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Con el apoyo de;

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La Agscia ds r O'.l,

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UNlVERSIDAD ANDINA SIMN BOLVAR, SEDE ECUADOR PROGRAMA ANDNO DE DERECHOS HUMANOS

INVESTIGACIN soBRE EJERctcto DEL DEREcHo At TRABAJo DE LAs pERsoNAs coN NECESIDAD DE PROTECCIN INTERNACIONAL EN ECUADOR

coNVENtO MARCO DE COOPERACIN FAS/ACNUR-UASB

Septiembre,2O1-2

lnvestigacin:
Javier Arcentales I llescas

Apoyo en reas especficas:


Derecho Laboral: Julio Michelena Derecho Tributario: pablo Villegas

Emprendimiento: Wilson Mario

J v r
'J

El presente estudio sobre el Derecho al Trabajo de las personas refugiadas, realizado

en el ao 2OL2, por el Programa Andino d Derechos Humanos de la UASB en el marco

del Convenio
continuacin:

UASB

FAS/ACNUR, cemprende

cinco productos que se incluyen

r o r

Resumen ejecutivo del estudio' Rastreo Normativo, lnstitucionaly Polticas Pblicas sobre el Derecho alTrabajo

de las Personas Refugiadas en el Ecuador Documento sobre percepciones y respuestas institucionales frente al derecho

altrabajo de la poblacin refugiada


Lineamientos para el ejercicio del derecho altrabajo de las personas refugiadas

UNIVERSDAD ANDINA SIMN BOLVAR PROGRAMA ANDNO DE DERECHOS HUMANOS


DERECHO ALTRABAJO DE LAS PERSONAS REFUGIADAS EN LAS CIUDADES DE QUITO,

IBARM

Y SAN LORENZO

RESUMEN EJECUTIVO

1.

INTRODUCCIN

El estudio realizado por el Programa Andino de Derechos Humanos de la UASB en

el marco del Convenio con la Fundacin Ambiente y

Sociedad (FAS)

y el Alto

Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) comprende tres documentos principales en los cuales se analiza el ejercicio del derecho al trabajo de
las personas refugiadas en las ciudades de Quito, San Lorenzo e lbarra' El primero realiza un rastreo normativo, institucional

y de polticas pblicas en los

mbitos nacional e internacional, con la finalidad de identificar, cmo se protege el derecho al trabajo de las personas refugiadas, cmo se materializa este derecho
a

travs de las polticas pblicas y cules son las instituciones que estn vinculadas de
manera ms estrecha con la garanta del derecho altrabajo para esta poblacin.
El segundo documento recoge las percepciones sobre las limitaciones que existen

en el ejercicio del derecho al trabajo y las prcticas que tienen lugar desde las diferentes instituciones. Este documento ha sido construido en base a: talleres
realizados con personas refugiadas en Quito, San Lorenzo

e lbarra, entrevistas

funcionarios pblicos y equipos de atencin de las ONG, peticiones de informacin y cuestionarios a empleadores.
EJ

tercer documento propone lineamientos para garantizar de mejor manera el

ejercicio del derecho al trabajo de las personas refugiadas con base en los hallazgos obtenidos en los documentos anteriores.

Este resumen ejecutivo busca sintetizar los aspectos relevantes que son

el

resultado de los tres documentos del estudio a fin de que sus contenidos sean de
mayor accesibilidad y permitan aportar activamente en la construccin de la normativa

y las polticas pblicas destinadas a hacer efectivo el derecho altrabajo de las personas refugiadas.

2.

PRINCIPALES HALLAZGOS

Discriminocin, xenofobio y condiciones desiguales de trabajo de ta pobtacin refugiada


Las personas refugiadas que participaron

en los talleres de recoleccin


en

de informacin del presente estudio perciben al Ecuador como un pas

donde han podido refugiarse de la violencia, sin embargo reconocen que las condiciones para ejercer el derecho al trabajo no son las mejores incluso para
las personas ecuatorianas.

No obstante, se constata la persistencia de esta poblacin por acceder

un empleo digno que permita su sustento y el de sus familias, raznpor la cual

han aceptado empleos o han iniciado actividades

comerciales que

anteriormente en su pas de origen no tas haban llevado a cabo.


Consecuencia de ello se puede observar que las condiciones laborales y econmicas de estas personas en

el

Ecuador se han deteriorado.

En este contexto, la discriminacin en razn de la nacionalidad y de la

condicin de refugiados, es una de las principales causas identificadas por poblacin refugiada como obstculo para ejercer el derecho

la

al trabajo y

acceder a un empleo, tanto bajo relacin de dependencia (en et mbito pblico

o privado) como por cuenta propia.


La discriminacin y xenofobia se manifiestan en los diferentes actores

relacionados

con el ejercicio del derecho at trabajo:

empleadores,

institucionalidad pblica y asociaciones de trabajadores. En gran medida, la discriminacin se da en razn de la nqcionalidad

colombiana
delincuencia.

y la idea infundada que la vincula con el incremento de la

Algunas personas sealan que han visto cerrarse las puertas de empleos

cuando los potenciales empleadores, escuchan su acento

conocen

su

nacionalidad. A esta forma de discriminacin se suma el poco conocimiento

genera sobre el estatuto de refugiado por parte de los empleadores lo cual

confusiones que perjudican a esta poblacin'

Son reiterados los casos de empleadores de diferentes sectores


que produciivos que prefieren no contratar a personas colombianas al conocer que tambin se son refugiadas o solicitantes de tal condicin, problemtica vincula con el tipo de documentos de identificacin que se otorga a esta

poblacin. Este comportamiento no tiene lugar excluivamente

por

la

discriminacin o xenofobia sino tambin a causa de las dificultades burocrticas que tienen los empleadores para cumplir con la regularizacin del contrato de trabajo y la afiliacin al seguro social.
Estos prejuicios han generado la creencia de cierto tipo de actividades

en las que seran idneas las personas colombianas y que en suma se han vuelto en las ms accesibles para estas personas, tales como servicios de
limpieza, trabajo domstico, servicio en restaurantes, atencin en negocios, para este impulsadores de ventas, entre otros' Segn la informacin recabada estudio, en estos espacios de trabajo son frecuentes formas de mal trato en relacin a la nacionalidad

o la condicin de

refugiados

amenazas de ser

remitidos a las autoridades migratorias si denuncian estos hechos'

Particular atencin merece el trabajo en plantaciones de palma en las zonas cercanas


Colombia

a san Lorenzo

(Provincia

de

Esmeraldas)

frontera

con

- donde la precarizacin laboral, si bien es frecuente en personas

ecuatorianas, en el caso de las personas colombianas y en particular refugiadas, son reiteradas las prcticas que vulneran las garantas del derecho al trabajo,

tales como, pago de salarios desiguales, contratacin no formalizada, no


afiliacin a la seguridad social, pago desigual de utilidades, entre otros' Situacin similar tiene lugar en las plantaciones de flores cercanas a la

ciudad de lbarra (Provincia de lmbabura) en las que el trato diferenciado a personas colombianas - en especial a refugiadas y solicitantes de refugio - son

recurrentes, esto mediante prcticas anlogas


evidenciadas en San Lorenzo.

a las de las palmeras

En el caso de las mujeres colombianas tambin deben enfrentar otros

prejuicios pues se las asocia con el trabajo sexual al momento de buscar un

empleo. Esta bsqueda se dificurta aun ms en er caso de mujeres soras, jefas de hogar o aqueilas que se encuentran en estado de gestacin.

trato discriminatorio como ra pertenencia a un puebro indgena,


afrodescendiente o el tener algn tipo de discapacidad.

Adicionarmente, se debe considerar otros factores que infruyen en

er

ser

Frente a estas situaciones la poblacin refugiada se encuentra en una posicin de desigualdad al tener poca informacin sobre los derechos y los

medios legales

institucionales para hacer frente

estas vulneraciones,

aspecto que en reiteradas ocasiones es aprovechado por los empleadores.

Frente

a esta probremtica, ras acciones son Iimitadas

desde

institucionalidad destinada a la proteccin de derechos taborales. En el caso de los inspectores e inspectoras del trabajo, si bien no se observan restricciones en el acceso a ros servicios que prestan estos funcionarios, no existe una poltica institucional que asuma a las personas refugiadas como una poblacin

en un contexto particular que puede generar con riesgo deser victimas de vulneraciones de derechos y ms bien se tiende a promover soluciones
amistosas con los empleadores.

No obstante, no se detectan casos en que se haya negado er acceso a personas refugiadas o solicitantes a los servicios que prestan los inspectores e inspectoras del trabajo. Las pocas denuncias que existen en este tema han tenido lugar gracias ar patrocinio de los equipos jurdicos de ras oNG que trabajan en temas de movilidad humana.

Por otra parte, existe una comprensin inadecuada der principio de igualdad en las diferentes instituciones pblicas vinculadas con el ejercicio det derecho al trabajo, ta cuar se traduce en ra apricacin irrestricta de procedimientos y requisitos sin atender a ra condicin de grupo de atencin priortaria y a la proteccin especiat a la que tienen derecho las personas refugiadas. consecuencia de ello se generan problemas en cuanto a la
obtencin de documentacin y costos.

Adicionalmente, argunas personas searan haber recibido tratos displicentes en las oficinas encargadas de la legalizacin de contratos y de la

este emsn de autorizaciones laborales para personas refugiadas, cuando

requisito se encontraba vigente. mbito Los esfuerzos por reducir la discriminacin y la xenofobia en el
de laboral son reducidos desde la institucionalidad pblica ya que los temas posicionamiento movilidad humana y refugio no aparecen como prioritarios' El

de este tema, se lo ha hecho a travs de articulaciones interinstitucionales Humana de encabezadas por ONG en las que se destaca la Mesa de Movilidad
al lbarra, la cual, ha trabajado en el ao 2012, como tema central el derecho trabajo. En esta ciudad tambin se destaca la labor de la Delegada de la
a Defensora del Pueblo que ha llevado acciones defensoriales recurrentes el favor de personas refugiadas que eran discriminadas al momento de ejercer

derecho al trabajo.

Avonces

limitaciones del ordenomento iurdco en la proteccn del derecho

ol trobaio de las personas refugiadas


La Constitucin ecuatoriana en sus artculos 84

y 85, determina que

la

las polticas pblicas deben constituirse en garantas de los derechos, es decir, deben ser los medios por los cuales stos se hacen
normativa

efectivos. Partiendo de este precepto constitucional clave, se ha analizado


normativa que regula el derecho altrabajo de las personas refugiadas'

la

El Ecuador es signatario de casi todos los convenios internacionales de

derechos humanos

asilo, tanto del Sistema Universal como del Sistema

lnteramericano de proteccin de derechos, lo que incluye tambin convenios


especficos sobre el derecho altrabajo y la proteccin de trabajadores'1 Este marco internacional determina estndares y obligaciones estatales

importantes destinadas a proteger el derecho altrabajo de todas las personas

pesar de las limitaciones existentes en virtud de la soberana estatal, aspecto

que amenaza permanentemente al ejercicio pleno de los derechos de


personas no nacionales de los Estados.

las

al Trabajo de Ver: Documento "Rastreo Normativo, lnstitucional y Polticas Pblicas sobre el Derecho las Personas Refugiadas en el Ecuador" que es parte del presente estudio.

Son pocas las normas especficas que se han desarrollado sobre el derecho al trabajo de las personas refugiadas pues esta normativa se
refugiados atendiendo
ha

generado sobre la base de la diferencia radical entre trabajadores migrantes y

a las causas de su movilidad, ya sea voluntarias

forzadas respectivamente. Esto ha hecho que exista un mayor desarrollo de la

normativa internacional en relacin al derecho al trabajo de migrantes, sin


visibilizar mayormente que las personas refugiadas tambin tienen derecho al

trabajo dentro los Estados que brindan proteccin internacional.2


No obstante, los estndares internacionales que regulan los diferentes mbitos del derecho al trabajo y a la seguridad social son aplicables tambin
a

las personas refugiadas en la medida en que no contradigan los principios


bsicos de la proteccin de refugiados, como el principio de confidencialidad y

el principio de no devolucin. Y en este mismo sentido deben ser aplicables de


manera simultnea los estndares fijados para grupos especficos respecto del

ejercicio del derecho al trabajo, como en el caso de mujeres, nios, nias y

adolescentes, personas

con

discapacidad, pueblos indgenas y

afrodescend ientes, entre otros.

A la par se identifican algunos estndares internacionales especficos que garantizan el derecho al trabajo de las personas refugiadasr, tales como:
igualdad de trato y condiciones laborales en relacin a tas personas nacionales, considerar siempre que las personas refugiadas y solicitantes de tal condicin

se encuentran en situacin migratoria regular, la exencin de medidas restrictivas para proteccin del mercado nacional de trabajo, acceso a
seguridad social, entre otros. Adems, a nivel latinoamericano los Estados han visto como parte de las

soluciones duraderas

el

implementar acciones destinadas

garantizar

la

autonoma econmica de las personas refugiadas.o De igual manera, los


internacional que desarrolla el derecho al trabajo, en particular sobre el empleo remunerado, de las personas refugiadas es la Convencin de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de tos Refugiados en el Capitulo lll Arts L7, Lg, Lg. 3 Artculos 17 y 24 de la Convencin de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados.
los en

El nstrumento

a Declaracin de Cartagena Adoptada por el "Coloquio Sobre la proteccin lnternacional de Refugiados en Amrica central, Mxico y Panam : Problemas Jurdicos y Humanitarios,,, celebrado
Cartagena, Colombia, del 19 al 22 de noviembre de 1984; "Declaracin y plan de Accin de Mxico

diferentes Comits de Naciones Unidas han generado


recomendaciones
discriminacin de personas inmigrantes y refugiadas.s

algunas no

al Estado ecuatoriano sobre el derecho al trabajo y

En el marco normativo nacional se puede identificar que la Constitucin

reconoce y garantiza derechos a las personas en movilidad, particularmente

inmigrantes

refugiadas

con parmetros ms amplios que

aquellos

determinados por los instrumentos internacionales. El reconocimiento de la igualdad de derechos y obligaciones entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad, la ciudadana universal, condicin migratoria

la prohibicin de discriminacin

por
son

y el

progresivo

fin de la condicin de extranjero,

principios que trastocan las limitaciones que impone la soberana al ejercicio de


derechos.
Es
6

importante destacar el amplio desarrollo del derecho al trabajo que

tiene la Constitucn ecuatoriana y el reconocimiento de formas de trabajo que anteriormente no se consideraban como tales.T

No obstante, los derechos y principios constitucionales escasamente


han sido traducidos en leyes y, en consecuencia, existe una normativa inferior

que es poco clara y que tiende a complicar el ejercicio de derechos de

las

personas refugiadas. Esta caracterstica identifica a la normativa de extranjera

vigente que mantiene contradicciones con los derechos constitucionales sobre


movilidad humana, en particular con el principio de igualdad de derechos entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad y cuya aplicacin ha significado

que se asuma al derecho aJ asilo y refugio como una categora migratoria temporal

y no como un derecho humano

cuya esencia

es la proteccin
8

internacional para salvaguardar la vida, la integridad personal y la libertad.

para Fortalecer la Proteccin lnternacional de los Refugiados en Amrica Latina" Ciudad de Mxico, 16

s Comit de Naciones Unidas para la Proteccin de los Derechos

de noviembre del 2004

de Todos los Trabajadores Migratoros y de sus Familiares Recomendaciones Finales al Estado ecuatoriano ,diciembre de 2010; 5 Artculos 9, L1. numera 12, 40, 4!, 416 de la constitucin de la Repblica del Ecuador. 7 Artculo 325 al 333 de la Constitucin de ta Repblica del Ecuador. 8 Artculos g,10, LLy 12 numeral 4 de la Codificacin de Ia Ley de Extranjera.

Adems, ha entrado en vigencia

el Decreto Presidencial 1182' qru

regula el procedimiento para solicitar asilo, el cual, si bien por una parte reconoce la posibilidad de que las personas refugiadas y solicitantes de tal

condicin puedan realizar actividades econmicas bajo relacin

de

dependencia o de manera autnoma, por otra ha introducido disposiciones que

afectan al ncleo esencial del derecho a solicitar asilo y refugio que implican
regresividad normativa
.

En consecuencia, la normativa que regula el derecho al trabajo,


principalmente bajo relacin de dependencia en el mbito privado y pblico, se

remite a las disposiciones de la Ley de Extranjera. Dicha ley regula

la

contratacin de personas de otro origen nacional y no hace consideraciones


especficas para las personas refugiadas. En este aspecto, por casi dos aos

estuvo vigente un Acuerdo Ministerial 20610, el cual imponfa la obligacin de

obtener una autorizacin laboral a las personas refugiadas y dejaba en un


limbo a las personas solicitantes de refugio respecto del ejercicio del derecho al

trabajo. Esta disposicin contradeca el marco constitucional e internacional de


derechos de las personas refugiadas.

De igual manera, no existe claridad respecto de la posibilidad

de

trabajar en el mbito pblico sobre todo a causa de normas adecuadas que


regulen de manera efectiva los procedimientos para el acceso. En este sentido, las disposiciones que hacen mencin a la poblacin refugiada, establecen la obligacin de cambiar de tipo de visa para formalizar el contrato de trabajo.ll
En la prctica, esto trae como consecuencia la arbitrariedad de funcionarios en la exigencia de requisitos para formalizar la contratacin, aspecto que amenaza

el respeto del principio de no devolucin.


La ausencia de una ley en materia de refugio

y la falta de disposiciones

especficas dentro de las normas que regulan el ejercicio del derecho al trabajo

Decreto Presidencial 1182 publicado en el Registro Oftcial 727 de 19 de junio de 2012 , 'o Acuerdo Ministerial 206 del Ministerio de Relaciones Laborales 21 de octubre de 2010. Este Acuerdo fue emitido con base en el artculo 560 del Cdigo del Trabajo, posteriormente fue derogado el artculo que exiga la autorizacin laboral para las personas refugiadas. 1'Acuerdo Ministerial 174 - 2}l1 del Ministerio de Relaciones Laborales.

y a la segurdad social12, determina que si bien no se impide expresamente


ejercicio de este derecho

el

a la poblacin refugiada se impongan

requisitos

contrarios a los principios de proteccin y a su situacin socioeconmica que terminan limitando la posibilidad de trabajar bajo relacin de dependencia. Se debe rescatar que la Ley de Economa Popular

Solidaria

su

reglamento que han entrado en vigencia recientemente hacen referencia a las


personas en movilidad dentro de los sujetos de derechos que protege esta ley,

aspecto que

s se ha incorporado en su respectivo

reglamento.

Este

reconocimiento puede significar una oportunidad para mejorar las condiciones

de las personas refugiadas que ejercen el derecho al trabajo de


autnoma.

manera

La documentacin de identidad de la poblacn refugada

sus limitociones

en el ejercico del derecho ol trabajo, seguridad sociol y crcceso o otros


seruicios

La documentacin de identificacin que otorga la Direccin de Refugio

del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio e lntegracin a la poblacin refugiada, si bien, por una parte ratifica la regularidad de la permanencia y permite hacer efectivo el principio de no devolucin, por otra, se ha convertido

en un aspecto limitante para el ejercicio de derechos y el acceso a servicios


pblicos y privados.

En primer lugar, se debe tomar en cuenta que segn la Ley

de

Extranjera, la Ley de Registro Civil y el Decreto Presidencial 1L8213 se otorga una identificacin especial para las personas refugiadas y otra diferente

- que

en la prctca no es emitida en un solo formato

para las personas que se

encuentran como solicitantes de tal condicin. Dicha documentacin presenta


varias limitaciones, una de ellas de naturaleza jurdica, ya que la normativa que
En el Documento "Rastreo Normativo , lnstitucional y Polticas Pblicas sobre el Derecho al Trabajo de las Personas Refugiadas en el Ecuador" que es parte del presente estudio se hace referencia a leyes como el Cdigo del Trabajo, la Ley de Seguridad Social, Ley Orgnica de Servicio Pblico, Ley de lnstituciones del Sistema Financiero, entre otras. tt Artculo 12 numeral lV y artculo 10 de la Ley de Extranjera; Artculos 34y 45 del Decreto Presidencial
12

1782-2012.

regula el ejercicio de otros derechos o el acceso a servicios no hacen mencin


expresa a este documento como habilitante vlido.

Esta limitacin, en cuanto

a la documentacin, ha generado

serios

impedimentos en el ejercicio de derechos, para las personas refugiadas - y con

mayor razn para las personas solicitantes

-.

Uno de los ms evidentes es el


a

acceso a seguridad socialya que la numeracin de los documentos otorgados

esta poblacin, no es compatible con el sistema que maneja el lnstituto


Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS) por lo que se ha optado por emitir

nmeros ficticios de afiliacin1a que no permiten

el

acceso

a todas

las

prestaciones, prctica que no se encuentra regulada bajo ninguna normativa. :,Situacin similar ocurre con los servicios bancarios y financieros. A

persar del oficio emitido por

la

Superintendencia

de

Bancos15, esta

instituciones no reconocen la documentacin de las personas refugiadas,


menos an de las personas solicitantes de refugio, para abrir cuentas, cambiar
cheques, obtener prstamos, entre otros.

Todo esto impide el cumplimiento de obligaciones tributarias. A pesar


de que la normativalG permite la presentacin del documento de identificacin

de personas

refugiadas, se dificulta

la obtencin del

Registro nico de

Contribuyentes (RUC) para los solicitantes de la condicin de refugiado . De

igual forma se registran inconvenientes para acceder al Rgimen lmpositivo


Simplificado (RISE) el cual, es un sistema de que simplifica la tributacin.
Las problemticas con la documentacin han repercutido tambin en

otros mbitos como en la obtencin de permisos de comercio en gobiernos


municipales y la adquisicin de electrodomsticos y herramientas de trabajo.

Por otra parte, la documentacin otorgada, es percibida por

la

poblacin refugiada como un obstculo para ejercer el derecho al trabajo ya que visibiliza la condicin de refugiado o solicitante, lo cual, al momento de

'o Ver: Oficio 6300000-1504 de 21 de mayo de 2012 dirigido al Director de Refugio del Ministerio de

Relaciones Exteriores, suscrito

por el Director de Desarrollo lnstitucional del

IESS.

http://www.mmrree.gob.ec /refugiados/estadisticas/informacion/Acceso%20A1%20lESS.pdf tt ofcio No. SAC009 -1284 de 9 de julio de 2o!2, dirigido al Director del Servicio Jesuita a Refugiados y Migrantes suscrito por la Subdirectora de Atencin al Cliente de la Superintendencia de Bancos y
Seguros.

tt

Artculo 8 del Reglamento para la aplicacn de la Ley de Registro nico de Contribuyentes. 10

buscar empleo se convierte en un factor poco favorable por el desconocimiento

y la discriminacin presentes en Ecuador.


En Suma, las disposiciones que otorgan este

tipo de documentacin no

consideran la tendencia mayoritaria de la poblacin refugiada a permanecer en

el territorio ecuatoriano y por tanto no prev la posibilidad de acceder a

la

cdula de identidad o a procesos de naturalizacinl7 accesibles que permitan


condiciones jurdicas para un mejor ejercicio de los derechos y eliminar factores de discriminacin.

Desconocimiento

de la pobtacin refugiada como grupo de

otencin

prioritario, ousenco de progromas y acciones afirmativas que incorporen


como sujetos a esta poblacn.

En la revisin de polticas pblicas relacionadas con el ejercicio del derecho al trabajo y principalmente en los planes y programas destinados
a

promover formas de trabajo en condiciones dignas se observa que si bien no se


niega expresamente el acceso a personas refugiadas, tampoco se las considera

como un grupo de atencin prioritaria en los trminos que determina

la

Constitucin ecuatoriana. Tampoco se toma en cuenta los lineamientos de poltica pblica formulados en el Plan Nacional del Buen Vivir en cuanto al
ejercicio de este derecho para las personas en movilidad.
Este aspecto se observa sobre todo en los programas implementados

por el Ministerio de Relaciones Laborales (Trabajo Digno y Socioempleo) y por


los gobiernos locales en particular Conquito del Municipio de Quito, en los que
si bien, se permite la participacin de personas refugiadas no se particulariza en su situacin y contexto por lo que no reflejan mayor incidencia en la posibilidad

de acceder a empleo de esta poblacin.

Aspecto similar se observ en cuanto

al

acceso

programas de

capacitacin dictados por el Servicio Ecuatoriano de Capacitacin Profesional

Aun cuando et articulo 61 del Decreto 1182 reconoce la naturalizacin y seala que se les dar las facilidades para gestionar dicho proceso, en la prctica no existe claridad sobre el procedimiento contamos Ley y Reglamento de Naturalizacin desactualizadas - Acuerdo Min 00004 Enero 2011.
17

17

(SECAP) en los que se

retir a la poblacin refugiada de los grupos de atencin

prioritaria que reciban becas"

La gestin del comercio y del espacio pbtico de los gobiernos municipoles y


su incdencio en el eierccio del derecho

altrobojo de los

personds refugiados.

Gran parte de la poblacin refugiada al no tener la posibilidad de

acceder

a un

empleo bajo relacin

de

dependencia trabajan como

comerciantes en el espacio pblico.


En estas actividades deben

enfrentar dos limitaciones significativas: dificultades


la

en la obtencin de permisos municipales a causa de su nacionalidad y


municipales en cuanto a los controles que realizan.

documentacin de identidad; y problemas que enfrentan con las autoridades

En los casos puntuales de Quito

lbarra, se realizan controles


se

frecuentes, mismos que a menudo son de manera violenta y en los cuales

incauta la mercadera y herramientas de trabajo de las personas. prctica que

es contraria a los principios constitucionales. En primer lugar, ciertas


dificultades para obtener los permisos municipales correspondientes a causa
de la documentacin de identidad y la nacionalidad. Y en segundo lugar, deben

enfrentar los controles que realizan los municipios principalmente de euito

lbarra, los cuales, en reiteradas ocasiones se realizan de manera violenta y se


incauta la mercaderia y herramientas de trabajo de manera inconstitucional.
Estas prcticas no son dirigidas exclusivamente a personas refugiadas o

de otras nacionalidades, no obstante en la ciudad de lbarra se identifican


prcticas discriminatorias por parte de las autoridades municipales que tienen
a su cargo el control del espacio pblico, mismos que en reiteradas ocasiones

han recibido llamados la atencin por parte de la Delegacin de la Defensora del Pueblo de lmbabura.

