (grifos do originial). Ainda a respeito do mesmo princpio, ora tratado como princpio da intranscendncia ou transcendncia mnima e compreendido de uma maneira mais ampla, vide: ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Op. cit., pp. 232-233.) 315 E que, de to elementar e incontroverso, nem mesmo mereceu ser abordado no captulo deste trabalho que discute a principiologia do direito penal (supra, cap. 4). 316 A respeito, em nosso ordenamento, art. 13 do Cdigo Penal. 94 no detm controle ao tempo de sua ao, objeo que remanesce vlida ainda que, mediante decises futuras, o mesmo ator possa vir a concorrer para a prtica de tais leses 317 . Com isso, no se exclui a adequada e necessria responsabilizao penal sobre casos em que o agente original, desde logo, apresente desgnio concorrente com a deciso futura de causao da ofensa; ao mesmo tempo, permite-se refutar toda interveno estatal que revele a ilegtima expresso de um paternalismo penal direto 318 .
317 VON HIRSCH, Andrew. Op. cit., p. 26. 318 Idem, ibidem, p. 26. 95 5. INEFICCIA MANIFESTA DA CRIMINALIZAO DO COMRCIO DE DROGAS ANTE OS FINS A QUE SE PROPE (o war on supply, o paradoxo dos lucros e o efeito hidra) Em estudo bastante profundo e acurado sobre o tema, Bertram et al desmistificam alguns dos falsos axiomas ligados poltica repressiva estadunidense, demonstrando a sua patente ineficcia e a sua inegvel contraproducncia. Lembram os autores, inicialmente, que se podem dividir as estratgias polticas do chamado war on drugs em duas partes complementares: a guerra ao fornecimento (war on supply) e a guerra ao uso (war on use) de substncias psicoativas, cada qual com suas respectivas e inerentes falhas, derivadas de sua prpria concepo e pressupostos 319 . Enquanto que a guerra ao uso equivoca-se ao supor, de maneira extremamente simplista, que o simples temor da sano penal teria poder dissuasrio suficiente para evitar o consumo de drogas 320 , os equvocos da guerra ao fornecimento se apresentam mais complexos, baseados, especialmente, em duas questes-problema, respectivamente, o paradoxo dos lucros (profit paradox) e o efeito hidra (hydra effect) 321 . Ambos so conseqncias diretas das polticas da guerra s drogas. O paradoxo dos lucros tem a sua gnese no fato de as polticas oficiais de combate produo e circulao de drogas almejarem interferir no mercado dessas substncias, tornando-as cada vez mais escassas e, com isso, caras. Com efeito, a represso tem conseguido elevar os preos da oferta de psicoativos em virtude do conseguinte aumento dos custos operacionais de sua produo, bem como do incremento dos riscos experimentados por quem atua no mercado ilegal. No entanto, ocorre que, com a permanncia da demanda por drogas o que, pode-se arriscar-se a
319 BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter. Drug war politics: the price of denial. Berkeley - Los Angeles - London: University of California Press, 1996, pp. 09 et seq. 320 A esse respeito, analisando criticamente cada uma das teorias sobre as finalidade da pena, Ferrajoli, ao tratar da preveno geral negativa, assinala a sua ineficcia recorrendo, inclusive, ao caso do consumo de psicoativos como ilustrao de seu argumento: [...] inclusive no aborto ou no consumo de estupefacientes se admite que as penas, como parece demonstrado por investigaes empricas comparadas, so completamente ineficazes para preveni-los. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn teora del garantismo penal, 4 ed. Trad. Perfecto Andrs Ibez et. al. Madrid: Editorial Trotta, 2000, p. 280. Trad. livre do esp. para o port. 321 BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter. Op. cit., p. 13 et seq. 96 dizer, tem ocorrido de modo consistente em toda a histria desde as primeiras descobertas de seus efeitos 322 , sejam elas lcitas ou ilcitas, o seu mercado se torna extraordinariamente lucrativo para produtores, distribuidores e comerciantes, precisamente pelo fato de serem os produtos mais escassos e mais caros do que o seriam acaso no fossem proibidos 323 . Tal fenmeno se deve, em grande medida, ao fato de que a curva de demanda no peculiar mercado das drogas, malgrado apresente variaes de acordo com diferentes categorias de usurios 324 , tende a ser considerada preo-inelstica, ou de pouca elasticidade 325 . Disso decorre a limitada eficcia da promoo do incremento artificial nos preos para fins de conteno da demanda por drogas 326 , na medida em que o desejo de consumi-las , no mais das vezes, suficientemente forte para se desconsiderarem os altos custos de seu consumo ainda que, para se poder satisfaz- lo, arrisque-se, por exemplo, a cometer um crime patrimonial 327 . de se observar que, sob o ponto de vista econmico, a dinmica do mercado de drogas funciona semelhantemente dinmica de qualquer mercado de
322 Vide supra, cap. 3.1. 323 A respeito, os pesquisadores da Universidade da Califrnia citam dois casos exemplares de seu estudo de 1996: poca, 1g de cocana pura, se adquirido legalmente para fins medicinais, custaria entre US$ 15,00 e US$ 20,00, ao passo que, no mercado ilegal norte-americano, a mesma quantidade sairia por um prelo mdio de US$ 143,00; de outra parte, constataram que os 330kg de folhas de coca necessrios para se produzir 1kg de cocana pura rendiam cerca de US$ 110,00 ao seu produtor rural na Bolvia, e, aps feito o seu processamento, refino e finalizao, a mercadoria era vendida em Miami, ainda no atacado, por algo entre US$ 16.000,00 e US$ 25.000,00, podendo chegar a atingir, aps fracionada em pequenas pores, no varejo das ruas das grandes cidades dos EUA, as impressionantes cifras de entre US$ 70.000,00 e US$ 300.000,00. BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter Op. cit., p. 12 et 15. 324 Naturalmente, usurios em situao de dependncia ou semi-dependncia tendem a considerar menos o preo da droga na deciso de sua compra do que usurios ocasionais ou potenciais novos usurios. 325 BARTON, Adrian. Illicit drugs: use and control. London - New York: Routledge, 2003, pp. 92-93; KUZYEMKO, Ilyana; LEVITT, Steven David. An empirical analysis of imprisioning drug offenders. In: Journal of Public Economics, n. 88. Lausanne: Elsevier - Thomson Scientific, 2004, pp. 2054-2055. Disponvel [on-line] em: <http://pricetheory.uchicago.edu/levitt/Papers/KuziemkoLevitt2004.pdf>. Acesso em: 10/01/2008; STORTI, Cludia Costa; DE GRAWE, Paul. Globalization and the price decline of illicit drugs, p. 08. Disponvel [on-line] em: <http://www.cesifo- group.de/pls/guestci/download/CESifo%20Working%20Papers%202007/CESifo%20Working%20Pa pers%20May%202007/cesifo1_wp1990.pdf>. Acesso em: 10/01/2008. 326 Sobre o conceito econmico e estatstico de elasticidade-preo da demanda, vide: KHEMANI, Rughvir Shyam; SHAPIRO, Daniel M. Glossary of industrial organisation economics and Competition Law. Paris: OECD Directorate for Financial, Fiscal and Enterprise Affairs, 2002. pp. 41- 42. Disponvel [on-line] em: <http://www.oecd.org/dataoecd/8/61/2376087.pdf>. Acesso em: 10/01/2008. 327 GOMES, Maringela Gama de Magalhes. Op. cit., pp. 99-100. 97 commodities, porquanto se rege fundamentalmente pela lei de oferta e demanda; por outro lado, apresenta idiossincrasias que lhe conferem um carter particular, especialmente em virtude de dois fatores: a quase esttica elasticidade-preo da demanda, de um lado, e a sua ilicitude, de outro. E a concorrncia de tais fatores propicia o influxo do fenmeno ora analisado: o aumento dos riscos do negcio e a manuteno do interesse pelo produto implicam um grandioso incremento nas margens de lucro do mercado ilegal, conseqncia direta da proibio oficial. Desta forma, quanto mais exitosas as movimentaes estatais no sentido da represso, tanto maiores resultam os lucros obtidos; estes, a seu turno, funcionam como um enorme incentivo a que os atores do citado mercado nele permaneam, e a que outros negociantes nele se iniciem. E porque se mantm, a despeito de todos os esforos institucionais, uma considervel oferta do produto no varejo, os preos, conquanto elevados, jamais atingem patamares suficientemente altos para fazerem cessar a demanda latente por psicoativos. Paradoxalmente, as prprias estratgias polticas de combate s drogas acabam por minar a si prprias, na medida em que o aumento de preos por elas almejado suficiente para seduzir os seus negociantes, mas insuficiente para afastar os seus consumidores 328 . Com isso, apesar de as crescentes apreenses de drogas das ltimas dcadas impressionarem, revelam-se pouco significativas para cumprir as pretenses de enfraquecimento da produo e circulao de tais mercadorias: estima-se que as empresas do trfico de drogas internacional possam suportar, em mdia, uma perda de at 80% de seu produto sem que resultem deficitrias, graas aos seus altssimos ndices de lucratividade, artificialmente elevados e sustentados pelo war on drugs 329 . A ocorrncia do efeito hidra 330 , por sua vez, faz com que as operaes aparentemente bem-sucedidas e invariavelmente muito custosas de combate
328 A esse respeito, manifesta-se Wisotsky: Se a indstria da cocana contratasse um consultor para criar um mecanismo voltado garantia de sua lucratividade, no poderia ele fazer melhor do que a guerra s drogas: presses bastantes para inflacionar preos, mas no o bastante para manter seu produto fora do mercado. WISOTSKY, S. Beyond the war on drugs: overcoming a failed public policy. Buffalo - New York: Prometheus Books, 1990, p. 36. Trad. livre. 329 BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter. Op. cit., p. 15. 330 Explicam Houaiss e Villar que a utilizao figurativa do vocbulo hidra designa fonte inesgotvel de malefcios e destruio, e tem sua origem na mitologia grega: h. de Lerna serpente cujas sete cabeas renasciam ao serem cortadas, destruda por Hrcules. HOUAISS, Antnio; VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, 1 reimpr. Rio de Janeiro: Objetiva, 2004, p. 1527. 98 produo e distribuio de substncias psicoativas, em vez de apresentarem os pretendidos resultados de reduo das atividades ligadas ao trfico, apenas acabam garantido novos mercados a outros atores. Isso porque a supresso de um grupo de negociadores que domina determinada fatia do mercado acompanhada de sua substituio por outros grupos, seduzidos pelas altas lucratividades e pela presso da demanda em relao sbita escassez de oferta. Assim sendo, vale lembrar, ilustrativamente, que, em 1989, o ocaso do assim- chamado cartel de Medelln reputado grupo dominante do trfico internacional dos anos oitenta representou, em um primeiro momento, decrscimo significativo da oferta da cocana colombiana, mas, em pouco tempo, revelou-se apenas haver aberto espao para a emergncia de novos grupos, tendo-se recompostos os patamares perdidos de oferta em apenas seis meses 331 . Rapidamente, o cartel de Cali assumiria a posio de ator dominante do mercado, at que, em 1995, quando da derradeira ofensiva oficial contra essa agremiao, numerosos grupos de traficantes mais jovens e mais violentos prontamente ocuparam o espao por ele deixado no mercado 332 . Fatos semelhantes j haviam ocorrido nos decnios anteriores: no incio dos anos de 1970, quando presses internacionais sobretudo dos EUA, o maior mercado consumidor de quase todas as drogas contra a produo turca de herona contriburam para o acelerado crescimento de sua produo em terras mexicanas, igualmente voltada para o abastecimento do mercado estadunidense 333 ; ao final da mesma dcada, presses contra a produo mexicana de maconha desempenharam papel determinante na massificao de sua produo na Colmbia e nos prprios Estados Unidos 334 , hoje os maiores produtores mundiais da cannabis 335 . De volta a meados da dcada de 1990, vale lembrar que ao declnio do cartel de Cali correspondeu no apenas o aparecimento de grupos de traficantes a ocuparem o espao vazio da produo e distribuio colombiana, mas igualmente a disperso da
331 BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter. Op. cit., p. 19. 332 Idem, ibidem, p. 19. 333 Idem, ibidem, p. 19. 334 Idem, ibidem, p. 19. 335 Inside dope: the unstoppable economics of a booming process. In: Forbes. New York: Forbes, 28/10/2003, p. 146. 99 produo de cocana em outros pases andinos como, especialmente, a Bolvia e o Peru 336 . Cumpre assinalar, no obstante, que a mesma lgica do efeito hidra se repete no combate s drogas verificado no varejo das grandes cidades: nelas, o estouro de determinados pontos de venda provoca a emergncia de outros, assim como a neutralizao de determinados grupos de comerciantes ilegais possibilita o aparecimento de outros a substiturem-nos e gozarem desse lucrativo negcio. A ocorrncia dos chamados paradoxo dos lucros e efeito hidra prestam-se evidentemente para minar de modo estrutural a eficcia das estratgias de guerra s drogas, e concorrem para reclamar solues polticas diferentes desta que, com efeito, parece irremediavelmente fadada ao insucesso 337 .
336 BERTRAM, Eva; BLACHMAN, Morris; SHARPE, Kenneth; ANDREAS, Peter. Op. cit., p. 19. 337 Importa anotar, outrossim, que a constatao de que houve, nos ltimos anos, uma sensvel reduo nos preos de psicoativos ao consumidor final nos mercados internacionais no vem a contestar as observaes acima desenvolvidas; antes, mais parecem confirm-la, pois denotam uma possvel estabilizao da demanda internacional por drogas ao passo que a oferta continua a crescer, certamente em virtude dos lucros sedutores (paradoxo dos lucros) e a despeito das contnuas interceptaes dos rgos de represso oficial (efeito hidra). Ainda, de se notar que as impressionantes margens de lucro forjadas pela represso conferem grande elasticidade-preo oferta de drogas, sendo que, ainda que a competio exija a sua deflao no varejo, o negcio continue sendo deveras atrativo economicamente (a respeito, vide supra, nota 120). 100 6. TENDNCIA ALTERNATIVA EMERGENTE: O ATUAL TRATAMENTO DA MATRIA NA EUROPA Antes de se analisar em separado diferentes polticas e legislaes nacionais de pases europeus acerca da matria, cabe indagar, primeiramente, se, e em que medida, haveria uma poltica de controle de drogas comum em mbito continental europeu 338 . Isso porque, como se sabe, a despeito das muitas dificuldades inerentes a uma tal movimentao, h dcadas o continente vem convergindo no sentido de uma ampla integrao supranacional, que, se em seu incio voltava-se fundamentalmente a questes de ndole comercial, atualmente compreende tambm medidas legislativas e diretrizes polticas das mais diferentes ordens. Essa anlise adquire especial relevncia medida que, nas duas ltimas dcadas desde que as polticas de reduo de danos comearam a ser aceitas em diversos pases , a Europa vem gradualmente retomando parte da influncia perdida para os EUA durante quase todo o sculo XX em matria de formulao de polticas de controle de drogas. Em anos recentes, pode-se sentir uma maior presena europia em instncias internacionais de particular relevo para a elaborao de polticas pblicas concernentes, como o caso da Comisso de Narcticos das Naes Unidas (CND 339 ) e do Programa das Naes Unidas para o Controle de Drogas (UNDCP 340 ), para cujo custeio as contribuies da Unio Europia tm aumentado de maneira notvel 341 .
