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TOMO I

CODIGO PROCESAL CIVIL


COMENTADO CPC
TITULO PRELIMINAR
PRINCIPIOS

TITULO PRELIMINAR
PRINCIPIOS
Son las ideas y reglas que presuponen el punto de partida para la
construccin de los instrumentos esenciales de la funcin jurisdiccional, las
que determinan que sean sustancialmente como son. Estas ideas y reglas
nacen como respuesta a la necesidad de establecer los procedimientos
que hay que emplear para el impartimiento de la justicia, con regulacin
de los actos de los rganos judiciales, de la forma de la actividad judicial
que desempean los funcionarios judiciales, las partes y los dems
intervinientes en los procesos, fijndoles sus funciones, facultades,
derechos, deberes y cargas. En palabras del Profesor De La Oliva Santos,
son los criterios inspiradores de la capacidad de decisin y de influencia
del rgano jurisdiccional y de las partes en el nacimiento del proceso, en
su objeto, en su desenvolvimiento y en su terminacin. Los primeros 22
artculos del Cdigo, bajo la rbrica Disposiciones Generales. Principios
contienen los principios generales del nuevo proceso. Tienen una
importancia capital, no slo porque luego se puede comprobar su reflejo en
el resto del articulado sino porque a ellos habr de acudirse para
interpretar disposiciones que puedan suscitar alguna duda y para colmar
posibles lagunas jurdicas. Esos principios los podemos clasificar en tres
apartados:
A) Principios relacionados con los Derechos Constitucionales de
acceso a los tribunales, de defensa y de tutela efectiva consagrados en los
artculos 82 y 83 de la Constitucin Poltica de Honduras. Ellos son:
1.- Acceso a la justicia y tutela efectiva.
Este principio se recoge adems en el artculo 1 del CPC de la siguiente
manera: Toda persona tiene derecho a peticionar ante de los tribunales
civiles la tutela efectiva en el ejercicio y defensa de sus derechos e
intereses legtimo En ningn caso se puede producir indefensin para las
partes del proceso civil, teniendo garantizada en los trminos previstos por
este Cdigo la asistencia de profesional del derecho que le defienda y
represente, de libre eleccin o designado por el Estado
2.- Derecho al proceso debido y derecho de defensa. Principio de
legalidad procesal.
Las partes tienen derecho a que el proceso civil se desarrolle por los
trmites previstos legalmente, a que se respeten todas las garantas
constitucionales y ordinarias que les asisten, en condiciones de igualdad y
sin dilaciones indebidas, y a que se dicte una resolucin de fondo justa y
motivada por rgano jurisdiccional independiente e imparcial. El proceso
civil se desarrollar de acuerdo a la Constitucin y con las disposiciones de
este Cdigo. Las formalidades previstas en l son imperativas. (Art 7 CPC).
Los litigios que correspondan a los tribunales civiles se sustanciarn

siempre por ellos con arreglo a las normas procesales vigentes, que nunca
sern retroactivas. Los procesos civiles que se sigan en territorio nacional
se rigen por este Cdigo las normas constitucionales, y por los
instrumentos internacionales
B) Principios procesales comunes. Estos principios comunes generales
tienen la peculiaridad de que se acogen por los textos procesales mas
modernos, y que articulan los criterios de una justicia eficaz y garante de
la Tutela efectiva, favoreciendo el real acceso a la justicia, en los trminos
que se predica tanto en los Textos internacionales, como en las
Constituciones y Doctrina de los tribunales constitucionales y de garantas
de los pases mas prsperos y avanzados.- Estos son:
1.- Principio de contradiccin y de audiencia de las partes. (Art. 4
CPC)
Todas las partes, considerando la dualidad de posiciones, tienen derecho a
ser odas por el juez antes de cualquier decisin que afecte directa o
indirectamente a la resolucin de fondo que deba tomarse, bien en la
instancia, bien en los recursos, en cualquier proceso ordinario o especial,
as como para la adopcin de medidas cautelares y en la fase de ejecucin,
salvo que voluntariamente se coloquen en situacin de rebelda o que sea
contraria la audiencia a la propia finalidad del acto, lo que deber estar
expresamente previsto
2.- Principio de igualdad de partes. El principio de igualdad de armas
en el proceso.
Las partes son iguales en el proceso, gozando de las mismas obligaciones,
cargas y oportunidades, en funcin de la posicin procesal que ocupen.
El juez est obligado a preservar la igualdad de las partes en el proceso y a
evitar toda discriminacin contra o entre ellas por razones de sexo, raza,
religin, idioma, o condicin social, poltica, econmica o de otra ndole
3.- Principio Dispositivo.
El proceso civil slo puede iniciarse mediante acto procesal vlido de
parte, que sea consecuencia de la autonoma de la voluntad consagrada
en la Constitucin y en las leyes de derecho privado.
Salvo en los procesos no dispositivos con las particularidades que esta ley
prev, la parte que haya ejercido su derecho de accin determina con su
pretensin el objeto del proceso; la parte que se oponga a la misma fija el
objeto del debate con su resistencia. Lo mismo valdr en caso de
reconvencin.
La decisin de fondo del juez ha de ser congruente con lo pedido por el
actor y lo opuesto por el demandado, teniendo en cuenta las pruebas
ofrecidas por las partes. Las partes pueden poner fin al proceso antes de
que se dicte sentencia en primera instancia, o en su caso en segunda
instancia o en casacin, en los trminos fijados por este Cdigo si el acto

dispositivo est autorizado por las leyes


4.- Principio de Aportacin de parte. Hechos y prueba.
Los hechos en que se deba fundar la resolucin judicial de fondo se han de
alegar por las partes en los momentos fijados por este Cdigo, lo que
supone la aplicacin de dos criterios esenciales de actuacin procesal:
Las pruebas que deban practicarse para la fijacin de los hechos
controvertidos habrn de ser igualmente aportadas por las partes en
el momento procesal dispuesto por este Cdigo para ello.
Queda prohibida la aportacin al proceso del conocimiento privado
del juez, quien en ningn caso podr intervenir de oficio en la fase
de alegaciones o en la fase probatoria salvo que este Cdigo le
reconozca expresamente tal facultad
5.- Principio de direccin Judicial. Intervencin directa del juzgador y
garanta de legalidad.
El juez es garante de la legalidad, aportador del derecho y promovedor de
la justicia, por lo que se le otorgan las siguientes funciones, facultades,
deberes y cargas:
a). La direccin del proceso est a cargo del juez, quien ejerce tal potestad
de conformidad con lo dispuesto en la Constitucin y en este Cdigo.
b). El juez controla de oficio la concurrencia de todos los presupuestos
procesales especificados por la ley, as como que no existe ningn acto
causante de nulidad, antes de dictar sentencia.
c). El juez estar facultado para intervenir directamente en los casos
previstos por este Cdigo en aras de una decisin ms justa, sin merma de
los principios dispositivo y de aportacin, que son privativos de las partes.
d). Sin perjuicio de la actuacin de los interesados, el juez impulsar el
proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada
por su negligencia. Estn exceptuados del impulso de oficio los casos
expresamente sealados en este Cdigo.
e). El juez debe resolver la cuestin litigiosa con arreglo a derecho, aunque
no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente, pero no
puede alterar el petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los
que han sido alegados por las partes.
C) Principios procesales especficos o propios del nuevo cdigo.
Estos principios responden al del modelo procesal concreto por el que opta
el legislador hondureo en funcin de sus objetivos en la reforma procesal
y son los siguientes:
1.- Principio de preclusin
Las partes pueden alegar lo que consideren conveniente a su derecho que
tenga relacin con el objeto del mismo, as como aportar pruebas sobre
ello, salvo que la ley fije trminos preclusivos para la alegacin de hechos
o para la aportacin de pruebas. La actividad procesal debe realizarse

dentro de los plazos establecidos legalmente, precluyendo en caso


contrario.
2.- Principio de subsanabilidad de defectos procesales
El tribunal podr ordenar la subsanacin de los defectos que contengan los
actos procesales anulables de las partes, siempre que en dichos actos se
hubiese manifestado la voluntad de cumplir los requisitos exigidos por la
ley3.- Principio de economa procesal.
El juez debe dirigir el proceso tendiendo a la reduccin de tiempo, costo y
esfuerzo de los actos procesales, sin afectar el carcter imperativo de las
actuaciones que tengan tal calidad. Sin embargo, la economa procesal en
ningn caso puede suponer merma en las garantas y derechos que la
Constitucin y las leyes reconocen a las partes
4.- Principio de lealtad y de buena fe procesal.
Este principio esencial en la adecuada articulacin de un derecho procesal
moderno se fundamenta en dos consideraciones esenciales:
Las partes, los profesionales del derecho que les asistan y
representen procesalmente y, en general, todos los partcipes en el
proceso, adecuarn su conducta a la veracidad, probidad, lealtad y
buena fe procesales.
El juez har uso de su poder para prevenir o sancionar cualquier
accin u omisin contrarias al orden o a los principios del proceso.
Rechazar cualquier solicitud, peticin o acto que implique una
dilacin manifiesta o ineficaz del litigio, o cuando cualquiera de las
partes o ambas se sirvan del proceso para realizar un acto simulado
o para perseguir un fin contrario a la ley.
ARTCULO 1.- DERECHO DE ACCESO A LOS JUZGADOS Y
TRIBUNALES.
1. Toda persona tiene derecho a peticionar ante los juzgados y
tribunales la tutela efectiva de sus derechos e intereses
legtimos.
2. En ningn caso se puede producir indefensin para las partes
del proceso a quienes se les garantiza, en los trminos previstos
por este Cdigo, la asistencia de profesional del derecho que le
defienda y represente, de su libre eleccin o designado por el
Estado.
3.
Se prohbe el establecimiento de cualquier obstculo de
carcter social, poltico, econmico, cultural o de otra ndole,
que impida o dificulte el acceso de cualesquiera persona a la
justicia.
4. El rgano Jurisdiccional velar por el cumplimiento de este
Artculo removiendo los impedimentos que se puedan producir y

posibilitando el ejercicio de los mismos.


Comentario:
La Constitucin de la Repblica en el artculo 82 establece que: El derecho
de defensa es inviolable y que los habitantes de la Repblica tienen libre
acceso a los Tribunales para ejercitar sus acciones en la forma en que
sealan las leyes. Es por ello que el artculo primero comienza advirtiendo
que el derecho corresponde a toda persona para peticionar ante los
Tribunales civiles la tutela efectiva en el ejercicio y defensa de sus
derechos e intereses legtimos.
En este sentido su titularidad no tiene prcticamente restricciones y se
confunde con la capacidad para ser parte en un proceso, extendindose a
todos los que tengan situaciones jurdicas que defender, en cuantos
titulares de derechos e intereses legtimos. Por ello, el principio de libre
acceso a la justicia, tiene como objetivo elevar a la categora de derecho
fundamental una exigencia inherente a la idea de Estado de derecho de
que todos los derechos e intereses legtimos, situaciones jurdicas
relevantes, pueden ser, llegado el caso, defendidos ante un genuino
rgano judicial, de manera que no existan supuestos de denegacin de
justicia. As, debe reconocerse a todas las personas fsicas con
independencia de su nacionalidad; a las personas jurdicas, incluidos los
entes sin personalidad; a las personas jurdicas pblicas, es decir, a la
propia Administracin del Estado. A su vez el derecho de acceso a la
justicia tiene su fundamento en dos principios esenciales: 1) El
denominado debido proceso de la ley o due process, y 2) El principio de
la igualdad frente a la ley o equal acceso under the law, este ltimo
relacionado con el artculo 5 CPC.
El apartado tercero del Art. 1 va incluso ms lejos al prohibir el
establecimiento de cualquier obstculo de carcter social, poltico,
econmico, cultural o de otra ndole que impida o dificulte el acceso de
cualquier persona a la justicia. En definitiva se trata del reconocimiento de
la prohibicin del cualquier forma de discriminacin en el acceso a la tutela
judicial efectiva, discriminacin que sera contraria a los tratados
internacionales, atentara contra la dignidad del ser humano, reconocida
en el Art. 59 de la Constitucin de la Repblica, y sera directamente
contraria a lo establecido en el Art. 60 de la misma, que afirma que todos
los hombres nacen iguales en derechos, no admitindose clases
privilegiadas y siendo los hondureos iguales ante la Ley,
declarando la punibilidad de toda discriminacin. De igual forma el Art. 61
de la Constitucin garantiza a los hondureos y extranjeros residentes en
el pas la igualdad ante la Ley y, evidentemente debe entenderse tambin
la igualdad ante la Ley Procesal.
El apartado cuatro de este artculo expresamente ordena al rgano
jurisdiccional velar por el cumplimiento de este artculo removiendo los
impedimentos que se puedan producir y posibilitando el ejercicio de los
mismos. Sin perjuicio de lo ya dicho respecto de la tutela judicial efectiva,

derecho de acceso a la justicia, principio pro actione y prohibicin de


indefensin, es preciso que el proceso civil se desarrolle por los trmites
previstos legalmente, que se respeten todas las garantas constitucionales
y ordinarias que les asisten, en condiciones de igualdad y sin dilaciones
indebidas, y debe insistirse una vez ms en la necesaria mentalizacin del
juez y en la obtencin de una formacin adecuada que le permita
desarrollar las habilidades suficientes para, con pleno respecto del
principio de legalidad y, especialmente de la Constitucin y de los Tratados
Internacionales, sea capaz de cumplir con este mandato, ponderando los
distintos intereses en juego y haciendo el oportuno juicio de razonabilidad,
para con ello lograr que se dicte una resolucin de fondo justa y motivada
por rgano jurisdiccional independiente e imparcial.
ARTCULO 2.- CLASES DE PRETENSIONES
Las partes pueden interponer ante los rganos jurisdiccionales
pretensiones de condena a determinada prestacin, de
declaracin de la existencia de derechos y de situaciones jurdicas,
de constitucin, modificacin o extincin de estas ltimas, as
como pedir la ejecucin, la adopcin de medidas cautelares y
cualquier otra clase de tutela que est expresamente prevista por
la ley.
Concordancias: Artculo 208. Congruencia; Artculo 402. Determinacin
del valor en caso de acumulacin de pretensiones; Artculo 430.
Ampliacin de la demanda.
Comentario:
Este principio indica que quien pretenda la declaracin de un derecho a su
favor o la declaracin de certeza de una situacin jurdica, podr pedirlo
mediante la demanda, o en su caso, a travs de la contrademanda. Salvo
en los procesos dispositivos con las particularidades que esta ley prev, la
parte que haya ejercido su derecho de accin determina con su pretensin
el objeto del proceso; la parte que se oponga a la misma fija el objeto del
debate con su resistencia. Lo mismo valdr en caso de reconvencin.
En consecuencia, la pretensin slo puede ser deducida por quien ostenta
la legitimacin activa y se debe dirigir contra quien tiene la legitimacin
pasiva, pues la legitimacin es una relacin jurdica, trazada por una
norma de carcter material, que liga a la parte demandante y a la
demandada con el derecho, bien o inters que se discute en el proceso.
Las partes no solo son dueas de la accin o de la incoacin del proceso,
sino que lo son tambin de la pretensin y del proceso mismo, pudiendo
disponer de el a travs de toda una serie de actos que pueden ir desde el
allanamiento,
renuncia,
transaccin,
desistimiento,
caducidad.
Consecuentemente, la decisin de fondo del juez ha de ser congruente con
lo pedido por el actor y lo opuesto por el demandado, teniendo en cuenta
las pruebas ofrecidas por las partes. Para que la justicia se logre es

necesario que a la decisin del Juzgador preceda una actividad adecuada a


la formulacin de pretensiones de las partes y a demostrar la realidad de
sus afirmaciones a travs de alegaciones. La adecuada fijacin de la
pretensin procesal resulta una obligacin esencial de la parte
demandante y reconvincente conforme a lo dispuesto en el Art 218 CPC en
relacin con el Art 424 y 429 CPC.
ARTCULO 3.-DEBIDO PROCESO
Las partes tienen derecho a que el proceso se desarrolle por los
trmites previstos legalmente, a que se respeten los derechos
procesales establecidos en la Constitucin de la Repblica y en las
leyes ordinarias en condiciones de igualdad y sin dilaciones, y a
que se dicte por rgano jurisdiccional competente, independiente
e imparcial, una resolucin de fondo justa y motivada.
Concordancias
Art. 23. Presupuestos que afectan al rgano jurisdiccional. Art. 24.
Extensin y lmites del orden jurisdiccional civil. Art. 27. Juez Natural. Art.
32. Extensin. Art. 36. Fueros Legales Especiales. Art. 38. Carcter
Dispositivo de las Normas sobre Competencia Territorial. Art. 39. Sumisin
Expresa. Art. 40. Sumisin Tcita. Art. 43. Reparto de Casos. Art. 54.
Recusacin. Art. 57. Procedimiento. Art. 116 Derecho de Recibir y de
Obtener Informacin. Art. 179. Cambios en el Personal Juzgador despus
del Sealamiento de Audiencias y posible Recusacin. Art. 233. Traductor o
Intrprete. Art. 407 Competencia.
Comentario:
Bajo esta manifestacin general, el principio de legalidad procesal se
articula, tanto en su dimensin de sometimiento a las normas
fundamentales del estado y con sujecin a la ley, y as se establece que el
proceso se desarrolle de acuerdo a la Constitucin y con las disposiciones
de este Cdigo, manifestando al mismo tiempo que las normas procesales
contenidas en el Cdigo son obligatorias para el Juez, las partes y terceros
que en el proceso intervengan, salvo excepciones que la ley autorice, el
juez debe adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso respetando
las garantas previstas legalmente, con la salvedad que cuando no se
seale una formalidad especifica para la ejecucin de una acto procesal,
ste se realizar de acuerdo con la forma que implique una mejor y ms
rpida consecucin de los fines pretendido por la ley.
Los litigios que correspondan a los Tribunales Civiles se sustanciaran
siempre por ellos con arreglo a las normas procesales vigentes, que nunca
sern retroactivas, consecuentemente, todos los procesos civiles que se
siguen en el territorio nacional se rigen por este Cdigo, las normas
constitucionales y por los instrumentos internacionales. El precepto
tambin se refiere al derecho a que se apliquen las normas procesales en
condiciones de igualdad y sin dilaciones, y a obtener una resolucin de

fondo justa y motivada, lo que en realidad no es mas que consecuencia


directa del derecho a la tutela judicial efectiva regulada en el Art. 1 CPC.
La obligacin de dictar una sentencia de fondo, no significa que se le deba
de conceder obligatoriamente la tutela interesada por el instante, sino que
cuando como en algunos casos ocurre, no se cumplen todos los
presupuestos procesales, siempre que se razone en Derecho, se
desestimar la pretensin interesada. Por tanto se puede afirmar que la
tutela judicial efectiva se cumple cuando se obtiene una resolucin de
fondo fundada en Derecho, salvo que exista una causa impeditiva prevista
en la ley, en cuyo caso la tutela judicial efectiva se cumple cuando se
funda en Derecho.
El precepto obliga a que quien dicte esa resolucin justa y motivada sea un
rgano jurisdiccional competente, independiente e imparcial, el derecho a
la imparcialidad del juez implica que este, adems de estar legalmente
predeterminada, debe mantener una actitud de distanciamiento y
neutralidad con respecto al objeto del litigio y a los litigantes. Como dice
un antiguo proverbio ingls: no basta que se haga justicia, sino que es
necesario que se vea, que se hace justicia.
Frente a las partes el Juez es un tercero cuya imparcialidad deriva de no
tener ninguna implicacin personal con el caso a resolver. Para garantizar
la imparcialidad judicial (de los Jueces y de todos los que integran los
equipos humanos de los Juzgados y Tribunales) las leyes procesales
establecen causas y mecanismos procesales de abstencin y de
recusacin, a fin de que el Juez que se considere afectado por alguna
circunstancia que afecte a su imparcialidad deba abstenerse de intervenir
o pueda ser solicitado su apartamiento del proceso por la parte interesada1
ARTCULO 4.- CONTRADICCIN.
Todas las partes, considerando la dualidad de posiciones, tienen
derecho a ser odas por el rgano jurisdiccional antes de adoptar
cualquier decisin que afecte directa o indirectamente a la
resolucin que ponga fin al proceso que deba dictarse, bien en la
instancia, bien en los recursos, en cualquier proceso ordinario o
especial, as como para la adopcin de medidas cautelares y en la
fase de ejecucin, salvo que voluntariamente se coloquen en
situacin de rebelda, o que sea contraria la audiencia a la propia
finalidad del acto, lo que deber estar expresamente previsto.
Concordancias
Art.
46.Sustanciacin
y
Decisin.
Art.
57.Procedimiento.
Art.
77.Intervencin Voluntaria. Art. 78. Intervencin Provocada. Art. 79.
Intervencin del Profesional del Derecho. Art. 89. Cobro de Honorarios. Art.
105. Sustanciacin. Art. 113.Efectos de la no Aceptacin de la
Acumulacin. Art. 136. Notificacin de Resoluciones. Art. 224.
1

COUTURE, expreso: Que el da que los jueces de un pas tienen miedo los ciudadanos no pueden
dormir tranquilos

Procedimiento. Art. 225. Impugnacin de la Tasacin de Costas. Art.


226.Tramitacin. Art. 230 Facultades Probatorias del Tribunal. Art. 242
Prctica de la Prueba. Art. 255. Objecin de Preguntas. Art. 257
Interrogatorio cruzado. Art. 264. Interrogatorio en el Dictamen Pericial. Art.
345. Ejecucin. Art. 368. Rgimen General de la Intervencin o
Administracin Judicial. Art. 383. Procedimiento. Art. 390. Oposicin del
Demandado. Art. 404. Impugnacin de la Clase de Proceso y de la Cuanta.
Art. 410. Oposicin. Art. 421.Sustanciacin de las Cuestiones Incidentales.
Art. 431 Introduccin de Hechos Nuevos o de Nueva Noticia. 432 y 473
Comentario:
La oralidad se presenta como el mejor facilitador de este principio bsico
en el sistema procesal civil, cual es : la contradiccin derivada d ela
dualidad de partes en el proceso, especialmente en la recepcin de la
prueba, ya que al recibirse en forma directa, sin intermediarios y de
manera continua y concentrada la prueba, exigindose la presentencia de
todos los sujetos del proceso, para que ellos tengan la posibilidad de
intervenir en esa recepcin haciendo preguntas y observaciones,
solicitando aclaraciones y vigilando la forma en que se introduce al proceso
y apreciando la manera en que las dems partes tambin realizan esa
misma labor.
De igual forma la garanta de igualdad procesal se ejercer a travs del
contradictorio, las gestiones o pruebas aportadas inmediatamente pueden
ser contradichas, combatidas por la parte contraria en juicio, asimismo e
incluso cuando la estructura del proceso sea concebido en forma distinta
para garantizar la ejecucin de las pretensiones de las partes o las
resoluciones judiciales de fondo. Para que pueda constituirse un verdadero
proceso en necesaria la existencia de dos partes que se sitan en
posiciones contrapuestas: actor o demandante y demandado, en el orden
civil; acusador y acusado en el orden penal. Esta dualidad de posiciones
permite que cualquiera de ellas est integrada por varias personas, dando
lugar a un supuesto de pluralidad de partes. Lo que no permite es que una
o varias personas ocupen una posicin distinta o una tercera posicin.
No es posible intervenir en calidad distinta a la de demandante y
demandado, ni lo es tampoco desarrollar un proceso con una nica parte.
La dualidad de posiciones, si se intenta construir un autntico proceso,
genera el principio de audiencia. Este principio se formula o se enuncia en
los siguientes trminos: nadie puede ser condenado sin ser odo 2. En el
proceso civil el principio de audiencia se respeta si se ofrece a las partes
litigantes la posibilidad real de ser odas, con independencia de que hagan
uso o no de esta posibilidad, siendo necesario para tal fin lo siguiente. En
primer lugar, una correcta regulacin legal de las actuaciones y
emplazamientos, seguida de una prctica que ponga el mximo cuidado
2

Artculo 94 de la Constitucin de la Repblica establece: A nadie se impondr pena alguna sin


haber sido odo y vencido en juicio, y sin que le haya sido impuesta por resolucin ejecutoriada de
juez o autoridad competente.

en que la noticia del proceso o de la demanda llega a conocimiento de la


parte demandada. En segundo lugar, deben de preverse, tambin, medios
de impugnacin que permitan declarar la nulidad de lo actuado ante la
falta de notificacin, especialmente cuando la otra parte ha impedido,
usando de mala fe, que el demandado tuviera conocimiento de la
existencia del proceso. Por ltimo, debe distinguirse entre incomparecencia
y rebelda, es decir, entre el demandado que teniendo conocimiento del
proceso no comparece voluntariamente a aquel otro que desconoci la
pendencia del mismo, por lo menos a los efectos del llamado recurso de
audiencia. De acuerdo con Vzquez Sotelo podemos decir que:
1.- Todo proceso requiere como mnimo dos partes o dos posiciones
parciales, una la del actor y otra la del demandado. Esta exigencia ya la
expres Blgaro en su aludida definicin del juicio como actus ad minus
triumpersonarum. Todo juicio requiere como mnimo tres personas: el actor
(actore intendentes), el demandado (reus intentionem evitando) y el juez
(iudice in medio cognoscendi).
2.- La dualidad de partes significa que no es admisible la figura del autoproceso, que sera una transposicin al campo del proceso de la figura del
auto-contrato del Derecho Civil. Un juicio contra s mismo o consigo mismo
carece de sentido. No obstante a veces se defiende la posibilidad de que
alguien litigue frente a s mismo por ostentar dos cualidades distintas,
cada una de las cuales hara valer en una posicin de parte. Se interpreta
entonces el principio de dualidad de partes como dualidad de posiciones.
3.- La dualidad de partes no exige que en cada una exista una sola
persona (un demandante y un demandado). Por el contrario, se admite que
en cada posicin de parte puedan concurrir mltiples personas (mltiples
demandantes o mltiples demandados y ambas cosas a la vez). Se
producen entonces las situaciones litis consorciales que el CPC regula en el
captulo referente a al pluaridad de partes.
4.- La inexistencia de partes contrapuestas es una de las notas que mejor
definen a la denominada Jurisdiccin Voluntaria, en cuyos procedimientos
se acta Inter volentes.
El principio de contradiccin alude a que el proceso tiene una construccin
dialctica y en el debate judicial las dos partes deben ser odas. La
expresin audiencia, de tanto arraido en el derecho Hondureo, hace
referencia directa a esa necesidad de or o escuchar a las dos partes en
conflicto, resultando expresin ms grfica y expresiva que la de
contradiccin de partes. El aforismo latino audiatur est altera pars o el
dicho con mas claridad nadie puede ser condenado sin ser odo y vencido
en juicio (que en realidad exige slo haber tenido la posibilidad de ser
odo, se utilice o no) condensa este principio o exigencia jurdico-natural

que hoy tiene apoyo constitucional en el Art. 94 CR. Por lo anterior cuando
en el proceso se produzca indefensin, lo procedente es la nulidad del
procedimiento, reponindolo al momento procesal respectivo, para que el
mismo sea seguido de acuerdo a lo ordenado en el presente CPC,
observndose el respeto a las garantas constitucionales. Cuando se habla
de la contradiccin se est haciendo referencia ms bien a un modo de
organizar el proceso en el cual se respete el derecho fundamental a la
dualidad de partes; y ello con base en dos argumentos esenciales:
1) Parte de considerar que la contradiccin entre las partes es un eficaz
instrumento tcnico. Como deca Calamandrei la contradiccin es
tcnicamente el dispositivo psicolgico ms apropiado para garantizar la
aplicacin exacta de la ley y la imparcialidad del juez, y ello no slo para la
mejor defensa de las partes sino tambin para el inters pblico de la
justicia.
2) Atiende a que el instrumento tcnico se convierte en constitucional
desde el que puede declararse la inconstitucionalidad de la ley que regule
el proceso sin respetar el principio, mientras que el derecho fundamental
de audiencia se concreta ms en los procesos determinados y tiene la
garanta del recurso de amparo.
En sentido estricto debera decirse que una ley regula el proceso conforme
o no al principio de contradiccin, y que en un proceso determinado se ha
respetado o no el derecho de audiencia o defensa de las partes, con lo que
se estaran destacando mejor las dos facetas o perspectivas del principio.El contradictorio se extiende a las argumentaciones de las partes, en la
medida en que debe garantizarse que puedan escuchar de viva voz los
argumentos de la contraria, para apoyarlos o rebatirlos, observando desde
el inicio la manera como lo plantean al Tribunal.
ARTCULO 5.-IGUALDAD
Las partes son iguales en el proceso, teniendo los mismos
derechos, obligaciones, cargas y oportunidades, en funcin de la
posicin procesal que ocupen. El rgano jurisdiccional est
obligado a preservar la igualdad de las partes en el proceso y a
evitar toda discriminacin contra o entre ellas por razones de
sexo, raza, religin, idioma, o condicin social, poltica, econmica
o de otra ndole.
Concordancias
Art. 79.-Intervencin de Profesionales del Derecho. Art. 108.-Sustanciacin.
Art. 10.- Tramitacin ante el Juez Requerido de Acumulacin. Art. 128.Idioma. Art. 264.-Interrogatorio en el domicilio de la parte. Art. 288.Documentos en otro idioma. Art. 305.- Declaracin Domiciliaria del Testigo.
Art. 388.- Exencin de la prestacin de Caucin. Art. 60 CR.

Comentario:
El artculo 60 C.R. afirma que: Todos los hombres nacen iguales en
derechos. En honduras no hay clases privilegiadas. Todos los
hondureos son iguales ante la Ley. Segn este artculo la igualdad
implica que las partes del proceso dispongan de los mismos derechos,
oportunidades y cargas en orden a defender sus respectivas posturas. La
existencia misma de dos partes y su derecho a ser odas perderan, en
buena medida, su sentido si no gozasen de idnticas posibilidades
procesales para sostener y fundamentar lo que cada una estime
convenirle. Aunque el derecho de igualdad en la actuacin procesal no sea
instrumental al derecho de defensa, la infraccin del primero generar
tambin la del segundo, produciendo indefensin a la parte colocada en
situacin de desigualdad y dificultando que obtenga una tutela judicial
efectiva
En el mbito procesal civil hallamos numerosas manifestaciones de este
principio, entre las que podemos destacar, la imposibilidad de realizar
actos procesales fuera del tiempo legalmente determinado, la prohibicin
de modificar el objeto del proceso con posterioridad al escrito de
contestacin del demandado, el paralelismo respecto de las actividades
probatorias de ambas partes litigantes, la previsin de impedir al
demandado el escrito de splica si el actor renuncia al de rplica, y,
finalmente, las numerosas normas que regulan, por cada acto de alegacin
de hechos y exposicin de argumentos jurdicos de una parte procesal, un
actor paralelo de la parte procesal opuesta
Pero an en el supuesto de que no existiese una declaracin expresa en
nuestra Constitucin referente a la igualdad, habra que concluir que las
partes deben de tener los mismos derechos, cargas, facultades o
posibilidades; en efecto, la sentencia, como acto que pone fin al proceso,
como acto esencial en la funcin jurisdiccional, no podra decirse que es un
acto razonado que enjuicia un conflicto inter-subjetivo, intentando ofrecer
la eficacia, certeza y seguridad jurdicas, si en el proceso que antecede
lgicamente a ella las partes no han tenido las mismas oportunidades de
defender sus intereses, sus derechos, en definitiva su posicin jurdica; si
hubiera una parte con predominio sobre la otra es claro que el Juez no
tendra en sus manos un mecanismo de tutela imparcial y su sentencia
estara muy condicionada por el predominio de esa parte. Por tanto, la
contradiccin y la igualdad vienen impuestas por la propia esencia de la
jurisdiccin.
ARTCULO 6.- BUENA FE, CONDUCTA Y EJERCICIO DE LA VA
PROCESAL ADECUADA.
1.- Las partes, los profesionales del derecho que les asistan y
representen procesalmente y, en general, todos los partcipes en
el proceso adecuarn su conducta a la veracidad, probidad, lealtad
y buena fe procesales.

2.--El rgano jurisdiccional har uso de su poder para prevenir o


sancionar cualquier accin u omisin contrarias al orden o a los
principios del proceso. Cualquier solicitud, peticin o acto que
implique una dilacin manifiesta o impertinente del litigio, o
cuando cualquiera de las partes o ambas se sirvan del proceso
para realizar un acto simulado o para perseguir un fin contrario a
la ley.
3. El abuso de los derechos de accin y defensa, se sancionar,
adems de la condena en costas, con el resarcimiento de los
daos y perjuicios que hubiera causado el infractor.
Concordancias.
Artculo 172 solicitud de nuevo sealamiento de audiencia; Artculo 471
objeciones a la conducta de las partes
Comentario:
Podemos afirmar que el numeral uno de este artculo, tiene como objetivo
hacer que el curso del proceso transcurra dentro de unos mrgenes
adecuados y razonablemente exigibles, a pesar de que las posiciones de
las partes sean contrapuestas, de igual forma este principio vincula al juez
y vincula a las partes y se manifiesta en que estas han de actuar de modo
positivo, con buena fe, probidad, veracidad sin ejercitar abusivamente su
derecho, el fraude de ley o con finalidad dilatoria.
El numeral dos, indica que el Juez podr, dentro de sus deberes, rechazar
incidentes y excepciones propuestos con finalidad dilatoria o que entraen
abuso de derecho, pero siempre deber motivar el porque lo hace y
exponer la ratio decidendi o razn de resolver como exige el Art 207
CPC, para evitar que la justificacin tcnica de la resolucin que en
lamente del juez y no pueda ser conocida por las partes y fiscalizada por el
Tribunal de Apelacin
El derecho-deber del juez de rechazar solicitudes, peticiones o actos que
impliquen una dilacin manifiesta o impertinente del litigio, se sirvan del
proceso para realizar un acto simulado o perseguir un fin contrario a la ley,
no deben suponer nunca arbitrariedad del juez, pues se corre el riesgo de
rechazar de plano pretensiones, sin justificar el motivo, denegando justicia
y atentando contra el derecho a la tutela judicial efectiva. Con la
implementacin de este nuevo procedimiento se reclama de los litigantes
una conducta adecuada a ese fin (lcitos) y por tanto atribuye al juzgador
mayores facultades para imponer a las partes una adecuada actuacin en
el proceso y el adecuado uso de al buena fe procesal, sancionando la
conducta contraria a las reglas. Hay que afirmar como regla general que
siempre el juez se inclinar por permitir el acceso del ciudadano a la
justicia, dando lugar a la tramitacin del procedimiento lo que posibilitar a
entrar a conocer del fondo de la cuestin planteada. Solo si existen datos
suficientes que le permiten concluir, sin ninguna duda, que se est
atentando contra la lealtad y buena fe, y siempre motivndolo, adoptar la

medida de rechazar de plano la pretensin procesal.


Debemos tener presente que la justicia aparece reconocida en el Art. 1 de
la Constitucin de Honduras como uno de los fines que debe alcanzar el
Estado, convirtindose en un autntico valor y que los jueces y
magistrados son solo administradores de la misma, puesto que emanan
del pueblo, segn prev el Art. 303 CH. De esta forma los principios de
derecho a la tutela judicial efectiva, defensa y lealtad procesal y buena fe,
no solo no se contraponen sino que por el contrario se interrelacionan y
conjugan armnicamente. La interpretacin conjunta de estos principios,
en relacin con la finalidad del proceso implica la necesidad de que los
jueces y tribunales tutelen a cada una de las partes superando las
prcticas desleales y dilatorias en los juicios y tramites, quedando
facultados plenamente para cortar y rechazar de plano toda actuacin
desleal y contraria a la buena fe. Los rganos de la administracin de
justicia no slo pueden sino que deben rechazar esas maniobras que
pretendan el fraude de ley y un uso abusivo y antisocial del derecho. Al
lesionarse la razn de ser del proceso al pretender una de las partes hacer
uso del mismo en forma contraria o distinta a la finalidad que le es propia
el juez, para tutelar y garantizar el derecho al proceso justo que tiene la
otra parte, debe encauzar nuevamente el procedimiento a su curso natural
para que cumpla la finalidad social para la cual fue instituido.
ARTCULO 7.- LEGALIDAD PROCESAL Y FORMAS
1. El proceso civil se desarrollar segn las disposiciones de este
Cdigo, de acuerdo a la Constitucin de la Republica. Las
formalidades previstas en l, son imperativas.
2. Las normas contenidas en este Cdigo son obligatorias para el
rgano jurisdiccional, las partes y terceros que intervengan en
el proceso, salvo que la ley ofrezca excepcionalmente otra
posibilidad de actuacin. El rgano jurisdiccional adecuar la
exigencia de las normas al logro de los fines del proceso
respetando las garantas legalmente previstas.
3. Cuando no se seale una formalidad especfica para la
ejecucin de un acto procesal, ste se realizar de acuerdo con
la forma que implique la mejor y ms rpida consecucin de los
fines pretendidos por la ley.
Concordancias
Art. 33.- Extensin. Art.115.- Actuaciones Judiciales. Art. 122.- Falta Grave.
Art. 129.- Forma de los Actos Procesales. Art. 130.- Actos Procesales
Escritos. Art. 193.- Clases. Art. 197.- Contenido Formal de las Resoluciones.
Art. 198.- Contenido Formal de las Providencias. Art. 199.- Contenido
Formal de los Autos. Art. 200 Contenido Formal de las Sentencias. Art.
201.- Plazo para dictar las Resoluciones Judiciales. Art. 211.-Clases. Art.
252.- Orden de prctica de los Medios de Prueba. Art. 270.- Clases de
Documentos. Art. 271.- Documentos Pblicos expedidos por Autoridades.

Art. 273.- Fuerza Probatoria de los Documentos Pblicos. Art. 287.Momento de Presentacin de los Documentos. Art. 290.- Forma de
Presentacin de Documentos Pblicos Extranjeros. Art. 292.- Medios
Tcnicos de Archivo y Reproduccin. Art. 351.- Presupuestos. Art. 399.mbito del Proceso Ordinario. Art. 400.- mbito del Proceso Abreviado. Art.
401.- Determinacin del Valor de la Pretensin. Art. 402.- Determinacin
del Valor en caso de Acumulacin de Pretensiones. Art. 403.- Carcter
Imperativo de las Normas sobre Procedimiento Adecuado. Art. 424.Procedencia y Requisitos. Art. 447.- Contenido de la Audiencia Preliminar.
Comentario:
El principio de legalidad procesal se articula, tanto en su dimensin de
sometimiento a las normas fundamentales del estado y con sujecin a la
ley, y as se establece en el articulo que comentamos que el proceso civil
se desarrollar de acuerdo a la Constitucin y con las disposiciones de este
Cdigo, como en su manifestacin de que las normas procesales
contenidas en el Cdigo son obligatorias para el juez, las partes y terceros
que intervengan en el proceso, salvo que la ley excepcionalmente autorice
lo contrario ofreciendo otra posibilidad de actuacin. Ello supone que el
juez adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso respetando las
garantas legalmente previstas, con la salvedad de que cuando no se
seale una formalidad especfica para la ejecucin de un acto procesal,
ste se realizar de acuerdo con la forma que implique una mejor y ms
rpida consecucin de los fines pretendidos por la ley. Las normas
procesales, como pertenecientes al Derecho Pblico, son irrenunciables,
por lo tanto existe una imposibilidad jurdica de que tanto el rgano
jurisdiccional como las partes y terceros que intervengan en el proceso
puedan sustituirlas por otras o por actos jurdicos voluntarios regidos por el
principio de autonoma de la voluntad, naturalmente salvo que la propia
ley conceda, excepcionalmente esta posibilidad de actuacin.
Este precepto obliga a actuar procesalmente respetando las
formalidades que son imperativa, por lo que procede recordar al respecto
lo ya indicado al analizar el derecho a la tutela judicial efectiva, ya que el
Art. 7 CPC suele pueden interpretarse adecuadamente si lo ponemos en
relacin con el Art. 1 CPC y con los Arts. 1, 15, 16, 59 y 82 de la CH. Por
ello, en principio, debe estarse al tenor literal de las normas contenidas en
el CPC, pero siempre interpretadas a la luz de la Constitucin de la
Repblica, y, sin olvidar que el juez, como expresamente prev el apartado
2 del Art. que comentamos adecuar la exigencia de las normas al logro de
los fines del proceso respetando las garantas legalmente previstas.
ARTCULO 8. ECONOMA PROCESAL
El rgano jurisdiccional deber dirigir el proceso de forma que
conduzca a la reduccin de tiempo, costo y esfuerzo de los actos
procesales, sin afectar el carcter imperativo de las actuaciones;
sin embargo, la economa procesal en ningn caso puede suponer

disminucin de las garantas y derechos que la Constitucin de la


Repblica y las leyes reconocen a las partes.
Concordancias
Art. 33.- Extensin. Art.115.- Actuaciones Judiciales. Art. 122.- Falta Grave.
Art. 129.- Forma de los Actos Procesales. Art. 130.- Actos Procesales
Escritos. Art. 193.- Clases. Art. 197.- Contenido Formal de las Resoluciones.
Art. 198.- Contenido Formal de las Providencias. Art. 199.- Contenido
Formal de los Autos. Art. 200 Contenido Formal de las Sentencias. Art.
201.- Plazo para dictar las Resoluciones Judiciales. Art. 211.-Clases. Art.
252.- Orden de prctica de los Medios de Prueba. Art. 270.- Clases de
Documentos. Art. 271.- Documentos Pblicos expedidos por Autoridades.
Art. 273.- Fuerza Probatoria de los Documentos Pblicos. Art. 287.Momento de Presentacin de los Documentos. Art. 290.- Forma de
Presentacin de Documentos Pblicos Extranjeros. Art. 292.- Medios
Tcnicos de Archivo y Reproduccin. Art. 351.- Presupuestos. Art. 399.mbito del Proceso Ordinario. Art. 400.- mbito del Proceso Abreviado. Art.
401.- Determinacin del Valor de la Pretensin. Art. 402.- Determinacin
del Valor en caso de Acumulacin de Pretensiones. Art. 403.- Carcter
Imperativo de las Normas sobre Procedimiento Adecuado. Art. 424.Procedencia y Requisitos. Art. 447.- Contenido de la Audiencia Preliminar.
Comentario:
Como punto de partida debemos decir que este principio en ningn
momento significa la supresin o merma de un proceso, sin olvidar las
garantas que el mismo proceso exige. Se trata, en definitiva, de encontrar
lo ms rpidamente posible una solucin a los conflictos suscitados en el
proceso, evitando dilaciones indebidas, impidiendo la prolongacin de
plazos y eliminando trmites innecesarios siempre que no se originen
situaciones de indefensin, pues el tiempo significa naturalmente, una
demora en obtener el pronunciamiento judicial, que es el fin perseguido,
pues significa un lapso en que las partes deben realizar un esfuerzo
inclusive econmico, as como el Estado, por lo que el principio de
economa tiene a evitar esa prdida de tiempo, de esfuerzos, de gastos. El
artculo que comentamos se dirige expresamente a los rganos
jurisdiccionales imponindoles, por lo que el Juez tiene el deber de dirigir el
proceso, haciendo uso de las facultades que les confiere el Art. 12, de
forma que se reduzca el tiempo, costo y esfuerzo de los actos procesales,
pero, acertadamente, aade que no debe quedar afectado el carcter
imperativo de las actuaciones a que se refiere el Art. 7 ya comentado, y sin
que en ningn caso disminuya las garantas y derechos que la Constitucin
y las Leyes reconocen a las partes.
Junto con la oralidad, la otra gran novedad inmediatamente perceptible del
nuevo Cdigo Procesal Civil de Honduras, es la simplificacin de los
procedimientos y la bsqueda de la eficacia y la celeridad en el desarrollo
del proceso, lo que se manifiesta en las siguientes actuaciones procesales:

la subsanacin de insuficiencias de regulacin y una nueva ordenacin de


los procesos declarativos, de los recursos, de la ejecucin forzosa y de las
medidas cautelares, que busca ser clara, sencilla y completa en funcin de
la realidad del litigio, y de los derechos, facultades, deberes y cargas que
corresponden a los tribunales, a los justiciables y a quienes han de
colaborar con la Administracin de justicia. Asimismo, se ha pretendido
redactar en un lenguaje tcnico pero que no olvide la necesidad de una
fcil comprensin para cualquier ciudadano, ante el cambio tan grande
que implica. Asimismo, se relacionan con este principio el principio de
concentracin y preclusin. En aras de la razonable unificacin y
simplificacin del procedimiento, el CPC introduce nuevas figuras, como
ser el: Proceso Monitorio, la Tutela Sumaria.
ARTCULO 9.- OPORTUNIDAD:
El proceso civil regulado en este Cdigo, slo puede iniciarse
mediante acto procesal vlido de parte, que sea consecuencia de
la autonoma de la voluntad.
Concordancias
Artculo 424 Procedencia y Requisitos; Artculo 426 Inadmisin de la
demanda; Artculo 434 Contenido de la contestacin de la demanda;
Artculo 435 Reconvencin.
Comentario:
Se entiende que el principio de oportunidad informa un ordenamiento
procesal cuando el titular de la accin est autorizado si se cumplen los
presupuestos previstos por la norma a hacer uso de su ejercicio incoando
el procedimiento o provocando la terminacin del mismo. Dispone por
tanto del inicio y desarrollo del proceso, sin que exista en principio
limitacin alguna desde el punto de vista subjetivo, ni desde el objetivo. Se
refiere a todos los sujetos que pueden ejercitar la accin civil, pblicos o
privados, y al interprocedimental completo, es decir desde su inicio hasta
la ejecucin.
Este precepto parte de un principio bsico del ordenamiento civil: la
autonoma de la voluntad esto determina la capacidad para ser parte en el
proceso en los trminos previstos en el Art. 59 CPC, concediendo al juez no
obstante, la facultad de apreciar de oficio la falta de capacidad. El Art. 61
regula con detalle quienes pueden ser parte en un proceso civil y el Art. 62
establece que solo podrn comparecer en juicio los que estn en el pleno
ejercicio de sus derechos civiles regulndose a continuacin los casos
particulares en los que es necesario suplir o integrar la capacidad procesal.
(Vzquez Sotelo)
ARTCULO 10.- PRINCIPIO DISPOSITIVO:
1. Salvo en los procesos no dispositivos con las particularidades
que esta ley prev, la parte que haya ejercido su derecho de

accin, determina con su pretensin el objeto del proceso; la


parte que se oponga a la misma fija con su resistencia el objeto
del debate. Lo mismo es aplicable en caso de reconvencin.
2. La resolucin del rgano jurisdiccional que ponga fin al proceso
ha de ser congruente con la peticin del actor y con lo opuesto
por el demandado, teniendo en cuenta las normas aplicables y
las pruebas evacuadas.
3. Las partes pueden poner fin al proceso antes de que se dicte
sentencia, en cualquiera de las instancias, o en casacin, en los
trminos fijados por este Cdigo, si el acto dispositivo est
autorizado por las leyes.
Comentario:
Este principio es el que asigna a las partes, y no al juez, la iniciativa del
proceso, el ejercicio y el poder de renunciar a los actos del proceso, por lo
que el proceso civil solo puede iniciarse mediante acto procesal valido de
parte que sea consecuencia de la autonoma de la voluntad consagrada en
la constitucin y en las leyes de derecho privado, con dicho principio las
partes pueden iniciarlo libremente y tienen la posibilidad de este y de sus
diversos actos. Es entonces al ciudadano que solicita dicha tutela a quien
se atribuye la carga de pedirla, precisarla, alegar y probar los hechos y
argumentar en derecho, por lo que, excepto en determinados casos, se le
impone estar asistido de abogado.
Relacionado con el apartado 1) de este principio, por un lado, debe de
significarse la decisin de fondo del juez ha de ser congruente con lo
pedido por el actor y lo opuesto por el demandado, teniendo en cuenta las
pruebas ofrecidas por las partes y, por otro, que las partes pueden poner
fin al proceso antes de que se dicte sentencia en primera instancia, o en su
caso en segunda instancia o en casacin, en los trminos fijados por el
Cdigo Procesal si el acto dispositivo est autorizado por las leyes.
ARTCULO 11.- APORTACIN DE PARTE:
1. Los hechos en que se deba fundar la resolucin judicial de
fondo se han de alegar por las partes en los momentos fijados
por este Cdigo.
2. Las pruebas que deban practicarse para la acreditacin de los
hechos controvertidos habrn de ser igualmente aportadas por
las partes en el momento procesal dispuesto por este Cdigo.
3. Queda prohibida la aportacin al proceso del conocimiento
privado del juez, quien en ningn caso podr intervenir de
oficio en la fase de alegaciones o en la fase probatoria, salvo
que este Cdigo le reconozca expresamente tal facultad.
Concordancia: Artculo 229 Iniciativa probatoria
Comentario:

El principio de aportacin de parte hace referencia a que la ley asigna a las


partes el poder de reunir y traer al proceso el material de hecho, limitando
la funcin del Juez a recibirlo para valorarlo despus, en modo tal que el
Juez no puede fundar su decisin en otros hechos distintos ni prescindir de
lo que las partes sometan a su juicio. Igualmente se refiere a que el Juez
debe de juzgar segn lo probado por las partes. El principio de aportacin
de parte se recoge, pues, en el viejo brocardo: iudex secundum alligata et
probata partium iudicare debet. El referido principio, supone que el
dominio sobre el material procesal que constituir fundamento de hecho
de la sentencia corresponde a las partes litigantes, en consecuencia recae
sobre ellas tanto la tarea de introducir los hechos en el proceso, como la de
probarlos En la labor de introduccin de los hechos esenciales de proceso,
es necesario distinguir entre: los elementos fcticos esenciales
integradores de la causa de pedir y aquellos otros que fundamentan
o motivan la peticin pero que no tienen este carcter de
esencialidad.
La alegacin de los primeros corresponde a las partes en virtud del
principio dispositivo ya que estos hechos constituyen junto al petitum el
objeto del proceso, mientas que la alegacin de los segundos, motivadores
de la estimacin de la demanda o, en su caso, de la desestimacin, si nos
situamos en la perspectiva del demandado, an correspondiendo tambin
a las partes, encuentra su fundamento en el principio de aportacin, por
tanto en funcin de uno u otro criterio son los litigantes los que asumen la
tarea de introducir los hechos en el proceso, determinando as el tema de
la prueba. Del mismo modo la actividad probatoria incumbe tambin a las
partes, en cuanto tienen la iniciativa para solicitar el recibimiento del pleito
a prueba y para proponer los medios concretos que consideren
pertinentes. En un proceso informado plenamente por el principio de
aportacin, el juez no puede tener en cuenta hechos que las partes no
hayan alegado, ni introducir ex officio medios probatorios que no hayan
propuesto, por ello que queda prohibida la aportacin al proceso del
conocimiento privado del juez, que en ningn caso podr intervenir de
oficio en la fase de alegaciones o en la fase probatoria salvo que este
Cdigo le reconozca expresamente tal facultad. Esto quiere decir que el
principio de aportacin de parte en lo que se refiere a la alegacin
(alligata), tiene claramente su fundamento en normas constitucionales. La
necesidad de que el rgano judicial sea imparcial y el sometimiento del
Juez slo y exclusivamente a la ley imponen que el rgano judicial no
tenga poder alguno para poder aportar al proceso material fctico.
ARTCULO 12.- FACULTADES PROCESALES:
1. La direccin del proceso est a cargo del juez, quien ejerce tal
potestad de conformidad con lo dispuesto en la Constitucin de
la Repblica y en este Cdigo.
2. El juez controla de oficio la concurrencia de todos los
presupuestos procesales especificados por la ley, as como la

inexistencia de motivos de nulidad, antes de dictar sentencia.