3.

RECOMENDACIONES

12

Las principales recomendaciones para garantizar de mejor manera el derecho al

trabajo de las personas refugiadas, se centran en


reformulacin y ampliacin de las polticas pblicas.

la adecuacin

normativa, la

Un primer conjunto de recomendaciones giran en torno a la adecuacin de

la

normativa tanto a nivel de ley como de rango inferior. En este sentido, como un aspecto de fondo se recomienda

la reformulacin de las categoras

migratorias

tradicionales adecundolas a los principios constitucionales, dentro de las cuales, se prevea que la permanencia legal de las personas refugiadas comprenda todo el
proceso de solicitud de refugio y se sujete al tiempo en que la persona permanezca bajo tal condicin, desvinculndola de las lgicas usuales de los visados. Adems, la legislacin debe garantizar el ejercicio de los derechos sin diferencia para quienes se encuentran como solicitantes.
Se recomienda tambin dentro del mbito legal la flexibilizacin de procesos de

naturalizacin para las personas refugiadas y la regularizacin para quienes no son reconocidas como refugiadas, en especial, aquellas que han permanecido como
solicitantes por perodos prolongados o tambin para quienes han permanecido como refugiados reconocidos y posteriormente han sido revocados tal condicin.
Como una forma de eliminar las dificultades relacionadas con la documentacin se

propone reformar la legislacin a fin de que se otorguen cdulas de identidad


personas refugiadas, sin que esto signifique necesariamente dejar de emitir

la

documentacin que certifique tal condicin para quienes han sido reconocidas y para quienes se encuentran en el proceso y que sirva de manera exclusiva para aspectos
relacionados con la condicin de refugiado, sin que deba requerirse para el ejercicio de

otros derechos. Adicionalmente, se sugieren reformas normativas en otros mbitos,entre ellas, se

propone

la reforma a la

legislacin

en matera laboral a fin de eliminar

las

disposiciones que generan discriminacin e incorporar disposiciones relacionadas con el respeto al principio de no devolucin y el acceso altrabajo.

13

De igual manera, se sugieren reformas en la legislacin sobre materia de seguridad

social, sistema financiero, sector pblico, entre otras. En este mismo sentido,

se

propone la adecuacin de las ordenanzas municipales a los principios constitucionales

en cuanto al control del espacio pblicos, a fin de erradicar las formas violentas de control. Y por otra parte en la fetxibilziacin de la obtencin de permisos para personas

de otras nacionalidades incluyendo poblacin refugiada, sea bajo la modalidad de

vendedores ambulantes, comerciantes semiestacionarios


estacionarios.

comerciantes

En relacin a las polticas pblicas, es indispensable la generacin de planes y


programas destinados a erradicar la discriminacin en el mbito laboral, no slo hacia personas refugiadas sino

a los diferentes grupos de poblaciones diversas. En este

sentido se recomienda el fortalecimiento de acciones de prevencin y sancin de la discriminacin en

el mbito laboral, sobre todo desde las competencias de

las

inspectoras e inspectores del trabajo y en particular a travs del programa de trabajo digno en el que se sugiere se tome en cuenta el contexto de ta poblacin inmigrante y refugiada que la hace ms propensa a precarizacin laboral. Esta poltica debe incluir la prevencin y sancin de la explotacin taboral, particularmente ta que tiene lugar
en

floricultoras, palmicultoras y trabajo domstico.


En trminos generales es necesaria la incorporacin de la poblacin refugiada en

programas y proyectos nacionales y locales de emprendimiento, desarrollo productivo

acceso a empleo como Srupo e atencin prioritaria que se desarrollan a nivel

nacional y desde los gobiernos autnomos descentralizados.

Simultneamente se sugiere la adopcin de acciones afirmativas para eliminar

la

desigualdad en el ejercicio del derecho al trabajo de las personas refugiadas, tales como, la
Debe existir tambin un programa de difusin de informacin que comprenda por

una parte la capacitacin a funcionarios pblicos en materia de movilidad humana y

refugio

y la

difusin de informacin sobre las garantas del derecho al trabajo

previstas en el ordenamiento jurdico ecuatoriano

y por otro lado la generacin

de

informacin estadstica

acceso

a informacin para la elaboracin de

polticas
L4

pblicas. La capacitacin

y difusin de informacin sebe estar dirigida tambin

al

sector empresarial, en

la que

particularice sobre los derechos de las personas

refugiadas, su documentacin y los procedimientos para regular la situacin laboral y


:

la afiliacin a seguridad social.

15

Producto 1
Rastreo Normativo, lnstitucional y Polticas Pblicas sobre el Derecho alTrabajo de las Personas Refugiadas en el Ecuador

Parte l: Rastreo Normativo

DERECHO ALTRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL DE LAS PERSONAS REFUGIADAS RASTREO NORMATIVO

lntroduccin Principios generales de derechos humanos aplicables al derecho al trabajo de elgonas refugiadas. El principio de igualdad y no discriminacin. El principio de progresividad y no regresividad de los derechos.
La dignidad

2 2 2 3

4
5 5 6

lnterdependencia de los derechos humanos Normativa lnternacona Marco internacional de proteccin del derecho al trabajo y el derecho a la seguridad social. Normativa para proteccin especial en el ejercicio del derecho al trabajo. Normas especficas que regulan el derecho al trabajo y la seguridad social de las personas refugiadas. Normativa internacional para la proteccin de trabajadores migratorios y su relacin las personas refugiadas. Normativa Nacional Principios y derechos constitucionales sobre el derecho al trabajo de las personas rqlqgiadas. Principios constitucionales relevantes para la aplicacin de los derechos. Normativa legal y de jerarqua inferior sobre derecho al trabajo y ggL!!ldad socialde las personas refugiadas. pectos generales
Trabajo bajo relaciQn de dependencia en el sector privado. Iqbajo bajo relacin de dependencia en el sector pblico Trabajo autnomo Regulaciones sobre el derecho a la seguridad social Derecho a la capacitacin profesional Conclusiones generales preliminares.

L4
18

25

30 30
30

50 50
53 67 75 77 83

86

lntroduccin. finalidad identificar los estndares de proteccin del derecho al trabajo de las personas refugiadas y determinar los niveles de adecuacin de la normativa del Ecuador a dichos estndares. Para ello, parte de la ubicacin de los principales instrumentos de proteccin del Sistema de Naciones Unidas, Sistema lnteramericano de Derechos Humanos y Comunidad Andina sobre derecho al trabajo y su incidencia sobre la proteccin de la poblacin refugiada.
El presente rastreo normativo tiene como

posteriormente se profundiza en los principios y derechos del marco normativo nacional, partiendo de los principios constitucionales que son aplicables en la proteccin del derecho al trabajo de personas refugiadas y teniendo como base este marco superior se analizan las normas legales e infra legales particulares y generales que inciden en el ejercicio de este derecho por parte de la poblacin refugiada.

principios generales de derechos humanos aplicables


personas refugiadas.

al derecho al trabaio de

El principio igualdad y no discriminacin y el principio de no regresividad son indispensables en las polticas y acciones adoptadas por los Estados para garantizar este derecho. Por este motivo, se profundiza previamente en ellos como dos

elementos que deben ser transversales al anlisis del derecho al trabajo de las
personas refugiadas.
El

prncipio iguoldad

no disuiminacin

instrumentos de derechos humanosl - universales y regionales - es un fundamento esencial de los derechos humanos y es un principio de ius cogenst por tanto exigible a todos los Estados en el marco del derecho internacional de los derechos humanos. En "lnteramericana de Derechos Humanos este sentido, se ha pronunciado la Corte sealando que este principio es "aplicable a todo Estado, independientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacional, y genera efectos con respecto a terceros, inclusive particulares [...] puesto que sobre l descansa todo el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional" 2
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos es la

El principio de no discriminacin ha sido incorporado en casi todos los

primera en incorporar

este principio:
Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin,

sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o
1

de

Artculo 2 del Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC); Artculo 1 de la Convencin lnteramericana de Derechos Humanos; Artculo 3 de la Convencin sobre el Estatuto
de los Refugiados de 1951;
2

Corte lnteramericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-18/03, Condicin Jurdica y

Derechos de los Migrantes lndocumentados, 17 de septiembre del 2003, prrafos 100 y 101.

cualquier otra ndole, origen naconal cualquier otra condcin.3

o social, posicin econmica, nacimiento

Bajo este principio todas las personas deben ejercer sus derechos sin ningn tipo de restriccin por los motivos sealados u otros. Estos motivos son conocidos

como causas sospechosas de discriminacin, es decir, cualquier diferencia en el ejercicio de derechos fundamentada en una de estas causas es suficiente para
sospechar que se incurre en un acto discriminatorio.

Si bien las personas refugiadas, en principio, se encuentran en situacin migratoria regular, toda distincin que limite o restrinja el ejercicio de derechos en

un acto sospechoso de discriminacin. En este sentido, su condicn jurdica en los Estados donde han solicitado proteccin internacional se convierte en una causa sospechosa de discriminacin,
Estas causas sospechosas

raz6n de su condicin de personas refugiadas se convierte en

de

discriminacin que

se incorporan en

los

instrumentos internacionales de derechos humanos son ejemplificativas y no taxativas, es decir, pueden existir otras causas de discriminacin que no consten expresamente. a
El

principio de progresividad y no regresividdd de

los derechos.

Este es un principio que est estrechamente relacionado con la garanta de los

derechos tradicionalmente conocidos como econmicos, sociales y culturales, por el cual, un estado debe siempre adoptar medidas destinadas a mejorar el ejercicio de los derechos y en consecuencia toda medida que restrinja el contenido y ejercicio de los mismos se consideran como regresivas. s
Este principio fue inicialmente incorporado por el pIDESC

cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin

de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados,
inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. 6

internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos

tanto
3Artculo
a

Tambin dentro del Sistema tnteramericano se ha incorporado este principio, en la Convencin IDH'como en el Protocolo Adicional a la Convencin
2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos;

Derechos de los Migrantes lndocumentados, 17 de septiembre del 2003. Artculo 1 Protocolo Adicional a la convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 6 Artculo 2 del P|DESC. TArtculo 26 de la convencin rnteramericana de Derechos Humanos.
"

ver: corte lnteramericana de Derechos Humanos, opinin consultiva oc-1g/03, condicin Jurdica y

Americana Sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y


Culturales.
Lo digndad
La dignidad es uno de los principios fundamentales de los derechos humanos y

en consecuencia es uno de los aspectos esenciales del derecho al trabajo. Los instrumentos internacionales al reconocer el derecho al trabajo inevitablemente lo
vinculan con el aseguramiento de una vida dign8.
Para mejor comprensin de este principio es oportuno referirse a las diferentes

concepciones que ha desarrollado la Corte Constitucional Colombiana respecto de la dignidad humana:

()

La dignidad humana entendida como autonoma o como posibilidad de

disear un plan vital y de determinarse segn sus caractersticas (vivir

como quiera). (i) La dignidad humana entendida como ciertas condiciones materiales concretas de existencia (vivir bien). Y (iii) la dignidad humana entendida como intangibilidad de los bienes no patrimonales, integridad fsca e integridad moral (vivir sin
humillaciones).e

y a la seguridad social se vinculan estrechamente con la concepcin de dignidad como una posibilidad de disear un plan de vida y a la vez con la garanta de las condiciones materiales que permitan el vivir bien, concepto que va ms all de la simple existencia fsica y biolgica.
El derecho al trabajo

Por otra parte, la Corte Colombiana tambin asume a la dignidad como un principio "fundante del ordenamiento jurdico y por tanto del Estado", "como un principio constitucional" y "como un derecho fundamental autnomo".
lnterdependencia de los derechos humonos. Esta caracterstica interrelaciona a todos los derechos sealando que si un derecho se afecta repercutir en el ejercicio de otros derechos. En este sentido el derecho altrabajo, posibilita el ejercicio de otros derechos y a su vez el pleno ejercicio de ste slo puede ocurrir gracias al ejercicio de otros.

sArtculo

23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; Art 6 del Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Art. 6 Protocolo Adicional a la Convencin Americana de DDHH en materia de DESC. 'Corte Constitucional Colombiana Sentencia T-881- 2002

Normativa !nternacional Marco internacional de proteccin del derecho ol trobojo y el derecho a la seguridad sociol.
Como punto de partida importante se encuentra la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) en la que se reconocen como derechos fundamentales el derecho a solicitar asilolo, el derecho at trabajoll, el derecho a la seguridad sociall2 y otros derechos relacionados con las condiciones de vida que determinan obligaciones
a los Estados vinculadas con el derecho altrabajo, tales como el derecho al descansol3 y el derecho a un nivel de vida adecuado.la
Estos derechos reconocidos por la DUDH son desarrollados posteriormente por

Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (plDESC), instrumento internacional de gran relevancia que establece una primera definicin del derecho al trabajo y determina estndares y obligaciones especficas para la garanta de este derecho. De esta manera el artculo 6 del PIDESC seala que "Los Estados Partes en el presente Pocto reconocen el derecho a trobajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidod de ganarse la vido mediante un trabajo libremente escogido o aceptodo, y tomorn medidas odecuadas para gorontizor este
derecho."ls
Sin embargo, el PIDESC no se limta a realizar una declaracin general de este derecho sino que establece contenidos esenciales para el ejercicio del mismo, tanto en
su dimensin individual como colectiva:

el

Tabla 1 Contenidos esenciales de la dimensin individual del derecho altrabajo fijados por el
PDESC

Estndar Formacin profesional Remuneracin justa

Ambito o condiciones para la aplicacin del estndar Orientacin y formacin tcnico profesional Salario equitativo e igual por trabajo de igual valol sin distnciones de ninguna especie Remuneracin que asegure condiciones de exstencia

condiciones entre hombres y mujeres

lgualdad de

dignas. Asegurar a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual.

instrumentos internacionales sobre refugio 11 Artculo 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. 12 Artculo 22 dela Declaracin Universal de Derechos Humanos. 13 Artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. 1a Artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. '5 Numeral 1 del Artculo 6 de la Declaracin universal de Derechos Humanos.

Artculo 14 de la Declaracin universal de Derechos Humanos establece que "En caso de persecucin, todo persono tiene derecho o buscor osilo, y o disfrutar de 1, en cuolquier pos.', Esle derecho es desarrollado posteriormente por la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951 y
dems

1o

Seguridad higiene
trabaio

en

el en

La seguridad y la hgiene en el

trabajo

lgualdad oportunidad
promocin.

lgual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad
El descanso

Descanso y tiempo libre

tiempo libre La limitacin razonable de las horas de trabajo Vacaciones peridicas pagadas Remuneracin de los das festivos Fuente: Pacto lnternaconal de Derechos Econmicos sociales y culturales. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
En cuanto a los contenidos esenciales de la dimensin colectiva del derecho al

El disfrute del

trabajo derecho el PIDESC determina los siguientes.


Tabla 2 Contenidos esenciales de la dimensin colectiva del derecho altrabajo fijados por el
PtDESCl6

Estndar

Formar sindicatos
federaciones

mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Fundar sindicatos y afiliarse a ellos para proteccin de
los intereses econmicos y sociales.

Derecho a la huelga

Derecho de los sindicatos a formar federacones nacionales e internacionales. Derecho a la huelga de conformidad con las leyes de cada pas. Posibilita restricciones de derechos colectivos para miembros de la Fuerza Pblica.

Restriccin

miembros de

Fuerza Pblica

Fuente: Pacto lnternacional de Derechos Econmicos sociales y culturales. Elaboracin: JavierArcentales, PADH - UASB, 2012 El PIDESC tambin reconoce el derecho a la seguridad social y seala que "Los

Estodos Portes en el presente Pacto reconocen se g u ri d ad socia I [...]"'

el derecho de toda persona o la

altrabajo reconocido en el artculo 6 de ese instrumento internacional el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas emiti la Observacin General No. 18 (OG 18)" En ella se precisan los contenidos mnimos y las obligaciones estatales para
garantizar este derecho.

Con la finalidad de desarrollar los alcances del derecho

tuArtculo
17

8 del PTDESC: Artculo 9 del PIDESC. 18 Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "EI derecho al trabajo. Observacin General No. 18" Aprobada en Ginebra el 24 de noviembre de 2005.

De esta manera, dentro del contenido normativo del derecho al trabajo, la OG 18 caracteriza a ste como un derecho individual y a la vez colectivo que abarca tanto las actividades autnomas como tambin aquellas en relacin de dependencia por las

que se percibe un salario. Adems, aclara que "el derecho ol trabaio no debe entenderse como un derecho absoluto e incondicionol a obtener empleo"le en ese
sentido, las obligaciones de los Estados deben estar encaminadas adoptar medidas que posibiliten el acceso a un trabajo digno a las personas y reducir el nmero de personas
desempleadas.

Sobre esta base conceptual del derecho al trabajo

la OG 18 determina

contenidos esenciales que complementan y desarrollan los fijados por el PIDESC. Tabla 3 20 Contenidos esenciales del derecho al traba desarrollados por la OG 18 mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Estndar Decidir libremente o elegir trabajo. Libertad de eleccin del No ser obligado a ejercer o efectuar un trabajo. trabaio. Derecho a acceder un sistema de proteccin que Sistema de proteccin
No ser privado del empleo Trabajo digno

sarantice a cada trabaiador su acceso al empleo. Derecho a no ser privado injustamente del empleo. Trabajo que respeta los derechos fundamentales de

la persona humana, as como los derechos de los trabajadores en lo relativo a condiciones de


seguridad laboral y remuneracin.
Renta que permite a los trabajadores vivir y asegurar la vida de sus familias Respeto a la integridad fsica y mental deltrabajador. Fuente: Observacin General No. 18 del Comit DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Dentro del anlisis que realiza la OG 18 sobre el derecho al trabajo identifica cuatro elementos interdependientes y esenciales que deben ser observados por los Estados para el pleno ejercicio del derecho altrabajo.
Tabla 4 Elementos esenciales del derecho a
Estndar
21 a OG 18 identificados por la

Disponibilidad

mbito o condiciones para la aplicacin del estndar - Contar con servicios especializados que tengan por funcin ayudar

v aoovar a los individuos para permitirles identificar el empleo


1e

Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18 "Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 6. 20 Comit de Derechos Econmicos Sociates y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18",Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 7 y 8. 21 Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18", Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 12.

disponible v acceder a Accesibilidad

1.

Mercado

de trabajo accesible a todas las

personas

en

tres

dimensiones:

Eliminar todo

conservacin obligacin parte de la Accesibilidad el Art. 2 del Convenio No. 111 de la OIT que seala Segn el artculo 2 del Convenio No 111 de la OlT, los Estados Partes deben

tipo de discriminacin en el acceso y del empleo. La OG 18 cita como una

"formulor

llevor

cobo una poltico nacionol que


de de

promueva, por mtodos odecuados o las condiciones y a la

prctico nocionales, la iguoldad de oportunidodes y troto en matero de empleo y ocupocin, con objeto
eliminor cualquier discriminocin a este respecto".

Accesibilidad fsica al trabajo, particularmente en relacin a personas con discapacidad.


Derecho de procurar, obtener y difundir informacin sobre

los medios para obtener acceso al empleo mediante

el e

establecimiento de redes de informacin sobre el mercado

del trabajo en los planos local, regional, nacional


internacional. Aceptabilidad y calidad
Hace referencia a condiciones justas y favorables de trabajo:

Condiciones laborales seguras


El El

derecho a constituir sindicatos y derecho a elegir y aceptar libremente empleo

Fuente: Observacin General No. 18 del Comit DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 20L2

La OG 1,8 tambin determina obligaciones jurdicas generales de los Estados para velar por el ejercicio del derecho al trabajo. Entre ellas se seala el principio de progresividad y en consecuencia la adopcin de medidas dirigidas a lograr el pleno empleo, siendo las de mayor prioridad las encaminadas a erradcar la discriminacn en

el trabajo. A la par se seala tambin como obligacin estatal no adoptar meddas


regresivas."La OG L8 sintetiza las obligaciones estatales en tres tipos. Tabla 5 Obligaciones del estado respecto de derecho altrabaio identificados por la OG 18 Est ndar mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Respetar - lncluir la prohibicin del trabajo forzoso u obligatorio - Abstenerse de denegar o limitar el acceso igualitario Abstenerse de interferir a trabajo digno a todas las personas, especialmente a directa o indirectamente en las personas y grupos desfavorecdos y marginados,
Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18" , Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 19, 20 y 21. 23 Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18" , Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr.23 a 28.
22

el disfrute de ese derecho

en particular:

Proteger

Miembros de minoras Trabajadoresmigratorios' - Respetar el derecho de las mujeres y los jvenes a acceder a un trabajo digno. - Adoptar medidas para combatr la dscriminacin y la ieualdad de acceso Y de Apr"Ua, t. tgislacin o adoptar otras medidas que garanticen:
que

o o o

Presos o detenidos

Adoptar medidas

impidan a terceros interferir en el disfrute del derecho al trabajo.

o o o -

lgual acceso al trabajo CaPacitacin

Garantizar que las medidas de privatizacin no socaven los derechos de los trabajadores'

Prohibir el trabajo forzoso u obligatorio por parte de


jurdicos Reconocer el derecho al trabajo en los sistemas nacionales Adoptar una poltica nacional sobre el derecho al trabajo' ascomo un plan detallado para su aplicacin'

Aplicar

Proporcionar:

Proporcionar, facilitar
promover ese derecho

.Aumentarlosrecursosasignadosalareduccindelatasa
de desemPleo.

Establecer un mecanismo de indemnizacin en caso de prdida del emPleo

-Adoptarmedidasapropiadasparalacreacindeservicios de empleo (pblicos o privados) en los planos nacional y


local Facilitar:

Adoptar medidas positivas para permitir y asistir a las personas que disfruten de su derecho al trabajo' Aplicar planes de enseanza tcnica y profesional para
faciltar el acceso al emPleo.

- Emprender programas educativos e informativos para crear concienciacin pblica sobre el derecho altra[a.i

Promover:

fuent", OUservacin General No.

18 delComit DESC

Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Unidas La Organizacin lnternacional del Trabajo (OtT), agencia de Naciones internacional sobre responsable de la elaboracin y supervisin de las normativa derechos trabajo ha emitido algunas normas destinadas a la regulacin de diferentes

10

laborales tales como la igualdad laboral y rernuneracin24, sobre la discriminacin en el empleo y ocupacin2s, seguridad socia126, entre otros. Estos estndares sobre derecho al trabajo fijados por el Sistema Universal de Naciones Unidas se complementan con los determinados por aquellos que han surgido en el Sistema lnteramericano de Derechos Humanos y que son plenamente aplicables en el Ecuador. Si bien la Convencin IDH no proclama de manera expresa el derecho al

trabajo ha incorporado el principio de logro progresivo de los derechos econmicos


sociales y culturales.2T

Posteriormente fue aprobado el Protocolo Adicional en materia de DESC que desarrolla los contenidos de estos derechos reconocidos en la Convencin lDH. En este Protocolo se reconoce expresamente el derecho al trabajo, el cual incluye "incluye la oportunidad de obtener los medios paro llevar una vido digno y decorosa a trovs del desempeo de uno octividad lcita libremente escogida o oceptado."28 En este instrumento internacional el derecho al trabajo tambin es asumido desde una dimensin individual y una colectiva. Adems se reconocen los derechos esenciales de las condiciones de trabajo y otras obligaciones estatales para su ejercicio pleno.
Tabla 6 Contenidos esenciales en la dimensin individual del derecho altrabajo fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC2e Estndar Ambito o condiciones Dara la aplicacin del estndar Orientacin Vocacional Orientacin vocacional y desarrollo de proyectos de capacitacin tcnco-profesional, particularmente

aquellos destinados a
Obligacin de programas de atencin familiar.

las personas

con

discapacidades. Ejecutar y fortalecer programas que coadyuven a una

Remuneracin Justa

adecuada atencin famliar, encaminados a que la mujer pueda contar con una.efectiva posibilidad de ejercer el derecho al trabajo. Remuneracin que asegure como mnimo a todos los

trabajadores

y a sus familias, condiciones e


igual por trabajo igual,

de
sin

subsistencia digna.

Salario equitativo

Derecho a seguir la vocacin

ninguna distincin. Derecho de todo trabajador a seguir su vocacin

Derecho

dedicarse

a la

actividad que mejor

responda a sus expectativas


2oconvenio No. 100 sobre igualdad de Remuneracin de 1951. 2sconveno No. 111 sobre la discriminacin de 1958. '6Convenio No.102 sobre la seguridad social de 1952, Convenio No. 157 sobre la conservacin de los derechos en materia de seguridad social de 1982. 27Artculo 26 de la Convencin lnteramericana de Derechos Humanos. "Artculo 6 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia de

2'

DESC.

Artculo 6 y 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en matera de DESC. LT

Derecho a cambiar de empleo. Derecho a ascenso

Derecho del trabajador a la promocin o ascenso dentro de su trabajo para lo cual se tendrn en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin. Derecho a indemnizacin, readmisin u otra prestacn prevista por la legislacin nacional en casos de despido injustificado. Seguridad e higiene en el trabajo

Estabilidad en

el

empleo

causas justas de separacin

Seguridad e higiene en el trabaio Regulacin especficas para trabajado de adolescentes

de trabajo nocturno o en labores o peligrosas a los menores de 18 aos y, en general, de todo trabajo que pueda poner en
Prohibicin
insalubres peligro su salud, seguridad o moral. Cuando se trate de menores de 16 aos, la jornada

de trabajo deber subordinarse a las disposiciones


sobre educacin obligatoria.