338 No mesmo sentido, vide: RODRIGUES, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 101. 339 Comission on Narcotic Drugs. Trata-se do principal rgo formulador de polticas atinentes a drogas no mbito da ONU. 340 United Nations International Drug Control Programme. 341 BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Drugs and decision-making in the European Union. Trad. Berveley J ackson. Amsterdam: Mets & Schilt CEDRO, 2002, p. 15. Segundo o autor, em 2002 a participao da Unio Europia no oramento do UNDCP atingira 70%. 101 Assim, j na Sesso Especial da Assemblia Geral das Naes Unidas (UNGASS 342 ) de 1998, pde-se notar algum influxo da viso europia de atuao particular sobre a demanda de que derivam as polticas de reduo de danos como contraponto tradicional abordagem repressiva ali prevalente, a qual foi historicamente influenciada pelas polticas da DEA norte-americana. Deste modo, verificou-se desde ento a incorporao em sede multilateral da noo de que se deve trabalhar para reduzir os efeitos negativos do uso de drogas, algo que, efetivamente, identifica-se com aquelas polticas europias malgrado o rgo internacional, tal como os EUA, obviasse a reproduo da expresso reduo de danos 343 . O mesmo se diga quanto consolidao, aps a UNGASS, do princpio da responsabilidade compartilhada entre as naes acerca da oferta e da demanda por drogas, que significou uma relativizao da idia igualmente assentada, dcada antes, pelos EUA de que os pases centrais eram vitimados pelos pases perifricos responsveis pela produo e oferta 344 . Todavia, atuao conjunta da Unio Europia nesse mister pem-se relevantes bices. Em primeiro lugar, em meio s quase trs dezenas de pases que formam o bloco, evidentemente muitas so as divergncias de polticas verificadas entre as preferidas de cada pas, o que faz com que, por exemplo, idias progressistas e liberalizantes que tm sido recentemente adotadas por pases como Portugal, Itlia e Espanha quedem-se opostas doutrina repressiva predominante na Sucia e na Frana, vistos como os mais conservadores 345 . Ademais, no se pode olvidar
342 United Nations General Assembly Special Session. 343 Idem, ibidem, p. 15. 344 Idem, ibidem, p. 15. A emergncia do princpio da responsabilidade compartilhada foi possibilitada, outrossim, pelo fato de o governo Clinton haver ensaiado uma aproximao com lderes sul-americanos, a qual reclamava um discurso menos intervencionista-militarista que o de seus antecessores (RODRIGUES, Thiago. Poltica e drogas nas Amricas. So paulo: Educ Fapesp, 2004, p. 266). Ademais, a respeito das divergncias poltico-criminais verificadas no mbito da UE, e com uma anlise comparativa detalhada entre os casos opostos da Holanda, de um lado, e da Frana e Sucia, de outro, veja-se, do mesmo autor: Dealing with drugs in Europe - an investigation of European drug control experiences: France, The Netherlands and Sweden. Utrecht: Willem Pompe Institute for Criminal Law and Criminology, 2004, passim. Em sua anlise, o autor constata que as notveis diferenas de abordagem apresentada pelos pases estudados tm menos relao com a natureza e intensidade de seus problemas sociais internos com a questo das drogas que com as tradies histrico-culturais-sociais que influem na poltica de cada nao. 345 BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Drugs and decision-making in the European Union. Trad. Berveley J ackson. Amsterdam: Mets & Schilt CEDRO, 2002, p. 16. 102 princpio poltico-jurdico essencial das ordens democrticas, no raro consagrado constitucionalmente, segundo o qual somente compete ao Estado nacional legislar em matria penal, o que impede uma legislao unificada supranacional embora no impea que diretrizes supranacionais influenciem, direta ou indiretamente, o mbito jurdico interno dos Estados-partes 346 . De toda sorte, constata-se ainda no ser possvel falar-se em uma poltica de drogas europia, mas apenas em polticas de drogas europias 347 , as quais, embora possam almejar uma integrao futura 348 , ora esbarram em relevantes dificuldades polticas, jurdicas e culturais. possvel, destarte, que a influncia da Unio Europia sobre os entendimentos e polticas internacionais de controle de drogas venha a crescer no futuro, mas isso depender do grau de consenso e coeso que a generalidade
346 A respeito das implicaes dos processos de integrao sobre o direito penal interno, tomando-se em considerao os especficos casos da Unio Europia e do Mercosul, vide: ESTELLITA, Helosa. Integrao regional e direito penal. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2004, passim. Convm lembrar, outrossim, que, se uma legislao comunitria em matria penal ainda no possvel, a cooperao policial e judicial em matria penal constitui um dos trs pilares sobre os quais se assenta a integrao europia (a respeito: LEWANDOWSKI, Enrique Ricardo. Globalizao, regionalizao e soberania. So Paulo: J uarez de Oliveira, 2004, p. 188; BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Op. cit., p. 19-40), e que tericos daquele continente j discutem possibilidades de atribuio futura de competncia legislativa penal no mbito da UE (DIAS, Augusto Silva. De que direito penal precisamos ns europeus? Um olhar sobre algumas propostas recentes de constituio de um direito penal comunitrio. In: COSTA, J os de Faria; SILVA, Marco A. Marques da. Direito penal especial, processo penal e direitos fundamentais: viso luso-brasileira. So Paulo: Quartier Latin, 2006, p. 337). 347 RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 102. Tais polticas, entretanto no deixam de apresentar pontos de interseco, como nos casos da quase unanimidade com que se aplica institucionalmente as polticas de reduo de danos, bem como nos processos de despenalizao em diferentes graus do mero usurio de drogas. 348 Anote-se tambm que, j nos primeiros anos desta dcada, ministros de Estado da J ustia dos pases membros da UE discutiram a efetiva unificao das polticas repressivas nacionais no tocante ao trfico, o que abrangeria os modelos tpicos do delito e o preceito secundrio para cada modalidade o tratamento da posse para consumo prprio e a classificao das substncias controladas permaneceria sob os critrios de cada pas. A respeito: O Estado do Paran (s.a.). UE quer unificar penas e coordenar combate s drogas, 30/12/2003. Disponvel em: <http://www.parana-online.com.br/editoria/mundo/news/69572/>. Acesso em: 15/01/2009. 103 daqueles pases consiga atingir previamente dentro do prprio bloco. Por ora, e ao menos por algum tempo, certo que, embora hajam logrado integrar parte do tratamento da matria e apresentem elevado grau de cooperao entre si para o cumprimento de suas diretrizes, remanescem essencialmente divididos na formulao e execuo de polticas de preveno e represso 349 . Por outro lado, h que se ter em conta que as limitaes havidas no campo da elaborao legislativa em matria penal no se aplicam a outras searas, sendo que, em matria de sade pblica, a competncia legislativa comunitria j uma realidade o que facilita, por exemplo, o planejamento de polticas em conjunto e a adoo de medidas comuns preventivas e de reduo de danos 350 . A autonomia dos Estados nacionais para desenhar as suas prprias polticas em matria de drogas , deveras, cada vez menor 351 . O tema do controle de drogas inseriu-se na agenda de prioridades da Unio Europia j no ano do Tratado de Maastricht, em 1993, quando se instituiu o European Monitoring Centre for Drugs and Drug Addiction (EMCDDA) 352 , sediado em Lisboa, com o fito de coordenar e avaliar estratgias e planos de aes comunitrios plurianuais 353 e de reunir informaes e estudos sobre as polticas de cada pas em matria de drogas, com o que contribui igualmente na elaborao de polticas nacionais respeitantes. No obstante, a avaliao das estratgias nacionais relacionadas s drogas constitui parte do processo de anlise da candidatura de novos pases admisso no bloco 354 . Demonstrando a viso mais liberal da Unio Europia em relao abordagem hegemnica da autoridade internacional, o prprio Parlamento Europeu,
349 BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Op. cit., p. 16. 350 RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Op. cit., p. 102. 351 BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Op. cit., p. 16. 352 Ou, na traduo oficial para o portugus, Observatrio Europeu da Droga e da Toxicodependncia (OEDT). 353 A estratgia estabelecida pelo Conselho da UE para os anos de 2005 a 2012, bem como os planos de ao quadrienais do perodo, encontram-se disponveis no website do EMCDDA: <http://www.emcdda.europa.eu/html.cfm/index6790EN.html>. 354 Desta forma, o EMCDDA monitora igualmente as concernentes estratgias nacionais de pases membros e de pases candidatos, disponibilizando as respectivas informaes em seu website: <http://www.emcdda.europa.eu/html.cfm/index1360EN.html>. 104 que j testemunhou proposies extremamente progressistas 355 embora, imanentemente sujeito a alteraes polticas em sua composio, nem sempre haja mantido uma coerncia em suas compreenses a respeito , manifestou de forma oficial a necessidade de se oferecer a toxicmanos programas de cunho sanitrio e social que no podem correr o risco de serem obstaculizados pela represso 356 . A seu turno, refletindo a atual tendncia liberal europia, o Conselho da Unio Europia 357 recomenda de forma explcita a criminalizao da posse de drogas somente se constatada a inteno de trfico 358 ainda que contenha a ressalva, como prprio de documentos legais internacionais, de os Estados nacionais poderem entender por uma legislao interna mais rgida 359
360 . O tema tambm se v includo na poltica externa comunitria, na medida em que a adoo de determinadas aes de controle de drogas podem constituir um pr-requisito para acordos de cooperao com a UE 361 .
355 O Relatrio DAnconna, ali debatido em 1998 a propsito da UNGASS, props originalmente a adoo comum de medidas como a descriminalizao da cannabis, a administrao de herona a dependentes e a recomendao para reforma das convenes internacionais da ONU; aps um sucesso inicial atribudo absteno de conservadores dos debates, acabou desfigurado por emendas que foraram um recuo da relatora (a respeito, vide: BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Op. cit., p. 62-63). De peculiar importncia por sua atualidade, o Relatrio Buitenweg, votado aos 02 de dezembro de 2008, alude em seu pargrafo 149 a que se garanta a dependentes pleno acesso a servioos de tratamento, e a que no se tratem cidados como criminosos pelo nico motivo de consumirem psicoativos ilcitos (disponvel em: <http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?type=REPORT&mode=XML&refer ence=A6-2008-0479&language=EN#title3>. Acesso em: 15/01/2009. 356 Resolution la lutte contre le drogue, nov/1995 renovada em 1998. Apud RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Op. cit., p. 103. 357 Reunio dos chefes de Estado nacionais. 358 Deciso-quadro 2004/757/J HA, art. 2, 1, c. Referido texto legal estabelece elementos mnimos constitutivos do delito de trfico de entorpecentes para serem adotados nas legislaes internas dos pases membros, bem como orientaes para o sancionamento penal do trfico incluindo, vale mencionar, a sugesto de responsabilizao criminal da pessoa jurdica para quando o fato seja cometido em seu benefcio (prembulo, pargrafo 8). Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5173EN.html?pluginMethod=eldd.sh owlegaltextdetail&id=3161&lang=en&T=2>. Acesso em: 15/01/2009. 359 Prembulo, pargrafo 4. 360 Importa ainda lembrar que os rgos decisrios e de formulao e recomendao de polticas e diretrizes no seio da UE so muitos, razo por que assuntos relacionados a drogas acabam por ser discutidos em diversos deles o que, mais uma vez, demonstra a importncia ali adquirida pelo tema. 361 BOEKHOUT VAN SOLINGE, Tim. Op. cit., p. 08. 105 No tocante a pontos de interseco observados entre as diferentes polticas internas dos pases membros, ressaltam-se, desde logo, a quase unanimidade com que se aplica institucionalmente as polticas de reduo de danos 362 , bem como os processos e tendncias de despenalizao ou descriminalizao da conduta do mero usurio 363 . H ainda, em geral, a tendncia diferenciao da resposta dependentemente do tipo de droga envolvido em cada caso concreto 364 , pelo que especialmente a cannabis merecedora de tratamento mais brando, muitas vezes com autorizaes para uso teraputico 365 e at mesmo para pequena produo domstica voltada ao consumo pessoal 366 . De outra parte, o tratamento dispensado ao comrcio de psicoativos ilcitos diferencia, em muitos casos, o agente que vende droga com o fim de sustentar seu vcio daquele meramente movido pelo lucro 367 , sujeitando-se ambos, igualmente, s diferenciaes decorrentes da natureza leve ou pesada da droga correspondente 368 . Estas, em linhas gerais, as similaridades verificadas nas diferentes polticas legislativas adotadas pelos Estados europeus, dentre os quais, ora, escolhem-se alguns 369 para anlise individualizada 370
371 .