3. El juez estar facultado para intervenir directamente en los
casos previstos por este Cdigo en aras de una decisin justa,
sin menoscabo de los principios dispositivo y de aportacin,
que son privativos de las partes.
4. Sin perjuicio de la actuacin de los interesados, el rgano
jurisdiccional
impulsar
de
oficio
el
proceso,
siendo
responsable de cualquier demora ocasionada por su
negligencia. Solamente estn exceptuados del impulso de
oficio los casos expresamente sealados en este Cdigo.
5. El juez debe resolver la cuestin litigiosa con arreglo a
derecho, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya
sido errneamente, pero no puede alterar el petitorio ni fundar
su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados
por las partes.
Comentario:
En general el impulso procesal hace referencia a si el procedimiento debe
avanzar de un trmite a otro por iniciativa y a peticin expresa de las
partes o si tal avance debe ser cometido del oficio jurisdiccional. Si esto es
as es por que la Ley concede al Juez autoridad para ordenar la realizacin
de los actos procesales dentro del orden lgico que todo procedimiento
impone. En ello no existe arbitrariedad ni discrecionalidad, pues el juez
est sometido al principio de legalidad. Con el principio de impulso de
oficio se pretende no dejar totalmente en manos de las partes la
continuacin del proceso inicial y responde a las particulares
caractersticas de los derechos sustantivos que se protegen y a la
necesidad de garantizar el equilibrio real entre las partes. Los jueces por
todos los medios evitaran la paralizacin e impulsaran el trmite con la
mayor celeridad posible.
ARTCULO 13.- VALORACIN DE LA PRUEBA:
1. El juez ha de valorar la prueba de manera, precisa y razonada
en la sentencia, atendiendo siempre a las reglas de la sana
crtica, del conocimiento, criterio humano y razonamiento
lgico, salvo que este Cdigo u otra ley establezca una
valoracin concreta del resultado probatorio obtenido.
2. La valoracin legal de la prueba slo es admisible en el
interrogatorio de las partes y en la prueba documental, y
nicamente cuando una norma as lo indique expresamente o
se deduzca de ella inequvocamente.
3. En todo caso el juez ha de exponer en su sentencia los
razonamientos que lo condujeron a la apreciacin y valoracin
de las pruebas para fundar su convencimiento, exista o no
norma que le obligue, quedando prohibida la arbitrariedad.

Concordancias Artculo 245 valoracin de la prueba y 479 valoracin de


la prueba
Comentario:
El destinatario de las pruebas es el Juez. La prueba procesal ms que
dirigida a demostrar la verdad de una afirmacin va dirigida a lograr el
convencimiento judicial acerca de la exactitud de las afirmaciones
previamente realizadas. Dicha conviccin no representa necesariamente
una verdad, como tambas veces se ha repetido (complicndose todava
la afirmacin a base de distinguir dos supuestas verdades, la verdad
formal y la verdad material) sino a lo sumo una certeza o certidumbre
jurdica. Como dijera en el siglo pasado el gran procesalista Wach todas
las pruebas judiciales en realidad no son ms que pruebas (o grados) de
verosimilitud. Es evidente que slo el juez que haya presenciado la
realizacin de estas diligencias, y principalmente la de las que tienen
carcter personal, estar en condiciones de formar libremente su
conviccin o de valorar con acierto el resultado de la actividad probatoria.
Por ello, es inaceptable que el juez no asista personalmente a la prctica
de la prueba y contradictorio que se defienda su libre valoracin por parte
de un juez que al no presenciarla carece de elementos para efectuar dicha
valoracin, cuanto ms libremente se valore una prueba ms necesaria es
la percepcin directa por el juzgador.
El juez controla el proceso de verificacin de las afirmaciones que las
partes han hecho y declara cules han resultado probadas. Esta
diferenciacin se encuentra claramente expuesta en Carnelutti cuando
dice: "Slo se habla de prueba a propsito de alguna cosa que ha sido
afirmada y cuya exactitud se trata de comprobar; no pertenece a la prueba
el procedimiento mediante el cual se descubre una verdad no afirmada
sino, por el contrario, aquel mediante el cual se demuestra o se halla una
verdad afirmada." Asimismo, el maestro Italiano Carnelutti, tal y como lo
recoge y comenta Sentis Melendo, segua diciendo: "Cuando hemos
realizado una resta o una divisin, hacemos la prueba mediante otra
operacin. No hay ninguna diferencia con el mundo de lo jurdico: el
resultado primeramente obtenido al restar o dividir lo presentamos como
una afirmacin; y sobre ella realizamos la prueba, mediante la suma o la
multiplicacin que han de conducimos al minuendo o al dividendo". 3
En los mas modernos texto procesales comparados, y entre ellos el nuevo
cdigo procesal de Honduras, la practica de la pruebas se basa en los
principios de oralidad, concentracin e inmediacin judicial y se establecen
normas tendentes a favorecer que solo por medio de la presencia directa y
personal del juez se puedan practicar las pruebas, en tanto en cuanto que
la inmediacin judicial garantiza la eficacia del sistema probatorio y es
manifestacin inequvoca del ejercicio de la independencia judicial y de la
3

.- Santiago Sents Melendo, Estudios de Derecho Procesal. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,


1967.

confianza de los ciudadanos en el poder judicial. La prueba no debe de ser


oculta, escrita o carente de publicidad sino que como en el Foro Romano o
el Agora Griega la audiencia de los testigos de los peritos o de las partes
litigante debe de hacer con la presencia directa y efectiva del tribunal que
juzga. Ahora bien, junto a la prctica de la prueba concurre otro momento
esencial que es su valoracin. En este caso debe de ser el tribunal de
forma reflexiva y meditada el que ya sin publicidad analice la prueba y la
valora par obtener la denominada conviccin judicial sobre lo
manifestado por las partes, los peritos, los testigos o lo derivado de la
prueba documental o de reconocimiento judicial.
Practicada la prueba, llega el momento de valorarla, de apreciarla. No hay
diferencia entre estos dos conceptos indica Recasens Siches4. Cualquiera
es bueno para expresar la tarea que el juez debe realizar a partir de este
momento. Quiz la haya comenzado ya, durante el juicio, aunque no sea
prudente hacerlo, pues un medio probatorio determinado, en el que se
confa segn se ve y oye, puede ser contradicho por el siguiente. Slo al
final, practicados todos, el juez est en condiciones de afrontar esa parte
de su funcin, que es la ms importante en cuanto determina la decisin
como afirma Gorphe5. Para ejecutar de forma correcta la actividad de la
adecuada valoracin de la prueba es precisa la concurrencia de tres
condiciones. Slo si stas se dan, la valoracin merece ese nombre y
puede servir a su finalidad, que es declarar si lo afirmado ha resultado
probado.
La primera de las condiciones guarda relacin con la incorporacin
de la prueba al juicio: esta ha de haber sido correctamente aportada.
Cuando se dispone a valorar la prueba el juez parte de que esa
condicin se ha cumplido y de que la prueba objeto de valoracin se
ha realizado conforme a los criterios de haber sido lcitamente
obtenida y procesalmente practicada con plenas garantas de
audiencia, contradiccin y defensa.
La segunda se refiere al juez. Ha de estar preparado culturalmente
para recibir la prueba, asimilarla y extraer todo su contenido y por lo
tanto debe de gozar de una slida y completa formacin jurdica y
derivar su actuacin de los principios de independencia e
imparcialidad.
La tercera se refiere a la situacin en que el juez ha de encontrarse
para realizarla. Es la ms importante, pues sin ella no hay fenmeno
probatorio: el juez ha de ser libre para valorar las pruebas. En todo
momento probatorio la libertad es importante y en el momento de la
4

.- Luis Recasns Siches, en su Nueva filosofa de la interpretacin del Derecho, Fondo de Cultura
Econmico, Mxico 1956, dice que "la apreciacin de la prueba es sin duda una operacin
valorativa".
5
.- Franois Gorphe, en Apreciacin judicial de las pruebas, Temis 1985, estima imprescindible la
utilizacin de un mtodo crtico de conjunto: "Mtodo que se aplica de manera diferente a cada
medio de prueba; pero que, al mismo tiempo, debe ser lo bastante general para referirse a la
totalidad y lo suficientemente sistemtico para desprender las relaciones entre todos los elementos.
De tales relaciones surgir la prueba final de la culpabilidad o la inocencia".

valoracin de la prueba, es indispensable. Sin esa libertad


apreciativa, no hay valoracin judicial. Habr algo distinto; habr una
fijacin de hechos sometindose a las pautas impuestas por el
legislador, pero no una valoracin efectiva de la prueba.
Como se indica un adecuado sistema probatorio debe de partir de la
libertad para valorar la prueba. Pero inmediatamente debe sealarse que
el juez no puede, en nombre de esa libertad, prescindir de las pruebas de
su contenido, de su alcance y de su naturaleza. El juez no siempre ha sido
libre en la actividad valorativa de la prueba. En otros tiempos el legislador
fijaba mediante pautas inamovibles el valor de cada medio probatorio. El
resultado apareca impuesto, hasta el extremo de que si un solo testimonio
careca de valor por disposicin legal, el juez no poda atriburselo aunque
estuviera convencido de que era verdadero. Ese sistema es contrario al
propio concepto de prueba, porque impide la verificacin. Al imponer un
determinado valor de la prueba, el legislador establece un resultado y
utiliza al juez para declararlo. Debe de defenderse, por tanto, el sistema de
libre valoracin que es el acogido en los trabajos de preparacin del nuevo
Cdigo Procesal Civil. Pero una libre valoracin fundada, de acuerdo con las
reglas de la sana crtica, que se ofrecen como un inestimable medio de
valorar las pruebas en libertad. El libre convencimiento no es una
inspiracin. Cuando el juez establece una decisin valorativa lo hace
porque la encuentra fundada, apta para ser explicada y aceptable por
otros y por el Estado de Derecho y, adems, debe de ser expuesta en la
resolucin judicial de forma explcita y motivada, de tal manera que la
conviccin judicial o ratio decidendi no quede en la mente del juez sino
que se explicite en los fundamentos de la sentencia.
No puede olvidarse que la valoracin conjunta de las pruebas es una
institucin lgica, puesto que el juez debe fundar el juicio de hecho de su
sentencia en todos los datos probatorios, careciendo de sentido fundarse
en un solo con exclusin de los dems. Sin embargo, para lo que no debe
servir esta prctica, y este ha sido uno de sus aspectos ms criticados, es
para obviar la motivacin de la sentencia, eludiendo razonar sobre todos y
cada uno de los medios de prueba, y ocultando el proceso lgico-jurdico
que permiti verificar las determinaciones fcticas de la resolucin.
Si constan en la fundamentacin fctica de la sentencia las razones en
virtud de las cuales el juzgador declara probados o improbados unos
determinados hechos, la apreciacin coordinada o en conjunto de todos los
medios de prueba ser lgica en muchos supuestos y utilizada
correctamente o al menos tan correctamente como puedan serlo otras
instituciones jurdicas--, y no impedir al rgano de casacin el anlisis de
posibles errores, ni justificar que sea este rgano el que eluda examinar si
se han infringido o no las normas legales de valoracin.
El deber de motivacin exige que las sentencias y resoluciones sean
claras, es decir, sus pronunciamientos por si mismos evidentes; precisas;
exhaustivas, resolviendo todos los puntos litigiosos que han sido sometidos

a debate. La motivacin escueta o sucinta, si es suficientemente


indicativa, no equivale a ausencia de motivacin, pero en la resolucin
debe hacerse expresa manifestacin de que la decisin responde a una
concreta manera de entender que hechos han quedado probados y como
se ha interpretado la norma que se dice aplicable, siendo motivacin
suficiente la que permite conocer la razn de la decisin,
independientemente de la parquedad o de la extensin del razonamiento
expresado.
ARTCULO 14.- PRINCIPIO DE DOBLE INSTANCIA.
En ningn proceso habr ms de dos (2) instancias, sin perjuicio
de los recursos extraordinarios en los casos previstos por la ley.
Concordancias
Artculo 690. Ejercicio del derecho a los recursos; Artculo 691. Clases de
recursos; artculo 701. Efecto devolutivo. mbito del recurso; Artculo 705.
Finalidad del recurso; Artculo 706. Competencia; Artculo 707 Procedencia
Comentario:
El derecho al recurso puede formar parte del derecho a la tutela judicial
efectiva, ya que la conveniencia de que el perjudicado por una resolucin
judicial pueda pedir un segundo examen de lo decidido, no se ha elevado a
elemento integrante per se de la tutela judicial efectiva, por lo que
queda a la discrecionalidad del legislador el prever o no recursos en el
proceso. Decidido por el legislador que en el proceso existir algn
recurso, el derecho a la tutela judicial efectiva, reconocida a nivel
constitucional exige:
1) El legislador no puede regular el recurso con infraccin de principios
constitucionales, como ocurrira en el caso de permitir recurrir solo a
alguna de las partes, pues ira en contra del principio de igualdad, ni poner
obstculos a la admisin del recurso que lo hagan imposible o difcil para
una o las dos partes.
2) Los rganos jurisdiccionales no pueden interpretar los requisitos de
admisibilidad del recurso establecidos por el legislador de modo que
impidan o dificulten de hecho la interposicin de los recursos por las
partes.
En Relacin con lo anterior la Constitucin de la Repblica en el artculo
303 establece que: En ningn juicio habr ms de dos instancias: el
juez o magistrado que haya ejercido jurisdiccin en una de ellas
no podr conocer en la otra, ni en recurso extraordinario en el
mismo asunto, sin incurrir en responsabilidad.
ARTCULO 15.- ORALIDAD.
1. El proceso civil es predominantemente oral. Los actos
procesales de alegacin, la prctica de las pruebas y la
sustanciacin del proceso en general, se efectuarn oralmente

en audiencias pblicas.
2. Los actos procesales que tengan que celebrarse por escrito han
de facilitar la aplicacin del principio de oralidad.
3. Todos los actos orales se grabarn en soporte magntico o
digital, o por cualquier otro medio tcnico idneo. En caso de
ser materialmente imposible la grabacin en un proceso civil
concreto, se documentarn por el secretario en debida forma,
de manera que quede constancia de lo esencial ocurrido
durante su desarrollo.
Comentario:
Esta es una de las principales novedades del CPC, pues constituye un
cambio radical en todo lo que concierne al proceso civil, desapareciendo el
tradicional procedimiento escrito, siendo sustituido por audiencias en
presencia judicial. El principio de oralidad significa que, en primer lugar,
que en los actos procesales predomina lo hablado sobre lo escrito, como
modo de expresin y comunicacin entre los diferentes sujetos que
intervienen en el proceso. De antemano sabemos que prcticamente no
hay rgimen alguno de derecho positivo exclusivamente oral, sino que
todos son mixtos. Entre las ventajas de la oralidad se encuentran las
siguientes:
Garantiza la publicidad del proceso y el control critico de la actividad
jurisdiccional, obliga al Juez a una mayor actividad pues dirige
personalmente la audiencia, mantiene contacto directo con las
partes y sus representantes y defensores, consecuentemente, el Juez
estar en mejores condiciones de obtener una conviccin derivada
de su apreciacin directa de los medios de prueba.
Posibilita la concentracin efectiva en el desarrollo del proceso, ya
que ser el mismo Juez el que conocer del proceso en su totalidad.
Ligada a la oralidad aparece la inmediacin que supone el
conocimiento directo y la comunicacin personal de las partes, los
litigantes y el juzgador
En relacin al numeral 2) de este articulo, se prev que tales actos se
ajusten a lo exigido en el CPC en su artculo 125 correspondiendo al
Secretario su conservacin y custodia,
El numeral 3) establece la forma de grabacin 6, sin embargo, en caso de
ser materialmente imposible la grabacin en un proceso civil concreto, los
actos procesales se documentaran por el Secretario en un acta sucinta de
manera que quede constancia de todo lo esencial acontecido en el
desarrollo de la audiencia, el no quedar grabado el acto no supone
indefensin para las partes. La oralidad juntamente con la inmediacin y la
concentracin, supone realizar mejor la verdadera funcin del proceso que
es juzgar de forma rpida, con presencia efectiva del juez en la ordenacin
6

Con la entrada en vigencia de este Cdigo, la Corte Suprema esta obligada en implementar las
salas de audiencia, equipndolas con todo el equipo y material necesario para el desarrollo de las
mismas.

del debate procesal y en la prctica de la prueba como medio eficaz para


obtener una adecuada conviccin judicial.
ARTCULO 16.-INMEDIACIN.
1.- El juez que dicte la sentencia ha de ser, el que haya
presenciado y dirigido la prctica de las pruebas, salvo las
excepciones previstas, so pena de nulidad desde la citacin para
la audiencia probatoria o equivalente.
2.- No se puede delegar o comisionar la prctica de un acto
procesal oral, bajo sancin de nulidad, salvo en casos
excepcionales en los que resulte absolutamente necesario
realizarlo por va de auxilio judicial.
Concordancias. Artculo 187: Impedimento del juez que hubiere asistido a
la audiencia; Artculo 467 practica de la prueba.
Comentario:
El apartado uno de este principio, exige que el sentenciador tenga el
mayor contacto personal con los elementos subjetivos y objetivos que
conforman el proceso. Por ello, es esencial que el juez que debe pronunciar
la sentencia haya asistido a la prctica de las pruebas de que extrae su
convencimiento, y haya entrado, por lo tanto, en relacin directa con las
partes, con los testigos, con los peritos y con los objetos del juicio, de
forma que pueda apreciar las declaraciones de tales personas y las
condiciones de los sitios y cosas litigiosas, fundndose en la impresin
inmediata recibida de ellos y no en referencias ajenas. Lo anterior
constituye una atribucin exclusiva a la autoridad judicial de la capacidad
de direccin directa, efectiva o inmediata del proceso y del debate
procesal con criterios de legalidad e imparcialidad, es por ello que la
oralidad es el mejor medio para alcanzar la inmediacin, de manera ms
eficiente que la escritura, pues la comparacin y el anlisis se facilitan
bastante ms cuando los elementos de prueba son recibidos por todos los
sujetos del proceso, de manera concentrada y continua, como se realizara
en el juicio oral,
El apartado dos prohbe la delegacin de prctica de prueba, se establece
bajo rigurosas sanciones de nulidad que el Tribunal que dicte la sentencia
ha de ser el que haya presenciado y dirigido la prctica de las pruebas,
salvo excepciones previstas, en cuanto a comisionar la practica de prueba,
excepcionalmente la que se practique por va de auxilio judicial (Art. 159
CPC).
ARTCULO 17.- CONCENTRACIN.
El procedimiento se desarrollar en una o en la menor cantidad de
audiencias posibles. Las audiencias que no finalicen a medioda,
continuarn esa misma tarde y, si tampoco hubieren finalizado, el

da o das siguientes.
Concordancia Artculo 467 practica de la prueba; Artculo 468 prueba
separada de la audiencia probatoria.
Comentario:
Este principio tambin es consecuencia de la oralidad que debe de presidir
todo el nuevo sistema procesal civil. La doctrina distingue en el principio
que analizamos dos puntos de vista complementarios: el que se refiere a la
actividad procedimental y el que atae al contenido del proceso.
El primero supone que los actos procesales se desarrollen en una
sola audiencia, y si ello no es posible, en varias prximas
temporalmente entre s, de modo que el juez, en el momento de
dictar sentencia, conserve en su memoria las manifestaciones
realizadas por las partes y el resultado de las pruebas prcticas.
El segundo se refiere la concentracin a las cuestiones prejudiciales,
previas e incidentales, evitando, en la medida de lo posible, su
tratamiento separado y las impugnaciones con efecto suspensivo. Se
intenta de este modo no paralizar o diferir el negocio principal,
dotando al proceso de mayor utilidad y eficacia.
El proceso por audiencias, es el que mejor se compagina con el principio
de concentracin, porque tiende a reunir toda la actividad procesal en la
menor cantidad posible de actos, evitando de esta manera la dispersin, lo
que por otra parte, contribuye a que el proceso sea ms expedito (de este
modo el tribunal tiene una completa comprensin de todo lo debatido y
esta mejor habilitado para decidir). La oralidad impone inexorablemente la
concentracin y la continuidad. La primera que est directamente referida
a los sujetos del proceso y a la recepcin de la prueba y la segunda a los
actos procesales que deben realizarse en el juicio, ambas exigen que el
juicio oral se realice frente a todos los sujetos procesales, desde el inicio
hasta su terminacin de una sola vez y en forma sucesiva, claro esta, que
no podemos obviar que las audiencias se pueden interrumpir para atender
el descanso diario, por necesidades fisiolgicas y otras razones que
pueden justificar la suspensin y la postergacin de la audiencia oral,
como ser: impedimento o enfermedad de alguno de los sujetos del
proceso, actos fuera de la sede del tribunal como un reconocimiento
judicial, etc.
Por ltimo, es necesario sealar que en el principio de concentracin
existe, como es lgico, una fijacin legal de momentos y oportunidades
para hacer uso de los medios de ataque y defensa y para realizar las
diversas actuaciones procesales. Concentracin no quiere decir, en
absoluto, desorden de los actos, ni ausencia de las facultades en el rgano
jurisdiccional para conducir adecuadamente los debates y evitar
alegaciones y pruebas con nimo dilatorio.
ARTCULO 18.- ELASTICIDAD Y PRECLUSIN.

1.- En los actos orales del proceso, bajo la direccin del juez, las
partes pueden alegar lo que consideren conveniente a su derecho
y que tenga relacin con el objeto del mismo, as como aportar
pruebas sobre ello conforme a este Cdigo, salvo que la ley fije
trminos preclusivos para la alegacin de hechos o para la
aportacin de pruebas.
2.- La actividad procesal debe realizarse dentro de los plazos
establecidos legalmente, precluyendo en caso contrario.
Concordancia Artculo 126 Preclusin
Comentario:
La palabra Preclusin fue introducida por Chiovenda en el lxico procesal,
y proviene de la voz latina praeclusio, que significa clausurar, cerrar (el
paso), impedir. La preclusin ha sido definida como el efecto de un estadio
del proceso que al abrirse clausura, definitivamente, el anterior, exigiendo
que se establezcan una serie de lapsos de tiempo para que cada parte
lleve el correspondiente escrito y este se comunique a la parte contraria,
ocurriendo algo muy similar con las resoluciones del juez, Es necesario, por
tanto, dividir el proceso en fases o perodos que slo se desarrollan
ordenadamente mediante el criterio de la preclusin. Esto es que el
procedimiento se cumple por etapas que van cerrando la anterior. Y se
produce por tres motivos:
a) Por no haberse observado el orden o aprovechado la oportunidad que
otorga la ley (eje: vencimiento del plazo)
b) Por haberse ejercido validamente la facultad (consumacin) y este
ejercicio de la facultad es integral, no puede completarse luego, salvo
norma legal expresa (eje: contestar la demanda)
c) Por cumplir una actividad incompatible con la otra (anterior) (eje.
contestar sin oponer excepciones, ni alegar sin pedir que se complete
prueba)
ARTCULO 19.- PUBLICIDAD
Los actos procesales, la prctica de las pruebas y la sustanciacin
del proceso en general, se deben efectuar oralmente en
audiencias pblicas, salvo los casos exceptuados en este Cdigo y
en otras leyes; o por razones de orden pblico o cuando el rgano
jurisdiccional as lo disponga para proteger la familia, la imagen o
la intimidad de cualquiera de las partes o de terceros.
Concordancias. Artculo 131 prohibicin de secreto; Artculo 134
publicidad de los actos procesales; Artculo 466 Audiencia probatoria;
Artculos 467 Prctica de la prueba.
Comentario:
La publicidad en el proceso conlleva la posibilidad de que cualquier

ciudadano pueda presenciar la audiencia, escuchar y observar la prueba


para formarse su propio juicio, podemos afirmar que la publicidad es una
garanta de transparencia. Por ello, se hace necesario que en el sistema
exista una estructura adecuada de comunicacin y de notificacin internas
de las actuaciones judiciales, medios que hagan posible esa comunicacin
y notificacin de los actos procesales. De igual modo, como es bien sabido,
la publicidad impone un mecanismo procesal estructurado en forma tal
que sus actos principales puedan ser conocidos por la generalidad de la
ciudadana; la publicidad externa de los actos de prueba, de las
conclusiones, del pronunciamiento de la sentencia imponen un sistema
que haga posible los testimonios y las certificaciones, incluso un sistema
de realizacin de los actos procesales dentro de un espacio fsico
determinado que haga posible el conocimiento por todos de los actos
procesales.
Con el principio de publicidad se pone sin duda fin al proceso inquisitivo y
a un sistema escrito con exceso de formalismos 7 y procedimientos, que
dilata de forma innecesaria el proceso y que limita la confianza en la
Justicia como valor supremo del Ordenameinto Jurdico.
Si bien es cierto este principio establece que las audiencias sern pblicas,
tambin lo es que el Tribunal podr resolver que determinadas audiencias
se practiquen a puerta cerrada en aquellos casos exceptuados, (decisin
por medio de auto sin ulterior recurso) y para una mejor apreciacin de los
lectores damos los siguientes ejemplos:
a) Cuando ello sea necesario para la proteccin de la seguridad nacional,
del orden pblico o de la moralidad, por afectar secreto oficial,
particular, comercial o industrial cuya revelacin indebida sea punible;
afecte la seguridad del estado
b) Cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada
de las partes y de otros derechos y libertades lo exijan. Se afecte
directamente el pudor, la vida privada o la integridad fsica de alguno
de los intervinientes en el proceso.
c) Cuando a juicio prudente del Tribunal, por la concurrencia de
circunstancias especiales, la publicidad pudiera perjudicar a los
intereses de la justicia: Cuando se considere que la declaracin de una
persona no debe ser pblica, particularmente si se trata de menores
de edad, evitando de esta manera el morbo y que el declarante se
pueda inhibir al sentirse observado por el pblico.
ARTCULO 20.-SUBSANACIN.
El rgano jurisdiccional podr ordenar la subsanacin de los
defectos que contengan los actos procesales anulables de las
partes, siempre que en dichos actos se hubiese manifestado la
7

Porque los formalismos: Porque el Juez necesita de un subalterno que de fe de que realmente
se hizo lo que se hizo, en otras palabras estar seguro de que mi subalterno firmo, etc., porque YO
EL JUEZ no estuve presente y lo mismo incluso con las declaraciones en muchas ocasiones.- CRUZ
FERNANDO: El Juicio oral, Defensa Pblica: Las violaciones al debido proceso, (ejemplo dado en una
conferencia en Bolivia)

voluntad de cumplir los requisitos exigidos por la ley.


Concordancias Artculo 205 Resoluciones defectuosas y subsanacin;
Artculo 426 Inadmisin de la demanda; Artculo 449 denuncia y examen
de los defectos procesales; Artculo 450 Apreciacin de defectos
procesales; Artculo 451 defectos de capacidad, representacin o
postulacin; Artculo 454 demanda defectuosa.
Comentario:
Este es un principio directamente relacionado con el derecho fundamental
de acceso a la justicia, y por ello el Tribunal podr ordenar la subsanacin
de los defectos que contengan los actos procesales anulables de las
partes, siempre que en dichos actos se hubiese manifestado la voluntad de
cumplir los requisitos exigidos por la ley. Relacionado con lo anterior el
artculo 426 establece que el Juez comunicara al demandante, por una sola
vez los defectos u omisiones de la demanda, para que si son subsanables,
proceda a corregirlos o a completarla en el plazo que se fije al efecto, que
no podr ser superior a diez das
El principio que comentamos, tiene entidad propia como uno de los
principios esenciales informadores del sistema de nulidad procesal. Pero la
virtualidad de este principio es tal que transciende incluso a la propia
regulacin positiva, porque, en definitiva, procede del derecho a la tutela
judicial efectiva reconocido en el Art. 82 CR. La virtualidad del principio de
subsanacin informa todo el sistema procesal. Se trata de evitar el proceso
intil, el proceso que no llegue a su meta, que no es otra que la sentencia
de fondo. Por esta razn, todos los instrumentos procesales, estn
dispuestos para que puedan sanearse los vicios durante la sustanciacin
del mismo y por la finalizacin prematura del proceso y su archivo, cuando
ello no resulte posible.
ARTCULO 21.- APLICACIN DE LA NORMA PROCESAL.
1. Los litigios que correspondan a los rganos jurisdiccionales se
sustanciarn siempre por ellos con arreglo a las normas
procesales vigentes, que nunca sern retroactivas.
2. Los procesos que se sustancien en territorio nacional, se rigen
por este Cdigo, las normas constitucionales y por los tratados
y convenios internacionales.
Comentario:
Como es de esperarse la implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Civil,
dado su naturaleza es novedoso y moderno, por consiguiente, debe
aclararse que impacto produce en el derecho vigente, que normas se
afectan hasta el punto de determinar su derogacin, modificacin para
armonizar la materia. Es por ello que en relacin al numeral 1) de este
principio, se establece una aplicacin irrestricta del principio de
irretroactividad de las leyes, lo que supone que todos aquellos casos o

procesos ya iniciados bajo el amparo del anterior Cdigo de 1906, no les


ser aplicado el nuevo Cdigo Procesal , pues el mismo slo ser aplicado
desde su entrada en vigor, pues en caso de aplicarse este nuevo Cdigo a
esos casos nos conllevara a un caos, dado que en los Tribunales Civiles
actualmente se tramitan infinidad de expedientes. Por ello el Cdigo
establece que aquellos casos que se encuentran en una etapa procesal al
tiempo de entrada en vigor del nuevo Cdigo procesal se regir por las
normas del anterior Cdigo de Procedimientos Civiles, y cuando ese
proceso entre a la siguiente etapa se aplicar ya el nuevo Cdigo, el que
contiene: Disposiciones Transitorias; Disposicin Derogatoria; Disposiciones
Adicionales; y Disposiciones Finales
ARTCULO 22.- CARCTER SUPLETORIO DEL CDIGO PROCESAL
CIVIL
El presente Cdigo se aplicar supletoriamente cuando no existan
disposiciones en las leyes que regulan los procesos penales,
contencioso-administrativos, laborales, y de otra ndole procesal.
Comentario:
El Cdigo se aplicara supletoriamente a los procesos de los otros rdenes
jurisdiccionales, siempre que sea compatible con su contenido,
pretendiendo de esta manera regular de modo ms completo y racional
materias y cuestiones muy diversas, procurando un mejor y eficaz
desarrollo de las actuaciones procesales y reforzando las garantas de
acierto en las resoluciones de fondo

LIBRO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
TITULO PRIMERO
JURISDICCIN Y COMPETENCIA
ARTCULO 23.- PRESUPUESTOS QUE AFECTAN AL RGANO
JURISDICIONAL
El conocimiento de un litigio fundado en derecho privado, se
atribuir al juzgado o tribunal que posea jurisdiccin, competencia
civil genrica, competencia objetiva, funcional y territorial y, en su
caso, sea designado conforme a las normas de reparto de casos.
Comentario
El Legislador empez el Libro Primero del CPC con la Jurisdiccin y
competencia, reconociendo de esa manera la gran importancia que tienen
ambas figuras. Si existe dentro del Derecho Procesal Civil algo ms
importante que la jurisdiccin y la competencia es discutible.- La
jurisdiccin es vitalmente importante, a tal grado que la nueva etapa
histrica del Derecho Procesal tiende a cambiar su nombre por el de

Derecho Jurisdiccional. La jurisdiccin y la competencia son los principales


presupuestos procesales relativos al rgano jurisdiccional.
1.- Jurisdiccin.
Es la funcin del Estado que se desarrolla en el proceso a travs de los
rganos jurisdiccionales, integrados por jueces y magistrados,
independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente a la
Constitucin y al imperio de la ley.- Dicha funcin consiste en juzgar y
ejecutar lo Juzgado. De esta definicin podemos decir que enjuiciamiento,
declaracin y ejecucin son los tres contenidos esenciales de la funcin
jurisdiccional, encaminados a tutelar y realizar el derecho objetivo,
mediante la aplicacin de la norma general al caso concreto.2.- Clases de Jurisdiccin.
La jurisdiccin ordinaria se refiere al conjunto de rganos jurisdiccionales a
los que se les atribuye el conocimiento y resolucin de la generalidad de
los conflictos que puedan surgir en el mbito del derecho.
La jurisdiccin especial es el conjunto de rganos jurisdiccionales
constituidos para conocer y resolver procesos concernientes a
materias o sujetos especficos. En Honduras slo existe una
jurisdiccin especial que es la jurisdiccin o fuero militar; todos los
militares son los sujetos especficos sometidos a la jurisdiccin
especial.
En cuanto a la jurisdiccin ordinaria, en Honduras tenemos dentro de
ella cuatro rdenes jurisdiccionales, determinados en funcin a las
distintas ramas del derecho objetivo y estas son: Orden civil, Orden
penal, Orden laboral y Orden contencioso administrativo. A estos
cuatro rdenes podemos agregar una ms, el Orden Constitucional.
Dentro de la jurisdiccin civil se admite una subdivisin, la contenciosa y la
no contenciosa, llamada tambin esta ltima jurisdiccin voluntaria. El
Cdigo Procesal Civil de enero del 2007 slo contempla regular lo relativo a
la jurisdiccin contenciosa, dejando para una regulacin legal posterior los
actos de jurisdiccin voluntaria, pero mientras se emite esta ley, dichos
actos seguirn siendo regulados por el Cdigo de Procedimientos Civiles de
1906 (artculo 919 del CPC).- No hay que interpretar entonces lo dispuesto
en el numeral 4 del artculo 36,que dice textualmente En los procesos
sobre cuestiones hereditarias ser competente el juzgado del lugar en que
el causante tuvo su ltimo domicilio y si lo hubiere tenido en pas
extranjero, el del lugar de su ltimo domicilio en Honduras, o, en ambos
casos, donde estuviere la mayor parte de sus bienes a eleccin del
demandante en el sentido de que s se regulan las cuestiones no
contenciosas en el CPC, ya que las cuestiones hereditarias, salvo que haya
oposicin, son de jurisdiccin voluntaria.- En consecuencia de lo
anteriormente expuesto, los juzgados y tribunales seguirn conociendo de
los asuntos hereditarios, pero regulados por el Cdigo de procedimientos
Civiles de 1906 hasta que se promulgue una nueva ley que regule dichos

asuntos, pero su competencia ya no se regir por las disposiciones de la


LOAT, sino que por las del CPC.
3.- Competencia judicial
Podemos definirla como la atribucin legtima a un rgano jurisdiccional
para el conocimiento de un asunto. Jurisdiccin y competencia no son
conceptos sinnimos y suelen ser confundidos. Para tener una idea ms
clara de la distincin entre ambas, podemos decir que la jurisdiccin es el
poder del Juez y la competencia es la aptitud del juez para ejercer ese
poder.
Todo juzgado o tribunal, por el hecho de serlo tiene jurisdiccin. Lo que
viene a determinar el que conozca de un asunto concreto es: en primer
lugar el orden de la jurisdiccin a que pertenezca; en segundo lugar vienen
las reglas de la competencia, que son las que determinan el conocimiento
que va a tener un juzgado o tribunal sobre un asunto con preferencia a
otros juzgados y tribunales del mismo orden y grado.
En el Cdigo Procesal Civil del 2007 la competencia viene determinada por
unas normas, las que permiten determinar al Juez o Tribunal
individualizado, que dentro del orden Jurisdiccional civil deba conocer de
un asunto concreto. Por eso es preciso conocer las distintas clases de
competencia: la Objetiva; la Territorial y la Funcional, las que definiremos
en cada uno de los artculos del CPC a las que se hace referencia.
4.-Normas de reparto
El CPC otorga la potestad reglamentaria a la Corte Suprema de Justicia,
para que emita un reglamento que contenga las normas de reparto de los
asuntos civiles entre rganos jurisdiccionales del mismo orden y grado y
con la misma competencia territorial. (Arts 40.2 y 43 CPC).
En Espaa, las normas de reparto son aplicadas por el juez Decano en lo
civil, que es el encargado del reparto de asuntos civiles en los juzgados
con la misma competencia objetiva y territorial de una misma
circunscripcin territorial. El objetivo que persiguen estas normas de
reparto es doble, por un lado, que exista una misma carga procesal para
los distintos jueces y por otro, que los litigantes no acudan a presentar su
demanda ante aqul juez que le merece mayores simpatas. En Honduras
se crear una Oficina central en cada Departamento, la que estar
encargada de recibir las demandas para distribuirlas entre los jueces
civiles de la misma circunscripcin judicial y lo har conforme a lo que
dispongan las normas reglamentarias del reparto de asuntos.

Captulo I.
Extensin y lmites de los rganos jurisdiccionales
civiles.
ARTCULO

24.-

EXTENSIN

LMITES

DEL

RGANO

JURISDICCIONAL CIVIL.
1. La jurisdiccin en el mbito civil solo podr ser ejercida por los
rganos del Poder Judicial. La extensin y lmites de la jurisdiccin
de los tribunales civiles, se determinarn por lo dispuesto en la
Ley Orgnica del Poder Judicial y en los tratados y convenios
internacionales en los que Honduras sea parte.
2. Los rganos jurisdiccionales civiles se abstendrn de conocer de
los asuntos que se les sometan cuando concurra en ellos alguna
de las circunstancias siguientes:
a) Se haya interpuesto demanda o solicitado ejecucin respecto de
sujetos o bienes que gocen de inmunidad de jurisdiccin o de
ejecucin conforme a las normas del Derecho Internacional
Pblico.
b) En virtud de un tratado o convenio internacional en el que
Honduras sea parte, el asunto se encuentre atribuido con carcter
exclusivo a la jurisdiccin de otro Estado.
c) No comparezca el demandado emplazado en debida forma, en
los casos en que la competencia internacional de los rganos
jurisdiccionales hondureos nicamente pudiera fundarse en la
sumisin tcita de las partes.
d) Exista convenio o clusula vlida de sometimiento del conflicto
a arbitraje.
Comentario
Este artculo reconoce en primer lugar que la funcin jurisdiccional la
ejercen en exclusividad los rganos del poder judicial, lo que va en
consonancia con los artculos 303 y 304 de la Constitucin de la Repblica.
La extensin y lmites de la jurisdiccin civil vendrn determinados por lo
que disponga la Ley Orgnica del Poder Judicial, que a la fecha de hacer
estos comentarios an no se ha decretado, y por los tratados y convenios
internacionales en los que Honduras sea parte. Aade este artculo 24
cuatro casos en los que los tribunales civiles hondureos se debern de
abstener en el conocimiento cuando en ellos concurra alguna de las cuatro
circunstancias que all se establecen.
El primero de ellos se refiere a la inmunidad de jurisdiccin y
ejecucin de que gozan algunos bienes y sujetos.- En este sentido, el
Tribunal Constitucional espaol se ha pronunciado en ese sentido en
varias sentencias, entre la que podemos citar la TC Pleno S 28-091995 (1995/4492): La solicitante de amparo demand al inquilino de
un inmueble de su propiedad Agente Diplomtico-, ante su
negativa de satisfacer lo debido, prosperando la excepcin de
inmunidad de jurisdiccin civil opuesta.- Declara el Tribunal
Constitucional que los rganos jurisdiccionales han seleccionado e
interpretado, de forma razonable y no arbitraria, el precepto legal
aplicable al caso Art.31.1 del Convenio de Viena de 1961-, llegando
a la conclusin de que la inmunidad del Agente Diplomtico de la

jurisdiccin civil de los juzgados y tribunales espaoles, en cuanto a


obstculo o lmite del acceso a la jurisdiccin interna, es
constitucionalmente legtima.
El segundo de ellos se refiere a abstenerse de conocer de un asunto
que, en virtud de un tratado o convenio internacional suscrito por
Honduras, est atribuido con carcter exclusivo a la jurisdiccin de
otro Estado; por ejemplo, en el Cdigo de Bustamante, en su artculo
318 se establece que Ser en primer trmino juez competente para
conocer de los pleitos a que d origen el ejercicio de las acciones
civiles y mercantiles de toda clase, aquel a quien los litigantes se
sometan expresa o tcitamente, siempre que uno de ellos por lo
menos sea nacional del Estado contratante a que el juez pertenezca
o tenga en l su domicilio y salvo el derecho local contrario. La
sumisin no ser posible para las acciones reales o mixtas sobre
bienes inmuebles, si la prohbe la ley de su situacin.El tercero de ellos, no comparezca el demandado emplazado en
debida forma, en los casos en que la competencia internacional de
los rganos jurisdiccionales hondureos nicamente pudiera
fundarse en la sumisin tcita de las partes. Igualmente le es
aplicable el Cdigo Bustamante: Art. 322. Se entender hecha la
sumisin tcita por el demandante con el hecho de acudir al juez
interponiendo la demanda, y por el demandado con el hecho de
practicar, despus de personado en el juicio, cualquier gestin que
no sea proponer en forma la declinatoria. No se entender que hay
sumisin tcita si el procedimiento se siguiera en rebelda.
Por ltimo, la cuarta circunstancia por la cual los juzgados y
tribunales hondureos debern de abstenerse del conocimiento, es
cuando exista convenio o clusula vlida de sometimiento del
conflicto a arbitraje.- En estos casos, cuando el juzgado o tribunal
tenga conocimiento, con los documentos que obran en el
expediente, que existe un convenio o se haya estipulado en un
contrato entre las partes, que en caso de conflictos derivados del
cumplimiento o validez de ese contrato, se sometern para su
solucin a la decisin de un rbitro, se abstendr del conocimiento
de la demanda y sobreseer las diligencias.

ARTCULO 25 ABSTENCIN DE LOS TRIBUNALES CIVILES.


APRECIACIN DE OFICIO.
1. Cuando un rgano jurisdiccional civil estime que el asunto que
se le somete corresponde a otra jurisdiccin ordinaria, se
abstendr de conocer del mismo.
2. La abstencin a que se refiere este artculo se acordar de
oficio, con audiencia de la parte personada y del Ministerio
Pblico, tan pronto como sea advertida la falta de jurisdiccin.
Comentarios

Como lo expusimos anteriormente, en cuanto a la jurisdiccin ordinaria,


existen en Honduras cuatro rdenes jurisdiccionales: Penal, civil, laboral y
contencioso administrativo y cada juzgado o tribunal ejerce la jurisdiccin
que le fue otorgada, en consecuencia, si en un juzgado o tribunal de lo civil
es presentada una demanda cuyo conocimiento por razones de jurisdiccin
est atribuido su conocimiento a otro rgano jurisdiccional, ya sea penal,
laboral o contencioso administrativo, inmediatamente sealar de oficio
una audiencia a la parte personada y al Ministerio Pblico y proceder a
abstenerse del conocimiento, dictando providencia para tal efecto.- Como
podemos apreciar, se respeta el principio de audiencia y por lo tanto, aun
procediendo de oficio, el tribunal civil, antes de proceder a abstenerse del
conocimiento de una demanda, aunque sea evidente que se trate de una
accin laboral, deber escuchar a la parte o partes personadas y al
Ministerio Pblico.
ARTCULO 26.- DENUNCIA POR DECLINATORIA.
El demandado podr denunciar mediante declinatoria la falta de
jurisdiccin por pertenecer el asunto a otro orden jurisdiccional
internacional o nacional, o por haberse sometido a arbitraje la
controversia.
Comentario.
Este artculo no merece mayores comentarios, dada la claridad d esu
contenido nicamente adelantar un poco lo que se tratar detenidamente
cuando se comenten los artculos del 44 al 47 del presente cdigo, que
regulan lo referente a la figura de la declinatoria. La cuestin de
competencia slo la puede interponer el demandado y los que puedan ser
parte legtima en el juicio promovido y que consiste en tratar de apartar al
juez del conocimiento de una demanda concreta por considerar que carece
de jurisdiccin ordinaria o internacional, o porque carece de competencia
de cualquier tipo, incluyendo el de haberse sometido a arbitraje la
controversia surgida entre las partes.

Captulo II.
Normas sobre fijacin de la competencia.
ARTCULO 27.- JUEZ NATURAL.
Para que los rganos jurisdiccionales civiles tengan competencia
en cada caso, se requiere que el conocimiento del pleito les est
atribuido por normas con rango de ley vigentes con anterioridad a
la incoacin de las actuaciones de que se trate.
Comentario
Llama la atencin que el legislador haya puesto como ttulo a este artculo
sobr el Juez Natural, por la novedad de la misma. Pero por la misma razn

debemos aclarar qu significa esto de juez natural, ya que dicho trmino


es creacin del proceso penal, en donde tiene el significado siguiente: la
garanta que posee toda persona a ser juzgada por un tribunal constituido
con anterioridad a la ocurrencia del hecho delictual. En base a esta
definicin y aplicndola al mbito civil, podemos decir que la competencia
de los rganos jurisdiccionales civiles solamente ser reconocida si su
creacin como tal rgano es anterior a la interposicin de la demanda.
Se contrapone esta figura al juez ad hoc, ya que por definicain lafigura
del juez natural supone que el nombramiento del juez, el otorgamiento y
fijacin de su jurisdiccin y las clases de competencia deben haberse
efectuado con anterioridad al pleito del que va a conocer. Podemos decir
que es un derecho fundamental reconocido en la Constitucin de la
Repblica en varios de sus artculos; para mencionar uno de ellos, el 90 CR
que establece que nadie puede ser juzgado sino por juez o tribunal
competente con las formalidades, derechos y garantas que la Ley
establece.
Este artculo no debera haber excluido el caso en que la competencia del
juez para conocer de determinado asunto venga fijado tambin por las
normas de reparto, ya que as como est redactado se exige que la
competencia y el conocimiento del pleito venga atribuido por normas con
rango de ley, y las normas de reparto son de carcter reglamentario, an
cuando tambin atribuyes la competencia en cada caso y deben de estar
predeterminadas..