El trabajo en ningn caso podr constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una limitacin para beneficiarse de la instruccin
recibida;

Limitacin
trabajo

de horas de

Limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto


diarias como semanales. Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos. Disfrute del tiempo libre. Vacaciones pagadas. Remuneracin de los das feriados nacionales.

Tiempo libre

Fuente: Pacto Adicionalen materia de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

En tanto que en los estndares de la dimensin colectiva determina las siguientes:

del

trabajo

se

Tabla 7 Contenidos esenciales en la dimensin colectiva del derecho altrabajo fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC3o Estndar mbito o condicones Dara la aplicacin del estndar - Derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y Organizacin de sindicatos a afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de sus intereses. - Formar federaciones y confederaciones nacionales y/o asociarse a las ya existentes. - Formar organizaciones sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin.
'o Artculo 8 del Protocolo Adicional
de DESC.
a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia

t2

Permitir que los sindicatos, federaciones


confederaciones funcionen libremente
Derecho a la huelea Derecho a la huelea

Excepciones

en

derechos

laborales colectivos

Las limitaciones a los derechos colectivos solo pueden darse en razn de los siguientes motivos. Limitaciones y restricciones previstas por Ia ley con la finalidad de salvaguardar: el orden pblico, salud, moral y los derechos y libertades de los dems. Limitaciones restricciones a fuerzas armadas y

polica.

Fuente: Pacto Adicionalen materia de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB,

201-2

En el Protocolo se reconoce de manera ms desarrollada que los instrumentos

del Sistema de Naciones Unidas el derecho a la seguridad social.

Tabla 8 Contenidos esenciales del derecho a la seguridad social fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC3l Est ndar mbito o condiciones para la aplcacin del estndar - Proteccin contra las consecuencias de la vejez Derecho a la seguridad social - Proteccin en caso de incapacidad fsica o mental para obtener los medos para llevar una vida digna y

Proteccin a mujeres

decorosa. En caso de muerte del beneficario, las prestaciones

de

seguridad social sern aplicadas

sus

dependientes Atencin mdica, subsidio y jubilacin por accidentes de trabajo o enfermedad profesional.

Licencia retrbuida por maternidad parto

despus del

Fuente: Pacto Adicional en matera de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Por otra parte, la Carta Andina de Derechos Humanos reconoce el derecho a solicitar asilo y determina algunas obligaciones estatales especficas y prioritarias respecto de la poblacin refugiada destinadas a mejorar la proteccin de sus derechos
y las condiciones en los pases de acogida. Entre las cuales seala: "Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios, con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de refugiados y aptridas:[...].El acceso a la educacin, a servicios sociales y de salud, la vivienda y el trabajo, y el

t'
de

Artculo 9 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia
DESC,

L3

derecho de libre circulacin, expresin, religin


documentacin

y a la dotacin de la debida sin distincin alguna en el pas de recepcin ["' ]""

Normotiva paro proteccin especiol en el eiercicio del derecho ol trabaio'


En los instrumentos internacionales de derechos humanos se han determinado

tambin directrices para la proteccin del derecho al trabajo en situaciones particulares o para grupos con derechos especficos tales como nios, nias y
adolescentes, mujeres, personas con discapacidad, entre otros. Estas directrices de proteccin especial se combinan con los estndares revisados y con aquellos especficos para las personas refugiadas. proteccin

a vctimas de esclavitud, explotocin laborat y el trobaio forzoso.

La proteccin contra la explotacin laboral y el trabajo forzoso es una de las principales prioridades en los diferentes instrumentos internacionales de derechos

humanos generales, as como en aquellos que protegen a grupos especficos. As, la y DUDH seala que " Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, lo esclavitud la trota de esclovos estn prohibidos en todos sus formos.'tss profundizando en las obligaciones estatales respecto de la proteccin contra la esclavitud y la explotacin laboral la OG 18 acoge la definicin de la Organizacin lnternacional del Trabajo OlT9. La Organizacin lnternacional del Trabajo define el trabajo forzoso como "todo trobojo o servicio exigido o un individuo boio la amenaza
de una pena cualquiero

paro

el cual

dicho individuo no se ofrece voluntariomente."s4


a

En este instrumento internacional tambin se fija el compromiso de los Estados luchar en contra de estas formas que atentan contra el derecho a la libertad.

Otros instrumentos internacionales especficos tambin han incorporado


disposiciones respecto al tema, tales como, la Convencin sobre los Derechos de los Trabajadores Migratorios y sus Familiares (CTMF)", la Convencin sobre los Derechos del Nio36 (CIDN), Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDpD). Y de lgual manera dentro del Sistema lnteramericano de Proteccin de Derechos Humanos la Convencin IDH ha establecido disposiciones al respecto.3T
proteccin de nios, nios y adolescentes en relacin al derecho ol traboio.

32

33Artculo

Artculo 59 de la Carta Andina para la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos. 4 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. aconvenio de la OIT sobre trabajo forzoso (No 29), 1930, prrafo 1 del artculo 2; vase tambin el prrafo 2 del Convenio No 105 de la OIT relativo a la abolicin del trabajo forzoso, de 1957. sArtculo 11 de la Convencin sobre los Derechos de los Trabajadores Migratorios y sus Familiares. Nio. 'uArtculo 32 de la Convencin lnternacional sobre los derechos del tiArtculo de la Convencin lnteramericana de Derechos Humanos' 6

L4

La Convencin lnternacional sobre los Derechos del Nio (CIDN) determina que

son los padres u otras personas encargadas del cuidado de los nios y nias quienes tienen la responsabilidad de proporcionar los medios econmicos y las condiciones de

vida necesarias para su desarrollo,3s por lo cual, este instrumento internacional no reconoce eJ derecho al trabajo puesto que significara el reconocimiento expreso del trabajo infantil. Por el contrario, se establecen obligaciones a los Estados destinadas a la proteccin en contra de la explotacin econmica y los trabajos peligrosos, entre las cuales, se debe determinar una edad mnima de para trabajar en actividades que no
sean contrarias a su integridad fsica o mental.

Contenidos mnimos para la


Estndar

Derecho a ser protegido contra la explotacin


econmica

Tabla 9 eccr n contra cont la lotacin laboral en la clDN3e mbito o condiciones para la aplicacin del estndar - Proteccin contra : o Explotacineconmica. o Desernpeo de trabajos peligrosos.

o Trabajos que puedan entorpecer


educacin.

la

o
Adopcin de
medidas legislativas, administrativas,

Trabajos que sean nocivos para la salud, desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o

social. Fijar edad mnima de trabajo.

Reglamentar apropiadamente horarios y condiciones


de trabajo.

sociales y educacionales.

Determinar sanciones en caso de incumplimiento.

Fuente: Convencin sobre los Derechos del Nio Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

emiti en 1973 el Convenio No. L83 sobre edad mnima de trabajo y en 1999 el Convenio No. 182 sobre la erradicacin de las peores formas de trabajo infantil en las que estn incluidas todas las formas de esclavitud o prcticas anlogas a la esclavitud, como la venta y el trfico de nios, la servidumbre por deudas y la condicin de servidumbre, y el trabajo forzoso u obligatorio, incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nios para utilizarlos en conflictos armados; la prostitucin y la pornografa infantiles; la utilizacin de nios para actividades ilcitas, en particular la produccin y el trfico de estupefacientes; y el trabajo que pueda daar la salud, la
La OIT

seguridad o la moralidad de los nios.ao Por su parte, en el ao 2010 el Comit de Naciones Unidas para la proteccin del Nio y la Relatora especial de Naciones Unidas sobre las formas contemporneas

38

aover:
la

"Artculo 32 de la convencin lnternacional sobre

Artculo 27 dela convencin lnternacional sobre los derechos del Nio los derechos del Nio.

http://www.ilo.org/global/standards/subjects-covered-by-international-labour-standards/childbour/lang-es/index.htm
15

de esclavitud emitieron algunas recomendaciones al Estado ecuatoriano destinadas la erradicacin del trabajo infantil.al
Proteccin o mujeres en el ejercicio del derecho altrobojo.

A la par de las directrices revisadas para la proteccin de las mujeres en et ejercicio del derecho al trabajo existen otros instrumentos que han determinado derechos especficos. El principat es ta Convencin de Naciones Unidas sobre la
Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra ta Mujer, et cual, profundiza en las condiciones de igualdad para el acceso al empleo y en las condiciones de
trabajoa2 las

que en su mayora equiparan a los estndares reconocidos en

los

instrumentos internacionales de carcter general. No obstante, el aspecto de mayor importancia en relacin al tema laboral en esta Convencin es el reconocimiento de algunos derechos especficos destinados a

impedir la discriminacin

y la vulneracin de derechos laborales por matrimonio,

maternidad u otras situaciones.


Cuadro 10 Contenidos mnimos para garantizar el ejercicio del derecho altrabajo de las
o condiciones para la aplicacin del estndar Prohibicin de despido por motivos de:

Prohibiciones de despido

Licencia de maternidad

o o o

Embarazo Licencia de maternidad

Djscriminacin por motivos de estado civil.

lmplantar

la licencia de

maternidad con sueldo

pagado o prestaciones comparables. No prdida de empleo.

Servicos sociales de apoyo

Servicios

participacin de la vida pblica. Fomento de red de servicios destinados a cuidado de


nios.

de apoyo destinados a permitir que los padres combinen las obligaciones familiares y la

Proteccin especial
embarazo

en de

el

Prestar proteccin especial a la muerte durante el embarazo sobre todo en trabajos que pueden causar

Revisin peridica
legislacin.

la

peridicamente

La legislacin protectora ser examinada a la luz de los corocimientos

cientficos y tecnolgicos y ser revisada, derogada o


del Alto comisionado de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y Defensora del pueblo del Ecuador, "Ecuador y el sistema de proteccin de derechos humanos de la ONU. Sistematizacin de Recomendaciones 2004 - 2Ol!,' , euito, 2011, pg. t6t _ L6Z. a2Numeral 1 del Artculo 11 de la convencin de Naciones Unidas sobre la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la Mujer. a3 Artculo 9 del Protocolo Adicional a la convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia de DESC.

o'oficna

16

ampliada segn corresponda.

Fuente: Convencin de Naciones Unidas sobre


discrimnacin contra la Mujer Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

la

Eliminacin de todas las formas de

Adicionalmente, el Comit para la eliminacin de la discriminacin contra la mujer en sus recomendaciones emitidas al Estado ecuatoriano en el ao 2008 determin algunas medidas especficas en contra de la discriminacin en el sector del empleo de personas migrantes y refugiadas. En lo particular seala: "[...] El Comit insto al Estsdo porte a odoptar medidos concretas pora eliminar todas las formas de violencia y discriminocin contro las migrantes, las solicitontes de asilo, las mujeres desplazodas y los refugadas, en particulor en el sector del empleo, mediante entre otros cosos, la promocin de su integrocin en el sector del empleo eitructurado [...]'*
Este Comit tambin emiti la Observacin General 26 sobre las trabajadoras

migratorias, en la cual se profundiza sobre los derechos de las mujeres migrantes tanto de los pases de origen, trnsito y destino. Hace nfasis en derechos laborales y la proteccin contra la explotacin laboral y la trata de
personas.

De igual manera desde otros organismos internacionales han determinado


medidas encaminadas a mejorar el pleno ejercicio de los derechos laborales de

las mujeres relacionadas con discriminacinas, trabajadoras domsticasa6,


m

ujeres afrodescendientesaT.

Proteccin a personas con discapacidades

Las personas con discapacidad son otro grupo importante para quienes se

determinan directrices de proteccin en el ejercicio del derecho al trabajo, principalmente en lo relacionado con la accesibilidad. As, el artculo 27 de la Convencin sobre los Derechos de las personas con Discapacidad (CDPD) est
dedicado especficamente a reconocer y garantizar el derecho al trabajo en trminos de igualdad y evitar cualquier forma de discriminacin.

*Ofcina

del Alto Comisionado de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y Defensora del Pueblo del Ecuador, "Ecuador y el sistema de proteccin de derechos humanos de la ONU. Sistematizacin de Recomendaciones 2004 - zOtL" , Quito, 2011, p9. !67 . ascomit de Derechos Humanos, 2009 y Comit de derechos econmicos, sociales y culturales, 2009. a6comit para la Proteccin de los Trabajadores Migratorios, 2010. o'Grupo de expertos sobre las personas de ascendencia africana, 2010.

17

Tabla 11 Contenidos mnimos para garantizar el ejercicio del derecho altrabajo de las con mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Estndar
No discriminacin

Prohibir

la

discriminacin

por

motvos

de

discapacidad con respecto en cualquier forma de empleo. Sobre todo en lo relacionado con

lgualdad de
laborales

condiciones

Condiciones seguras y saludables. Condiciones justas y favorables lgualdad de oportunidades lgualdad en remuneracin Proteccin contra el acoso laboral Reparacin por agravios. Eiercicio de derechos sindicales

o o o o o

Seleccin

Contratacin Empleo y continuidad Promocinprofesional

Acceso efectivo a orientacin

Acceso efectivo

programas generales

de

orientacin tcnica y vocacional.


Servicios de colocacin.

Formacin profesional contina. Promocin de oportunidades


laborales

Alentar oportunidades de trabajo para personas con


discapacidad.

Apoyo en la bsqueda, obtencin, mantenimiento del empleo y retorno al mismo. Oportunidades empresariales de empleo por cuenta
propia, cooperativas y empresas propias. Empleo de personas con discapacidad en el sector pblico y la implementacin de acciones afirmativas. Promocin de programas de rehabilitacin vocacional

Rehabilitacin vocacional

profesional, mantenmento

del

empleo

reincorporacin al trabajo. las personas con Discapacidad Derechos de sobre los Fuente: Convencin Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Normos especficos que regulan el derecho dl trabajo y la segurdad socol de las personos refugiadas.

Dentro de la normativa internacional sobre refugio es posible encontrar


algunos estndares relevantes sobre este derecho. En efecto, la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951 (CER) contiene algunas disposiciones de gran

importancia relacionadas con

el ejercicio del derecho al trabajo que

establecen

obligaciones claras para los Estados parte de este instrumento internacional.

4Artculo 27 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia
de DESC.

18

tanto a empleo remunerado como altrabajo autnomo. a empleo As, en primer lugar, reconoce para las personas refugiadas el "derecho a remunerado" y al respecto determina que "[...] todo Estado Contratante conceder el trato los refugiados que se encuentren legalmente en el territorio de tales Estados pases ms favorable concedido en las mismas circunstancias a los nacionales de
La CER hace referencia

extranjeros"ae. La CER hace una puntualizacin sobre cmo debe ser entendida la expresin seala: ,,en las mismas circunstancias" a lo largo de su contenido. En este sentido

,,los trminos "en las mismas circunstancias" implican que todas las y las condiciones (y especialmente las que se refieren a la duracin a para condiciones de estada o residencia) que el interesado debera llenar poder ejercer el derecho en cuestin, si no era un refugiado, deben ser llenadas por el con excepcin de las condiciones que, en razn de su
naturaleza, no pueden ser llenadas por un refugiado'"so

Bajo los parmetros de la CER, una persona reconocida por un Estado como

refugiada se encuentra en situacin migratoria regular en dicho pas' Esto es importante remarcar en funcin de que las polticas migratorias estatales restringen persona, derechos en funcin de la condicin migratoria regular o irregular de una siendo el derecho altrabajo uno de los principales derechos limitados' De esta manera se establece la obligacin de trato ms favorable para el que se brinda ejercicio de este derecho a las personas refugiadas en el rango deltrato
que a las personas de otra nacionalidad en cada estado. Se comprendera entonces, personas dentro de los parmetros con que los Estados regulan este derecho para las de otra nacionalidad, quienes se encuentran como refugiadas deben ser a quienes menores restricciones se impongan. para Tomando en cuenta este ltimo aspecto la CER establece como obligacin los estados no aplicar las medidas para proteccin del mercado nacional de trabajo para las personas refugiadas que al momento de la vigencia de este instrumento internacional se encontraran ya exentas de ellas o para quienes cumplan una de las siguientes condiciones: " a) Haber cumplido tres aos de residencio en el pos;

b)Tener cnyuge que poseo la nocionalidod det pas de residencio. El refugiodo no podr invocar los beneficios de esto disposicin en coso de hober
abondonado a su cnYuge;

atArtculo
s0

17.1 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados Artculo 6 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados'

19

c)Tener uno o ms hiios que poseon la nocionolidad del pas de residencio,,sl

Bajo esta lgica, las disposiciones de la cER estn dirigidas a eliminar las restricciones que puedan existir respecto del ejercicio det derecho al trabajo, en particular de quienes se encuentran bajo la modalidad de empleo remunerado. Siguiendo estos parmetros establece la obligacin de los Estados de tender hacia la asimilacin de stas con los derechos de los nacionales. se hace nfasis especial en las personas refugiadas que habran ingresado a los estados en virtud de programas de contratacin o planes de inmigracin.s2 Aunque, los requisitos en base a tiempo y parentesco pueden convertirse en restricciones para quienes no cumplen con estos parmetros.
En cuanto a las personas refugiadas que realicen trabajos por cuenta propia, Ia

ningn cdso menos favorable que


generolmente

cER dispone que 'Todo Estado contratonte conceder encuentren legolmente en el territorio de tal Estodo el trato

el

concedido

en los mismas

los refugiados que se ms favoroble posible y en


circunstoncas

para realizar actividades por cuenta propia. Es importante que la cER ejemplifica algunas de las actividades: "ogricultura, la industrio, lo artesona y el comercio y de establecer com pa a s co me rcio les e i nd u stri a les.,,s4

tener mayores restricciones que cualquier otra persona de otro origen nacional

los extronieros."s3 En este sentido, ninguna persona refugiada podra

Estas actividades de alguna manera contienen el universo de actividades a realizarse por cuenta propia y a tas que con frecuencia la poblacin refugiada debe dedicarse para su sustento.

derecho al trabajo es aquella que permite ejercer la profesin en el rstad en que la persona se encuentra refugiada' Al respecto dispone que "Todo Estado controtonte conceder o los refugiados que se encuentren legolmente en su territorio, que posean diplomas reconocidos por los autoridades competentes de tal Estado y que desean eiercer uno profesin liberol, el trato ms favorabre posible y en ningn coso menos favoroble que el generolmente concedido en las mismas circunstancias a los extranjeros."ss
Esta norma es de gran importancia pues permite que las personas refugiadas que hayan tenido una profesin en su pas de origen puedan seguirla ejerciendo en el pas de asilo' sin embargo, se debe observar que el trmite de la vatidacin de los
trArtculo

otra disposicin de la cER relacionada de manra direct con el ejercicio del

todem.

17.2 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados 17'3 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados t3Artculo 18 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados

s2Artculo

ttArtculo

19.1 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados.

2A

que obliguen diplomas o ttulos no establezca restricciones o determinar requisitos principio de no devolucin' las personas a retornar a su pas y contravengan el

personas refugiadas si bien es importante el principio de trato ms favorable a a condiciones establecidas hay que indicar que no es absoluto sino que se debe regir

por la

CER.

de derechos Adicionalmente, la CER determina algunos contenidos esenciales que a los nacionales' As laborales y de seguridad social que garantizan el mismo trato se debe mantener igualtrato en cuanto a: ,,Remunerocin, incluso subsidios familiares cuando formen parte de lo horos de trabaio, disposiciones sobre horos

remunerocin,

ol traboio extraordinarias de trobajo, vacociones con poga, restricciones

odomicilio,edadmnimadeempleo,aprendizajeyformacin profesional, troboio de muieres y de adolescentes y disfrute de los

'

beneficios

de los contratos colectivos de trabaio, en la medido en que

de las estos materios estn regidas por leyes o reglomentos, o dependon o utori d a d e s a d mi nistrotivos;'6

Este artculo de la cER es de gran importancia porque establece contenidos que deben ser mnimos esenciales del derecho al trabajo de las personas refugiadas entre los garantizadas por los Estados en igualdad de condiciones que a los nacionales' mujeres y posibilita la cuales, se hacen consideraciones especficas sobre adolescentes, es participacin en contratos colectivos de trabajo. En esta disposicin tambin derecho al trabajo, el relevante la incorporacin dentro de los contenidos mnimos del acceso a aprendizaje y formacin profesional'

trato que a establece las personas nacionales. Dentro de las normas al respecto la CER tambin
mismo El derecho a la seguridad social debe ser garantizado bajo el
algunos contenidos mnimos en el ejercicio de este derecho:

,,Seguros sociales (disposiciones legales respecto o accidentes del troboio, moternidad, enfermedad, invalidez, ancianidad, fallecimiento, desempleo, que, conforme a los responsabilidades fomiliores y cualquier otra contingencia o ios reglamentos nacionoles, est previsto en un plan de seguro social)
leyes

[...]"'
que De igual manera, es importante determinar las obligaciones esenciales de las tiene el Estado respecto de la garanta del derecho a la seguridad social que deben ser personas refugiadas. No obstante, Ia CER puntualiza dos limitaciones tomadas en cuenta:
tuLiteral
a) Artculo 24.L de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados'

u' tbd.

2L

"i) Posibilidad de disposiciones odecuados paro lo conservocin de los derechos odquiridos y de los derechos en vos de odquisicin;

ii) Posibilidad de que las leyes o reglamentos nacionoles del pos de residencia prescriban disposiciones especioles concernientes a los beneficios o a la participocin en los beneficios pagaderos totalmente con fondos pblicos, o a subsidios pagados a personos que no renon los condiciones de aportacin prescritas paro lo concesin de una pensin normol. B
Estas limitaciones, advierten la posibilidad de que existan regulaciones propias de los pases sobre la adquisicin de derechos o de la participacin

en fondos pbticos o subsidios en materia de seguridad social a las que las personas refugiadas tendran limitaciones para acceder.
Por otra parte, la cER detalla el contenido del derecho a la seguridad social al determinar que "El derecho a indemnizacin por la muerte de un refugiado, a resultas de occidentes del trobaio o enfermedod profesional, no sufrir menoscabo por el hecha de que el derecho habiente resida fuero del territorio del Estodo Controtonte.,,ss

Finalmente, este instrumento internacional dispone que los Estados puedan hacer extensivos a las personas refugiadas otros convenios en materia de seguridad social sin otras condiciones que las apticables a personas nacionales.6olo expuesto se sintetiza en el siguiente cuadro:

contenidos esenciales del derect, ],11'"tt'r', fiiados por la convencin sobre et


Trato ms favorable que a los
nacionales de otros pases.

bito o condiciones para l,


Permanencia legal

ffi

lgualdad

de trato que las

personas nacionales.

Art.24.! literal a)

- Horas de trabajo, disposciones sobre -

Remuneracin, incluso subsidios Jarnilia,es cua'do formen parte de la remuneracin,


horas

extraordinarias de trabajo Vacaciones con paga, restricciones altrabajo a domicilio

Edad mnima de empleo. Aprendizaje y formacin profesional Trabajo de mujeres y de adolescentes Disfrute de los beneficios de ros contratos corectivos de

Exencin de

medidas

restrictivas impuestas para

a)

Haber cumplido tres aos de rsOerrca en et paiq

in del

mercado

ue posea la nacionalidad del

st Numerales i y ii del Literal b) Artculo 24. 7 dela convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. seArtculo 24.2 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados.

toArtculo

24.2y z4.4de

ra

convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados.

22

nacional de trabajo Art. L7.2

residencia. El refugiado no podr invocar los beneficios de esta disposicin en caso de haber abandonado a su
cnyuge;

c)
Trato ms favorable posible en las mismas circunstancias

Tener uno o ms hijos que posean la nacionalidad del pas de residencia.


Permanencia legal Derecho a empleo remunerado.

que personas de

nacionalidades. Arts. 17.1, 18, 19.1.

Derecho de realizar trabajos por cuenta propia en la agricultura, la industria, la artesana y el comercio y de establecer compaas comercales e industriales. Eiercicio de profesin liberal Fuente: Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012 otras

Tabla 13 Contenidos esencales sobre derecho a la seguridad socialfijados por la Convencin os sobre el Estatuto de los para la aplicacin del estndar Estndar mbito o condiciones lgualdad de trato que las Permanencia legal.
personas nacionales.

Art.24.L literalb)

Seguridad Social en: o Accidentes del trabajo

lndemnizacin por muerte

\rt.24.2

Responsabilidadesfamiliares Cualquier otra contingencia que, conforme a las leyes o los reglamentos nacionales, est prevista en un plan de seguro social. Como resultado de: o Accidentes del trabajo o Enfermedadprofesional

o o o o o o o o

Maternidad
Enfermedad lnvaldez

Ancianidad Fallecimiento
Desempleo

No sufrir menoscabo por el hecho de que el derechohabiente resida fuera del territorio del

Estado Contratante Fuente: Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Estos contenidos esenciales sobre el derecho al trabajo determinados por la


CER

deben ser aplicados dentro del marco de principios bsicos para la proteccin a las

23

personas refugiadas, sobre todo en relacin principio de no devolucin y et principio

at principio de confidencialidad,

el

de no sancin por ingreso irregular.6l

latinoamericano sobre refugio, no contiene, como tal, disposiciones que desarrollen el derecho al trabajo de las personas refugiadas pero s incorpora importantes lineamientos que deben orientar la poltica pblica sobre todo en cuanto la integracin de la poblacin refugiada, dentro de la cual, es fundamental el ejercicio del derecho al trabajo' En este sentido, se establece como uno de los criterios de la o".lro.# "Fortalecer los progromas de proteccin y osistencio o tor rrrr,rirr r.irr'r"do en ros aspectos de solud, educacin, trobajo y seguridod.,,62

Por su parte, ra Decraracin de cartagena de j.9g4 (DC), instrumento

siguiendo este razonamiento, en la conclusin undcima se mira como una prioridad en la inversin de recursos, la generacin de empleos para la integracin de la poblacin refugiada y ejercicio de sus derechos. De esta manera, los pases se comprometen a "Estudior en los poses del rea que cuentan con una presencia mosiva de refugiados, los posibitidades de logror lo integrocin de los refugiodos o lo vida productiva del pas, destinando los recursos de lo comunidod internacionol que el ACNIJR canoliza a la creacin o generacin de empleos, posibilitondo or,i disfrute de los derechos econmicos, socioles y culturoles de los refugiados.,,63 "t
compromiso de los estados latinoamericanos en la bsqueda de sotuciones duraderas relacionados con el drecho al trbajo, sobre todo dentro del programa

Por otro rado, er pran de Accin de Mxico de 2004 que consttuye

un

para la poblacin refugiada en la regin. De igual manera determina algunos lineamientos de Autosuficiencia e lntegracin Local "ciudades solidarias,, relacionados con ejercicio
del derecho altrabajo.
el

En estos compromisos se ratifica la intencin de generacin de empleos y la creacin de sistemas de microcrditos destinados a la autosuficiencia econmica de las personas refugiadas' En ese sentido se establece tres metas indicativas que estn relacionadas con tos estndares fijados por la cER en relacin al derecho

attrabajo.