362 Idem, ibidem, p. 15. 363 Rodrigues aponta que, alm da descriminalizao recentemente operada por Espanha, Itlia e Portugal (e do caso da Holanda, j mais antigo), tambm pases como Alemanha, ustria, Blgica, Dinamarca, Irlanda, Reino Unido e Sua houveram por despenalizar a conduta do usurio. RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 103. 364 Casos da ustria, Blgica, Dinamarca, Espanha, Holanda, Irlanda, Itlia, Luxemburgo, Reino Unido e Portugal. Idem, ibidem, p. 104. 365 Casos da Alemanha, Blgica, Espanha e Reino Unido. Idem, ibidem, p. 104. 366 Caso da Holanda. 367 RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Op. cit., p. 106. 368 Cabe anotar que tais diferenciaes, geralmente vlidas tanto para usurios quanto para comerciantes, so, no mais das vezes, observadas pelos textos legislativos de diferentes pases, mas, outras vezes em que no o so, acabam por se tornar praxe jurisprudencial como os casos da Alemanha e da Sua. Idem, ibidem., p. 104. 369 Os critrios para tal escolha arbitrria, de certo modo repousam a princpio na circunstncia de, a nosso ver, os eleitos parecerem deter, dada a sua proeminncia poltica e/ou tradio jurdica, maior potencial de influenciar outros sistemas legislativos. No obstante, tambm se considerou como critrio determinante a circunstncia de tais pases apresentarem, em maior ou menor medida, algum vis alternativo hegemonia do proibicionismo eis a razo principal da excluso da Frana (que, de resto, a despeito de sua tradio em direito pblico constitucional, administrativo e sancionador pouco influencia a 106
6.1. Alemanha A Repblica Federal da Alemanha adotou, em junho de 2003, o Plano de Ao sobre Drogas e Adio 372 , que abrange quatro principais focos: (i) preveno do uso; (ii) aconselhamento, tratamento e reabilitao; (iii) auxlio sobrevivncia e reduo de danos; (iv) represso e reduo da oferta 373 . Alude drogadio sob uma manifesta perspectiva poltica de sade pblica 374 , e, demais de visar apenas s relaes diretas com drogas ilcitas, volta sua ateno igualmente a outros grupos determinados como filhos de usurios, grupos de risco, usurios de outras substncias assemelhadas, condutores de veculos. Referida poltica substituiu o anterior Plano para o Combate de Drogas, datado de 1990, e, como evidenciado por seus prprios nomes, significou uma mudana de poltica no sentido de uma perspectiva menos agressiva e mais realista e objetiva, em consonncia com a supra-referida evoluo da compreenso europia acerca da matria portanto, menos influenciada, em certa medida, pela abordagem belicista dos EUA e das Naes Unidas.
teoria e legislao penal de outros pases), cuja abordagem repressiva, como j aludido, destoa da maioria dos pases da UE. 370 Cumpre esclarecer que o estudo doravante apresentado no almeja aprofundar-se em classificaes dogmticas sobre normas de diferentes pases e culturas jurdicas o que, de resto, seria impossvel dentro dos limites deste trabalho , mas, fundamentalmente: (i) apresentar a maneira como suas instituies e agncias de controle respondem a problemas de natureza penal ou no derivados das relaes entre drogas e cidados; e (ii) colaborar na busca de alternativas ao pensamento proibicionista que, se aos poucos parece perder parte de sua influncia sobre pases europeus ocidentais, ainda reina com tranqilidade em todo o continente americano, e influencia sobremaneira e, a nosso ver, negativamente a poltica criminal brasileira. 371 Esclarea-se, outrossim, que as anlises de textos legislativos doravante procedidas utilizaram como fonte, em regra geral, o European legal database on drugs, disponvel no website do EMCDDA. 372 Germany. Federal Ministry of Health and Social Security. Action Plan on Drugs and Addiction. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35452_EN_Germany%20Ac tion%20plan%202003-%20Englisch.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 373 Ibidem, cfr. p. 3; 15-16. Acesso em: 15/01/2009 374 Ibidem, p. 13-15. Acesso em: 15/01/2009 107 No que toca especificamente ao tratamento legal e penal, o plano dispe que previses e revises legislativas devem ser feitas luz das convenes internacionais e normas comunitrias vigentes, e conforme se entenda necessrio 375 . De acordo com o direito alemo 376 , o consumo pessoal de psicoativos no tratado como delito em sentido estrito. Contudo, a posse para consumo prprio, quando desprovida de autorizao escrita para a sua aquisio, constitui ofensa nos termos do art. 29, 1 da Lei de Narcticos de 1981. H, aps uma emenda de 1992, um considervel espao de discricionariedade administrativa quanto persecuo, na medida em que o promotor de justia pode abster-se de prosseguir com qualquer procedimento criminal se, tratando-se de quantidade pequena de droga inequivocamente para uso prprio considerar limitadas a reprovabilidade da conduta e o interesse pblico que dela derive; neste caso, mesmo a eventual opinio da autoridade judicial em contrrio ou seja, favorvel persecuo no h que ser levada em considerao (art. 31a) 377 . Tendo analisado a ofensa de consumo pessoal em 1994, o Tribunal Constitucional Federal alemo declarou a constitucionalidade de sua incriminao 378
bem como da reserva de discricionariedade supracitadas, entendendo estarem observados os princpios da proporcionalidade, igualdade e liberdade individual. Observou, porm, que autoridades administrativas e judiciais devem cuidar para (i) que o disposto no art. 31a seja plenamente aplicado; (ii) que o tratamento jurdico nos casos concretos seja isonmico; (iii) que, especialmente em casos de posse para
375 Ibidem, p. 39-41. 376 A Lei de Drogas alem foi consultada em lngua inglesa, de acordo com a traduo oficial realizada pelo Ministrio da Sade e Seguridade Social local, e encontra-se disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5173EN.html?pluginMethod=eldd.sh owlegaltextdetail&id=677&lang=en&T=2#C1>. Acesso em 15/01/2009. 377 Todavia, a contrario sensu, dada s cortes a possibilidade de, entendendo no haver interesse pblico na continuidade da persecuo, arquivar o feito no estado em que se encontre. BLLINGER, Lorenz. Symbolic Criminal Law without limits. Disponvel em: <http://www.drugtext.org/library/articles/94-const.html>. Acesso em: 15/01/2009. 378 A afirmao da constitucionalidade de um modelo incriminador desprovido de lesividade substancial foi criticada por Bllinger, que condenou a utilizao de uma poltica criminal baseada no simbolismo no af de se tentar resolver problemas sociais. BLLINGER, Lorenz. Symbolic Criminal Law without limits. Disponvel em: <http://www.drugtext.org/library/articles/94-const.html>. Acesso em: 15/01/2009. 108 uso prprio de pequenas quantidades de cannabis, atentasse-se ao princpio geral de preveno de punies excessivas 379 . As substncias de uso controlado no pas figuram taxativamente em trs listas referidas pelo art. 1 da Lei de Narcticos, as quais compreendem todas as substncias arroladas pelas convenes da ONU, alm de algumas outras mencionadas por decises normativas da UE ou pelo governo alemo ali classificadas como estupefacientes. Agrupam-se nas listas segundo a sua prescritibilidade potencial para fins medicinais e implicaes de menor ou maior controle 380 . Alteraes nas listas podem ser feitas atravs de ordens da administrao federal que, com o consentimento do Senado, adquirem fora de lei (art. 1, 2); no obstante, em caso de risco urgente sade pblica derivado do uso indevido de determinada substncia, mesmo falta de consentimento do Senado pode o Ministro da Sade inseri-la no rol por um perodo de um ano (art. 1, 3). Todas as infraes, sanes e disposies correlatas so previstas entre os arts. 29 e 34 da lei alem, que as distribui, em regra, em quatro categorias: (i) ofensas criminais ordinrias, punveis com at cinco anos (sem limite mnimo) de priso ou multa nos termos do art. 29, 1, itens 1 a 14; (ii) ofensas criminais de maior gravidade, punveis com priso de um a quinze anos nos termos dos arts. 29, 3 et 29a; (iii) crimes, punveis com priso de dois (em certos casos, trs ou cinco) a quinze anos nos termos dos arts. 30 usque 30b; (iv) infraes administrativas,
379 European Union. EMCDDA. European Legal Database on Drugs. Contry profile: Germany. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#B6>. Acesso em: 15/01/2009. A esse respeito, o atual Plano de Ao previu a realizao de um estudo emprico sobre a aplicao prtica do art. 31a em todo o pas, a fim de avaliar a sua desejada uniformidade conforme a determinao do Tribunal Constitucional. Isso porque, conquanto se soubesse, desde outro estudo emprico realizado em 1997, que, em se tratando de cannabis, a opo dos promotores pela no persecuo em casos de posse de at 10g da droga fosse praticamente unnime, ainda remanesciam divergncias sobre o significado de pequenas quantidades entre as orientaes dos rgos de persecuo de diferentes regies do pas. No obstante, previu o Plano de Ao a realizao de outra pesquisa emprica, com o fito de verificar o impacto preventivo-especial nas pessoas at ento afetadas pela aplicao do art. 31a. Germany. Federal Ministry of Health and Social Security. Action Plan on Drugs and Addiction, p. 42. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35452_EN_Germany%20Ac tion%20plan%202003-%20Englisch.pdf>. Acesso em: 15/01/2009 380 European Union. EMCDDA. European Legal Database on Drugs. Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 109 sujeitas apenas a multas (naturalmente, de carter administrativo) nos termos do art. 32. A produo, cultivo, distribuio e comercializao de substncias proibidas, como condutas anlogas ao trfico, inserem-se entre as merecedoras de respostas mais graves, em especial quando envolvam quantidades no insignificantes de droga; porm, a sua classificao entre aquelas categorias, e, por conseguinte, a sano a ser aplicada varia de acordo com a concretude de cada caso, conforme podem subsumir-se a uma ou mais circunstncias explicitamente previstas na lei. So estas, entre outras, a comercializao de substncia proibida para menor de 18 anos (art. 29a, 1, 1), a insero de menor no trfico (art. 30a, 2, 1), a criao de risco para diversas pessoas (art. 29, 3, 2), a adeso ao trfico ilcito na forma de atividade comercial (art. 30, 1, 2) ou como parte de um bando (art. 30, 1, 1), o emprego de arma no cometimento da ofensa ou delito relacionado droga (art. 30, 2, 2). Ainda, cabe observar que os estatutos legais de crimes e ofensas acima referidos aplicam-se igualmente a quaisquer substncias listadas, independentemente de seu tipo e classificao. Porm, no momento de imposio de eventual sano, a autoridade judicial necessariamente haver que considerar, alm da quantidade, a periculosidade da substncia e o grau de criao de riscos no permitidos envolvidos na conduta em apreo. Em face da consagrao da abordagem de sade pblica na poltica de drogas alem, modificaes graduais em sua legislao pretenderam estimular o tratamento em lugar da mera sano. Assim que, embora no se diferenciem expressamente as figuras tpicas do traficante-usurio e do traficante-empreendedor, a possibilidade de suspender a execuo da sano privativa da liberdade alcana plenamente aquele, caso assim escolha (art. 35). O programa de terapia em vez de pena, vigente desde 1982, referido pela poltica oficial alem como de comprovado sucesso 381 , embora o adiamento e suspenso da pena nos termos do art.
381 Neste sentido, aceita-se no apenas a suspenso da execuo da pena em seu incio, como tambm a sua interrupo quando o apenado deseje submeter-se a tratamento.Germany. Federal Ministry of Health. Action Plan on Drugs and Addiction, p. 42. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35452_EN_Germany%20Ac tion%20plan%202003-%20Englisch.pdf>. Acesso em: 15/01/2009 110 35 apresentem elevado grau de revogao em casos concretos 382 . A legislao alem tambm estabelece critrios de registro e regulao de terapias mdicas de substituio, bem como regras mnimas para a existncia de narco-salas 383 cuja regulamentao complementada pela autoridade executiva federal 384 . Por fim, cite-se que, devido a emendas aprovadas desde meados da dcada de 1990, permite-se o cultivo de cannabis para fins comerciais lcitos atendendo-se a alguns pressupostos e limitaes, como a necessidade de especial registro, a submisso a fiscalizao permanente e a concentrao mxima de 0,3% de THC (art. 19, 3) 385 . Como se nota, a poltica criminal alem contempla um modelo despenalizador para com a conduta do usurio, ao qual se pe uma abordagem, muita vez, mais voltada perspectiva da sade pblica que da represso penal. Nesse mister, de se ver que, conquanto haja norma proibitiva de natureza penal a tutelar a posse para uso prprio, subsistem mecanismos legais para que o rgo responsvel pela persecuo decline do processamento de muitos casos menores ou se ele no o fizer, para que a prpria autoridade judicial o faa. Outrossim, a deciso de 1994 do Tribunal Constitucional, se por um lado merece crticas pela admisso da constitucionalidade de condutas desprovidas de antijuridicidade material, por outro acertou em estabelecer limites rgidos
382 O Plano de Ao determinou a realizao de estudos empricos para investigar as razes dessa alta incidncia de revogaes e, se o caso, modificar a legislao. Ibidem, p. 42. 383 As narco-salas na Alemanha so reguladas pela legislao federal e oferecidas por municipalidades que optem por faz-lo. De acordo com o Plano de Ao tedesco, resultados iniciais de avaliaes em todo o pas indicam sucesso no propsito de alcanar grupos de heroinmanos raramente acessveis a outras polticas, importando em contribuio para a reduo de danos sade pblica. Germany. Federal Ministry of Health and Social Security. Action Plan on Drugs and Addiction, p. 38. Disponvel em: http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35452_EN_Germany%20Acti on%20plan%202003-%20Englisch.pdf. Acesso em: 15/01/2009. 384 European Union. EMCDDA. European Legal Database on Drugs. Contry profile: Germany. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#B6>. Acesso em: 15/01/2009. 385 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 111 criminalizao secundria do usurio logrando conferir-lhe maior segurana jurdica e em ressaltar a necessidade de no se punirem fatos insignificantes. Demais da imperiosa necessidade de descriminalizar a posse para uso prprio, parece faltar legislao tedesca, igualmente, uma diferenciao legal entre as condutas de traficar para sustentar o prprio consumo e traficar com intuito de obteno de lucro, porquanto ambas apresentam reprovabilidade diversa. Em face do contexto internacional repressivo, todavia, certo que a instituio de medidas legislativas ou executivas despenalizadoras e a objetividade com que o pas vem empregando, com sucesso, programas preventivos e de reduo de danos, denotam que o pas se situa entre os avanados no campo de polticas pblicas de controle de drogas.