Captulo II.
Normas sobre fijacin de la competencia.
ARTCULO 28.- COMPETENCIA GENRICA.
Corresponde a los rganos jurisdiccionales civiles el conocimiento
de todos aquellos litigios fundados en el derecho privado que no
estn atribuidos por la ley a otros rganos jurisdiccionales, as
como de aquellos otros que las leyes les atribuyan expresamente.
Comentario
Este artculo define lo que significa competencia genrica, equiparndola
con el concepto de jurisdiccin. Efectivamente, todo litigio que derive de
un derecho privado y que no est atribuido por la ley a otros rganos
jurisdiccionales que no sean los civiles, sern del conocimiento de los
rganos judiciales con jurisdiccin en lo civil.-Igualmente podrn conocer
los rganos jurisdiccionales civiles de asuntos que no pertenezcan a la
jurisdiccin civil, pero que la ley ordene que deben ser ellos los que deben
conocer. Por ejemplo, varios asuntos agrarios, son conocidos por los
juzgados de lo civil por mandato expreso de la Ley de Reforma Agraria.
ARTCULO 29.- COMPETENCIA BSICA.
1. Corresponde a los Juzgados de Letras el conocimiento en

primera instancia, de todos los asuntos civiles que por disposicin


legal expresa no se hallen atribuidos a otros tribunales.
Conocern, asimismo, dichos Juzgados de los asuntos, actos,
cuestiones y recursos que les atribuye la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
2. Corresponde a los Juzgados de Paz el conocimiento, en primera
instancia, de los asuntos civiles cuya cuanta no exceda de
Cincuenta Mil Lempiras (L 50,000.00) y que no vengan atribuidos
por esta Ley a los Juzgados de Letras.
Comentario
La competencia bsica, tal y como est concebida en este artculo viene a
ser la misma competencia objetiva. La competencia objetiva es aquella
que atendiendo al objeto del proceso, permite determinar qu tipo de Juez
o Tribunal, dentro de los diversos que existen deben conocer de un asunto
en primera instancia, entendiendo por objeto del proceso, a estos efectos,
en el orden civil, tanto la cuanta como la materia o naturaleza de la
pretensin ejercitada.- En caso de conflicto, la materia siempre prima
sobre cualquier otro, considerndose por tanto, en su defecto, la cuanta o
valor econmico del bien litigioso que el demandante reclame en su
demanda.
Al establecer este artculo en su prrafo uno que los juzgados de letras
conocern en primera instancia de todos los asuntos civiles que por
disposicin expresa de la ley no se atribuyan a otros tribunales,
efectivamente le est fijando su competencia objetiva.- En el prrafo dos
fija la competencia objetiva de los juzgados de paz.
ARTCULO 30.- ESPECIALIZACIN.
A algunos Juzgados de Letras podr atriburseles en exclusiva por
la ley el conocimiento especfico de determinados asuntos, como
de familia o mercantiles. La Corte Suprema de Justicia dictar los
reglamentos correspondientes, que respetarn el principio
constitucional del juez natural.
Comentario
La idea que quiere desarrollar este artculo es la siguiente y es a lo que se
le podra llamar competencia objetiva especfica: Si en alguna parte del
territorio de la repblica, en donde existan juzgados de lo civil, con la
misma competencia objetiva y territorial, debern apartarse del
conocimiento, de los asuntos de familia, mercantiles o de inquilinato, pero
solamente para los casos nuevos, si en esa parte del territorio se han
creado juzgados especiales para el conocimiento de esos asuntos. Incluso
no es necesario que sean juzgados de nueva creacin estos a los que
llamamos especiales; bastara que la Corte decidiera va reglamento que
determinado juzgado de ese territorio va a conocer de uno o varios de esos
asuntos. Al permitirle la ley a la Corte Suprema de Justicia crear los

reglamentos para atribuir a determinados juzgados el conocimiento


especfico de estos asuntos, es con la condicin de que se respete el
principio fundamental del juez natural; es decir, que todos los asuntos de
familia, mercantiles o de inquilinato o de trnsito por ejemplo, que
estuviere conociendo un juzgado con competencia objetiva y territorial, no
se podr apartar de su conocimiento hasta finalizar los mismos, aunque
posteriormente se le atribuya a otro juzgado la competencia objetiva
especfica de esos asuntos.
ARTICULO 31.- FALTA DE COMPETENCIA OBJETIVA.
1. La falta de competencia objetiva se apreciar de oficio, tan
pronto como se advierta, por el rgano jurisdiccional que est
conociendo del asunto.
2. Cuando el rgano jurisdiccional que conozca del asunto en
segunda instancia o en trmite de recurso extraordinario de
casacin, llegue a la conclusin que el juzgado ante el que se
sigui la primera instancia careca de competencia objetiva,
decretar la nulidad de todo lo actuado, dejando a salvo el
derecho de las partes a ejercitar sus pretensiones ante el juzgado
que corresponda.
3. En los casos a que se refieren los numerales anteriores, el
rgano jurisdiccional, antes de resolver, oir a las partes y al
Ministerio Pblico en una audiencia que se celebrar en un plazo
de cinco (5) das.
4. El auto que declare la falta de competencia objetiva indicar el
rgano jurisdiccional al que corresponde el conocimiento del
asunto.
5. El demandado podr plantear la falta de competencia objetiva
mediante la declinatoria.
Comentario
Lo ms relevante es destacar que su Apreciacin es de Oficio y que se
hace tan pronto como se advierta. El rgano jurisdiccional dictar
providencia sealando audiencia a las partes personadas y al Ministerio
Pblico en caso de falta de competencia objetiva, la que se celebrar en el
plazo de cinco das.- Recordemos que las audiencias se sealan con
indicacin de fecha, da y hora, en consecuencia, el plazo de que aqu se
habla no es para que dentro de ese plazo puedan asistir las partes, sino
que el juez debe sealar la audiencia en da y hora cierto, pero dentro de
ese plazo de cinco das.
La apreciacin de oficio de la falta de competencia objetiva no es exclusiva
del rgano de primera instancia. El hecho de que ste no haya declarado
de oficio su falta de competencia objetiva, ni el demandado la haya
alegado como cuestin de declinatoria, y como consecuencia de estas
omisiones se haya seguido el proceso hasta dictar la sentencia de fondo,
no obliga a los rganos superiores, al que conoce en apelacin o en el

recurso extraordinario de casacin, a pronunciarse sobre el fondo del


asunto, ya que inmediatamente que conozcan que el rgano jurisdiccional
que conoci del asunto en primera instancia careca de competencia
objetiva, lo declarar de oficio previa audiencia de las partes y del
Ministerio Pblico, la que deber celebrarse en el plazo de 5 das. Al mismo
tiempo que declaran, mediante auto, la incompetencia del juzgado de
primera instancia, igualmente decretarn la nulidad de todo lo actuado e
indicarn a las partes cual es el rgano jurisdiccional al que corresponde el
conocimiento del asunto.
Como corolario podemos decir que en cuanto a la falta de competencia
objetiva de un rgano jurisdiccional, sta no se subsana de ninguna
manera, ni aun con el sometimiento tcito o expreso de las partes a la
competencia de ese rgano jurisdiccional concreto. (art 38.2 CPC).ARTCULO 32.- EXTENSIN. COMPETENCIA FUNCIONAL.
El tribunal que tenga competencia para conocer de un pleito, la
tiene tambin para resolver sobre sus incidencias, para llevar a
efecto las providencias y autos que dictare, y para la ejecucin de
la sentencia o convenios y transacciones que aprobare, salvo
disposicin legal en otro sentido.
ARTCULO 33.- APRECIACIN DE OFICIO.
1. No sern admitidos a trmite los recursos o incidentes dirigidos
a un tribunal que carezca de competencia funcional para conocer
de los mismos.
2. El error del rgano jurisdiccional en el contenido de la
informacin sobre los recursos, o la admisin incorrecta de un
recurso por rgano funcionalmente incompetente, observable de
oficio o a instancia de parte, no perjudicarn al recurrente.
Comentario.
Antes de continuar con el comentario a este artculo, conviene dar un
concepto de lo que significa competencia funcional, ya que como muchas
figuras que aparecen en el CPC del 2007 son, de reciente aparicin
proveniente de la doctrina y jurisprudencias comparadas.
Para el jurista Gimeno Sendra, se entiende por competencia funcional los
criterios legales de atribucin del conocimiento del objeto procesal en
atencin a las distintas fases procesales que las partes han de transcurrir a
fin de obtener la tutela efectiva de sus pretensiones.- Estas fases
procesales son tres, a saber: 1.- la fase declarativa; 2.- La fase de
impugnacin y 3.- La fase de ejecucin.La competencia funcional exige por lo tanto la pendencia de un proceso
para determinar a qu rgano jurisdiccional, dentro de los de distinto
grado de un mismo orden jurisdiccional, le corresponde una fase
determinada del proceso.establecer el CPC la competencia funcional, lo
hace de una manera muy clara: El juzgado o tribunal conocer

funcionalmente no slo del pleito principal, sino tambin de todos los


incidentes que en el proceso se promovieren; para resolver sobre las
excepciones, las reconvenciones, para llevar a efecto todas las
providencias y autos que l mismo dictare, incluyendo la misma sentencia
a travs de su ejecucin, adems de ejecutar los convenios y
transacciones que el mismo aprobare, salvo que la ley dispusiera otra cosa
(ref. artculos 747, 381, 669 y 826 del CPC)
Adems, la competencia funcional nos indica qu rgano jurisdiccional ser
el competente para conocer del mismo proceso en la segunda instancia y
cual ser el competente para conocer en el recurso de casacin. De esta
manera, podemos concluir que la competencia funcional sirve tambin
para establecer la cadena jerrquica de conocimiento de un mismo asunto
a travs de la sustanciacin de los medios de impugnacin (ref. artculos
703, 706, 709, 711, 712, 713, 717, 718, 721, 723, 724 y 726 del CPC en lo
que se refiere a la fijacin de la competencia funcional para decidir sobre
el recurso de apelacin y el de casacin.- Podemos decir sin embargo, que
la competencia funcional en lo que se refiere al recurso de apelacin est
compartida en su sustanciacin entre el rgano de primera instancia y el
rgano de la segunda instancia, ya que el mismo rgano que dict la
resolucin impugnada conocer de la interposicin del recurso, de la
expresin y contestacin de agravios y de la adhesin al recurso; y el
superior inmediatamente jerrquico resolver sobre el mismo, abriendo
incluso a pruebas para probar los agravios expresados.- Por su parte, la
competencia para sustanciar el recurso de casacin es igualmente
compartida, ya que se interpondr y formalizar ante la corte de
apelaciones que haya dictado la resolucin recurrida y su admisin y
decisin le corresponder a la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de
Justicia).
En su primer prrafo el art 33 CPC est sealando que de oficio el juzgado
o tribunal que carezca de competencia funcional para conocer de un
incidente o recurso, lo rechazar sin ms trmite. El prrafo segundo es
complemento del anterior. Est pensado en funcin de la proteccin del
recurrente, quien no ser perjudicado en su derecho al recurso aun y
cuando lo haya presentado ante un tribunal incompetente funcionalmente,
cuando la informacin que se le brind por el Secretario del juzgado o
tribunal hubiere sido incorrecta en lo que se refiere al rgano competente
que deba conocer del recurso.- Igualmente, no se entender precluido el
trmino para sustentar el recurso, si ya se hubiere presentado en el rgano
incompetente, ya que ste deber remitir el recurso sustentado ante el
rgano que verdaderamente est llamado a conocer de el, debiendo
entenderse que el recurso se sustent en tiempo y forma adecuados.
ARTCULO 34.- FUERO GENERAL DE LAS PERSONAS NATURALES.
1. Salvo que la ley disponga otra cosa, la competencia territorial
corresponde al juzgado del domicilio del demandado y, si no lo
tuviere en el territorio nacional, ser el juez competente el de su

residencia en Honduras.
2. Quienes no tuvieren domicilio ni residencia en Honduras pueden
ser demandados en el lugar en que se encuentren dentro del
territorio nacional o en el de su ltima residencia en ste y, si
tampoco pudiera determinarse as la competencia, en el lugar
del domicilio del actor.
3. Los empresarios y profesionales, en los litigios derivados de su
actividad empresarial o profesional, tambin pueden ser
demandados en el lugar donde se desarrolle dicha actividad y, si
tuvieren establecimientos a su cargo en diferentes lugares, en
cualquiera de ellos a eleccin del actor.
ARTCULO 35.- FUERO GENERAL DE LAS PERSONAS JURDICAS Y DE
LOS ENTES SIN PERSONALIDAD.
Salvo sumisin expresa o que la ley disponga otra cosa:
1. Las personas jurdicas sern demandadas en el lugar de su
domicilio. Tambin podrn ser demandadas en el lugar donde la
situacin o relacin jurdica a que se refiera el litigio haya
nacido o deba surtir efectos, siempre que en dicho lugar tengan
establecimiento abierto al pblico o representante autorizado
para actuar en nombre de la entidad.
2. Los entes sin personalidad podrn ser demandados en el
domicilio de sus gestores o en cualquier lugar en que
desarrollen su actividad.
ARTCULO 36.- FUEROS LEGALES ESPECIALES.
No se aplicarn los fueros establecidos en los artculos anteriores
y se determinar la competencia imperativamente de acuerdo con
lo dispuesto en el presente Artculo en los casos siguientes:
1. En los procesos en que se ejerciten pretensiones reales sobre
bienes inmuebles ser el rgano jurisdiccional competente el
del lugar en que est situada la cosa litigiosa. Cuando la
pretensin real se ejercite sobre varias cosas inmuebles o
sobre
una
sola
que
est
situada
en
diferentes
circunscripciones, ser competente el juzgado de cualquiera de
stas, a eleccin del demandante.
2. En las demandas sobre rendicin de cuentas que deban dar los
administradores de bienes ajenos, ser juzgado competente el
del lugar donde deban presentarse dichas cuentas, y no
estando determinado el del domicilio del mandante,
poderdante o dueo de los bienes, o el del lugar donde se
desempee la administracin a eleccin del actor.
3. En las demandas sobre obligaciones de garanta o
complemento de otras anteriores, ser juzgado competente el
que lo sea para conocer, o est conociendo de la obligacin
principal sobre la que recayeren.

4. En los procesos sobre cuestiones hereditarias ser competente


el juzgado del lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio
y si lo hubiere tenido en pas extranjero, el del lugar de su
ltimo domicilio en Honduras, o, en ambos casos, donde
estuviere la mayor parte de sus bienes a eleccin del
demandante.
5. En los procesos en que se ejerciten pretensiones relativas a la
asistencia o representacin de incapaces, incapacitados o
declarados prdigos, ser competente el juzgado del lugar en
que stos residan.
6. En materia de derecho al honor, a la intimidad personal y
familiar y a la propia imagen y, en general, en materia de
proteccin civil de derechos fundamentales, ser competente
el juzgado del domicilio del demandante, y cuando no lo tuviere
en territorio hondureo, el rgano jurisdiccional del lugar
donde se hubiera producido el hecho que vulnere el derecho
fundamental de que se trate.
7. En los procesos sobre arrendamientos de inmuebles y en los de
desahucio, ser competente el juzgado del lugar en que est
situado el bien.
8. En los procesos en materia de propiedad horizontal, ser
competente el juzgado del lugar en que radique el inmueble.
9. En materia de impugnacin de acuerdos sociales ser juzgado
competente el del lugar del domicilio de la sociedad.
10.En los procesos en que se ejerciten demandas sobre
infracciones de la propiedad intelectual, ser competente el
juzgado del lugar en que la infraccin se haya cometido o
existan indicios de su comisin o en que se encuentren
ejemplares ilcitos a eleccin del demandante.
11.En los procesos en materia de competencia desleal, ser
competente el juzgado del lugar en que el demandado tenga su
establecimiento y a falta de ste, su domicilio o lugar de
residencia, y cuando no lo tuviere en territorio hondureo, el
rgano jurisdiccional del lugar donde se haya realizado el acto
de competencia desleal o donde se produzcan sus efectos, a
eleccin del demandante.
12.En materia de propiedad industrial, ser competente el juzgado
del lugar donde se haya producido la violacin al derecho sobre
el bien, o en su defecto las consecuencias dainas para el actor
con motivo del hecho infractor.
13.En los procesos en que se ejerciten pretensiones para que se
declare la no incorporacin al contrato o la nulidad de las
clusulas de condiciones generales de la contratacin, ser
competente el juzgado del domicilio del demandante, y sobre
esa misma materia, cuando se ejerciten las pretensiones
declarativa, de cesacin o de retractacin, ser competente el

juzgado
del
lugar
donde
el
demandado
tenga
su
establecimiento y, a falta de ste, el de su domicilio; y si el
demandado careciere de domicilio en el territorio hondureo, el
del lugar en que se hubiera realizado la adhesin.
14.En caso de que las normas anteriores no fueren de aplicacin a
los litigios en materia de seguros, ventas a plazos de bienes
muebles y contratos destinados a su financiacin, as como en
materia de contratos de prestacin de servicios o relativos a
bienes muebles cuya celebracin hubiera sido precedida de
oferta pblica, ser competente el juzgado del domicilio del
asegurado, comprador o prestatario o el del domicilio de quien
hubiere aceptado la oferta, respectivamente.
Comentarios.
1.- Concepto de competencia territorial
Es el conjunto de normas procesales que, en atencin a la demarcacin
judicial, asignan el conocimiento en primera instancia de los objetos
litigiosos entre los distintos juzgados de un mismo grado (es decir, entre
los juzgados de paz de lo civil y entre los juzgados de letras de lo civil de
todo el territorio de la Repblica). En definitiva la competencia territorial es
la competencia que se atribuye a un determinado rgano judicial en razn
del territorio donde ejerce la jurisdiccin.En el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906 no venan reguladas las
reglas de la competencia territorial de los juzgados de la repblica, sino
que haba que remitirse a la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales (LOAT) para conocer esas normas; pero en el CPC de enero del
2007 las normas de territorialidad vienen incluidas en los preceptos
analizados. Las normas de competencia territorial de la LOAT tenan la
peculiaridad que las partes podan disponer de las mismas a su voluntad
exclusiva, de manera que, aunque hubiesen normas especiales para
otorgar a determinado juzgado su competencia territorial, las partes, ya
sea por sumisin expresa o tcita podan lograr que otro juzgado distinto
conociera del asunto que por la ley le competa a otro juzgado su
conocimiento. No haba ninguna norma de carcter imperativo, que como
veremos ms adelante, es una de las caractersticas sobresalientes del
CPC, por medio de las cuales, las partes no pueden renunciar a la
competencia territorial cuando venga fijada por esta clase de normas, y si
por alguna razn, ya sea porque se escap del control de oficio del juez y
porque tambin ninguna de las partes denunci la incompetencia, todo ese
proceso es anulable de oficio en la segunda instancia y an en el recurso
extraordinario de casacin.
2.- Fijacin de la competencia
A todos los rganos jurisdiccionales de los distintos rdenes
jurisdiccionales que existen en Honduras se les atribuye una competencia
territorial anticipada en base al lugar del territorio en donde ejercern sus

funciones y es a la Corte Suprema de Justicia a quien le corresponde fijar la


circunscripcin territorial en donde ejercern su jurisdiccin los juzgados y
tribunales de la Repblica, atribucin que le confiere la Constitucin de la
Repblica en el artculo 313 numerales 1, 11 y 12. De manera que,
conocido a priori el lugar en donde ejerce su jurisdiccin un juzgado o
tribunal del orden civil, lo que queda por dilucidar es la competencia
territorial para conocer de un caso en concreto; para ello necesitamos
conocer los fueros legales que determinan la competencia, que son de dos
tipos: los fueros generales y los fueros especiales. Ambos amparan a las
personas naturales y jurdicas y adems a los entes sin personalidad, como
las masas hereditarias o las comunidades de bienes, entre otras.
3.- Los fueros legales.
Son los criterios que sirven para determinar la atribucin de la
competencia territorial a los rganos jurisdiccionales de una determinada
circunscripcin judicial; son de dos tipos, los fueros generales y los fueros
especiales. El primer fundamento de la existencia de fueros legales lo
podemos encontrar en el principio al derecho a ser juzgado por el juez
natural, el predeterminado por la ley (artculos 3 y 27 del CPC). Este
fundamento se refiere ms que todo a los fueros legales especiales, los
cuales fijan el conocimiento de un asunto concreto a un juez determinado
por la ley y las partes no pueden burlar estas normas legales, ya que no se
les permite renunciar a esa competencia territorial y acogerse a otra.
En segundo lugar, la presencia de fueros legales se justifica en la
necesidad de proteger tanto los intereses del demandante como los del
demandado; de all que en algunos casos se exige que el juzgado
competente ser el del lugar del domicilio del demandado y en otros se
exige que sea el del domicilio del demandante, incluyendo a veces de dar
la oportunidad al demandante de escoger alternativamente de presentar la
demanda en el juzgado que l elija.- En otras, se hace en atencin a la
condicin especial de la persona que ser objeto de la resolucin, como el
caso de aquellos a quienes se les quiere declarar incapacitados.
3-1.- Fueros legales generales
Existen unos fueros generales para las personas naturales y otros para las
personas jurdicas.
La caracterstica sobresaliente de los fueros generales es que son normas
de tipo dispositivo; se puede renunciar a ellas por medio de la sumisin
expresa o tcita a la competencia territorial de otros juzgados (Art. 38 CPC)
de la misma jurisdiccin civil, situados en otra circunscripcin judicial
distinta a la del llamado por la ley a conocer de ese asunto concreto; lo
que la ley exige para que esta sumisin opere es que ese juzgado posea
tambin competencia subjetiva y funcional para conocer de ese asunto y
adems, en cuanto a la sumisin expresa se refiere, que no se haga ante
un juzgado en concreto, sino que debe ser efectuada ante los juzgados de
una determinada circunscripcin judicial; por ejemplo, nos sometemos a

la competencia de los juzgados de letras de lo civil de San pedro Sula..


Fuera de la sumisin expresa o tcita, los fueros legales son de aplicacin
estricta, es decir, que basta con que una de las partes demandadas, por
medio de la declinatoria, alegue la incompetencia territorial de un rgano
que no es el llamado a conocer de este asunto, para que ste se abstenga
de conocer y seale, a la vez que remita el asunto al rgano jurisdiccional
competente (artculos 44 y 46.3 d. 4).
3-1-1- Fueros generales de las personas naturales
El artculo 34 establece la competencia territorial de los juzgados en
atencin a los fueros generales de las personas naturales.- As tenemos,
que ser competente para conocer de las demandas incoadas contra una
persona natural, el juzgado que ejerza su jurisdiccin en el lugar en donde
tenga fijado su domicilio el demandado. Al no hacer referencia especfica
este artculo a la clase de pretensin o tipo de demanda que se ejercite en
contra del demandado para determinar la competencia de ese juzgado,
debemos entender que puede ser cualquier tipo de pretensin o clase de
demanda de las que no se encuentran incluidas en el artculo 36, que
regula los fueros especiales.
3-1-2 .- Fueros generales de las personas jurdicas y de los entes sin
personalidad.
El artculo 35 a su vez establece la competencia territorial de los juzgados
en atencin a los fueros generales de las personas jurdicas y de los entes
sin personalidad.- Igual comentario que hicimos respecto al fuero general
de las personas naturales se hace con respecto a estos.Hay que hacer la observacin de que este artculo aparentemente slo
reconoce la sumisin expresa para renunciar al fuero general, pero en
atencin a la disposicin general contemplada en el artculo 38 de este
mismo cuerpo legal, entendemos que tambin procede la sumisin tcita.
3-2.- Fueros legales especiales
Son aquellas normas atributivas de competencia territorial de carcter
imperativo que, a diferencia de las normas de los fueros generales, no
queda a criterio de las partes renunciar al juzgado que la ley seala como
el competente.- No pueden las partes someterse a la competencia de otro
juzgado, ni expresa, ni tcitamente.- Otra diferencia con las normas de los
fueros generales, es que en estas el rgano jurisdiccional no puede
examinar su propia competencia; es decir, no puede de oficio declarar su
incompetencia y tiene que esperar a que las partes denuncien la misma a
travs de la declinatoria; en cambio, en lo que se refiere a los fueros
especiales el juez s puede examinar su propia competencia y puede
tambin declarar de oficio su falta de competencia, previo a or a las
partes personadas y al Ministerio Pblico en atencin al principio de
audiencia..- Se aplican indistintamente para las personas naturales como a
las jurdicas y todas estn comprendidas en el artculo 36 del CPC.

3-3.- Otras normas de carcter imperativo


Entre las normas competenciales imperativas y vinculantes como normas
especiales, pueden ser citadas:

Las establecidas en los cuatro prrafos del artculo 747 CPC, que
regula la ejecucin de ttulos judiciales.
Las contenidas en el artculo 678 CPC sobre el proceso monitorio.
Las especficas de los procesos de familia.
ARTCULO
37.ACUMULACIN
DE
PRETENSIONES
Y
LITISCONSORCIO PASIVO.
1. Cuando se ejerciten conjuntamente varias pretensiones frente a
una o varias personas ser rgano jurisdiccional competente el del
lugar correspondiente a la pretensin que sea fundamento de las
dems; en su defecto, aqul que deba conocer del mayor nmero
de las pretensiones acumuladas y, en ltimo caso, el del lugar que
corresponda a la pretensin ms importante cuantitativamente.
2. Cuando hubiere varios demandados y, conforme a las reglas
establecidas en este artculo y en los anteriores, pudiera
corresponder la competencia territorial a los jueces de ms de un
lugar, la demanda podr presentarse ante cualquiera de ellos, a
eleccin del demandante.
Comentario
Este artculo est suficientemente claro y no merece comentario en
especial, salvo las figuras de la acumulacin de pretensiones y del litis
consorcio pasivo, que ms adelante, al llegar a los artculos
correspondientes se comentarn y conceptualizarn.
ARTCULO 38.- CARCTER DISPOSITIVO DE LAS NORMAS SOBRE
COMPETENCIA TERRITORIAL.
1. Las reglas legales atributivas de la competencia territorial slo
se aplicarn en defecto de sumisin expresa o tcita de las partes
a los juzgados de una determinada circunscripcin. Se exceptan
las reglas establecidas en este Cdigo que atribuyan la
competencia territorial con carcter imperativo.
2. La sumisin de las partes slo ser vlida y eficaz cuando se
haga a juzgados con competencia objetiva para conocer del asunto
de que se trate.
3. No ser vlida la sumisin expresa contenida en contratos de
adhesin, o que contengan condiciones generales impuestas por
una de las partes, o que se hayan celebrado con consumidores o
usuarios.
Comentario
En los comentarios a los artculos anteriores hemos abordado ya lo que se
regula en el presente artculo. Slo las normas contenidas en los fueros

generales son de carcter dispositivo, pudiendo las partes renunciar a ellas


por medio de la sumisin expresa o la tcita. Sin embargo, para completar
los comentarios anteriores, procede significar que la sumisin expresa
contenida en clusulas de contratos de adhesin no ser vlida y en
consecuencia el demandado, sino se somete tcitamente a la competencia
de ese juzgado, podr denunciar por medio de la declinatoria la falta de
competencia territorial.
Por otra parte, se reafirma que las normas de carcter imperativo, es decir,
todas las contempladas en el artculo 36, adems de las del 747 y 678
CPC, no son de carcter dispositivo y no puede haber sumisin expresa o
tcita a otro juzgado, lo que conlleva a la revisin de oficio por el juez
sobre su propia competencia y a la nulidad absoluta de actuaciones
declarada de oficio por los tribunales superiores conociendo por va de
apelacin o de casacin cuando adviertan que el juez de primera instancia
careca de competencia territorial por no ser el llamado por la ley para
conocer del asunto, ya que las normas imperativas fijaban la competencia
a otro juzgado.
Igualmente se reafirma lo anteriormente dicho, en el sentido de que slo
ser vlida la sumisin expresa o tcita de las partes, cuando el tribunal
sin competencia territorial, fijada la misma por los fueros generales, a
quien se sometan, sea tambin objetivamente competente.
ARTCULO 39.- SUMISIN EXPRESA.
1. Se entender por sumisin expresa la pactada por los
interesados designando con precisin el territorio a cuyos
tribunales se sometieren.
2. Cuando en dicho territorio existan varios tribunales de la misma
clase, el reparto de los casos determinar a cul de ellos
corresponde conocer del litigio, sin que las partes puedan
someterse a un determinado tribunal con exclusin de los otros.
Comentario
A diferencia de lo contemplado en la LOAT sobre la sumisin expresa, en
donde se exiga designar claramente el juzgado ante quien se sometan las
partes, en el CPC se rechaza esta situacin, haciendo una prohibicin
tajante de designar un juzgado en especial y ordenando que la sumisin
expresa sea a la competencia de los juzgados de un determinado territorio
de la Repblica y ser el rgano encargado de aplicar las normas del
reparto de asuntos, el que decidir qu juzgado en concreto conocer de
esa demanda. Claro est, que si en esa parte del territorio slo exista un
juzgado, la sumisin ser vlida a ese nico juzgado.
ARTCULO 40.- SUMISIN TCITA. SE ENTIENDE HECHA LA
SUMISIN TCITA:
1. Por el demandante, por el mero hecho de acudir a los juzgados
de un determinado territorio interponiendo la demanda, o

formulando peticin o solicitud que tenga carcter previo o


preliminar ante el rgano jurisdiccional competente para conocer
de la demanda.
2. Por el demandado, por el hecho de realizar, despus de
personado en el juicio tras la interposicin de la demanda,
cualquier actuacin procesal que no sea la de proponer en forma
la declinatoria.
Comentario
Este artculo estimo que est suficientemente claro y no merece
comentario especial alguno, salvo redundar que no se puede hacer la
sumisin tcita en juzgado que no tenga competencia territorial, debido a
que normas de carcter imperativo fijen la competencia en otro juzgado
distinto y cuando no tenga competencia objetiva para conocer de ese
litigio. Segn este artculo, el demandante se somete tcitamente a un
juzgado, no slo al interponer la demanda, sino incluso cuando efecta
ante ste una diligencia de carcter preliminar. Las preguntas obligadas en
este ltimo caso son: qu pasa cuando el futuro demandante efecta una
diligencia preliminar ante un juzgado y luego presenta la demanda ante
otro juzgado diferente?; al estar sometindose tcitamente a la
competencia de dos juzgados distintos, puede rechazarle de oficio el
juzgado ante quien le presenta la demanda, cuando advierta que el
demandante acudi ante otro juzgado a efectuar una diligencia
preliminar?. Estimamos que no podr hacerlo, siempre y cuando se trate
de normas de carcter dispositivo y que por lo tanto, el juzgado que
conoci de la diligencia preliminar deber de conocer del proceso principal.
ARTCULO 41.- FALTA DE COMPETENCIA TERRITORIAL.
1. Cuando la competencia territorial venga fijada por reglas
imperativas, el juzgado o tribunal examinar de oficio su propia
competencia territorial inmediatamente despus de presentada la
demanda.
2. En los dems casos, la falta de competencia territorial
solamente podr ser apreciada cuando el demandado o quienes
puedan ser parte legtima en el juicio propusieren en tiempo y
forma la declinatoria.
Concordancia. Arts. 747 y 678 CPC, 47.2; 212.2; 214.2 y 701.3 CPC
Comentario
Con los comentarios a los artculos que lo preceden, se considera
suficientemente comentado el contenido del prrafo primero del presente
artculo.- Se reafirma que las normas de carcter imperativo, es decir,
todas las contempladas en el artculo 36 CPC, adems de las del 747 y 678
CPC, no son de carcter imperativo y no puede haber sumisin expresa o
tcita a otro juzgado, lo que conlleva a la revisin de oficio por el juez

sobre su propia competencia y a la nulidad absoluta de actuaciones


declarada de oficio tan pronto como se advierta la falta de competencia
del juzgado de primera instancia por los rganos superiores ( artculos
47.2; 212.2; 214.2 y 701.3 CPC).
En cuanto al prrafo segundo, se reafirma tambin que el juzgado no podr
revisar de oficio su competencia territorial, cuando esta venga fijada por
normas de carcter dispositivo, es decir, las referentes a los fueros
generales de las personas naturales, jurdicas y entes sin personalidad. El
juzgado deber esperar a que sea el demandado el que denuncie la falta
de competencia, la que se podr hacer por medio de la declinatoria y
dentro de los plazos que all se sealan. No obstante lo anterior, procede
considerar que cuando la competencia territorial venga fijada por normas
de carcter imperativo, la parte demandada puede denunciar la misma en
cualquier momento del juicio, ya que la misma no es subsanable. Incluso
estimo que en estos casos no slo el demandado puede denunciarla, sino
que tambin el demandante, cuando advierta que cometi el error de
interponer la demanda ante tribunal incompetente.
ARTCULO 42.- CONTENIDO DE LA DECLARACIN NEGATIVA.
1. Si el juez de oficio considera que carece de competencia
territorial para conocer del litigio, lo declarar as mediante auto,
previa audiencia del Ministerio Pblico y de las partes personadas,
y remitir las actuaciones al rgano jurisdiccional que considere
territorialmente competente.
2. El contenido de la decisin atender a las reglas siguientes:
a) Si fuesen de aplicacin fueros imperativos electivos, el rgano
jurisdiccional estar a lo que manifieste el demandante tras la
pregunta que le dirigir a tales efectos.
b) El rgano jurisdiccional a quien se remitieran las actuaciones
podr declarar de oficio, a su vez, su falta de competencia
territorial cuando sta deba determinarse en virtud de reglas
imperativas. La resolucin que declare la falta de competencia
mandar remitir todos los antecedentes al inmediato superior
comn, que decidir la cuestin por medio de auto, sin ulterior
recurso, ordenando la remisin de las actuaciones y el
emplazamiento de las partes ante el que haya sido declarado
competente, dentro de los diez (10) das siguientes.
Comentarios
Las normas contenidas en el presente artculo son bastante claras y
sencillas; pero para que realmente lo comprendamos debemos irnos al
ttulo del mismo: Contenido de la declaracin negativa. Este ttulo crea
confusin y no debera haberse llamado as, pero definitivamente, despus
de leerlo en su totalidad llegamos a la conclusin que se refiere a la
negativa del rgano para conocer de la demanda que se le present para
su sustanciacin, slo en los casos de que la competencia territorial venga

fijada por normas de carcter imperativo; por lo tanto, desde ese punto de
vista debemos analizarlo.El prrafo primero nos est diciendo que si el juez de oficio considera que
carece de competencia territorial, previo a dictar la resolucin en que lo
declare as, deber sealar una audiencia para or a las partes personadas
y al Ministerio Pblico. Como no se seala trmino para la celebracin de
dicha audiencia, se entender que deber sealarse en el menor tiempo
posible, para no dilatar el futuro proceso (ver Art. 123.2 CPC). La resolucin
que dictar revestir la forma de auto, el cual slo es susceptible del
recurso de reposicin sin posibilidad de recurso de apelacin (Artculos 694
y 707 CPC), puesto tien sentido un recurso de apelacin cuando en el caso
de discrepancia resolver el superior comn. En dicho auto, el juzgado
deber sealar el rgano que deber conocer del asunto del cual se est
absteniendo.La audiencia que menciona este artculo ser para or principalmente a las
partes personadas, sobre todo al demandante; no slo para que trate de
defender la competencia del juez ante quien interpuso la demanda, sino
tambin, para que el juez le pregunte cul juzgado prefiere para que siga
conociendo del asunto en los casos de que los fueros determinantes de la
competencia fueren de carcter imperativo electivo; ejemplo: Si la
demanda que interpuso el demandante fuese del tipo previsto en el
numeral 10 del artculo 36 del CPC, que se refiere a demandas sobre
infracciones de la propiedad intelectual, es competente el juzgado del
lugar en que la infraccin se haya cometido o existan indicios de su
comisin; pero tambin es competente el juzgado del lugar en que se
encuentren ejemplares ilcitos; si el demandante le dice al juez que elige el
juzgado del lugar en donde se cometi la infraccin, el auto que se emita
ordenar que se remitan los antecedentes a ese juzgado que el
demandante eligi.
No dice nada la ley en cuanto al plazo que deber otorgar el juez
abstenido, para que las partes se personen ante el juzgado a donde orden
que se remitieran los antecedentes, pero por analoga debemos usar el
plazo de diez das que se seala en la situacin que analizaremos a
continuacin.
Por su parte, el rgano jurisdiccional a quien se remitieran las actuaciones
podr declarar de oficio su falta de competencia territorial cuando sta
deba determinarse en virtud de reglas imperativas. La resolucin que
declare la falta de competencia mandar remitir todos los antecedentes al
inmediato superior comn, que decidir la cuestin por medio de auto, sin
ulterior recurso, ordenando la remisin de las actuaciones y el
emplazamiento de las partes ante el que haya sido declarado competente,
dentro de los diez (10) das siguientes contados a partir de la ltima
notificacin. Tampoco dice la ley si las partes tienen derecho a personarse
ante el superior comn, pareciendo de esa manera que no tienen ese
derecho y que el superior comn resolver conforme a lo que conste de los
antecedentes y su resolucin, que ser un auto que no ser objeto de

recurso alguno, sin otorgar nuevas audiencias y sin posibilidad de recibir el


incidente a prueba..
ARTCULO 43.- REPARTO DE CASOS.
La Corte Suprema de Justicia, establecer por la va reglamentaria
las normas de reparto de casos civiles entre rganos
jurisdiccionales del mismo grado y de la misma ciudad o
poblacin, determinando los criterios con respeto escrupuloso del
principio del juez natural.
Comentario
Nos remitimos para ello a los comentarios que hicimos anteriormente
respecto a las normas de reparto en el artculo 23 del CPC.
ARTCULO 44.- CONTENIDO DE LA DECLINATORIA.
1. Mediante la declinatoria, el demandado y los que puedan ser
parte legtima en el juicio promovido podrn denunciar la falta de
jurisdiccin o de competencia genrica del juzgado ante el que se
ha interpuesto la demanda, por corresponder el conocimiento de
sta a tribunales extranjeros, a rganos de otro orden
jurisdiccional o a rbitros.
2. Tambin se propondr declinatoria para denunciar la falta de
competencia de todo tipo. Si la declinatoria se fundare en la falta
de competencia territorial, habr de indicar el juzgado al que, por
considerarse territorialmente competente, habran de remitirse
las actuaciones.
3. La declinatoria se propondr ante el mismo juzgado que est
conociendo del pleito, por considerar que carece de jurisdiccin,
de competencia genrica, o de competencia objetiva, funcional o
territorial.
4. La declinatoria podr presentarse tambin ante el juzgado del
domicilio del demandado, que la har llegar por el medio de
comunicacin ms rpido posible al juzgado ante el que se hubiera
presentado la demanda.
ARTCULO 45.- PROPOSICIN Y EFECTOS.
1. La declinatoria se habr de proponer dentro de los cinco (5)
primeros das del plazo para contestar a la demanda en el proceso
ordinario, o en los cinco (5) primeros das posteriores a la citacin
para la audiencia en el proceso abreviado.
2. Su interposicin en tiempo y forma suspender, hasta que sea
resuelta, el plazo para contestar la demanda en el proceso
ordinario, o el cmputo para el da de la audiencia del proceso
abreviado, as como el curso del procedimiento principal.
3. Durante el tiempo de suspensin el rgano jurisdiccional ante el
que penda el asunto puede practicar, a instancia de parte legtima,

cualquier actuacin de aseguramiento de prueba, as como


ordenar las medidas cautelares necesarias para evitar perjuicios
irreparables para el actor por la dilacin, salvo que el demandado
prestase caucin bastante para responder de los daos y
perjuicios que derivarn de la tramitacin de una declinatoria
desprovista de fundamento.
ARTCULO 46.- SUSTANCIACIN Y DECISIN.
1. Al escrito de declinatoria se acompaarn, si no constaran ya en
el expediente por haber sido aportados por el demandante, los
documentos o principios de prueba en que se funde, con copias
simples en nmero igual al de los restantes litigantes, quienes
dispondrn de un plazo de cinco (5) das, contados desde la
notificacin de la declinatoria, para alegar y aportar lo que
consideren conveniente para sostener la jurisdiccin o la
competencia del juzgado.
2. Si la declinatoria fuese relativa a la falta de competencia
territorial, el actor, al impugnarla, podr tambin alegar la falta de
competencia territorial del juzgado a favor del cual se pretendiese
declinar el conocimiento del asunto.
3. El rgano jurisdiccional decidir la declinatoria mediante auto
dentro de los cinco (5) das siguientes de la ltima notificacin y
en la forma siguiente:
a) Si el rgano jurisdiccional llegase a la conclusin que carece de
jurisdiccin por corresponder el conocimiento del asunto a los
tribunales de otro Estado, lo declarar as mediante auto,
abstenindose de conocer y sobreseyendo el proceso.
b) Del mismo modo proceder el juzgado si declara con lugar la
declinatoria por estar fundada en haberse sometido el asunto a
arbitraje.
c) Si el rgano jurisdiccional considera que carece de jurisdiccin
por corresponder el asunto de que se trate a los tribunales de otro
orden jurisdiccional, en el auto en el que se abstenga de conocer
sealar a las partes ante qu rganos han de usar de su derecho.
Igual resolucin se dictar cuando el tribunal entienda que carece
de competencia objetiva.
d) Si se hubiere interpuesto declinatoria relativa a la competencia
territorial y sta no viniere determinada por reglas imperativas, el
rgano jurisdiccional, para estimarla, habr de considerar
competente al rgano sealado por el promotor de la declinatoria.
4. El rgano jurisdiccional, al estimar la declinatoria relativa a la
competencia territorial, dejar de conocer el asunto y remitir el
expediente al rgano al que corresponda la competencia con
emplazamiento de las partes para que comparezcan ante l en el
plazo de diez (10) das.

ARTCULO 47.- RECURSOS CONTRA LA RESOLUCIN DE LA


DECLINATORIA.
1. Contra los autos recados en la declinatoria podrn interponerse
los recursos siguientes:
a) De apelacin contra el que la declare con lugar por falta de
competencia internacional, por pertenecer el asunto a tribunal de
otro orden jurisdiccional, por haberse sometido el asunto a
arbitraje o por falta de competencia objetiva.
b) De reposicin contra el que la declare sin lugar por falta de
competencia internacional, de jurisdiccin o de competencia
objetiva o, en su caso, funcional, sin perjuicio de alegar, de ser
procedente, la falta de esos presupuestos procesales en la
apelacin contra la sentencia definitiva.
c) Lo dispuesto en el literal anterior es tambin de aplicacin
cuando el auto rechace la sumisin del asunto a arbitraje.
2. Contra los autos que resuelvan sobre la competencia territorial
no cabr recurso alguno. En los recursos de apelacin y de
casacin contra la sentencia definitiva, slo se admiten
alegaciones de falta de competencia territorial cuando, en el caso
que se est sustanciando, fueren de aplicacin normas
imperativas.
Comentario
Por razones prcticas se comentan conjuntamente estos cuatro artculos
que se refieren a la declinatoria, que en el CPC queda como nica cuestin
de competencia posible.
1.- Naturaleza de la declinatoria
Es una especie de excepcin dilatoria, ya que se ha de plantear y resolver
previamente, tal y como se contemplaba en el Cdigo de Procedimientos
en materia Civil de 1906. Como se puede observar en el artculo 44, por
medio de la declinatoria se puede plantear todos los asuntos relativos a los
presupuestos procesales del rgano jurisdiccional: falta de jurisdiccin y
todas las posibles faltas de competencia.
2.- Legitimacin
Estn legitimados para interponerla el demandado o cualquier otra
persona que demuestre un inters legtimo como para ser considerada
como parte en ese proceso.
3.- Competencia
El rgano competente para conocer de la declinatoria es el mismo a quien
se le pide que se abstenga de conocer, por considerar que no tiene
jurisdiccin o cualquier clase de competencia. No obstante, el CPC, en aras
de garantizar aun ms el libre acceso a los tribunales, ha introducido la
modalidad de que la declinatoria se puede interponer ante el juzgado del

domicilio del demandado, pero slo a los efectos de hacerla llegar por el
medio de comunicacin ms rpido posible al juzgado ante el que se
hubiera presentado la demanda.
4.- Competencia genrica
El legislador introdujo un nuevo trmino, el de competencia genrica. El
trmino genrico hace alusin a algo que es comn en varias especies y si
lo tomamos as, al hablar de falta de competencia genrica es muy similar
a la falta de jurisdiccin. La competencia genrica se aplica, cuando
existan varios juzgados de lo civil con una competencia genrica comn
para todos ellos, pero que dentro de ellos se le ha atribuido a uno en
particularidad el conocimiento de una materia en especial y se presenta la
demanda ante uno de los otros y no ante ste, de tal manera se podra
alegar la falta de competencia genrica( por ejemplo: La CSJ crea un
juzgado de familia en Tegucigalpa, que igualmente pertenece a la
jurisdiccin civil, pero el demandante presenta su demanda en otro
juzgado de lo civil de Tegucigalpa, que no obstante tenga competencia
objetiva para conocer de todos los asuntos de lo civil, no tiene la
competencia genrica de familia por habrsele atribuido la misma a otro
juzgado de esa misma circunscripcin judicial, se podra alegar la falta de
competencia genrica. Como no existe la jurisdiccin de Familia por estar
esta materia comprendida dentro de la jurisdiccin civil, los doctrinarios
han acuado el trmino competencia genrica y as podra ocurrir lo mismo
con las materias de mercantil y trnsito, si la CSJ llegara atribuirle a
determinados juzgados de una misma circunscripcin judicial el
conocimiento de una de estas materias).
5.-Requisitos
Los requisitos para plantear la declinatoria serian los siguientes:
Es obligatorio sealar el juzgado que se cree competente, cuando se
alegue en la declinatoria la falta de competencia territorial.
Si se trata de una demanda que debe tramitarse conforme al proceso
ordinario la declinatoria se habr de proponer dentro de los cinco (5)
primeros das del plazo para contestar a la demanda. Si se tratare de
una demanda que deba tramitarse conforme al proceso abreviado, la
declinatoria deber proponerse en los cinco (5) primeros das
posteriores a la citacin para la audiencia.
Debe presentarse por escrito y acompaada de los poderes y
documentos necesarios para su estimacin
Debern acompaarse con la solicitud, los documentos o principios
de prueba en que se funde, sino obraren ya en el expediente por
haber sido aportados por el demandante.
Debern adjuntarse con la solicitud, tantas copias simples como as
sea el resto de los litigantes.

6.- Efectos de la interposicin


Desde que es interpuesta suspende el plazo para contestar la demanda en
el proceso ordinario, o el cmputo para el da de la audiencia del proceso
abreviado, as como el curso del procedimiento principal.- No obstante, si
el demandante solicitare que se adopten medidas cautelares para evitar
daos irreparables por la dilacin del proceso, lo cual deber justificar
debidamente adems de prestar la caucin a la que est obligado, salvo
las excepciones contempladas en la ley (artculo 388 CPC), el juzgado
podr decretarlas, salvo que el demandado rindiera caucin suficiente para
responder por los daos y perjuicios que se causaren en el caso de que su
excepcin de declinatoria no prosperare. Aunque no lo diga expresamente
este artculo, esta caucin tambin deber cubrir a su vez, si se tratare de
una demanda con pretensiones declarativas de condena al pago de una
cantidad determinada, el monto de lo reclamado y las costas del juicio.
Igualmente el juzgado podr, a peticin del demandante, practicar
cualquier actuacin de aseguramiento de prueba (Artculo 249 CPC).
Artculos muy relacionados con este artculo 45.3 son los siguientes: 351,
354, 380.1, 385, 386, 388 y 391 CPC. Este ltimo es el fundamento para
decir que no basta que la caucin que deba rendir el demandado para
evitar la medida cautelar debe ser slo para cubrir los daos y perjuicios,
sino tambin para garantizar el efectivo cumplimiento de la sentencia
estimatoria que se dictare.
7.-Sustanciacin
7-1.- Admisin. El Juzgado admite a trmite la declinatoria por medio de
providencia, en la cual ordenar que se les notifique a las dems partes
personadas en el proceso y se les entregue la copia simple de la solicitud
de declinatoria, concedindoles un plazo de cinco das contados a partir de
la ltima notificacin para que se pronuncien sobre la misma, adhirindose
o impugnndola, defendiendo en este caso la competencia o jurisdiccin
del juzgado ante quien se present, debiendo aportar en ese momento las
pruebas que estimen convenientes para defender la competencia del
juzgado. A su vez, la parte demandante podr alegar la falta de
competencia territorial del juzgado a favor del cual se pretendiese declinar
el conocimiento del asunto, slo si se hubiese alegado la falta de
competencia territorial del juzgado de que est conociendo del asunto.
7-2.- Resolucin. El juzgado tendr el plazo de cinco das para dictar el
auto que resuelva sobre la declinatoria. Este plazo empieza a correr a
partir de la ltima notificacin a las partes de la providencia que dicta el
juzgado teniendo por interpuesta la oposicin realizada por el ltimo de las
dems partes o en su caso, de la providencia en que declara precluido el
plazo de cinco das concedido a las partes para hacer oposicin, sin que
ninguna lo hubiere hecho.
8.- Resolucin
Se pueden presentar varios tipos de resolucin, que siempre ser en forma

de auto, segn sea la clase de declinatoria que se interpuso.


a).- Si la declinatoria se present por considerar que el juzgado careca de
jurisdiccin, por corresponder el conocimiento del asunto a los tribunales
de otro Estado, lo declarar as mediante auto, abstenindose de conocer y
sobreseyendo el proceso.
b).- Si se hubiere interpuesto por haberse sometido el asunto a arbitraje,
resolver de la misma manera que en la anterior.
c).- Si la declinatoria se interpuso por considerar que el juzgado carece de
jurisdiccin por corresponder el conocimiento del asunto a otro orden
jurisdiccional hondureo, dictar auto en el que declarar que se abstiene
de conocer y sealar a las partes ante qu rganos podrn hacer uso de
su derecho.
d).- Si se interpuso la declinatoria por considerar que el juzgado carece de
competencia objetiva, dictar auto en donde declarar que se abstiene del
conocimiento y sealar a las partes el rgano ante quien pueden
presentar la demanda.
e).- Si se hubiere interpuesto declinatoria relativa a la competencia
territorial y sta no viniere determinada por reglas imperativas, el rgano
jurisdiccional, para estimarla, habr de considerar competente al rgano
sealado por el promotor de la declinatoria.
f).- Si la declinatoria se interpuso por considerar que el juzgado carece de
competencia territorial y sta no est determinada por normas de carcter
imperativo, el juzgado, si declara procedente la solicitud habr de
considerar competente al rgano sealado por el promotor de la
declinatoria. En este caso en especial, como ya se dijo anteriormente, el
demandante tuvo que pronunciarse en los cinco das que se le dieron para
impugnar la declinatoria, sobre si el juzgado que seala el promotor de la
declinatoria como el competente, es o no el competente y por lo tanto el
juez que dicta la resolucin decidiendo sobre la declinatoria deber
exponer en el auto las razones del por qu considera si es competente o
no el juzgado sealado por el promotor de la declinatoria.
Ntese que el artculo 46 CPC no recoge el tipo de resolucin que habr de
dictarse si la declinatoria fue interpuesta por considerar que el juzgado
carece de competencia territorial cuando sta viniese determinada por
normas de carcter imperativo; pero definitivamente, se deber dictar un
auto mediante el cual el tribunal se declara incompetente y, en este caso y
en el anterior, dejar de conocer el asunto y remitir el expediente al
rgano al que corresponda la competencia con emplazamiento de las
partes para que comparezcan ante l en el plazo de diez (10) das.
9.- Recursos
Nos encontramos con la situacin de que dependiendo del tipo de
resolucin que se emita, se podrn interponer distintas clases de recurso.
As tenemos las siguientes posibilidades:
1.- Sin perjuicio del recurso de reposicin, se interpondr el recurso de
apelacin contra el auto que declare con lugar la declinatoria por falta de

competencia internacional, o por pertenecer el asunto a tribunal de otro


orden jurisdiccional o por haberse sometido el asunto a arbitraje y tambin
por falta de competencia objetiva.
2.- Slo procede el recurso de reposicin contra el auto que la declare sin
lugar por falta de competencia internacional, de jurisdiccin o de
competencia objetiva o, en su caso, funcional, sin perjuicio de alegar, de
ser procedente, la falta de esos presupuestos procesales en la apelacin
contra la sentencia definitiva.-

Captulo III.
Cuestiones prejudiciales.
ARTCULO 48.- PREJUDICIALIDAD.
Los juzgados civiles en asuntos de su competencia podrn
conocer, a los solos efectos prejudiciales, de asuntos que no sean
de su competencia genrica correspondientes a los rdenes
contencioso-administrativo y social. La decisin de los rganos
jurisdiccionales civiles sobre estas cuestiones no surtir efecto
fuera del proceso en que se produzca.
ARTCULO 49.- PREJUDICIALIDAD PENAL. SUSPENSIN.
1. Planteada una cuestin prejudicial penal en un proceso civil, de
importancia tal que no pueda prescindirse de ella para tomar una
decisin de fondo adecuada, o que condicione directamente el
contenido de sta, se suspender la tramitacin del proceso civil
mientras aqulla no sea resuelta por los rganos jurisdiccionales
penales competentes.
2. La suspensin de la tramitacin del proceso civil por
prejudicialidad la dictar el juez de lo civil y slo proceder
cuando concurran las circunstancias siguientes:
a) Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se
estn investigando, como hechos de apariencia delictiva, alguno o
algunos de los que fundamenten las pretensiones de las partes en
el proceso civil.
b) Que la decisin del rgano jurisdiccional penal acerca del hecho
por el que se procede en causa criminal, pueda tener influencia
decisiva en la resolucin sobre el asunto civil.
3. La suspensin a que se refiere el numeral anterior se dictar
mediante auto, de oficio o a instancia de parte, cuando el proceso
est pendiente slo de sentencia, salvo que la suspensin venga
motivada por la posible existencia de un delito de falsedad de
alguno de los documentos aportados, en cuyo caso se acordar sin
esperar a la conclusin del procedimiento, tan pronto como se
acredite que se sigue causa criminal sobre aquel delito, y que, a
juicio del rgano jurisdiccional, el documento pudiera ser decisivo
para resolver sobre el fondo del asunto. Si la parte a quien

favorece el documento renuncia a l, no se acordar la suspensin


o se levantar la misma.
ARTCULO 50.- LEVANTAMIENTO DE LA SUSPENSIN. EFECTOS.
1. Las suspensiones a que se refiere el artculo anterior se
levantarn cuando se acredite que el juicio criminal ha terminado
o que se encuentra paralizado por motivo que haya impedido su
normal continuacin.
2. Si el proceso penal sobre falsedad de un documento fuese
incoado por denuncia o querella de una de las partes y finalizare
por resolucin en que se declare ser autntico el documento o no
haberse probado su falsedad, la parte a quien hubiere perjudicado
la suspensin del proceso civil puede pedir en ste indemnizacin
de daos y perjuicios, con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo.
ARTCULO
51.RECURSOS
CONTRA
LA
RESOLUCIN
DE
SUSPENSIN.
1. Contra la resolucin que deniegue la suspensin de la
tramitacin del proceso civil en primera instancia, solo se podr
interponer recurso de reposicin o reproducir la solicitud de
suspensin durante la segunda instancia y, en su caso, durante la
tramitacin del recurso extraordinario de casacin.
2. Contra el auto que acuerde la suspensin en primera instancia
cabr recurso de apelacin.
Comentarios
Nos encontramos en estos artculos con un nuevo trmino, que no
obstante, como ya lo veremos, comprende en cierta manera, una vieja
figura ya conocida en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, cual es
la prejudicialidad penal. Nos referimos a lo que se dispona en el artculo
194 de dicho cuerpo legal, que textualmente dice as: No obstante lo
dispuesto en el artculo anterior, los Jueces y Tribunales, cuando hubieren de
fundar exclusivamente la sentencia en el supuesto de la existencia de un
delito, suspendern el fallo del pleito hasta la terminacin del procedimiento
criminal, si odo el Fiscal, estimaren procedente la formacin de causa. Sin
embargo, como las cuestiones prejudiciales del CPC de enero del 2007 no
solo contempla esta figura y por ser las dems totalmente nuevas para el
vocabulario jurdico hondureo, creemos que es conveniente dar un
concepto de lo que son las cuestiones prejudiciales en el mismo.
Las cuestiones prejudiciales son elementos de hecho integrantes de una
causa de pedir o pretensiones conexas de la principal, que precisan de una
valoracin jurdica y consiguiente declaracin por el tribunal del orden
jurisdiccional competente, previa e independiente, pero necesaria para la
total o plena integracin de la pretensin principal. Este concepto nos da la
pauta para identificar cundo existen cuestiones prejudiciales en un
proceso y los requisitos para que procedan las mismas. El artculo 48, por

primera vez en Honduras, introduce la posibilidad de que los tribunales


civiles conozcan en demandas puramente civiles, asuntos que no estn
dentro de su orden jurisdiccional por pertenecer al orden jurisdiccional
laboral o al orden jurisdiccional contencioso administrativo. El juzgado civil
deber resolver estos asuntos previamente, pero en la misma sentencia
que pondr fin al pleito civil, haciendo pronunciamientos por separado
sobre ellos.
1.- Requisitos de las cuestiones prejudiciales.
Los presupuestos y los requisitos de las cuestiones prejudiciales son los
siguientes:
Que los elementos de hecho integren el fundamento de la causa
de pedir
Que sean relevantes para decidir sobre la cuestin principal
Necesiten valoracin jurdica previa e independiente de la
cuestin principal
2.- Caractersticas principales de las prejudicialidades contencioso
administrativo y de la laboral.
Las caractersticas esenciales de las cuestiones prejudiciales son las
siguientes:
No surten efectos fuera del proceso civil
No suspenden el proceso civil
Se resuelven por separado en la sentencia
El Tribunal civil, al resolverlas, aplicar las normas sustantivas
propias de la jurisdiccin a que pertenezca la cuestin prejudicial.
Algunos profesionales del derecho creen que estas cuestiones
prejudiciales relativas a lo contenciosos administrativo y a lo laboral
deben ser resueltas antes de la sentencia, por medio de un trmite
incidental y para lo cual se formar pieza separada. No obstante, y a
pesar que sera viable resolver la cuestin de esa manera, creemos
que no es necesario sustanciarla incidentalmente y es suficiente
hacer pronunciamientos por separado sobre la misma en la
sentencia que resuelva la cuestin litigiosa principal.
3.- La prejudicialidad penal
La prejudicialidad penal supone que dicha cuestin debe ser resuelta
previamente por el rgano penal competente y por lo tanto se exige que:
1.- Los hechos deben tener relacin con las pretensiones de las partes en
la causa civil
2.- Que se haya incoado causa criminal
3.- En esta se debe seguir investigando o enjuiciando
4.- Que los hechos sean constitutivos de delitos, no de meras faltas
La consecuencia de la prejudicialidad penal es que se suspende el proceso
civil hasta que recaiga resolucin firme en el rgano jurisdiccional civil.-

Pero para que esta proceda se necesita:


Acreditar la existencia de causa criminal en que se investiguen
hechos de apariencia delictiva que fundamenten la pretensin en el
proceso civil
Que la sentencia en lo penal pueda tener influencia decisiva en la
sentencia civil
4.- Momento de la suspensin del proceso civil
Por lo general, la suspensin del proceso civil tendr lugar cuando slo
est pendiente de dictar la sentencia y por lo tanto tan pronto se tache de
falsedad un documento aportado como prueba en el proceso civil y se
acredite que se sigue causa criminal sobre ese delito y que a criterio del
tribunal civil ese documento sea decisivo para resolver sobre el fondo del
asunto civil.5.- Cesacin de la suspensin:
El Juez de lo civil ordenar la cesacin de la suspensin y seguir con la
tramitacin del proceso civil en los siguientes casos: a) Al terminar el
proceso penal o no se pueda continuar el mismo por motivo justificado; b)
Cuando la parte en lo civil renuncie al documento tachado de falso.
6.- Recursos contra el auto que decrete la suspensin del proceso
civil
1.- Contra la resolucin que deniegue la suspensin de la tramitacin del
proceso civil en primera instancia, solo se podr interponer recurso de
reposicin o reproducir la solicitud de suspensin durante la segunda
instancia y, en su caso, durante la tramitacin del recurso extraordinario
de casacin.
2.- Contra el auto que acuerde la suspensin en primera instancia cabr
recurso de apelacin.