"-Propiciar lo generacin de fuentes de empleo, en particulor se sugiri el establecimiento de sistemas de micro_crdito;

-Estoblecer meconismos pora uno expedito entrega de documentos y simplificocin de los trmites de validocin y reconocimiento de certificados y diplomas; y
31 y 33 de ra convencin sobre er Estatuto de los Refugiados. o'Lteral H de ra seccin de criterios de ra Decraracin de cartagena. s3conclusin Undcima de la Declaracin de Cartagena.

6'Artculos

24

y -Contemplar mecanismos de participacin de la sociedad civil organizodo del y meioro de los proyectos de ACNUR en la elaboracin, eiecucin, seguimiento integracin."

Normativo internacionol para la proteccin de trabaiadores migratorios oplicocin en el coso de las personos refugiados'
Es

su

para la importante prestar atencin particular a la normativa internacional refugiadas, proteccin de los trabajadores migratorios y su relacin con las personas humana que tienen considerando que si bien por una parte son dos tipos de movilidad por otra parte es motivaciones diferentes y que se las ha distinguido conceptualmente, de no ser poblacin que tienen ciertos elementos comunes sobre todo por el hecho por la integracin nacionales de los pases de destino y en consecuencia, la bsqueda
en la sociedades receptoras y el ejercicio pleno de sus derechos. como En trminos generales la Convencin de Ginebra de 1951 considera temores de ser refugiadas a personas que "cruzan las front eras debido a fundados grupo perseguidos por motivas roza, religin, nocionolidad, pertenencia a determinado de Cartagena de sociol u opiniones polticosa. A estas motivaciones la Declaracin generalizoda, lo 1gg4 agrega amenaza s a la"vida, seguridad o libertod por la violencia los derechos ogresin extroniero, los conflictos internos, la violocin mosivo de el orden pblico'"6s humanos y otras circunstancias que hayan perturbado gravemente

persona que Por otra parte se considera como trabajadora migrante a "todo un Estoda del vaya a reolizor, realice o hoya realizodo una octividod remunerodo en estas que no seo nocional.lsegn este concepto, el motivo de la movilidad de los personas est dada por la realizacin de una actividad econmica,razn por la cual, poblacin han instrumentos internacionales para la proteccn de los derechos de esta social y enfatizado en las garantas de derechos laborales y otros derechos de carcter econmico, aspecto que no ha tenido mayor desarrollo desde los instrumentos internacionales sobre refugio.

No obstante, no hay que olvidar que segn los estndares internacionales que revisados las personas refugiadas deben tener un trato en igualdad de condiciones
las personas nacionales

y a la par se debe respetar aquellos derechos especficos que

tienen por ser sujetos de proteccin internacional'

Es claro que la proteccin internacional a personas refugiadas determina garantas ms especficas principalmente relacionadas con el principio de no sentido, en devolucin y la seguridad que el pas de acogida debe brindar. En este deben cuanto al derecho al trabajo la CER determina que las personas refugiadas
eNumeral 2 Artculo 1 de la CER.
6sconclusin

ttArtculo

Tercera de la Declaracin de Cartagena' 2 de la CTMF.

25

recibir el "troto ms favoroble"iTrespecto de las regulaciones que tienen las personas de otra nacionalidad para el ejercicio del derecho al trabajo. Bajo este parmetro podran aplicarse normas que determinen estndares tanto para personas refugiadas
como para trabajadoras mgrantes. Tambin la CER prev el caso de personas que hayan salido de sus pases en planes de inmigracin y posteriormente se ha reconoci su estatus de refugiadas. En
estos casos se busca asimilar los derechos laborales con los de las personas nacionales en cuanto la ocupacin de empleos no remunerados.68

Al respecto, la Convencin lnternacional O.rri. Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares (CTMF) determina una aplicacin condicionada de su contenido en el caso de personas refugiadas. As, excluye inicialmente a refugiados y aptridas de las personas sujetas de proteccin de este instrumento internacional "o menos que est previsto que se aplique o estas personos en lo legislacin nocianal pertinente del Estado Porte de que se trote o en instrumentos internacionales en vigor en ese Estado.6e"
No obstante, la CTMF hace la diferencia entre los derechos de quienes estn en situacin regular y quienes no lo estn. En el caso de las personas refugiadas se debe

advertir que segn la CER estn en situacin regular de manera que ciertos derechos reconocidos en la CTMF podran serfavorables para las personas refugiadas en caso de que un Estado considerara su aplicacin. Entre estos derechos se puede identificar: el trato igualitario a las personas de los estados de empleo,7o el derecho a asociarse y a formar sindicatos 71 , la seguridad social, 72 exenciones tributarias aplicables a tra bajadores m grantes regu la rizados,T3 entre otros.
i

Por otra parte, desde la OIT se ha generado tambin normativa destinada a proteger a trabajadores migrantes a travs del Convenio No. 097 de la Organizacin lnternacional del Trabajo sobre trabajadores migrantes y del Convenio No. L43 del cual el Estado ecuatoriano no es parte.Ta En el mbito regional, un aspecto de gran importancia dentro del Sistema lnteramericano de Derechos Humanos, es la Opinin Consultiva No. 18 sobre la
G7Artculo

sNumeral 3 del artculo 17 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados t'Literal d)Artculo 3 de la CTMF.
'oArt. 25 de la CTMF. "Arts. 26 y 40 de la CTMF el derecho a formar sindicatos est reservado para quienes tienen se encuentran en situacin migratoria regular. "Art.27 de la crMF. de la crMF. "Art.48 74El Comit de Naciones Unidas para la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares en sus Recomendaciones Finales al Estado ecuatoriano en diciembre de 2010 (prrafo 14)recomend la ratificacin del Convenio 143 de OlT.

17 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados.

26

Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes lndocumentadosTs la cual dentro de sus conclusiones seala:

"Que el Estado tiene lo obtigocin de respetor y garantizor los derechos humanos laboroles de todos los trabajadores, independientemente de su
condicin de nacionales o extranjeros, y no toleror situaciones de discriminacin en periuicio de stos, en los relociones loborales que se estoblezcon entre pa rti cu la res (e m pl e a d o r-t ra boj o d o r).,,76

Directriz que es aplicable de igual manera para poblacin refugiada en el ejercicio del derecho al trabajo, en tanto personas de otro origen nacional. Adems,
en

ella se establece como causa sospechosa de discriminacin la "condicin migratoria,,, a la cual se haba referido al inicio de este documento.

cabe mencionar tambin que dentro de la comisin rDH existe la Relatora sobre los Derechos de los Trabajadores Migrantes, ta cual, el 30 de marzo de 2Ot2 ampli su mandato e incluy a "personas asiladas y solicitantes de asilo" dentro de su
mbito de proteccin77
.

Dentro de la Comunidad Andina (CAN) tambin se han generado normas comunitarias de carcter ms tcnicas y especficas sobre migraciones y seguridad social aplicables en los pases de Ia comunidad. Estas decisiones comunitarias son relevantes dado que la mayra de personas refugiadas en el Ecuador son de nacionalidad colombiana' La Decisin 545 de la CAN denominada lnstrumento Andino de Migraciones establece regulaciones para personas que se movilizan en razn de trabajo en esta subregin, si bien expresamente no se contempla a poblacin refugiada, existen normas que pueden ser aplicables a esta poblacin. por ejemplo,
dentro del programa de liberalizacin de pases Andinos se establece que antes del 31 de diciembre de 2003:
"Los Pases Miembros que contemplen en sus legislaciones nocionales normos
de de

que estoblezcan una determinado proporcin pors lo controtacin trobajodores extronjeros por empresd, regiones geogrficos o romas

actividad, tanto en lo referente al nmero de trobajadores como en el monto de remuneraciones, debern considerar a los trabajodores migrantes andinos como nacionales para el clculo de dichas proporciones.,,Ts Por otra parte, en materia de seguridad social la cAN emiti la Decisin 5g3 denominada lnstrumento Andino de Seguridad Social en el que se determinan
lDH, "condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes lndocumentados,, opinin consultiva ocdel 17 de septiembre de 2003. -1_8/03
77-ver:

Tscorte

'odem, Conclusin 9.

TtArtculo

http://www.cidh.org/Migrantes/migrantes.antecedentes.htm#
20 de la Decisin 545.

ftnl
z7

regulaciones para el ejercicio de este derecho en los pases en que los trabajadores migrantes desempeen sus actividades, con miras a poder recibir beneficios en el pas de origen en caso de retorno. cabe seatar que estas Decisiones de ta cAN no han sido implementadas en su totalidad por los Estados parte.

pro homine o pro derechos, cabra aplicara casos de personas refugiadas, los estndares de instrumentos que protejan derechos de personas trabajadoras migrantes, en tanto, les sean ms favorables a sus derechos laborales y no perjudiquen los derechos ni la proteccin que debe garantizrseles en razn de su condicin de refugiadas.

En suma, bajo el principio

Conclusiones:

El derecho al trabajo tiene un marco de proteccin internacional bastante amplio que est dirigido a garantizar los derechos de las personas trabajadoras, en gran medida desarrollados por la Organizacin lnternacional del Trabajo de Naciones Unidas. Adems, en diferentes instrumentos internacionales se particulariza la proteccin a este derecho en referencia a grupos especficos como mujeres, personas con discapacidad, trabajadores migrantes, etc. cabe sealar que uno de los principales aspectos que est desarrollado es la proteccin contra la explotacin laboral en el caso de tos nios, nias y
adolescerltes.

La Convencin sobre et Estatuto de los Refugiados, es el nico instrumento internacional de alcance universat y vinculante que contiene disposiciones especficas sobre el derecho al trabajo de las personas refugiadas y fija obligaciones a los Estados parte. Entre los estndares ms favorables para el ejercicio de este derecho se encuentra: asumir que las personas ,at*,ror, * encuentran en situacin migratoria regular, igualdad de trato con las personas nacionales en cuanto el ejercicio del derecho at trabajo, ta no imposicin de restricciones para proteccin del mercado taboral, acceso a seguridad sociat y programas de capacitacin.

estndares internacionales que fijan otros instrumentos internacionales en relacin al derecho al trabajo son plenamente aplicables a las personas refugiadas en todo lo que no contradiga su condicin de refugiadas. En particutar, se debe observar las normas internacionales sobre personas trabajadoras migrantes, que en algunos casos puede tambin amparar a las personas refugiadas cuando se fijan estndares de mayor proteccin. Entre estos puede identificarse las decisiones comunitarias de la CAN que tienen disposiciones sobre validez de documentos de identidad,

Adems,

los

28

acceso

a empleo y segurdad social que pueden ser aplicables a

personas

refugiadas.
De todas maneras, una de las limitaciones en el ejercicio de los derechos que

a nivel internacional es la admisin del trato diferenciado entre personas nacionales de los Estados frente a aquellas que no lo son, lo que se refleja sobre todo en las garantas de los derechos econmicos, sociales y
persiste culturales, como es en el caso del derecho al trabajo. Sin embargo, es importante el desarrollo del principio de igualdad y no discriminacin, sobre todo por condicin migraloria, que puede servir como un punto de partida para cuestionar este tipo de diferencias. Otrooprincipio internacional de gran importancia es el principio de logro progresivo de derechos, en particular
aplicado a derechos econmicos, sociales y culturales, que va de la mano con la prohibicin de adoptar polticas de carcter regresivo.

29

Normativa Nacional principios y derechos constitucionales sobre el derecho al trabajo de las personas
refugiadas.
Con la finalidad de identificar el marco constitucional que protege el derecho al

trabajo y a la seguridad social de las personas refugiadas, primeramente se realizar

una identificacin de algunas disposiciones importantes que conforman un marco

general

de

proteccin

de los

derechos, posteriormente

las

disposiciones

constitucionales relativas a la movilidad humana

particularmente a las personas

refugiadas. Finalmente se profundizar en las normas constitucionales que reconocen


el derecho

altrabajo y su relacin con las personas refugiadas.

prncipios consttucionales relevontes poro la aplicdcin de los derechos.


La Constitucin ecuatoriana contiene un enfoque garantista de derechos.
ese sentido el artculo
En

ll

contiene principios orientadores para que las personas, tanto


establece

de manera individual como colectiva, puedan ejercer sus derechos y


disposiciones para que los funcionarios

funcionarias pblicas

principalmente

aunque no exclusivamente - apliquen de manera directa

inmediatamente, los

derechos constitucionales y aquellos reconocidos en instrumentos internacionales de


derechos humanos. Adems, este artculo establece que "el ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos."Te

Entre los principios ms destacados se encuentra la prohibicin de restringir el

contenido de los derechos y garantas; principio pro derechos por el cual se debe

aplicar

la

norma ms favorable

al ejercicio y

vigencia

de los

derechos;

la

responsabilidad estatal y obligacin de reparacin frente a violaciones de derechos; inalienabilidad, irrenunciabilidad, indivisibilidad e interdependencia de los derechos.so

Tambin recoge de manera expresa

el principio de progresividad. En este


a

sentido, indica: "El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva

7'Artculo 11 numeral 9 de la Constitucin del Ecuador. toArtculo 11 de la Constitucin del Ecuador.

30

travs de las normas, la jurisprudencia y las polticas pblicas. El Estado generar y


garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio."81

Adems, la Constitucin complementa este principio al prescribir que "Ser

inconstitucional cualquier accin

u omisin de carcter regresivo que disminuya,


son

menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos."t' De esta manera,

el principio de progresividad y la prohibicin de regresividad de los derechos

aplicables de manera amplia, no solo para acciones sino tambin para omisiones estatales. Adems, permite la interposicin de garantas jurisdiccionales (accin de proteccin) en casos de regresividad de los'derechos, no solo en el mbito normativo
sino tambin en el mbito de poltica pblica'

Aplicobilidad de las normos nternacionoles


Hay que tomar en cuenta tres aspectos de importancia.

En primer lugar, la Constitucin insiste en varios artculos en la aplicabilidad

directa

inmediata

de las normas

constitucionales

y de los instrumentos
la

internacionales de derechos humanos. As, dentro del acpite referente a la aplicacin

de los derechos se estabtece que "Los derechos y garantas establecidos en


Constitucin

y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern


cualquier servidora

de

directa

e inmediata aplicacin por y ante

o servidor pblico,

administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte.'3


Esto implica que de aquellas normas sobre derechos de las personas refugiadas,

en el caso particular aquellas referidas a derechos laborales, nacen reglas de conducta

tanto para los rganos del Estado cuanto para sus habitantes, es decir, que

los

funcionarios del Estado deben fundamentar en ellas sus decisiones en tanto que los

habitantes pueden amparar sus pretensiones; en cambio, son inmediatamente


aplicables por cuanto no necesitan de ninguna otra norma jurdica inferior que las desarrolle para ser aplicadas.

tl Artculo 11 numeral 8 de la Constitucin del Ecuador'


82r,

t'

oem.

Numeral 3 del artculo 11 y artculo 426 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.

31

,a--

Estas normas constitucionales deben ser aplicadas de manera directa incluso

cuando no sean invocadas los funcionarios

y funcionarias tienen la obligacin

de

aplicarlas en todo acto administrativo. Tampoco se puede excusar su incumplimiento por desconocimiento, falta de ley u otra norma inferior.
En segundo lugar, bajo el principio pro homine o pro derechos la Constitucin

ecuatoriana permite

la aplicacin de un instrumento internacional de

derechos

humanos cuando ste determine una mayor proteccin a los derechos. Al respecto se
seala:

"[...] Las juezas y jueces, autorfdades administrativas y servidoras y servidores


pblicos, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos hurnanos siempre que sean ms

favorables

a las establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las


te.'&

invoquen expresamen

Finalmente, el uso del concepto "instrumentos internacionales de derechos humanos" en la Constitucin, en lugar de trminos tradicionalmente usados como "tratados" o "convenciones", tiene su relevancia, pues a criterio de Ramiro vila esto

permite "ampliar el espectro de proteccin de los derechos"


aquellos instrumentos que se conocen bajo

y de esta manera,
que

la denominacin de solt law,

reconozcan y protejan derechos, tambin deben ser aplicados.8s Esta idea se refuerza con la incorporacin de la accin por incumplimiento, la

cual, es una garanta constitucional de carcter jurisdiccional destinada a exigir el


cumplimiento de normas del sistema jurdico, pero tarnbin de "sentencias o informes
de organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisin cuyo

cumplimiento se persigue contenga una obligacin de hacer o no hacer clara, expresa y


exigible.'6

'o Art. 425 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. Se debe considerar que el artculo 417 tambin seala la aplicacin de la Constitucin e instrumentos internacionales de derechos humanos
bajo el principio pro homine. Ramiro vila Santam ara, E! neoconstitucionalismo transformador. Constitucin 2008" Quito, Abya Yala, UASB, 2011, p. 63. tt Art. 93 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.
85

El

Estado

y el

derecho en la

32

En conclusin, bajo estos parmetros

constitucionales,

la

normativa

internacional de derechos humanos que determine estndares ms favorables a los del ordenamiento jurdico ecuatoriano tiene preeminencia, puede ser invocada y debe ser
aplicada de manera directa e inmediata por los funcionarios y funcionarios estatales.
Normas

polticas pblicas como gorantos primarios de los derechos humanos. debe

El reconocimieRto formal de estos derechos a nivel constitucional

traducirse en formas de mayor concrecin que garanticen su materializacin y ejercicio

pleno.

La Constitucin en el ttulo de las garantas constitucionales dispone que la

Asamblla Nacional, as como cualquier otro rgano estatal con potestad normativa "te

ndr la obligacin de adecuar, formal y materialmente, las leyes y dems normas


jurdicas a los derechos previstos en la Constitucin y los tratados internacionales, y los
que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades."sT En este sentido el desarrollo normativo debe formar parte de un sistema de garantas constitucionales de los derechos.

De igual manera ocurre con las polticas pblicas y los servicios pblicos. Al
respecto la Constitucin en su Artculo 85 numeral 1, seala que "Las polticas pblicas

y la prestacin de bienes y servicios pblicos se orientarn a hacer efectivos el buen


vivir y todos los derechos, y se formularn a partir del principio de solidaridad."
Cabe mencionar tambin que en caso de que ia normativa, las polticas y los servicios pblicos no se encuentren acordes o contradigan a los principios y derechos

constitucionales o a los instrumentos internacionales de derechos humanos es posible activar las garantas jurisdiccionales previstas por la Constitucin, a fin de que sea un
rgano judicial que obligue a su rectificacin y as evitar o detener la vulneracin de los derechos.

tTArtculo

84 de la Constitucin de la Repblica

del Ecuador.
33

En consecuencia, los principios

y derechos constitucionales y de instrumentos


las

internacionales que garantizan

el derecho al trabajo y la seguridad social de

personas refugiadas deben traducirse en la normativa legal o inferior, en las polticas pblicas y en el acceso a los servicios pblicos. En este sentido se revisa la normativa legal e inferior relacionada con el ejercicio de estos derechos por parte de la poblacin refugiada.
Las personos refugiadag en

la Constitucn ecuotoriona.

La nueva Constitucin plantea un cambio radical en la manera cmo


tradicionatmente se ha asumido a la movilid'ad humana. Esta se desarrolla desde un
enfoque de derechos y de manera integral. Por ello reconoce las diferentes dinmicas que tienen lugar en el Ecuador, tales como la emigracin, la inmigracin, el refugio y
asilo y el desplazamiento interno; a la vez que plantea disposiciones especficas para la

proteccin de vctimas de delitos en contextos de movilidad como la trata de personas

y el trfico ilcito de migrantes; su tratamiento, es transversal a lo largo del texto


constitucional.
La Constitucin reconoce derechos y principios especficos para la proteccin

de las personas refugiadas dentro del acpite referido a movilidad humana, el cual, a

su vez se encuentra dentro del captulo sobre grupos de atencin prioritaria. Esto
quiere decir que esta poblacin forma parte de los grupos sociales que por situaciones

estructurales de discriminacin

exclusin requieren de acciones

polticas que derechos en

reviertan

tal situacin y garanticen la igualdad en el ejercicio de

concordancia con lo dispuesto por la Constitucin.88

El principio de igualdad

y no discriminacin es clave para comprender

el

alcance y aplicacin de los derechos constitucionales en relacin con las personas de

otra nacionalidad en el Ecuador. En este reconoce que "Las personas extranjeras que
se encuentren en el

territorio ecuatoriano tendrn los mismos derechos y deberes que

las ecuatorianas, de acuerdo con la Constitucn."8eEste principio constitucional


constituye un marco ms amplio en el reconocimiento de derechos para las personas
tt
El numeral 2 del Artculo 11 seala: "El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad." 8e Artculo 9 de la Constitucin del Ecuador.

34

sus de otra nacionalidad que el establecido en la normativa internacional, al equiparar

limitaciones a derechos a los de las personas ecuatorianas con ciertas las salvedades o
los derechos solo pueden estar determinadas constitucionalmente'

primera relacionada Las dos limitaciones que establece la Constitucin son: la jurdica de otra con el derecho a la propiedad, por el cual ninguna persona natural o las reas de nacionalidad "podrn adquirir a ningn ttulo tierras o concesiones en los derechos seguridad nacional ni en reas protegidas.'Y la segunda en relacin a

de participacin, que determina como requisito para ejercer el voto


residencia de cinco aos. En este aspecto, sd incluye una disposicin

acreditar
que ser

abierta

genera ambigedad respecto de


reconocidos desde la
leY'e1

los

derechos de participacin que

a podran

personas refugiadas Salvo estas limitaciones expresas, segn la Constitucin las

tienen iguales derechos que las personas ecuatorianas'


es Este principio se complementa con el principio de no discriminacin, el cual

de desarrollado por la Constitucin ecuatoriana incluyendo categoras sospechosas y pasado discriminacin, tales como la condicin migratoria, el lugar de nacimiento el

judicial, que son frecuentemente motivos de discriminacin en contra de personas de


otras nacionalidades y en particular a refugiadas'
La condicin migratoria entendida desde una visin amplia, como la situacin

jurdica, econmica o social que tiene una persona en razn de la movilidad se aplica

tanto a personas de otra nacionalidad

en situacin regular o no

y tambin a
aquellas que

las
se

personas ecuatoranas que han salido

retornado del pas

oa

desplazan dentro del territorio ecuatoriano. En suma, ninguna de estas condiciones que puede ser motivo para limitar o disminuir el ejercicio de derechos y en el caso de principio, esto ocurra se estar ante un acto de discriminacin. Complementando este
ilegal la Constitucin ha incorporado la prohibicin de considerar a una persona como y por su condicin migratoria,e2principio que se orienta a no criminalizar la migracin

'o Artculo 405 de la Constitucin del Ecuador.


s1

gozarn de estos El artculo 63 de la Constitucin del Ecuador seala que "Los personas extranjeras derechas en lo que les seo oplicable." e2Artculo 40 de la Constitucin del Ecuador.

35

erradicar los tratos que la equiparen con un hecho delictivo, especficamente, en


referencia a

la

aplicacin de polticas que atenten contra la integridad y dignidad de

las personas en movilidad.

En suma, la Constitucin ecuatoriana adopta otros principios y derechos que

deben reorientar la poltica ecuatoriana en materia de movilidad humana hacia el ejercicio de derechos de todas las personas desvinculados de la idea de ciudadana
basada en la nacionalidad. Siguiendo esta lnea se encuentra el principio de progresivo

fin de la condicin de extranjero, el principio de ciudadana universal y la

libre

movilidad. Todos estos principios tambin se orientan a fortalecer la integracin


latinoamericana. s3De esta manera, la Constitucin'brinda un parmetro ms amplio

de garanta de los derechos de las personas en movilidad que los instrumentos


internacionales de derechos humanos. As, especficamente en materia de refugio la Constitucin "se reconocen los

derechos

de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los instrumentos

internacionales"e4. En cuanto el reconocimiento de tal condicin se ha previsto no solo

de manera individual, sino que "El Estado, de manera excepcional y cuando las
circunstancias
acuerdo con la

lo ameriten reconocer a un colectivo el estatuto de refugiado,

de

l"y.*t
ser
las

el reconocimiento de este derecho debe regulado por una ley orgnica, tal lo dispone la Constitucin en el caso de
Es importante remarcar que
regulaciones a los derechos fundamentales.e6

el mismo artculo constitucional se han incluido algunos principios en materia de refugio que tradicionalmente slo constaban en los nstrumentos
En
internacionales

y a la par se han determinado obligaciones estatales

especficas

respecto de la poblacin refugiada, en detalle estos son:


Tabla 14 Principios constitucionales y obligaciones estatales especficas en materia de refugio

'3 Numeral 6 del Artculo 416 de la Constitucin del Ecuador. eaArtculo 41 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. tslnciso 3 del Artculo 41 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. e6 Artculo 133 nm. de la Constitucin de Ia Repblica del Ecuador.