6.2. Espanha A Espanha adotou na virada do sculo a sua Estratgia Nacional de Drogas 2000-2008, cujos objetivos gerais foram agrupados em trs principais reas de interveno: reduo da demanda, reduo da oferta e cooperao internacional 386 . desenvolvimento regulatrio, pesquisas e treinamentos e sistemas de informao e avaliao. Aps um estudo de sua evoluo realizado em 2004, foi complementada no ano seguinte pela instituio de um Plano de Ao quadrienal (2005-2008), que definiu foco em seis eixos de trabalho: coordenao, preveno e sensibilizao social, assistncia integral, ampliao do conhecimento respeitante, reduo da oferta e cooperao internacional 387 . O pas divide-se em dezessete comunidades autnomas, que possuem competncia legislativa e executiva em campos como sade, higiene e assistncia social (conforme art. 148.1, 20 e 21 da Constituio espanhola). Medidas
386 Spain. Ministry of Interior. National Drugs Strategy 2000-2008, p. 41. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35466_EN_Spain%20Strateg y%202000-2008%20English.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 387 Espaa. Ministerio de Sanidad y Consumo. Plan de Accin 2005-2008, p. 19. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35464_ES_Spain%20Action %20Plan%202005-2008%20Spanish.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 112 preventivas e de tratamento de usurios, portanto, diferem de uma a outra comunidade, embora todas devam seguir as orientaes postas pelos supracitados Estratgia Nacional e Plano de Ao, que concentram foco como na busca de deteco precoce de fatores de risco 388 , no tratamento precoce 389 , na reintegrao social e laboral 390 e na assistncia s famlias de toxicmanos 391 . Ademais, a exemplo da experincia alem, a realizao de polticas de reduo de danos merecem especial ateno das autoridades e sociedade espanhola, havendo ali bem- sucedidos programas de trocas de seringas inclusive no interior de estabelecimentos penitencirios , testes de qualidade de comprimidos em festas raves, terapias de substituio 392 e disponibilizao de narco-salas para consumo seguro 393 . Conquanto haja sido, ao lado do Chipre, o primeiro pas de todo o mundo a ratificar a Conveno de Viena de 1988 394 , somente em 1992 a Espanha veio a regular, propriamente, a posse e o consumo pessoal de drogas (Lei Orgnica 1/1992) 395 .
388 Ibidem, p. 28. 389 Ibidem, p. 28. 390 Ibidem, p. 33. 391 Ibidem, p. 30. 392 RODRIGUES, Luciana Boiteux de F. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 115. 393 Ibidem, p. 31-33. A respeito, vale acrescentar que, em 2000, a Espanha optou por regulamentar a existncia de narco-salas, a exemplo do que sucedera primeiramente na Sua, em 1986, e depois na Holanda e na Alemanha, no incio dos anos 90. Consoante relatrio coordenado pelo EMCDDA, esses so os quatro pases europeus que as adotam at o presente momento (em um total de 72 cidades), sendo que Luxemburgo e Noruega devem oferec-las em breve o que demonstra uma certa tendncia de ampliao e um possvel reconhecimento de sucesso da poltica. European Union. EMCDDA. European report on drug consumption rooms Executive Summary. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/index.cfm?fuseaction=public.AttachmentDownlo ad&nNodeID=2943&slanguageISO=EN >. Acesso em: 15/01/2009. 394 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 1124. 395 A Lei 17/1967 considerou ilegal o consumo e posse de drogas, ainda que para finalidades medicinais; entretanto, no previu qualquer conseqncia sancionatria. Entre 1971 e 1983, o art. 344 do Cdigo Penal visava a abranger, alm do trfico e condutas anlogas, tambm o consumo de psicoativos, embora dedicasse-lhes sanes idnticas, desrespeitando flagrantemente o princpio da proporcionalidade; no obstante, a legislao franquista apresentava clusulas abertas que violavam, igualmente, os princpios da tipicidade e legalidade estrita. 113 Referido diploma, todavia, dedicou sanes meramente administrativas s condutas do usurio de drogas, as quais, mesmo aps a reforma global do Cdigo Penal de 1995, permaneceram descriminalizadas. Assim sendo, a legislao espanhola apenas probe a posse e o consumo de drogas em locais pblicos, nos termos da Lei Orgnica 1/1992 (art. 25, 1), impondo-lhes multas que podem variar de 300 a 30000. possvel haver, ademais, a suspenso da execuo da multa administrativa caso o infrator submeta-se voluntariamente a programa oficial de tratamento a drogaditos, (art. 25, 2 da mesma lei, regulamentado pelo Decreto Real 1079/1993). Visto inexistirem no direito espanhol listas especficas de drogas controladas, faz-se referncia direta s normas que internalizaram no ordenamento a Conveno nica sobre Entorpecentes de 1961 e a Conveno sobre Drogas Psicotrpicas de 1971 396 , bem como a outras normas locais que lhes adicionam substncias a serem controladas. No que toca ao trfico e condutas anlogas, sem embargo, a legislao do pas uma das mais severas do continente 397 . As penas ordinrias para tais delitos, insculpidos nos arts. 368 a 378 do Cdigo Penal, so, em via de regra, de trs a nove anos de priso quando envolvam substncias ou produtos que causem graves danos sade (art 368) e de um a trs anos nos demais casos (art. 368) 398 ,
Reforma de 1983 excluiu do Cdigo Penal condutas atinentes ao usurio, que j eram, dadas as incoerncias dogmticas, inaplicadas segundo jurisprudncia pacfica no pas. A respeito: Idem, ibidem, p. 1106; DE LA CUESTA ARZAMENDI, J os Luis. La Poltica criminal en materia de drogas en Espaa, tras el nuevo Cdigo Penal. In: Cuadernos de derecho J udicial. Poltica criminal comparada, hoy y maana. Madrid: CGPG, 1999, p. 88. 396 Respectivamente, art. 2 da Lei 17/1967 e art. 1 do Decreto Real 2829/1977. 397 Deveras, nesse particular, a tutela de drogas constituiu uma exceo ao ideal progressista do novo Cdigo Penal espanhol de 1995, ao manter um puro e simples continusmo da tutela desmesuradamente repressiva ali estabelecida em 1988 em face de presses internacionais. DE LA CUESTA ARZAMENDI, J os Luis. Op. cit., p. 88 et seq. 398 Observe-se que, com tal diferenciao, o legislador espanhol visou a estabelecer alguma proporcionalidade na resposta punitiva de acordo com o grau de periculosidade da substncia cultivada, elaborada, traficada ou cujo consumo foi haja sido de qualquer modo promovido, favorecido ou facilitado pelo agente. Impe-se-lhe, porm, a dificuldade de se estabelecer com segurana quais seriam as substncias subsumveis s sanes mais severas e quais as merecedoras das sanes menos severas, sobretudo considerando-se a ausncia de referncia a uma classificao qualquer embora se saiba, por exemplo, que a herona ou a cocana certamente figurariam na primeira. Outra dificuldade legitimidade da 114 somadas a multas de, respectivamente, at trs e duas vezes o valor da mercadoria. Adicionalmente primeira hiptese, pode implicar uma exasperao da pena at o limite de vinte anos e trs meses de priso e multa de at o qudruplo do valor da mercadoria a incidncia de agravantes como: (i) a introduo de drogas em escolas ou instituies penitencirias ou militares art. 369, 1; (ii) a venda a menores de 18 anos art. 369, 1; (iii) a venda em estabelecimento aberto ao pblico realizada por proprietrio ou funcionrio deste art. 369, 2; (iv) a afetao de grandes quantidades de droga na conduta art. 369, 3; (v) o oferecimento de drogas a pessoas em tratamento (art. 369, 4); (vi) a adulterao da pureza do psicoativo e conseguinte incremento de nocividade art. 369, 5; (vii) o pertencimento do agente a associao, ainda que transitria e ocasional, que tenha como finalidade a difuso das substncias art. 369, 6; (viii) o agente participar de outras atividades delitivas organizadas ou cuja execuo se facilite com o cometimento do delito art. 369, 7; (ix) a venda praticada por autoridade, funcionrio pblico, trabalhador social ou educador servindo-se de sua funo art. 369, 8; (x) e a insero de menores de 16 anos no trfico art. 369, 9. O Cdigo Penal espanhol tambm considera crime contra a sade pblica a produo, circulao e comercializao sem autorizao e controle de substncias precursoras, punvel com sanes de entre trs e seis anos de privao da liberdade (art. 371). Na parte geral do cdigo, juntamente com a previso da embriaguez acidental, h tambm a previso da intoxicao acidental como excludente de responsabilidade (art. 20, 2). Situaes em que dependentes cometem crimes contra o patrimnio com o escopo de, mediante o valor aproveitado, sustentar seu vcio, quando hajam sido cometidos com o agente sob efeito do uso de drogas ou de crise de abstinncia, podem implicar a que o juiz, ao fim do processo, declare impunvel o fato e ordene aquele a submeter-se a tratamento residencial. Em casos outros,
incriminao advm do fato de a figura tpica ser de periculosidade abstrata, pelo que resulta questionvel a incriminao, a pretexto de tutela da sade pblica, de uma conduta de cultivo ou comrcio de substncia que no cause grave dano sade individual ou coletiva hiptese da parte final da descrio tpica. Isso porque, como instrumento de tutela subsidiria de bens jurdicos, o direito penal deve cuidar apenas de leses particularmente relevantes manuteno da coexistncia humana e convivncia social, e no de leses potenciais presumidas e singelas. 115 possvel aplicar-se, preenchidos determinados requisitos legalmente estabelecidos, atenuante genrica de dependncia grave (art. 21, 2). Por derradeiro, nos casos em que a pena aplicada seja igual ou menor de trs anos de priso, sua execuo pode ser suspensa, reduzida ou substituda se o apenado se submeter voluntariamente a tratamento; eventual abandono do tratamento ou cometimento de novo delito durante o espao temporal a ele atinente que pode variar entre trs e cinco anos acarretar a sua revogao (art. 81, 1, 3 et 4). No h, entretanto, previses legais de circunstncias atenuantes para casos de trfico e condutas anlogas em que o agente os pratique com o fim de financiar seu vcio. Em virtude de o pas haver promovido uma reforma global em seu Cdigo Penal na metade da dcada passada, a legislao espanhola, dentre as analisadas, a que se encontra mais bem organizada e sistematizada. digna de aplausos, ademais, por no impor ao usurio as conseqncias restritivas e altamente estigmatizantes que resultam da tutela penal, permitindo-se oferecer-lhe programas preventivos e teraputicos mais amplos e eficazes. A previso de hiptese de excluso de responsabilidade consubstanciada na intoxicao acidental igualmente positiva, porquanto no haveria motivos para trat-la diversamente do tratamento dispensado embriaguez inscrita no mesmo art. 20, 2.do Cdigo Penal (parte geral). de se lamentar, entretanto, a desateno do legislador de 1995 para com a proporcionalidade das penas tocantes ao trfico e condutas anlogas, visto que pouco fez seno perenizar tendncias de uma legislao repressiva aprovada em 1988 sob forte influncia de campanhas mediticas 399 e de presses internacionais ao tempo da Conveno de Viena 400 prontamente ratificada pelo pas. Lamenta-se, outrossim, e tambm no caso espanhol, a ausncia de diferenciao legal entre
399 ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 1103-1110. 400 DE LA CUESTA ARZAMENDI, J os Luis. La Poltica criminal en materia de drogas en Espaa, tras el nuevo Cdigo Penal. In: Cuadernos de derecho J udicial. Poltica criminal comparada, hoy y maana. Madrid: CGPG, 1999, p. 88. 116 condutas que mereceriam tratamento diverso: o trfico para fins comerciais e o trfico para exclusivo financiamento do consumo de drogas.
6.3. Holanda Os princpios bsicos da poltica de drogas holandesa, a distino entre drogas leves e drogas pesadas e a abordagem integrada e equilibrada do tema, vm estabelecidos no documento intitulado Poltica de Drogas: Continuidade e Mudanas, datado de 1995. Nele, em cujo mbito se incluem somente as drogas consideradas ilcitas no pas, estabeleceram-se quatro objetivos nucleares: (i) preveno do uso, tratamento e reabilitao de usurios; (ii) reduo de danos a usurios; (iii) reduo de incmodos pblicos causados por usurios (public nuisance); (iv) combate produo e trfico de drogas. Esse planejamento global vem sendo complementado, com o passar do tempo, por diversas outras estratgias polticas, no mais das vezes voltadas a fins mais especficos, como os casos do combate produo e trfico de ecstasy (datada de 2001), da cocana (de 2002) e, inclusive, da cannabis (de 2004). O governo central atribui grande nfase a polticas de preveno; as escolas devem obrigatoriamente oferecer, desde a educao primria, programas de promoo de comportamentos saudveis 401 , e a implementao de programas de preveno coletiva incumbe s municipalidades 402 . Avaliaes e pesquisas para o melhor desenvolvimento de centros de assistncia a drogaditos so freqentes 403 , e o sistema prisional conta com mecanismos legais e rgos que visam a estimular o interesse de internos por tratamento 404 . O diploma legislativo neerlands cardeal em matria de controle de drogas a chamada Lei do pio (e outras substncias narcticas), promulgada
401 Nesse mister, h dois diplomas legislativos particularmente relevantes: a Lei da Educao Primria e a Lei de Bases para a Educao Secundria. 402 Assim, a Lei de Preveno Coletiva e Sade Pblica. 403 Nos termos da Lei de Qualidade de Instituio de Assistncia, de 1996. 404 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: The Netherlands. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 117 originalmente em 1919 como conseqncia das Convenes da Haia (1912-1914), e que em 1928 ganhou um novo texto que, em certa medida, permanece at hoje como base do controle ali empregado 405 . A Lei do pio 406 experimentou uma fundamental reforma no ano de 1976, a qual determinou a abordagem atual: consagrou-se a distino entre substncias, atendendo-se a recomendaes de um grupo de trabalho formado em 1972 pelo governo local que sugeriu a introduo de uma escala de risco fundada em indicadores mdicos, farmacolgicos, psicolgicos e sociolgicos 407 . Destarte, desde a reforma de h trs dcadas, incorporou-se lei a noo que separa drogas que alegadamente implicam riscos inaceitveis das demais, pelo que a cannabis e derivados passaram a ser legalmente vistos como drogas leves, e as demais, drogas pesadas 408 . Essa diviso possui notveis reflexos sobre a medida da represso penal destinadas a condutas afetas a cada grupo. Parte da poltica nacional de drogas holandesa descentralizada e incumbida aos municpios, como o caso do controle sobre o incmodo pblico relacionado com o consumo de droga; no entanto, devem eles, naturalmente, observar as orientaes estabelecidas pela poltica nacional, a qual limita seu campo de discricionariedade executiva e legislativa. Como regra, a formulao e execuo de polticas nas municipalidades so gerenciadas por um sistema tripartite de consultas e tomada de decises, em que tm lugar o chefe de polcia e o chefe da promotoria pblica locais e o prefeito municipal 409 . As substncias psicoativas merecedoras de controle so divididas em duas listas anexadas Lei do pio: a lista I, que arrola as drogas de riscos inaceitveis, entre as quais figuram opiceos, cocana, leo de cannabis, codena, anfetaminas e LSD, e a lista II, que compreende as demais, como a cannabis mesma, tranqilizantes e barbitricos.