TITULO SEGUNDO
ABSTENCIN Y RECUSACIN
ARTCULO 52.- DE LA ABSTENCIN Y RECUSACIN.
Los jueces y magistrados y los auxiliares de los juzgados y
tribunales
estn
obligados
a
intervenir
en
todos
los
procedimientos que se tramiten ante ellos. Sin embargo, debern
abstenerse sin esperar a que se les recuse si concurre en ellos
alguna de las causas de recusacin determinadas en la Ley
Orgnica del Poder Judicial.Comentario
Todo lo referente a la abstencin y recusacin de jueces, magistrados y
auxiliares de los rganos jurisdiccionales en el mbito civil, incluyendo a

los fiscales, est regulado en el Captulo nico, Ttulo Segundo del Libro
Primero del CPC. La justicia debe ser impartida por jueces probos e
imparciales. Las partes que acuden a los rganos jurisdiccionales deben de
tener garantizada que esta mxima esencial ene. Estado de Derecho se
cumpla sin excepcin. Por esa razn la ley les ha proporcionado el
mecanismo de la recusacin con el objeto de apartar del conocimiento de
un asunto en particular al Juez que conocer o est conociendo de la
causa, cuando haya indicios de que podra no ser imparcial, por estar
comprendido dentro de ciertas causas que la ley ha enumerado
taxativamente; incluso opera este mecanismo para los magistrados de los
tribunales superiores y para todos los auxiliares que laboren en ese rgano
judicial concreto. Lo mismo ocurre con los representantes del Ministerio
Pblico, que aunque no laboran en el Poder Judicial, s son auxiliares del
mismo, cuando intervengan no como parte en un proceso determinado,
sino que como dictaminador cuando se deba or su opinin.
A los mismos jueces, magistrados y auxiliares la ley les pone a su alcance
la figura de la abstencin, para que, sin esperar a que se les recuse, se
aparten voluntariamente de un asunto concreto, para evitar suspicacias en
el caso de encontrase en alguna de las causales de recusacin.De todo esto es lo que tratan los artculos del 52 al 58 CPC inclusive, los
que a continuacin comentamos. No obstante que la recusacin tiene
establecido su propio trmite incidental, se le debe aplicar el principio
general establecido en el artculo 416 del CPC; es decir, se debe formar
pieza separada para no interrumpir la marcha expedita del proceso;
aunque, como ya lo veremos, en cierto momento de su desarrollo se
seguirn los trmites generales del incidente (ver artculo 57 N 4).- Las
Causas de abstencin, son las mismas causas de recusacin que
determinar la Ley Orgnica del Poder Judicial (Art. 52 ACPC), si bien hasta
este momento dicha ley no ha sido aprobada y por lo tanto por ahora se
encuentran establecidas en la Ley de Organizacin y Atribucin de los
Tribunales (LOAT), en el Art. 188, que indica como causas de recusacin las
siguientes:
1.- El parentesco dentro del cuarto grado de consaguinidad o segundo de
afinidad con cualquiera de los expresados en el artculo anterior (Los que
sean parte o se muestren parte en ellos).2.- El mismo parentesco dentro del segundo grado de consanguinidad o
afinidad con el Abogado o Procurador de alguna de las partes que
intervengan en el pleito o en la causa.
3.- Estar o haber sido denunciado o acusado por alguna de ellas como
autor, cmplice o encubridor de un delito, o como autor de una falta.
4.- Haber sido defensor de alguna de las partes, emitido dictamen sobre
el pleito o proceso, o alguna de sus incidencia, como letrado o intervenido
en l como Fiscal, perito o testigo.
5.- Ser o haber sido denunciador o acusador privado del que recusa.
6.- Ser o haber sido tutor o curador de alguno que sea parte en el pleito o

en la causa.
7.- Haber estado en tutela o curadura de alguno de los expresados en el
nmero anterior.
8.- Tener pleito pendiente con el recusante.
9.- Tener inters directo o indirecto en el pleito o en la causa.
10.- Amistad ntima.
11- Enemistad manifiesta.
Fuera de estas causas, los funcionarios judiciales no podrn invocar alguna
otra para abstenerse de conocer determinado asunto y tampoco las partes
lo podrn recusar por otra causa no enumerada anteriormente. Los Jueces,
magistrados y auxiliares que se consideren comprendidos en cualquiera de
las causas del artculo 188 (que seguramente sern las mismas cuando se
ponga en vigencia la Ley Orgnica del poder Judicial), debern excusarse
del conocimiento del negocio sin esperar a que se les recuse.
Abstencin y recusacin tienen en comn su estrecha relacin con el
derecho al juez imparcial y son las mismas las causas en que pueden
basarse una y otra, aunque vara la perspectiva.
La abstencin obliga al juez a apartarse del conocimiento de un
asunto en el que podra verse comprometida su imparcialidad,
siempre que concurra alguna de las causas legalmente previstas.
Constituye una excepcin a la obligacin que el Art. 52 ACPC impone
al juez de intervenir en los procedimientos que le estn atribuidos
legalmente.
La recusacin faculta a quien es parte en el proceso a invocar la
concurrencia de alguna de las causas por la que debi el juez
abstenerse y no lo hizo, para conseguir apartarle del conocimiento
del proceso.
Mientras la abstencin es una obligacin del juez, la recusacin es
una facultad de la parte.
Como sostiene la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de Espaa,
existe una estrecha relacin entre la imparcialidad del Juez y las causas de
abstencin y recusacin (SSTCE 138/1985, 145/1988 y 136/1992), pues
stas son el remedio arbitrado por el legislador para asegurar que el juez
que conoce del proceso no tiene relacin con las partes o con su objeto
que le hagan sospechoso de parcialidad. El derecho al Juez imparcial es un
derecho fundamental que se exige en todo tipo de procesos, tambin los
civiles.
Recuerdan las Sentencias del Tribunal Constitucional de Espaa (SSTCE)
nmeros 101 de 1984 y 6 de 1997 que el derecho de toda persona a que
su causa sea juzgada por un Tribunal independiente e imparcial,
establecido por la Ley se extiende a los litigios sobre derechos y
obligaciones de carcter civil, segn el Art. 6.1 del Convenio de Roma de
1950, y as ha sido interpretado por el Tribunal Europeo de Derechos

Humanos en varias Sentencias (as, la de 21 de febrero de 1975, caso


Golder; la de 28 de julio de 1981, caso Le Compte, y la de 24 de
septiembre de 1982, caso Sporrong). De modo coincidente, el Art. 14.1 del
Pacto de Nueva York de 1966 sobre derechos civiles y polticos, establece
que toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las
debidas garantas por un Tribunal competente independiente e imparcial,
establecido por la Ley para la determinacin de sus derechos u
obligaciones de carcter civil.
Tiene inters transcribir parte de la STCE 162/1999: La imparcialidad del
Tribunal aparece as como una exigencia bsica del proceso debido -la
primera de ellas, segn expresin de la STC 60/1995, fundamento jurdico
3-, dirigida a garantizar que la razonabilidad de la pretensin de condena
sea decidida, conforme a la ley, por un tercero ajeno a los intereses en
litigio y, por tanto, a sus titulares y a las funciones que desempean en el
proceso. Por eso, en la STC 299/1994, tuvimos oportunidad de recordar que
el derecho al Juez imparcial es un derecho que, como se desprende de
una reiterada doctrina de este Tribunal, siguiendo la sentada en el T.E.D.H.
(Sentencias de 26 de octubre de 1984, caso De Cubber, y de 1 de octubre
de 1982, caso Parsec), constituye sin duda una fundamental garanta en la
Administracin de Justicia propia de un Estado de Derecho (Art. 1.1 C.E.),
de ah que deba considerarse inherente a los derechos fundamentales al
Juez legal y a un proceso con todas las garantas (Art. 24.2 C.E.) (SSTC
47/1982, 261/1984, 44/1985, 148/1987, 145/1988, 106/1989, 138/1991 o
282/1993, entre otras), desde el momento en que la nota de
imparcialidad forma parte de la idea de Juez en la tradicin constitucional.
Ser tercero entre partes, permanecer ajeno a los intereses en litigio y
someterse exclusivamente al Ordenamiento jurdico como criterio de juicio,
son notas esenciales que caracterizan la funcin jurisdiccional
desempeada por Jueces y Magistrados. A protegerlas se dirigen, sin duda,
las exigencias de imparcialidad. La sujecin estricta a la ley garantiza la
objetividad e imparcialidad del juicio de los Tribunales, es decir, el
resultado del enjuiciamiento.
La doctrina del Tribunal Constitucional de Espaa, aplicable a otros mbitos
jurdicos, puede resumirse en los siguientes puntos:
1. La imparcialidad del tribunal es una exigencia bsica del proceso,
es inherente a los derechos al juez legal y a un proceso con todas las
garantas.
2. Su fundamento reside en garantizar que el nico elemento de
juicio que va a utilizar el Juez para resolver el litigio es la Ley y, para ello,
es preciso conseguir que el juez sea un tercero ajeno a los intereses en
litigio, separado y alejado de las partes.
3. Para lograr esa separacin y alejamiento, es preciso utilizar, en
tiempo y forma, los mecanismos de la recusacin que se conectan con la

necesidad de que el juez no tenga conexiones acreditadas que puedan


exteriorizar una previa toma de posicin anmica a favor o en contra de las
partes.
4. Esas conexiones, que pueden implicar la existencia de motivos
espurios en la decisin, han de analizarse desde la perspectiva subjetiva
(lo que exige excluir que el juez en su fuero interno haya tomado partido
previamente o vaya a basar su decisin en prejuicios indebidamente
adquiridos) y desde la perspectiva objetiva (desde la cual se pretende que
el juez, aunque no haya exteriorizado conviccin personal alguna, ofrezca
garantas suficientes para excluir toda duda legtima, lo que conecta con la
existencia de las causas funcionales y orgnicas que permiten situar al
juez como un tercero ajeno a los intereses en litigio).
5. La exigencia de acreditacin de las causas por las que un juez
puede ser apartado del conocimiento de un asunto, se basa en la
existencia de sospechas objetivamente justificadas (exteriorizadas y
apoyadas en datos objetivos) que permitan afirmar que el juez no es ajeno
a la causa.
6. No es suficiente, sin embargo, a la hora de apreciar estas causas
con que las sospechas surjan en la mente de quien recusa al Juez, sino que
es preciso valorar si tienen un grado de consistencia tal que permita
afirmar que se encuentran objetiva y legtimamente justificadas.
7. Las sospechas que expresan la indebida relacin del Juez con las
partes integran el concepto de imparcialidad subjetiva, mientras que las
que evidencian la relacin del juez con el objeto del proceso afectan a la
que el TCE ha denominado imparcialidad objetiva.
Aunque la doctrina sobre la abstencin y recusacin se ha enunciado
bsicamente en el mbito penal, donde adquiere mayor y ms
trascendental relevancia por la naturaleza de los derechos a los que afecta
el derecho penal, es aplicable al mbito civil, sustituyendo las referencias a
la culpabilidad por aquellas otras que se relacionen con la solucin del
fondo del asunto y, obviamente, han de ser acomodadas a la propia
estructura del proceso civil.8 Abstencin y recusacin se conciben como
instrumentos de garanta de la imparcialidad del juzgador, de quien tiene
que decidir la discrepancia existente entre las partes. Por lo tanto, carecen
de sentido cuando el juez no tiene que resolver la discusin jurdica, lo que
ocurre cuando es quien debe decidir acerca de una recusacin planteada,
as como cuando la funcin del juez no es resolutoria, lo que sucede si
desarrolla funciones de auxilio judicial.
ARTCULO 53.- ABSTENCIN.
8

ESCRIBANO MORA, F.: El Proceso Civil (Varios autores). Vol. II. Ed. Tirant lo Blanch. Pgs. 968-972.

1. Cuando un Juez o un Magistrado se abstenga del conocimiento


de un asunto por concurrir alguna de las causas de recusacin,
dar cuenta justificada al funcionario llamado por ley a
subrogarlos y comunicar la abstencin a la Corte Suprema de
Justicia para que la apruebe, suspendindose entre tanto el
curso del procedimiento.
2. Si la Corte Suprema de Justicia no estimara justificada la
abstencin, el juez o magistrado deber continuar con el
conocimiento del asunto, sin perjuicio de que las partes puedan
promover la recusacin.
3. Si se estimara justificada la abstencin, el juez o magistrado se
apartar
definitivamente
del
procedimiento,
debiendo
levantarse la suspensin del mismo.
Comentario
En este artculo podemos ver dos situaciones de hecho: Tiempo de
proponer la abstencin y la forma de hacerlo:
1.- Tiempo de proponer la abstencin
Tan pronto que un Juez de Letras o de Paz, o un Magistrado de una Corte
de Apelaciones o de la Corte Suprema de Justicia, considere que concurre
en l alguna de las causas de recusacin, se abstendr del conocimiento y
dar cuenta justificada al funcionario llamado por ley a subrogarlo y
comunicar la abstencin a la Corte Suprema de Justicia para que la
apruebe, suspendindose entre tanto el curso del procedimiento. La Ley
Orgnica del Poder Judicial deber regular lo concerniente a quin es el
funcionario que debe suplir al abstenido voluntariamente. Recordemos que
la LOAT regula esta situacin y otras similares, en los artculos del 98 al
103. Como podemos ver, desaparece en el CPC la sancin disciplinaria que
contemplaba el artculo 78 del C. de P. en materia civil de 1906, para
aplicarla a aquellos funcionarios judiciales que se abstenan sin tener una
causal verdadera. Desaparece tambin la circunstancia que permita que el
funcionario subrogado conociera del asunto principal mientras la Corte
Suprema de Justicia decide sobre la abstencin. De la forma en que est
regulado el trmite de la abstencin, nos damos cuenta de que si la Corte
Suprema de Justicia, por medio de la Sala de lo Civil, no resuelve
rpidamente las abstenciones que se le presenten, el proceso se retrasar
mientras tanto. Pero la ley ha dispuesto que se suspenda el curso del
procedimiento con fundamento a que debe ser el juez natural el que debe
de conocer de la demanda, cosa que no sucedera si mientras se decida la
abstencin, siguiera conociendo el juez subrogado, con lo que se evita que
el mecanismo procesal de la abstencin sea un medio para dilatar el
proceso o para apartar el juez natural de su conocimiento.
2.- Forma de proponerse
Es un acto voluntario del Juez de Letras o de Paz o de un Magistrado de

una Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema de Justicia, el que deber


dictar una providencia en donde motivar el hecho de que una o varias
causas de recusacin de las enunciadas legalmente le comprenden y
ordenar poner en conocimiento de la demanda y de la abstencin al
funcionario llamado a sustituirlo y que se libre comunicacin a la Corte
Suprema de Justicia, ponindola en conocimiento de dicha abstencin, con
la motivacin correspondiente..La Corte Suprema de Justicia resolver si
procede o no la abstencin y le comunicar al funcionario abstenido de la
decisin adoptada. Si no estimare justificada la abstencin, el juez o
magistrado deber continuar con el conocimiento del asunto, sin perjuicio
de que las partes puedan plantear la recusacin. Si se estimara justificada
la abstencin, el juez o magistrado se apartar definitivamente del
procedimiento, levantndose la suspensin y continuar conociendo de
ella el llamado a subrogarlo conforme a las normas preestablecidas de
sustitucin interna.
El problema que se puede presentar en relacin a esta figura es, que el
abstenido se de cuenta de que en l concurre alguna de las causas de
recusacin cuando en el proceso se haya avanzado ms all de la
audiencia probatoria. En estos casos y de acuerdo al contexto del CPC y en
atencin al principio de inmediacin, el Juez subrogado deber anular todo
lo actuado y empezar de nuevo el proceso, como medio de garanta de la
efectiva inmediacin (artculos 133 N 3 y 181 del CPC).
ARTCULO 54.- RECUSACIN.
1. La recusacin podr promoverse por la parte interesada, an
cuando nada haya expresado el juez o magistrado, en la primera
actuacin que la parte realice en el proceso.
2. Si la causal se hubiera producido o conocido con posterioridad,
deber ser promovida dentro de los tres (3) das siguientes de
haber tenido conocimiento de su existencia, hasta la conclusin
del proceso.
3. Planteado el incidente, si el juez o magistrado aceptare como
cierta la causa de recusacin, se abstendr de intervenir en el
asunto y remitir el expediente al subrogado. Si se trata de un
integrante de un rgano colegiado, ser sustituido conforme a la
ley.
4. Si el recusado no aceptare la causal de recusacin, se someter
el incidente a conocimiento del juzgado o tribunal que
correspondiere, con exposicin del juez o magistrado recusado,
quien durante la sustanciacin del incidente no podr intervenir
en el procedimiento y ser sustituido por aqul a quien
corresponda con arreglo a la ley.
5. La tramitacin de la recusacin no suspender el curso del
proceso salvo que, llegado ste al estado de pronunciar
resolucin de fondo que ponga fin al proceso, no estuviera
resuelta aquella todava.

Comentario
En orden a la adecuada compresin de este precepto es precisa la
realizacin de las siguientes consideraciones:
a) Cuando dice en su prrafo 1: an cuando nada haya expresado el Juez
o Magistrado, debemos entender que al presentarse la demanda y una
vez admitida a trmite, si el Juez no expresa nada respecto a la abstencin,
por ser familiar u otra causa de la parte actora, la parte demandada podr
promover la recusacin indicando que el juez s est comprendido dentro
de cualquiera de las causas de recusacin.
b) En cuanto al prrafo N 2, debemos de entender con seguridad que se
puede promover la recusacin, en cualquier momento, mientras no se
haya terminado el proceso en tiempo y forma debidos.
c) En la Ley Orgnica del Poder Judicial, se deber indicar que todos los
Jueces tienen un sustituto natural, estableciendo el orden de sustitucin;
por ejemplo: que el juez 6 sustituye al 7 y viceversa. Es decir que antes de
que se produzca la recusacin se sabe que Juez esta determinado
legalmente para la resolucin de la recusacin, y por ello se indica
"remitir el expediente al subrogado (Juez que resuelve la recusacin).d) En cuanto al prrafo N 4 procede significar que cuando le llega el
expediente de recusacin al Juez subrogado, con los autos principales, ste
dicta un Auto, pues es admisin de un proceso, ordena que se forme pieza
separada y acuerda darle traslado de la causa de recusacin que se le
imputa al Juez recusado. Acto seguido ste contesta por escrito si acepta o
no la causa. Si la acepta, el subrogado se hace cargo del proceso y si no la
acepta se continua el expediente de la pieza separada, por los trmites del
incidente en orden a la adecuada determinacin del fundamento de la
recusacin planteada.
Esta ordenacin procesal difiere en relacin a como se resolva conforme al
Cdigo de Procedimientos en materia Civil de 1906. Al respecto, debemos
de recordar que cuando se recusaba a un juez, la recusacin se planteaba
ante l mismo y l era el que pona el auto en donde, si no se estimaba
comprendido dentro de una de las causas de recusacin, ordenaba que se
formara la pieza separada para tramitar el incidente y lo pasaba al Juez
que deba subrogarlo, para que conociera tanto del incidente de
recusacin, como de la pieza principal. Lo que sigue igual en el CPC es que
durante el procedimiento de recusacin el Juez recusado no puede
intervenir en el proceso principal ni en el incidente, salvo en la parte que
ya expresamos, para pronunciarse sobre el traslado del escrito de
recusacin que le da el juez subrogado.
e) Mientras no est resuelto el incidente de recusacin planteado no se
puede dictar sentencia, por lo que si el Juez subrogado o sustityete

resuelve que no procede la recusacin, se devolver el proceso principal al


Juez recusado, que ser quien deba dictar la sentencia.
ARTCULO 55.- IMPROCEDENCIA DE LA RECUSACIN DEL JUEZ O
MAGISTRADO.
No ser recusable el juez o magistrado salvo cuando hubiese
intervenido en el juicio o mediare parentesco con cualquiera de las
partes, tanto materiales como procesales:
1. Para conocer de una recusacin que est llamado a resolver.
2. En cumplimiento de actos de auxilio judicial.
Comentario
El artculo es claro: las partes no pueden recusar a un juez o magistrado
que est conociendo de una recusacin o cuando est realizando una
diligencia que se le ha pedido hacer mediante un exhorto (a lo que
llamamos comunicacin en el Cdigo de 1906); salvo en el caso que se de
la causal de parentesco con cualquiera de las partes, ya sean las partes
legitimadas en la causa, o con sus representantes, legitimados en el
proceso. Hay que agregar tambin que pueden ser recusados estos jueces
o magistrados que conocen de la recusacin: cuando haya intervenido en
el proceso. Para este ltimo caso ser comn la recusacin, ya que
precisamente el llamado a conocer de la recusacin, ser el que deba
conocer tambin del proceso principal que solo se suspende cuando llega
el momento de dictar sentencia, por lo que deber de creerse la situacin
de que un juez conozca de la recusacin y otro conozca, hasta que se
resuelva en incidente de recusacin, del proceso principal
ARTCULO 56.- COMPETENCIA PARA DECIDIR LA RECUSACIN.
Conocern de los incidentes de recusacin:
1. Cuando el recusado fuere magistrado, el tribunal a que
pertenezca.
2. Cuando fuere un juez, el que conozca de la pieza de recusacin.
3. Cuando fuere un auxiliar, el juez o tribunal al que pertenezca.
4. Cuando la recusacin se refiere a un juez delegado, conocer de
ella el delegante, quien la resolver sin ms trmite.
5. En cualquier otro caso se estar a lo dispuesto en la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
Comentario
Aunque este artculo es de sencilla interpretacin deben de realizarse el
siguiente esquema explicativo para su adecuad aplicacin:
Cuando el recusado sea un magistrado de Corte de Apelaciones,
conocer de la recusacin la misma Corte de Apelaciones a que
pertenezca. Si el recusado es un Magistrado de la Corte Suprema de Justicia,
conocer de la recusacin la Sala a la que pertenezca dicho
Magistrado.

Cuando sea un Juez el recusado, conocer de su recusacin, el


llamado a subrogarlo de acuerdo a la Ley Orgnica del Poder Judicial,
como ya lo habamos explicado.
Cuando el recusado es un auxiliar de un juzgado, conocer de la
recusacin el Juez de ese juzgado; si fuere auxiliar de una Corte,
conocer la Corte en donde presta sus servicios.
Cuando por alguna razn, un Juez delegue en otro juez alguna o
algunas funciones que se deban realizar en el proceso y este Juez
delegado fuera recusado, conocer de la recusacin el Juez que le
deleg las funciones y esta se resolver sin ms trmite.

ARTCULO 57.- PROCEDIMIENTO.


1. La recusacin se plantear ante el rgano jurisdiccional donde
desempee sus funciones el juez, magistrado o auxiliar recusado
por medio de un escrito, en el que se deber expresar concreta y
claramente la causa legal y los motivos en que se funde.
2. Recibida la recusacin entregar copia de ella al recusado y, si
no acepta como cierta la causa, el juez o tribunal que conociere de
la recusacin podr rechazarla de plano si la considerare
manifiestamente infundada.
3. En otro caso, se entregar copia del escrito a las dems partes
del proceso para que, en el plazo comn de tres (3) das,
manifiesten si se adhieren o se oponen a la causa de recusacin
propuesta o si, en aquel momento, conocen alguna otra causa de
recusacin. La parte que no proponga recusacin en dicho plazo,
no podr hacerlo con posterioridad, salvo que acredite
fehacientemente que, en aquel momento, no conoca la nueva
causa de recusacin.
4. En adelante se seguirn los trmites del procedimiento
incidental general, resolviendo el incidente por medio de auto,
que ser irrecurrible, y se impondrn las costas causadas al
recusante si la recusacin fuera desestimada, caso en el que se
devolver al recusado el conocimiento del proceso en el estado en
que se halle, sin perjuicio de la aplicacin de las normas sobre
votaciones y fallos de los litigios. Si la recusacin fuera estimada
el proceso continuar siendo tramitado por el sustituto del
recusado.
Comentario
La interpretacin y aplicacin el trmite de recusacin se sustenta en los
siguientes parmetros:
a) En el prrafo primero se exige al recusante que la recusacin la
presente por escrito y que exprese claramente la causa legal en que se
fundamenta para hacer la recusacin y no se exige como ocurre por
ejemplo en la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola que el recusante aporte
con el escrito un principio de prueba sobre la causa de recusacin.

c) En el prrafo segundo se indica que el juez o magistrado que est


conociendo de la recusacin, deber poner un auto en donde se ordene
dar traslado del escrito de recusacin al recusado y, si no acepta como
cierta la causa, podr rechazarla de plano. Con esta disposicin la ley se
nos est diciendo que hay que or al recusado antes de tomar una decisin
y, aunque la causa invocada no fuere de las que contempla la ley, el juez o
magistrado que conozca de ella no podr rechazarla de plano; pues
siempre deber or al recusado. Ahora bien si el juez recusado no acepta la
recusacin y esta se apoya en causa manifiestamente infundad o
improcedente se podr rechazar de plano o a limine litis; es decir sin
mas tramitacin que el auto de inadmisin
d) La expresin en otro caso, se refiere a cuando el recusado no acepta
la causa y adems que el juez o magistrado que conoce de la recusacin
no la rechaza de plano por ser la causa invocada de las contempladas en la
ley y esta fundada y argumentada.
e) El paso siguiente es ordenar que se les entregue copia a cada una de las
partes en el proceso, concedindoles un plazo de 3 das comunes para
todos, para ver si se adhieren, la rechazan o si tienen otra causa que
agregar. La parte que no alegue ninguna otra causa en ese plazo no podr
hacerlo posteriormente, a menos que demuestre fehacientemente en el
momento que la proponga, que desconoca su existencia.
f) A partir de lo que hayan expresado las dems partes, se continuar con
la tramitacin de acuerdo a los artculos 416 y siguientes, que regulan el
incidente en general, resolviendo al final con un auto de carcter
irrecurrible y se impondrn las costas si la recusacin es declarada
improcedente.
g) Por ltimo, continuacin, si fuese desestimada la recusacin, se
devolver el expediente principal para que siga conociendo de l el
recusado, sin perjuicio de las disposiciones de los artculos del 181 en
adelante que contienen las normas sobre las votaciones y fallos de los
litigios.h) Para concluir hay que hacer la observacin obligada acerca del artculo
179 CPC, que se refiere a la posible recusacin de un juez o magistrado
antes de iniciarse la audiencia que podr ser la audiencia previa o la
audiencia de prueba en el juicio ordinario o verbal, en el entendimiento de
que en estos casos se deber tramitar la recusacin conforme a lo
sealado en ese mismo artculo.
ARTCULO 58.- RECUSACIN DE FISCALES.
1. Los Fiscales, salvo que acten en calidad de parte, sern
recusables por las mismas causales y por el mismo procedimiento
establecido en los artculos anteriores. Ser competente para
entender en el incidente el juez o tribunal que conozca en el
asunto en que ste se plantea.
2. Planteada la recusacin, el Fiscal no podr dictaminar ni ser
odo en el juicio, mientras el incidente no sea resuelto. Si el

incidente se hallare pendiente y llegare la oportunidad de


dictaminar sobre el asunto, el expediente ser pasado sin ms
trmite al Fiscal subrogante para que lo haga. Desechada la
recusacin, la causa volver al Fiscal originario.
Comentario
Es importante la salvedad que hace el prrafo N 1 sobre los fiscales que
actan como parte; estos no pueden ser recusados cuando actan de esa
forma; pero s lo sern cuando la ley ordena or su opinin. El prrafo
segundo contiene una disposicin que aun no se sabe cmo se le dar
solucin, ya que los fiscales no forman parte de la estructura del poder
judicial y por lo tanto, la Ley Orgnica del Poder Judicial no podr incluirlos
en lo que se refiere a su sustitucin. El trmite para la recusacin es igual
que para la recusacin de jueces y magistrados. Estimamos que hay un
error de imprenta en este prrafo segundo, ya que no es al fiscal
subrogante a quien se le pasa, sino que al Fiscal subrogado.
Aunque en los artculos anteriores no se contempla la posibilidad de
recusar a los peritos, como stos posiblemente sern considerados como
auxiliares de los tribunales en la Ley Orgnica del Poder Judicial, que an
no ha sido aprobado al momento de hacer estos comentarios. Habr que
distinguir, como se estudiar ms adelante, entre peritos auxiliares, que
son los que nombra el tribunal y los peritos de las partes, que son los que
cada parte contrata para que les haga algn peritaje particular, cuyo
dictamen ser incorporado al proceso por intermedio de las mismas partes
como prueba pericial. La recusacin slo se podr hacer valer en contra de
los peritos oficiales y en contra de los peritos privados slo cabr la tacha,
cuando stos sean llamados a declarar como testigos. La recusacin de
peritos oficiales est recogida en el artculo 337 CPC y las causas de
recusacin son las mismas que ya expresamos para los jueces,
magistrados y dems auxiliares, a las que hay que agregar las
contempladas en ese mismo artculo. Su tramitacin se desarrolla en los
artculos 338, 339, 340 y 341 del mismo CPC.-

TITULO TERCERO
LAS PARTES
ARTCULO 59.- PRESUPUESTOS PARA SER PARTE.
Para poder actuar vlidamente en el proceso civil las partes
debern gozar de capacidad para ser parte, de capacidad
procesal, estar legitimadas y ser asistidas por profesional del
derecho que les defienda y represente.
Comentario
1.- Concepto de parte
El Ttulo Tercero del Libro Primero del CPC est dedicado a las partes y se

incluye desde el artculo 59 al 93. No encontramos en el CPC de honduras,


como sucede en otras legislaciones comparadas, una definicin de lo que
es parte. Por ello procede dar algunos conceptos de lo que se entiende por
parte, con sus distintas matizaciones. Para Chiovenda parte: es el que
hace la demanda en nombre propio ( o el en cuyo nombre se hace) y aqul
frente al cual sta es hecha La primera es la parte actora, demandante o
atacante en los procesos no penales y el acusador en el proceso penal.
Mas en concreto Partes son los titulares de las relaciones jurdicas
procesales, con los derechos, las cargas y obligaciones, las expectativas y
responsabilidades inherentes a su posicin. Son, como el juez,
imprescindibles en todo proceso. Quien no ocupa la posicin de parte es
procesalmente un tercero.El artculo 54 del Estado de Sonora, Mjico
establece que: Tienen carcter de partes en un juicio, aquellos que
ejerciten en nombre propio o en cuyo nombre se ejercita una accin, y
aqul frente al cual es deducida
En definitiva, como podemos ver, el CPC inicia el tratamiento de las partes
con los presupuestos que deben concurrir para que sean consideradas
como tal.- Nos dice tambin que para actuar vlidamente en un proceso no
basta con gozar de capacidad para ser parte, sino que tambin es
necesario gozar de capacidad procesal, estar legitimadas y ser asistidas
por profesional del derecho.- Analizaremos en su momento cada una de
esas figuras y empezaremos por la capacidad para ser parte.-:
2.- Concepto de capacidad para ser parte
En resumidas palabras la capacidad para ser parte es la capacidad de
goce. La capacidad para ser parte se corresponde con la capacidad jurdica
del Derecho privado. Es la aptitud para ser titular de la relacin procesal,
de derechos, deberes y cargas procesales.- Toda persona, natural o
jurdica, por el hecho de serlo goza de capacidad para ser parte. Sin
embargo, continua diciendo Arest, en el Cdigo Procesal hondureo, la
capacidad para ser parte es ms extensa que la capacidad jurdica de
derecho privado, en donde slo se reconoce sta a personas naturales y
jurdicas y en el CPC de Honduras tambin se reconoce capacidad para ser
parte a entidades que conforme al Derecho Privado carecen de
Personalidad. Se supera, en el terreno procesal la tradicional dualidad de
personas naturales y jurdicas. Como consecuencia de ello pueden ejercitar
pretensiones o soportarlas realidades que tericamente carecen de
personalidad: como por ejemplo las comunidades de bienes, comunidades
de propiedad horizontal, herencias yacentes.
ARTCULO 60.- APRECIACIN DE OFICIO DE LA FALTA DE
CAPACIDAD.
1. La falta de capacidad para ser parte y la falta de capacidad
procesal, as como la falta de acreditacin de la representacin,
pueden ser apreciadas de oficio por el juez o tribunal en cualquier
momento del proceso, debiendo invocarla cualquiera de las partes

en la primera oportunidad procesal que tengan.


Comentario
Ms adelante veremos los conceptos de capacidad procesal y la
representacin.- Por ahora basta decir como comentario a este artculo,
que el Juez podr apreciar de oficio la falta de capacidad para ser parte y
la falta de capacidad procesal, as como la falta de acreditacin de la
representacin, en cualquier momento del proceso aunque las partes no la
invoquen, pero estas estn en la obligacin de hacerlo en la primera
oportunidad procesal que tengan.- Determinar la capacidad es tan
importante que incluso en las diligencias preparatorias, es decir, antes de
entablar una demanda, se puede tratar de averiguar sobre ella (ver
artculo 406 del CPC).- Ver tambin en el proceso ordinario los artculos del
449 al 451 del CPC.-

Captulo I.
Capacidad
ARTCULO 61.- CAPACIDAD PARA SER PARTE. PUEDEN SER PARTE
EN UN PROCESO CIVIL.
1. Las personas naturales.
2. El concebido no nacido, para todos los efectos que le sean
favorables.
3. Las personas jurdicas pblicas.
4. Las personas jurdicas privadas civiles y mercantiles, nacionales
o extranjeras, constituidas legalmente.
5. Las masas patrimoniales o los patrimonios separados sin titular
con facultad de disposicin y administracin.
6. Las entidades sin personalidad jurdica que contraten con
terceros o les causen dao y o las que la ley reconozca capacidad
para ser parte.
7. El Ministerio Pblico, respecto de los procesos en que
legalmente haya de intervenir como parte.
8. Los grupos de consumidores o usuarios afectados, as como
quienes tengan capacidad para ejercer pretensiones colectivas en
los trminos previstos en este Cdigo.
9. Las sociedades irregulares.
Comentario
Este artculo nos est diciendo exhaustivamente quienes pueden ser parte
en un proceso civil y no hay que confundirla con la capacidad procesal,
porque se puede tener la primera, pero no la segunda; por ejemplo una
persona de quince aos de edad tiene capacidad para ser parte ya que es
una persona natural, pero como es menor de edad no tiene capacidad
procesal; puede ser demandante o demandada, pero no actuar en juicio.-

Esto ltimo es lo que constituye la capacidad procesal. En el numeral 5, las


masas patrimoniales o los patrimonios sin titular con facultad de
disposicin y administracin, se refiere a las masas hereditarias, las que
carecen de titular porque ninguno de los herederos, si los hubiere, se han
declarado herederos y por consiguiente titulares de ese patrimonio; pero
puede ser demandada esa masa una vez que se ha declarado yacente y se
le nombra un Curador para que la represente.
Tambin merece la pena comentar que mucho se ha discutido en la
doctrina si el concebido no nacido puede ser demandado. En el CPC se
admite esta posibilidad cuando esa demanda le es perjudicial, ya que la
ley dice que puede ser parte para todos los efectos que le sean
favorables.ARTCULO 62.- COMPARECENCIA EN JUICIO Y REPRESENTACIN.
1. Slo podrn comparecer en juicio los que estn en el pleno
ejercicio de sus derechos civiles.
2. En otro caso se estar a las reglas siguientes:
a) Las personas naturales que no se hallen en el caso del numeral
anterior habrn de comparecer mediante la representacin o con
la asistencia, la autorizacin, la habilitacin o el defensor exigidos
por la ley.
b) Por los concebidos y no nacidos comparecern las personas que
legtimamente los representaran si ya hubieren nacido.
c) Por las personas jurdicas pblicas, y por las privadas
nacionales o extranjeras comparecern quienes legalmente las
representen.
d) Las entidades sin personalidad comparecern en juicio por
medio de las personas a quienes la ley, en cada caso, les atribuya
la representacin en juicio de las mismas. En su defecto por las
personas que hubiesen contratado en su nombre o por quienes las
gestionen.
Comentario
Para poder comentar este precepto debemos tener bien en claro el
concepto de capacidad procesal. En pocas palabras es la capacidad de
ejercicio. Es un concepto igual al de capacidad de obrar del Derecho civil.
Es la aptitud para comparecer en juicio. Se atribuye a los que estn en el
pleno ejercicio de sus derechos civiles. Para quienes no se encuentran en
este caso se establece, para integrar su capacidad procesal, quienes
comparecern en su nombre o completarn su incapacidad. Lo mismo se
debe hacer para las personas jurdicas, que necesariamente han de actuar
a travs de personas naturales.- As tenemos que el presente artculo
comentado establece las reglas para suplir la capacidad procesal de todas
las personas que carecen de ella.
Hay que hacer la observacin siguiente en lo que se refiere a la
representacin de las personas jurdicas privadas y pblicas: Mientras se

aplic el cdigo de procedimientos Civiles de 1906, una vez aprobada la


Ley del Colegio de Abogados de Honduras, los tribunales de toda la
Repblica rechazaban aquellas demandas y las contestaciones a ellas
cuando las haca su representante legal, si ste no era un profesional del
derecho, alegando como fundamento que estaban ejerciendo actos de
procuracin, lo que slo es reservado a los profesionales del derecho
debidamente colegiados.- Este obstculo debe ser removido por los jueces
de la repblica, ya que la ley le obliga a remover cualquier clase de
obstculos para acceder a los tribunales..
ARTCULO 63.- SUPLENCIA E INTEGRACIN DE LA CAPACIDAD
PROCESAL.
Cuando la persona natural se encuentre en el caso de los literales
a) y b) del numeral 2 del Artculo anterior y no hubiere persona
que legalmente la represente o asista para comparecer en juicio,
el juez le nombrar un defensor pblico, que asumir su
representacin y defensa hasta que se designe a aquella persona,
quedando en suspenso el procedimiento mientras se nombra el
defensor.
Comentario
Las personas fsicas, que carezcan o tengan limitada su capacidad
procesal, necesitan actuar en el proceso a travs de otra persona que
supla dicha incapacidad.-El grado o intensidad de integracin de dicha
incapacidad se encuentra en funcin de la ndole o naturaleza de la
incapacidad: si esta fuera absoluta, se acude a la tcnica de la
representacin, en tanto que si es limitada, hay que recurrir a la asistencia,
a la autorizacin o a la habilitacin judicial con nombramiento de un
defensor judicial (artculo 62. 2. a).
Con respecto al artculo analizado en relacin con el Art 62-2 CPC,
debemos aclarar los conceptos que all aparecen: Representacin, la
Asistencia; la Autorizacin y la Habilitacin y el nombramiento de defensor
judicial. Siguiendo al clebre autor Gimeno Sendra expondremos el
significado de cada una de ellas:
1.- Representacin
1-1.- Por los menores de edad no emancipados, han de comparecer en el
proceso sus representantes legales. No obstante, si en un determinado
proceso, los intereses del menor entran en conflicto con los de su
representante legal, el juez le nombrar al menor un defensor judicial (esta
disposicin desgraciadamente no tiene respaldo en ley sustantiva, ya que
el cdigo de familia y el cdigo civil no contemplan esta figura, tal y como
lo hace por ejemplo en el Derecho comparado el Cdigo Civil espaol en su
artculo 163 que dice: Siempre que en algn asunto el padre y la madre
tengan un inters opuesto al de sus hijos no emancipados, se nombrar a
estos un defensor que los represente en juicio y fuera de l.- Se proceder

tambin a este nombramiento cuando los padres tengan un inters


opuesto al del hijo menor emancipado cuya capacidad deban completar.Si el conflicto de intereses slo existiera con respecto a uno de los
progenitores, corresponde al otro por ley y sin necesidad de especial
nombramiento representar al menor o completar su incapacidad.),
representndole, hasta dicho nombramiento, el ministerio pblico.1-2.- Por el concebido no nacido tambin ser representado en juicio por
las personas que legtimamente las representaran si ya hubieren nacido;
es decir, por quienes ostentaran la patria potestad.
1-3.- Los declarados judicialmente incapaces, sern representados por el
tutor o curador que el juez designe en la sentencia de incapacitacin
(artculo 640 CPC).2.- La asistencia
Tratndose de una limitacin de la capacidad de obrar, la ley recurre a la
tcnica de la asistencia, en la que se autoriza a la persona fsica a
comparecer vlidamente en el proceso, si es asistido por un Curador en los
trminos que determine la sentencia que le limit la capacidad, tales como
el de la declaracin de prodigalidad.- (artculo 640 CPC). Ahora bien el
curador no representa sino que solo asiste complementado la capacidad
para actuar en el proceso y evitar que pueda tomar decisiones
inadecuadas y contrarias a sus intereses.
3.- La autorizacin
Tambin en supuestos de incapacidades relativas, determinadas
comparecencias en juicio requieren la autorizacin del representante legal
o del Juez, cuando la ley as lo disponga, por ejemplo, para la enajenacin
de bienes del menor, se necesita la autorizacin del Juez. En todos los
supuestos en que el menor necesite autorizacin, esta autorizacin opera
como un presupuesto de la integracin de la capacidad procesal, cumplido
el cual, bien el menor, bien el tutor, gozarn de plena capacidad procesal y
podrn, por tanto, comparecer en el proceso y realizar vlidamente los
actos procesales.4.- La habilitacin y el nombramiento de defensor judicial
Se prevn en algunos supuestos de hecho, la habilitacin judicial para
comparecer en juicio del menor no emancipado, cuando no est autorizado
por la ley o por el padre o la madre que ejerzan la patria potestad (sobre
todo en actos de jurisdiccin voluntaria) y habiendo sido demandados o
que se les fuere a causar un gran perjuicio si no demandaren, y se
encuentren ausentes sus padres sin que haya motivo racional para creer
que regresarn pronto, o que se nieguen a representar a su hijo en juicio,
el menor se presentar ante el juez y este formar un expediente en
donde deber or al ministerio fiscal y despus dictar auto nombrndole
un defensor judicial, quien suplir la incapacidad procesal hasta que
comparezcan en el proceso los que ostenten la patria potestad.

Captulo II.
Legitimacin
ARTCULO 64.- LEGITIMACIN ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA.
1. Para efectos procesales son partes legtimas ordinarias las que
comparezcan y acten en juicio, en posicin jurdica contrapuesta,
afirmando ser titulares de la relacin jurdica u objeto litigioso,
sea inter vivos, sea mortis causa.
2. Las leyes podrn otorgar en determinados supuestos, bien por
tratarse de una sustitucin procesal, bien por razones de inters
pblico o social, legitimacin extraordinaria a personas distintas
de los titulares de la relacin jurdica u objeto litigioso.
3. La legitimacin en pretensiones colectivas ser la que se
determina en este Cdigo o en otras leyes complementarias.
Comentario
Empecemos por dar un concepto de lo que es legitimacin. Para que una
pretensin pueda ser estimada por un tribunal es necesario, no slo que
concurran los presupuestos procesales del rgano (jurisdiccin y
competencia) y los de las partes antes mencionados (capacidad para ser
parte y procesal), sino tambin que las partes se encuentren en una
determinada relacin jurdico material con esa pretensin: la legitimacin,
por algunos llamada poder de conduccin procesal. A ese requisito es al
que se refiere el artculo 64 del CPC. Podemos sealar que se distinguen
varias clases de legitimacin; la ordinaria y la extraordinaria..
1.- La legitimacin ordinaria. A su vez, la legitimacin ordinaria se
divide en Legitimacin original y legitimacin derivada.1-1.- Legitimacin original, que puede ser activa o pasiva:
Legitimado activamente es el demandante, al afirmar la titularidad
de un derecho subjetivo o de crdito, de un bien o inters jurdico y
que en su demanda le imputa al demandado la titularidad de la
obligacin.
El legitimado pasivamente es el demandado, quien deber enfrentar
el proceso para desvanecer las consecuencias jurdicas de la
pretensin del demandante o parte activa del proceso.
1-2.- Legitimacin derivada
Llamada tambin legitimacin sobrevenida, que puede aparecer como
consecuencia de alguna de las figuras de sucesin procesal contempladas
en el CPC, como la sucesin procesal por muerte y la sucesin por
transmisin del objeto litigioso (artculo 71 CPC) a las que podemos
agregar la intervencin provocada (artculo 78 CPC).-

2.- La legitimacin extraordinaria


Si el prrafo primero del artculo 64 del CPC nos dice cul es la legitimacin
ordinaria, el prrafo 2 del mismo nos dice cual es la legitimacin
extraordinaria, remitindonos a los casos expresamente previstos por las
leyes, en que un tercero distinto del titular de determinados derechos o
relaciones jurdicas pueden ser parte legtima en un proceso; como
ejemplo podemos citar algunos artculos del Cdigo Civil; el 1278 que da
derecho al acreedor hipotecario de subrogarse en las acciones que tendra
el dueo del inmueble en contra de sus coherederos; el 2058, que al fiador
que haya pagado la deuda, se subroga en todos los derechos que el
acreedor tena en contra del deudor.
Se ha discutido mucho si la falta de legitimacin puede ser apreciada de
oficio por los tribunales.- Expresamente no haya disposicin alguna al
respecto en el CPC; si embargo, hay dos situaciones en que s se puede
decir que hay control de oficio en la legitimacin; como sucede en el
artculo 604 que dice: No se admitirn las demandas que pretendan
retener o recobrar la posesin si se interponen transcurrido el plazo de un
ao a contar desde el acto de la perturbacin o el despojo y seis (6) meses
cuando se tratare de un despojo violento..- Y el caso del artculo 617 que
dispone: Cuando se interpongan pretensiones basadas en el
incumplimiento de un contrato de arrendamiento financiero o de venta de
bienes muebles a plazos, no se admitirn las demandas a las que no se
acompae la acreditacin del requerimiento de pago al deudor, con
diligencia expresiva de la falta de pago y de la no entrega del bien,..