36

Princioio constitucional Principio de no devolucin

Alcance determinado por la Constitucin ecuatoriana

El Estado respetar y garantizar el principio de no devolucin. (Artculo 41de la Constitucin)


Las personas extranjeras no podrn ser devueltas o expulsadas a un pas donde su vida, libertad, seguridad o integridad o la de sus familiares peligren por causa de su etnia, religin, naconalidad, ideologa, pertenencia a determinado grupo social, por sus opiniones poltcas. (Art.66. Nm. 14 de la Constitucin)

No sancin por
irregular al pas

ingreso

No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad. (Artculo 41 dc la Constitucin)
Las personas que se encuentren en condicin de asilo o

Proteccin especial

refugio gozarn de proteccin especial que garantice el

pleno ejercicio de sus derechos. (Artculo 41 de


Constitucin)
Asistencia humanita ria

la

- El Estado garantizar la asistencia humanitaria y


jurdica de emergencia. (Artculo 41 de la Constitucin)

Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Los prncipios de no devolucin y no sancin por ingreso irregular al pas son

intrnsecos a la condicin de refugiado, pero ms all del reconocimiento de stos, se aaden otros que estn ms relacionados con el ejercicio de sus derechos. As, por una

parte la obligacin de brindar asistencia - que incluye la asistencia humanitaria y la


asistencia jurdica

y por otra, la obligacin de proteccin especial para el ejercicio

pleno de derechos.
Segn la Constitucin la proteccin especial que tienen las personas refugiadas

no se limita al reconocimiento de tal condicin y el respeto al principio de no


devolucin sino que asume una visin ms integral y eficaz

que debe orientarse a

hacer ciertos los derechos de las personas refugiadas. Esto implica incorporar a la poblacin refugiada en la normativa y polticas pblicas de los diferentes rganos e
instancias estatales encargados de garantizar los derechos para el Buen Vivir, entre los
cuales se encuentra el derecho al trabajo. El derecho

oltrabajo.
37

trabajo ha sido desarroltado ampliamente en la Constitucin, ms de 20 artculos hacen referencia a este derecho en los cuales existen diversos
enfoques.

El derecho al

Un primer grupo de disposiciones constitucionales hacen referencia al trabajo como parte del rgimen de desarrolto y del sistema econmico y un segundo grupo

desarrolla su contenido como derecho. Este segundo grupo se puede clasificar en aquellas normas que establecen principios generales y reivindicaciones de diversas formas de trabajo; disposiciones que desarrollan derechos laborales especficos de las formas de contratacin individual y colectiva yun ltmo conjunto de normas que

contienen lineamientos para que grupos sociales especficos puedan ejercer este
derecho.
El

trabojo en el rgimen de desorrollo y del sistema econmico.

En este grupo de normas bsicamente se determinan principios en materia de

poltica pblica, en los que se resalta al trabajo como un. As, entre los objetivos del rgimen de desarrollo se incluye la construccin de un sistema econmico basado en la "[...] generacin de trabajo digno y estable."e'y ms adelante la Constitucin desarrolla los principios generales del sistema econmico, dentro los cuales se establecen principios para la poltica econmica. Entre los cuales, se ha inctuido
el

"lmpulsar el pleno empleo y valorar todas las formas de trabajo, con respeto a los
derechos laborales."sB
El

trobajo como derecho.


tos

El derecho al trabajo es reconocido constitucionalmente como uno de derechos del Buen vivir.ss Bajo esta categora se lo define como un derecho y
como un deber socialloo.

a ta vez

"Numeral
ssNumeral

eelos

derechos del Buen Vivir se reconocen en el captulo il del Ttulo ll sobre Derechos de la constitucin en los que, adicionalmente al derecho al trabajo y a la seguriara ,o.iri,J;;r* ;
vivienda y el derecho a la salud.

2 del Artculo 276 de la constitucin poltica del Ecuador. 6 del Artculo 2g4 dela Constitucin poltica der Ecuador.

informacin, el derecho a la cultura y a la ciencia, el derecho a la educacin, el derecho al hbitat y

derecho al agua y a la alimentacin, el derecho a un ambiente sano, el derecho a la comunicacin y a la

38

Este derecho asumido como un "derecho econmico, fuente de realizacin

personal

base de la economa"'o',

d"

manera general, establece las primeras

obligaciones estatales al indicar "El Estado garantizar a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas
y el desempeo de un trabajo saludable y libremente escogido o aceptado"lo2 No obstante su desarrollo no est establecido en el Rgimen del Buen Vivir sino

en el Rgimen de Desarrollo, ms concretamente en el captulo sobre trabajo y


produccin, en la seccin referida a las formas de trabajo

y retribucin en donde

expresamente se seala que "Elestado garantizom el derecho altrabojo."lo3


El reconocimiento de este derecho est acompaado de la identificacin de las

diferentes formas de trabajo y del reconocimiento de algunas actividades que no eran


consideradas como tal, como el trabajo bajo relacin de dependencia como de manera

autnoma dentro de
humano".loa

Jas

cuales se "incluyen a las labores de autosustento y de cuidado

Complementandoesteartculo

la

Constitcin seala que "Se reconocer y

proeger el trabajo autnomo y por cuenta propia realizado en espacios pblicos,


permitidos por la ley y otras regulaciones. 5e prohbe toda forma de confiscacin de

sus productos, materiales

herramientas de traba.o. 1os " Este reconocimiento

reivindica aquellas actividades denominadas comercio

informal como formas

de

ejercer el derecho al trabajo y por lo tanto se establece la obligacin de proteccin por

parte del Estado. Como parte de esa proteccin y dadas ciertas prcticas de control
llevadas a cabo principalmente por gobiernos locales en la que se restringen estas
actvidades y mediante la fuerza se retira los productos, se establece la prohibicin de confiscacin.

La consideracin de deber social es criticable porque si bien no se puede establecer de ninguna manera la obligacin jurdica de trabajar, es innegable que dentro del sistema econmico existente las personas, que de hecho, se ven obligadas a realizar una actividad econmica para subsistir, por lo que la obligacin social tiende a remarcar la idea tradicional de que quienes no trabajan lo hacen por ausencia de voluntad. 101Artculo 33 de la Constitucin poltica del Ecuador. 7O2! , ldem, to3Artculo 325 de la Constitucin del Ecuador. 7M! , loem. totArtculo 329 de la Constitucin del Ecuador.

100

39

Otro reconocimiento importante es el del trabajo del hogar considerado como


una labor productiva no remunerada de autosustento y cuidado humano.106 Disposiciones en una lnea simitar reconocen diversas formas organizacin de la

produccin como las comunitarias, cooperativas, empresariales pblicas o privadas,


asociativas familiares.loT

E reconocimiento del derecho al trabajo tambin consta dentro de

los

denominados derechos de libertad, en donde el nfasis se centra en la posibilidad de realizar actividades econmicas sin otra restriccin que la Constitucin y la ley y bajo principios de solidaridad, responsabilidad social y hmbiental. En este sentido, podemos

encontrar tres derechos de libertad: desarrollo de actividades productivas, trabajo,


contratacin; y una prohibicin expresa de esclavitud.

Tabla 15 constitucionales y obligaciones estatales generalr rs sobre derecho attrabaio Principio constitucional Alcance determinado por la Artculos Constitucin ecuatoriana Derecho a desarrollar - El derecho a desarrollar actividades Art. 66 numeral 15 actividades econmicas econmicas, en forma individual o colectiva, conforme a los principios de solidaridad, responsabilidad social y ambiental.

Libertad

de

- El derecho a la libertad de

Art. 66 numeral 16 Art. 66 numeral 17

contratacin Libertad de trabajo

contratacin. - El derecho a la libertad de trabajo.

Prohibicin de
esclavitud
personas.

la

y la trata

de

Nadie ser obligado a realizar un trabajo gratuito o forzoso, salvo los casos que determine la ley La prohibicin de la esclavitud, la explotacin, la servidumbre y el trfico y la trata de seres humanos

Art. 66 numeral 29, literal b

en todas sus formas. El Estado adoptar medidas de prevencin y erradicacin de la trata de personas, y de proteccin y reinsercin social de las vctimas de la trata y de otras
formas de violacin de la libertad.
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador,2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

lot
107

Artculo 333 de la Constitucln del Ecuador. Artculo 319 de la Constitucin del Ecuador.

40

En este enfoque del derecho

altrabajo vinculado a la libertad hay que remarcar

que los artculos constitucionales no se centran exclusivamente en la libertad


individual sino que incorporan una visin comunitaria y colectiva del trabajo. Adems,

el reconocimiento del ejercicio de la libertad respecto del trabajo permite tambin


establecer un marco constitucional importante para la proteccin contra ta explotacin laboral y la trata de personas.

Por otra parte, se han incorporado como normas constitucionales un buen


nmero de los principios tradicionales del derecho laboral que representan conquistas

histricas de las personas trabajadoras, tale3 como irrenunciabilidad

el principio pro operario, la de derechos, la remuneracin digna y otras relacionadas con las

condiciones de trabajo.
Tabla 16 Principios constitucionales generates y obligaciones especficas en materia de derecho al
Principios

constitucionales ln dubio pro operaro

disposiciones legales, reglamentarias o contractuales en


materia laboral, estas se aplicarn

las

traba Alcance determinado por la Constitucin ecuatoriana En caso de duda sobre el alcance de

Artculos

Art. 326, numeral3

en el sentido ms favorable a
Transaccin

las

- Los

personas trabajadoras.

derechos laborales

irrenunciabilidad de los
derechos.

irrenunciables e intangibles. Ser nula toda estipulacin en contrario. - Ser vlida la transaccin en

son

Art. 326, numeral2 Art. 326, numeral 11"

materia laboral siempre que no


implique renuncia de derechos y se ante autordad adminstrativa o juez competente.

celebre

de precarizacin del trabajo

Prohibicin

Se prohbe toda forma de precarizacin, como la intermediacin laboral y la tercerizacin en las actividades
y habituales de la empresa o persona empleadora, la contratacin laboral por horas, o cualquiera otra que afecte los
propias

Art.327,2do inciso

derechos de
Remuneracin digna

las

personas

trabajadoras en forma indvidual o colectiva. La remuneracin ser justa, con un salario digno que cubra al menos las

Art. 328

4t

necesidades bsicas de la persona trabajadora, as como las de su familia; ser inembargable, salvo para el pago de pensiones por alimentos.

El

anualmente

Estado fijar. y revisar el salario bsico

establecido en la ley, de aplicacin general y obligatoria. Ambiente sano

Toda persona tendr derecho a Art.326, nm.5 desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y propicio, que garantice su salud, integridad,
seguridad, higiene y bien8star.

y fomento de
capacitacin

Respeto de los derechos


la

El Estado impulsar la formacin y capacitacin para mejorar el acceso y calidad del empleo y las iniciativas

\tt.329,

inciso Sto

de trabajo autnomo. El

Estado

velar por el respeto a los derechos laborales de las trabajadoras y

trabajadores ecuatorianos en el exterior, y promover convenios y acuerdos con otros pases para la
regularizacin de tales trabajadores.
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 200g. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Adicionalmente, tambin se han incorporado en la Constitucin los principios y derechos particulares que regulan la contratacin individual y colectiva del trabajo en relacin de dependencia. Estos principios y derechos eran propios de ta regulacin del derecho a nivel de legislacin, no obstante con miras a garantizar su vigencia se los ha

introducido en el texto constitucional.

Uno de los aspectos que resatta es el principio de relacin directa entre


personas trabajadoras

empleadoras que constituye una proteccin frente

las

relaciones laborales tercerizadas que tenan consecuencia la precarizacin del trabajo.

En este aspecto, hay que recordar que la Asamblea Constituyente a la par de

la

42

r.lnqtitt tcionales Relacin laboral directa

La

Constitucin ecuatoria na relacin laboral entre


Y
Y

Art.327

personas trabajadoras
empleadoras ser bilateral
directa.

Seleccin y contratacin

Los procesos de
contratacin

seleccin,

Art. 329, inciso 4to

Promocin laboral se basarn en requisitos

de

formacin, mrtos

habilidades,

destrezas,
Y

capacidades. Se Prohbe el uso de criterios instrumentos

discriminatorios que afecten la

i privacidad,
Derecho
trabajo

la

dignidad

I nteeridad de las personas' reintegrarse al Toda persona rehabilitada despus

Art. 325, numeral6

de un accidente de tiabajo o enfermedad, tendr derecho a ser reint8grada al


trabajo y a mantener la relacin laboral, de acuerdo con la leY.

de2008emtelMandato8eneleSpecficamenteSe
por horas.108 prohiba toda forma de tercerizacin y se elimina la contratacin

Tabla 17

principios constitucionales y obligaciones estatales especficas en relacin a la dimensin individualdel derecho altrabajo

,ot Artculos 1 y 2

mayo de 2008 Nacional Constituyente, Registro Oficial Suplemento 330 de 06 de

del

Asamblea Mandato 8 sobre Eliminacin y prohibicin de tercerizacin de la

43

Derecho

al pago

de

remuneraciones, indemnizaciones y utilidades

A trabajo de igual valor corresponder igual


remuneracin.

(Art. 326 numeral4) (Art. 328, inciso 3ro)

se dar en los
convenidos

El pago de remuneraciones
plazos

salvo con
expresa
con la ley.

y no podr ser disminuido ni descontado,

de la

autorizacin
persona

trabajadora

y de acuerdo

las

Lo que el empleador deba a

trabaja{oras

crdito privilegiado

trabajadores, por cualquier concepto, constituye


de

primera clase, con preferencia aun a los hipotecarios. (Art. 328,


inciso 4to)

indemnizaciones,

Para el

pago

de
la

remuneracin comprende todo lo que perciba la persona trabajadora en dinero, en servicios o en especies, inclusive lo que
trabajos y suplementarios, a destajo, comisiones, participacin en beneficios o cualquier

extraordinarios

reciba

por los

carcter normal.
exceptuarn

otra retribucin que tenga


Se

viticos o

legal

de utilidades, los
subsidios
las

el

porcentaje

ocasionales y

remuneraciones adicionales. (Art. 328, inciso 5to)

Las personas trabajadoras

del sector privado


utilidades liquidas

tienen derecho a participar de las

de

las

empresas, de acuerdo con

la ley. La ley fijar los


en las empresas
lmites de esa partcipacin
de

44

a-

explotacin de recursos no

renovables. En

las

empresas en las cuales el Estado tenga participacin mayoritaria, no habr pago de utilidades. Todo fraude o falsedad en la declaracin de utilidades que perjudique este derecho se sancionar por la ley. (Art. 328, inciso 6to)

Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

En tanto que en las regulaciones de la contratacin coJectiva se reivindica

principalmente

et derecho a

asociarse

formar sindicatos

otras formas

de

organizacin de las personas trabajadoras. Es importante destacar que la Constitucin


seala como obligacin estatal para hacer efectivo este derecho la promocin de la

conformacin de este tipo de organizacones1oe.

'*

Estos derechos ya estaban garantizados en Constituciones anteriores (pues incorporaban lo prescrito

en los Convenios 87 y 98 de la OIT), mas bien, en el perodo actual han sido desnaturalizados, en el sector pblico, mediante la instrumentacin de unas serie de acuerdos ministeriales que no solo que
limitan el ejercicio de esos derechos colectivos sino que casi los anulan.

45

asociacin

Principios constitucionales y obligaciones estatates especficas en materia de derecho a! en su dimencin ala+i. Principios y derechos Alcance determinado por la Artculos consttuconales Constitucin er:r latnrian Libertad de se garantizar el derecho y la libertad Art.

Tabla 18

organizacin de las personas trabajadoras, sin autorizacin previa. Este derecho comprende el de formar sindicatos, gremios, asociaciones y

de

326 nm.7

de la

Fomento y garanta asociacin y

De igual forma, se la organizacin I de los empleadores. | - u tstado estimular la creacin de


libremente.
garantizar
organizaciones empleadores, de acuerdo con la ley; y promover su funcionamiento democrtico, participativo y

otras formas de organizacin, afiliarse a las de su eleccin y desafiliarse

contratacin colectiva

de las trabajadoras y Art. 326 nm. trabajadores, y empleadoras y

Art. 326 nm. 8


13

contratacin colectiva entre personas trabajadoras y empleadoras, con las excepciones

- Se garantizar la

transparente con alternabilidad en direccin.

la

Organizacin sector pblico

en el

que establezca la ley.

Conflictos colectivos

en todas sus y arbitraje.

rara todos los efectos de la relacin laboral en las instituciones del Estado, el sector laboral estar representado por una sola organizacin. - Los conltctos colectvos de trabajo, instancias, sern

Art. 325 nm. 9

sometidos a tribunales de conciliacin

Art. 326 nm. 2 Art. 326 num.14

Se reconocer el derecho de las personas trabajadoras y sus


organizaciones sindicales a la huelga. Los representantes gremiales gozarn

de las garantas necesarias en estos casos. Las personas empleadoras tendrn derecho al paro de acuerdo
con la ley.
uen te: Constitucin de la Repblca d"l E.u.d*. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH _ UASB, 20L2

Dentro de las normas constitucionates que reconocen el derecho al trabajo existen algunas que determinan principios, derechos y obligaciones
especficas para

algunos grupos sociales, entre los que se encuentran grupos de atencin prioritar.ia
46

como nios, nias y adolescentes, personas con discapacidad, entre otros. Entre las cuales, no se identifica ninguna para personas de otro origen nacional o refugiadas.
Tambin se destacan algunas disposiciones orientadas a la corresponsabilidad entre hombres y mujeres en el trabajo domstico. Se identifican normas para otros grupos como los pueblos y nacionalidades y las servidoras y servidores pblicos.

Estos principios deben ser tomados

en cuenta cuando existan

personas

refugiadas pertenecientes a uno de estos grupos sociales.


Tabla 19 ' Principios constitucionales y obligaciones estatales en materia de derecho al trabajo para
sociales

Grupo social

Principios, derechos y obligaciones especficas respecto del derecho al

Artculos

nias adolescentes

Nios,

tipo de

trabajo Proteccin especial contra cualquier

Art.46 nm.

explotacin laboral o econmica. Se prohbe el trabajo de menores de quince aos, y se


implementarn

polticas
del

de

erradicacin progresiva

podr conculcar su derecho


desarrollo personal.

trabajo nfantil. El trabajo de las adolescentes y los adolescentes ser excepcional, y o

educacin ni realizarse en situaciones nocivas o peligrosas para su salud o su

la

Se

respetar,

reconocer y respaldar su trabajo y las

dems actividades siempre que no atenten a su formacin y a su

Personas
discapacidad

desarrollo integral.
con

Se garantizar la insercin y accesibilidad en igualdad de


condiciones al trabajo remunerado de las personas con discapacidad. El Estado y los empleadores implementarn servicios sociales y de

Art.330

Mujeres

igualdad

de gnero

cualquier circunstanca relativa a su condicin. -El Estado garantizar a las mujeres igualdad en el acceso al empleo, a la formacin y promocn laboral y profesional, a la remuneracin equitativa, y a la iniciativa de trabajo

discapacidad por

ayuda especial para facilitar su actividad. Se prohbe disminuir la remuneracin del trabajador con

Art.331 Art. 332, 2do inciso

autnomo. Se adoptarn todas

las

47

medidas necesarias para eliminar las


desigualdades.

Se prohbe toda
violencia
directa

forma discriminacin, acoso o acto

de de
sea
a las

de

cualquier ndole, indirecta, que afecte

mujeres en el trabajo.

-Se prohbe el despido de la mujer


trabajadora asociado a su condicin de gestacin y maternidad, as como la discriminacin vinculada con los roles reproductivos. Las jvenes y los jvenes tendrn el derecho de ser sujetos acti?os en la produccin, as como en las labores de

Jvenes

Art. 329, 1er inciso

autosustento, cuidado familiar

iniciativas comunitarias. Se impulsarn condiciones y oportunidades con este fin. y Para el cumplimiento del derecho al Art. 329, 2do inciso Pueblos nacionalidades trabajo de las comunidades, pueblos y nacionalidades, el Estado adoptar medidas especficas a fin de eliminar discriminaciones que los afecten, reconocer y apoyar sus formas de organizacin del trabajo, y garantizar el acceso al empleo en igualdad de condiciones. Servidoras y Los derechos de las servidoras y Art.229 servidores pblicos. servidores pblicos son irrenunciables. La ley definir el organismo rector en

materia

recursos humanos y remuneraciones para todo el sector pblico y regular el ingreso, ascenso,

de

promocin, incentivos,
de sus servidores.

rgimen

disciplinario, estabilidad, sistema de remuneracin y cesacin de funciones


Las obreras y obreros del sector pblico

estarn sujetos al Cdigo de Trabajo.

La remuneracin de las servidoras y servidores pblicos ser justa y


equitativa, con relacin a sus funciones, profesionalizacin, capacitacin, responsabilidad y experiencia. Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

y valorar la

48

Se identifican otras normas que no estn relacionadas con las revisadas


anteriormente y que regulan algunos aspectos mucho ms puntuales del derecho al
trabajo, tales como la posibilidad de establecer regmenes especiales, tal como ocurre

en la provincia de Galpagos en razn de la afectacin al ambientet'o. Tambin, se


establecen lmites para las servidoras y servidores judiciales de ejercer la abogaca u

otro empleo pblico o privado exceptuando la docencia universitaria.lll


El derecho a lo

seguridad sociol.

El derecho a la seguridad

social tambir est desarrollado ampliamente

en el
la

texto de la Constitucin y las normas que lo regulan pueden ser categorizadas de


siguiente manera.

1. Aquellas que orientan la poltica pblica e incorporan a la seguridad social como parte del rgimen del Buen Vivir;
2. Aquellas que reconocen el derecho a la seguridad social en el que se pueden

encontrar disposiciones que desarrollan el contenido de este derecho y disposiciones constitucionales para grupos especficos.

3. Se identifican normas relacionadas con la institucionalidad encargada


garantizar este derecho.
Lo seguridad

de

sociol coma parte del rgimen del Buen Vivir.

El derecho a la seguridad social est vinculado estrechamente con el derecho a

la salud y el derecho al trabajo112, por lo que tambin forma parte de los derechos
constitucionales del Buen Vivir y por tanto es parte del Rgimen del Buen Vivir y a su vez del sistema de inclusin y equidad social.113 Adems, la Constitucin seala a la

110

Artculo 258 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 774 de la Constitucin del Ecuador. "'Artculo 32 de la Constitucin del Ecuador. "t Segn el artculo 340 de la Constitucin del Ecuador este sistema se compone de "/os mbitos de lo educacin, salud, seguridad sociol, gestin de riesgos, culturo fsico y deporte, hbitat y vivienda, culturo, comunicacin e informacin, disfrute det tiempo libre, ciencio y tecnologo, poblacin, seguridod humana
t11

y transporte."

49

poltica en materia de seguridad social como una competencia propia del Estado
central.lla Dentro del sistema de inclusin y equidad social se encuentra el sistema de
seguridad social que comprende "las entidades pblicas, normas, polticas, recursos,

servicios

y prestaciones de seguridad social."I1sla naturaleza de este sistema es pblica y universal, se prohbe su privatizacin y est destinado a atender las
necesidades contingentes de la poblacin y se orienta por los principios de inclusin,

equidad social, obligatoriedad, suficiencia, integracin, solidaridad, subsidiaridad,


sostenibilidad, eficiencia, celeridad y transparencia.
La seguridod sociol como derecho.
116

Formalmente la Constitucin reconoce a la seguridad social como un "derecho irrenunciable de todas las personas"l'T dentro de la seccin que regula el derecho al

trabajo. De igual manera, entre los derechos de libertad se ha reconocido el derecho

una vida digna, el cual tiene como premisa asegurar, el derecho a la seguridad social.
118

En

el

reconocimiento

a la seguridad

social se han determinado algunos

lineamientos y principios relativos a grupos sociales especficos.


Tabla 20

Principios constitucionales y obligaciones estatales en materia de derecho a la seguridad


Principos y derechos Alcance determnado por la

constitucionales

Constitucin ecuatoriana

Las nias, nios

adolescentes

tienen derecho a la [...] la seguridad


Personas

personas
discapacidad

que cuiden

Art. 49.- Las personas y las familias

con

que cuiden a
discapacdad
recibirn

que

personas

con

requieran

atencin permanente sern


cubiertas por la Seguridad Social y
caoacitacin

Artculos 261 numeral 6 y 368 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 368 de la Constitucin del Ecuador. tt'Artculo 357 y 368 de la Constitucin del Ecuador. 1t7 Artculo 34 de la Constitucin det Ecuador. "t Artculo 56 numeral 1 de la Constitucin del Ecuador.
11o

t's

50

para mejorar
Personas

la

calidad

de

la

que

trabajan

en el hogar

tengan a su cargo el trabajo famliar no

a las personas que

atencin. La proteccin de Ia seguridad social se extender de manera progresva

Art.333

a las condiciones generales del


:Ig!L, y la ley. Fuente: Constitucn de la Repblica del Ecuador.200g Elaboracin: Javer Arcentales, PADH - UASB, 2012

remunerado en el hogar, conforme

La

constitucin prev tambin las principales formas de garantizar la seguridad social.