405 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 406 O texto da lei holandesa foi consultado no idioma ingls. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5173EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 407 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 408 Terminologia no oficial. 409 European Union. EMCDDA. Op. cit. Acesso em: 15/01/2009. 118 A lei prev ressalvas que autorizam, em certas circunstncias, a manipulao e administrao de drogas para fins mdicos, farmacuticos e veterinrios (art. 5, 1 et 2), bem como excees a serem outorgadas pelo Ministrio da Sade Pblica e Proteo Ambiental para fins comprovadamente cientficos voltados ao desenvolvimento da sade pblica ou de animais (art. 8). O mero uso de drogas na Holanda no crime, malgrado se veja sujeito a restries em muitos casos, como em escolas e transportes pblicos 410 . Tambm a posse de pequenas quantidades de qualquer droga para consumo, embora legalmente proibida (Lei do pio, arts. 2 et 3), acaba por ser uma prioridade menor, o que faz com que qualquer pessoa flagrada em posse de at 0,5g, mesmo de droga considerada pesada, no venha a ser objeto de persecuo penal 411 , embora a polcia deva confiscar a droga e consultar um rgo de assistncia 412 . Deveras, a no-punio do consumo sustenta-se na idia de que tudo h que ser feito com vistas a evitar que usurios ingressem em subculturas criminais onde se quedariam distantes do alcance das instituies responsveis pela preveno e assistncia 413 . Deste modo, prioriza-se a alocao de recursos reservados represso para a investigao e persecuo das condutas anlogas ao trfico, especialmente quando se trate de trfico internacional 414 . Como acima indicado, a legislao penal do pas em matria de drogas assenta-se na separao dos mercados de drogas leves e pesadas sendo que aquele basicamente composto pela cannabis e derivados, como o haxixe , e deve ser compreendida luz desse princpio.
410 A competncia para a regulao de tais restries descentralizada, no cabendo, portanto, s autoridades executiva e legislativa nacionais. A respeito: Ibidem, acesso em: 15/01/2009. 411 Nesse sentido, o Ministrio Pblico holands, em consonncia com a poltica nacional de drogas, estabeleceu diretivas em 1996, revisadas em 2001, explicitando a desnecessidade de prises e de criminalizao secundria de usurios em posse de pequenas quantidades de quaisquer drogas. Ibidem, acesso em: 15/01/2009. 412 Ibidem, acesso em: 15/01/2009. No que concerne cannabis, vale mencionar que a posse de at 5g no implicar investigao ou persecuo. 413 Essa noo, consagrada pela legislao e poltica executiva neerlandesas, tambm encontra guarida em prticas judiciais tendentes despenalizao verificadas em uma pluralidade de outros pases. 414 European Union. EMCDDA. Op. cit., acesso em: 15/01/2009. 119 Assim, aps a reforma legislativa de 1976, gradualmente emergiram os coffeeshops como pontos de venda de cannabis. Atravs de um rgido controle, tolera-se a existncia de tais estabelecimentos com o escopo de afastar a populao jovem, em seus experimentos com a erva, do contato com outras drogas. A venda de pequenas quantidades de cannabis remanesce tecnicamente como uma infrao legal, mas tolerada nos coffeeshops desde que observem os seguintes critrios postos pela procuradoria-geral: (i) nenhuma transao pode envolver mais de 5g por pessoa; (ii) drogas pesadas no podem ser vendidas sob qualquer circunstncia; (iii) drogas no podem ser objeto de propagandas; (iv) o estabelecimento no pode causar incmodo tranqilidade pblica; (v) coffeeshops no podem comercializar bebidas alcolicas; (vi) menores de 18 anos no podem adentr-los, bem como no se lhes pode vender drogas em nenhuma circunstncia 415 . Ante a inobservncia de tais requisitos, pode o prefeito municipal determinar o fechamento do estabelecimento nos termos do art. 13b da Lei do pio. parte os coffeeshops e sua regulao, considera-se a posse de drogas com fins comerciais uma infrao mais grave que a produo e posse para consumo pessoal, e, portanto, merecedora de persecuo. A pena mxima cominada para a posse de at 30g cannabis para os citados fins de um ms de priso e/ou uma multa de 2300 (art. 11, 1 cc. 5). Quanto posse das demais substncias nesta modalidade, as penas chegam a um ano de priso e multa de 4500 (art. 10, 5). Ao seu turno, a produo e trfico das drogas pesadas pode significar uma pena privativa de liberdade de at 8 anos, cumulada com multa que pode chegar a 45000 (art. 10, 3). A exportao ou importao de qualquer droga listada considerada infrao grave pela Lei do pio, sujeita a penas privativas de liberdade cujas previses mximas in abstracto variam desde quatro anos, para a cannabis (art. 11, 4), at doze anos, para as drogas pesadas (art. 10, 4).
415 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. Cite-se que, em anos recentes, face a presses de pases prximos, o governo holands avalia a possibilidade de obstar o acesso aos coffeeshops para cidados estrangeiros. A respeito: O Estado do Paran (s.a.). UE quer unificar penas e coordenar combate s drogas, 30/12/2003. Disponvel em: <http://www.parana-online.com.br/editoria/mundo/news/69572/>. Acesso em: 15/01/2009.
120 Crimes patrimoniais cometidos com o fim de financiar o uso de drogas so includos na noo de preveno a incmodos pblicos potencialmente gerados por usurios, e tendem a merecer tratamento brando dos rgos de represso quando suas circunstncias concretas denotarem uma reprovabilidade menor isto , pequenos valores envolvidos, ausncia de colaborao criminosa, no-reincidncia. Tendncia igual verificada, outrossim, em casos de vendas de pequenas quantidades de drogas com aquela mesma finalidade especialmente se se tratar de drogas leves , sempre havendo a possibilidade de encaminhamento do envolvido a instituies de tratamento e reabilitao 416 . A legislao holandesa prev ainda a possibilidade de assistncia para usurios condenados por crimes no relacionados a drogas, permitindo a sua destinao a instituies especiais de tratamento intensivo por at dois anos consoante lei especial de 2001; a despeito do princpio de estmulo ao tratamento voluntrio, ele pode ser compulsrio nas hipteses em que a toxicodependncia seja causa de reiterado envolvimento do agente em fatos delituosos 417 . No que respeita prxis das agncias de persecuo no pas, comum que, em consonncia com diretivas estabelecidas pela chefia do Ministrio Pblico, a prpria polcia decida conquanto no detenha expressa autorizao legal para tanto por arquivar procedimentos de pouca importncia. Por sua vez, aquele rgo atua com base no princpio da oportunidade (opportuniteitsbeginsel), a partir do qual estabelece as diretivas que visam a orientar igualmente o exerccio funcional de seus membros e as atividades policiais. Em tais documentos apresenta, entre outras disposies, o que deva ser considerado como balizas de pequena quantidade de drogas para uso pessoal, a regulao dos coffeeshops e o tratamento procedimental dos delitos e infraes tuteladas pela Lei do pio 418 . Titular exclusivo da ao penal no pas, o Ministrio Pblico, com o propsito de melhor se ocupar de casos mais graves e relevantes, freqentemente renuncia ao quando o interesse seja
416 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 417 Conforme arts. 38m usque 38u do Cdigo Penal, adicionados pela Lei de 21 de Dezembro de 2000. 418 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: The Netherlands. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 121 menor 419 , podendo faz-lo condicionadamente ou no, nos termos dos arts. 167 e 242 do Cdigo de Processo Criminal. possvel que a Holanda seja o pas europeu cujo controle de drogas mais racional e abrangente algo em certa medida tributvel a seu pioneirismo liberalizante, que decerto permitiu, com o transcorrer do tempo, uma melhor observao de polticas preventivas e mesmo repressivas com vistas a seu aperfeioamento. Assim, parecem ser providncias positivas a descentralizao e a coordenao do gerenciamento das polticas preventivas e de reduo de riscos sade de usurios, bem como a manifesta preocupao com incmodos pblicos potencialmente ocasionados por aqueles. No mesmo sentido, a ateno conferida a programas educacionais informativos e de incentivo vida saudvel provavelmente contribui de modo relevante a que o pas, malgrado sua maior tolerncia ao uso de drogas, no apresente ndices superiores de consumo ou de problemas derivados do consumo em relao aos demais pases europeus. A abrangncia dos programas de assistncia neerlandeses notvel, e, mais que nos demais pases, constata-se uma maior pretenso de que a adeso de usurios a tratamento seja voluntria, melhor se respeitando a liberdade individual conquanto se prevejam, igualmente, casos de internao compulsria na execuo de uma sano. A seu turno, a represso menor e a incluso entre as public nuisances de crimes patrimoniais relacionados a drogas e a pequenas vendas com fim de sustento do uso denotam a integrao daqueles programas com a legislao e com a prxis da Justia criminal. Evidencia-se uma preocupao concreta com a sade pblica e uma atuao institucional para alm do mero simbolismo da norma penal. As penas para o trfico e condutas anlogas segundo o direito holands so, como visto, menores que aquelas atribudas pelo direito alemo e, sobretudo, pelo direito espanhol. Malgrado a dificuldade, seno impossibilidade, de
419 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. A possibilidade de transao prvia instaurao de eventual ao penal uma das modalidades de renncia, e pode ocorrer em casos cuja pena cominada seja inferior a seis anos de privao de liberdade, mediante o pagamento de quantia no superior multa prevista ao delito correspondente ou o cumprimento de outras condies. 122 se avaliar a eficcia dissuasria de cominaes penais, certo que no se tem notcia de tal circunstncia em algum momento haver causado emergncia social no pas. Em verdade, aqui as sanes parecem melhor atender ao primado da proporcionalidade, o que raramente ocorre nos demais pases em matria de drogas: nessa peculiar seara do direito penal, vem-se freqentemente penas para tipos de perigo abstrato equivalentes ou superiores quelas previstas para o homicdio e outros tipos de dano bastante graves. Do ponto de vista econmico, dada a consabida escassez de recursos dos sistemas de Justia criminal em todo o mundo, resulta racional a opo por concentrar-se a represso sobre condutas potencialmente mais danosas, deixando-se de lado a bagatela e casos de pequeno relevo at pelo fato de a represso penal a qualquer custo ter se revelado intil e contraproducente perante seus fins manifestos. A nosso ver, contudo, o critrio da separao entre drogas leves e pesadas que, de certa forma, se no pela lei, adotado pela prxis judiciria tambm de outros pases afigura-se excessivamente arbitrrio: no obstante os propagandistas da proibio haverem ocupado dcadas tentando demonstrar uma maldade nsita a certas substncias, a nocividade de cada droga ainda depende fundamentalmente da forma como utilizada, e, por outro lado, mesmo substncias presentes em todas as listas de maior represso, como os opiceos, apresentam inegveis propriedades medicinais as quais no se sabe se j foram suficientemente exploradas. De toda sorte, no que respeita cannabis e sua classificao privilegiada, com efeito, nos dias de hoje evidencia-se o fato de sua ofensividade potencial ser comparvel de alimentos ordinariamente consumidos em quaisquer culturas. Durante as mais de trs dcadas j passadas de sua vigncia, a descriminalizao das condutas do usurio resistiu s censuras impostas pelo contexto internacional de intensificao da guerra s drogas (liderada pelos EUA de Reagan e Bush) e a presses exercidas pela ONU. Em face disso, lcito crer que, no apenas do ponto de vista da legitimidade e humanidade, mas tambm do ponto de vista da eficcia preventivo-repressiva, uma estratgia definitiva tanto mais a partir do momento em que passa a ser, ainda que com diferenas, adotada por outros 123 pases. Por outro lado, esse modelo tem limitaes, e, do ponto de vista lgico, cria um paradoxo irresolvel pelo fato de um mesmo bem tornar-se lcito na demanda e ilcito na oferta.