Captulo III.
Partes pblicas
ARTCULO 65.- LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS COMO PARTE
CIVIL.
Cuando el Estado, las entidades descentralizadas o de economa
mixta, intervienen en un proceso civil, cualquiera que sea su
posicin procesal, se sometern al Poder Judicial sin ms normas
particulares que las expresamente sealadas en este Cdigo u
otras leyes.
Comentario
Este artculo tiene relacin inmediata con el principio al debido proceso,
que entre otros derechos le reconoce a las partes participar en el proceso
en condiciones de igualdad (ver artculos 3 y 5 CPC) El Estado tiene
exactamente los mismos derechos y cargas procesales que los
particulares, salvo algunas concesiones de inters prctico otorgadas en el
CPC, tales como las contenidas en los artculos 266, sobre el interrogatorio
al Estado, el que puede hacerlo por escrito sin comparecer a la audiencia;

el 351 CPC que dispone que no proceden las medidas cautelares en contra
del Estado y el 388 que ordena no exigirle al Estado que rinda caucin
cuando solicite que se adopten medidas cautelares. Otro tipo de
disposicin similar es que al Procurador del Estado no se le exigir poder
de representacin (artculo 83 CPC).- Pero no todo son bondades para con
el Estado; en la responsabilidad civil contra jueces y magistrados y an por
el Ministerio Pblico por daos y perjuicios ocasionados por las
resoluciones que emitan, el Estado ser solidariamente responsable
(artculo 562 CPC). Tambin debemos incluir lo que dispone el artculo 414
sobre la Administracin Pblica y la previa reclamacin en va
administrativa:
1. Cuando la Administracin Pblica, en los trminos fijados por las leyes,
deba ser parte demandada en un proceso civil por controversias fundadas
en Derecho Privado, no se admitir la demanda a trmite si no se
acompaa certificacin vlida de haberse denegado la peticin objeto del
proceso en la va administrativa previa, debiendo vigilar de oficio el
tribunal la concurrencia de este requisito, sin perjuicio del derecho de la
parte a alegarlo en la contestacin a la demanda en el juicio ordinario o al
principio de la audiencia en el juicio abreviado.
2. La falta de reclamacin administrativa previa, que ser subsanable
mientras no haya prescrito o caducado el derecho, suspender el
procedimiento civil y se tramitar conforme a lo dispuesto en las leyes
administrativas.
ARTCULO 66.- SUPUESTOS DE INTERVENCIN.
El Ministerio Pblico ejerce las atribuciones siguientes:
1. Como parte en el proceso civil en defensa del inters general
cuando la ley as lo prevea.
2. Como representante legal de incapaces, o ausentes, en los
casos previstos legalmente.
3. Como dictaminador en aquellos casos en los que este Cdigo u
otra ley le obliguen a dar su opinin fundada previamente a una
decisin judicial, en un proceso en el que no es parte.
ARTCULO 67.- PLAZOS.
Los representantes del Ministerio Pblico cumplirn los plazos
establecidos en la ley, so pena de incurrir en responsabilidad.
Cuando la ley no fije plazo para determinado acto, ste ser el que
seale el juez o tribunal.
Comentario
Cuando el dominio de los derechos pertenece en exclusiva a los
particulares, a nadie se le puede ejercitar su defensa ante los Tribunales;
con la excepcin de los procesos civiles de familia, filiacin o
incapacitacin, donde el Ministerio Pblico es parte. Ya comentbamos que
por las actuaciones realizadas por el Ministerio Pblico y que se hubieren

ocasionado daos y perjuicios a las partes, el Fiscal que hubiere


intervenido ser responsable solidariamente junto con el Estado para
responder por esos daos.- Por ese motivo, los fiscales debern actuar
dentro de los plazos que la ley o los jueces o tribunales sealen, so pena
de incurrir en responsabilidad y sin perjuicio de la aplicacin del principio
de preclusin.
El artculo 316 de la Constitucin de la Repblica remite a la ley la
organizacin y funcionamiento del Ministerio Pblico.
Los artculos uno y nueve de la Ley del Ministerio Pblico establecen que,
como rgano pblico le corresponde ejercer sus funciones actuando ante
los tribunales, defendiendo la legalidad, los derechos de los ciudadanos y
el inters pblico tutelado por la ley con el fin de satisfacer el inters
social.Pero el Ministerio Pblico no acta en todos los procesos para conseguir
esos fines, sino que slo en aquellos procesos y actuaciones judiciales en
que legalmente est prevista su intervencin, como es el caso de los
procesos no dispositivos, como ocurre en lo dispuesto en los artculos 628
y ss CPC.

Captulo IV.
Pluralidad de Litigantes.
ARTCULO 68.- LITISCONSORCIO ACTIVO Y PASIVO.
Hay litis-consorcio cuando dos (2) o ms personas litigan en forma
conjunta, como demandantes o demandados, porque formulen
pretensiones basadas en un mismo ttulo o causa de pedir, porque
sus pretensiones sean conexas, o porque la sentencia a dictarse
respecto de uno pudiera afectar al otro.
Comentario
Como introduccin a este comentario debemos decir que el principio de
dualidad de posiciones, recogido en el artculo 4 CPC no
excluye la posibilidad de que sean ms de dos personas las
que intervengan en el proceso; lo que s se exige es que las
personas que se incorporen al proceso de una u otra forma,
vayan ocupando el lugar de demandante o de demandado, en
atencin al inters legtimo que ostenten.Este artculo contempla tres posibilidades para establecer un litisconsorcio: Primera, cuando dos o ms personas litigan en forma conjunta,
como demandantes o demandados, porque sus pretensiones se basan en
un mismo ttulo o causa de pedir; segunda, porque sus pretensiones sean
conexas y tercera, porque la sentencia a dictarse respecto de uno pudiera
afectar al otro. Los dos primeros casos por lo general, sino exclusivo, se
dan en el litis-consorcio activo y en la tercera puede darse en el activo y en
el pasivo.
Para que pueda constituirse un verdadero proceso es necesaria la

existencia de dos partes que se sitan en posiciones contrapuestas: actor


o demandante y demandado, en el orden civil; acusador y acusado en el
orden penal. Esta dualidad de posiciones permite que cualquiera de ellas
est integrada por varias personas, dando lugar a un supuesto de
pluralidad de partes. Lo que no permite es que una o varias personas
ocupen una posicin distinta o una tercera posicin. No es posible
intervenir en calidad distinta a la de demandante-acusador y demandadoacusado, ni lo es tampoco desarrollar un proceso con una nica parte. La
dualidad de posiciones es estrictamente, en muchos casos, dualidad de
partes: un actor y un demandado, un acusador y un acusado; pero
permite, tambin, tanto en el orden civil como en el penal la pluralidad
activa o pasiva de partes, e, incluso, la presencia de varias personas en
ambas posiciones. La dualidad de posiciones, si se intenta construir un
autntico proceso, genera el principio de audiencia. Este principio se
formula o se enuncia en los siguientes trminos: nadie puede ser
condenado sin ser odo.
ARTCULO 69.- LITISCONSORCIO NECESARIO.
1. Cuando la decisin de fondo a recaer en el proceso afecte de
manera uniforme a varias personas consideradas en su conjunto,
slo ser dictada vlidamente si todos demandan o son
demandados segn se trate de litis-consorcio activo o pasivo,
respectivamente, salvo disposicin legal en contrario.
2. El juez, de oficio o a instancia de parte, puede integrar la
posicin de parte actora o demandada emplazando a las personas
interesadas, si de la demanda o de la contestacin parece
evidente que la decisin a recaer en el proceso les va a afectar. Si
carece de la informacin necesaria, requerir a las partes para
que proporcionen los datos necesarios para el emplazamiento, sin
suspensin del procedimiento.
Comentario
Este artculo tiene inmediata relacin con el artculo 99 del CPC que regula
la acumulacin subjetiva de pretensiones y con el artculo 37 que regula la
competencia territorial sobre acumulacin de pretensiones y litis-consorcio
pasivo. El prrafo primero de este artculo nos da el concepto del litisconsorcio necesario, que, como podemos ver, se puede constituir tanto
activo como pasivo. El prrafo segundo establece la forma en que se
integra el litis-consorcio necesario, el cual lo hace el juez de oficio o a
instancia de parte, ordenando que se emplace al que ser llamado a juicio,
ya sea en calidad de demandante o de demandado.
Gimeno Sendra es del parecer que el litis-consorcio necesario, a diferencia
del voluntario, s que integra una genuina pluralidad de partes; aqu las
partes no son dueas de la constitucin del litis-consorcio, sino que viene
impuesto por la ley, porque a todos los litisconsortes necesarios se les va a
extender por igual los efectos de la cosa juzgada. Montero aroca, con buen

criterio, nos da el concepto de que el litis-consorcio necesario supone un


proceso nico con pluralidad de partes, que es necesario cuando las
normas jurdicas conceden legitimacin para pretender y/o para resistir,
activa y/o pasiva, a varias personas conjunta, no separadamente; en estos
casos todas esas personas han de ser demandantes y/o demandadas, pues
se trata del ejercicio de una nica pretensin que alcanzar satisfaccin
con un nico pronunciamiento..El fundamento para la existencia del litis-consorcio necesario, lo encuentra
Gimeno Sendra en dos supuestos muy claramente diferenciados.- El ms
sencillo de ellos, pero el menos comn, es aqul en que la propia ley lo
impone expresamente, como el caso de la tercera de dominio y la de
preferencia, que la ley obliga a dirigir la demanda en contra del ejecutante
y el ejecutado (artculos 826. 3 y 831 CPC). El otro supuesto, el ms normal
de ellos es el que no precisa de norma expresa, porque su necesidad viene
impuesta por la naturaleza de la relacin jurdico material respecto de la
que se hacen las afirmaciones legitimadoras.- Es esa relacin la que
impone que, en ocasiones, la afirmacin de titularidad de una persona sola
o la imputacin de la obligacin a una nica persona, no sea suficiente
para que el juez pueda entrar a decidir sobre el fondo del asunto.- Por eso
el artculo 69. 1 CPC dice Cuando la decisin de fondo a recaer en el
proceso afecte de manera uniforme a varias personas consideradas en su
conjunto, slo ser dictada vlidamente si todos demandan o son
demandados segn se trate de litis-consorcio activo o pasivo,
respectivamente, salvo disposicin legal en contrario.
Gimeno Sendra da algunos ejemplos del supuesto normal que da origen al
litis-consorcio necesario: Si se pretende la nulidad de un negocio jurdico,
debe demandarse a todos los que sean parte material del mismo. Si se
cuestiona la validez de un testamento, deber demandarse a todos los
herederos que se mencionan en el mismo.- Si se pretende declarar nulo un
contrato de sociedad, deber demandarse a todos los socios.- Si se
pretende la revocacin de un contrato en fraude de acreedor, deber
demandarse al deudor y al tercero adquirente.
ARTCULO 70.- LITISCONSORCIO VOLUNTARIO.
Cuando la decisin de fondo a recaer en el proceso nazca de un
mismo ttulo o se funde en una misma causa de pedir y afecte a
varias
personas,
podrn
comparecer
como
litisconsortes
voluntarios. Los actos de cada uno de ellos no favorecen ni
perjudican a los dems, sin que por ello quede afectada la
tramitacin unitaria del procedimiento.
Comentario
El requisito para comparecer en un proceso es precisamente que la
decisin de fondo a recaer en el proceso, nazca de un mismo ttulo o se
funde en una misma causa de pedir y que una o varias personas que
puedan ser afectadas con esa resolucin, estarn legitimadas para
comparecer al proceso, ya sea como demandantes o como demandados.

Captulo V.
Sucesin procesal
ARTCULO 71.- SUCESIN PROCESAL.
La sucesin procesal se produce por muerte del litigante o por
transmisin del objeto litigioso. En caso de que el demandado pida
ser sustituido por un tercero, el juez decidir lo procedente
despus de or a los dems litigantes.
Comentario
Se entiende por sucesin procesal, la sustitucin de una parte formal por
otra material, como consecuencia de la transmisin mortis causa o inter
vivos de la legitimacin que tenan aquellas a stas. Comprende dos
supuestos este artculo: 1- La sucesin procesal por causa de muerte del
litigante y 2 La sucesin procesal por transmisin del objeto litigioso. Este
procedimiento slo procede en el caso de que el demandado haya
transmitido el objeto litigioso a un tercero; en ese caso le pedir al juez
que se le sustituya como parte pasiva en el proceso, pues en el caso de
sucesin por causa de muerte se aplica el Art 72-2 CPC.
ARTCULO 72.- SUCESIN PROCESAL POR MUERTE.
1. Cuando se transmita mortis causa lo que sea objeto del juicio, la
persona o personas que sucedan al causante podrn continuar
ocupando en dicho juicio la misma posicin que ste, a todos los
efectos.
2. Comunicada la defuncin de cualquier litigante por quien deba
sucederle, el juez o tribunal suspender el proceso y, previo a
entregar copia a los dems litigantes, acreditadas la defuncin y
el ttulo sucesorio y cumplidos los trmites pertinentes, tendr, en
su caso, por personado al sucesor en nombre del litigante difunto,
tenindolo en cuenta en la sentencia que se dicte.
Comentario
Este artculo describe el procedimiento que hay que seguir cuando
suceden estos casos en que fallece uno de los litigantes y el proceso debe
de continuar. El heredero o herederos, debern presentar un escrito
dirigido al juzgado que est conociendo del proceso, en donde le pida que
se les tenga por personados y por sustituidos en el lugar que ocupaba el
causante en el proceso; debern acompaar la certificacin del acta de
defuncin del causante y la certificacin de la sentencia en donde se les
declara herederos o heredero o tambin al legatario, exhibiendo el
testamento.- Debemos aclarar que esta sucesin slo ser admitida en el
caso de que el heredero haya heredado el objeto litigioso del proceso, ya
que podra ocurrir que esa concreta parte que est en litigio y que
perteneca al causante, no se lo haya dejado a este heredero, sino que a
un legatario.-

Cmo se trata de un incidente y no tener establecido un trmite especial,


se deber tramitar y resolverse conforme a las reglas del incidente general
(artculos del 416 al 423 CPC).
El juez dicta una providencia en donde se tiene por personado al
Procurador en representacin del heredero o legatario como sucesor
procesal del (demandante o demandado, segn sea el caso); ordena la
suspensin del proceso y que se le de traslado a la contraparte con
entrega de las copias del escrito y documentos que acompa el heredero
o legatario, para que se pronuncien dentro del plazo que se establecen
para el incidente en general.
ARTCULO 73.- EMPLAZAMIENTOS EN CASO DE SUCESIN MORTIS
CAUSA.
1. Cuando la defuncin de un litigante conste al juzgado o tribunal
y no se personare el sucesor en el plazo de los cinco (5) das
siguientes, se permitir a los dems litigantes pedir, con
identificacin de los sucesores y de su domicilio o residencia, que
se les notifique la existencia del proceso, emplazndoles para
comparecer en el plazo de cinco (5) das.
2. Acordada la notificacin, se suspender el proceso hasta que
comparezcan los sucesores o finalice el plazo para la audiencia.
3. Cuando el litigante fallecido sea el demandado y los dems
litigantes no conocieren a los sucesores, o stos no pudieran ser
localizados o no quisieran comparecer, el proceso seguir adelante
con el mismo profesional del derecho que tena el litigante
fallecido, por plazo de sesenta (60) das, transcurridos los cuales
sin comparecer el sucesor, se declarar la rebelda de la parte
demandada.
4. Si el litigante fallecido fuese demandante y sus sucesores no se
personasen por cualquiera de las dos (2) primeras circunstancias
expresadas en el numeral anterior, dentro del plazo de sesenta
(60) das se entender que ha habido desistimiento. Si la falta de
personamiento de los sucesores se debiese a que no quisieran
comparecer, se entender que el litigante demandante renuncia a
la pretensin ejercitada y se le condenar en costas en ambos
casos.
Comentarios
El artculo 72 CPC regula la situacin de cuando por iniciativa del heredero
o del legatario, se hace presente en el proceso pidiendo que se le tenga en
sustitucin de la parte ha quien ha heredado. En cambio en este artculo
73 se regula la situacin cuando no ha comparecido an el heredero o
legatario del litigante fallecido.- En ambos casos, se ha trasladado a la
esfera del derecho adjetivo o procesal, la disposicin de derecho sustantivo
contemplado en el artculo 930 del Cdigo Civil.
Es bien clara la diferencia de tratamiento entre el que sucede al

demandado que al que sucede al demandante.- En el primero, cumplidos


los trmites y no se persone el o los herederos despus del llamado, se le
declarar en rebelda y seguir el proceso su curso normal.- En cambio, si
se sucede al demandante, cumplidos los trmites, de no personarse el
sucesor, por no querer hacerlo, se le tendr por renunciado a la pretensin
que deduca el causante y se le condenar en costas.- Pero si el heredero
del causante que era demandante, no compareciere porque no pudo ser
emplazado por desconocerse quin es o por no conocer su paradero, se le
tendr por desistido.- Recordemos que la renuncia a la pretensin termina
con el proceso, sin posibilidad de volverlo a repetir por extinguirse las
acciones; en cambio, el desistimiento nicamente termina con ese
proceso, pudiendo entablarse posteriormente otro nuevo y distinto.
ARTCULO 74.- SUCESIN POR TRANSMISIN DEL OBJETO
LITIGIOSO.
1. Cuando se haya transmitido, pendiente un juicio, lo que sea
objeto del mismo, el adquirente podr solicitar, acreditando la
transmisin, que se le tenga como litigante en la posicin que
ocupaba el transmitente. El juez o tribunal proveer a esta
peticin ordenando la suspensin de las actuaciones y oir en
cinco (5) das a la otra parte.
2. Si sta no se opusiere dentro de dicho plazo, el tribunal,
mediante auto, levantar la suspensin y dispondr que el
adquirente ocupe en el juicio la posicin que el transmitente,
tuviese en l.
3. Si dentro del plazo concedido en el numeral anterior la otra
parte manifestase su oposicin a la entrada en el juicio del
adquirente, el tribunal resolver por medio de auto lo que estime
procedente.
Comentario
El tercero adquirente deber comparecer al tribunal que est conociendo
del juicio, por s mismo o por medio de apoderado, presentando escrito en
donde solicita que se le tenga como litigante en la posicin que ocupaba el
transmitente (que puede ser como demandante o como demandado),
acompaar en dicho escrito la documentacin necesaria que acredite su
condicin de adquirente de lo que es objeto del juicio.- El juez abrir un
incidente, dictar providencia ordenando la suspensin de todas las
actuaciones y le conceder a la otra parte el plazo de cinco das, pudiendo
darse alguna de estas dos situaciones:
1.- Caso de no oposicin
Si dentro de este plazo la otra parte no se opone a la peticin del
adquirente, el juez deber dictar un auto ordenando que se contine con el
juicio y resolver que el solicitante ocupe el lugar que tena la parte que le
transmiti el objeto litigioso del proceso.
2.- Caso de oposicin

Si dentro del plazo fijado de 5 das, la otra parte se opusiera a la entrada


en el juicio del tercero adquirente, el tribunal dictar auto resolviendo lo
que estime pertinente, o bien que el proceso contine con el transmitente
o bien con el adquirente. Al respecto se plantean dos cuestiones debitadas
No dice nada la ley si se abre a pruebas este incidente. No obstante
procede considerar que nada impida aportar prueba documental que
pudiera justificar la entrada en la proceso del adquirente del objeto
litigioso
En cuanto al recurso en contra de dicho auto, se estar a lo
dispuesto en los artculos 694 y 699 CPC; es decir, cabe el recurso
de reposicin sin perjuicio de que si es rechazado se podr hacer
valer como motivo cuando se recurra en contra de la sentencia
definitiva.
ARTCULO 75.- DENEGACIN DE LA SUCESIN POR TRANSMISIN.
1. No se acceder a la solicitud de sucesin cuando la otra parte
acredite que le competen derechos o defensas que, en relacin
con lo que sea objeto del juicio, solamente puede hacer valer
contra el transmitente, o un derecho a reconvenir, o que pende
una reconvencin, o si el cambio de litigante pudiera dificultar
notoriamente su defensa.
2. Cuando no se acceda a la solicitud, el transmitente continuar
en el juicio, quedando a salvo las relaciones jurdicas privadas que
existan entre ste y el adquirente.
Comentario
Como no se ha dicho nada sobre si el incidente se abre a pruebas, en base
a este artculo, la parte que se oponga a la intervencin del adquirente,
deber acompaar en el escrito de oposicin los documentos en que se
fundamenta para oponerse. Las pruebas slo irn destinadas a probar los
hechos que a la parte opuestas le competen y los derechos y defensas slo
en contra del transmitente o que slo en cuanto a ste podra reconvenir o
que est pendiente una reconvencin en contra de aqul; o convencer al
juez que el cambio de litigante le va a dificultar notoriamente su defensa.
ARTCULO 76.- SUCESIN DE PERSONAS JURDICAS.
1. En caso de disolucin de una persona jurdica, no se dar por
concluida la liquidacin hasta que no finalicen por sentencia firme
todos los procesos que tuviera pendientes, sin perjuicio de los
actos de disposicin de derechos que pueda efectuar.
2. En caso de fusin o absorcin de personas jurdicas, la nueva
persona resultante ser tenida como litigante en lugar de la
entidad fusionada que le da origen.
3. De esta circunstancia se entregar copia a la parte contraria en
el proceso, que podr oponerse a la entrada de la nueva persona
jurdica cuando la sucesin le impidiera ejercer derechos o
plantear defensas que podra hacer valer contra la originaria, o

cuando el cambio se pudiera dificultar notoriamente el ejercicio de


sus derechos o su defensa. En tales casos, no se acceder a la
sucesin, debiendo continuar en el proceso la persona jurdica
fusionada o absorbida.
Comentario
En cuanto a la sucesin de personas jurdicas, stas suceden por fusin o
absorcin, pues la liquidacin de la sociedad extingue su personalidad sin
que exista una transmisin de derecho alguno. Pero si es fusin o
absorcin, la sucesora procesal ser la nueva sociedad absorbente o
fusionante, aunque previamente el juez deber de or a la parte contraria y
deber de resolver por auto garantizando su derecho de defensa en
relacin con la sociedad absorbente.

Captulo VI.
Intervencin de terceros
ARTCULO 77.- INTERVENCIN VOLUNTARIA.
1. Mientras se encuentre pendiente un proceso, podr ser
admitido como demandante o demandado quien acredite tener
inters directo y legtimo en la decisin de fondo que se pueda
adoptar.
2. La solicitud de intervencin no suspender el curso del
procedimiento. El tribunal la resolver por medio de auto, previa
audiencia de las partes personadas, dentro del plazo de cinco (5)
das.
3. Admitida la intervencin, no se retrotraern las actuaciones,
pero el interviniente ser considerado parte en el proceso a todos
los efectos y podr defender las pretensiones formuladas por la
parte en cuya posicin ingrese, aunque la parte en cuya posicin
haya ingresado renuncie, se allane, desista o abandone el proceso.
4. Tambin se permitirn al interviniente las alegaciones
necesarias para su defensa, que no hubiere efectuado por
corresponder a momentos procesales anteriores a su admisin en
el proceso. De estas alegaciones se entregar copia, en todo caso,
a las dems partes.
5. El interviniente podr, asimismo, utilizar los recursos que
procedan contra las resoluciones que estime perjudiciales a su
inters, aunque las consienta la parte en cuya posicin haya
ingresado.
Comentario
Gimeno Sendra, citando a Rosenberg-Schwab, comenta respecto a esta
figura lo siguiente: Viene a ser una intervencin litis-consorcial, en donde
el interviniente es una autntica parte principal y por consiguiente est
legitimado para conformar, junto con los dems litisconsortes, el objeto

procesal.- Los actos de disposicin de la pretensin exigen la concurrencia


de la voluntad de todos ellos, por lo que puede el interviniente oponerse a
cualquiera de los tales actos, como el allanamiento, desistimiento etc.;
puede suplir mediante sus actos procesales los efectos de la declaracin
de rebelda o de una conducta meramente pasiva de la parte intervenida;
a l se le debe notificar todas las resoluciones judiciales y, contra ellas
podr utilizar todos los medios de impugnacin reconocidos en el CPC con
independencia (pues, al igual que el litis-consorcio necesario, rige el
principio de beneficio de los efectos procesales conseguidos por los
litisconsortes activos o diligentes con respecto a los inactivos), debiendo
satisfacer las costas procesales que su sola conducta origine dentro del
proceso. Con carcter general parte procesal puede ser definida, como
aquel o aquellos sujetos jurdicos que pretenden, o frente a los que se
pretende, una tutela jurisdiccional concreta y que, afectados por el
pronunciamiento Judicial correspondiente, asumen plenamente los
derechos, cargas, y responsabilidades inherentes al proceso (A. de la
Oliva: Derecho Procesal Civil, con M. A. Fernndez Lpez, V I, 1990).
Tomado como punto de partida este concepto genrico de parte procesal,
el mbito del presente estudio tiene por objeto analizar la posibilidad de
que quienes no sean porte procesal puedan participar en el proceso y
tener una intervencin directa y activa en el mismo. Surge, as, la nocin
de tercero o de interviniente en el proceso.
La nocin de tercero es de difcil y discutida definicin terica.
Tradicionalmente, se le ha definido desde una perspectiva conceptual
negativa o excluyente, lo cual supone que sera tercero quien no es
parte, dado que en la relacin jurdico-procesal nicamente se poda ser
parte o tercero, sin situaciones intermedias de quasi parte o de parte
accesoria. (tertium non datum).9 Dicho planteamiento, sin embargo, se
muestra hoy en da insuficiente, y as Fernndez Lpez, define al tercero
como aquellas personas que, sin ser parte, se encuentran respecto del
proceso o de los derechos que en el proceso se ventilan en una
determinada relacin, y a los que el Ordenamiento jurdico considera
dignos de proteccin precisamente porque no son ajenos 10
Por intervencin se entiende la introduccin en un proceso pendiente de
una tercera persona que formula una pretensin de sus propios intereses,
sea en forma directa o bien a travs de la defensa de los derechos de
cualquiera de las partes. Las notas que caracterizan la intervencin,
9

2.- Revista del Poder Judicial N 38. Junio 1995. Fernndez-Espinar Gonzalo. Aproximaciones a una
delimitacin del concepto y la naturaleza jurdica de la legitimacin en el procesal. Estudios.
C.G.P.J.
10
SERRA DOMNGUEZ, La intervencin de terceros en el proceso, en Estudios de Derecho
Procesal, Pg. 214-215. M, SERRA DOMINGUEZ: Intervencin del vendedor cit. el proceso de
eviccin, en Estudios de Derecho Procesal, 1969, pp. 96-98; J. MONTERO AROCA: La intervencin
adhesiva simple, 1972, pp. .13-59; T, LOPEZ- FRAGOSO: La intervencin de terceros a instancia de
parte en el proceso civil espaol, 1990, pp. 19-22; F. RODRIGUEZ-MORATA: Venta de cosa ajena y
eviccin, 1990, pp. 43-45; GUASP: Comentarios cit., pp. 272-274.

siguiendo a Garnica Martn11, son las siguientes.


1) La previa existencia de un proceso pendiente, iniciado entre partes
conocidas y determinadas. 2) La introduccin en el mismo por parte de un
tercero, es decir, por alguien distinto a las partes y que no puede tan
siquiera considerarse como su sucesor. La sucesin es una institucin
netamente distinta a la intervencin procesal. All donde haya sucesin no
puede considerarse que exista intervencin, aunque en uno y otro caso se
est ante un tercero que se introduce en un proceso ya iniciado. 3) Que
ese tercero acte movido por un inters de defensa de sus propios
derechos, sea en forma directa o indirecta, es decir, a travs de la defensa
de los derechos de una de las partes. 4) Que el tercero introduzca una
pretensin de tutela, ya sea distinta o bien de apoyo a la de cualquiera de
las partes.
Partiendo de estas notas comunes a todo tipo de intervencin en el
proceso sin ser inicial parte procesal, la intervencin procesal puede ser
clasificada desde dos puntos de vista distintos. Desde la perspectiva de la
forma de entrada del tercero en el proceso en: voluntaria y provocada, y
desde la perspectiva de la relacin con la parte principal en: principal y
adhesiva. Se est ante la intervencin voluntaria, cuando la misma se
produce por propia iniciativa del interviniente. Se est ante intervencin
provocada, cuando la misma es inducida por alguna de las partes
litigantes, particularmente por la demandada.
Se habla de intervencin principal en aquellos supuestos en los que el
interviniente puede introducir una pretensin contradictoria o incompatible
con la que es objeto del proceso iniciado. Cuando no existe
incompatibilidad entre la pretensin del interviniente y la que es objeto del
proceso iniciado se habla de intervencin adhesiva.
A su vez, en la intervencin adhesiva se suele distinguir entre: la
adhesiva simple y la litis-consorcial. La diferencia entre una y otra
radica en la diferente posicin en la que se encuentran los intervinientes
respecto al objeto y los efectos del proceso. El interviniente litis-consorcial
pudo o debi ser parte en el proceso; es decir, se encuentra en una
situacin de litis-consorcio necesario o bien facultativo respecto a las
partes. En cambio, el interviniente adhesivo, no se encuentra en ninguna
de esas posiciones. El interviniente litis-consorcial defiende directamente
derechos propios, mientras el adhesivo coadyuva a la defensa de derechos
de otros. Por fin, mientras la sentencia que haya de recaer en el proceso
afecta directamente al interviniente litis-consorcial, al adhesivo slo le
afecta potencialmente y de forma refleja. (Serra Domnguez, La
intervencin de terceros en el proceso, en Estudios de Derecho Procesal).
En definitiva, la dogmtica es bastante uniforme en el tema de la
intervencin de terceros, sobre la base de estas dos clasificaciones que no
se excluyen, pues la primera atiende a la justificacin, y otra a la
11

4.- Revista del Poder Judicial Revista del Poder Judicial N 62. Segundo trimestre 2001 Garnica
Martn, Juan Francisco. Las partes en la nueva ley de enjuiciamiento civil: novedades ms
significativas. Estudios. C.G.P.J.

voluntariedad de la intervencin del tercero. Si la co-titularidad es de la


misma relacin jurdico material que la llevada al proceso por una de las
partes, se identifica como intervencin litis-consorcial. Si la relacin
jurdico material en que participa el tercero resulta dependiente de la
deducida en el proceso, de modo que sta sea prejudicial respecto de
aquella, constituyendo normalmente supuesto de hecho para su existencia
o efectividad, la denominacin es de intervencin adhesiva simple. Las
intervenciones litis-consorcial y adhesiva simple son asunto de tutela
judicial efectiva, pues si el tercero ha de sufrir, sea de modo directo, sea
de modo reflejo, los efectos de la sentencia recada en proceso habido
interalios se le ha de conceder la oportunidad de intervenir, defendiendo
su inters o su derecho mediante la defensa del derecho cuestionado de
una de las partes.
Como supuestos concretos de intervencin adhesiva que se destacan por
al doctrina (Garnica Martn) se pueden citar entre la intervencin litisconsorcial: 1) La del consumidor o usuario en el proceso instado por
entidades en defensa de los intereses colectivos. 2) La del litisconsorte
necesario en el proceso en el que fue preterido.3) La del acreedor o deudor
solidario en el proceso iniciado por otro de los acreedores solidarios o
contra alguno de ellos. 4) La del deudor principal en el proceso iniciado por
el acreedor frente al fiador. 5) La del coheredero en el proceso iniciado por
un acreedor contra otro de los coherederos.6) La del cotitular de una
relacin jurdica en cuya defensa ha ejercitado demanda otro de los
cotitulares.7) La del sustituido en el proceso iniciado por el sustituto, en
todos aquellos casos en los que se admite la sustitucin procesal. Como
supuestos dudosos ese citan el del accionista que vot a favor del acuerdo
impugnado y que desea intervenir en el proceso seguido en relacin con la
impugnacin del mismo y los supuestos de intervencin del ejecutado
establecidos para el caso de tercera de dominio y de mejor derecho,
Como supuestos de intervencin adhesiva simple pueden citarse:1) El del
subarrendatario o cesionario en el proceso seguido entre el arrendador y el
arrendatario originario. A pesar de las dudas que sobre este supuesto se
ciernen, a partir de una jurisprudencia equivocada que llevaba a convertir
los efectos meramente reflejos de la sentencia dictada en ese proceso
sobre su propia esfera jurdica en directos, por cuanto se impona la
ejecucin de la sentencia frente al tercero, debe considerarse propiamente
como un supuesto de intervencin adhesiva, pues no se defiende un
derecho propio sino ajeno, el del arrendatario demandado, del que
depende el propio derecho. 2) La intervencin del arrendatario en el
proceso iniciado contra el arrendador, discutiendo su ttulo de dominio.3)
La intervencin del fiador en el proceso iniciado entre el acreedor y el
deudor. 4) La del asegurador de responsabilidad civil en el proceso iniciado
frente a su asegurado. 5) En general, la de personas que pueden ser
demandadas en un proceso ulterior para indemnizar al vencido por los
daos y perjuicios derivados del propio proceso y que le sean imputables.
Los supuestos son diversos: as el notario en el proceso sobre nulidad

testamentaria por defecto de forma en el testamento iniciado frente a los


herederos; la de los responsables directos tales como los dependientes o
alumnos en los procesos sobre reclamacin de daos y perjuicios seguidos
frente a los empresarios o maestros.
ARTCULO 78.- INTERVENCIN PROVOCADA.
1. Cuando la ley permita al demandado llamar a un tercero para
que intervenga en el proceso, solicitar del tribunal que sea
notificada al tercero la pendencia del juicio. La solicitud deber
presentarse dentro del plazo otorgado para contestar a la
demanda en el juicio ordinario o, cuando se trate de un juicio
abreviado, antes del da sealado para la audiencia.
2. El tribunal oir al demandante en el plazo de cinco (5) das y
resolver mediante auto lo que proceda. Acordada la notificacin,
se emplazar al tercero para contestar a la demanda en la misma
forma y en idnticos trminos a los establecidos para el
emplazamiento del demandado. Si se tratase de un proceso
abreviado, el tribunal por medio de providencia har nuevo
sealamiento para la audiencia, citando a las partes y al tercero
llamado al proceso.
3. El plazo concedido al demandado para contestar a la demanda
quedar en suspenso desde la solicitud de intervencin y se
reanudar con la notificacin de la desestimacin de su peticin o,
si es estimada, con la entrega de la copia del escrito de
contestacin presentado por el tercero y, en todo caso, al expirar
el plazo concedido a este ltimo para contestar a la demanda.
Comentario
Se entiende por intervencin provocada la llamada a un tercero efectuada
por el demandante o el demandado a fin de que intervenga en un proceso
determinado. Pero el caso del artculo 78 contempla la posibilidad de que
sea slo el demandado el que solicite la intervencin de un tercero.
La solicitud siempre debe hacerse por escrito y, cuando se trata de una
demanda que se tramite conforme al juicio ordinario, la solicitud debe
presentarse dentro del plazo para contestar la demanda, que es de 30 das
(artculo 432 CPC) y si la demanda se tramita conforme al juicio abreviado,
el escrito debe ser presentado antes del da sealado para la audiencia.
En ambos casos el tribunal siempre debe or al demandante y para ello le
conceder el plazo de cinco das, dndole copia del escrito de la solicitud y
con lo que exponga o si nada expone dentro de dicho plazo, dictar un
auto resolviendo sobre el asunto.- No hay un plazo sealado en especial
para que el tribunal dicte esta clase de autos, por lo tanto, con fundamento
en los artculos 123 en relacin al 201 del CPC, el tribunal deber dictarlo
sin dilacin alguna.
Si es en un juicio ordinario y en el auto se deniega la solicitud, se seguir
el proceso slo con el demandado original; como se haba interrumpido el

plazo para contestar la demanda con la admisin de su solicitud, le


empieza a correr a ste nuevamente el resto del plazo para contestar la
demanda, desde que le es notificado el auto en donde se desestim su
peticin. Este auto es recurrible slo en reposicin.
Siempre dentro del juicio ordinario, si en el auto que se dicta resolviendo
sobre la oposicin, o que no haya habido oposicin, se acuerda dar lugar a
la intervencin del tercero, en ese mismo auto se ordenar la notificacin
al tercero y que se le emplace para que dentro del plazo de treinta das
conteste la demanda. El plazo para contestar la demanda al demandado
original le empieza a correr con la entrega de la copia del escrito de
contestacin presentado por el tercero y, en todo caso, al expirar el plazo
concedido a este ltimo para contestar a la demanda.
Si es en un juicio abreviado ya sea que se desestime o se admita su
peticin, el juez, en el mismo auto sealar una nueva fecha para la
celebracin de la audiencia a donde concurrirn el demandante y el
demandado, y si fuere admitida la peticin, tambin deber concurrir el
tercero llamado al proceso, ordenando por supuesto que se cite de nuevo
al demandado original y al mismo tercero para que intervenga en el
proceso.

Captulo VII.
Postulacin procesal
ARTCULO 79.- INTERVENCIN DE PROFESIONAL DEL DERECHO.
1. Salvo que la ley disponga lo contrario, la comparecencia en
juicio de la parte deber hacerse mediante profesional del
derecho habilitado legalmente para ejercer, quien asumir su
defensa y representacin procesal.
2. Como representante procesal, quedar obligado por mandato,
conferido expresamente mediante poder general o especial, a
servir de comunicacin eficiente entre su cliente y el juez o
tribunal.
3. Se entender que el poder ha sido aceptado cuando el
profesional del derecho realice gestiones procesales para la
parte.
4. No ser preceptiva la intervencin de profesional del derecho en
la primera instancia de los procesos abreviados, de cuanta
inferior a Cinco Mil Lempiras (L 5.000.00) para el desarrollo del
proceso abreviado mediante formulario. Pero si en estos
procesos una de las partes est defendida y representada por
profesional del derecho, la otra deber estarlo igualmente.
Comentario
El artculo 79 est ubicado en el Captulo VII, Ttulo III del Libro Primero del
CPC, que regula lo relativo a la postulacin procesal que se extiende hasta
el artculo 89 inclusive. El principio esencial del que parte este precepto es

la intervencin obligatoria del profesional del derecho como exigencia legal


de que las partes formales o con capacidad procesal comparezcan
representadas por un profesional del derecho habilitado formalmente con
el fin de poder realizar vlidamente los actos procesales. La exigencia de
que sea un profesional del derecho el que represente procesalmente a las
partes deviene del derecho a la tutela judicial efectiva y sin que en ningn
caso se produzca indefensin; si un ciudadano carece de un representante
en un juicio con conocimientos legales, se le ocasionara una indefensin
formal y material, de tal manera que las actuaciones procesal sin la debida
intervencin de letrado determina la nulidad radical y absoluta de lo
actuado. Los criterios de actuacin esenciales vienen presididos por las
siguientes consideraciones:

Habilitacin legal. El profesional del derecho que puede actuar en


juicio, puede ser un Abogado, un Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales o un estudiante de la carrera de derecho que no haya
culminado sus estudios, pero que el Colegio de Abogados de
honduras le haya extendido un carnet de Procurador; este ltimo
slo puede actuar bajo la direccin de un Abogado. Los dos primeros
deben estar debidamente colegiados y que no se les haya
suspendido para el ejercicio de la profesin, ya sea por mora en el
pago de sus cuotas al Colegio de Abogados o por haber cometido
actos contrarios a la tica del ejercicio profesional, y el tercero debe
estar con el carnet vigente extendido por el mencionado Colegio.Vinculacin entre las partes y el profesional. El prrafo segundo
vincula al profesional del derecho con la parte que le otorga poder
por medio del contrato de mandato (artculo 1888 c.c.) y lo obliga a
servir de comunicacin eficiente entre el tribunal y su cliente.
Aceptacin tcita del poder. El prrafo tercero de este artculo
contiene la disposicin de que no es necesario, para el profesional
del derecho, aceptar expresamente el poder que se le confiri, pues
bastar para ello hacer uso de l. Esta misma disposicin la
encontrbamos en el artculo 7 del Cdigo de procedimientos en
materia civil de 1906. El prrafo cuarto contiene la excepcin a la
regla de la obligatoriedad general de estar representadas las partes
por un profesional del derecho y es en la primera instancia de los
procesos abreviados, de cuanta inferior a Cinco Mil Lempiras
(L5,000.00) para el desarrollo del proceso abreviado mediante
formulario. Asimismo, concurre otra excepcin que no se menciona
aqu y es la que se da en el proceso monitorio (artculos 584 y 679 N
3 CPC).

ARTCULO 80.-ACTOS QUE PUEDEN REALIZAR POR S MISMAS LAS


PARTES.
Las partes podrn formular la demanda del proceso monitorio o
pedir directamente por s mismas al juez o tribunal el beneficio de

asistencia jurdica gratuita as como la adopcin de medidas


urgentes de proteccin de sus derechos e intereses legtimos
previamente a la interposicin de la demanda.
Comentario
Como ya lo mencionamos en el comentario al artculo anterior, existen
otros actos procesales de las partes en donde no es necesario la
intervencin de un profesional del derecho; adems de las que ya dijimos
est la de pedir el beneficio de asistencia jurdica gratuita (artculos 91 y
94 CPC) y la adopcin de medidas urgentes de proteccin de sus derechos
e intereses legtimos antes de interponer la demanda.
En cuanto a las medidas urgentes a que se refiere este artculo, no se
especifican cuales son, slo se dice que deben ser las encaminadas a la
proteccin de sus derechos e intereses legtimos y que se hagan antes de
interponer la demanda. Debido a esta ambigedad, podemos decir que
estn incluidas en este tipo de actuaciones procesales, la solicitud de
medidas cautelares presentada antes de interponer la demanda (artculo
351 CPC); la solicitud de aseguramiento de la prueba, igualmente debe
hacerse antes de incoar la demanda, ya que la prueba est relacionada
con los derechos e intereses legtimos que piensa reclamar el futuro
demandante (artculo 246 CPC) y deben de incluirse tambin las
diligencias preparatorias (artculo 405 CPC).
Hay dos requisitos que siempre deben tomar en cuenta los tribunales para
poder exonerar a las partes materiales de solicitar este tipo de medidas sin
la asistencia de un profesional del derecho:
Primero: Que sea urgente, es decir, el solicitante deber plantearle al juez
que los perjuicios que se le pueden ocasionar son inminentes por la no
obtencin de tales medidas y que por la urgencia del caso no tiene tiempo
de contratar a un profesional del derecho.
Segundo: Que la actuacin de las partes materiales se contraiga
nicamente a hacer la solicitud y sus actos instrumentales, pero nunca a la
ejecucin de las diligencias probatorias, ni a la interposicin de recursos.
ARTCULO 81.- CLASES Y MODOS DE OTORGAR EL PODER.
1. El poder para pleitos es un documento que se puede otorgar
ante el juez o tribunal, mediante comparecencia ante el
secretario respectivo, o por escritura pblica otorgada ante
notario.
2. El otorgamiento por escrito o mediante comparecencia deber
realizarse al mismo tiempo que la presentacin del primer
escrito o, en su caso, antes de la primera actuacin, y el poder
slo servir para ese proceso en todas sus instancias y recurso
en su caso. Sin embargo no podr desistirse en primera
instancia de la accin deducida, absolver posiciones, renunciar
de los recursos o los trminos legales, conciliar, transigir,
aprobar convenios, percibir, sustituir y delegar sin que se le

haya facultado expresamente para ello.


3. La escritura pblica de poder se acompaar al primer escrito
que el profesional del derecho presente o, en su caso, al realizar
la primera actuacin.
4. El juez o tribunal inadmitir la demanda o la contestacin o la
actuacin del profesional del derecho, si la parte no acredita el
poder correspondiente.
Comentario
El prrafo primero contempla la posibilidad de que el poder para pleitos se
extienda apud acta o por escritura pblica. Para el primer caso, se deber
hacer por la parte material en el mismo escrito en que comparece por
primera vez ante el juzgado o tribunal. el secretario dar fe del poder
conferido de esta manera, pidindole los documentos personales a la parte
que lo presente con el fin de asegurarse de que efectivamente se trata de
la misma persona que est compareciendo.- Este poder es un mandato
especfico y slo le sirve al profesional del derecho para actuar en ese
proceso, en todas sus instancias y en los recursos que se promuevan.Puede otorgarse tambin en forma verbal antes de la comparecencia, de la
parte que an no lo haya hecho, a la primera audiencia a la que se le haya
citado y lo har ante el Secretario del Juzgado o Tribunal e igualmente slo
se entender conferido para ese proceso; por ejemplo, en el juicio
abreviado, a la audiencia que se haya fijado para contestar la demanda
(artculo 591. 2).- Esta disposicin la recoga la LOAT de 1906 en su artculo
256.Para el segundo caso, es decir, cuando el poder se otorga por escritura
pblica ante Notario, este poder se entender conferido de forma general,
es decir, que podr caber uso de l el profesional del derecho en cualquier
tipo de proceso en que sea parte el otorgante, a menos que en la escritura
pblica se diga expresamente que ese poder slo es conferido para un
proceso en especfico.- En estos casos, es el profesional del derecho el que
comparece personalmente y no la parte material, presentando el escrito
correspondiente y acompaando con el la escritura pblica de poder. En
todos los casos, tal y como lo contemplaba el artculo 8 del CP en materia
civil de 1906, no se entendern conferidas las facultades siguientes: 1.desistir en primera instancia de la accin deducida, 2.- absolver posiciones,
3.- renunciar de los recursos o los trminos legales, 4.- conciliar,5.transigir, 6.- aprobar convenios, 7.- percibir, sustituir y delegar sin que se
le haya facultado expresamente para ello. Es decir el poder para pleitos
deber de incluir un poder general y otro especial, en el sentido de propio
y especfico, para las actuaciones procesales previstas en los Arts. 81 y 82
CPC.
El prrafo cuarto es contundente sobre la esencialidad del poder de
representacin y obliga al juez a inadmitir cualquier demanda o
contestacin a la misma que haya sido presentada por un profesional del
derecho, sin acompaar a las mismas la correspondiente escritura pblica

de poder; lo mismo sucede con otro tipo de actuaciones que realice el


profesional del derecho, las que se inadmitirn si no se acredita en ese
momento el poder con que acta, cuando no se encuentre acreditado en
autos con anterioridad.
ARTCULO 82.- OBLIGATORIEDAD DEL PODER.
1. Salvo disposicin expresa del poderdante el poder notarial se
entender general y alcanzar a todos los procesos en que
intervenga el poderdante, incluidas, en su caso, las diversas
instancias y recursos, facultando al profesional del derecho para
realizar vlidamente, en nombre de su poderdante, todos los
actos procesales comprendidos, de ordinario, en la tramitacin
de los procesos, desde los actos preliminares hasta la ejecucin.
2. Se requerir poder especial en los casos en que as lo exijan las
leyes y para la realizacin de los actos de disposicin de los
derechos e intereses protegidos por la ley. En particular, se
precisa poder especial para desistirse en primera instancia de la
accin deducida, absolver posiciones, renunciar de los recursos
o los trminos legales, conciliar, transigir, aprobar convenios,
percibir, sustituir y delegar.
3. El otorgamiento de facultades especiales se rige por la mxima
de literalidad y no se presume la existencia de facultades
especiales no conferidas explcitamente.
Comentarios
Los comentarios al presente artculo van incluidos en los realizados al
artculo anterior, haciendo nfasis en que el poder se entiende conferido
para todos los trmites del proceso, incluyendo los actos preliminares (si el
poder se confiri en ese momento) hasta la ejecucin de la sentencia. El
otorgamiento de las facultades especiales nunca sern de apreciacin por
presuncin, ya que se exige la literalidad de cada una de ellas. Este
artculo reviste una especial importancia con relacin al artculo 445 CPC,
que regula la audiencia preliminar del juicio ordinario y en donde se exige
que el profesional del derecho que represente a las partes, deber tener
conferidas las facultades especiales de conciliar, renunciar, allanarse o
transigir, de lo contrario se tendr por no comparecida a la parte que no
hubiera otorgado dichas facultades y que no hubiera comparecido ella
personalmente a dicha audiencia. Esta disposicin, drstica desde todo
punto de vista, encuentra su justificacin en que el CPC tiene dentro de sus
objetivos prximos, el no llevar adelante un proceso sin antes haber
agotado el intento de conciliacin.
En la prctica en algunos tribunales derivada de la interpretacin del
derecho a la tutela judicial efectiva se ha decidido por aplicar la disposicin
legal que permite a las partes o al mismo tribunal subsanar los defectos de
postulacin, otorgndole a la parte el plazo de diez das para que proceda
a subsanar el poder, confirindoles las facultades que hicieran falta a su

apoderado y slo en el caso de que transcurriera dicho plazo sin que se


haya producido la subsanacin es que declarar el sobreseimiento del
proceso cuando se tratare de la parte demandante o reconviniente, o la
declaracin de rebelda cuando se tratare de la parte demandada. Se
fundamentan esta posibilidad en la disposicin que en CPC est recogida
en los artculos 449 al 451 inclusive.
No obstante el criterio de la subsanacin debe de aplicarse con
ponderacin, porque si se hace lo contrario los tribunales se
congestionaran rpidamente si se les empieza a otorgar plazos a las
partes para subsanar errores de postulacin, porque pasados esos diez
das del plazo y se subsana el error, el tribunal deber sealar una nuevo
trmino para la continuacin de la audiencia preliminar que se suspendi
por otorgar el plazo para la subsanacin de la postulacin.
ARTCULO 83.- EXENCIONES.
1. Los profesionales del derecho y los defensores pblicos que
como cuerpo de funcionarios deban defender y representar en el
proceso civil a la Administracin Pblica no necesitarn del
poder, pero s debern acreditar su condicin documentalmente
acompandolo al primer escrito.
2. Quienes gocen del beneficio de asistencia jurdica gratuita no
necesitarn otorgar poder, siendo bastante el documento en que
conste la designacin de oficio, que deber acompaar el
profesional del derecho a su primer escrito procesal.
Comentario
El presente artculo contiene los supuestos en los que el profesional del
derecho no necesita acreditar el poder con que actan en los procesos.- Es
un nmero cerrado y no abierto; por lo tanto, en todos los dems casos s
se debe acreditar el poder. Estos casos excepcionales son: los apoderados
de la administracin pblica, a quienes bastar presentar ante los
tribunales el acuerdo ejecutivo por medio de los cuales se les nombra
como funcionario de ese concreto ente pblico, y los defensores pblicos, a
quienes bastar presentar el documento en donde conste la designacin
de oficio para ese caso concreto.- Por este ltimo caso, los que han sido
beneficiados con la asistencia jurdica gratuita no necesitarn otorgar
poder alguno, bastar que su defensor acompae en el primer escrito su
designacin como tal.
ARTCULO 84.- DEBERES DEL PROFESIONAL DEL DERECHO
SURGIDOS DEL PODER.
1. Por el poder queda obligado el profesional del derecho a realizar
los actos procesales en que consista el proceso previstos por la
ley. Cuando alguno estuviere imposibilitado para ello, lo
comunicar inmediatamente al juzgado o tribunal.
2 .Especialmente, quedar obligado a realizar los actos de