Tabla 21 ridad social previstas en la C onstifucin nlcance determinado por ta Artculos Constitucin ecuatoriana

seguro I la I Constitucin Seguro universal EI seguro


Tipo de previsto por
I

Formas de

obligatorio

cubrir las contingencias


enfermedad,

unversal obligatorio Art.369


de

maternidad, riesgos trabajo, I Raternidad, cesanta, desempleo, vejez, invalidez, I I discapacidad, muerte y aquellas que

de

I
I

defina la ley. Las prestaciones salud de las contingencias

enfermedad

de de
se

maternidad

Seguro
campesino

correspondiente.
social

brindarn a travs de la red pblica integral de salud. El seguro universal obligatorio se extender a toda la poblacin urbana y rural, con independencia Oe su situacin laboral. Las prestacones para las personas que realizan I trabajo domstico no remunerado y tareas de cuidado se financiarn con aportes y contribuciones del Estado. I La ley definir el mecanismo I
i I

El seguro social campesino, qu;


especial del seguro universal obligatorio para proteger a la poblacin rural y a las personas dedicadas a la pesca artesanal; se
forma parte del lnsttuto Ecuatoriano de Seguridad Social, ser un rgimen

Art. 373

financiar con el aporte solidario de las personas aseguradas y emlleadoras del sistema nacional de
51

familias protegidas

seguridad social, con la aportacn diferenciada de las jefas o jefes de las

y con

las

contngencias invalidez, discapacidad, vejez y muerte.


Los seguros pblicos

su fortalecimiento y desarrollo. El seguro ofrecer prestaciones de salud y proteccin contra las

asignaciones fiscales que garanticen

de
y

excepcin, contribuirn al financiamiento del seguro social


campesino

privados, sin

travs del lnstituto

Ecuatoriano de ad Social. Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2OL2

Adicional a estas modalidades de seguridad social la Constitucin ha previsto la posibilidad de que la Polica Nacional y las Fuerzas Armadas puedan contar con un rgimen especial de seguridad social.lle

lnstitucionalidad que garantiza


funcionamiento
El

el derecho o lo seguridod social

prestociones y

lnstituto Ecuatoriano de Seguridad social

(IESS) es la

institucin encargada de

garantizar el derecho a la seguridad social. De acuerdo con [a Constitucin ,,es una entidad autnoma regulada por la tey, ser responsable de la prestacin de las contingencias delseguro universal obligatorio a sus afiliados.,l2o
De igual manera se sealan algunos principios bsicos para el manejo de los recursos y fondos de la seguridad social, en lo principal se establece que los ,,fondos y reservas del seguro universal obligatorio sern propios y distintos de los del fisco, y servirn para cumplir de forma adecuada los fines de su creacin y sus funciones. Ninguna institucin del Estado podr intervenir o disponer de sus fondos y reservas, ni menoscabar su patrimonio.,,121

Artculo 370 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 370 de la Constitucin del Ecuador. "'Artculo 312 de la Constitucin del Ecuador.
120

"t

52

Normativa legal y de jerarqua inferior sobre derecho al trabaio y seguridad social de


las personas refugiadas. Aspectos generales.
Si bien la Constitucin ecuatoriana ha incorporado nuevos derechos y principios

tanto en el mbito de movilidad humana como del derecho altrabajo y de la seguridad social, hasta

el momento no han existido cambios sustanciales que armonicen

la

legislacin con estos preceptos constitucionales. Se identifican medidas que responden

situaciones especficas que son adoptadas

travs de decretos, acuerdos

ministeriales u otras normas de menor jerarqua.


En consecuencia se aplican normas generadas bajo enfoques distintos al que ha

incorporado en la Constitucin, incluso normas que contienen algunas disposiciones

que son contradictorias con los principios constitucionales y con los instrumentos
internacionales de derechos humanos se asumen aun como vigentes. Esto ocurre
a

pesar de que la misma Constitucin, contiene una norma derogatoria tcita por la que

al momento de entrar en vigencia el nuevo texto constitucional toda norma

se
a

entiende derogada y permanece vigente solo aquella normativa que no sea contraria
la nueva Constitucin.122

para analizar el derecho al trabajo

y a la seguridad social de las personas

refugiadas se han tomado en cuenta las siguientes leyes y normas secundarias: unas
especficas sobre el derecho al trabajo

y la seguridad social y otras conexas sobre

refugio
Tabla 22 jerarqua inferior de aplicacin nacional que regulan el derecho al Normativa legal y de social de las trabajo y a la rgano que Contenido Tipo de Norma Ttulo Materia expide la norma

Refugio

Decreto aplicacin

1,t82
la

Decreto
Ejecutivo

Regula
procedimiento
Dara

el

Reglamento para

Presidente de la Repblica v

del

Ministerio

l2'Disposicin

derogatoria de la Constitucin del Ecuador.

53

Derecho

de

Refugio

en el Ecuador

reconocimiento condicin de refugiado y

Coordinador de

de la

la Seguridad lnterna y
Externa.
de

algunos

derechos relacionados con

(Registro Oficial

las

727 de 19

personas refugiadas.

junio de 2012)

lnmigracin
- refugio

Codificacin de la Ley de Extranjera

Ley ordinaria

Establece
diferentes
categoras

las

Funcin Legislativa

migratorias.

Se

encuentra la visa L2 - lV aplicable

para

personas

(Registro Oficial No. 382 del 30 de diciembre de L971

refugiadas

codificado
454 de 04 noviembre
2OO4l

en de de

Registro Oficial

lnmigracin
- refugio

Codificacin de de Migracin

Ley

Ley ordnaria

Establece

disposiciones

Funcin Legislativa.

salidas
territorio
nacional.

para ingreso

personas

de
al

(Registro Oficial

No. 158 fecha 8

de de

febrero de 797L y codificado en Registro Oficial

563 de 12
abrilde 2005)
Trabajo Cdigo delTrabajo
Ley orgnica

de

Regula
relaciones laborales

las

Funcin Legislativa

privadas

(Registro Oficial
bajo
de

relacin
dependencia

No. 399 de

29

de diciembre de

1982
codificado

Regstro Oficial
Suplemento 167

de
200s) Trabajo

16

de
de

diciembre Acuerdo
206 -2010.

Ministerial

Acuerdo ministerial

Reglamenta

los

Ministerio

de

requisitos para la

obtencin de
autorizacones laborales.

Relaciones Laborales (21de

octubre
2010)

de

54

Trabajo

Acuerdo
118 - 20L2

Mnisterial

Acuerdo
Mnisteral

Elimina trabajo
personas refugiadas.

la

Minsterio
Relaciones

de

autorizacin

de

para

Laborales (2 de julio de 2012)

Trabajo
sector pblico

en

Acuerdo
L74-207L.

Ministerial

Acuerdo ministerial

Reglamenta los

requisitos
para trabajo

procedimientos
de

Ministerio de Relaciones Laborales (12 de julio de 2010)

personas de otra

nacionalidad en
el sector pblico.

Trabajo
sector pblico

en

Ley Orgnica del


Servcio Pblico

Ley orgnica

en el
pblico

Regula el trabajo

sector

Funcin Legislativa

(Registro Oficial Suplemento 294 de 06-oct-20L0)

Trabajo
produccin

Cdigo Orgnico de la

Ley orgnica

Regula

Produccin, Comercio e lnversones

Registro Oficial
Suplemento 35L

produccin inversiones

de

29

diciembre
2470

de de

Formas
economa

de

Ley Orgnica
solidaria

de

Ley orgnica

Reconoce

Economa Popular y

popular

formas
economa

de

Funcin Legislativa

popular

Registro Oficial

444 de 10
mayo 2011.

de

Formas
economa

de

Reglamento

a la Ley

Reglamento

Regula

popular

Orgnica de Economa Popular y solidaria

/Decreto
Ejecutivo

de

formas

economa

Funcin Ejecutiva

popular

Registro Oficial
Suplemento 648

de
Capacitacin

27

de

febrero de 20L2

formacin profesional

Requisitos y formulario para


beneficiarios
capacitacin
SECAP

Resolucin

Establece para acceder a cursos

Direccin

requisitos

Ejecutiva
SECAP

del

en

de el

de

capacitacin

en eI SECAP

Registro Oficial

685 de 18
abril de 2012
las

de

Seguridad social

Ley
Social

de

Seguridad

Ley orgnica

Regula

prestaciones de
Seguridad Social

Funcin Legislativa

(Registro Oficial
55

Fuente: Sistema de lnformacin LEXIS - SILEC. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Como se observa en la tabla anterior mbitos:

el

derecho al trabajo se regula en tres

1' bajo relacin de dependencia en et sector privado, en sus dimensiones


colectiva e individual y obreros del seao? pblico se encuentra regulado por el cdigo delTrabajo (CT);

2. Los servidores pblicos en relacin de dependencia en el sector pblico


regulado por la Ley Orgnica delServicio pblico (LOSEp); y

3'

Las

formas de trabajo autnomas tienen su regulacin en normativa diversa,

las que se relacionan ms con las actividades que realizan las personas refugiadas se

encuentran en la Ley de Economa Popular y Solidaria


Produccin.

y el

Cdigo Orgnico de la

Se iniciar revisando el mbito de trabajo en relacin de dependencia en el

sector privado para lo cual se realiza una breve descripcin del marco normativo general y posteriormente se especificar en su aplicabilidad para

las

personas

refugiadas.

Trabojo bojo relocin de dependencia en er sector privado.


El cdigo del Trabajo"t

(ct) es el cuerpo normativo que regula el derecho

al

trabajo en el Ecuador a nivel privado y de los obreros y obreras det sector pblico, en ella se desarrollan los principios constitucionales sobre esta materia, tos derechos y obligaciones de los trabajadores y empteadores, las distintas modalidades de contratos

de trabajo, el rgimen individual y colectivo, los beneficios laborales y el marco


institucional para su garanta.

'23

codificacin del cdigo del Trabajo, Registro oficialsuplemento 167 de 16-dic-2005

56

De igual manera, a pesar de que contempla algunas garantas especficas para

mujeres, no guarda un enfoque de gnero ni propicia la corresponsabilidad entre

hombres

mujeres. Tampoco se observa

un enfoque de

diversidades

ni

de

reconocimiento de todas las formas de trabajo tal como lo plantea la Constitucin,


limitndose a regular los aspectos tradicionales de las relaciones laborales.

A continuacin se detallan los aspectos ms relevantes de la contratacin


laboral dispuestos por el Cdigo del Trabajo. Controtacin laboral El contrato de trabajo determina la existencia de una relacin de naturaleza faboral, es decr, que tene sus caracterstcas propas y por tanto el trabajador debe

gozar de los derechos

garantas previstas en

el Cdigo del Trabajo

(CT),

la

Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos. Esto marca la dferencia entre esta relacin de otras de carcter civl o comercial que tenen otro tipo
de regulaciones.

El CT en concordancia establece que la contratacin puede ser individual o colectiva aunque para celebrar un contrato colectivo primero hay que ser trabajador y
luego haber alcanzado el estatus de gremio mayoritario de la empresa.
El

contrato individual de trabajo "es el convenio en virtud del cual una persona

se compromete para con otra u otras a prestar sus servicios lcitos y personales, bajo

su dependencia, por una remuneracin fijada por el convenio, la ley, el contrato


colectivo o la costumbre."L24
El contrato colectivo se define como

"el convenio celebrado entre uno o ms

empleadores o asociaciones empleadoras y una o ms asociaciones de trabajadores legalmente constituidas, con el objeto de establecer las condiciones o bases conforme

a las cuales han de celebrarse en lo

sucesivo, entre

el mismo empleador y

los

12oArtculo

8 del Cdigo delTrabajo

57

trabajadores representados por la asociacin contratante, los contratos individuales de

trabajo determinados en el pacto."12s


De esta definicin se desprende algunos elementos jurdicos esenciales para
que exista una relacin laboral:

o o o o

Acuerdo entre las partes.


Una prestacin o actividad concreta y lcita Relacin de dependencia.
El pago de una

remuneracin.

En cuanto a los sujetos que forman parte de la relacin laboral se encuentra

por una parte el trabajador o trabajadora, que es siempre una persona natural y segn

el CT, se denomina empleado empleada cuando se "presta servicios de carcter


intelectual

intelectual

mate

rial"L26

y se denomina obrero u obrera

cuando el

trabajo es de carcter materal. Aunque esta distincin es arcaica, est mejor tratada en la Ley Orgnica de
Empresas Pblica, que en su Artculo L8 literal C, seala que son obreros: "Aquellos definidos como tales por la autoridad competente, aplicando parmetros objetivos
clasificacin tcnica,

de

que

incluir dentro de este personal a los cargos de trabajadoras y

trabajadores que de manera directa formen parte de los procesos operativos, productivos y de
especializacin industrial de cada empresa pblica."

Sin embargo, esta diferencia tiene efectos sobre la remuneracin, que en el

caso del empleado se denomina sueldo (se paga por meses sin suprimir das no
laborables) y en el caso del obrero se denomina salario (se paga por jornadas de labor
y en tal caso se llama jornal, por unidades de obra o por tareas).127

12sArtculo

220 del Cdigo del Trabajo. 305 del Cdigo delTrabajo. 127Artculo 80 del Cdigo del Trabajo.

l"Artculo

58

La edad mnima de

trabajo es de L5

aos128

y si se infringiera esta disposicin

quien ha contratado debe cumplir con ras obligaciones taborales.


No obstante, las y los adolescentes no pueden realizar todo tipo de trabajos ya que existen algunos trabajos prohibidos en razn de su peligrosidad y nocividad,,e. por

su parte, el Consejo Nacional de la Niez y Adolescencia (CNNA) ha establecido una


lista130

ms especfica de las actividades prohibidas para nios, nias y adolescentes

sea bajo relacin de dependencia o por cuenta propia.

El empleador es la persona natural o jurdica (pblica

o privada) a quien

se

presta el servicio, por quien se ejecuta la obra o realiza la actividad acordada.131


En el caso de las personas contratadas por personas naturales

o por personas

jurdicas privadas la relacin laboral se rige por el Cdigo del Trabajo. En tanto que
aquellas contratadas por entidades pblicas, se hace una distincin entre obreros/as

quienes se rigen por el Cdigo del Trabajo y la Ley Orgnica de Empresas pblicas y servidores y servidoras publicas que se rigen por normas de Derecho Administrativo,
en este caso la Ley Orgnica de Servicio pblico (LOSEP). Dado el principio constitucionat de relacin directa y bitateral entre la persona

trabajadora y quien la contrata

,"'1"

Asamblea Nacional Constituyente con la finalidad

de mejorar las condiciones de las personas trabajadores resolvi eliminar y prohibir ,,la

tercerizacin relaciones

intermediacin laboral

cualquier forma de precarizacin de las


o

de trabajo en tas actividades a las que se dedique la empresa

empleador."133

Por otra parte, segn el CT el contrato individual de trabajo puede ser de diferentes tipos.
15 del cdigo del Trabajo y g2 del cdigo de la Niez y Adolescencia artculo 87 del cdigo de la Niez y Adolescencia seala las siguientes;', 7. eue respeten el desarrollo fsico y psicolgico del odolescente, en el sentido de osignrseles solomente tsreos ocordes con sus capacidades y etopo evolutiva; 2. Que contribuyon a ta formacin y desorrollo de las destrezos y hobilidades del adolescente; 3. Que transmitan volores y normas culturales en armona con el desarrollo del adolescente; y, 4- Que se desorrollen en el mbito y beneficio de lo comunidqd o to que pertenece el

"tArtculo

"-El

odolescente o su familia."

16 del cNNA Registro oficial405 de 1g de agosto de 200g. 10 del Cdigo del Trabajo. Artculo 327 de la Constitucin de ta Repblica del Ecuador. 133Artculo 1 Mandato Constituyente No. 8, Registro oficial Suplemento 330 de 06 de mayo de 200g. "'Artculo

l3'Resolucin

"'

59

Tabla 23 Clasificacin de los contratos de


Clasificacin

fipo de contrato
la la

Concepto
Cuando el/la empleadora y el/la trabajador/a acuerden las condiciones, sea de palabra (verbal) o reducindolas a escritoas. A falta de estipulacin expresa, se considera tcita toda

En razn de
expresin de
voluntad.

Expreso

(Art. 12 cT)
Tcito

(Art. L2
Por

relacin de trabajo entre empleador y trabajador.


CT)

Sueldo (Para

remuneracin

empleados/as)

Se pacta un sueldo tomando como base cierta una unidad de tiempo.

(Art. 13

CT)

Por Jornal (Para obreros/as)

Se pacta un jornal tomando como base cierta


unidad de tiempo.

una

(Art.

1.3

cT)
La persona trabajadora tiene parte en las utilidades del

De Participacin

(Art. 13 cr) Mixto

negocio como remuneracin de su trabajo.

(Art.13

Adems de la remuneracin percibida la persona trabajadora participa del producto del negocio como
CT)

retrbucn del trabajo.

Por tempo
duracn

de

A prueba

(Art. 1s cT)

Tiempo mnimo de 90 das que puede establecerse al firmar por primera vez un contrato. Vencido el plazo se entiende que la vigencia del contrato contina hasta completar el plazo fijado, mnimo un ao o de manera indefinida. determina un tiempo de duracin del contrato, debe ser mnimo de un ao y mximo de dos aos.
Se Se considera vigente indefinidamente.

Tiempo fijo

(Art. 11cT)
Tiempo

indefinido (Art. 11cT)


Eventuales (Art.
Se efectan para solventar exigencias circunstanciales.

ttoArtculo

11 de la Constitucin de la repblica del Ecuador.

Art. 19 del Cdigo de Trabajo determina que deben ser escritos obligatoriamente: "o) Los que versen sobre trobojos que requieron conocimientos tcnicos o de un arte, o de una profesin determinodo; b) Los de obra cierta cuyo volor de mano de obra excedo de cinco salarios mnimos vitoles generales vigentes; c) Los a destajo o por torea, que tengon ms de un oo de duracin; d) Los a pruebo; e) Los de enganche) Los por grupo o por equipo) Los eventuales, ocosionales y de temporodo) Los de aprendizoie) Los que se estipulan por uno o ms aos) Los que se celebren con adolescentes que hon
El

"t

cumplido quince aos, incluidos los de aprendizaje otros que determine lo ley"

60

17 Cf)

(reemplazo por personal ausente, mayor demanda de produccin en cuyo caso no puede exceder de 180 das) Tienen lugar para atender necesidades emergentes o extraordinarias no vnculadas con la actividad habitual. No dura ms de 30 das. Son aquellos que en razn de la costumbre o de la contratacin colectiva, se han venido celebrando entre una empresa o empleador y un trabajador o grupo de trabajadores, para que realicen trabajos cclicos o peridicos, en razn de la naturaleza discontinua de sus labores, gozando estos contratos de estabilidad, entendida, como el derecho de los trabajadores a ser llamados a prestar sus servicios en cada temporada que se requeran.

Ocasional

(Art. 17 cT)
De temporada

(Art. 17 cT)

de

Por el

nmero
personas

lndividual

Contrato bilateral entre empleador/a


trabajador/a.

un/una

trabajadoras
Por Grupo

contrato con un grupo de trabajadores. se

debe

(Art. 3L

CT)

conservar respecto de cada uno sus derechos y deberes del/la empleador/a.

Por Equipo

(Art. 32 cT)

Equipo de trabajo organizado (jurdicamente celebra un contrato con uno o ms empleadores.

no)

Por el donde

lugar tiene lugar la actividad

De enganche

Contratacin de personas trabajadoras para el exterior.

(Art. 24 cT)

Fuente: cdigo del Trabajo y constitucin de la Repblica del Ecuador. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

Jornodas de trobajo, desconsos y vacaciones


El CT establece 8 horas diarias como jornada

mxima ordinaria de trabajo, de

manera que no exceda las cuarenta semanales. Adems, esta jornada se reduce en el
caso de adolescentes cuya jornada no puede ir ms all de las 6 horas diarias en un

mximo de 5 jornadas semanales; tambin se regula otras formas de trabajo como el desarrollado en el subsuelo que tampoco puede exceder de las 6 horas diarias.136

si la jornada es nocturna (entre las 19h00 y las 06H00) puede tener la misma
duracin pero la remuneracin debe aumentarse en un 25%. Se consideran el sbado y

"uArtculo 47 del Cdigo delTrabajo.

61

domingo como das de descanso forzoso

y slo puede trabajarse en los casos

establecidos por el CT y con el pago de los recargos previstos para ese caso, es decir, con un LoO%.137

El Cdigo del Trabajo prev que ta jornada puede modificarse y exceder la prevista anteriormente: en el caso de jornadas extraordinarias cuando se lo hace para evitar un dao inminente o frente a caso fortuito o fuerza mayor y en jornadas caso
de

suplementarias cuando

se debe continuar con un trabajo que no puede

ser

suspendido' De igual manera, se puede exceder ta jornada de trabajo por convenio con autorizacin de la inspeccin del trabajo, con las limitaciones y remuneracin establecidas por el CT138
En cuanto al derecho al descanso, El CT to ha clasificado de la siguiente manera:

El descanso diario que corresponde al que resta de ta jornada laboral de cada da; el

descanso forzoso refirindose en trminos generales a los sbados y domingos u otro acuerdo a los que se llegue, pero debe durar por lo menos 48 horas seguidas y siempre es remunerado.l3e Los das de fiestas cvicas y religiosastoo son tambin de descanso obligatorio para quienes realizan trabajos por cuenta ajena, y son remunerados.

se prev tambin el descanso anual o vacaciones en el cual toda persona


trabajadora que haya cumplido un ao de servicio bajo el mismo/a empleador/a tiene derecho a un perodo ininterrumpido de 15 das de vacaciones y si la relacin laboral concluye antes de completar el ao, tiene derecho a que se reconozca un tiempo
52 del Cdigo delTrabajo. artculo 55 del cdigo del Trabaio seala: "7. Los horas suplementarios no podrn exceder de cuotro en un do, ni de doce en lo semano; 2. si tuvieren lugar duronte et da o hosto los 24H00, el

ftiArtculo

""El

son das de descanso obligatorio los siguientes: 1 de enero, viernes sonto, y I 24 de moyo, 7o de ogosto, g de octubre, 2 y 3 de noviembre y 25 de diciembre. Lo son tambin para los respectivas circunscripciones territorioles y romas de trabaio, los sealados en los correspondienttes leyes especioles.,,

empleador pagar lo remunerocin correspondiente a coda una de las horos suplementorias con ms un cincuento por ciento de recorgo. si dichas horas estuvieren comprendidos entre tos 24H00 y tos a6H00, el troboiador tendr derecho a un ciento por ciento de recorgo. paro calculorlo se tomar como base lo remunerocin que correspondo a lo horo de troboio diurnoj 3. En et trobojo o a"rtiii ,"'torrrn ,n cuentd parq el recorgo de la remuneracin las unidades de obra ejecutodas durante los horas excedentes de los ocho obligatorias; en tol coso, se oumentar la remuneracin correspondiente a cado unidad en un cincuento por ciento o en un ciento por ciento, respectivomente, de ocuerdo con lo reglo onterior. Paro calculor este recargo, se tomar como bose el valor de to unidad de la obro reolizado durante el troboio diurno; y,4. El troboio que se eiecutore el sbodo o el domingo deber t", prgiio ron el ciento por ciento de recorgo." 13sArtculo 50 y 51 del Cdigo delTrabajo. leEl artculo 65 del cdigo del Trabaj seala las siguiente s: "Adems de tos sbados y domingos,

62

proporcional. El C.T establece el otorgamiento de das adicionales de vacacin por


antigedad que no excedern de 15 das salvo pacto en contrario. Este es un derecho irrenunciable que no puede ser compensado en dinero y puede ser acumulado hasta por 3 aos.
En el caso de

trabajo de adolescentes de L7 y 18 aos tendrn derecho a


tendrn derecho a 20
das.1a1

18

das y en el caso de los de 15 y 16

Remuneraciones y otros obligociones pecuniarias


Tabla 24 y Remuneraciones otras obligaciones pecuniariasla2
Obligacin Remuneracin Alcance

Los sueldos

salarios se estipularn libremente, pero en ningn caso

podrn ser inferiores a los mnimos legales (Actualmente de 292,64


dlares mensuales).

Esta remuneracin no incluye utilidades, viticos, remuneraciones adicionales, subsidios ocasionales y otros servicios de orden social.
Este es un derecho inembargable, por lo cual no pueden ser descontados

o retenidos ningn valor sin consentimiento de la persona trabajadora salvo por orden de autoridad competente y para el pago de alimentos. Adems, es un derecho intransferible, es decir, que corresponde de
Remuneracin

manera exclusiva a la oersona oue trabaa. Equivale a la doceava parte de todo lo recibido durante el ao.
Se paga hasta el 24 de dicembre de cada ao.

adicional dcimo
tercera
Remuneracin

Equivale

a una remuneracin
en general.

bsica mnima unificada para

los

adicional dcimo trabajadores


cuarta

Se paga hasta el 15 de marzo en la Costa y Galpagos Agosto en la Sierra y Oriente. Equivale a un sueldo por cada ao posterior al primero.

y hasta el 15 de

Fondos de reserva

La persona trabajadora escoge si se deposita en directamente. Utilidades

el

IESS

o se lo remite
las utilidades

La comunidad de trabajadores participa del


lquidas.

!5% de

EILO% se dstribuye segn las horas de trabajo y el5% segn las cargas familiares que se entrega a travs de la asociacin mayoritaria de trabajadores. Quien no haya trabajado el ao completo, recibir la parte
'otArtculos 69 al 78 del Cdigo delTrabajo. to' Artculo 79 a Ll7 del Cdigo del Trabajo.

63

proporcional al tiempo de servicios.


Se pagan hasta el 15 de abril.