6.4. Itlia O governo da Itlia adotou, no incio de 2008, um plano de ao desde logo previsto para ser substitudo depois de um ano por novo documento que deve abarcar o quadrinio 2009-2012, em paralelo ao plano de ao comunitrio europeu 420 . O Plano Italiano de Ao sobre as Drogas de 2008 elegeu 66 diferentes medidas para serem implementadas ao longo do ano, agrupadas em cinco macro- reas principais: coordenao, reduo da demanda, reduo da oferta, cooperao internacional e informao, formao, pesquisa e avaliao 421 . J em sua introduo, vale mencionar, o documento de 2008 deixa expressa a necessidade de que venha a ser avaliado e monitorado durante todo o perodo de sua aplicao, visto que s assim se permite identificar eventuais modificaes necessrias s intervenes para serem sucessivamente planejadas 422 . Desde 1999, ano de sua instituio sob os auspcios do Ministrio da Assistncia Social, o desenvolvimento de polticas atinentes preveno, tratamento, reabilitao e reintegrao social de usurios de psicoativos incumbe ao Observatrio Nacional de Drogas. No mesmo ano, instituiu-se o Comit Nacional de Coordenao Antidrogas e estabeleceu-se a descentralizao das polticas executivas,
420 Italia. Ministero della Solidariet Sociale. Piano italiano di azione sulle drogue, p. 05. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_50769_EN_Italy%20Action% 20Plan%202008.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 421 Ibidem, p. 08-32. Vale mencionar que, comparativamente aos demais pases europeus at aqui analisados, a nfase conferida pelo plano italiano importncia de polticas de reduo de danos menor; a prpria expresso reduo de danos mencionada uma nica vez entre as 51 pginas do documento (p. 43). 422 Ibidem, p. 06-07. Trad. livre. 124 determinando-se a transferncia de 75% do pertinente oramento nacional s regies e provncias autnomas 423 . O direito italiano em matria de drogas baseou-se, historicamente, no princpio da no-criminalizao do consumo, malgrado legislao aprovada em 1975 declarasse ilegal a posse condicionando, desde ento, a resposta estatal quantidade da substncia e finalidade com que era possuda. Essa regulao, todavia, mereceu severas crticas da doutrina jurdica italiana durante a dcada e meia de sua vigncia, porquanto sua aplicao concreta resultava em graves divergncias na imposio de sanes 424 . A aprovao, em 1990, da Lei n 162, de 26 de junho, foi seguida do Decreto Presidencial (DPR) n 309, de outubro do mesmo ano, que significou uma consolidao e reviso das normas at ento vigentes em um texto nico. Mais que isso, aquele diploma introduziu no direito italiano a proibio do consumo de drogas e de todas as condutas a ele relacionadas como a posse, a aquisio e o transporte , sujeitas a multas administrativas as quais variavam, inicialmente, conforme a quantidade droga envolvida. Aps semelhantes crticas e um referendo popular, trs anos depois se aprovou uma reforma na legislao, que ab-rogou o art. 72, 1 do DPR 309 e, com ele, fulminou a proibio do uso pessoal, a interveno do juiz criminal em caso de inobservncia de sanes administrativas e a concepo de uma quantidade mdia diria de consumo como critrio determinante de posse para uso prprio ou para fins comerciais (arts. 75, 76 et 78, 1, b et c). O mero consumo, em si, deixou, ento, de ser referido como infrao na lei italiana vigente 425 . Contudo, comportamentos como a posse, a aquisio e a importao para consumo pessoal remanescem proibidas como infraes administrativas,
423 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: Italy. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#&pluginMethod=eldd. countryprofiles&country=IT&language=it>. Acesso em: 15/01/2009. 424 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. Deveras, o estabelecimento de quantidades fixas como critrio diferenciador das condutas de traficante e usurio pode levar a injustias flagrantes, como a condenao do ltimo nas penas cominadas conduta do primeiro. 425 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 125 cabendo s autoridades judiciais a verificao concreta da finalidade do ato, de que depende o correspondente tratamento administrativo ou penal 426 . As substncias controladas segundo o direito italiano (Decreto de 4 de maro de 1992 e respectivas emendas) so distribudas em seis listas: a lista I compreende opiceos, cocana e derivados, anfetaminas; a lista II, a cannabis e derivados; a lista III, barbitricos altamente aditivos, hipno-sedativos; a lista IV, substncias medicinais que causam dependncia; a lista V, preparados que contm psicoativos; a lista VI, estimulantes. A resposta legal a atividades ilcitas varia de acordo com a classificao da substncia em cada lista, sendo que as listas I e III so merecedoras de represso mais severa que as listas II e IV. Na primeira oportunidade em que algum encontrado na posse para uso prprio de drogas, a conseqncia ordinria a sua intimao para uma entrevista com o chefe de polcia local, o qual registrar a ocorrncia e entregar-lhe- um documento oficial que menciona os males potencialmente causados pela droga e formalmente adverte-lhe a no mais consumir substncias ilegais; sempre que possvel, sua famlia ser informada a respeito e convidada a procurar servios de assistncia social e teraputica 427 . Se o fato volta a ocorrer com a mesma pessoa, sucede nova entrevista com o chefe de polcia, ora assistido por consultores dos servios assistenciais locais, e se lhe impe uma sano administrativa (suspenso de direitos como porte de arma ou habilitao para conduzir veculos automotores, apreenso do passaporte, etc.). Esta sano temporria valer por dois meses se a substncia possuda houver sido das listas II ou IV, ou quatro meses se das listas I ou III. Nestas hipteses, pode o indivduo adolescente ou adulto solicitar a sua inscrio em servios de tratamento ou reabilitao, o que implica a suspenso dos procedimentos administrativos supracitados at a sua avaliao aps um perodo previamente determinado. Se, no entanto, deixa de comparecer ao programa sem justificativa vlida, convocado a nova entrevista com o chefe de polcia, que o alertar sobre as conseqncias de uma eventual segunda desistncia caso em que o
426 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 427 Ademais, independentemente da classificao da substncia, essa ser a abordagem quando o possuidor seja um menor de 18 anos. 126 fato ser reportado ao Ministrio Pblico, para anlise e acompanhamento. Em uma eventual terceira desistncia, sujeita-se o indivduo a uma ou mais das seguintes sanes administrativas, por um perodo de dois a quatro meses (listas II e IV) ou trs a oito meses (listas I e III): apreenso do passaporte; suspenso de porte de arma; suspenso de habilitao para dirigir; comparecimento bissemanal perante a autoridade policial; privao de visitao a locais determinados; prestao semanal de servios comunidade; apreenso do veculo utilizado no transporte ou armazenamento da droga; e, no caso de cidados extra-comunitrios, suspenso da permisso de residncia no pas. Sanes de natureza penal so destinadas exclusivamente posse de drogas com o fim de obteno de lucro, bem como s demais condutas anlogas. A esses ilcitos, a legislao italiana atribui penas severas: a produo e trfico de substncias das listas I e III implicam penas de oito a vinte anos de privao de liberdade, mais multas de entre 25000 a 250000; se se tratar de drogas contidas nas listas II e IV, as penas variam entre dois e seis anos de priso, e as multas, entre 2000 e 77000. No caso de pequenas quantidades, as penas para a produo e o trfico variam entre um a seis anos de privao da liberdade e multas de 2600 a 26000 para as listas I e III, e entre seis meses e quatro anos de priso e multas de 1000 a 10000 para as listas II e IV. Inexistem benefcios legais a quem comete crimes patrimoniais com o fim de sustentar seu consumo ou satisfazer sua dependncia de drogas, embora, no caso do furto (Cdigo Penal, art. 624), a exemplo do que ocorre no Brasil, as sanes podem ser bastante leves se o prejuzo resultante tambm o for, alm de se lhe aplicarem benefcios processuais. Igualmente, no h concesses legais para casos de comercializao de drogas com o fim de sustento do hbito ou vcio, embora a prxis judiciria tenda a impor a tais situaes penas mais prximas das mnimas cominadas para cada fato 428 .
428 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: Italy. Disponvel em: 127 Na Itlia, tambm semelhantemente ao caso brasileiro, vige o princpio da obrigatoriedade da ao, que afasta eventual margem de discricionariedade do promotor pblico para arquivar casos que considere de menor interesse. O mesmo ocorre em sede policial, na medida em que cada ocorrncia h que ser imediatamente relatada ao Ministrio Pblico, que, por sua vez, havendo materialidade delitiva e indcios de autoria, tem, como visto, o dever de instaurar a persecuo. Faculta-se a usurios apenados com privao da liberdade a possibilidade de converter seu encarceramento em terapias intensivas, neste caso, porm, deve o juiz ser convencido do comprometimento do apenado ao tratamento e da adequao deste ao quadro toxicolgico daquele. Deveras, medidas alternativas de tratamento em vez da mera privao da liberdade so disponibilizadas a todos, embora com variaes de um caso a outro, e os servios de assistncia social e de sade tm desempenhado um papel cada vez maior em instituies penitencirias do pas 429 . Como visto, tambm o direito italiano optou pela descriminalizao das condutas do usurio o qual, no entanto, remanesce sujeito a sanes administrativas. Um dado curioso do processo descriminalizador italiano o fato de haver sido precedido de uma movimentao da opinio pblica e at mesmo de um plebiscito nacional, o que indica uma notvel resistncia da populao imposio arbitrria do modelo criminalizador em detrimento da liberdade individual. No que concerne ao trfico, repetem-se as sanes desarrazoadamente elevadas, e tambm aqui parece faltar previso legal diferenciadora entre o traficante-profissional e o traficante-usurio. No obstante, seria desejvel um tratamento especial para autores de crimes patrimoniais motivados pelo uso de drogas que fosse alm da opo pela aplicao concreta de penas mais prximas do limite mnimo, como sucede no modelo holands. Essas ausncias tornam-se mais relevantes porquanto no direito italiano no se aplicam as margens de discricionariedade de que dispem e, efetivamente, utilizam-se promotores
<http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#&pluginMethod=eldd. countryprofiles&country=IT&language=it>. Acesso em: 15/01/2009. 429 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 128 alemes e holandeses para afastar o usurio de uma criminalizao secundria em muitos casos despicienda, que poderia ser resolvida tambm atravs de multas administrativas e/ou da reparao de danos. De outra parte, depreende-se dessa breve anlise o carter mais humano da abordagem no-criminalizante destinada ao usurio, que, a princpio, no haveria por que perder eficcia dissuasria se comparada s abordagens mais repressivas. No deixa de haver controle social formalizado; porm, positivo o fato de haver, em vez do mero conflito suscitado pela atuao das agncias de represso penal, maior espao para dilogo entre usurios e agentes oficiais. Se se trata de no abandonar o paradigma sancionador, a imposio de sanes administrativas parece muito mais razovel para uma conduta socialmente incua como a posse para uso prprio desde que no cause dano a terceiros de substncias psicoativas. de se indagar, no entanto, se esse seria o paradigma mais adequado, visto que restringe a liberdade individual para proteger o usurio de si mesmo.
6.5. Portugal Em Portugal, a Estratgia Nacional para a Luta contra as Drogas, datada de 1999, definiu metas gerais e vem sendo implementada pelo Plano Nacional Estratgico 2005-2012, o qual se funda em seis eixos principais de ao sendo que os quatro primeiros apresentam explcita transcendncia sobre todas as medidas pertinentes, com o que se tenciona lograr sucesso no foco aos dois ltimos: coordenao; cooperao internacional; informao, pesquisa, treinamento e avaliao; reviso de ferramentas legais; reduo da demanda; reduo da oferta 430 . Particularmente acerca da reduo da demanda, concedeu-se nfase ao em cinco sub-reas: preveno e dissuaso para no-usurios ou usurios ocasionais, e reduo de riscos e danos, tratamento e reabilitao (sem excluir, tambm, a dissuaso) para
430 Portugal. Gabinete do Primeiro Ministro. Executive Summary of the National Plan against Drugs and Drug Addiction 2005-2012, p. 03-04. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_35503_EN_Portugal%20Sum mary%20Strategic%20Plan%202005-2012%20English.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 129 usurios freqentes ou dependentes 431 . O objetivo fundamental da poltica portuguesa repousa na reduo significativa do uso de drogas pela populao e dos negativos impactos sociais e sade pblica por ele gerados 432 . H, ainda, o Plano Nacional contra Drogas e Drogadio 2005-2008, ainda no atualizado para o prximo quadrinio, que concentra foco em reas como coordenao, cooperao internacional, informao, formao, treinamento e avaliao, reduo da demanda e reduo da oferta, identificando para cada qual a(s) parte(s) responsvel(is) por sua execuo, cronogramas de trabalho e indicadores e instrumentos de avaliao para monitorar a implementao da poltica planejada 433 . A principal lei portuguesa em matria de controle de drogas o Decreto-Lei 15/93, que sofreu sucessivas modificaes e foi parcialmente revogado pela Lei 30/2000 434 . Alm de estabelecer crimes e penas inclusive abarcando a lavagem de valores (cap. III), aquele diploma clarifica muitos aspectos da poltica do pas concernente ao assunto, como prescries mdicas, autorizaes, certificaes e fiscalizao (cap. II), assim como aponta responsabilidades ante a preveno e tratamento (cap. IV) e investigao criminal (cap. VI). No que toca preveno, o referido Decreto-Lei cuida especialmente do envolvimento dos servios de sade na execuo da norma. O drogadito no considerado criminoso, mas um doente, ao qual a legislao dedica significativa ateno. Todavia, embora historicamente a lei tenha optado pelo tratamento como substitutivo da punio, a falta de estrutura fsica dos servios assistenciais, muitas vezes, criou grandes filas de espera e ensejou certa tendncia de aplicao de medidas punitivas em seu lugar 435 . As recentes estratgias, porm, consagraram definitivamente a idia de constituir o tratamento e reabilitao de dependentes um dos pilares fundamentais
431 Ibidem, p. 04. 432 European Union. European legal database on drugs - contry profile: Portugal. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#&pluginMethod=eldd. countryprofiles&country=PT&language=pt>. Acesso em: 15/01/2009. 433 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 434 Esta norma, em seu art. 28, revogou expressamente parte do art. 40 e o art. 41 daquela, uma vez que descriminalizou as condutas afetas ao usurio. 435 European Union. EMCDDA. Op. cit. Acesso em: 15/01/2009. 130 da poltica de drogas portuguesa, no que foram contempladas por recentes alteraes legislativas. Deste modo, substituiu-se a promotoria pblica pela Comisso para a Dissuaso da Toxicodependncia no acompanhamento da execuo dos programas direcionadas a usurios que no tenham envolvimento em delitos violentos (Decreto- Lei 130-A/2001) 436 . O pas divide as substncias controladas em seis listas anexadas ao Decreto-Lei 15/93 (regularmente atualizadas por outros decretos-lei), cuja classificao repercute na represso aos ilcitos a elas relacionados: a lista I compreende opiceos, coca e cannabis e respectivos derivados; a lista II, drogas alucingenas, anfetaminas e barbitricos; a lista III, preparados de substncias controladas; a lista IV, tranqilizantes e analgsicos; as listas V e VI, precursores. At julho de 2001 o consumo de drogas e a sua posse para tal fim eram considerados infraes penais para o direito portugus, resultando em sanes de at 3 meses de deteno ou multa em caso de posse de quantidades mais elevadas para consumo, poder-se-ia chegar a um ano de privao da liberdade. A entrada em vigor, naquele ms, da Lei 30/2000 representou a descriminalizao do uso e posse para uso de quaisquer substncias controladas, embora haja mantido a ilicitude administrativa de tais comportamentos (arts. 1 et 2) 437
438 . Desde ento, quando algum surpreendido na posse de determinada quantidade de substncias psicoativas para uso prprio, inexistindo suspeitas de que possa se tratar de posse para outro fim (e.g., comrcio ou trfico), a polcia deve
436 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 437 Na terminologia jurdica lusa, o consumo de drogas passou a ser matria do direito de mera ordenao social, sendo que as chamadas contra-ordenaes constituem infraes de carter administrativo, e no penal. A respeito, vide: DIAS, J orge de Figueiredo. Direito penal: parte geral. T. I. Coimbra So Paulo: Coimbra Revista dos Tribunais, 2007. p. 157. 438 Em face dessa modificao substancial no tratamento jurdico da matria, a lei, aprovada em outubro e promulgada em novembro do ano anterior, estatuiu um largo perodo de vacatio legis para que as instituies se adaptassem nova regulao do consumo de drogas consoante o disposto em seu art. 29, in verbis: A descriminalizao aprovada pela presente lei entra em vigor em todo o territrio nacional no dia 1 de J ulho de 2001, devendo ser adoptadas, no prazo de 180 dias a contar da data da sua publicao, todas as providncias regulamentares, organizativas, tcnicas e financeiras necessrias aplicao do regime de tratamento e fiscalizao nela previsto. 131 encaminh-lo sobredita Comisso para a Dissuaso da Toxicodependncia local. Cabe a esta, composta por um advogado, um mdico e um assistente social avaliar a situao do sujeito sob o ponto de vista do tratamento que possa merecer. Eventual imposio de sano administrativa, conquanto possvel neste momento, no a prioridade central 439 . Destarte, s autoridades responsveis pela represso incumbe concentrar-se no combate oferta de drogas. A nosso ver, importante disposio da lei lusitana acerca do consumo a que, de forma mais clara que o fizera a legislao anterior 440 garante anonimato a quem voluntariamente solicite os servios de assistncia. Tal garantia, que obsta a ilicitude administrativa e vlida inclusive perante autoridade policiais e judiciais, abrange informaes no apenas quanto natureza do eventual tratamento, mas tambm quanto sua evoluo (art. 3), o que tende a emprestar maior eficcia preventiva norma e s polticas pertinentes. Sobre o trfico e condutas anlogas, objeto do Decreto-Lei 15/1993, cumpre assinalar que a lei portuguesa estabeleceu diversos critrios diferenciadores da resposta estatal que lhes deva corresponder. O principal deles concerne natureza das substncias envolvidas no delito: enquanto que as listas I a III mereceram penas privativas de liberdade que variam entre quatro e doze anos (art. 21, caput), lista IV dedicou-se penas de entre um e cinco anos de priso (art. 21, 4). Circunstncias agravantes aumentam em um tero os limites mnimo e mximo (art. 24). Outros critrios operam no caso do traficante-consumidor 441 , em que a pena se reduz a at trs anos, para as listas I a III, ou um ano, para a lista IV, de privao da liberdade (art. 26); no caso do trfico de menor gravidade 442 , as penas variam entre um a cinco anos de priso, para as listas I a III, ou at um ano ou multa, para a lista IV (art. 25). A associao criminosa para o trfico e mesmo o trfico de precursores mereceram penas severas, respectivamente de at vinte e cinco anos (art. 28) e at
439 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: Portugal. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#&pluginMethod=eldd. countryprofiles&country=PT&language=pt>. Acesso em: 15/01/2009. 440 Art. 41 do Decreto-Lei 15/93, integralmente revogado. 441 Aquele que trafica exclusivamente para sustentar seu consumo pessoal. 442 Aquele cuja conduta, segundo a norma, v sua ilicitude reduzida ante os meios utilizados, a modalidade ou as circunstncias da aco, a qualidade ou a quantidade das plantas, substncias ou preparaes. 132 doze anos (art. 22) de privao da liberdade. Por fim, vale citar que ao abandono de seringas tambm foi cominada pena de at um ano de priso (art. 32). No h, outrossim, margens de discricionariedade policial ou ministerial no tocante persecuo 443 . Polticas de reduo de danos, como terapias substitutivas e trocas de seringas sendo que estas so realizadas no apenas em estabeleciemntos oficiais, mas em farmcias privadas de todo o pais , tambm so consideravelmente aplicadas em Portugal 444 . Cabe assinalar que a experincia portuguesa, a qual tambm logrou considervel progresso ao descriminalizar as condutas do usurio, demonstra, por outro lado, a dificuldade de adaptao institucional a uma abordagem no-repressiva do assunto, na medida em que mesmo aps a descriminalizao houve casos em que a pretensa abordagem teraputica converteu-se em represso. Isso mostra, ademais, a temeridade e autoritarismo de uma abordagem excessivamente teraputica, sobretudo se se considera que a absoluta maioria dos usurios de drogas faz-lhes uso ocasional, e no apresenta problemas patolgicos ou sociais dele decorrentes. Nesse mister, a substituio do responsvel pela acusao na seara penal o Ministrio Pblico por um rgo interdisciplinar com funes especficas a Comisso para Dissuaso da Toxicodependncia no acompanhamento e avaliao de usurios em tratamento denota alterao relevante de paradigma sobre a questo do usurio, complementada pela reduo do foco na imposio imediata de sano e pelo estmulo adeso voluntria aos programas de tratamento.