comunicacin que la ley disponga, salvo que ella misma ordene


que se practiquen a las partes personalmente. La sentencia se
notificar al profesional del derecho y a la parte en su caso.
3. El profesional del derecho informar regularmente a su cliente
del desarrollo del proceso.
4. El profesional del derecho recibir las copias de los escritos y
documentos que las dems partes le entreguen.
Comentarios
Como podemos ver, en este artculo se incorporan disposiciones que el CP
Civil de 1906 las dej para que se regularan en la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales de 1906. Parece muy acertado no obstante,
que se hayan incorporado en el CPC debido a que los profesionales del
derecho son partcipes del proceso, porque acta como representante
procesal de las partes tal y como lo contempla el artculo 6 del CPC y por lo
tanto se debe regular su conducta en el mismo cdigo y no dejar la
regulacin para la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Tan pronto como acepte el poder expresamente o haga uso de l, el
representante procesal quedar obligado para con su representado a
actuar diligentemente durante la sustanciacin del proceso. Como
representante procesal de las partes, los actos de comunicacin entre el
juzgado y las partes se podrn hacer al profesional del derecho y surtirn
efectos como si se hubiere hecho personalmente a las partes, excepto que
la ley ordene que se hagan personalmente a estas.- Esta disposicin
estaba recogida en la LOAT de 1906, concretamente en el artculo 257 N 7
CPC. Pero en el CPC podremos observar que muchas veces se usa la
expresin partes refirindose a los apoderados procesales y se podr
producir confusin en este sentido, en cuanto a quin se le practicar el
acto de comunicacin, si a la parte material o a su representante procesal.
En cuanto a la notificacin de la sentencia s es claro el CPC al ordenar que
deber hacerse al representante procesal, y en su caso, a la parte
material. Procede entender que al decir en su caso, se est refiriendo en
los casos de rebelda o cuando no haya sido necesario la intervencin de
los profesionales del derecho.
Es una obligacin del Profesional del Derecho que acta como
representante procesal de las partes, mantener a stas informadas en
forma peridica, a medida que vaya avanzando el proceso.- Todas las
copias de los escritos que se presenten en los procesos, debern ser
entregadas al representante procesal; asimismo, siempre que se presenten
documentos en los procesos, debern ir acompaados por copias de los
mismos, los cuales, igualmente debern ser entregados al apoderado
procesal de la contraparte.
ARTCULO 85.- PROFESIONAL DEL DERECHO SUSTITUTO O
DELEGADO.
1. El profesional del derecho puede sustituir sus facultades o

delegarlas, siempre que se encuentre expresamente autorizado


para ello. La sustitucin implica el cese de la representacin sin
posibilidad de reasumirla; la delegacin faculta al delegante
para revocarla y reasumir la representacin.
2. La actuacin del profesional del derecho sustituto o delegado
obliga a la parte representada dentro de los lmites de las
facultades conferidas.
Comentario
Este artculo supone una innovacin con respecto al CP en materia Civil de
1906, en donde el profesional del derecho, si era Abogado, poda sustituir
el poder slo en lo que se refera a la procuracin en un Licenciado en
Ciencias Jurdicas y Sociales, en un estudiante de derecho habilitado como
Procurador o en otro de igual ttulo, reservndose en la mayora de los
casos la direccin del asunto, y no slo eso, sino que se reservaba la
facultad de recuperar ese poder.- Igualmente, slo si tena expresamente
prohibido sustituir el poder no lo poda hacer. Con el CPC sucede lo
contrario y la facultad de sustituir el poder debe ser otorgada
expresamente, as como expresa debe ser la facultad de delegar las
facultades otorgadas por el poderdante.
Se hace la distincin entre lo que es sustitucin de lo que es delegacin:
En la sustitucin suceder que el profesional del derecho que le sustituya
el poder a otro, dejar de intervenir en el proceso como representante
procesal de la parte otorgante y sin posibilidad de volverlo a recuperar. La
delegacin igualmente aparta de la representacin procesal al delegante,
pero con la posibilidad de recuperar el poder delegado mediante
revocacin expresa ante el tribunal que conoce del caso.
Como la sustitucin y la delegacin son facultades de expresa mencin
otorgadas por cualquiera de las partes materiales intervinientes en el
proceso, stas quedan obligadas por las actuaciones de sus representantes
procesales, dentro de los lmites de las facultades conferidas; por lo tanto
debe operar el control de oficio del juez, rechazando cuando se presenta
una transaccin y una de las partes no ha otorgado esa facultad.
ARTCULO 86.- CESE DE LA REPRESENTACIN.
Cesar el profesional del derecho en su representacin:
1. Por la revocacin expresa o tcita del poder, luego que conste
en el proceso. Se entender revocado tcitamente el poder por
el nombramiento posterior de otro profesional del derecho que
se haya personado en el proceso.
2. Por renuncia voluntaria no podr el profesional del derecho
abandonar la representacin hasta tanto se provea a la
designacin de otro dentro del plazo mximo de diez (10) das
contados a partir del requerimiento hecho al poderdante.
Transcurridos stos sin que se haya designado nuevo
profesional del derecho, se le tendr por definitivamente

apartado de la representacin que vena ostentando, siguiendo


el proceso su curso y realizndose por edictos las
comunicaciones que se hubieren de practicar.
3. Por fallecimiento del poderdante, en cuyo caso, estar el
profesional del derecho obligado a poner el hecho en
conocimiento del juez o tribunal, acreditando en forma el
fallecimiento con la certificacin de defuncin extendida por la
autoridad competente y, si no presentare nuevo poder de los
causahabientes del causante, se estar a lo dispuesto para la
sucesin procesal.
4. Por fallecimiento del profesional del derecho, en cuyo caso se
har saber al poderdante la defuncin, a fin de que proceda a la
designacin de nuevo profesional del derecho en el plazo
mximo de diez (10) das. Lo mismo se har cuando el
profesional del derecho sea sancionado con la suspensin en el
ejercicio de la profesin.
5. Por separarse el poderdante de la pretensin o de la oposicin
que hubiere formulado y, en todo caso, por haber terminado el
asunto o haberse realizado el acto para el que se hubiere
otorgado el poder.
Comentario
Como podemos observar, las disposiciones en este artculo estaban
contempladas ms o menos de igual forma en el artculo 261 de la LOAT.
Se trata de reafirmar la participacin efectiva y obligatoria en el proceso
del profesional del derecho como representante procesal de su
poderdante, mientras no haya cesado en su encargo por alguna de las
causas que se enumeran en este artculo. En orden a sistematizar este
precepto procede realizar las siguientes consideraciones:
1.- La revocacin tcita opera cuando la parte a quien representa le haya
conferido poder a otro profesional del derecho, sin que en ese nuevo poder
se haya revocado el poder que se le confiri a l. En estos casos, el
profesional del derecho a quien se le est revocando tcitamente el poder
de esa forma, deber seguir actuando como tal hasta que se persone en el
proceso el nuevo representante procesal, para que no se produzca
indefensin o se retrase maliciosamente el procedimiento.
2.- La revocacin expresa se da en los casos de otorgar el poder a otro
profesional del derecho, manifestando en ese nuevo otorgamiento que se
revoca el poder conferido anteriormente.- En estos casos queda liberado el
anterior profesional del derecho del deber de representar en juicio a su
poderdante, con las cargas recogidas en el artculo 84 del CPC.
3.- La cesacin de la representacin por renuncia voluntaria opera cuando
el representante procesal de alguna de las partes renuncia al poder
conferido presentando el escrito correspondiente ante el juzgado que est
conociendo de la causa.- Pero no surtir efecto de inmediato, sino hasta
que venza el plazo de diez das que se le conceder al poderdante por

medio de requerimiento para que proceda a nombrar nuevo apoderado, el


que empezar a correr al da siguiente al de que se efecte el
requerimiento; mientras tanto seguir el renunciante ejerciendo la
representacin procesal ( hay algunos autores que opinan que el proceso
se paraliza hasta que transcurran los 10 das y que por lo tanto el
renunciante no puede actuar en el proceso).- Transcurrido dicho plazo,
hyase designado o no un nuevo apoderado, se le tendr por apartado del
mismo.- En el caso de que no se haya designado a otro profesional, todas
las notificaciones, citaciones y emplazamientos que se deban practicar, se
realizarn por medio de edictos.- Esta disposicin viene a ser como una
especie de declaracin de rebelda, la que no estaba contemplada en el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906 y tuvo que ser regulado por un
Auto Acordado de la Corte Suprema de Justicia.
4.- Si falleciere el poderdante, el profesional del derecho que lo represente
est en la obligacin de ponerlo en conocimiento del tribunal que conozca
de la causa, acreditando en legal forma el fallecimiento con la certificacin
de defuncin extendida por el Registro Nacional de las Personas.- Podra
ocurrir que los herederos, o legatarios en su caso, le otorguen un nuevo
poder al mismo apoderado que tena el causante; en este caso continuar
el proceso su curso normal. Si el profesional de derecho no presenta el
nuevo poder, el tribunal le dar el procedimiento conforme a lo dispuesto
para la sucesin procesal, que ya comentamos en su momento,
concretamente el establecido en el artculo 73 del CPC.
5.- En estos casos la cesacin de la representacin opera automticamente
tan luego conste en autos cualquiera de las dos circunstancias.- En ambos
casos, el Tribunal le conceder al poderdante un plazo mximo de diez
das, contados a partir del requerimiento al poderdante para que proceda a
nombrar un nuevo apoderado; transcurrido dicho plazo sin haber hecho
uso de l, seguir su curso normal el proceso, mandando que todos los
actos de comunicacin se hagan por edictos al poderdante.
6.- Finalmente, tambin terminar la representacin del profesional del
derecho: Por separarse el poderdante de la pretensin o de la oposicin
que hubiere formulado y, en todo caso, por haber terminado el asunto o
haberse realizado el acto para el que se hubiere otorgado el poder.
ARTCULO 87.- PROFESIONAL DEL DERECHO NICO COMN.
1. Cuando diversas personas constituyan una sola parte, actuarn
conjuntamente bajo la direccin de un solo profesional del
derecho. Si no lo hicieran, el Juez les exigir la actuacin comn
y les requerir para que en un plazo de diez (10) das nombren
un profesional del derecho para todos ellos, bajo apercibimiento
de designarlo de oficio.
2. La resolucin que contenga el nombramiento es ttulo que
acredita el personamiento del profesional del derecho nico.
3. La revocacin del poder o renuncia del profesional del derecho
comn a varias personas que constituyan una sola parte, no

surte efecto mientras no se designe uno nuevo y ste se


persone al proceso.
Comentario
Esta disposicin rige para los litis-consorcios, tanto activos como pasivos y
tiene como finalidad evitar la duplicidad innecesaria de las costas y gastos
del proceso. No se hace distincin, como se haca en la ley anterior, del
caso en que las personas que constituyeran la parte pasiva tuvieran
excepciones diferentes a oponer, ya que en este caso se les permita a
cada una tener su propio representante procesal. Pero ahora, con la
disposicin de este artculo, todas las personas que constituyan la parte
activa o pasiva, independientemente que tengan excepciones diferentes,
debern actuar con un solo apoderado procesal.- No hay que interpretar la
oracin bajo la direccin como que se nombrar un solo Abogado como
director, pudiendo haber varios procuradores; sino que ser un solo
Procurador comn para todos, pero podr haber tambin un Abogado
como Director.
En el caso de que no nombraran a un mismo profesional del derecho, el
tribunal respectivo dictar providencia ordenando que se requiera a cada
una de las personas que constituyan el litis-consorcio, para que dentro del
plazo de diez das procedan a nombrar a uno slo, con la advertencia de
que si no proceden a hacerlo dentro del plazo otorgado, lo nombrar de
oficio el tribunal.
Debemos entender que el tribunal puede llamar del foro de profesionales
del derecho, a cualquiera de ellos que estn legalmente habilitados para el
ejercicio de la profesin y no estar obligado el tribunal a escoger a uno de
los que las partes hubieren nombrado particularmente. Esta apreciacin se
ve reforzada por el prrafo segundo, que establece que la providencia
mediante la cual el tribunal nombre de oficio al profesional del derecho
nico le servir a ste como credencial de personamiento al proceso.
La lgica jurdica en estos casos nos dice que el Juez no podr otorgar las
facultades especiales de que habla este captulo, ya que esas slo pueden
otorgarlas las partes, de manera que ese profesional nombrado de oficio
tendr nicamente las facultades generales del mandato, as que no
podr, entre otras, sustituirlo o delegarlo. Por el contrario, procede
considerar que el profesional del derecho puede renunciar a dicho poder y
le puede ser revocado por el conjunto de las partes a quien est
representando de oficio, pero mientras no se haya personado el nuevo
apoderado, seguir actuando en el proceso, pues la efectividad de su
renuncia o revocacin del poder con que acta, est condicionada a que se
persone en el proceso el nuevo profesional del derecho; mientras tanto
seguir actuando como tal.
ARTCULO
88.RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA
DEL
PROFESIONAL DEL DERECHO.
Por sus actuaciones incorrectas ante los juzgados y tribunales en

el desempeo de sus funciones de defensa y representacin


procesal, los Profesionales del Derecho pueden ser corregidos
disciplinariamente por los jueces y presidentes de los tribunales
competentes, en los trminos y por las causas establecidas por las
leyes, sin perjuicio de la responsabilidad civil, penal o de la
disciplinaria colegial a que est sometida su actividad profesional.
Comentario
Este artculo est ntimamente relacionado con el artculo 6 ya comentado,
que recoge el principio de lealtad y buena fe procesal.- Este mismo artculo
6 faculta al tribunal para prevenir y sancionar de oficio cualquier accin u
omisin contrarias al orden o a los principios del proceso. Rechazar
cualquier solicitud, peticin o acto que implique una dilacin manifiesta o
impertinente del litigio, o cuando cualquiera de las partes o ambas se
sirvan del proceso para realizar un acto simulado o para perseguir un fin
contrario a la ley y bien entendido que hay que diferenciar cuando se
entiende que la multa es impuesta a la parte material y cuando es
impuesta a su representen procesal
El CPC contiene en su articulado las sanciones a que se pueden hacer
acreedores los profesionales del derecho, como por ejemplos ms
relevantes podemos citar los siguientes:
El artculo 164 faculta al juez para imponerle una multa de mil
lempiras por cada da de retraso a los profesionales del derecho que
retrasen sin justa causa la entrega o devolucin de un exhorto que
se les haya entregado para gestionar el acto de comunicacin de
que se trate, sin perjuicio de la responsabilidad penal;
El artculo 172 que contempla una multa considerable cuando el
tribunal advierta que el profesional del derecho solicit una nueva
audiencia con el nimo de dilatar el proceso
ARTCULO 89.- COBRO DE HONORARIOS.
1. Los profesionales del derecho podrn reclamar de sus clientes el
pago de los honorarios que hubieren devengado en el asunto
por la defensa efectuada y por la representacin procesal
asumida, presentando minuta detallada de los conceptos
reclamados, la cual deber ser calculada de acuerdo al Arancel o
al convenio de honorarios respectivos y manifestando
formalmente que esos honorarios les son debidos y no han sido
satisfechos, especificando en diversos apartados los conceptos
por los que se reclama, en su caso.
2. Presentada esta reclamacin, se requerir al deudor para que
pague dicha suma, con las costas, o impugne la cuenta, en el
plazo de cinco (5) das, bajo apercibimiento de apremio si no
pagare ni formulare impugnacin.
3. Si, dentro del citado plazo, los honorarios se impugnaren por
indebidos, resolver el juzgado o tribunal con base en la

documentacin aportada fijando la cantidad debida, mediante


auto.
4. Si se impugnaran los honorarios por excesivos, se proceder
previamente a su tasacin conforme a lo previsto en este Cdigo
para las costas, salvo que el profesional del derecho acredite la
existencia de Contrato o presupuesto previo por escrito
aceptado por el impugnante en cuyo caso, se dictar auto
fijando la cantidad debida, bajo apercibimiento de apremio si no
se pagase dentro de los cinco (5) das siguientes a la
notificacin.
5. Si el deudor de los honorarios no formulare oposicin dentro del
plazo establecido, se despachar ejecucin por la cantidad a que
ascienda la minuta, ms las costas.
6. El pago de los honorarios gozarn de derecho especialsimo y
preferente, salvo en el caso de alimentos.
Comentarios
En este artculo debemos hacer una especial reflexin en cuanto a la
distincin entre los distintos profesionales del derecho que reconoce la Ley
del Colegio de Abogados con la facultad de representacin ante los
tribunales y juzgados de la Repblica.- El artculo 11 de dicha ley nos dice
que dicha facultad pertenece exclusivamente a los abogados y Licenciados
en Ciencias Jurdicas y Sociales.- Por otro lado, el artculo 12 de la misma
ley nos dice que el ejercicio de la Procuracin corresponde exclusivamente
a estos mismos profesionales, pero que podrn ejercer la Procuracin los
procuradores titulados y los estudiantes de los ltimos aos de la facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales, actuando bajo la direccin de un Abogado
y con autorizacin del Colegio de Abogados.
El primer problema que se presenta aqu es dilucidar a qu se refiere esta
ley con Procuradores titulados?; porque en la realidad no existen estos,
ya que ninguna Universidad hondurea extiende este ttulo y la Corte
Suprema de Justicia tampoco lo hace en atencin al artculo 251 de la Ley
de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales.Tambin debemos mencionar que se han presentado en los tribunales de la
Repblica situaciones irregulares en donde los profesionales del derecho
con ttulo de abogados, se reservan la direccin y sustituyen la procuracin
en otro profesional del derecho, tratando de esa manera cobrar los
honorarios por una y otra funcin, amparndose o fundamentndose en las
disposiciones de la Ley del Colegio de Abogados que establece la
posibilidad de que haya direccin y procuracin en un proceso.- Pero esa
disposicin realmente slo subsisti con el viejo arancel de los
profesionales del derecho, que permita que el Abogado cobrara el cien por
ciento de los honorarios y el Procurador el cincuenta por ciento. Ahora, con
el actual Arancel no se da esta situacin y no pueden los tribunales
permitir que se trate de hacer ms oneroso para las partes el pago de las
costas. Es posible que con este artculo que estamos analizando surjan

profesionales del derecho que traten de aprovecharse de lo que se dispone


en el prrafo primero del mismo y decir que por la representacin en el
proceso cobrarn tanto y por la defensa otro tanto. Pero no ser posible ya
que la representacin procesal implica la defensa de su representado
segn como est planteado en el actual Arancel. El cobro por la direccin y
por la Procuracin por separado, slo ser posible si se hubiere celebrado
entre el profesional del derecho y la parte un contrato de servicios
profesionales en donde se hubiese pactado de esa manera.El tratamiento que se le ha dado en el CPC a la intervencin del profesional
del derecho en un proceso se hace confuso por las razones antes
apuntadas y deben de realizarse las siguientes consideraciones:
El legislador se bas en la clara diferenciacin que existe en algunos
mbitos de derecho comparado entre lo que es defensa y lo que es
representacin. Doctrinalmente a la defensa se le llama Defensa
Tcnica y es la que lleva a cabo un Abogado debidamente colegiado,
con conocimientos en derecho sustantivo y procesal, el que acta en
juicio y es el que lleva la voz en las audiencias asumiendo la defensa
del litigante; el Procurador lleva la representacin y no interviene
oralmente en ningn momento en las audiencias.

En honduras no existe esa diferenciacin y hace peligrosa por lo


tanto la disposicin del prrafo uno ya mencionada, en cuanto a que
se establece que se podrn reclamar el pago de los honorarios por la
defensa y por la representacin, con lo que debe de clarificarse la
cuestin con una correcta formulacin de la normas de honorarios
profesionales.
El procedimiento para el cobro de los honorarios est bien detallado en los
prrafos siguientes del presente artculo y no merece comentario alguno
en especial.. Slo cabra mencionar con respecto al prrafo sexto, que ese
derecho especialsimo y preferente de que gozan los honorarios, se refiere
en concreto en contra de su poderdante y podr invocarlo como tercera
preferente en el proceso en que lo represent y en otro proceso distinto,
pero no podr usarse este procedimiento para reclamar los honorarios a la
contraparte, cuando esta es vencida en juicio y condenada al pago de los
honorarios, ya que en este caso se aplicar el procedimiento establecido
en el artculo 222 al 227 del CPC. Asimismo, procede realizar dos
consideraciones finales:
1.- Los autos dictados en el proceso de reclamacin de honorarios tienen la
consideracin de ttulos de ejecucin y gozan de fuerza ejecutiva
2.- Contra el auto de determinacin de los honorarios debidos la parte
obligada podr interponer recurso de apelacin por ser un auto que pone
fin al proceso especial de reclamacin de honorarios.

Captulo VIII.
Asistencia jurdica gratuita

ARTCULO 90.- REGULACIN.


La Corte Suprema de Justicia emitir un Reglamento sobre acceso
gratuito a los rganos jurisdiccionales de personas con escasez de
ingresos econmicos que, en desarrollo de los principios
constitucionales de igualdad y de libre acceso a la Justicia,
garantice que puedan ser parte demandante o demandada. En los
procesos en los que deban intervenir, de conformidad con lo
dispuesto en la ley.
Comentario
Este derecho de acceso a la Justicia, que constituye un pilar
inquebrantable de todo Estado de derecho, tiene amplia acogida en los
Textos internacionales y en la doctrina de los mas altos Tribunales
constitucionales y de garantas. Todos los mas importantes Tratados
internacionales (Pactos de Derechos civiles y polticos, Declaracin
Universal de derechos Humanos Convenciones Americana y Europea de
Derechos Humanos, Carta africana de Derechos Humanos, Carta de
Derechos fundamentales de la Unin Europea, en su Art 47, etc.),
reconocen el derecho de los ciudadanos de acceso a la justicia en
condiciones de igualdad. Mas en concreto, podemos recordar el
pronunciamiento del Foro Iberoamericano de Acceso a la Justicia de 28 de
octubre de 2005, organizado por el Programa de las Naciones Unidas para
el Desarrollo, PNUD. En ese foro se acord crear la Red Iberoamericana de
Acceso a la Justicia que concluyo con la firma de ms de 57 acuerdos entre
entidades pblicas y privadas que permitirn la cooperacin y capacitacin
conjunta en materia de asistencia jurdica. Por su parte, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ( CIDH) ha sostenido que La parte
final del Art. 1.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
prohbe discriminar por su posicin econmica y que (...) en tal sentido el
Art. 24 de la Convencin debe ser interpretado de que si una persona
busca la proteccin de la ley para hacer valer sus derechos, encuentra que
tal posicin econmica le impide hacerlo, queda discriminado, lo que s
constituye una violacin a la Convencin Adems, ha expuesto una
Opinin Consultiva indicando que el Art. 8 al hablar de garantas mnimas,
si bien en principio se refiere a los procesos penales, tales garantas se
aplican tambin a los rdenes civiles, laborales, fiscales o de cualquier otro
carcter de la justicia.
Igualmente, las distintas reuniones de Ministros de Justicia o de
Procuradores Generales auspiciadas por la OEA desde 1997, en Buenos
Aires, y despus en Santiago de Chile, en Lima o en San Jos de Costa
Rica, siempre han considerado necesario continuar el proceso de
fortalecimiento de los sistemas jurdicos de las Amricas, con el fin de
asegurar el pleno acceso de las personas a la justicia, de garantizar la
independencia de los jueces y la eficacia de los procuradores o fiscales, y
destacando la necesidad de promover el establecimiento de sistemas de
responsabilidad y de transparencia, as como la necesidad de modernizacin

de las instituciones y de la justicia, desde pticas multidisciplinarias, no


relegando esas reformas slo a aspectos meramente normativos, en el
entendimiento de que la administracin de justicia se ha convertido en
tema de altsima prioridad.
Los Estados, a su vez, poseen normativas especficas en sus
Constituciones Nacionales que de una u otra manera garantizan el
acceso a la justicia o la igualdad ante la ley. La Repblica Argentina en su
Art. 16, Brasil Art. 5, Chile Art. 19 inc. 2, Costa Rica Art 33, Ecuador Art 23
inc. 3, Per Art. 2 inc. 2, Nicaragua Art 27, Guatemala Art 6, y Panam Art.
20. En particular, el Art 1 de la Constitucin Poltica de Honduras
reconoce su configuracin como un Estado de derecho, donde se reconoce
a los ciudadanos el goce de la justicia, y asimismo declara la igualdad de
todos los ciudadanos ante la ley (Art 60) y el derecho de defensa y de libre
acceso a los Tribunales (Art 82).
El ciudadano tiene derecho a ser asesorado y defendido gratuitamente por
un Abogado suficientemente cualificado y a ser representado por un
Procurador cuando tenga legalmente derecho a la asistencia jurdica
gratuita. Los Colegios respectivos velarn por el correcto desarrollo de su
funcin por parte del profesional designado. El ciudadano tiene derecho a
exigir una formacin de calidad al profesional designado por el turno de
oficio en los supuestos de asistencia jurdica gratuita. Los Colegios de
Abogados adoptarn las medidas adecuadas para asegurar el
cumplimiento de este derecho.
En Honduras, no obstante que la Constitucin de la Repblica establece
que la justicia se administrar gratuitamente en nombre del Estado, no
todos los gastos son asumidos con fondos pblicos. Es cierto que los
sueldos y salarios que devengan los empleados y funcionarios judiciales,
adems de los auxiliares oficiales, tales como los peritos nombrados de
oficio para su intervencin en los procesos entran dentro de los gastos
asumidos por el estado, adems de la papelera, uso de maquinarias etc.;
hay gastos como el de las citaciones, emplazamientos y requerimientos,
medidas cautelares que implican ser pagados por las partes.- Pero el gran
coste que deben asumir los particulares deriva del pago de los honorarios
a los profesionales del derecho y el de los peritos privados, que por lo
general son bastante elevados para la generalidad de la poblacin
hondurea. De la existencia de estos gastos es que nace la idea de que
esta situacin viene a ser una limitacin del derecho de acceso a la
justicia.- Es por esta razn que el Legislador incluy en el CPC la
posibilidad de la asistencia jurdica gratuita a todas aquellas personas que
quieran reclamar sus derechos subjetivos para la defensa de una accin
concreta interpuesta en contra de ellas. Adems, se incluye la posibilidad
de facilitarle a las personas el poder entablar una demanda con la
asistencia gratuita de profesionales del derecho; incoar una demanda
significa tambin defender sus derechos y no slo contestar a una
demanda.
La Constitucin de Honduras, en su Art. 52 establece que el derecho de

defensa es inviolable y el Art. 83 ordena al Estado nombrar Procuradores


para la defensa de los pobres y para que vele por las personas e intereses
de los menores e incapaces, dando a ellos asistencia legal y representarlos
judicialmente en la defensa de su libertad individual y dems derechos.
ARTCULO 91.- DERECHO A LA JUSTICIA GRATUITA.
1. Las personas que deban ser parte en un proceso civil ante los
rganos jurisdiccionales nacionales, en cualquiera de sus
instancias o en el recurso de casacin, gozarn del beneficio de
asistencia jurdica gratuita siempre que acrediten cumplir los
requisitos establecidos en el artculo siguiente.
2. La solicitud podr presentarse previamente a la demanda, con
la demanda o contestacin, o en cualquier momento posterior
existiendo causa justificada.
ARTCULO 92.- REQUISITOS.
1. Los solicitantes debern reunir los requisitos siguientes para
obtener el beneficio de asistencia jurdica gratuita:
a) Litigar por derechos propios; no obstante, por los incapaces
actuarn los representantes legales. Se denegar en todo caso el
beneficio, con imposicin de costas, cuando se observe que se ha
tratado de una cesin fraudulenta de derechos.
b) La pretensin debe de estar fundada en derecho, lo que
determinar la Defensora Pblica.
2. Las circunstancias que el Juez o Tribunal debe tener presentes
para otorgar o denegar el auxilio de pobreza, y sobre las cuales
recaer la prueba, son: El patrimonio del solicitante, su profesin
o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de
familia que le gravaren, sus aptitudes intelectuales o fsicas para
ganar la subsistencia, y cualesquiera otras que el Juez o Tribunal
crea conveniente averiguar para formarse juicio sobre el
fundamento del beneficio que se le pide.
3. El beneficio se extiende a todos los trmites, incidencias e
instancias del proceso civil para el que se solicite, incluida la
ejecucin, pero no podr aplicarse a un proceso distinto.
Comentario
Se prev la posibilidad de que la asistencia jurdica gratuita alcance a las
dos instancias incluyendo a la Corte Suprema de Justicia cuando conozca
en el recurso extraordinario de casacin. La solicitud puede hacerse
incluso antes de interponer la demanda, con la interposicin de la misma o
en su contestacin y reconvencin en su caso o en cualquier momento del
proceso, siempre y cuando se alegue justa causa.No todas las personas tienen derecho a dicho beneficio estatal,
nicamente las que llenen los requisitos que se recogen en el artculo 92
CPC. Como se puede observar, solamente se exigirn dos requisitos, que
son los siguientes: 1.- Que quien la solicite vaya a litigar por derecho

propio, exceptuando los que acten en representacin legal de los


incapaces y 2.- Que la pretensin est fundada en derecho, lo se que
determinar por la Defensa Pblica.
Ntese que se habla de pretensin fundada en derecho y litigar en
derechos propios; es decir, que estos requisitos se exigen solamente para
el que pretenda que se le otorgue el beneficio de pobreza cuando va a
presentar una demanda y adems se tomarn en cuenta las circunstancias
de que habla el epgrafe segundo referente a la capacidad econmica del
solicitante.
El primer requisito debe ser analizado incluso por el juez, pero el segundo
ser obligacin de la defensa pblica el determinar si existe o no. En el
caso de que una persona pida el beneficio de pobreza para defenderse de
una pretensin que se le trata de deducir, es decir, cuando lo pida el que
es demandado, el Juez solamente deber tener en cuenta las
circunstancias que contempla el prrafo segundo de dicho artculo. No le
corresponde a la defensa pblica determinar este asunto, ya que el
demandado no est solicitando una pretensin, sino que pretende, valga la
redundancia, resistirse a la pretensin.
Cuando la ley establece que sea la Defensa Pblica la que determine si la
pretensin que se pretende ejercitar est o no fundada en derecho, es
obligacin de esta institucin determinar incluso si la persona est o no
legitimada para exigir la tutela de sus derechos subjetivos.
ARTCULO 93.- CONTENIDO DEL BENEFICIO.
El derecho a la asistencia jurdica gratuita comprende las
prestaciones siguientes, cuyo contenido exacto ser desarrollado
reglamentariamente:
1. Asesoramiento y orientacin gratuitos previos al proceso a
cargo de la Defensora Pblica.
2. Defensa y representacin gratuitas por defensor pblico en el
proceso civil, que podr concederse provisionalmente hasta que
se decida en definitiva.
3. Insercin gratuita de anuncios o edictos, en el curso del
proceso, que deban publicarse preceptivamente en peridicos de
mayor circulacin, que en su caso sern pagados por el Poder
Judicial.
4. Asistencia pericial gratuita en el proceso a cargo del personal
tcnico adscrito a los rganos jurisdiccionales, o, en su defecto, a
cargo
de
funcionarios,
organismos
o
servicios
tcnicos
dependientes de la Administracin Pblica.
5. Los gastos de traslado que deban pagarse a los testigos que
declaren a instancia del beneficiario de la asistencia jurdica
gratuita.
6. Obtencin gratuita de copias, testimonios, instrumentos y actas
notariales.
7. Exenciones de derechos arancelarios notariales y registrales.

Comentario
El Legislador ha dejado que sea un reglamento el que fije en definitiva el
alcance de los beneficios que en el CPC se contemplan. La Corte Suprema
de Justicia ser la encargada de elaborarlo conforme lo estipula el artculo
219 CPC. Cualquier persona tendr derecho a acudir a la Defensa Pblica
para pedir asesoramiento y orientacin en orden a poder hacer valer sus
derechos subjetivos ante los rganos jurisdiccionales civiles. Es en ese
momento cuando se analizar por parte de la Defensa Pblica si esta
persona llena los requisitos que anteriormente analizamos. Puede
perfectamente la defensa pblica recomendar que se agote el trmite de
la conciliacin, si fuere el asunto materia susceptible de dicha figura,
sugiriendo que se acuda en primer lugar, antes de iniciar un proceso, a un
juzgado de Paz para que sea ste el rgano encargado de tratar de
lograrla.La Defensa Pblica est en la obligacin de proporcionar al justiciable un
profesional del derecho para que asuma su representacin procesal y la
defensa de sus derechos ante los rganos jurisdiccionales.
Se ha comentado, y ha sido objeto de numerosos debates en otros pases
con legislaciones similares a la hondurea, el hecho de que no basta
proporcionar a los ciudadanos un defensor pblico, sino que, si realmente
se les garantiza a stos el libre acceso a los tribunales para lograr la tutela
efectiva de sus derechos, los defensores pblicos deben ser profesionales
del derecho debidamente capacitados. El Estado est en la obligacin de
darle seguimiento a la labor que realice la Defensa Pblica, creando,
adems, mecanismos que permitan la seleccin del personal que la va a
integrar. Se contempla la posibilidad que mientras se resuelva en definitiva
si el justiciable se hace acreedor de gozar de la asistencia jurdica gratuita,
se le nombre provisionalmente uno para que lo represente y defensa sus
intereses. En todo caso el mbito ms relevante de la asistencia gratuita
se manifiesta en dos aspectos esenciales:
Cuando el tribunal ordene que se publiquen anuncios o edictos que
deban ser satisfechos por el que haya sido beneficiado con la
asistencia jurdica gratuita, la Corte Suprema de Justicia ser la
encargada de sufragar los gastos en que se incurra.
Se le proporcionar al justiciable, cuando lo solicita y sea necesario
para aportar como elemento probatorio, los peritos que sean
necesarios y se escoger entre el personal tcnico del Poder Judicial,
del Ministerio Pblico u otra Institucin de la Administracin Pblica.
El peritaje que rindan estas personas bajo estas circunstancias no
constituirn dictmenes oficiales, sino que peritajes privados, con el
valor probatorio que se les da a stos, a menos que lo hayan
solicitado al Tribunal en el transcurso del proceso, conforme a lo
sealado en el artculo 315 CPC
Igualmente los registradores de la propiedad estarn obligados a
proporcionar las certificaciones, constancias que fueren solicitadas
por el beneficiado, as como a registrarle cualquier instrumento que

se le otorgara con motivo de la ejecucin de la sentencia que


recayere a su favor, todo de forma gratuita.
En cuanto a los dems beneficios otorgados, est claro que el Reglamento
que se crear para tal efecto, deber especificar cmo se trasladarn los
testigos que van a declarar a favor del beneficiado con la asistencia
jurdica gratuita o de que forma se pagar el transporte de los mismos.
Los Secretarios de los tribunales, en cualquiera de las instancias o en la
sustentacin de los recursos extraordinarios en donde se tramita el
proceso en concreto, estn en la obligacin de proporcionar gratuitamente
al beneficiado, todas las copias y certificaciones que les solicite l mismo o
su representante procesal.- Asimismo, la misma obligacin tendrn los
notarios de entregarle gratuitamente los testimonios de los instrumentos
que estn relacionados con el proceso en que sea parte el beneficiado, as
como tambin el levantamiento de actas notariales.- En cuanto a esta
ltima disposicin, no obstante de que se contempla la gratuidad de los
servicios notariales en ese sentido, seguramente en el Reglamento que
emitir la Corte Suprema se establecer que ser esta la que sufragar
dichos gastos, ya que existe el principio constitucional de que nadie est
obligado a prestar un trabajo de forma gratuita.
No gozan del beneficio, para el caso de ser vencidos en juicio, de la
exencin al pago de las costas en que haya incurrido la parte contraria,
incluyendo por supuesto el pago de los honorarios del profesional del
derecho que haya representado a la parte contraria, cuando fueren
condenados los beneficiados al pago de las costas, segn el artculo 219
CPC.
Creemos que la Corte Suprema no podr incluir en el Reglamento que se
cree para tal efecto, excepciones en este sentido, ya que el beneficiado
pudo haberse abstenido de presentar la demanda o en su caso, haberse
allanado a las pretensiones de la contraparte, siendo por lo tanto
procedente que tenga que pagar las costas, si tuviere bienes sobrevenidos
durante la sustanciacin del juicio.
ARTCULO 94.- PROCEDIMIENTO.
1. La solicitud de reconocimiento del derecho a la asistencia
jurdica gratuita no suspender el curso del proceso, y se
tramitar por las disposiciones previstas en este Cdigo para el
proceso abreviado.
2. A fin de evitar que el transcurso de los plazos pueda provocar la
preclusin de un trmite o la indefensin de cualquiera de las
partes, el Juez o Tribunal, de oficio o a peticin de stas, podr
decretar la suspensin hasta que se produzca la decisin sobre el
reconocimiento
o
la
denegacin
del
derecho
a
litigar
gratuitamente, o la designacin provisional del defensor pblico si
su intervencin fuera preceptiva o requerida en inters de la
justicia.
3. Cuando la presentacin de la solicitud de reconocimiento del

derecho a la asistencia jurdica gratuita se realice antes de iniciar


el proceso y la pretensin pueda resultar perjudicada por el
transcurso de los plazos de prescripcin, quedar sta
interrumpida siempre que dentro de los plazos establecidos en
este Cdigo no sea posible nombrar al solicitante defensor
pblico.
Comentario
Este artculo establece el procedimiento para obtener el reconocimiento de
la asistencia jurdica gratuita. Dado que no se suspende el procedimiento,
eloo significa que la solicitud deber tramitarse en pieza separada y
usando el procedimiento del proceso abreviado. Hay dos consecuencias
muy importantes que procede resaltar sobre su tramitacin procesal:
1.- El tribunal tiene la facultad de decretar la suspensin del proceso
principal hasta que se produzca la resolucin si se otorga o no el beneficio,
cuando considere que se pueda producir la preclusin de un trmite por el
vencimiento de un plazo, o cuando se pueda producir indefensin para
cualquiera de las partes, pero tambin puede optar el Tribunal, de
designarle un defensor provisionalmente cuando fuere necesario.
2.- La prescripcin de la accin quedar interrumpida siempre que dentro
de los plazos establecidos en este Cdigo no sea posible nombrar al
solicitante defensor pblico, siempre y cuando antes de incoar una
demanda se solicite el beneficio de la asistencia jurdica gratuita

TITULO CUARTO
ACUMULACIN
El Ttulo cuarto del Libro Primero del CPC regula las disposiciones relativas
a las acumulaciones, tanto de pretensiones como de procesos y estn
insertas desde el artculo 95 al 114 inclusive.- Separadamente, la
acumulacin de pretensiones est regulada en los artculos del 96 al 99
inclusive y la acumulacin de procesos est regulada en los artculos del
100 al 114 inclusive. El artculo 95 contiene reglas generales para ambos
tipos de acumulacin.
ARTCULO 95.- ADMISIBILIDAD GENERAL Y CLASES.
1. Como regla general, sern admisibles tanto la acumulacin de
pretensiones como la de procesos, siempre que tanto desde el
punto de vista objetivo como subjetivo se cumplan los requisitos
especificados en los artculos siguientes.
2. Admitindose la acumulacin de pretensiones, todas ellas se
tramitarn en un nico procedimiento y se resolvern en una
nica
sentencia,
que
contendr
los
correspondientes
pronunciamientos separadamente.
3. Lo mismo suceder siendo procedente la acumulacin de

procesos.
Comentario
Para admitir la acumulacin de pretensiones y la de procesos, es necesario
cumplir con los requisitos que se exigen en los artculos siguientes.- Una
vez admitidas por el tribunal, se debern tramitar en un nico
procedimiento y se resolvern en una sola sentencia, pero sta deber
contener con precisin y separadamente los pronunciamientos sobre cada
una de las pretensiones y en su caso, sobre los distintos procesos
acumulados.

CAPTULO I.
ACUMULACIN DE PRETENSIONES
ARTCULO 96.- REQUISITOS.
1. La acumulacin de pretensiones es admisible si:
a) El juez que deba conocer de la pretensin principal posee
jurisdiccin y competencia por razn de la materia o por razn de
la cuanta para conocer de la acumulada o acumuladas.
b) Las pretensiones acumuladas no tienen, por razn de su
materia, que ventilarse en procesos de diferente tipo.
c) La ley no prohbe la acumulacin en los casos en que se
ejerciten determinadas pretensiones en razn de su materia o por
razn del tipo de proceso que se haya de seguir.
2. Tambin se acumularn en una misma demanda distintas
pretensiones cuando as lo dispongan las leyes, para casos
determinados.
3. A la pretensin que haya de sustanciarse en proceso ordinario
podr acumularse la que, por s sola, se habra de ventilar, por
razn de su cuanta, en proceso abreviado.
4. Si se hubieren acumulado varias pretensiones indebidamente,
se requerir al demandante, antes de admitir la demanda, para
que subsane el defecto en el plazo de cinco (5) das, manteniendo
las pretensiones cuya acumulacin fuere posible. Transcurrido el
trmino sin que se produzca la subsanacin, o no fuera admisible
la nueva propuesta del actor, se declarar inadmisible la demanda
sin ms trmites.
ARTCULO 97.- ACUMULACIN OBJETIVA.
1. El demandante podr acumular en la demanda cuantas
pretensiones tenga frente al demandado, aunque provengan de
diferentes causas, siempre que aqullas no sean incompatibles
entre s.
2. Ser incompatible el ejercicio simultneo de dos (2) o ms
pretensiones en un mismo proceso y no podrn, por tanto
acumularse, cuando se excluyan mutuamente o sean contrarias

entre s, de suerte que la eleccin de una impida o haga ineficaz el


ejercicio de la otra u otras
ARTCULO 98. ACUMULACIN OBJETIVA EVENTUAL.
No obstante, el actor podr acumular eventualmente pretensiones
entre s incompatibles, con expresin de la pretensin principal y
de aquella otra u otras que ejercita para el solo evento de que la
principal no se estime fundada.
ARTCULO 99.- ACUMULACIN SUBJETIVA.
1. Podrn
acumularse,
ejercitndose
simultneamente,
las
pretensiones que el demandante o varios demandantes tengan
contra el demandado o varios demandados, siempre que entre
esas pretensiones exista un nexo por razn del ttulo o causa de
pedir.
2. Se entender que el ttulo o causa de pedir es idntico o conexo
cuando las pretensiones se funden en los mismos hechos.
Comentario
1.- Concepto de acumulacin de pretensiones
Consiste en reunir dentro de una misma demanda, o como consecuencia
de una ampliacin de la misma, una pluralidad de pretensiones que han de
tramitarse en un nico procedimiento y resolverse en una nica sentencia
que dar respuesta a cada una de las pretensiones deducidas. La Ley
puede establecerla obligatoriamente y darle facultades al tribunal para que
lo haga de oficio, por ejemplo como lo hace en el caso de la impugnacin
de acuerdos sociales en el artculo 508 del CPC.
A los efectos de determinar cundo existe o no una acumulacin de
pretensiones, se deber examinar el petitum del libelo de la demanda y
comprobar si en l se contienen o no una pluralidad de peticiones de
conocimiento. Lo importante es que esas peticiones sean distintas, como
por ejemplo se pidan resoluciones declarativas, de condena o
constitutivas.- Segn Gimeno Sendra, no importa, a los estrictos efectos de
la acumulacin, que dicha pluralidad de peticiones se fundamenten en una
diversidad de hechos o que una misma fundamentacin fctica sea
susceptible de sustanciar distintas pretensiones; lo importante es que la
demanda contenga dos o ms peticiones, declarativas, constitutivas o de
condena o cunado se pide una activad de dinero como principal y otra pro
intereses y no importa que sean distintos los fundamentos de derecho que
se invoquen sobre los mismos hechos.
Al acumular nuevas pretensiones lo que se est haciendo es ampliando el
objeto litigioso o procesal y, por tanto, lo importante es que no ser
permitido ampliar la demanda una vez contestada sta (Artculo 430 CPC),
puesto que se podra producir indefensin para la parte demandada,
incluyendo al demandado por reconvencin.
En el Cdigo de Procedimientos en materia Civil de 1906 se usaba la

expresin acumulacin de acciones para designar lo que ahora en el CPC


se le llama acumulacin de pretensiones y lo que se llamaba acumulacin
de autos es lo que ahora se denomina acumulacin de procesos.
2.- Condiciones de admisibilidad de la acumulacin de
pretensiones
Como elementos y requisitos esenciales para la acumulacin de
pretensiones deben de significarse los siguientes:
a) Es necesario que la jurisdiccin y competencia objetiva sea igual para
todas.
b)Es necesario que el Juez sea objetiva y territorialmente competente por
lo que deber de tenerse en cuenta lo dispuesto en los artculos 29, 30, 31,
34, 35 y 36 del CPC.
c) Resulta esencial que no tengan que ventilarse en juicios de diferente
tipo por razn de su materia
d) Que no lo prohba la ley de forma expresa y especfica.
e) Si la ley lo ordena expresamente, se acumularn en una misma
demanda distintas pretensiones, tal y como ya lo vimos anteriormente al
citar la acumulacin de pretensiones en la impugnacin de acuerdos
sociales del artculo 508 CPC.
f) En el caso de que se trate de proceso por razn de la cuanta, la del
abreviado se acumula a la del ordinario. A los efectos del procedimiento
ordinario adecuado, rige en el proceso civil la mxima quien puede lo
ms, puede lo menos, de tal suerte que a un proceso ordinario puede
acumularse una pretensin que normalmente debe tramitarse conforme a
las reglas del juicio abreviado por razn de la cuanta, pero no en sentido
contrario.
3.- Inadmisibilidad de la acumulacin
En el caso que se hubieren acumulado varias pretensiones indebidamente,
el tribunal requerir al demandante para que proceda a subsanarla,
dndole el plazo de cinco das, indicndole cuales son las pretensiones que
no se pueden acumular.- Transcurrido dicho trmino sin que se produzca la
subsanacin, se declarar inadmisible la demanda.- Lo mismo ocurrir si
dentro de dicho plazo el actor retira las pretensiones indicadas como
inadmisibles, pero incorpora una nueva pretensin que igualmente sea
inadmisible a criterio del tribunal.- (artculos 430, 434,449 y 452 del CPC).Ms adelante, al hacer los comentarios sobre el proceso ordinario, en el
artculo 399 prrafo tres, veremos que la clase de proceso se determinar
prioritariamente por razn de la materia y slo en defecto de sta se
determinar por razn de la cuanta.- Es muy importante tambin el
comentario que se har respecto a la determinacin de la cuanta de la
demanda cuando se acumulen varias pretensiones principales (artculo
402 CPC).- Es importante aclarar que se pueden acumular pretensiones
que por razn de la materia normalmente se deberan tramitar en procesos
diferentes, salvo que la ley lo prohibiera, y en este sentido debemos de

entender la disposicin contenida en este artculo en su prrafo primero


literal c
4.- Clases de acumulacin de pretensiones
4-1.- Acumulacin objetiva
Es la que hace un solo demandante en contra de un solo demandado, la
que a su vez se puede subdividir en simple y en eventual.
a).- Acumulacin objetiva simple: Es la que hace el demandante frente a
un solo demandado, ejercitando varias pretensiones diferentes entre s o
relacionadas de tal forma que la estimacin de la primera pretensin es
presupuesto de las dems
b).- Acumulacin objetiva eventual: Es la que hace el demandante frente a
un solo demandado, ejercitando pretensiones incompatibles entre s, pero
pidiendo que si es desestimada una se decida sobre la otra. El artculo 585
del CPC, sobre el proceso abreviado, contiene una regla especial para la
acumulacin objetiva y dispone que no proceder la acumulacin objetiva
de pretensiones salvo que se basen en unos mismos hechos o tuvieren
carcter prejudicial unas respecto de otras. Para que dicha acumulacin
pueda admitirse ser necesario que todas las pretensiones que se
pretende acumular estn en el mbito del proceso abreviado, que el juez
que deba conocer de la acumulacin sea competente objetiva y
funcionalmente, y que la acumulacin no est prohibida por la ley. As se
podra acumular en un abreviado una accin de expiracin del
arrendamiento (Art 400 CPC) y una accin de reclamacin de cantidad de
menso de 50.000 L.
4-2.- Acumulacin subjetiva
Se pueden dar tres casos muy concretos y especficos:
1.- En el caso de que varios demandantes acumulen sus pretensiones en
contra de un solo demandado; es este el caso del litis-consorcio activo.
2.- En el caso de que sea un solo demandante el que acumule pretensiones
en contra de varios demandados; es el caso del litis-consorcio pasivo.
3.- En el caso de que varios demandantes acumulen pretensiones en
contra de varios demandados; es el caso del litis-consorcio mixto.
5.- Rgimen de la acumulacin de pretensiones
5-1.- Requisitos de la acumulacin de pretensiones
a).- En la acumulacin objetiva, adems de los requisitos generales, se
exige que las pretensiones no sean incompatibles entre s, salvo que se
ejerciten en forma eventual.
Se considera que son incompatibles entre s, cuando se excluyan
mutuamente o sean contrarias entre s, de tal modo que la eleccin de una
impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u otras; por ejemplo se pide
en una el cumplimiento de un contrato y por otro se pide la resolucin del
mismo ms la indemnizacin por daos y perjuicios.

b).- En la acumulacin subjetiva, adems de los requisitos generales, se


exige que entre las pretensiones acumulables exista un nexo por razn del
ttulo o causa de pedir.
5-2.- Modo de realizar la acumulacin
Todas las pretensiones debern acumularse en el escrito de la demanda o
se podrn acumular mediante una ampliacin de la misma antes de la
contestacin, salvo en el caso del litis-consorcio pasivo necesario (artculo
453), ya que en este caso el demandado ya ha contestado la demanda
ordinaria y ha denunciado la falta del debido litis-consorcio.
6.- Declaracin de indebida acumulacin de pretensiones
a).- De oficio. El Juez, previo a la admisin de la demanda puede advertir
que hay pretensiones que no se pueden acumular y ordenar que se
subsane por parte del demandante; si no lo hace en el trmino que se le
da o si vuelve a presentar una pretensin no acumulable, el juez inadmitir
la demanda.
b).- A peticin de parte. Es necesario distinguir los dos tipos de procesos
en orden a verificar el momento de solicitar la indebida declaracin de la
acumulacin de pretensiones:
En el proceso ordinario, al contestar la demanda, debiendo
resolverse en la audiencia preliminar (artculo 452 CPC);

En el proceso abreviado, en la Vista se denunciar por el


demandado y acto segundo se resolver por el Juez (Arts 585, 592
CPC).
7.- Tramitacin y efectos.
Se tramitarn todas las acciones acumuladas en un solo procedimiento, el
cual terminar con una sola sentencia, en la que deber haber distintos
pronunciamientos exhaustivos y motivados por separado para cada una de
las pretensiones.

Captulo II.
Acumulacin de procesos

ARTCULO 100.- REQUISITOS.