Jubilacin a cargo delempleador

Tiene este derecho quien haya laborado por ms de 25 aos para el/la

misma persona. Tambin se establece que el trabajador que haya laborado ms de 20 aos y menos de 25 aos, y hubiere sido despedido intempestivamente, tendr derecho a la parte proporcional de la jubilacin patronal.
Es

independiente a la jubilacin prevsta en la Ley de seguridad social

Tiene las mismas garantas que una remuneracin'


Fuente: Cdigo del Trabajo Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

El Cdigo del Trabajo prev que el Consejo Nacional de Salarios (CONADES)

tiene como atribucin principal "el seolamiento de

los

remunerociones y la oplicocin
los

de una poltica solorial ocarde con la reolidod que permita el equilibrio entre
foctores productivos, con miros al desarrollo del pos."ra3

Cabe mencionar que el Cdigo de la Produccin contiene normas especficas

sobre promocin del Trabajo Productivo Digno, dentro de las cuales se incorpora el
concepto de salario digno.le
Terminocin del controto de trabaio
Se establecen tres

tipos de causas para la terminacin de los contratos individuales de

trabajo: Por voluntad de ambas partes, por causas ajenas a la voluntad de las partes y
de manera unilateral por voluntad de una de ellas.
Tabla 25

Terminacin de los contratos de trabajolas


Tipos de causas
Causas

Desarrollo Terminacin de contratos por las causas previstas

Causas previstas por voluntad de


ambas partes

Causas previstas en el

contrato

en el contrato tales como el cumplimiento del plazo, la conclusin de la obra objeto del contrato o la terminacin de la ejecucin del

'o'Art, 119 del cdigo del Trabajo.


1*
tot

Artculos 8, 9 y 10 del Cdigo de la Produccin. Art. 169 a 195 del cdigo del Trabajo.

64

servtcto.

Mutuo acuerdo

Las partes acuerdan voluntariamente dar por


terminado el contrato.
Esto puede ocurrir en cualquier momento dentro de la vigencia de la relacin laboral.

Causas ajenas a Ia voluntad de las

partes
siguientes

del/la

Muerte o incapacdad
empleador/a

se

distinguen

en caso de no existir
representante.

las

Extncin de
que contine.

la

persona jurdica sino hubiere representante

Muerte de la persona
trabajadora.
Caso

fortuito o fuerza

mayor

Respecto de las por voluntad unilateral


causas

Visto bueno

relacin laboral fundamentada en una causal establecida en el Cdigo del Trabajo. Se establecen causas para que lo solciten tanto la
persona tra bajadora'06 como la em pleadora.1a7. Desahucio Es el aviso que da una de las partes a la otra respecto de su voluntad de dar por terminada la relaqin laboral. Debe solicitarse 30 das antes si

El visto bueno es la autorizacin concedd; por el inspector del trabajo para poder dar trmino a la

mdico;"

de hecho, ascendientes o descendientes, o a su representante; 5. por ineptitud manifiesta del trabajador, respedo de la ocupacin o labor para la cual se comprometi; 6. por denuncia injustificada contra el empleador respecto de sus obligaciones en el seguio social. Mas, si fuere justificada la denuncia, quedar asegurada la estabilidad del trabajador, por do, aos, en trabajos permanentes; y, 7. Por no acatar las medidas de seguridad, prevencin e higiene exigidas por la ley, por sus reglamentos o por la autoridad competente o por contrariar, sin debida justificacin, Ias prescripciones y dictmenes
65

el empleador que el trabajador ejecute una labor distinta de la convenida, salvo en los casos de urgencia previstos en el artculo 52 de este cdigo, pero siempre dentro de lo convenido en el contrato o convenio," 'o'Art' L72: "!. Por faltas repetidas e injustificadas de puntualidad o de asistencia al trabajo por o abandono de ste por un tiempo mayor de tres das consecutivos, sin causa justa y siempre que dichas causales se hayan producido dentro de un perodo mensual de labor; 2. por indisciplina o desobediencia graves a los reglamentos internos legalmente aprobados; 3. por falta de probidad o por conducta inmoral del trabaiador;4. Por iniurias graves irrogadas al empleador, su cnyuge o conviviente en unin

773: "L. Por injurias graves inferidas por el empleador, sus familiares o representantes al trabajador, su cnyuge o conviviente en unin de hecho, ascndientes o descendientes; 2. por disminucin o por falta de pago o de puntualidad en el abono de la remuneracin pactada; y, 3. por exigir

ta6Artculo

es pedido por el/la empleador/a o 15 das antes por la persona trabajadora.

Despido o Abandono ntempestivo.

El despido intempestivo es la terminacin unilateral realizada por el /la empleador/a que


da lugar a indemnizacin.

El abandono intempestivo ocurre cuando la persona trabajadora no concurre al lugar de trabajo de manera injustificada e indefinida y tambin da lugar al pago de una indemnizacin equivalente a 15 das de remuneracin.
Fuente: Cdigo del Trabajo Elaboracin: Javier Arcentales, pADH - UASB, 2012

En los casos de visto bueno se debe realizar el proceso de solicitud ante la lnspectora del Trabajo la cual debe calificar la causa alegada por et solicitante y concederlo o negarlo segn la causa solicitada. En caso de que la persona trabajadora sea la que solicita el visto bueno tiene derecho a recibir indemnizaciones similares a la del despido intempestivo fijadas en los artculos 1.Bl ylgg del Cdigo delTrabajo.
Regulociones especficas paro personas refugiadas. Las regulaciones respecto del derecho al trabajo de las personas refugiadas

evidencia

la ausencia de adecuacin de la legislacin al marco constitucional

internacional.

personas refugiadas tienen los mismos derechos que tas nacionales y adems aquellos propios de inherentes a su condicin. No obstante la aplicacin de las normas del cT vigente

como se ha visto, segn los parmetros constitucionales las

contradice los principios constitucionales


derechos de las personas refugiadas.

los estndares internacionales sobre

As,

Relaciones Laborales ha generado normativa para aplicar el artculo 560 del Cdigo delTrabajo;

el Ministerio de

'Todo extranjero que desee ingresar al pas con el propsito de desarrollar actividades laborates con dependencia de personas naturales jurdicas,

66

domiciliadas en el Ecuador o en otro pas, para solicitar la respectiva visacin y su inscripcin en e I Registro de Extranjeros

la renovacin de la misma, a s

como para la modificacin hacia esta calidad y categora migratorias de tipo

laboral, con posterioridad a su admisin en el pas, debern previamente


obtener un certificado otorgado por el Director Nacional de Empleo y Recursos
[...] en el que conste la autorizacin favorable de la actividad a desarrollar y que

su admisin ylo permanencia en el pas, no afecte a la poltica nacional de


empleo y recursos humanos."1a8

A primera vista este artculo se puede observar que est dirigido a


personas de otras nacionalidades que ingresen

aquellas
de

al Ecuador con "el propsito

desarrollar actividades laborales", por tanto no se encuentran bajo este parmetro las
personas refugiadas.

No obstante, en el anlisis a la luz de los principios y derechos constitucionales,


este artculo contradice el principio de igualdad y el principio de no discriminacin por

condicin migratoria. Segn esta disposicin, el ejercicio del derecho al trabajo de una

persona de otra nacionalidad est supeditado a la decisin de una autoridad del

Ministerio de Relaciones Laborales lo que marca una diferencia sustancial con


manera en la que ejercen este derecho las personas ecuatorianas.

la

La autorizacin de trabajo prevista en este artculo se aplica para algunas de las categoras de no inmigrante previstas en la Ley de Extranjera en razn de los tipos de
visas. Lo cual por una parte se convierte en un requisito para acceder a la permanencia legal y en segundo

lugar determina una diferencia en el ejercicio de derechos en razn

de la condicin migratoria que tiene como efecto el condicionamiento del derecho al

trabajo. Adems, subyace en este artculo la idea de que las personas de otra
nacionalidad constituyen una amenaza para el mercado de trabajo nacional.
En el ao 2O1O,
20614e

el Ministerio de Relaciones Laborales emiti elAcuerdo Ministerial

con la finalidad de implementar el artculo 560 del CT, en el cual se determinan

1s

Artculo 560 del Cdigo delTrabajo. 'o'Acuerdo Ministerial 206 del Ministerio de Relaciones Laborales de 21 de octubre de 2010. En este Acuerdo Ministerial se establecen los requisitos para la obtencin de la autorizacin laboral previo el otorgamento de la visa de trabajo (12 -Vl) y del carn ocupacional. Adems, se establecen requisitos

67

los procedimientos y los requisitos para obtener el permiso de trabajo a quienes


poseen visas de no inmigrantes previstas en la Ley de Extranjera,la certificacin de no

requerir permiso de trabajo para las personas que tienen visas de inmigrantes y
permiso provisional de trabajo para personas refugiadas.

el

La autorizacin provisional de trabajo tena una vigencia de 90 das y para ello se

exigan los siguientes requisitos:

"Solicitud en formato proporcionado por la Direccin de empleo


laboral.

reconvencin

Documento de identificacin de refugiado (Visa L2


debidamente notariada."lso

-lV) y una fotocopia a color,

Esta disposicin profundiza

la

vulneracin

del principio de igualdad y

no

discriminacin por condicin migratoria, ya que adems del trato diferenciado en el ejercicio del derecho altrabajo entre personas ecuatorianas y de otras nacionalidades,

se establece una distincin adicional para las personas refugiadas al otorgarse un


permiso de carcter temporal sin que exista un fundamento claro. Sin embargo, el 30 mayo de 2OL2 entr en vigencia el Decreto Presidencial LlSzLsLque contiene disposiciones especficas en cuanto et ejercicio del derecho al

trabajo de las personas refugiadas. Segn estas nuevas disposiciones basta con
documentacin

la

de identificacin que se emite para las personas refugiadas

solicitantes de la condicin de refugiado para acceder a cualquier tipo de trabajo bajo retacin de dependencia o no.
El artculo 35 del Decreto 1182 seala: "mientras

el Certificado Provisional de

Solicitante mantenga su validez, permitir a su titular realizar actividades econmicas lcitas, independientes o bajo relacin de dependencia." Y en el caso de las personas que han sido reconocidas se determina en el artculo 46 del mismo Decreto "Mientras

para la obtencin de certificados de no requerir autorizaciones de trabajo en el caso de los visados de categora de inmigrantes. "o Artculo 3 del Acuerdo Ministerial zOG - 2070 del Ministerio de Relaciones Laborales. 'st Decreto Presidencial LL82-2At2en Registro aficial 727 de 19 de junio de 2012.En Este Decreto se establecen nuevas regulaciones al procedimiento para reconocer la condicin de refugiado y sustituye al Decreto 3301 de 7992y al Decreto 1635 - 2009.

68

permitir el documento de ldentificacin de los Refugiado/a (s) mantenga su validez,

su titular realizar actividades econmicas lcitas, independientes o bajo relacin de


dependencia."

posteriormente en julio de 2OL2 el Ministerio de Relaciones Laboralesls2 emiti


un nuevo Acuerdo Ministerial que dej sin efecto la exigencia de permisos de trabajo
para personas refugiadas en concordancia con lo que dispone el Decreto tL82'

En suma, no pueden exigirse nuevos requisitos para que las personas


de refugiadas o solicitantes de tal condicin ejerzan el derecho al trabajo bajo relacin

dependencia o de manera autnoma.

Cabe recordar que

la exigencia de la

autorizacin laboral contradeca

al

principio de igualdad de derechos, al principio de no discriminacin por condicin migratoria y la proteccin especial a la que tienen derecho las personas refugiadas por la segn la Constitucin y los estndares sobre derecho al trabajo establecidos el Convencin sobre el Estatuto de los Refugiadosls3. y dificultaba de manera evidente
ejercicio del derecho altrabajo. Adems se evidencia que una de las principales causas para la adopcin de
estas medidas es la remisin a las disposiciones de la Ley de Extranjera, la cual regula

la permanencia en el Ecuador en base a categoras migratorias que no estn acordes

con los principios constitucionales, en este sentido se establece la categora

de

migrantes para quienes permanecen de manera indefinida en el pas y la categora de

no inmigrantes en el caso de quienes se encuentran de manera temporal, dentro de


las cual se ha incluido a las personas refugiadas'

Esta diferencia tiene efectos tambin sobre


identificacin que se otorga. En
Extranjeratto y

el tipo de

documento de

el caso de la categora de migrantes la Ley de

l,

Ley de Registro Civil, ldentificacin1ss disponen el otorgamiento de

personas cdulas de identidad a travs del Registro Civil. En el caso particular de las

posibilidad refugiadas, al no estar incluidas en la categora de migrantes no tienen la


tt'Acuerdo Ministerial 118 del Ministerio de Relaciones de Relaciones Laborales de 2 de julio de 2012'
Artculo "t 1sa
1ss

\7 ,

\8 y 19 de la Convencin de L951 sobre el Estatuto de los Refugiados

Artculos 9, 12 Ley de Extranjera Artculos 97 y 104 de la Ley de Registro Civil

59

de acceder a este documento. El Decreto Lt82 dispone la emisin de documentacin


especfica tanto para refugiados reconocidos como para solicitantes de tal condicin. Esto ha significado que a la par de la diferencia de la documentacin, tambin

existan diferencias en desmedro del ejercicio de los derechos de los refugiados. consecuencia, se asume sta como un

En

tipo ms de visa de la categora de

no

inmigrante y no se aplica el marco de proteccin nacional o internacional que existe en materia de refugio.

Adicionalmente a los puntos analizados, cabra sealar las restricciones a los derechos de las personas refugiadas

y en general de las personas en

movilidad,

tambin son consecuencia de la falta de una legislacin en esta materia que desarrolle
los principios constitucionales y los estndares internacionales en materia de refugio y

movilidad humana. Esto provoca que mediante la normativa inferior se impongan


requisitos que restringen los derechos, como en el caso del derecho altrabajo.

Trobajo bajo relacin de dependencia en el sector pblico.

Las relaciones laborales en


Orgnica

el mbito pblico estn reguladas por la Ley del Servicio Pblico (LOSEP) y su Reglamento. Esta normativa abarca: lo la administracin del talento humano del sector pblico,

relacionado con el acceso a cargos pblicos, el rgimen disciplinario de los servidores y

servidoras pblicos,

la

regulacin de las remuneraciones, la admisin a la carrera del servicio pblico y la institucionalidad a cargo.

A la

LOSEP

y su reglamento se suman las disipaciones del Acuerdo Ministerial

No. L74 - zOLt det Ministerio de Relaciones Laborales, el cual establece el


procedimiento y los requisitos para la que las personas de otra nacionalidad puedan obtener la documentacin para acceder alservicio pblico. Estas normas para contratacin aplicables en todas las instancias
comprenden a las siguientes:

de servidoras y servidores pblicos

son

del Estado, las cuales segn la

Constitucin

70

"1. Los organismos y

dependencias

de las funciones Ejecutiva, Legislativa,

Judicial, Electoral y de Transparencia y Control Social. 2. Las entidades que integran el rgimen autnomo descentralizado.

3. Los organismos y entidades creados por la Constitucin o la ley para el


ejercicio de la potestad estatal, para la prestacin de servicios pblicos o para desarrollar actividades econmicas asumidas por el Estado.

4.

Las personas jurdicas creadas por acto normativo de los gobiernos

autnomos descentralizados para la prestacin de servicios pblicos."1s5

Quienes prestan sus servcios en estas instituciones se denominan servidoras y

servidores pblicos.

La

LOSEP las

define como "todas las personas que en cualquier

forma o a cualquier ttulo trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, funcin o


dignidad dentro del sector pblico."1s'Exsten algunos sectores que no se incluyen en

el mbito de esta Ley tales como los obreros y obreras del sector pblico quienes se
rigen por el Cdigo del Trabajo.tts De igual manera, los miembros de la Fuerza Pblica
pueden mantener sus regmenes propios.

Para que una persona pueda desempear un cargo pblico requiere de


nombramiento

o contrato tegalmente expedido.lt'Los nombramientos pueden

ser

permanentes, es decir, aquellos destinados a ocupar vacantes de acuerdo al sistema


de seleccin previsto por Ia LOSEP; provisionales que son aquellos destinados a ocupar

temporalmente un puesto en razn de una circunstancia especfica; y los de libre

nombramiento
estabilidad.160

remocin que se caracterizan principalmente por

no

tener

Las servidoras

y servidores pblicos con nombramientos permanentes forman

parte de la carrera del servicio pblico, la cual, es definida como "el conjunto de
polticas, normas, mtodos

y procedimientos orientados a motivar el ingreso y

la

promocin de las personas para desarrollarse profesionalmente dentro de una


"uArtculo 225 de la Constitucin del Ecuador.
Art.3.
1s7Artculo
La LOSEP

desarrolla este artculo constitucional en el

4 de la LOSEP. El cual toma la definicin del artculo 229 de la Constitucin.

"'Esto se contempla en el artculo229 de la Constitucin. La LOSEP, por su parte, genera una confusin debido a que no asume el trmino obreros u obreras, sino que en su artculo 4 seala que "Las trabajadoras y trabajadores del sector pblico estarn sujetos al Cdigo del Trabajo." El trmino de trabajadora o trabajador es genrico y por tanto abarca a todas las formas de trabajo. De esta manera
este artculo incurre en un error terminolgico. tttArtculo 15 de la LOSEP. 1@Artculo 17 de la LOSEP.

77

secuenca de puestos que pueden ser ejercidos en su trayectoria laboral, sobre la base

del sistema de mritos."161El acceso a la carrera de servicio pblico garantiza


bsicamente la estabilidad

la promocin laboral dentro del sector pblico.

Para que una persona de otra nacionalidad acceda a un puesto pblico debe

cumplir con las disposiciones especficas que determina la LOSEP, su reglamento y el


Acuerdo Ministerial L74- 2011 (AM-174).

La Ley determina que "Las personas extranjeras residentes en el Ecuador


podrn prestar sus servicios en calidad deservidoras o servidores pblicos en asuntos
en los cuales por su naturaleza se requiera contar con los mismos

f...1"".

De esta manera se incorpora una diferencia en razn de la condicin


migratoria al determinar que sean personas con la calidad de residentesl63 quienes pueden acceder a este tipo de contratacin. El Acuerdo Ministerial clasifica a los
residentes segn el tiempo de permanencia en el Ecuador. Aquellas personas que han cumplido por lo menos 5 aos de residencia legal

y aquellos que no. Y por otra parte

considera como no residentes a aquellas personas que se encuentran bajo la categora de no inmigrante (dentro de la cual se ubica eltipo de visa que se otorga a las personas
refugiadas).16a

Adems, el

AM

174

20L1 detalla una lista de los cargos pblicos que las

personas de otra nacionalidad bajo cualquier categora migratoria estn impedidas de

ejercer. Esta lista contiene principalmente los cargos de eleccin popular y las primeras autoridades de las diferentes funciones del Estado.l6s Salvo esta lista de impedimentos, las personas residentes por 5 aos pueden acceder a nombramientos provisionales

o ms

permanentes para ocupar puestos

de carrera, nombramientos de libre remocin y contratos de servicios ocasionales.

161Artculo

82 de la LosEP. 5 de la LOSEP. '63Artculo 4 del Reglamento al la LOSEP.

lt2Artculo

tsArtculo
16sEl

3 del Acuerdo Ministerial

t74-2}t]-del

Ministerio de Relaciones Laborales.

Artculo 5 del Acuerdo Ministerial 174 -}O]-L

72

Adems se seala que pueden celebrar contratos de carcter civil, es decir, sin
relacin de dependencia laboral, de servicios profesionales y tcnicos.tuu
En

tanto que, quienes se encuentran como residentes por un tiempo inferior

5 aos se prohbe ocupar puestos de carrera mediante nombramiento provisional de

prueba

nombramiento permanente. 5lo se permite su contratacin bajo

la

modalidad de servicios ocasionales

y nombramientos

provisionales para ocupar el

puesto de un servidor o servidora pblica que ha sido suspendido en sus funciones o


para apoyo administrativo de las mximas autoridades institucionales.l6T

Finalmente, se hace referencia expresa a quienes se encuentran con visas de

trabajo (12 - Vl) y de refugio (12

lV) es decir aquellas personas consideradas como no

residentes. A estas personas se les permite "desarrollar labores temporales, bajo

relacin de dependencia, en las instituciones del Estado, nicamente mediante


nombramientos de libre remocin
ocasionales."168

o bajo la

modalidad de contratos de servicios

Y de igual manera, se prev la posibilidad de celebrar contratos

profesionales y tcnicos especializados, sin relacin de dependencia'

Para poder acceder

a un puesto en el sector pblico, las personas de otra

nacionalidad bajo cualquier categora migratoria deben cumplir con los requisitos generales que son similares

a los establecidos por la LOSEP para las personas ecuatorianas 'u' y deben remitir documentacin adicional a la Unidad de Administracin del Talento Humano (UATH)170 de la institucin que requiere la
contratacin. A estos requisitos se aade lo dispuesto por el Reglamento de la LOSEP: "previo a ingresar al servicio pblico, toda persona extranjera deber presentar autorizacin otorgada por
la

la

Direccin de Empleo

Reconversin Laboral del

Ministerio

de

Relaciones Laborales, cuyos requisitos

procedimientos sern

t6tArtculo

167Artculos

4 del Acuerdo Ministerial 774 - 2O7L. 4 y 6 del Acuerdo Ministerial 71 4 - 2011'. 168Artculo 7 del Acuerdo Ministerial 174-20LL. ltsArtculo 4 de la LosEP. LOSEP ha creado las Unidades de Administracin del Talento Humano, las cuales, son las "ola responsables en cada entidad estatal de la contratacin de servidoras y servidores pblicos. Ver. Artculo 52 de la LOSEP.

73

establecidos mediante Acuerdo Ministerial, en concordancia con la Ley de Extranjera y


su Reglamento."171

Sin embargo, al determinar la manera cmo las personas no residentes pueden

obtener la autorizacin laboral y el carn ocupacional el Acuerdo Ministerial no hace


referencia alguna a la visa de refugio (12

lV) menos an a la documentacin de las

personas solicitantes de la condicin de refugiado. A pesar de que el artculo 7 de este mismo Acuerdo Ministerial lo permite expresamente.

Por el contrario, se establece de manera general que las personas de otra

-Vl) para laborar bajo relacin dependencia en una institucin del Estado. Esto se dispone en particular para:
"Extranjeros no residentes que ingresan al Ecuador con cualquier tipo de visa 12 y

nacionalidad deben obtener la visa de trabajo (L2

posteriormente obtienen

su

autorizacin laboral

y carn ocupacional,

para

desempear funciones temporales en una determinada institucin del Estado; y con


ella luego gestionan el cambio de visa, ala L2VI."L72
En consecuencia, una persona refugiada no puede acceder a un contrato bajo

relacin de dependencia en el mbito pbtico, ya que el Acuerdo Ministerial obliga

que las personas refugiadas cambien de tipo de visa para poder laborar en una institucin del estado, lo que significa renunciar al reconocimiento formal y a la
proteccin especial a la que tienen derecho.

Bajo esta lgica, las personas que se encuentran como solicitantes de la condicin de refugiado quedan completamente excluidas de acceder a una
contratacin bajo relacin de dependencia en tas instituciones estatates.

En cuanto los contratos civiles de prestacin de servicios profesionales


tcnicos, que no generan relacin de dependencia con instituciones del Estado

se

prev la posibilidad de que personas refugiadas puedan acceder a estos. Sin embargo,
se plantea que para la contratacin de cualquier persona de otra nacionalidad la UATH

que los requiera deber justificar: ejecutado por personal

"

que el servicio que prestarn no puede ser


organizacin; que ste fuere
174

de su propia entidad u

"'Artculo y del Reglamento a la LOSEP y artculo 8 del Acuerdo Ministerial t"Nm. 2 del Artculo 11 del Acuerdo Ministeria I 174 - 2ot7-

- z}tl.
74

insuficiente; o, que se requiere de los conocimientos y especializacin de la persona extranjera, en actividades especficas."173 Adicionalmente, entre los requisitos se exige la obtencin de una certificacin

de no requerir autorizacin laborallTa, la cual, es emitida por la Direccin


Reconversin Laboral

de

del Ministerio de Relaciones Laborales. Para obtener

esta

certificacin, en el caso de las personas de otra nacionalidad que no sean residentes

deben presentar "originales


pasaporte

copias a color de las pginas de identificacin del

y visado correspondiente.""s No se hace mencin al documento de

identificacin de refugiados emitido por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Entre los requisitos para obtener la autorizacin laboral se exigen tambin los

ttulos y/o diplomas que acrediten la formacin, los cuales deben ser "debidamente apostillados
origen."176
Tabla 26

legalizados ante

la autoridad competente del respectivo pas

de

Accesibilidad de contratacin a personas refugiadas en el sector pblico


Tipo de contratacin en el sector pblico Nombramiento de libre nombramiento y remocin

Particularidades en los requisitos Condicionado a la obtencin de la autorizacin laboral y el carne ocupacional.

Personas

Personas

refueiadas Deben cambiar a Visa 12 - Vl


NO NO

solicitantes
NO

Nombramiento permanente Nombramiento provisional


Contratos ocasionales

NO NO NO

Contratos civiles de

prestacin

de

Condicionado a la obtencin de la autorizacin laboral y el carne ocupacional. Certificacin de no requerir autorizacin laboral.

Deben cambiar a Visa 12 - Vl


SI

NO

servicios.
Fuente: LOSEP Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

t"Artculo
l7aver

12 del Acuerdo Ministerial 174 - 201-7. artculos 560 del CT. t"Nm. 3 del artculo 12 del Acuerdo Ministerial 174 -2071. '7tNm. 2 Artculo 11 del Acuerdo Ministerial TT4 -70L1.

75

Conclusiones:

Existe una contradiccin con el principio constitucional de igualdad de

derechos entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad y con el principio de

no discriminacin por condicin migratoria en la manera cmo se establecen los


parmetros para la contratacin de servidores y servidoras pblicas ya que estos se
basan en distinciones en cuanto a la nacionalidad y a la condicin migratoria.

Basndose en estos parmetros,

la normativa revisada, restringe

la

posibilidad de acceder a una contratacin sea bajo relacin de dependencia o de prestacin de servicios. Esto se refleja sobre todo en la obligacin de obtener el permiso de trabajo, el carn ocupacional y dems requisitos impuestos.