443 Importa mencionar que, at a descriminalizao do uso havida em meados de 2001, ocasionalmente sucedia de o Ministrio Pblico sugerir medidas alternativas de tratamento quando lhe parecessem mais eficazes em casos concretos que a mera represso; porm, mesmo nestas situaes, raramente se renunciava pena ou esta era suspendida com potencial extino posterior da punibilidade o que foi interpretado como incoerncia, qual a edio da Lei 30/2000 tambm visou prevenir. A respeito: European Legal Database on Drugs. Op. cit. Acesso em: 15/01/2009. 444 RODRIGUES, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Tese de doutoramento apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo: 2006, p. 131. 133 Quanto aos crimes e penas, merecem destaque as figuras tpicas do traficante-consumidor e do trfico de menor gravidade, que conferem, na medida do que resta possvel ao direito penal de drogas, maior proporcionalidade entre circunstncias fticas e respectivas respostas penais.
6.6. Reino Unido No incio de 2008, o Reino Unido adotou a sua segunda estratgia decenal sobre o tema, denominada Drogas: Protegendo Famlias e Comunidades e vlida at 2018. Com foco nas relaes entre cidados e substncias ilcitas, compreende quatro reas principais de concentrao de aes: represso oferta de drogas, a crimes correlatos e a comportamentos anti-sociais 445 ; preveno de danos a crianas, jovens e famlias afetadas 446 ; oferecimento de novas abordagens de tratamento e reintegrao social 447 ; campanhas de informao pblica, comunicao e engajamento comunitrio 448 . A estratgia britnica atual acompanhou-se, pela primeira vez, de um plano de ao trienal, o qual previu 86 medidas a serem implementadas at 2011. Ainda, com base na estratgia decenal do reino, a Irlanda do Norte 449 , a Esccia 450 e o Pas de Gales 451 mantm as suas prprias estratgias locais.
445 United Kingdom. Home Secretary. Drugs: protecting families and communities the 2008 drug strategy, p. 14-20. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_50809_EN_UK%20Strategy% 202008-2018.pdf >. Acesso em: 15/01/2009. 446 Ibidem, p. 21-26. Acesso em: 15/01/2009. 447 Ibidem, p. 27-32. Acesso em: 15/01/2009. 448 Ibidem, p. 33-36. Acesso em: 15/01/2009. 449 . North Ireland. Department of Health, Social Services and Public Safety. New Strategic Direction for Alcohol and Drugs 2006-2011. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_50804_EN_Northern%20Irel and%20Strategy%202006-2011.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 450 Scotland. Ministry for the Public Safety. The Road to Recovery: a New Approach to Tackling Scotlands Drug Problem. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_53209_EN_Scotland%20Stra tegy%202008.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 451 Wales. Ministry for Social J ustice and Local Government. Working together to reduce harm: the substance misuse strategy for Wales 2008-2018. Disponvel em: <http://www.emcdda.europa.eu/attachements.cfm/att_50808_EN_Wales%20Strate gy%202008-2018.pdf>. Acesso em: 15/01/2009. 134 Um dos mais importantes objetivos da poltica britnica propiciar a quem apresente problemas relacionados a uso de drogas a manuteno de vidas saudveis e distantes da criminalidade, estabelecendo-se metas ambiciosas para ampliar a adeso aos programas de assistncia. Para o seu cumprimento criou-se a Agncia Nacional de Tratamento do uso Indevido de Drogas, cujo escopo atuar em conjunto com o Departamento do Interior e o Departamento de Sade possibilitando acesso imediato a tratamento de alta qualidade a qualquer pessoa que dele necessite em todo o pas 452 . Essa agncia regulatria ainda tem sob sua competncia a avaliao da qualidade de cada modalidade de tratamento, bem como a coordenao e otimizao do oramento unificado de todos os rgos executivos encarregados do controle de drogas no pas (polcias, instituies penitencirias, governos locais e autoridades de sade) 453 . Deveras, no campo preventivo e de ateno demanda, o Reino Unido comumente lembrado por haver sido pioneiro em polticas bem sucedidas de reduo de danos, que ali se intensificaram desde a dcada de 1980 454 e vm sendo aplicadas sem interrupes. No decnio presente, empresta-se notvel nfase a polticas preventivas para com grupos de jovens que apresentam maior vulnerabilidade e a programas teraputicos com foco especial sobre a reduo de danos. Nesse mister, o governo britnico no exclui a possibilidade de permitir a administrao mdica de cannabis ou at mesmo de herona neste caso, como recurso para estabelecer uma ligao entre usurios da droga e terapias diversivas com uso de metadona 455 . Destacada meta da estratgia britnica reside na reduo drstica da reincidncia de delitos cometidos por usurios. Nesse mister, desde a adoo do primeiro plano decenal em 1998, o governo tem aumentado sensivelmente os
452 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: United Kingdom. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 453 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 454 A respeito, vide: REGHELIN, Elisngela Melo. Reduo de danos: preveno ou estmulo ao uso indevido de drogas injetveis. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 80-83. 455 European Union. EMCDDA. Op. cit. Acesso em: 15/01/2009. 135 investimentos em tratamento para usurios condenados pela prtica de delitos, e procurado desenvolver um rol inovador de intervenes no sistema de Justia criminal e execues penais para identificar usurios e oferecer-lhes assistncia adequada 456 . Assim, entre outras medidas, no incio do atual decnio implementou-se com sucesso um programa com vistas a que todas as foras policiais tivessem, em cada crcere do pas, funcionrios envolvidos em programas de assistncia para drogaditos que pudessem, j desde o primeiro contato com um usurio detido por qualquer delito, encoraj-lo a ingressar em tais programas 457 . Em 2000, foi promulgado novo diploma legislativo que introduziu e regulamentou a possibilidade de, ao julgar delitos cujo cometimento acredite haja sido influenciado pelo uso de drogas, a autoridade judicial impor, na sentena condenatria, obrigao de abstinncia ao apenado face a drogas da classe A inclusive com a peridica e compulsria realizao de exames toxicolgicos para o acompanhamento de seu progresso pela autoridade judicial 458 . Pretende-se, deste modo, quebrar a ligao entre o usurio e a droga, para que, no longo prazo, seu contato com ela seja definitivamente perdido. Com o mesmo propsito de afastar o usurio da droga, possvel impor-se, paralelamente obrigao de abstinncia, medidas alternativas ao mero recolhimento priso, em uma sorte de reaproximao do usurio comunidade conjugada com abstinncia e tratamento compulsrios 459 . Ao longo desta dcada, outrossim, a administrao penitenciria da Inglaterra e Pas de Gales houve por disponibilizar albergues que visam a oferecer apoio intensivo nos primeiros meses de liberdade de ex-usurios apenados. Visa-se,
456 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 457 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 458 Powers of Criminal Courts (Sentencing) Act (2000), art. 58A, inserido pelo Criminal J ustice and Court Services Act (2000), art. 47. A realizao compulsria de exames toxicolgicos pode ocorrer, nos termos da lei, tanto para apenados presos quanto para os que estejam em livramento condicional, bem assim para detidos cautelarmente. Ademais, acerca de exames toxicolgicos compulsrios, vale mencionar que o Drug Act de 2005 possibilitou a sua realizao tambm em hipteses de deteno cautelar, com o fim de submeter a tratamento todos quantos apresentam resultado positivo. 459 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: United Kingdom. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 136 destarte, a prevenir, por meio da assistncia ao egresso, o retorno do contato com as drogas e uma possvel reincidncia delituosa ou infracional a elas relacionada 460 . No campo legislativo-repressivo, convm considerar que o principal diploma legal britnico em matria de controle de drogas o Misuse Drugs Act (MDA), em vigor desde 1971 alterado por muitas emendas promulgadas desde ento, e complementado por outra considervel quantidade de normas. O MDA instituiu um conselho consultivo em matria de drogas que analisa indicadores de uso indevido no reino e aconselha ministros de Estado sobre problemas sociais que derivem desse uso indevido (art. 1). De acordo com o MDA (art. 2 cc. Schedule 2), as substncias psicoativas controladas distribuem-se em trs diferentes classes, em ordem decrescente de severidade de represso: a classe A compreende opiceos e derivados da coca; a classe B, anfetaminas; a classe C, cannabis 461 , sedativos e barbitricos. A regulao das substncias tambm varia conforme cinco listas cujo critrio diferenciador a utilidade para fins mdicos. Destarte, a lista 1 compe-se de drogas consideradas terapeuticamente imprestveis, e as demais seguem em ordem crescente de utilidade medicinal e decrescente de controle 462 . Ainda consoante o MDA, a punio do consumo de drogas feita atravs do modelo incriminador da posse para uso, e no do uso em si 463 . Distingue- se a mera posse de droga controlada (art. 5.2) da posse de droga controlada com intuito de fornecimento a terceiro (art. 5.3). A resposta s infraes diferencia-se tambm conforme o procedimento judicial adotado, que pode ser sumrio, perante a Magistrates Court, ou on indictment, perante a Crown Court. Assim sendo, a condenao sumria por posse ilegal de substncias da classe A pode resultar em at seis meses de priso ou multa de at 5000; a seu turno, condenao on indictment pode levar a penas de at sete anos de priso e/ou multa sem limite mximo cominado. Para as drogas da classe B, a mesma conduta merece pena de at trs
460 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 461 A cannabis fez parte da classe B at 2004, quando foi reclassificada. 462 European Union. EMCDDA. Op. cit. Acesso em: 15/01/2009. 463 Todavia, como exceo a essa regra, o art. 9 do MDA prev a proibio do ato de fumar pio muito embora, cumpre anotar, a persecuo penal de fatos subsumveis a essa modalidade rara na atual realidade britnica. Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 137 meses ou cinco anos de priso, e multa alternativa de at 2500 ou ilimitada (neste caso, alternativa ou cumulada com a privao da liberdade), respectivamente para condenaes sumrias ou on indictment. Por fim, para drogas da classe C, a posse de drogas pode implicar at dois meses de priso ou multa de at 1000 no procedimento sumrio, ou at dois anos de priso e/ou multa ilimitada no procedimento on indictment 464 . Em virtude da atribuio de margens de discricionariedade ao controle executado pelos rgos de represso, s penas supra-aludidas adicionam-se sanes alternativas voltadas posse para uso prprio de substncias psicoativas, a saber: notificao informal do chefe de polcia (de que no deriva qualquer sorte de registro policial); notificao formal (em documento oficial que requer ao sujeito no repetir o comportamento para evitar conseqncias mais graves; permanece registrada apenas localmente); advertncia (registrada no sistema policial global do reino) 465 . A represso ao trfico de drogas e suas condutas anlogas no Reino Unido foi determinada pelo Drug Trafficking Act, de 1994 466 , e, a exemplo do que sucede com a posse para consumo, varia de acordo com a classificao das drogas envolvidas (estabelecida pelo MDA, norma axial do controle britnico) e o procedimento e respectiva competncia jurisdicional. Dessa maneira, as sanes mais severas atribudas pelo direito britnico so aquelas para casos de competncia da Crown Court, onde se realizam os procedimentos on indictment. Nessa hiptese, a pena corporal mxima para o trfico de psicoativos da classe A repousa em priso perptua 467 , e para substncias da classe B, em 14 anos de privao da liberdade (MDA, Schedule 4). Nos termos do Drug Trafficking Act, uma condenao por trfico ou conduta anloga perante a Crown Court poder 468 acompanhar-se de uma estimativa
464 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 465 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 466 Esta lei define o trfico (arts. 1 usque 3) como qualquer produo, transporte, armazenamento, fornecimento, exportao, importao, etc., de substncias abrangidas pelo MDA. 467 Ainda acerca do trfico de drogas da classe A, o Powers of Criminal Courts Act de 2000 introduziu disposio que determina uma pena privativa de liberdade mnima de sete anos para uma eventual terceira condenao nesta espcie. 468 Aparentemente, isso o que ocorre na maioria dos casos. 138 do lucro auferido pelo agente com o delito, para que valor correspondente seja objeto de confisco. Ao proceder a tal estimativa, permite-se s cortes estabelecer a presuno relativa de que todos os ativos do agente ao tempo da condenao, somado a quaisquer propriedades que tenham sido suas em algum momento dos seis anos anteriores, possam formar o proveito da atividade delituosa e, portanto, ser objeto de confisco (art. 2 cc. art. 4) 469 . No obstante, o Criminal Justice and Police Act de 2001 conferiu s cortes britnicas o poder de impor proibies de viagens internacionais a condenados a um mnimo de quatro anos de priso por trfico com conexes internacionais, podendo-se apreender o passaporte de cidados britnicos pelo perodo concernente (art. 33) 470 . Com isso, tenciona-se prevenir o restabelecimento de relaes com cidados estrangeiros que possam facilitar o trnsito internacional de substncias ilcitas e a sua conseqente oferta no mercado nacional 471 . Quanto prxis ordinria das agncias britnicas de controle social formal ante os casos que lhes so submetidos, h que se mencionar, primeiramente, que a posse para uso pessoal de quaisquer drogas em pequenas quantidades tende a receber uma resposta leve; uma notificao ou uma advertncia, a qual pode se repetir em uma segunda ou at mesmo terceira oportunidade dependentemente de circunstncias concretas do fato e do agente 472 . O fornecimento de drogas a terceiros, por sua vez, sempre implicar uma pena mais severa, ainda que subsista com o exclusivo fim de financiar o prprio consumo; entretanto, neste caso, a pena a ser imposta tende a ser mais branda que o seria para um traficante profissional. Com efeito, as penas para negociadores comerciais de substncias proibidas tendem a ser invariavelmente severas, mormente tratando-se de grandes quantidades hiptese