1. La acumulacin de procesos, nicamente procede a instancia de
parte, y es admisible cuando:
a)La sentencia que haya de recaer en uno de los procesos pueda
producir efectos prejudiciales en el otro.
b)Entre los objetos de los procesos cuya acumulacin se pide
exista tal conexin que, de seguirse por separado, pudieren
dictarse sentencias con pronunciamientos o fundamentos
contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.
2. La acumulacin de procesos se solicitar siempre al Juez o que
conozca del proceso ms antiguo, al que se acumularn los ms

modernos. La antigedad se determinar por la fecha de la


presentacin de la demanda. De incumplirse este requisito, se
declarar inadmisible la solicitud por auto y sin ulterior recurso,
continuando su curso cada proceso separadamente.
ARTCULO 101.- PROCESOS ACUMULABLES.
1. Slo proceder la acumulacin de procesos declarativos que se
sustancien por los mismos trmites, o cuya tramitacin pueda
unificarse sin prdida de derechos procesales, siempre que
concurra alguna de las causas expresadas en este Cdigo, y
salvo la posible acumulacin en ejecucin si se cumplen los
requisitos correspondientes.
2. Para que sea admisible la acumulacin de procesos ser preciso
que stos se encuentren en primera instancia, y que en ninguno
de ellos haya iniciado la audiencia probatoria del proceso
ordinario, o la prctica de la prueba en el proceso abreviado.
ARTCULO 102.- PROCESOS NO ACUMULABLES.
1. La acumulacin de procesos se rechazar cuando conste que las
partes pudieron acudir a la acumulacin de pretensiones.
2. Si los procesos cuya acumulacin se pretenda fueren
promovidos por el mismo demandante, o por demandado
reconviniente, se entender, salvo justificacin cumplida, que
pudo promoverse un nico procedimiento en los trminos del
numeral anterior y no proceder la acumulacin.
3. Cuando los procesos estuvieren pendientes ante distintos
rganos jurisdiccionales, no cabr su acumulacin si el Juzgado
del proceso ms antiguo careciere de competencia objetiva por
razn de la materia o por razn de la cuanta para conocer del
proceso o procesos que se quieran acumular.
4. Tampoco proceder la acumulacin cuando la competencia
territorial del Juzgado que conozca del proceso ms moderno
tenga en la ley carcter inderogable para las partes.
5. Cuando el riesgo de sentencias con pronunciamientos o
fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente
excluyentes obedezca a la existencia simultnea de dos (2) o
ms procesos entre las mismas partes y en relacin con la
misma pretensin, solamente proceder la excepcin de
litispendencia. De estimarse la excepcin de litispendencia se
pondr fin al proceso o procesos iniciados con posterioridad, con
condena en todas las costas causadas en estos ltimos.
ARTCULO 103.- NO SUSPENSIN.
1. La solicitud de acumulacin de procesos no suspender el curso
de los que se pretenda acumular estn o no en curso en el
mismo Juzgado; sin embargo, en ambos casos debern

abstenerse de dictar sentencia en cualquiera de ellos hasta que


se decida sobre la procedencia o no de la acumulacin,
suspendindose al efecto el plazo para dictarla.
2. Si los procesos estn pendientes ante distintos rganos
jurisdiccionales, el que conozca de la solicitud de acumulacin,
comunicar tal circunstancia por el medio ms rpido al otro
rgano jurisdiccional, para que de cumplimiento a lo dispuesto
en el numeral anterior.
Comentarios
Todo lo relativo a la acumulacin de procesos, est ubicado en el Libro
Primero, Ttulo IV, Captulo II; la Seccin Primera que contiene las normas
generales sobre la acumulacin de procesos (artculos del 100 al 103); la
Seccin Segunda que contiene las normas para la acumulacin de
procesos seguidos ante un mismo tribunal (artculos del 104 al 106), y
la Seccin Tercera que contiene las normas que regulan los trmites
relativos a la acumulacin de procesos que se siguen ante distintos
tribunales.
1.- Concepto y fundamento
La acumulacin de procesos es la acumulacin sobrevenida de
pretensiones, deducidas en distintos procesos declarativos, en un solo
proceso y resueltas en una sola sentencia El fundamento de la
acumulacin de procesos tiene una doble finalidad Por un lado, y conforme
el principio de economa procesal, tiene como finalidad evitar intiles
repeticiones de actuaciones procesales; de otro, por el principio de
seguridad jurdica, para evitar que se produzcan sentencias contradictorias
que pueden causar un gran dao al estado jurdico que produce la cosa
juzgada. Podemos decir por lo tanto, que el objeto principal de la
acumulacin de procesos es evitar sentencias contradictorias, que seran
contrarias a la debida seguridad jurdica.
2.- Admisin de la acumulacin de procesos.
2-1.- Regla general. Excepcin
En cuanto a la disposicin legal contenida en el apartado de este artculo,
de que la acumulacin de procesos slo procede a instancia de parte, la
podemos tomar como regla general. Existe la excepcin contemplada en el
artculo 574 N 2 del CPC que da la facultad al juez en el proceso sobre
pretensiones colectivas, de ordenar de oficio la acumulacin de procesos.
2-2.- Efectos prejudiciales
En cuanto la disposicin del literal a) del prrafo primero, debemos
entender por efectos prejudiciales como aquella situacin procesal en la
que existen pretensiones que, deducidas ante un mismo o distintos
juzgados de primera instancia, mantengan una conexin jurdica, de tal
suerte que la decisin de una de ellas produzca efectos jurdicos o sea
necesaria para la fundamentacin de la segunda; por ejemplo, una

pretensin declarativa de nulidad de una compraventa ejercitada en un


proceso ordinario, producira efectos constitutivos o extintivos en una
pretensin de rescisin de esa misma compraventa ejercitada en otro
proceso.
2-3.- Requisitos de procedencia
En cuanto a la disposicin contenida en el literal b), para que proceda la
acumulacin es necesario, en primer lugar, que las pretensiones estn
conexas, subjetiva y objetivamente, para lo cual tiene que existir, entre
ellas, un nexo en el objeto o bien litigioso y en el ttulo o causa de pedir,
entendiendo por tal no la identidad jurdica, sino la fctica, es decir, que se
sustancien sobre los mismos hechos; y en segundo, que tales
pretensiones, de tramitarse por separado, pudieran dar lugar a sentencias
con pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o
mutuamente excluyentes.
3.- rgano judicial que debe resolver y procedencia.
Obligatoriamente la solicitud de acumulacin deber presentarse ante el
juez que conozca del proceso ms antiguo, bajo la sancin de que al
incumplirse esta disposicin se declare inadmisible la acumulacin
solicitada mediante auto, el cual ser irrecurrible. Los profesionales del
derecho debern por tanto, antes de solicitar una acumulacin de
procesos, examinar las fechas de presentacin de las demandas y no las
fechas de los autos mediante el cual se admitieron. En orden a clarificar la
procedencia de la acumulacin de autos es preciso realizar las siguientes
consideraciones
1.- La acumulacin de procesos slo procede en los procesos declarativos,
es decir, en el ordinario y el abreviado con cada una de sus especialidades
y en los no dispositivos, siempre que se sustancien por los mismos
trmites o, cuando an no siendo iguales estos trmites, se puedan
unificar sin que ello signifique la prdida de derechos procesales. Se hace
la salvedad de la acumulacin de los procesos en ejecucin, los que s se
podrn acumular, siempre y cuando se cumplan con los requisitos que se
exijan para ello en la ejecucin forzosa. (Artculo 745 CPC).2.- La acumulacin de procesos slo cabe en primera instancia y por lo
tanto no cabe solicitarla en la apelacin y en la casacin, por lo que
debern rechazarla de oficio.
3.- Desde del punto de vista procedimental, la acumulacin slo procede
en la fase declarativa del proceso, es decir, antes de iniciarse la audiencia
probatoria en el proceso ordinario y antes de iniciarse la prctica de la
prueba en el proceso abreviado, lo cual supone el momento preclusivo
para la solicitud de acumulacin de autos.
4.- Para concluir este apartado podemos decir que los preceptos analizados
fueron incluidos para evitar el riesgo de que la acumulacin de procesos
sea utilizada en forma fraudulenta, pues se trata de evitar que se usen:
Para dilatar indebidamente el proceso primeramente comenzado y

en el que se espera una resolucin desfavorable.


Para corregir defectos de toda clase en el proceso primeramente
comenzado cuando en este ya no es posible la subsanacin; por
ejemplo: introduccin extempornea de hechos, aportacin tarda de
pruebas, traer al proceso a terceros ms all del proceso oportuno.Para paliar los riesgos a que ya hemos hecho referencia y evitar dilaciones
innecesarias, el CPC es especialmente riguroso al establecer las exigencias
para su admisibilidad.- Establece que la solicitud no suspende el curso de
los procesos, aunque el tribunal que conozca de cada uno deber
abstenerse de dictar sentencia en cualquiera de ellos hasta que decida
sobre la procedencia de la acumulacin, suspendindose al efecto el plazo
para dictarla.- Para que se cumpla con esta disposicin, el tribunal que
est conociendo de la solicitud de acumulacin deber poner en
conocimiento a los dems tribunales que estn conociendo de los procesos
de los cuales se pide la acumulacin por el medio ms rpido de que
disponga.
ARTCULO 104.- TRMITES INICIALES.
1. La acumulacin se solicitar por escrito, en el que se sealarn
con claridad los procesos cuya acumulacin se pide y el estado
procesal en que se encuentran, junto con las razones que
justifican la acumulacin. En el proceso ordinario la acumulacin
slo ser posible si el litigio ms antiguo no hubiera llegado an
al trmite de celebracin de la audiencia probatoria; en el
proceso abreviado, la solicitud deber realizarse con una
antelacin mnima de cinco (5) das al sealado para la
audiencia.
2. El juez dictar auto declarando inadmisible la solicitud de
acumulacin cuando no contenga los datos exigidos por la ley y
no se hubieran subsanado, o cuando, segn lo que conste en
dicha solicitud, la acumulacin no fuere procedente por no
concurrir las causas o los requisitos procesales establecidos.
ARTCULO 105.- SUSTANCIACIN.
1. Admitida la solicitud, se entregar copia a los dems litigantes
personados en el proceso en que se presenta la solicitud y a
todos los que sean parte en cualquiera de los procesos cuya
acumulacin se pretende, a fin de que, en el plazo comn de
cinco (5) das, formulen alegaciones acerca de la acumulacin.
2. Transcurrido dicho plazo, o recibidas las alegaciones, el juez
resolver la cuestin dentro de los cinco (5) das siguientes,
otorgando la acumulacin si todas las partes estuvieren de
acuerdo. En otro caso, resolver lo que estime procedente,
otorgando o denegando la acumulacin solicitada, mediante
auto irrecurrible.
ARTCULO 106.- ADMISIN DE LA ACUMULACIN.

1. Aceptada la acumulacin, el rgano jurisdiccional ordenar que


los procesos ms modernos se unan al ms antiguo, a los
efectos prevenidos en este Cdigo.
2. Si los procesos acumulados no estuvieran en el mismo estado de
tramitacin se ordenar la suspensin de los que estuvieran
ms avanzados, hasta que los otros se hallen en el mismo o
similar estado.
3. Denegada la acumulacin, los procesos se sustanciarn
separadamente, condenndose a la parte que la hubiera
promovido al pago de las costas del incidente.
Comentarios.
1.- Requisitos de la acumulacin de procesos ante el mismo
rgano Jurisdiccional.
Los requisitos de esta posibilidad de acumulacin seran los siguientes:
La solicitud deber presentarse por escrito ante el tribunal que
est conociendo del proceso ms antiguo. La solicitud deber contener la expresin clara de los procesos
cuya acumulacin se solicita y el estado procesal en que se
encuentran.
Exponer las razones que justifican la acumulacin y
fundamentarlas de modo adecuado
En el proceso ordinario, el proceso ms antiguo no debe haber
llegado an al trmite de celebracin de la audiencia probatoria
(plazo preclusivo).
En el proceso abreviado, deber hacerse la solicitud, por lo menos
con cinco das antes del da sealado para la celebracin de la
audiencia.
2.- Inadmisibilidad.- Subsanacin
Si la solicitud no llena los requisitos exigidos para que proceda la
acumulacin de procesos, pero estos son subsanables, el juez dictar
providencia mediante la cual le sealar los defectos al solicitante y le
conceder un plazo de cinco das ( el CPC no seala un plazo en especfico
para la subsanacin en lo que se refiere a la acumulacin de procesos,
pero por analoga se deber emplear el mismo plazo que se concede para
la subsanacin de la acumulacin de pretensiones, artculo 96 n 4 CPC)
para que proceda a su subsanacin; transcurrido dicho plazo y no se
hubiese hecho se inadmitir la solicitud. La misma resolucin de
inadmisibilidad se dictar cuando, segn lo que conste en dicha solicitud,
la acumulacin no fuere procedente por no concurrir las causas o los
requisitos procesales establecidos.
3.- Tramitacin. Resolucin. Recursos. Efectos de la resolucin
Una vez admitida a trmite la solicitud de acumulacin, se le da traslado a

las dems partes personadas en ese proceso concreto y a todas las partes
de los dems procesos que se ventilan en ese mismo rgano jurisdiccional,
a las que se les concede el plazo de cinco das comunes a todos, para que
se pronuncien sobre la acumulacin.
Pasado dicho plazo, hechas o no los alegatos por las dems partes, el
juzgado, sin ms trmite dictar auto dentro del plazo de cinco das.
La resolucin ser declarando con lugar la acumulacin si todas las partes
estuvieren de acuerdo expresamente; si no estuvieren de acuerdo, el Juez
resolver lo que considere procedente. En contra de dicho auto no cabr
recurso alguno y pueden concurrir dos posibilidades:
Si fuere declarada con lugar la acumulacin, los procesos ms
modernos se unen al ms antiguo, continundose en este la
tramitacin normal del juicio, ordenndose en el mismo auto que se
suspenda la tramitacin del que est ms avanzado hasta que los
dems alcancen el mismo estado, resolvindose en una sola
sentencia, la que tendr los pronunciamientos por separado sobre
cada uno de los procesos acumulados.
Si fuere declarada sin lugar la acumulacin, se ordenar en el mismo
auto la sustanciacin por separado de cada uno de los procesos y se
condenar en costas al que la hubiere promovido.
ARTCULO 107.- PETICIN.
1. La solicitud de acumulacin de procesos pendientes ante
distintos rganos jurisdiccionales se sustanciar, si fuere
procedimentalmente posible, conforme a las normas contenidas
en los artculos anteriores de este Captulo, con las especialidades
que se indican en los artculos siguientes.
2. En la solicitud se deber indicar el rgano jurisdiccional ante los
cuales estuvieren pendientes los otros procesos cuya acumulacin
se pretende.
ARTCULO 108.- SUSTANCIACIN.
1. Tan pronto como se pida la acumulacin de los procesos no
suspender el curso de los procesos afectados, salvo desde el
momento en que algunos de ellos quede pendiente solo de
sentencia, en tal caso se suspender el plazo para dictarla.
2. De la solicitud se entregar copia a los dems litigantes en el
proceso en que se presenta la misma, para que formulen las
alegaciones que estimen oportunas en el plazo comn de cinco (5)
das. El juez dictar auto en el plazo de cinco (5) das decidiendo
sobre la acumulacin. En caso de que sta se deniegue, se
comunicar al otro u otros juzgados quienes podrn dictar
sentencia.
ARTCULO 109.- ADMISIN DE LA ACUMULACIN.
En el mismo auto en que el juez estime procedente la acumulacin

requerir a quienes conozcan de los otros procesos acumulados


para que le remitan los mismos, acompaando testimonio
suficiente de las alegaciones de las partes referidas a su
procedencia o improcedencia.
ARTCULO 110.- TRAMITACIN ANTE EL JUEZ REQUERIDO DE
ACUMULACIN.
1. Recibido el requerimiento y el testimonio, el juez requerido
entregar copia de ellos a los litigantes que ante l hayan
comparecido.
2. Si alguno de los personados no lo estuviera en el proceso ante
el rgano jurisdiccional requirente, dispondr de un plazo de cinco
(5) das para instruirse de las actuaciones en la Secretara del
rgano jurisdiccional requirente y presentar por escrito ante el
requerido las alegaciones que estime oportunas.
ARTCULO 111.- RESOLUCIN SOBRE EL REQUERIMIENTO DE
ACUMULACIN.
El rgano jurisdiccional requerido dictar auto aceptando o
denegando el requerimiento de acumulacin. Si ninguna de las
partes personadas se opusiere a la acumulacin, o si no alegaren
hechos o argumentos distintos de los alegados ante el rgano
requirente, el rgano jurisdiccional requerido slo podr fundar su
negativa al requerimiento en que la acumulacin debe hacerse a
los procesos pendientes ante l mismo.
ARTCULO 112.- EFECTOS DE LA ACEPTACIN DE LA ACUMULACIN.
1. Aceptado el requerimiento, se remitir el expediente al juez
requirente y se emplazar a las partes para que en el plazo de
cinco (5) das se personen ante l, a efectos de continuar con el
proceso.
2. Acordada la acumulacin de procesos, se suspender el curso
del proceso ms avanzado hasta que el otro llegue al mismo
estado procesal, momento en el cual se efectuar la acumulacin.
ARTCULO 113.- EFECTOS DE LA NO ACEPTACIN DE LA
ACUMULACIN.
1. Cuando el tribunal requerido no aceptare el requerimiento de
acumulacin lo comunicar al rgano requirente, y se dirigirn a
su superior inmediato comn para que resuelva la discrepancia,
remitindole a la mayor brevedad posible, sin que exceda de cinco
(5) das, testimonio de lo actuado en el incidente en sus
respectivos rganos y que sea necesario para resolverla.
2. Al propio tiempo, emplazarn a las partes ante el rgano
jurisdiccional competente, por plazo de cinco (5) das, para que
puedan comparecer y alegar por escrito lo que consideren que
conviene a su derecho.

3. El juzgado o tribunal competente decidir por medio de auto, en


el plazo de cinco (5) das, a la vista de los antecedentes que
consten en los autos y de las alegaciones escritas de las partes, si
se hubieran presentado, procedindose conforme a lo establecido
en los artculos precedentes. Contra el auto que se dicte no cabr
recurso alguno.
Comentario.
1.- Requisitos de la solicitud
Se presenta siempre ante el rgano que conoce del proceso ms antiguo,
lo que se determinar, como ya se dijo, conforme a la fecha de
presentacin de las demandas, al que se acumularn los ms modernos.
Igualmente, debe hacerse por escrito, en el que se sealarn con claridad
los procesos cuya acumulacin se pide y el estado procesal en que se
encuentran, junto con las razones que justifican la acumulacin y por
supuesto deber sealarse el rgano u rganos jurisdiccionales en donde
se encuentran.- La misma preclusividad que existe para solicitar la
acumulacin de procesos que penden ante un mismo tribunal opera en
estos casos para solicitar la acumulacin, para el caso: En el proceso
ordinario la acumulacin slo ser posible si el litigio ms antiguo no
hubiera llegado an al trmite de celebracin de la audiencia probatoria;
en el proceso abreviado, la solicitud deber realizarse con una antelacin
mnima de cinco (5) das al sealado para la audiencia. Se aplican con
carcter supletorio las mismas reglas de la acumulacin ante el mismo
tribunal.
2.- Admisin o inadmisin
Se le da el mismo tratamiento que en la acumulacin de procesos
solicitada ante el rgano jurisdiccional que conoce todos los procesos.a) Inadmisin. El juez puede inadmitir la solicitud si no llena los requisitos
exigidos para ello, o cuando habindose notado los defectos se le vence el
plazo de subsanacin que se le da al solicitante y no hace uso de l.
b) Admisin. Una vez admitida la solicitud, se le da traslado a todas las
partes personadas slo en ese proceso para que formulen alegaciones en
el plazo comn de 5 das, a menos que tambin se hubiere solicitado
acumulacin de otro proceso de que estuviere conociendo ese mismo
tribunal; en ese caso tambin se le dar traslado a estos; pero no
intervienen hasta ese momento las dems partes de los procesos de que
estn conociendo el otro u otros tribunales. Adems, se le comunica por la
va ms rpida a los otros tribunales en los cuales obran los procesos de
los cuales se pide acumulacin, para que se abstengan de dictar sentencia
en cada uno de los casos.
3.- Resolucin
Una vez formuladas todas las conclusiones o en su caso agotado el plazo,
el tribunal dictar la resolucin que corresponda en el plazo de cinco das

contados a partir de que se haga la ltima alegacin o en su caso, al da


siguiente del da en que se termin el plazo concedidos a las partes.a) Resolucin desestimando la acumulacin
Si el auto que dicte el tribunal es declarando sin lugar la acumulacin, no
cabr recurso alguno y de inmediato el tribunal lo pondr en conocimiento
del o los tribunales que estn conociendo de los procesos de los cuales se
pidi acumulacin, para que sigan conociendo sin ms dilaciones de los
mismos y seguir l mismo con el trmite normal del proceso.b) Resolucin estimando procedente la acumulacin
Si el tribunal dicta el auto declarando con lugar la acumulacin, en el
mismo ordenar que se requiera al o a los dems tribunales solicitndoles
que le remitan los correspondientes procesos, adjuntar testimonio
suficiente para dar a conocer la causa por la que se pretende la
acumulacin y las alegaciones que, en su caso, hayan formulado las partes
distintas del solicitante de la acumulacin
4.- Tramite ante el o los tribunales requeridos.
El tribunal requerido dar traslado de ellos a los litigantes que ante l
hayan comparecido y si alguno de los personados no lo estuviera en el
proceso ante el tribunal requirente, dispondr de un plazo de cinco das
para instruirse de las actuaciones en la secretara y presentar por escrito
las alegaciones que estime oportunas. La resolucin que dicte el tribunal
requerido ser un auto, y tendr un plazo de cinco das contados a partir
de la ltima alegacin de las partes o del vencimiento del plazo en su caso.
Este auto es inapelable y puede ser dictado en el sentido de aceptar el
requerimiento o de denegarlo.
a) Auto aceptando el requerimiento. Se ordena en el mismo auto dictado
por el requerido, que se remitan los autos al tribunal requirente y se
emplazar a las partes para que en el plazo de cinco das se personen ante
l, a efectos de continuar con el proceso.El Tribunal requirente, que se ha convertido en el nico que va a conocer
de los procesos, revisar todos los procesos acumulados y ordenar que se
paralice el ms antiguo hasta que todos los dems alcancen el mismo
estado, producindose desde ese momento la acumulacin formal de los
procesos.
b) Auto denegando el requerimiento. Se comunicar al rgano requirente
que se ha desestimado el requerimiento lo invitar a que se dirijan a su
superior inmediato comn para que resuelva la discrepancia (en el caso de
que el superior comn no sea una Corte de Apelaciones por pertenecer los
juzgados a distintas circunscripciones judiciales, lo debern remitir a la
Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia), remitindole a la mayor
brevedad posible, sin que exceda de cinco das, testimonio de lo actuado
en el incidente en sus respectivos rganos y que sea necesario para
resolverla. Asimismo, emplazarn a las partes ante el rgano jurisdiccional
competente, por plazo de cinco das, para que puedan comparecer y
alegar por escrito lo que consideren que conviene a su derecho

El juzgado o tribunal competente decidir por medio de auto, en el plazo


de cinco (5) das, a la vista de los antecedentes que consten en los autos y
de las alegaciones escritas de las partes, si se hubieran presentado,
procedindose conforme a lo establecido en los artculos precedentes.
Contra el auto que se dicte no cabr recurso alguno.
ARTCULO 114.- DISPOSICIONES ESPECFICAS.
1. Cuando un mismo tribunal fuera requerido de acumulacin por
dos (2) o ms rganos jurisdiccionales, remitir los expedientes al
superior comn a todos ellos y lo comunicar a todos los
requirentes para que defieran la decisin a dicho superior. En este
caso se estar a lo dispuesto en los artculos anteriores.
2. Suscitada la acumulacin en un proceso, no se admitir
solicitud de acumulacin de otro ulterior, si quien la pidiera
hubiese iniciado el proceso que intentara acumular, y el tribunal la
rechazar mediante auto.
No obstante, si se sustanciase la nueva acumulacin, tan pronto
como conste el hecho se pondr fin al mismo, con imposicin de
las costas al que la hubiere presentado.
Comentario
El prrafo uno de este artculo regula el caso en que se presenten los
denominados requerimientos mltiples.- Inmediatamente que un mismo
juzgado sea requerido por dos o ms juzgados para que remita el o los
procesos de que est conociendo, de inmediato resolver mediante auto
que se enven los antecedentes al tribunal superior comn y que se les
comunique a los dems juzgados para que hagan lo mismo; todos debern
concederles a las partes el trmino de cinco das para que puedan
comparecer y alegar por escrito lo que consideren conveniente a su
derecho. El juzgado o tribunal competente decidir por medio de auto, en
el plazo de cinco (5) das, a la vista de los antecedentes que consten en los
autos y de las alegaciones escritas de las partes, si se hubieran
presentado. El CPC en cuanto a las acumulaciones se refiere, es
especialmente riguroso al establecer las exigencias para su admisibilidad.
El prrafo segundo faculta al juez de rechazar de oficio, tan luego como
conste en autos, la solicitud de acumulacin, cuando el que la presente
hubiese iniciado el proceso que pretende acumular.
TITULO QUINTO
ACTOS PROCESALES
ARTCULO 115.- ACTUACIONES JUDICIALES.
1. Los actos procesales que conforman el procedimiento civil
debern realizarse de acuerdo con las prescripciones de este
Cdigo, de la Ley Orgnica de Tribunales y de la Constitucin de la
Repblica, siendo nulos o anulables en caso contrario.

2. Los actos orales se realizarn en las audiencias, bajo la


direccin del juez o presidente del tribunal y sern documentados
por escrito slo si este Cdigo lo permite y en la forma por l
prevista.
3. Los actos escritos contendrn los apartados previstos para cada
uno de ellos y sern firmados por quien los redacte. Los escritos
de parte se dirigirn todos al tribunal competente, y de ellos dar
cuenta el secretario del rgano jurisdiccional.
4. Todas las actuaciones judiciales se recogern en un expediente
que contendr una o ms piezas, de acuerdo con lo dispuesto en
este Cdigo.
Comentario.
La teora del acto procesal se define como una sucesin de varios actos
procesales encadenados, vinculados unos con otros, de tal manera que no
puede existir un acto sin la preexistencia de aquel necesario, que le da
origen. No podramos pensar en la presentacin del escrito de contestacin
de demanda, si no existe previamente demanda, auto de admisin,
notificacin del auto y citacin y emplazamiento del demandado.
ARTCULO 116.- DERECHO DE RECIBIR Y OBTENER INFORMACIN.
1. Los secretarios de los juzgados y tribunales facilitarn a
cualquier persona que tenga inters legtimo, cuanta informacin
solicite sobre el estado de las actuaciones judiciales, que podr
examinar y conocer. Tambin podrn pedir los interesados, a su
costa, la obtencin de copias simples de escritos y documentos
que consten en el expediente.
2. A peticin de las personas a que se refiere el numeral anterior,
y a su costa, se expedirn por el secretario los testimonios que
soliciten, con expresin de su destinatario.
3. No obstante lo dispuesto en los numerales anteriores, los
juzgados y tribunales pueden atribuir mediante resolucin
motivada, carcter reservado a la totalidad o a parte del
expediente, cuando tal medida resulte justificada en atencin a las
circunstancias previstas en este Cdigo.
4. Las actuaciones de carcter reservado slo podrn ser
conocidas por las partes y por los profesionales del derecho que
les defiendan y representen, salvo que la ley prevea lo contrario.
Concordancia.- 1, 14, 15 de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica.
Comentario
La doctrina define que debe entenderse que existe un inters legtimo,
cuando el solicitante tiene un vnculo particular con el objeto o con los
actos del proceso, o bien un enlace genrico, en la medida en que se

ejerce una actividad mediadora, de salvaguarda de los intereses de


terceros, y en ambos casos, si se respetan los derechos fundamentales de
las partes, en especial los mencionados en el Art. 19 y 134 CPC (honor,
intimidad personal y familiar, y propia imagen, seguridad nacional). Un
proceso es pblico, cuando el prstamo de los autos no est vinculado al
Inters legtimo del solicitante, pues no debemos olvidar que el acceso a la
informacin pblica fortalece el Estado de Derecho y consolida la
democracia, tal como se define en la Ley de Transparencia; pero sin olvidar
que esta misma Ley, tambin permite la reserva especial de aquellos
documentos donde sea necesario proteger el honor, la intimidad personal,
familiar o la propia imagen, inclusive aquella que sea de carcter
confidencial. Sobre esta cuestin debe de significarse el Art 635 CPC sobre
la exclusin de la publicidad en los proceso no dispositivos, (Art. 628 CPC)
establece que corresponde a los tribunales a peticin de parte e incluso de
oficio, decidir que los actos y las audiencias se celebren a puerta cerrada,
aunque no estn en los casos de exclusin ya sealados.CAPTULO I.
REQUISITOS
ARTCULO 117.- GENERALIDADES.
Los actos procesales deben reunir los requisitos de lugar, tiempo,
idioma y forma previstos en los artculos siguientes.
Concordancias: Artculos 38, 39 del Cdigo Civil, 431, 991 del Cdigo de
Comercio.
Comentario: Estos requisitos que seala la ley no son ms que las
circunstancias previstas en la ley, para que determinado acto produzca el
efecto previsto, ejemplos: 424, 425, 583, 679, 757, 783, 826, 832, 846,
870.SECCIN 1. LUGAR
ARTCULO 118.- LUGAR DE CELEBRACIN DE LOS ACTOS
PROCESALES.
1. Las actuaciones procesales se realizarn en la sede del tribunal,
salvo aqullas que por su naturaleza se deban practicar en otro
lugar.
2. Las actuaciones que deban realizarse fuera de la sede del
rgano jurisdiccional competente se practicarn, cuando proceda,
mediante auxilio judicial.
3. No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, los juzgados o
tribunales podrn constituirse en cualquier lugar del territorio de
su circunscripcin para la prctica de las actuaciones cuando fuere
necesario o conveniente para una ms justa resolucin del pleito,

especialmente para la prctica de la prueba que exija el cambio de


lugar.
Concordancia. 40 Cdigo Civil
Comentario.
Los actos procesales que ejecuten fuera de la sede expresa del Tribunal
pueden realizarse en el siguiente lugar:
1.
Fuera del local del juzgado, pero dentro de su sede. Es decir, para
el caso del Juzgado de Letras Civil del Departamento de Francisco
Morazn, sera cualquier punto de la ciudad de Tegucigalpa; pero fuera
del lugar en donde se encuentra el juzgado. Como ejemplo, puede
citarse lo siguiente: la prctica de prueba del artculo 264 CPC en
relacin al interrogatorio en el domicilio de la parte; el 344 CPC en
relacin al reconocimiento judicial y el 305 del CPC en relacin a la
prueba testifical.2.
Fuera de la localidad sede del tribunal, pero dentro de su
circunscripcin. Es decir fuera de la ciudad donde est el tribunal,
pero, dentro del mbito territorial en que tiene competencia el
Juzgado. Para estos casos ser necesario la solicitud del auxilio judicial
previsto en los artculos 159 al 165 del CPC. En el mismo caso del
Juzgado de Letras Civil del Departamento de Francisco Morazn, sera
en cualquier Municipio de Francisco Morazn, excepto en el Distrito
Central.
3.
Fuera de la circunscripcin del tribunal, en este caso ser
necesario el auxilio judicial. En el mismo caso del Juzgado de Letras
Civil del Departamento de Francisco Morazn, sera en cualquier otro
departamento, que no sea Francisco Morazn.La ley prev que el Juzgado pueda desplazarse fuera del territorio de su
circunscripcin, por ejemplo para la prctica de pruebas, cuando no se
perjudique la competencia del juez correspondiente y se justifique
debidamente por razones de economa procesal. En este supuesto habr
que informar inmediatamente al juez competente. Esta autorizacin del
Cdigo, para poder hacerla efectiva debe estar motivada en las
actuaciones y sera deseable que estuviera prevista en la Ley de
Organizacin de Tribunales.
SECCIN 2. TIEMPO
ARTCULO 119.- TIEMPO DE REALIZACIN DE LOS ACTOS
PROCESALES.
1. Las actuaciones judiciales se practicarn puntualmente en la
fecha, da y hora hbil sealados, sin admitirse dilacin.
2. Son das hbiles todos los das del ao, excepto los sbados y
domingos as como los das feriados legalmente autorizados y los

que determine la Corte Suprema de Justicia en casos justificados.


3. Son horas hbiles las que estn comprendidas entre las seis de
la maana y las seis de la tarde sin perjuicio del horario de trabajo
de los juzgados y tribunales establecido por la Corte Suprema de
Justicia.
4. Plazo es el perodo de tiempo entre dos fechas en que se puede
realizar vlidamente una actuacin procesal. Trmino es la fecha,
el da, y en su caso hora, dentro del plazo fijado en que se debe
realizar el acto procesal ordenado.
Concordancia. Art. 38, 39, 40 Cdigo Civil. 62 y 63 de la Ley de la Carrera
Judicial.Comentario
El plazo, exige la determinacin de un momento inicial (a quo) y de otro
final (ad quem) y el Trmino, es un momento en el tiempo, determinado
por da y hora, en el que tiene que realizarse la actuacin judicial. Es decir
que se cita para un trmino y se emplaza para un trmino en el que se
deber de realizar una actuacin concreta. En todo caso, en orden a la
correcta aplicacin de este precepto sera adecuado que la Corte Suprema
de Justicia, al determinar justificadamente los das inhbiles, lo hiciera de
pblico conocimiento.
El transcurso del tiempo en el Derecho Civil, como "hecho jurdico", puede
producir desde la adquisicin hasta la prdida de un derecho subjetivo,
facultad jurdica o simple expectativa. En el primer supuesto se habla en
sentido general de "prescripcin adquisitiva" o "usucapin", en el segundo
de "prescripcin extintiva".
La "caducidad", surge cuando la Ley seala un plazo fijo para ejercitar un
acto con eficacia jurdica, de tal modo que transcurrido sin ejercitarlo, se
impone la decadencia automtica de la facultad de ejercicio del derecho. A
diferencia de la prescripcin, la caducidad es apreciable de oficio y
solamente opera en los casos taxativamente sealados por la Ley.
Realizado un acto de interrupcin del plazo de caducidad, ste se
suspende durante el tiempo sealado por la Ley, computndose el periodo
transcurrido hasta dicho momento; el plazo vuelve a correr y se suma al
que contina a partir del da siguiente al de terminacin del plazo de
suspensin legal.
La "prescripcin extintiva", en sentido propio es una modalidad de
extincin de los derechos y de las pretensiones para hacerlos valer,
derivado de la falta de ejercicio durante el tiempo establecido por la ley
para su actuacin. Para su eficacia jurdica debe ser alegada por quien
trata de oponerla. Se interrumpe por cualquier actuacin del titular del
derecho que sea incompatible con apariencia de renuncia derivada de la
falta de ejercicio. Producida la interrupcin el plazo vuelve a transcurrir de
nuevo desde su inicio.
Todas las actuaciones judiciales han de practicase en das y horas hbiles.
Son das hbiles todos los das del ao, excepto los sbados y domingos,

as como los das feriados legalmente autorizados y los que determine la


Corte Suprema de Justicia en casos justificados.
Son horas hbiles las que estn comprendidas entre las seis (6) de la
maana y las seis (6) de la tarde sin perjuicio del horario de trabajo de los
juzgados y tribunales establecido por la Corte Suprema de Justicia.
Las actuaciones propias de un juicio han de realizarse en los "trminos"
(suponen la fijacin de un momento concreto para la realizacin de una
determinada actuacin procesal) o dentro de los "plazos" (lapso temporal
dentro del cual se ha de actuar en el proceso). Transcurrido el plazo o
pasado el trmino sealado para la realizacin de un acto procesal de
parte se produce "la preclusin" y se pierde la oportunidad de realizar el
acto de que se trate. El Secretario Judicial deja constancia del transcurso
del plazo en el expediente y acuerda lo que procede, si es materia propia
de su competencia o da cuenta al tribunal a fin de que ste dicte la
resolucin que corresponda.
En aquellas actuaciones del Tribunal cuya demora pueda causar grave
perjuicio a los interesados o a la buena administracin de justicia, o
provocar la ineficacia de una resolucin judicial: "Actuaciones urgentes",
(pe.: internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico; medidas
judiciales tendentes a satisfacer en cualquier tipo de situacin conflictual
en el orden civil el "inters superior" de personas menores de edad...), de
oficio o a instancia de parte, los Tribunales del orden jurisdiccional civil,
pueden habilitar los das y horas inhbiles. Para las expresadas
actuaciones urgentes, son hbiles los das del mes de agosto, sin
necesidad de expresa habilitacin. Tampoco es necesaria la habilitacin
para proseguir en horas inhbiles, durante el tiempo indispensable, las
actuaciones urgentes que se hubieren iniciado en horas hbiles
Los plazos en que se fracciona a efectos de cmputo, ese devenir
temporal, pueden fijarse, por das, semanas, meses o aos.
En el "cmputo civil" de los plazos, siempre que no se establezca otra
cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado,
quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da
siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se
computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no
hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo
expira el ltimo del mes. En ste concreto mbito, no se excluyen los das
inhbiles.
ARTCULO 120.- HABILITACIN.
1. De oficio o a peticin de parte, el juez puede habilitar das y
horas inhbiles en aquellos casos en que una actuacin judicial no
pueda realizarse dentro del horario que este Cdigo establece, o
cuando se trate de actuaciones urgentes cuya demora puede
perjudicar a una de las partes.
2. Las audiencias iniciadas en fecha, da y hora hbiles podrn
continuar hasta su conclusin en tiempo inhbil, sin necesidad de

que previamente se decrete la habilitacin.


Comentario. Esta habilitacin de das y horas inhbiles, sin previo decreto
es acorde a los principios de concentracin y de economa procesal
Artculo 121.- ACTUACIN DIFERIDA.
Cuando la actuacin judicial requiera ms tiempo del previsto se
estar a lo dispuesto en este Cdigo al regular el principio de
concentracin. Las decisiones al respecto se harn constar en el
acta.
ARTCULO 122.- FALTA GRAVE.
Incurre en falta grave el juez o magistrado que, sin justificacin,
no cumple con realizar la actuacin judicial en la fecha sealada o
dentro del plazo legal respectivo.
Comentario
Tanto las faltas, sus sanciones y el procedimiento para imponerlas deben
estar establecidos en la Ley Orgnica de Tribunales, que regular la Ley de
Carrera Judicial. Actualmente, la Ley de la Carrera Judicial, tipifica esta
actuacin como contraria a la eficacia de la administracin de justicia, por
lo que constituye falta grave, sancionada de conformidad al Reglamento de
la Ley de la Carrera Judicial (Arts. 54, 59, 61, 64, 67 de la Ley de la Carrera
Judicial) y Arts. 173, 179, 181, 182, 183, 184, 185, 188, 189 del
Reglamento de la Ley de la Carrera Judicial, sin perjuicio a lo establecido
en el Rgimen de Despido. El procedimiento es el establecido en el Art.
188 del Reglamento citado. Pero no obstante, la precisin de la sancin y la
gravedad de las faltas deber de proclamarse y valorarse en funcin de la
naturaleza del retraso, de la extensin de ese retraso, de la carga
competencial y de los trabajos del rgano, de la disponibilidad de medios
personales y materiales en el juzgado, y del grado de dedicacin del juez a
sus funciones jurisdiccionales.
ARTCULO 123.- PERENTORIEDAD DEL PLAZO.
1. Los plazos previstos en este Cdigo y los fijados por el tribunal
son perentorios y, por tanto, improrrogables, salvo causa de
fuerza mayor o caso fortuito apreciable por el tribunal.
2. Cuando no se fije plazo ni trmino, se entender que el acto
procesal ha de practicarse sin dilacin.
Comentario.
Este precepto es acorde con el principio de elasticidad y preclusin
reguladas en el artculo 18 del CPC. Debe de tenerse cuidado con la
interpretacin de lo que se refiere a sin dilacin, pues en principio se
supone que deber resolverse de inmediato; sin embargo hay situaciones
que no se regulan en el Cdigo, por ejemplo el tiempo que tiene el Juez

para resolver sobre la admisin de una demanda ordinaria, donde no se


seala el periodo, al contrario que en el procedimiento abreviado que en el
mismo cdigo establece que son 5 das para resolver. Sera un absurdo
pensar que en el caso del juicio ordinario, el Juez debera resolver sobre la
admisin de una demanda inmediatamente despus de presentada. (Arts.
426 y 586 CPC G), esta falencia del CPC, debera estar regulada en algn
Reglamento emitido por la Honorable Corte Suprema de Justicia, pues no
debera quedar al arbitrio del Juez, el plazo para resolver sobre la admisin
de la demanda ordinaria; pero mientras tanto entendemos que el dictado
de tal resolucin no debera exceder los cinco das que se conceden en el
abreviado.ARTCULO 124.- CMPUTO DE LOS PLAZOS.
1. Los plazos comenzarn a correr desde el da siguiente a aquel
en que se hubiere efectuado a cada interesado el acto de
comunicacin del que la ley haga depender el inicio del cmputo, y
se contar en ellos el da del vencimiento, que expirar a
medianoche.
2. No obstante, cuando la ley seale un plazo que comience a
correr desde la finalizacin de otro, aqul se computar, sin
necesidad de nueva notificacin, desde el da siguiente al del
vencimiento de ste.
3. En el cmputo de los plazos sealados por das se excluirn los
inhbiles. Para los plazos que se hubiesen sealado en las
actuaciones urgentes a que se refiere este Cdigo, no se
considerarn inhbiles los das que determine la Corte Suprema
de Justicia y slo se excluirn del cmputo los sbados, domingos
y festivos.
4. Los plazos sealados por meses o por aos se computarn de
fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da
equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo
expira el ltimo da del mes.
5. Los plazos que concluyan en domingo u otro da inhbil se
entendern prorrogados hasta el siguiente da hbil.
Concordancia. Art. 38 al 40 Cdigo Civil.
ARTCULO 125.- PRESENTACIN DE ESCRITOS EN TIEMPO.
1. Los secretarios harn constar la fecha, el da y hora de
presentacin de las demandas, de otros escritos que puedan
haber iniciado el procedimiento y de cualesquiera otros cuya
presentacin est sujeta a plazo perentorio.
2. En todo caso, se dar a la parte recibo de los escritos y
documentos que presenten con expresin de la fecha y hora de
presentacin. Tambin podr hacerse constar la recepcin de
escritos y documentos en copia simple presentada por la parte.

Concordancia.- Art. 151, 158 CPC.


Comentario.- Este precepto se fundamenta, en la veracidad, confianza o
autoridad legtima atribuida al secretario judicial, acerca de actos y hechos
realizados o producidos en su presencia; y que se tienen por autnticos y
con fuerza probatoria mientras no se demuestra su falsedad, conforme al
Art. 151 CPC. Adems es conveniente para el caso de algn extravo del
expediente y la reconstruccin de los folios.ARTCULO 126.- PRECLUSIN.
1. Transcurrido el plazo o pasado el trmino sealado para la
realizacin de un acto procesal de parte, se producir la
preclusin y se perder la oportunidad de realizar el acto de que
se trate.
2. El secretario dejar constancia de oficio del transcurso del plazo
por medio de diligencia y acordar lo que proceda, o dar cuenta
al tribunal a fin de que dicte la resolucin que corresponda.
3. Transcurridos los plazos judiciales, la secretara dar al
expediente el curso que corresponda.
Comentario
La preclusin o improrrogabilidad de los plazos, es uno de los principios
que inspiraron en el Nuevo Cdigo Procesal Civil, y fue pensado para evitar
retrasos dilatorios innecesarios que puedan poner en peligro la tutela
judicial efectiva de los derechos e intereses de las partes.ARTCULO 127.- RESPONSABILIDADES.
La contravencin al numeral 3 de la disposicin anterior, por culpa
de un auxiliar dar lugar a la imposicin de una multa de medio a
un salario mnimo, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y
penales en que haya podido incurrir.
Comentarios.
Recordemos que en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, el
procedimiento civil, se define como de justicia rogada, pues todas las
actuaciones del tribunal estaban fuertemente vinculadas a las solicitudes
de las partes; pero esta concepcin cambia notablemente con el Nuevo
Cdigo Procesal Civil, que busca la oficiosidad del Tribunal, a fin de agilizar
los juicios. Es decir, se trata de evitar que los procedimientos queden
paralizados en los juzgados y tribunales sin que se les de el impulso
procesal adecuado. Preclusin del plazo, impulso procesal y principio
dispositivo no sean trminos incompatibles. El principio dispositivo supone
el ejercicio de la pretensin y la congruencia de la resolucin. La preclusin
del plazo supone que el proceso no es reversible y que la parte perdi su
oportunidad de acudir al proceso. El impulso procesal supone que el curso
del proceso no se quedar paralizado por desatencin del tribunal, sino

que todo escrito que se presente y de todos los plazos que venzan se dar
cuesta al juez y se proceder a impulsar el curso de la causa
Las faltas, sus sanciones y el procedimiento para imponerlas deben estar
establecidos en la Ley Orgnica de Tribunales, que regula la actividad
judicial, y no en el Cdigo que se comenta, pues como se observa el CPC,
no establece un procedimiento claro y eficaz para la aplicacin de este
artculo. Adems que la sancin debera ser en base al salario que
devengue el empleado culpable de tal infraccin, y supone que los
Auxiliares debern manejar un control para cada uno de los expedientes
que estn bajo su cargo; esto obliga a que sea el propio despacho, el
encargado de elaborar las bases en que se trabajar para dar
cumplimiento a este artculo, siendo necesario que esta prctica forense
sea unificada en unos nicos criterios de actuacin.
SECCIN 3. IDIOMA
ARTCULO 128.- IDIOMA.
1. Los procesos se sustanciaran en el idioma espaol.
2. Cuando alguna persona que no conozca el idioma espaol
hubiese de ser interrogada o prestar alguna declaracin, o cuando
fuere preciso darle a conocer personalmente alguna resolucin, el
tribunal podr habilitar como traductor a persona conocedora del
idioma o lenguaje de que se trate, exigindosele juramento o
promesa de fiel traduccin.
3. Si la persona fuere sordomuda y supiera leer, se emplear la
escritura, y si supiere escribir, podr valerse de la escritura. En el
caso de que no sepa leer ni escribir, se nombrar el intrprete
adecuado.
4. De las actuaciones que en estos casos se practiquen se
levantar acta sucinta, a la que se adjuntar la grabacin, y que
ser firmada tambin por el intrprete.
5. A todo documento redactado en idioma que no sea el espaol,
se acompaar la traduccin del mismo, con los efectos previstos
en la regulacin de la prueba documental privada que establece
este Cdigo.
Concordancia.- Artculo 6 de la Constitucin de la Repblica y 45 del
Cdigo Civil.Comentario.
En orden a completar este precepto procede realizar las siguientes
consideraciones:
En fiel cumplimiento a la disposicin reglamentada en los artculos 6
de la Constitucin de la Repblica, que determina el espaol como
idioma oficial de la Repblica de Honduras, y 45 del Cdigo Civil, y
que establece el espaol como idioma legal.-

A fin de salvaguardar el derecho de defensa (Art. 82 de la


Constitucin de la Repblica), se buscan los mtodos adecuados
para comunicarse con aquellas personas que no hblale espaol, o
que tengan problemas para hacerse entender por va oral.
Sera conveniente que los Juzgados contaran con una lista de
traductores o intrpretes dispuestos a colaborar con los Tribunales en
estas situaciones, y se parece adecuado la elaboracin de el listado
en los mismos trminos del 329 del CPC.Es necesario que la parte interesada acompae la traduccin oficial o
privada autorizada previamente por el Juez, de todo aquel
documento redactado en idioma distinto del espaol, esta redaccin
es susceptible de impugnacin siempre y cuando se detalle
especficamente el supuesto defecto, por lo que el Juez deber
nombrar otro traductor y si denota malicia en la primera traduccin
impondr una multa. (Art. 233, 288 CPC).
SECCIN 4. FORMA

ARTCULO 129.- FORMA DE LOS ACTOS PROCESALES.


1. Los actos procesales que realicen los rganos jurisdiccionales y
las partes estarn sujetos al principio de legalidad formal.
2. Los requisitos formales nunca podrn interpretarse de manera
que se conviertan en una traba insuperable para el acceso a la
justicia de los ciudadanos.
Comentario
Con nimo de no entorpecer la aplicacin de la justicia, el legislador ha
previsto que las partes puedan subsanar los defectos u omisiones en que
incurran al presentar una demanda. (Ejemplo. Arts. 426, 587 CPC). Se trata
de armonizar el principio de la legalidad procesal con el principio del
derecho de acceso a la Justicia.
ARTCULO 130.- ACTOS PROCESALES ESCRITOS.
1. Los actos procesales que de acuerdo con este Cdigo deban
realizarse por escrito se ajustarn en cuanto a su contenido al
exigido por la ley, debiendo ser firmados por el profesional del
derecho o por la parte, cuando aqul no sea necesario. Debajo de
la firma el profesional del derecho o la parte debern indicar su
nombre completo, debiendo usar el primero su sello profesional.
2. Si la parte no sabe o no puede firmar, bastar con la impresin
de su huella digital.- Si es el Abogado el que est imposibilitado,
adems del sello profesional, estampar su huella digital.
3. Las partes escribirn sus actos procesales en papel comn
tamao oficio.
4. Las partes presentarn a su costa tantas copias simples de sus
escritos a cuantas personas constituyan la parte contraria.

5. Los actos del tribunal cumplirn las formalidades exigidas por la


ley, particularmente en lo relativo a las resoluciones judiciales
reguladas en este Cdigo.
6. El expediente ser formado por el Secretario, a quien
corresponder su conservacin y custodia, salvo el tiempo en que
estuviere en poder del juez o magistrado.
Comentario.
El nuevo proceso civil es predominantemente oral, esto quiere decir que la
mayora de los actos procesales se realizarn de esta manera; pero la ley
prev la existencia de algunos actos escritos, esto es necesario porque
deben quedar constando en el expediente que se forme al efecto, para el
caso de la demanda (Art. 424, 583, 584 CPC), y la contestacin (Art. 433
CPC).
La exigencia del nombre completo y la firma de aquel que presente un
escrito, es un elemento legitimador, de que lo escrito, procede de quien lo
suscribe, y que es la expresin de su voluntad.- Contrario al CPC de 1906,
la firma es ahora un requisito formal de la demanda. Ver 424, 583 CPC. En
todo caso la falta de cumplimiento de este requisito, debe de ser
subsanable, para facilitar el acceso a la justicia y promover el derecho de
defensa (Art. 20 CPC).
ARTCULO 131.- PROHIBICIN DE SECRETO.
1. Las actuaciones judiciales nunca podrn ser secretas para las
partes, debiendo quedar garantizado siempre por el tribunal el
estricto cumplimiento del principio de contradiccin.
2. El acceso de terceros a los actos escritos del procedimiento civil
y al expediente en su conjunto, se puede realizar conforme al
derecho de informacin regulado en este Cdigo.
Comentario
El nuevo proceso civil es predominantemente oral, aunque ello no es
compatible con lo que es necesaria y adecuada la existencia de algunos
actos escritos, como la demanda (Art. 424, 583, 584 CPC), y la
contestacin (Art. 433 CPC) La exigencia del nombre completo y la firma
de aquel que presente un escrito, es un elemento legitimador, de que lo
escrito, procede de quien lo suscribe, y que es la expresin de su
voluntad.- Contrario al CPC de 1906, la firma es ahora un requisito formal
de la demanda. Ver 424, 583 CPC. En todo caso la falta de cumplimiento
de este requisito, debe de ser subsanable, para facilitar el acceso a la
justicia y promover el derecho de defensa (Art. 20 CPC)
ARTCULO 132.- ACTOS PROCESALES ORALES.
1. Las partes han de concretar sus alegaciones y probar sobre la
cosa litigiosa oralmente ante el tribunal competente para decidir
sobre ella.