La LOSEP y la normativa inferior que implementa esta

ley, fundamenta

sus disposiciones para contratacin de personas de otras nacionalidades en las categoras de

la Ley de Extranjera y deja de lado la aplicacin de principios


a

constitucionales e instrumentos internacionales. De hecho, ni siquiera se remite

la normativa nacional especfica en materia de refugio. Consecuencia de ello,

la

normativa inferior se limita a asumir a la condicin de refugiado como una


categora migratoria desconociendo

el

marco de proteccin de las personas

refugiadas. Esto a su vez permite que se exijan requisitos para la obtencin del permiso de trbajo y carn ocupacional que contradicen los principios bsicos de refugio. As, la exigencia del pasaporte y de ttuos apostillados o legalizados en el
pas de origen amenazan con el principio de no devolucin. De igual manera, la

obligacin tcita de cambiar de categora migratoria a una visa de temporal de

trabajo para poder ser contratado, implica la renuncia al reconocimiento formal de


la condicin de refugiado y por tanto a la proteccin a la que se tiene derecho.

No se hace mencin a las personas que se encuentran como solicitantes

de la condicin de refugiado. Estas personas no pueden tener acceso a ningn tipo

de contratcin con instituciones del Estado (ni bajo relacin de dependencia, ni por contratos civiles de prestacin de servicio). Esto tambin es un efecto de
la

remisin a las normas de la Ley de Extranjera en donde formalmente no existe tal

condicin. Tampoco se adoptan las disposiciones de la normativa nacional en

76

materia de refugio en donde s se reconoce la situacin de solicitante de


condicin de refugiado.

la

Los principios de exencin de medidas restrictivas impuestas para la

proteccin del mercado de trabajo nacional y otros estndares en el ejercicio del


derecho al trabajo de ias personas refugiadas determinadas por

la

Convencin de

Ginebra sobre el Estatuto de los Refugiados no se toman en cuenta en esta normativa. por el contrario, las personas refugiadas tienen posibilidades mnimas

de acceder a un empleo remunerado en el sector pblico y se aplican mayores


restricciones por encontrarse dentro de la categora de no inmigrantes establecida por la Ley de Extranjera.

77

Trabajo outnomo.

trabajo autnomo, la Ley de Economa Solidaria y el Cdigo de la Produccin han incorporado normas que reconocen diferentes de trabajo.
Si bien no existe legislacin regule todas las formas de

En este sentido Ia Ley de Economa Solidaria ubica como parte de la economa

popular y solidaria a las Unidades Econmicas Populares que son las personas o grupo de personas: "que se dedican a la economa del cuidado, los emprendimientos unipersonales, familiares, domsticos, comerciantes minoristas y talleres artesanales; que realizan actividades econmicas de produccin, comercializacin de bienes y prestacin de servicio s 1...)""'
Dicha ley reconoce a la posibilidad de que las personas de otras nacionalidades puedan participar en este tipo de actividades estableciendo que:

"Se considerarn tambin en su caso, el sistema organizativo, asociativo promovido por los ecuatorianos en el exterior con sus familiares en el territorio nacional y con los ecuatorianos retornados, as como de los inmigrantes extranjeros, cuando elfin de dichas organizaciones genere trabajo y empleo entre sus integrantes en el territorio nacional."178
Esta ley define tambin en su Artculo 75, los denominados emprendimientos los cuales define como:
a

"personas o grupos de personas que realizan actividades econmicas de produccin, comercializacin de bienes o prestacin de servicios en pequea escala efectuadas por trabajadores autnomos o pequeos ncleos familiares, organizadas como sociedades de hecho con el objeto de satisfacer necesidades, a partir de la generacin de ingresos e intercambio de bienes y
servicios. Para ello generan trabajo y empleo entre sus integrantes. "

Adicionalmente, la Ley de Economa Popular y Solidaria establece diferentes incentivos para promover y proteger estas formas de trabajo. De igual forma, el reglamento de esta ley promueve sobre todo las formas de organizacin social, las cuales deben ser inscritas en el Registro Pblico a cargo del Ministerio de Coordinacin
de Desarrollo Social.

En este sentido, para la obtencin de este registro se establece una norma

especfica
178t,

para personas en movilidad que indica: "Los

emprendimientos

"'Artculo 73 de la Ley de Economa Solidaria.


IOem.

78

unipersonales, familiares o domsticos, cuyos titulares sean ciudadanos en situacin de movilidad, debern presentar adems, el pasaporte y el documento que acredite el estatus migratorio, cuando sea procedente."lTe Por otra parte, en el Cdigo Orgnico de la Produccin, se ha incorporado el principio de igualdad de derechos entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad, cabe resaltar que dentro de ella se encuentran tambin las personas que son parte de
la economa popular y solidaria. As este Cdigo seala:

"Los inversionistas nacionales

extranjeros, las sociedades, empresas o


legalmente

entidades de los sectores cooperativistas, y de la economa popular y solidaria,

en las que stos participan, al igual que sus inversiones

establecidas en el Ecuador, con las limitaciones previstas en la Constitucin de la Repblica, gozarn de igualdad de condiciones respecto a la administracin,

operacin, expansin y transferencia de sus inversiones, y no sern objeto de

medidas arbitrarias o discriminatorias. Las inversiones y los inversionistas extranjeros gozarn de proteccin y seguridades plenas, de tal manera que tendrn la misma proteccin que reciben los ecuatorianos dentro del territorio
nacional."18o

eltrabajo bajo relacin de dependencia, estos principios bsicos que regulan el trabajo autnomo permiten una mayor accesibilidad de las personas de otro origen nacional, aunque no se haga referencia
especfica a las personas refugiadas.

En contraste con las regulaciones para

Si bien el enfoque de estas leyes tiene un mayor acento en lo econmicoproductivo antes que en el ejercicio del derecho como tal, puede significar la oportunidad para que las personas refugiadas y solicitantes de la condicin de refugiado accedan al derecho altrabajo bajo estas formas reconocidas por estas leyes.

17t t8o

Artculo 10 del Reglamente de la Ley de Economa Solidaria.


Artculo 17 del Cdigo Orgnico de la Produccin.

79

Regulaciones sobre el derecho a la seguridad social

La Ley de Seguridad Sociallst lt-SS es la que regula de manera general este derecho

y la institucionalidad que la garantiza. En ella se establecen: los principios

generales, los sujetos de proteccin, las regulaciones especficas del seguro general

obligatorio y el seguro campesino, los recursos con los que se financian y las normas
que regulan al lnstituto Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS).

A pesar de los cambios

constitucionales, esta Ley no ha sido modificada

sustancialmente desde el ao 2001.


La normativa de jerarqua inferior que se ha generado para la implementacin

de esta Ley es abundante y trata sobre diferentes materias de la Seguridad Social,


entre ellos se encuentra la Codificacin del Reglamento de Afiliacin y Recaudacin y control del
lESS182,

el lnstructivo al Reglamento de Afiliacin al

lESS183

que regulan los

requisitos de afiliacin y otros aspectos relacionados con el cobro de aportes. Los

Estatutos del IESS

Reglamento Orgnico Funcional

del

IESS

que regulan

el

funcionamiento de la institucionalidad.

La seguridad social en Ecuador se garantiza a travs del Seguro General Obligatorio,

el cual comprende

diferentes regmenes que tienen prestaciones

especficas en razn de las actividades de las personas o de las condiciones de trabajo: Tabla 27

Formas de seguridad social en el Ecuador Reimen de Sesuro Rgimen General de Salud lndividual y Familiarl8a
Personas que protege Particu laridades

Todas las personas que perciben ingresos por la ejecucin de una obra o la prestacin de un servicio fsico o intelectual, con relacin laboral o sin ella; en particular: a. El trabajador en relacin de dependencia; b. El trabajador autnomo;

a la persona contra asegurada contingencias de


Protege
enfermedad y maternidad. Este garantiza tambin el acceso al Seguro General de Riesgos delTrabajo.

Ley de Seguridad "' 182

Social, en Suplemento de Registro Oficial 455 de 30 de noviembre de 2001. Registro Oficial 128 de 11 de febrero de 2010. 183 Registro Oficial Suplemento 595 de 21 de mayo de 2009. '* Desde el Art. 102 de la LSS.

80

c. El profesional en libre

Seguro

Rgimen Especial

ejercicio; d. El administrador o patrono de un negocio; e. El dueo de una empresa unipersonal; f. El menor trabajador independiente; y, g. Los dems asegurados obligados al rgimen del Seguro General Oblieatorio
del

Social

Campesino.l8s

y el habitante rural que labora "habitualmente" en el


artesanal
campo, por cuenta propia o de la comunidad a la que pertenece, que no recibe

dedican a la

Los trabajadores que

se pesca

Contribuyen

especia! de seguridad social las organizaciones


cam pesinas reconocidas.

este tipo

Las prestaciones incluyen


y maternidad especfica dirigida a poblacin rural. lncluye tambin prestaciones de promocin de la salud, saneamiento ambiental y desarrollo comunitario.

atencin en salud

remuneraciones

tampoco personas extraas a la comunidad o a terceros para que realicen actividades

privado y contrata a

empleador

un pblico o

de

econmicas bajo
dependencia.

su la

Rgimen Especial

del

Seguro de los Trabajadores de la Construccin.186

Trabajadores de

construccin, todas las personas que prestan sus servicios o ejecutan una obra directamente, en virtud de un contrato de trabajo, en la edificacin
de inmuebles.

En razn del tipo

de

contratacin se establecen
algunas disposiciones especficas sobre todo en lo referente a plazos y formas de aportacin.

Se excepta de obligacin a

esta
los

trabajadores que realizan reparaciones Iocativas de duracin menor de treinta

Rgimen Especial
Seguro Voluntario.lsT

det

(30) das. Personas mayores de edad que no estn

Los afiliados

voluntarios gozarn de los mismos

"t t"

Desde el Art. 128 de la LSS. Desde et Art. 143 de la LSS.

81

comprenddas dentro las personas protegidas Por los regmenes anteriores.

prestaciones que se otorgan a los afiliados obligados, en lo referente a los Seguros de lnvalidez, Vejez, Muerte,

beneficios

Riesgos

del Trabajo

El seguro general de Todas las


riesgos del Trabajo.188

asistencia por enfermedad v maternidad.

personas afiliadas al Seguro General.

al afiliado Y al empleador mediante


Protege
programas de prevencin de los riesgos derivados del trabajo, y acciones de reparacin de los daos derivados de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, incluida la

rehabilitacin fsica Y mental y la reinsercin


Los seguros obligatorios de

Todas las

Vejez, invalidez y muerte


cesanta.18e

personas afiliadas al Seguro General.

laboral. Garantiza la proteccin de la poblacin afiliada contra las contingencias de vejez, invalidez y muerte.

Fuente: Ley de Seguridad Social. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012

La LSS no restringe el acceso ni Ia prestacin de servicios de las personas de

otra nacionalidad. No obstante, la Codificacin del Reglamento de afiliacin recaudacin y control del IESS y su instructivo contienen algunas disposiciones que
inciden en la accesibilidad del derecho a la seguridad social de Ias personas refugiadas.

En estas normas se agrupa a las personas afiliadas en tres grupos: Las personas

afiliadas

en relacin de

dependencia, las personas que

no estn relacin de

dependencia y los afiliados voluntarios.

As, dentro del captulo referido al control de la afiliacin al Seguro General

Obligatorio de las personas que trabajan bajo relacin de dependencia dispone que

"'Desde elArt. 152 de la LSS. ttt Desde el Art. 155 de la LSS


18s

Desde el Art. 164 de la

LSS

82

entre los datos para registrarse debe constar "[...]el nmero de cdula o ciudadana o documento de identificacin para los extranjeros
[...],,1s0

El uso del trmino genrico "documento de identificacin" posibilita que personas refugiadas o solicitantes de refugio que trabajan bajo relacin de
dependencia puedan acceder a la seguridad social con la documentacin emitida por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Es importante resaltar que la prctica de asignar nmeros ficticios para ta afiliacn de las personas de otra nacionalidad que no tienen cdula de identidad no se registra en ninguna norma legal o reglamentaria y tampoco se ha sealado una disposicin interna al respecto en la respuesta a la peticin de informacin realizada al IESS' Se colegira que esta se trata de una prctica institucional sin sustento jurdico
que soluciona de manera coyuntural los problemas de afiliacin. Por otra parte, respecto a la afiliacin de las personas trabajadoras sin relacin de dependencia se determina el registro de - entre otros datos "[...] RUC o cdula de

identidad o ciudadana [...]"t" Este aspecto limita la posibilidad de que las personas refugiadas o solicitantes de refugio que trabajan por su propia cuenta puedan
acceder

a la seguridad social, ya que bajo este estatus no pueden obtener una cdula de identidad y tampoco se seala expresamente que el documento de identificacin
de

una persona refugiada o solicitante de tal condicin, sirva como documento habilitante para gestionar la afiliacin.

si bien la legislacin no impide que una persona refugiada pueda obtener


RUC,

el

la accesibilidad a la seguridad social debe estar dada en base al documento de identidad que ha previsto la normativa ecuatoriana para las personas bajo este estatus' En tanto que, para las personas que se encuentran como solicitantes de la condicin de refugiado, quedara restringida la posibilidad de acceder a la seguridad
social, por cuanto su documentacin no permite obtener el RUC.

Situacin similar ocurre con

el

Rgimen

de Afiliacin Voluntaria.

Este

Reglamento posibilita el acceso a aquelas personas "[...] residentes en el Ecuador y

que solicitaren acogerse a este rgimen [...]". Esta disposicin se desarrolla en

el

lnstructivo a este Reglamento, el cual indica dentro de los requisitos para acceder a la
t'o

A,t. 13 de la codificacin del Reglamento de Afiliacin, Recaudacin y control del le1Artculo 16 de la codificacin del Reglamento de afiliacin y recaudacin y

IESS
IESS.

control del

83

segurdad social voluntara: "ser extranjero legalmente residente en el Ecuador, que se

verificar con el documento de identificacin o ciudadana."1e2 Este artculo al referirse al trmino genrico "documento de identificacin" permite que la documentacin de las personas refugiadas y solicitantes de la condicin

de refugio emitidas por el Ministerio de Relaciones Exteriores sea vlida para la


afiliacin voluntaria.

/
Conclusin:

La normativa legal e infra legal que regula el derecho a la seguridad social en el

Ecuador es abundante y no ha sido reformada sustancialmente para adecuarla


a los principios constitucionales e instrumentos nternacionales.

La Constitucin establece la universalidad y la inclusin como principios bsicos

del sistema general de seguridad social, sin embargo, en los requisitos que se
establecen en la normativa inferior excluyen a grupos poblacionales, como es el
caso de las personas refugiadas. Tampoco se observa el principio de igualdad

entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad y el de no discriminacin


por condicin migratoria.

La LSS y la normativa inferior no restringen el ejercicio del derecho a

la

seguridad social de las personas refugiadas. Sin embargo, la omisin de normas

expresas referentes a personas refugiadas

o solicitantes de la condicin de

refugiado, generan ambigedad, complicando as el ejercicio de este derecho.


Esto ocurre principalmente por la ausencia del reconocimiento expreso de los

documentos de refugiado y de solicitante de la condicin de refugiado como habilitantes suficientes para acceder a cualquiera de las formas de afiliacin
la seguridad social.
a

La ausencia de normas especficas que viabilicen el ejercicio del derecho a la

seguridad social de las personas refugiadas reflejan el incumplimiento de la

obligacin constitucional de adoptar medidas de proteccin especial que

"'

Literal C del Artculo 21del lnstructivo para la aplicacin del reglamento de afiliacin recaudacin y control contributivo.

84

viabilicen el ejercicio de derechos de estas personas."'Hay que tomar en cuenta que dentro de la obligacin estatal de garantizar los derechos sociales se encuentra la adopcin de normativa que permita el goce efectivo de los derechos, razn por la cual la Constitucin la ha considerado una garanta normativa. En este caso la normatva sobre seguridad social no garantiza el
acceso y goce pleno del derecho a la seguridad social las personas refugiadas y

menos an de solicitantes de la condicin de refugiado.

Considerando la ausencia de normas especficas sobre el ejercicio del derecho a


la seguridad social por parte de personas refugiadas, Ia normativa vigente debe

interpretarse y aplicarse a la luz del principio pro derechos, el principio de


igualdad entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad y el principio de

no

discriminacin

por condicin migratoria, los cuales, se

encuentran

reconocidos en la Constitucin ecuatoriana como reglas esenciales para el


ejercicio de todos los derechos. La prctica de asignar nmeros ficticios para la afiliacin de las personas de

otra nacionalidad que no tienen cdula de identidad no tienen un sustento


jurdico y es una prctica que soluciona de manera coyuntural los problemas de
afiliacin.

"'Artculo 41 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.


85

Derecho o la capacitacn profesional


El derecho a la capacitacin profesional que forma parte de los contenidos esenciales

del derecho al trabajo se encuentra regulado bsicamente en la Ley de creacin


funcionamiento del Servicio Ecuatorano de Capacitacin Profesional (SECAp)"0 y inferior.
El SECAP es una institucin

,, normativa

estatal cuyo objetivo fundamental es "la

capacitacin

profesional intensiva

acelerada de la mano de obra

y de los mandos medios para las

activdades industriales, comerciales y de servicios.,,1e5


Esta institucin tiene a su cargo las siguientes funciones:

1.- Formar aceleradamente mandos medios y mano de obra calificada para la


industria;

competencia;

2.- Capacitar profesionalmente a los trabajadores actvos en las reas de

su

3.- formar instructores que estn en capacidad de actuar en los diversos centros de
capacitacin que funcionen en el pas;

4.- Colaborar con las empresas que actan en el rea de su competencia en el planeamiento y ejecucin de cursos de capacitacin profesional para los
trabajadores;

5.- Reentrenar personal calificado a fin de actualizar sus conocimientos, de acuerdo


con

las

necesidades de trabajo que se presenten en las reas de su competencia;

6.- Cooperar activamente con los Departamentos especializados de los Ministerios y Entidades Pblicas, en todo lo relativo a trabajos estadsticos, investigaciones y poltica de empleo y de recursos humanos, as como en todo lo relacionado con
capacitacin profesional; y,

7.- Coordinar con el sector privado en trabajos estadsticos


relacionados con la capacitacin profesional.le6

y de investigacin

Para acceder a los cursos de capacitacin y formacin profesonal que presta el SECAp,

la Resolucin No. 5
Capacitacin en
servicios:

2OL2 del SECAP sobre Requisitos

y Formulario para

Beneficiarios de

el

SEcAPleT

ha estabtecido dos tipos de sectores a quienes se presta los

Registro Oficial 3 de la Artculo 4 de la 1s7 Registro oficial

1%

Artculo "t 1e6

594 de 19 de octubre de1978 Ley dg Creacin y Funcionamiento del SECAP. Ley de Creacin y Funcionamiento del SECAP. 685 de 1g de abril de 2012

85

1.

Sector productivo el que se encuentran personas naturales, micro, pequea, medianas o

grandes empresas.

2. Sector social y comprende los grupos de atencin prioritaria previstos en la Constitucin, personas en condicn de pobreza
solidaria.
Sin embargo, la resolucin dispone que: "Accedern a los programas de capacitacin y

y extrema

pobreza

y actores de la economa popular y

formacin profesional ejecutados por SECAP en forma gratuita aquellas personas que
manifiestan pertenecer a los grupos de atencin prioritaria que se indican a continuacin,
debiendo para ello presentar el requisito, que corresponda a cada tipo de beneficiario
[...]"1e8

Para ello se detalla un cuadro en el que se determinan los beneficiarios

los

documentos que constatan su condicin, en el que se omite a las personas refugiadas. Esto quiere decir que las personas refugiadas ni tampoco las personas en condicin de solicitantes

de asilo pueden acceder de manera gratuita a los cursos de formacin o capacitacin del
SECAP, a pesar de ser considerados expresamente como grupos

de atencin prioritaria por la

Constitucin Ecuatoriana. A diferencia de lo que ocurre con las personas migrantes y sus
familiares quienes siendo parte de la poblacin en movilidad s estn contemplados dentro de

los grupos de atencin prioritaria, teniendo de esta forma acceso gratuito


capacitacin.
El segundo

formacin y

grupo de personas a quienes se posibilita el acceso gratuito a los cursos de

formacin y capacitacin, deben encontrarse en condiciones de pobreza o extrema pobreza y pertenecer a un grupo de atencin prioritaria. Entre estos grupos tampoco se contempla a las
personas refugiadas. En consecuenca, una persona refugiada podra acceder a los cursos de formacin y

capacitacin del SECAP pagando de igual manera las tarifas


que las personas delsector productivo. Conclusin:

y presentando iguales requisitos

La normativa del SECAP desconoce la condicin de grupo de atencin prioritaria


determinado por la Constitucin para las personas en situacin de movilidad y en

particular las personas refugiadas. De igual manera se incumple con la obligacin

1s8

Artculo 5 de la Resolucin No.5

2012 del SECAP.

87

constituconal de adoptar meddas de proteccin especial destinadas a garantizar el ejercicio de este derecho.

Se vulnera

el principio de no discriminacin dado que se posibilita el acceso gratuito

formacin y capacitacin a las personas emigrantes ecuatorianas retornadas y sus familiares y a las personas en migracin interna, las cuales al igual que las personas

refugiadas forman parte de las personas en movilidad consideradas como grupo de atencin prioritaria por la Constitucin. Esta distincin no es justificada en
resolucin por lo que resulta discriminatoria.
la

Finalmente, no se toma en cuenta el artculo 24.1 literal a)de la

CER que

contempla la

formacin y el aprendizaje como parte esencial del derecho al trabajo de las personas
refugiadas que debe ser cumplido por los Estado parte.

88

Conclusiones generales preliminares: A pesar de los principios constitucionales que se han desarrollado tanto sobre derecho al

trabajo como en lo referente a movilidad humana, particularmente en proteccin

personas refugiadas, la legislacin inferior escasamente ha logrado incorporar dichos principios. Por el contrario se mantienen vigentes normas que vulneran la Constitucin y
los principios internacionales de derechos humanos en particular en materia de refugio. De igual

forma, la normativa de jerarqua inferior a la ley al establecer procedimientos

requisitos para el ejercicio de los derechos, termina por restrngirlos

y vulnerar

los

principios constitucionales y la normativa internacional para la proteccin de las personas


refugiadas.

En particular se observa una ausencia de incorporacin del marco de proteccin de


personas refugiadas dentro de la legislacin ecuatoriana que regula el derecho al trabajo.
En consecuencia, si bien no se prohbe como

tal el ejerccio del derecho al trabajo de

las

personas refugiadas, tampoco existe una normativa que garantice el acceso pleno a este derecho.
Se obserua ms bien una normativa inferior que no es clara y que tiende a complicar el

ejercicio del derecho al trabajo para esta poblacin. Por lo que, la normativa no cumple
con la funcin de ser una garanta de los derechos.
Las constantes remisiones a la Ley de Extranjera y sus categoras migratorias, hace que se

observe al refugio como una categora de visa ms, y se desconozca el marco nacional e internacional de proteccin que existe. Esto es producto tambin de la ausencia de una ley orgnica que regule la movilidad
humana y en particular, los derechos de las personas refugiadas. Si bien el reciente Decreto L182 tiene un contenido restrictivo y regresivo del derecho
a

solicitar refugio en el Ecuador, las disposiciones que permiten el ejercicio de actividades


econmicas a personas refugiadas pueden ser un argumento vlido para desmontar los requisitos y limitaciones que existen para el ejercicio del derecho al trabajo de las personas
refugiadas. No obstante, se hace necesario un reconocimiento expreso de este derecho en otras leyes

y en particular la validacin de la documentacin de las personas refugiadas y solicitantes


de la condicin de refugiado. 89

Bajo los parmetros constituconales las diferencias que se establecen para el ejercicio del

derecho al trabajo, principalmente bajo relacin de dependencia en el sector privado y

pblico de las personas refugiadas constituye una clara vulneracin al princpio a


igualdad proteccin especial a las personas refugiadas que permita el ejercicio de sus derechos.

la

y no discriminacin y la inobservancia a la obligacin estatal de brindar una

La discriminacin es ms evidente en el caso de las personas que se encuentran como

solicitantes de la condicin de refugiado, para quienes la ausencia de normas

de

reconocimiento de su documentacin restringe completamente el ejercicio del derecho al trabajo y a la seguridad social. Lo que se traduce en desproteccin para estas personas.
La Ley de Economa Popular y Solidaria reconoce aquellas

formas que tradicionalmente no

han sido consideradas como ejercicio del derecho al trabajo y determina un marco de proteccin e institucionalidad para su promocin. Considerando que gran parte de la

poblacin refugiada obtiene recursos para su sostenimiento en estas actividades


importante que se tome en cuenta a esta poblacin dentro de las polticas pblicas que

es
se

generen a partr de esta normativa, considerando el contexto social, econmico y sobre

todo los principios de proteccin especial de las personas refugiadas.


En la revisn de la normativa sobre seguridad social si bien no existen normas expresas en

relacin a personas refugiadas, no se identifica ninguna disposicin que impida garantizar

este derecho a las personas refugiadas, por el contrario deberan seguirse los principios
constitucionales

y los estndares

internacionales y garantizar una plena accesibilidad y

goce del derecho a la seguridad social sin trabas ni restricciones. Adems, la prctica de asignar nmeros ficticios

a personas de otras nacionalidades que no tienen cdula de

identidad no se sustenta en ninguna norma jurdica. La legislacin sobre capacitacin profesional sgue la misma tnica que

el resto de la

normativa, es decir, no contienen normas expresas sobre personas refugiadas lo que


provoca que puedan ser excluidas de los programas de becas con facilidad. No se toma en cuenta los estndares internacionales sobre derecho al trabajo de la poblacin refugiada ni la condicin de grupo de atencin prioritaria que determina la Constitucin, respecto del
cual, deberan implementarse acciones afirmativas.

90