469 Outrossim, no demais observar que tal procedimento pode haver mesmo que no haja sido pleiteado pela acusao bastando, apenas, que a corte o entenda devido (art. 2, 1, b). 470 Nos termos do art. 33, 3, se preenchidos os requisitos para a proibio, ela dever ser imposta por um perodo no inferior a dois anos aps a soltura do apenado. 471 European Union. EMCDDA. European legal database on drugs - contry profile: United Kingdom. Disponvel em: <http://eldd.emcdda.europa.eu/html.cfm/index5174EN.html#>. Acesso em: 15/01/2009. 472 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 139 em que a natureza da droga e sua classificao tornam-se menos importantes para fins de atribuio de sano 473 . No h estatsticas fiveis acerca de respostas usuais das cortes britnicas em face de crimes patrimoniais cometidos com o escopo de financiar o consumo de drogas. De acordo com o EMCDDA, entrevistas indicaram que usurios preferem no revelar seu consumo por duas principais razes: (i) o fato tornar-se-ia inafianvel; (ii) sanes tenderiam a ser mais severas. Evidncias concretas a esse respeito, porm, inexistem, e a nica hiptese vista como abstratamente provvel a de que as cortes adicionariam sano o tratamento obrigatrio o que pode explicar, em certa medida, a refratividade daqueles (e, por conseguinte, uma certa contraproducncia da severidade repressiva consubstanciada no afastamento de usurios de possibilidades de tratamento) 474 . Como visto, o Reino Unido conta com excelente estrutura institucional do ponto de vista regulatrio e de implementao e avaliao de polticas pblicas sobre drogas, o que contribui para que seja visto como um dos principais modelos internacionais no que toca preveno e reduo de danos. Combinam-se estratgias de longo prazo com planos de ao de mdio prazo, estabelecendo-se metas cuja execuo permanentemente monitorada. Mantm-se uma ampla rede de assistncia social, que possibilita amplo acesso a tratamento e orientao de que no se excluem, vale destacar, os estabelecimentos penitencirios e centros de apoio a egressos. A legislao britnica atinente represso de drogas bastante vasta e complexa. Apresenta uma gama de sanes alternativas para usurios que a situa em um modelo despenalizador das condutas deste, a exemplo do caso tedesco. No entanto, para as condutas anlogas ao trfico, institui penas gravssimas tanto corporais quanto pecunirias, muita vez flagrantemente desproporcionais e abusivas. Ainda, seu sistema de Justia criminal no apenas fomenta tratamentos forados, mas permite intervenes como a realizao de exames toxicolgicos compulsrios para averiguao de um detido ou avaliao do progresso de algum sob tratamento.
473 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 474 Ibidem. Acesso em: 15/01/2009. 140 Assim sendo, se as redes de assistncia e preveno britnicas, e mesmo a sua abordagem inicial para com usurios de drogas leves, remanescem deveras exemplares, no possvel dizer o mesmo de sua estrutura legislativa de represso ao trfico e condutas anlogas, cujo autoritarismo no parece corresponder ao estado atual de desenvoluo da axiologia do direito penal.
6.7. Reflexes ulteriores Da anlise dos sistemas de controle de drogas alemo, espanhol, holands, italiano, portugus e britnico, ademais, ressaltam-se algumas constataes relevantes: em primeiro lugar, mesmo entre uma quantidade pequena de pases, e ainda que eles se localizem prximos uns dos outros, e a despeito das prprias listas estatudas pela ONU, no se verifica uma coerncia entre as listas de controle de substncias por eles consagradas. Excetuando-se o fato de opiceos e derivados de coca figurarem nas listas de maior controle em todos os casos, a topologia classificatria das demais substncias varia de um pas para outro, sendo que a prpria cannabis, a droga mais tolerada em diversos pases como a Espanha, a Holanda e o Reino Unido, listada entre as de mximo controle em Portugal. Este, ademais, ao lado da Itlia, apresenta seis listas de psicoativos controlados, ao passo que a Holanda, apenas duas e a Espanha abstm-se de faz-lo. Tudo isso apenas refora a idia de que inexiste um critrio cientfico universal e seguro para afirmar o que seja uma substncia boa e o que seja uma substncia m, o que acaba se reservando ao mero arbtrio legal deslegitimando, tambm aqui, uma legislao repressiva que ainda pretende ser universal. Ainda no que concerne s listas, note-se que, em via de regra, so elas estabelecidas em leis em sentido estrito (casos da Alemanha, Holanda, Itlia, Portugal e Reino Unido). Isso previne o problema de a norma penal incriminadora ser completada por norma regulamentar ou portaria emanada do Poder Executivo caso do direito brasileiro , conferindo-se maior segurana jurdica aos cidados e evitando-se maiores questionamentos acerca da conformidade, nesse particular, da figura tpica com o princpio da legalidade. No obstante, embora pudesse ser bvio, vale lembrar que, para o direito europeu, todo rol de substncias consideradas 141 proibidas taxativo, no se podendo impor as sanes referentes ao controle de drogas a condutas que envolvam substncias outras, como ocorre atualmente no pas modelo e propulsor do proibicionismo 475 . A observao de algumas previses legais proibitivas europias em matria de drogas informa, ademais, que, em diversas hipteses, inclusive quando se trate de figuras tpicas de condutas anlogas ao trfico s quais se atribuem sanes bastante graves, inexiste a cominao de pena mnima, possibilitando autoridade judicial competente impor a sano mais condizente e proporcional com as circunstncias concretas do fato. Isso porque, em matria de represso penal a drogas, de amplo conhecimento que as mesmas figuras tpicas podem abranger condutas de reprovabilidade real e lesividade potencial bastante dspares, como os casos do pequeno cultivador ou do pequeno operado de vendas em ruas comparados ao do grande capitalista do trfico internacional. Nesse sentido, pois, so os casos exemplares da totalidade das incriminaes da Lei do pio holandesa (cujas sanes vm insertas no arts. 10 et 10a) e do MDA britnico (arts. 3 usque 6 cc. Schedule 2) 476 . Deveras, quanto ao usurio, o modelo descriminalizador adotado pela Holanda e seguido por Itlia, Espanha e Portugal deve prevalecer, em virtude de
475 Diante da frustrao repressiva em face das drogas sucedneas introduzidas no mercado desde os anos 80 especialmente as designer drugs, cuja composio nem sempre poderia ser enquadrada nas listas de controle , os EUA reagiram com a promulgao do Designer Drugs Act. Este, ao condicionar a licitude de qualquer substncia sua expressa autorizao pelos rgos regulatrios competentes, subverteu a lgica do controle penal, introduzindo o princpio de que, na peculiar seara jurdica afeta s drogas, tudo o que no expressamente permitido est proibido. A respeito: ESCOHOTADO, Antonio. Historia general de las drogas, 3 ed. Madrid: Espasa, 2000, p. 22; 1008-1009. 476 A respeito, porm, impende observar que a correta distribuio da J ustia na seara criminal depende essencialmente da cultura jurdica praticada pelas autoridades judiciais, algo de que o caso brasileiro exemplar: como se sabe, a reforma da parte geral do Cdigo Penal, em 1984, teve como um de seus pressupostos a atribuio de poderes aos juzes para que, utilizando-se da abrangente redao do ento novel art. 59, aplicassem as penas mais adequadas para cada hiptese concreta. Entretanto, a prxis judiciria resultou na inobservncia do preceito, na medida em que freqentemente prevalece, por um lado, a chamada cultura da pena mnima com que juzes se desobrigam de fundamentar eventual imposio de sanes maiores em casos que as mereceriam, e por outro, a majorao de penas com base em critrios a-tcnicos como a ocorrncia de circunstncias fticas que no so mais que elementares do prprio tipo ou consideraes de carter ideolgico. Nessa medida, o desprezo aos princpios da proporcionalidade e da igualdade na imposio das penas gritante. 142 todas as consideraes histricas, sociolgicas, filosficas, criminolgicas e dogmticas que o tema comporta. H que se avaliar, porm, qual seria a melhor regulao extrapenal do tema, ao passo que ao direito penal cabe reservar o tratamento de condutas que efetivamente possam lesionar interesses de terceiros, como o caso da conduo de veculo automotor sob efeito do uso de substncia psicoativa 477 .
477 Exemplificativamente, veja-se o caso da reforma global do Cdigo Penal espanhol, que, conquanto haja consagrado a descriminalizao do consumo de drogas, no olvidou a tutela desse comportamento lesivo, estabelecida em seu art. 379. 143 7. REFLEXES CONCLUSIVAS
Constitui o proibicionismo em matria de drogas, desde suas origens, um modelo poltico-repressivo altamente segregacionista e moralista, incompatvel com o atual estado evolutivo da cincia penal. Suas justificaes histricas, quando desveladas, revelam-se ilegtimas, e um sculo inteiro de imprio de tal modelo parece demonstrar que se trata de uma poltica imprestvel do ponto de vista preventivo, repressivo e pedaggico. No se compatibiliza com a principiologia penal, nem oferece proteo sade pblica ou mesmo segurana pblica. Ao revs, consubstancia um paternalismo estatal indevido. Reclama investimentos infindveis em rgos de represso, e resulta em cada vez maiores ndices de criminalizao secundria, sem, todavia, lograr a queda no consumo ou no trfico de drogas que almeja. E, ainda, impede a execuo de polticas preventivas e redutoras de danos eficazes. Ignora, portanto, a complexa dinmica do problema a que se prope simploriamente resolver. Ante a notvel deslegitimao que se espera haver demonstrado nestas pginas do modelo poltico criminal proibicionista, e ante a sua falncia como poltica preventiva, e feitas algumas anlises de polticas que se pretendem alternativas, importa desenhar, em linhas gerais, alguma sugesto de alterao no paradigma essencialmente repressivo que ainda impera em nosso pas. Com efeito, viu-se que as polticas da proibio penal em matria de drogas, no apresentam o desejado efeito preventivo, pelo que se impe a busca por uma alternativa vivel, mais condizente com princpios penais fundamentais e postulados constitucionais de um Estado democrtico, que no cerceia a busca da alteridade nem sanciona criminalmente condutas desprovidas de ofensividade a interesses fundamentais de terceiros. Nessa medida, o caminho a ser buscado h que ser o da descriminalizao da maior parte das condutas hoje incriminadas pela Lei 11.343/06, incluindo-se aquelas insertas no art. 33, que, dadas as idiossincrasias da matria, 144 devem integrar um direito sancionador de natureza administrativa. A regulao que se pode sugerir sua produo e comercializao seria semelhante quela atualmente merecida por medicamentos controlados: fiscalizao permanente, proibio de propaganda, controles administrativos. Para o consumo, igualmente deve haver controles, conquanto jamais de natureza penal. Deve-se indubitavelmente restringir o consumo de drogas em locais pblicos ou privados de acesso pblico, a exemplo da tendncia atual das legislaes sobre o tabaco. Ao direito penal, ento, caberiam figuras realmente relevantes, como a administrao ilcita a terceiros de quantidades de drogas aptas a causar graves danos sade; a conduo de veculo automotor sob influncia do uso de psicoativos; a induo, instigao ou auxlio ao consumo danoso de crianas e adolescentes. No que toca preveno, a ampla disponibilizao de programas de reduo de danos como trocas de seringas, terapias de substituio, salas de consumo seguro e outros deve ser objetivo central de uma poltica pragmtica. O sistema penitencirio igualmente h que ter programas de tratamento efetivos, que, antes de imp-los, tenha mecanismos para estimular a adeso voluntria. A considerao de aspectos socioculturais de usurios e grupos de usurios tambm deve ser feita, cabendo, inclusive, o recrutamento de usurios para o trabalho nos programas preventivos, como forma de incrementar o dilogo entre as instituies oficiais e os diversos grupos que compem a sociedade. E, fundamentalmente, o ponto de partida de toda a estratgia preventiva deve residir em programas pedaggicos voltados aos interesses de todas as faixas etrias escolares, estimulando, atravs de uma cultura de tolerncia e responsabilidade, escolhas individuais de vida saudvel. Urgente se faz, portanto, o reconhecimento da derrota da guerra s drogas, e a conseqente adoo de polticas jurdicas e sociais sensatas neste importante campo de interveno estatal.
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