2. La ley determina qu actos de alegacin y de prueba sern


orales bajo sancin de nulidad. Dichos actos pueden ser
concentrados en una o en varias audiencias.
ARTCULO 133.- INMEDIACIN DE LOS ACTOS PROCESALES.
1. Los jueces y los magistrados miembros del tribunal que estn
conociendo de un asunto presenciarn las declaraciones de las
partes y de testigos, los careos, las exposiciones, explicaciones y
respuestas que hayan de ofrecer los peritos y la crtica oral de su
dictamen, as como cualquier otro acto de prueba que, conforme a
lo dispuesto en este Cdigo, deba llevarse a cabo contradictoria y
pblicamente.
2. Las audiencias que tengan por objeto or a las partes antes de
dictar una resolucin se celebrarn siempre ante el juez o los
magistrados integrantes del tribunal que conozca del asunto.
3. La infraccin de lo dispuesto en los numerales anteriores
determinar la nulidad de las correspondientes actuaciones.
Comentario.
La inmediacin nicamente alcanza la prctica de los medios de prueba
que tienen que ser valorados por el Juez que dicte la sentencia, pues este
solo puede convencerse de lo que ha visto y escuchado directamente,
pues esta en una funcin exclusiva del Juez de primera instancia; y
corresponde al tribunal Ad-quem, revisar nicamente la motivacin y el
razonamiento lgico del a-quo, sealando el error en la valoracin de la
prueba, sin poder considerar la credibilidad de un testimonio o declaracin
rendido ante otro juez, pues la percepcin directa de la prueba la tiene el
de primera instancia.ARTCULO 134.- PUBLICIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES.
1. Las actuaciones de prueba y las audiencias cuyo objeto sea or a
las partes antes de dictar una resolucin se practicarn con
publicidad.
2. Las actuaciones a que se refiere el numeral anterior podrn, no
obstante, celebrarse a puerta cerrada:
a) Cuando ello sea necesario para la proteccin de la seguridad
nacional, del orden pblico o de la moralidad.
b) Cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida
privada de las partes y de otros derechos y libertades lo exijan.
c) Cuando a juicio prudente del tribunal, por la concurrencia de
circunstancias especiales, la publicidad pudiera perjudicar a los
intereses de la justicia.
3. Antes de acordar la celebracin a puerta cerrada de cualquier
actuacin, el tribunal oir a las partes que estuvieran presentes.
La resolucin adoptar la forma de auto y contra ella no se
admitir recurso alguno.

4. Las deliberaciones de los rganos jurisdiccionales colegiados


son secretas. Tambin lo ser el resultado de las votaciones, sin
perjuicio de lo dispuesto por la ley sobre publicidad de los votos
particulares.
Concordancia. Artculo 17, 18, 19 de la Ley de Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica.
Comentario.
Entendido es que la publicidad de los actos procesales, busca en primer
lugar la proteccin de las partes, frente a los tribunales y en segundo lugar
sostener la credibilidad de los tribunales frente a las partes.- Por ello, esta
modalidad del Nuevo Cdigo Procesal Civil, especficamente del proceso
(ORALIDAD) supone la agilizacin de los procesos; sin mermar en lo mas
mnimo, ninguno de los derechos fundamentales de las partes, es decir
que jams se antepondr el principio de celeridad con el derecho de
defensa, pues esto traera como consecuencia un proceso viciado que en
nada contribuira a la administracin de justicia. Sin embargo, el concepto
de oralidad en el proceso civil supone en gran medida un cambio en la
forma de administrar justicia e implica un compromiso del Juez ante las
partes y sus abogados.- Art. 15 y 17 CPC.
Esta disposicin, en aplicacin del principio de principio de inmediacin, y
su infraccin no solo acarreara la nulidad de las actuaciones sino debe
preverse en la Ley de Tribunales correspondiente, la sancin al Juez o
Magistrado que contravenga lo dispuesto en este artculo.- La actual Ley
de la Carrera Judicial, define esta situacin como un acto contrario a la
administracin de justicia,. (Art. 122 CPC).
En los procesos no dispositivos, el cdigo establece claramente que las
audiencias se celebren a puerta cerrada y que las actuaciones sean
reservadas, acuerdo que puede ser a solicitud de parte o incluso de oficio
por el Juez, sin olvidar el Juez, que antes de tomar una decisin al respecto
debe escuchar a las partes, esto con el fin de controlar los actos del
tribunal. (Art. 635 CPC)
CAPTULO II.
ACTOS DE COMUNICACIN
ARTCULO 135.- CLASES.
El tribunal se comunicar con las partes, con los terceros y con las
autoridades,
mediante
la
utilizacin
de
los
siguientes
instrumentos:
a) Notificaciones, cuando tengan por objeto dar noticia de una
resolucin, diligencia o actuacin.
b) Emplazamientos, para personarse y para actuar dentro de un
plazo.
c) Citaciones, cuando determinen lugar, fecha y hora para

comparecer y actuar.
d) Requerimientos para ordenar, conforme a la ley, una conducta o
inactividad.
e) Mandamientos, para ordenar el libramiento de certificaciones o
testimonios y la prctica de cualquier actuacin cuya ejecucin
corresponda a registradores, corredores de comercio, o a
funcionarios del tribunal.
f) Oficios, para las comunicaciones con autoridades no judiciales y
funcionarios distintos de los mencionados en el nmero anterior.
Comentario.
Los actos de comunicacin garantizan un juicio sin indefensin, pues
permiten que toda aquella persona que deba intervenir en un proceso
defienda sus derechos e intereses legtimos, salvo que esta persona a
pesar de la realizacin del acto de comunicacin permanezca pasiva por
decisin propia colocndose en un estado de desventaja frente a su
contendor.a) Las notificaciones, se realizarn en el mismo da o al siguiente de su
fecha o publicacin, y se harn a las partes del proceso y a sujetos que no
lo son (terceros) en aquellos casos previstos en la ley. Incluso se notificar
la pendencia del proceso a las personas que segn el mismo expediente,
puedan verse afectadas por la sentencia que en su momento se dictar.En este tipo de actos no se consignar respuesta alguna del notificado.b) Los emplazamientos: no se consignar respuesta alguna, salvo que as
se mande.c) Las citaciones: no es admisible respuesta alguna del notificado, salvo
que as se haya mandado.d) Requerimientos. En este tipo de comunicaciones se admitir la
respuesta que de l requerido, consignndola sucintamente en la
diligencia.
En la actualidad se utiliza como medio de comunicacin entre las
autoridades judiciales con aquellas que no lo son, las llamadas
Comunicaciones, llegando a la conclusin de que estas han sido mal
utilizadas, pues incluso el CPC de 1906, las permita entre Juzgados, no con
los Registros u otras Instituciones Pblicas, aunque tampoco restringe su
uso con otro tipo de institucin gubernamental tal como se ha pronunciado
la Corte Segunda de Apelaciones de Francisco Morazn; pero el Nuevo
Cdigo deja claramente establecido que el medio de comunicacin sern
los Mandamientos o los Oficios, segn sea el caso conforme al Art. 135
CPC.
ARTCULO 136.- NOTIFICACIN DE RESOLUCIONES.
1. Las resoluciones judiciales se notificarn a todos los que sean
parte en el proceso.
2. La primera comunicacin se regular por las disposiciones de
los artculos siguientes. La segunda y dems comunicaciones a las

mismas partes y terceros se efectuarn en el domicilio o lugar en


que tuvo xito la primera de ellas.
3. Los juzgados y tribunales tambin notificarn el proceso
pendiente a las personas que, segn el mismo expediente, puedan
verse afectadas por la sentencia que en su momento se dictare,
as como a los terceros en los casos previstos por esta ley.
4. Todas las resoluciones judiciales se notificarn en el mismo da
o al siguiente de su fecha o publicacin.
Concordancias Art. 634 del Cdigo de Comercio, 1639, 2141 del Cdigo
de Civil.
Comentario.
A fin de salvaguardar el derecho de defensa y evitar con ello indefensin,
el legislador regula la obligatoriedad de notificar la demanda a todas
aquellas personas que puedan verse afectadas con el dictado de la
sentencia. Es importante constatarse que las partes tienen la obligacin de
proporcionar los datos necesarios para el emplazamiento de terceros
litisconsortes, sin afectar el curso del proceso. (Arts. 69, 77, 78 del CPC).
Algunos ejemplos de obligatoriedad de la ley, para las notificaciones en
relacin a terceros son los siguientes: Art. 406, 437, 690, 750, 845, 890
CPC.ARTCULO 137.- FORMA DE LA COMUNICACIN.
1. Los actos de comunicacin se realizarn bajo la direccin del
secretario, que ser el responsable de la adecuada organizacin
del servicio. Tales actos se efectuarn en alguna de las formas
siguientes, segn disponga este Cdigo:
a) A travs del profesional del derecho, en funciones de
representante procesal, tratndose de comunicaciones a quienes
estn personados en el proceso con representacin de aqul.
b) Remisin de lo que haya de comunicarse mediante correo
electrnico, postal, telegrama, fax, o cualquier otro medio tcnico
que permita dejar en el expediente constancia fehaciente de la
recepcin, de su fecha y del contenido de lo comunicado.
c) Entrega al destinatario de copia literal de la resolucin que se le
haya de notificar, del requerimiento que el tribunal le dirija o de la
cdula de citacin o emplazamiento.
2. La cdula expresar el tribunal que hubiese dictado la
resolucin, y el litigio en que haya recado, el nombre y apellidos
de la persona a quien se haga la citacin o emplazamiento, el
objeto de stos y el lugar, fecha, da y hora en que deba
comparecer el citado, o el plazo dentro del cual deba realizarse la
actuacin a que se refiera el emplazamiento, con la prevencin de
los efectos que, en cada caso, la ley establezca.
3. En las notificaciones, citaciones y emplazamientos no se

admitir ni consignar respuesta alguna del interesado, a no ser


que as se hubiera mandado. En los requerimientos se admitir la
respuesta que d el requerido, consignndola sucintamente en la
diligencia.
Comentarios
Estos medios novedosos de comunicacin establecidos en la ley, son
acordes a la idea de agilizacin del proceso, dejando abierta la posibilidad
de que en el futuro surjan nuevos medios para atender las notificaciones,
como se deriva del Art. 143 CPC. Se entiende que las notificaciones deben
ser personalmente, ya sea en la casa de habitacin, en su lugar de trabajo,
en la va pblica, o bien en un establecimiento +pblico, pues lo
importante es la recepcin del documento por parte del notificado.ARTCULO 138.- COMUNICACIN AL PROFESIONAL DEL DERECHO
DE LA PARTE.
1. La comunicacin con las partes personadas en el juicio se har a
travs de su representante procesal, quien firmar las
notificaciones, emplazamientos, citaciones y requerimientos de
todas clases que deban hacerse a su poderdante en el curso del
pleito, incluso las de sentencias y las que tengan por objeto
alguna actuacin que deba realizar personalmente el poderdante.
2. La comunicacin se dirigir al domicilio profesional designado
en los primeros escritos de las partes, por cualquiera de los
medios previstos por este Cdigo.
ARTCULO 139.- COMUNICACIONES DIRECTAS A LAS PARTES.
1. Cuando las partes no tengan profesional del derecho o se trate
del primer emplazamiento o citacin al demandado, los actos de
comunicacin se harn por remisin al domicilio de las partes.
2. El domicilio del demandante ser el que haya hecho constar en
la demanda o en la peticin o solicitud con que se inicie el
proceso. Asimismo, el demandante designar, como domicilio del
demandado, a efectos del primer emplazamiento o citacin de
ste, uno o varios de los lugares a que se refiere el artculo
siguiente. Si el demandante designare varios lugares como
domicilio, indicar el orden por el que, a su entender, puede
efectuarse con xito la comunicacin.
3. Asimismo, el demandante deber indicar cuantos datos conozca
del demandado y que puedan ser de utilidad para la localizacin
de ste, como nmeros de telfono, de fax o similares.
4. El demandado, una vez comparecido, podr designar, para
sucesivas comunicaciones, un domicilio distinto.
Concordancia. 249 LOAT

Comentario.
La comunicacin mediante entrega, procede para efectuar los actos de
comunicacin ms relevantes, y muy especialmente para realizar la
citacin o el emplazamiento inicial. Es decir, que su uso es preciso cuando
se hace necesaria la intervencin personal de la parte en el juicio.- Ser
obligacin del demandante proporcionar todos los datos posibles, para la
localizacin del demandado; y una vez personado en juicio, el demandado,
podr designar a su apoderado o el medio de comunicacin por remisin
que desea se utilice. Esto supone que es la parte misma, la que designa el
medio que el tribunal podr utilizar para comunicar las resoluciones
emitidas, a fin de garantizar el derecho de defensa de las partes;
recordando que debe quedar debidamente acreditada la recepcin de la
comunicacin, en el expediente mismo. Entendiendo que cuando exista un
procurador debidamente nombrado en juicio, todos aquellos actos de
comunicacin, podrn recaer en l, como si fuera la parte misma.ARTCULO 140.- DESIGNACIN DE DOMICILIO.
1. A efectos de actos de comunicacin, podr designarse como
domicilio el que aparezca en registros oficiales como domicilio
privado, sea en propiedad o como arrendatario, o profesional.
Tambin podr designarse como domicilio, a los referidos efectos,
el lugar en que se desarrolle actividad profesional o laboral no
ocasional.
2. Si las partes no estuviesen representadas por profesional del
derecho, las comunicaciones efectuadas en cualquiera de los
lugares previstos en el numeral anterior, que se hayan designado
como domicilios, surtirn plenos efectos en cuanto se acredite la
correcta remisin de lo que haya de comunicarse y conste su
recepcin por el destinatario.
3. Si la comunicacin tuviese por objeto el personamiento en juicio
o la realizacin o intervencin personal de las partes en
determinadas actuaciones procesales y no constare la recepcin
por el interesado, se estar a lo dispuesto para la comunicacin
subsidiaria por medio de entrega de copia de la resolucin o
cdula.
4. Cuando las partes cambiasen su domicilio durante la
sustanciacin del proceso, lo comunicarn inmediatamente al
tribunal. Asimismo debern comunicar los cambios relativos a su
nmero de telfono, fax o similares, siempre que estos ltimos
estn siendo utilizados como instrumentos de comunicacin con el
tribunal.
Concordancia. Art. 60 y Ss. Cdigo Civil
Comentario
Procede recordar que el Cdigo Civil, en sus artculos Artculo 60 y ss.,

determina el domicilio como el lugar donde una persona tiene su


residencia habitual, pero aclara las distintas circunstancias que podran
darse en relacin con el domicilio de las personas. De todas formas el CPC,
determina que puede designarse como domicilio, a los referidos efectos, el
lugar en que se desarrolle actividad profesional o laboral no ocasional,
ampliando aun mas las posibilidades que establece el Cdigo Civil. Siendo
obligatorio que la parte que cambie de domicilio, lo notifique de inmediato
al Tribunal, asi como los relativos al telfono, fax o similares cuando este
sea el medio de comunicacin con el tribunal.
ARTCULO 141.- AVERIGUACIN DEL DOMICILIO.
1. En los casos en que el demandante manifestare que le es
imposible designar un domicilio o residencia del demandado, a
efectos de su personamiento, se utilizarn los medios oportunos
para averiguar esas circunstancias, pudiendo dirigirse, en su caso,
a
registros
oficiales,
organismos,
colegios
profesionales,
entidades y empresas que puedan dar informacin sobre ello.
2.
Si
estas
averiguaciones
resultaren
infructuosas,
la
comunicacin se llevar a cabo mediante edictos.
Comentario.
Destaca el inters del legislador por garantizar la efectividad del primer
acto de comunicacin, dada su estrecha y directa relacin con el derecho
de defensa de las partes; y esto no slo por la carga exigida al
demandante de sealar uno o varios domicilios donde emplazar de manera
efectiva al demandado (Art. 139.2 CPC), o por el consiguiente deber de
averiguacin del tribunal, cuando al actor le sea imposible hacer tal
designacin (Art. 141 CPC). Tambin se observa esa preocupacin legal en
el hecho de que exija, en tales actos, que la comunicacin se practique del
modo ms seguro en orden a la recepcin, esto es, mediante entrega
personal (Art. 144 CPH), as como en la regulacin tan detallada que hace
de esta forma de notificacin (Art. 144). Sin embargo se permite, en ltimo
lugar, la comunicacin mediante edictos (Art. 146); lo que pone de
manifiesto el carcter subsidiario, excepcional y de slo como ltimo
recurso la posibilidad de acudir a la citacin edictal.
ARTCULO 142.- COMUNICACIONES CON TERCEROS.
1. Las comunicaciones que deban hacerse a testigos, peritos y
otras personas que, sin ser parte en el juicio, deban intervenir en
l, se remitirn a sus destinatarios por alguno de los medios
previstos en el artculo siguiente. La comunicacin se remitir al
domicilio que designe la parte interesada, pudiendo realizarse, en
su caso, las averiguaciones domiciliarias a que se refiere esta ley.
2. Cuando conste en el expediente el fracaso de la comunicacin
mediante remisin, o las circunstancias del caso lo aconsejen,
atendidos el objeto de la comunicacin y la naturaleza de las

actuaciones que de ella dependan, el tribunal podr ordenar que


se proceda con arreglo a lo dispuesto para la comunicacin
subsidiaria por medio de entrega de copia de la resolucin o
cdula.
3. Las personas a que se refiere este artculo debern comunicar
al tribunal cualquier cambio de domicilio que se produzca durante
la sustanciacin del proceso. En la primera comparecencia que
efecten se les informar de esta obligacin.
Comentario.
Se refiere este precepto a la citacin de los testigos (persona que tiene
noticia de hechos controvertidos relativos a lo que sea objeto del proceso,
Art. 293), de los peritos (persona que valora los hechos o circunstancias
relevantes en el asunto o para adquirir certeza sobre ellos, se requieran
conocimiento cientficos, artsticos tcnicos, tecnolgicos, prcticos u otros
anlogos Art. 315); del Testigo-Perito (persona que posea conocimientos,
cientficos, artsticos o prcticos sobre la materia a que se refieran los
hechos del interrogatorio, Art. 303), y aquellas personas que sin ser
parte en el juicio, deben intervenir en el mismo (Cuando son
requeridos para la exhibicin de documentos de su propiedad cuando,
pedida, por una de las partes, el Tribunal entienda que su aportacin y
conocimiento resulta trascendente para dictar sentencia de fondo, Art.
283.1), entendindose que el tercero que acte en el proceso tiene la
obligacin de comunicar al rgano jurisdiccional cualquier cambio de
domicilio.ARTCULO 143.- REMISIN DE LAS COMUNICACIONES POR CORREO
ELECTRNICO, FAX, MENSAJERO PRIVADO O CORREO ORDINARIO.
1. Cuando proceda la remisin de la copia de la resolucin o de la
cdula por correo electrnico, fax, mensajero privado, correo
ordinario o certificado, incluso por telegrama con acuse de recibo,
o por cualquier otro medio de comunicacin que permita dejar en
el expediente constancia fehaciente de haberse recibido la
notificacin, de la fecha de la recepcin, y de su contenido, el
secretario dar fe en el expediente de la remisin y del contenido
de lo remitido, y unir a aqullos, en su caso, el acuse de recibo o
el medio a travs del cual quede constancia de la recepcin.
2. A instancia de parte y a costa de quien lo solicite, podr
ordenarse que la remisin se haga de manera simultnea a varios
lugares.
3. Las partes y los profesionales que intervengan en el proceso
debern comunicar al tribunal el hecho de disponer de los medios
antes indicados y su direccin.
4. Cuando el destinatario tuviere su domicilio en el departamento
o circunscripcin en donde radique la sede del tribunal, y no se
trate de comunicaciones de las que dependa el personamiento o la

realizacin o intervencin personal en las actuaciones, podr


remitirse, por cualquiera de los medios a que se refiere el numeral
1, cdula de emplazamiento para que el destinatario comparezca
en dicha sede a efectos de ser notificado o requerido o de
entregrsele copia de algn escrito.
5. La cdula expresar con la debida precisin el objeto para el
que se requiere la comparecencia del emplazado, indicando el
procedimiento y el asunto a que se refiere, con la advertencia de
que, si no comparece sin causa justificada dentro del plazo
sealado, se tendr por hecha la comunicacin de que se trate o
por efectuado el traslado.
Comentario.
En este artculo se reglamenta adecuadamente el uso de medios tcnicos
para llevar a acabo actos de comunicacin del Tribunal con las partes o
quienes les representes. Es importante destacar la importancia de que
sean las partes quienes designen con claridad la disposicin de estos
medios y su direccin; pues deben de evitarse violacin alguna a garantas
constitucionales, y por supuesto la obligacin del Secretario de dar fe y
dejar constancia en el expediente de la recepcin y del contenido de la
comunicacin.
ARTCULO 144.- COMUNICACIN SUBSIDIARIA POR MEDIO DE
ENTREGA DE COPIA DE LA RESOLUCIN O DE CDULA.
1. La entrega al destinatario de la copia de la resolucin o de la
cdula se efectuar en la sede del tribunal o en el domicilio de la
persona que deba ser notificada, requerida, citada o emplazada,
slo en caso de que los medios de notificacin previstos en los
artculos anteriores hubieran resultado fallidos.
2. La entrega se documentar por medio de diligencia, que ser
firmada por el secretario que la efecte y por la persona a quien
se haga, cuyo nombre se har constar.
3. Cuando el destinatario de la comunicacin sea hallado en el
domicilio y se niegue a recibir la copia de la resolucin o la cdula,
o no quiera firmar la diligencia acreditativa de la entrega, el
secretario le advertir sobre la obligacin que le impone el
artculo anterior y, si insistiere en su negativa, le har saber que
queda a su disposicin en la secretara del tribunal, producindose
los efectos de la comunicacin, de todo lo cual quedar constancia
en la diligencia.
4. Si el domicilio donde se pretende practicar la comunicacin
fuere el lugar en el que el destinatario tenga su domicilio segn
registros oficiales, publicaciones de colegios profesionales, o fuere
la vivienda o local arrendado al demandado, y no se encontrare
all dicho destinatario, podr efectuarse la entrega a cualquier
empleado o familiar, mayor de 14 aos, que se encuentre en ese

lugar, advirtiendo al receptor que est obligado a entregar la


copia de la resolucin o la cdula al destinatario de sta, o a darle
aviso, si sabe su paradero.
5. Si la comunicacin se dirigiere al lugar de trabajo habitual del
destinatario, en ausencia de ste, la entrega se efectuar a
persona que manifieste conocerle o, si existiere dependencia
encargada de recibir documentos u objetos, a quien estuviere a
cargo de ella.
6. En la diligencia se har constar el nombre del destinatario de la
comunicacin y la fecha y la hora en la que fue buscada y no
encontrada en su domicilio, as como el nombre de la persona que
recibe la copia de la resolucin o la cdula, y su relacin con el
destinatario, produciendo todos sus efectos la comunicacin as
realizada.
7. En el caso de que no se halle a nadie en el domicilio a que se
acuda para la prctica de un acto de comunicacin, el secretario o
funcionario designado procurar averiguar si vive all su
destinatario. Si ya no residiese o trabajase en l y alguna de las
personas consultadas conociese el actual, se consignar en la
diligencia, la negativa de comunicacin.
8. Si no pudiera conocerse por este medio el domicilio del
demandado y el demandante no hubiera designado otros posibles
domicilios, se proceder a averiguar su domicilio conforme a lo
previsto en este Cdigo.
Comentario.
Esta regulacin trata de resolver las diversas posibilidades que se dan en
la prctica al realizarse la entrega domiciliaria. En ese sentido, al igual que
se haca en el CPC anterior, el Art. 144.4, permite efectuar la notificacin a
un receptor distinto del destinatario, si se localiza a quien se haga cargo de
transmitirle el acto de comunicacin, ya se trate de alguien que viva o
trabaje en el propio domicilio al que se acude (un familiar o un empleado),
pues el hecho de que reciba la copia de la resolucin o cdula alguien que
viva o trabaje en la propia casa garantiza de modo suficiente que el acto
de comunicacin cumplir su fin. El CPC, al parecer, no se refiere al vecino
del interesado, como posible receptor subsidiario, quizs por no ofrecer la
misma seguridad sealada.
El CPC, prev la comunicacin a personas jurdicas, al sealar la posible
entrega a cualquier empleado; o bien al mencionar la posible existencia de
dependencia encargada de recibir documentos. As, en caso de que no
haya dependencia de esta clase, primero se intentar efectuar el acto de
comunicacin con el representante legal de la entidad y si esto no es
posible, la entrega se realizar subsidiariamente a cualquier empleado de
la misma.
En el caso de que no halle a nadie en el domicilio al que se acuda para la
prctica de un acto de comunicacin, es decir, cuando no slo no se

localiza al interesado, sino que tampoco a persona alguna que quiera


hacerse cargo de la notificacin, debe de aplicarse en este supuesto que
se presenta en la prctica con bastante frecuencia, la posibilidad de estar
frente al llamado paradero desconocido.En la prctica actual, los Jueces
han exigido tres constancias como mnimo extendidas por el Receptor del
despacho, en distintos das y horas, para verificar que estamos ante una
ausencia definitiva y no temporal, esto busca tener la certeza de que
estamos ante una ausencia definitiva. Pero la nueva ley, obliga al
funcionario judicial a ir mas all y esto lo encontramos en la ltima
puntualizacin: Si ya no residiese o trabajase en el domicilio al que se
acude y algunas de las personas consultadas conociese el actual, ste se
consignar en el diligencia negativa de comunicacin As puede acudirse
al nuevo domicilio a efectuar en l la comunicacin personal, con la
ventaja de ahorrar el esfuerzo de averiguar otros posibles lugares, as
como la de evitar la comunicacin por edictos cuando todava sea posible
hacerlo en forma ordinaria. El nuevo Cdigo, pretende apurar al mximo
las posibilidades de comunicacin en forma personal, y que los edictos
sean realmente una forma ltima y subsidiaria de notificacin. Si, tras las
indagaciones exigidas, el funcionario notificador tiene noticia de que la
ausencia del destinatario es definitiva y, adems, no logra un nuevo
domicilio para su emplazamiento, el Art. 144.8 CPC ordena que se proceda
de conformidad con lo exigido en el Art. 141; es decir, que el tribunal
trate de averiguar otro domicilio del demandado. Pero, antes de efectuar
esta averiguacin, sera razonable que el tribunal valorara quin es el
responsable de que no se haya localizado a aqul en el domicilio al que se
ha acudido. Porque puede ocurrir que el primer intento de comunicacin
haya fracasado por responsabilidad del actor, al haber designado en la
demanda un domicilio poco efectivo (por ejemplo, por carecer de
actualidad); y en tal caso el tribunal podra requerir al demandante a que
sealase un nuevo domicilio del demandado (o a que justificara que le es
imposible hacerlo), antes de proceder a las averiguaciones de oficio del
Art. 141 CPC. Sin embargo, si se trata de un domicilio respecto del cual el
propio demandado ha manifestado su consentimiento expreso o tcito a
efectos de notificaciones, podra darse paso a la comunicacin por edictos
sin necesidad de realizar ms indagaciones, ya que las partes tienen la
responsabilidad de estar localizables en el domicilio que sealen, o bien de
notificar al tribunal sus cambios de domicilio (140.4CPC).
ARTCULO 145.- SERVICIO COMN DE NOTIFICACIONES.
La Corte Suprema de Justicia aprobar un reglamento de creacin
y funcionamiento del Servicio Judicial de Notificaciones, que
cuando est operativo practicar los actos de comunicacin que
hayan de realizarse en los procesos civiles.
Comentario.
La direccin y materializacin de esta actividad, corresponde segn

disposicin legal al Secretario del Tribunal; pero ser la Corte Suprema de


Justicia, la encargada de aprobar un reglamento de creacin y
funcionamiento del Servicio Judicial de Notificaciones, para que sea
operativa la prctica de los actos de comunicacin en los procesos civiles.ARTCULO 146.- COMUNICACIN EDICTAL.
1. Una vez practicadas, en su caso, las averiguaciones a que se
refiere este Cdigo, si no pudiere conocerse el domicilio del
destinatario de la comunicacin, o no pudiere hallrsele ni
efectuarse la comunicacin con todos sus efectos, el tribunal,
mediante providencia, mandar que se haga la comunicacin
fijando la copia de la resolucin o la cdula en la tabla de avisos. A
costa de la parte, se publicar la comunicacin en un diario
impreso y en una radiodifusora en ambos casos de cobertura
nacional por tres veces, con intervalo de diez (10) das hbiles.
Comentario.
Este precepto, establece el carcter absolutamente subsidiario a la
comunicacin edictal que puede ser en medios pblicos o incluirse en
medios privados de prensa y radio. Es importante preguntarnos, si la
publicacin en la prensa nacional, es facultativa o imperativa de la parte?
Puede considerarse que es facultad del demandante y no una obligacin
impuesta en la ley; pero no olvidemos que al demandante le conviene
comunicar al demandado la demanda, para evitar el recurso de audiencia
al rebelde
ARTCULO 147.- ACTOS DE COMUNICACIN MEDIANTE AUXILIO
JUDICIAL.
1. Cuando los actos de comunicacin hayan de practicarse por
tribunal distinto del que los hubiere ordenado, se acompaar al
despacho la copia o cdula correspondiente y lo dems que en
cada caso proceda.
2. Estos actos de comunicacin se cumplimentarn en un plazo no
superior a quince (15) das, contados a partir de su recepcin.
Cuando no se realice en el tiempo indicado, se habrn de expresar,
en su caso, las causas de la dilacin.
Comentario.
A fin de corregir la prctica de algn tribunal, de no dar cumplimiento
inmediato a las comunicaciones entre juzgados, el CPC, fija un plazo para
su cumplimentacin no superior a 15 das, contados a partir de su
recepcin.
ARTCULO 148.- NULIDAD Y SUBSANACIN DE LOS ACTOS DE
COMUNICACIN.
1. Sern nulos los actos de comunicacin que no se practicaren

con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo y pudieren causar


indefensin.
2. Sin embargo, cuando la persona notificada, citada, emplazada o
requerida se hubiera dado por enterada en el asunto, y no
denunciase la nulidad de la diligencia en su primera actuacin,
surtir sta desde entonces todos sus efectos, como si se hubiere
hecho con arreglo a las disposiciones de este Cdigo.
Comentario.
Como se ha apuntado el CPC, al regular el nuevo concepto de despacho
judicial, enmarcado en la agilizacin de los procesos, no deja a un lado el
respeto a los principios de defensa y contradiccin que tambin garantiza
el Cdigo; de tal manera, que si un acto de comunicacin no rene los
requisitos establecidos en la ley, provocando con ello indefensin,
estaremos ante un acto nulo. Es evidente que los actos de comunicacin
son esenciales en el proceso civil, pues de ellos depende la intervencin de
las partes en el proceso y en consecuencia el adecuado ejercicio del
derecho de defensa y de acceso en condiciones de igualdad al proceso,
pero los actos de comunicacin que sean defectuosos, pero que produzcan
los efectos deseados, son validos y eficaces y por tanto imposible que se
declare su nulidad.ARTCULO 149.- COMUNICACIN DE OFICIOS Y MANDAMIENTOS.
1. Los mandamientos y oficios se remitirn directamente a la
autoridad o funcionario a que vayan dirigidos. No obstante, si as
lo solicitaren, las partes podrn diligenciarlos personalmente.
2. En todo caso, la parte a cuya instancia se libren los oficios y
mandamientos habr de satisfacer los gastos que requiera su
cumplimiento.
ARTCULO 150.- RESPONSABILIDADES.
1. El secretario o funcionario que, en el desempeo de las
funciones de comunicacin que por este Cdigo se le asignan,
diere lugar, por malicia o negligencia, a retrasos o dilaciones
indebidas, ser corregido disciplinariamente por la autoridad de
quien dependa.
2. El profesional del derecho que incurriere en dolo o morosidad
en los actos de comunicacin cuya prctica haya asumido, o no
respetare alguna de las formalidades legales establecidas,
causando perjuicio a la otra parte o a tercero, ser responsable de
los daos y perjuicios ocasionados y podr ser sancionado
conforme a lo dispuesto en las normas legales o estatutarias.
Comentario
En relacin a los Funcionarios judiciales, las faltas, sus sanciones y el
procedimiento para imponerlas deben estar establecidos en la Ley

Orgnica de Tribunales. Actualmente, la Ley de la Carrera Judicial, tipifica


esta actuacin como contraria a la eficacia de la administracin de justicia,
por lo que constituye falta grave, sancionada de conformidad al
Reglamento de la Ley de la Carrera Judicial,( Arts. 54, 59, 61, 64, 67 de la
Ley de la Carrera Judicial) y los Arts. 173, 179, 181, 182, 183, 184, 185,
188, 189 del Reglamento de la Ley de la Carrera Judicial, sin perjuicio a lo
establecido en el Rgimen de Despido. El procedimiento es el establecido
en el Art. 188 del Reglamento citado. En relacin a los Procuradores, puede
verse el Artculo 79 CPC.CAPTULO III.
ACTOS DE DOCUMENTACIN
ARTCULO 151.- FE PBLICA JUDICIAL.
1. El secretario ostenta la fe pblica judicial, mediante la que deja
constancia oficial en el expediente de la realizacin de las
actuaciones
procesales,
por
s o mediante
el
registro
correspondiente, de cuyo funcionamiento ser responsable, de la
recepcin de escritos con los documentos y recibos que les
acompaen, as como de la produccin de hechos con
trascendencia procesal.
2. El secretario expedir copias certificadas y testimonios de las
actuaciones no secretas ni reservadas a los interesados.
3. El secretario podr ser sustituido en los trminos previstos en
la ley.
ARTCULO 152.- DOCUMENTACIN DE ACTOS PROCESALES NO
ESCRITOS.
1. Las actuaciones procesales que no consistan en escritos y
documentos se documentarn por medio de actas, diligencias y
notas.
2. Cuando la ley disponga que se levante acta, se recoger en ella,
con la necesaria extensin y detalle, todo lo actuado. Sin
embargo, cuando se trate de las actuaciones que, conforme a esta
ley, hayan de registrarse en soporte apto para la grabacin y
reproduccin, el acta se limitar a consignar, junto con los datos
relativos al tiempo y al lugar, las personas que intervengan, as
como las circunstancias e incidencias que no pudieran constar en
aquel soporte.
3. Los juzgados o tribunales podrn emplear medios tcnicos de
documentacin y archivo de sus actuaciones y de los escritos y
documentos que recibieren, con las debidas garantas.
Tambin podrn emplear medios tcnicos de seguimiento del
estado de los procesos y de estadstica relativa a stos.
4. Las actuaciones orales en las audiencias se registrarn en
soporte apto para la grabacin y reproduccin del sonido y de la

imagen. La grabacin se efectuar bajo la fe del secretario, a


quien corresponder la custodia de las cintas, discos o
dispositivos en los que la grabacin se hubiere efectuado. Las
partes podrn pedir, a su costa, copia de las grabaciones
originales.
Comentario. En este precepto se consagra de manera efectiva el principio
de oralidad que preside todo el nuevo proceso civil, pues se establece el
acta videogrfica, que permite la plena documentacin del proceso por
medio de su grabacin con lo que se recoger de forma fidedigna todo lo
manifestado por las partes, por los testigos, por los peritos y lo alegado por
los defensores. Ello supone que el acta ordinaria del juicio vendr definida
pro la denominada acta sucinta, la cual recoger con los datos relativos
al tiempo y al lugar, las personas que intervengan, as como las
circunstancias e incidencias que no pudieran constar en aquel soporte. Es
decir que esto es muy importante en el diseo del nuevo CPC, pues con
este medio se deja constancia de la realizacin de un acto procesal y la
inexistencia o deterioro del acta sucinta no implica la nulidad del acto
procesal, ya que con ello solo se afecta la documentacin de la realizacin
del acto, no la validez o existencia.- Es decir que la destruccin, prdida o
deterioro del acta sucinta y de la grabacin de los actos procesales dan
lugar a la reconstruccin del mismo de conformidad a lo establecido en el
Art. 158 del CPC; pero si la grabacin es defectuosa y el acta del secretario
es tan sucinta que no permite conocer lo acontecido, estaremos ante una
posible violacin al derecho de defensa y por tanto ante la nulidad del acto
procesal.ARTCULO 153.- EXPEDIENTES.
El secretario es responsable de la formacin, conservacin y
seguridad de los expedientes. Cuidar, adems, de que la
numeracin sea correlativa y sin intercalacin de los folios, y de
que las actas que contienen actuaciones judiciales sean firmadas y
selladas por el juez o magistrado y por los que intervengan en
ellas; dar fe de su contenido y cumplir las dems obligaciones
que la ley le seale.
Comentario.
Es de hacer notar que el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, en su
artculo 86, permita el desglose de una o ms hojas del proceso,
determinando que cuando esto ocurra, el Secretario colocar en
sustitucin del folio desglosado una nueva hoja indicando el Decreto que
orden su desglose y el nmero y naturaleza de las piezas desglosadas,
evitando la alteracin de la numeracin de los folios que queden en el
proceso, y, adems, no se alterar el nmero de los folios que pasen a
formar parte del nuevo expediente, pues si se entiende que se agregarn a
el las hojas que le correspondan a este.- Esta situacin no la prev el

nuevo Cdigo Procesal Civil; pero que en caso de ser necesario, el


Secretario, podra realizar un trmite similar y por ello proponemos que
sea dejando anexado al expediente fotocopia del documento desglosado,
con la indicacin debida; es decir el decreto que orden su desglose, y de
no ser posible la fotocopia, adems de la indicacin del decreto ordenando
el desglose, el nmero y la naturaleza de las piezas desglosadas, en
ambos, no deber jams alterarse la numeracin de los folios.ARTCULO 154.- CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES.
Los expedientes se conservarn regularmente en un lugar
adecuado de la secretara del tribunal, y el secretario ser
responsable de su archivo. Los expedientes podrn ser
trasladados a un lugar distinto slo en los casos previstos por la
ley o por resolucin del tribunal.
Comentario.
A manera de ejemplos encontramos en la ley, algunos de estos casos
previstos, como la sustanciacin de recursos Art. 415, 711, 714 .2, 722
729, 733 CPC.
ARTCULO 155.- EXAMEN DE LOS EXPEDIENTES.
Las partes y los Profesionales del Derecho que les asistan y
representen pueden examinar los expedientes judiciales en el
local en que se conservan, pudiendo tomar nota de su contenido,
escuchar y visionar las grabaciones, y examinar las pruebas.
ARTCULO 156.- EXPEDICIN DE COPIAS.
1. Los secretarios entregarn copias simples de las actas de las
actuaciones judiciales realizadas a los intervinientes en ellas. El
tribunal, a pedido de parte y previo pago de la tasa respectiva,
puede ordenar de plano la expedicin de copias certificadas de los
folios que se precisen.
2. Concluido el proceso, cualquiera de las partes podr solicitar
copias certificadas de folios de un expediente. El tribunal puede
denegar el pedido en atencin al contenido personalsimo de la
materia controvertida.
ARTCULO 157.- CONSTANCIA DE RECEPCIN.
La parte o tercero legitimado tiene derecho a que el secretario, o
funcionario en quien delegue, le devuelva una copia sellada del
escrito y sus anexos, con indicacin de la fecha, da y hora de su
presentacin.
ARTCULO
158.RECONSTRUCCIN
DE
EXPEDIENTES
O
ACTUACIONES.
1. Ser competente para tramitar la reconstruccin total o parcial

de todo tipo de actuaciones judiciales y del propio expediente, el


juez o tribunal en que la desaparicin, ocultacin o mutilacin
hubiere acontecido. Previamente a la reconstruccin deber
declarar por auto que se ha constatado la prdida total o parcial
del correspondiente expediente o actuacin.
2. En los procedimientos de reconstruccin de expedientes o
actuaciones ser siempre parte el Ministerio Pblico.
3. El tribunal, de oficio, o las partes o sus herederos, en su caso,
podrn instar la reconstruccin del expediente. A este escrito se
acompaarn, en cuanto fuese posible, las copias autnticas y
privadas que se conservasen de los documentos, y en otro caso se
sealarn los protocolos o registros en que obrasen sus matrices o
se hubiere efectuado algn asiento o inscripcin. Tambin se
adjuntarn las copias de los escritos presentados y las
resoluciones de toda clase recadas en el juicio, as como cuantos
otros documentos pudieran ser tiles para la reconstruccin.
4. El tribunal, odas las partes en una audiencia que habr
convocado al efecto, y examinados los escritos y documentos
presentados, previo informe del Ministerio Pblico, determinar
los extremos en que haya habido acuerdo entre los litigantes y
aquellos otros en que, prescindiendo de diferencias accidentales,
haya mediado disconformidad.
Comentario.
La custodia de los expedientes se conservaran regularmente en un lugar
adecuado de la secretara del tribunal, y el secretario ser responsable de
su archivo. Los expedientes podrn ser trasladados a un lugar distinto slo
en los casos previstos por la ley por resolucin del tribunal. (Art. 154 CPC).
Los expedientes judiciales podrn ser examinados por las partes y los
profesionales del derecho que les asistan y representen, pero en el local en
que se conservan, pudiendo tomar nota de su contenido, escuchar y
visionar las grabaciones, y examinar las pruebas.
Pero en cuanto a la expedicin de copias, tiene una publicidad restringida,
para las partes, ya que puede denegarse la obtencin de copia, tomando
en consideracin el contenido personalsimo de la materia controvertida
(Art. 156 CPC).Es de hacer notar que el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, en su
artculo 86, permita el desglose de una o ms hojas del proceso,
determinando que cuando esto ocurra, el Secretario colocar en
sustitucin del folio desglosado una nueva hoja indicando el Decreto que
orden su desglose y el nmero y naturaleza de las piezas desglosadas,
evitando la alteracin de la numeracin de los folios que queden en el
proceso, y, adems, no se alterar el nmero de los folios que pasen a
formar parte del nuevo expediente, pues si se entiende que se agregarn a
el las hojas que le correspondan a este. Esta situacin no la prev el nuevo
Cdigo Procesal Civil; pero que en caso de ser necesario, el Secretario,

podra realizar un trmite similar y por ello proponemos que sea dejando
anexado al expediente fotocopia del documento desglosado, con la
indicacin debida; es decir el decreto que orden su desglose, y de no ser
posible la fotocopia, adems de la indicacin del decreto ordenando el
desglose, el nmero y la naturaleza de las piezas desglosadas, en ambos,
no deber jams alterarse la numeracin de los folios ..
La parte o tercero legitimado tiene derecho a que el secretario, o
funcionario en quien este delegue, le devuelva una copia sellada del
escrito y sus anexos, con indicacin de la fecha, da y hora de su
presentacin. Siendo necesario que el Secretario, en el escrito que
devuelve sellado, describa lo que con el se le presente.
En este aspecto, y en relacin a los numerales dos y cuatro de este
artculo, la pregunta obligada es: cual es el objeto de la intervencin fiscal
para la reconstruccin de expedientes?, no es otro que la garanta del
inters pblico derivado de la reconstruccin as como la vlaicn de la
comisin de un posible delito.

CAPTULO IV
ACTOS DE AUXILIO JUDICIAL.Es la nueva forma de llamar a las comunicaciones que se remiten de
rgano jurisdiccional a rgano jurisdiccional, en el ejercicio de esa funcin,
se denominan exhortos y exhorto, es la comunicacin donde se interesa
del otro rgano jurisdiccional la actuacin correspondiente.
Artculo 159 CPC. CASOS EN QUE PROCEDE.
1.- Se solicitar el auxilio judicial para las actuaciones que hayan
de efectuarse fuera de la circunscripcin del tribunal que conozca
del asunto -incluidos los actos de reconocimiento judicial-, o
cuando el rgano jurisdiccional no considere posible o conveniente
hacer uso de la facultad que le concede esta ley de desplazarse
fuera de su circunscripcin para practicarlas.
2.- Tambin podr pedirse el auxilio judicial para las actuaciones
que hayan de practicarse fuera del municipio en que tenga su
sede el tribunal que las haya ordenado, pero dentro de la
circunscripcin correspondiente.
3.- El interrogatorio de las partes, la declaracin de los testigos y
la ratificacin de los peritos se realizar en la sede del tribunal
que est conociendo del asunto, aunque el domicilio de las
personas mencionadas se encuentre fuera de la circunscripcin
judicial correspondiente.
4.- Slo cuando por razn de la distancia, dificultad del
desplazamiento, circunstancias personales de la parte, del testigo
o del perito, o por cualquier otra causa de anlogas caractersticas
resulte imposible o muy gravosa la comparecencia de las personas
citadas en la sede del tribunal, se podr solicitar el auxilio judicial

para la prctica de los actos de prueba sealados en el prrafo


anterior (Art. 159 CPC).
Comentario:
Se considera necesario que los actos procesales, que indica el numeral 4
del Artculo 159, siempre deben realizarse en la sede del juzgado, que
conozca del asunto, a efecto de que el juez que debe decidir no pierda la
inmediacin, que es uno de los pilares sobre los que descansa el nuevo
proceso civil; habr que buscar entonces los mecanismos que permitan
que tanto las partes que sern interrogadas, los testigos o peritos que
ratificaran dictmenes, comparezcan ante la presencia judicial.
Artculo 160 CPC. RGANOS.
Son el Juzgado de Paz o de Letras del lugar donde la actuacin
deba practicarse.
Artculo 161 CPC. EXHORTO.
El auxilio judicial se solicitar por el tribunal que lo requiera
mediante exhorto dirigido al que deba prestarlo y contendr:
1) La designacin de los rganos exhortante y exhortado.
2) La indicacin del litigio que motiva la expedicin del exhorto.
3) La designacin de las personas que sean parte en el proceso
civil, as como de los profesionales del derecho que les defiendan
y representen.
4) La indicacin de las actuaciones cuya prctica se solicita.
5) El plazo en que las actuaciones hayan de practicarse, indicando
la fecha en que finaliza.
6) Si para el cumplimiento del exhorto fuera preciso acompaar
documentos, se har expresa mencin de todos ellos.
La expedicin y autorizacin de los exhortos corresponder al
secretario (Art. 161 CPC) .
Artculo 162 CPC. DE LA REMISIN DEL EXHORTO.
1.- Los exhortos se remitirn directamente al rgano exhortado
por medio del sistema informtico judicial o de cualquier otro
sistema de comunicacin que garantice la constancia de la
recepcin.
2.- No obstante, si la parte a la que interese el cumplimiento del
exhorto as lo solicita, se le entregar a ste bajo su
responsabilidad, para que lo presente dentro de los cinco das
siguientes. En este caso, el exhorto expresar la persona que
queda encargada de su gestin, que slo podr ser el propio
litigante o el Profesional del Derecho que le defienda y
represente.
Artculo 163 CPC. DEL CUMPLIMIENTO DEL EXHORTO.

1.- El rgano jurisdiccional que reciba el exhorto dispondr su


cumplimiento y lo necesario para que se practiquen las
actuaciones que en l se soliciten dentro del plazo sealado.
2.- Cuando no ocurriera as, el tribunal exhortante, de oficio o a
instancia de parte, recordar al exhortado la urgencia del
cumplimiento. Si la situacin persistiera, el tribunal obligado a
cumplimentar el exhorto incurrir en responsabilidad.
3.- Las partes y los profesionales del derecho que les defiendan y
representen podrn intervenir en las actuaciones que se
practiquen para el cumplimiento del exhorto
Junto con el exhorto, se acompaarn la copia o cdula
correspondiente y lo dems que en cada caso proceda. Estos actos
de comunicacin se cumplimentarn en un plazo no superior a
quince (15) das, contados a partir de su recepcin. Cuando no se
realice en el tiempo indicado, se habrn de expresar, en su caso,
las causas de la dilacin. (Art. 147 CPC).
Artculo 164 CPC. DE LA DEVOLUCIN DEL EXHORTO.
1.- Cumplimentado el exhorto, se comunicar al exhortante su
resultado por medio del sistema informtico judicial o de cualquier
otro sistema de comunicacin que garantice la constancia de la
recepcin.
2.- Las actuaciones de auxilio judicial practicadas se remitirn por
correo certificado o se entregarn al litigante o al profesional del
derecho al que se hubiere encomendado la gestin del exhorto,
que las presentar en el rgano exhortante dentro de los cinco
das siguientes.
3.- El profesional del derecho que, sin justa causa, demore la
presentacin al exhortado o la devolucin al exhortante de los
despachos cuya gestin le haya sido confiada ser sancionado con
multa de Mil Lempiras (Lps. 1,000.00) por cada da de retraso, sin
perjuicio de la responsabilidad penal.
Artculo 165 CPC. DEL AUXILIO O COOPERACION JUDICIAL
INTERNACIONAL.
1. Los despachos para la prctica de actuaciones judiciales en el
extranjero se cursarn conforme a lo establecido en los tratados
internacionales en que Honduras sea parte y, en su defecto, en la
legislacin interna que resulte aplicable.
2. A lo dispuesto por dichas normas se estar tambin cuando las
autoridades judiciales extranjeras soliciten la cooperacin de los
juzgados y tribunales hondureos.

Comentario
Se distinguen dos tipos de comunicaciones internacionales:
A) Auxilio pasivo: Cuando el auxilio judicial, se pide a tribunales
hondureos.
B) Auxilio activo: Cuando el auxilio judicial, es pedido por un tribunal
hondureo a uno extranjero.
En relacin a este tema, la prctica de las actuaciones judiciales en
el extranjero, se cursar de conformidad a los tratados
internacionales, suscritos por Honduras y por el pas exhortado, y en
su defecto de conformidad a la legislacin interna del pas
exhortado.
Igual trato en caso de auxilio pasivo.
En pases como los que conforman la Unin Europea, es comn el
libramiento de exhortos entre juzgados de distintos pases; pero con otros
pases que no pertenecen a la Unin Europea, se practican los auxilios
judiciales a travs de comisin rogatoria, por la va consular o diplomtica .

CAPTULO V
DESARROLLO DE LAS AUDIENCIAS.ARTCULO 166 CPC. DACION DE CUENTA.
1.- Para el despacho ordinario el Secretario del Juzgado o Tribunal
dar cuenta al ponente o al Juez, en cada caso, de los escritos y
documentos presentados en el mismo da o en el siguiente da
hbil, asimismo de las actas que hubieren autorizado fuera de la
presencia judicial,
2.- Tambin darn cuenta al da hbil siguiente, del transcurso de
los plazos procesales y del consiguiente estado del expediente.
3.- La dacin de cuenta, es delegable en otro funcionario, siempre
y cuando lo consienta el Juez o Presidente del Tribunal, cuando sea
necesario por el volumen de asuntos pendientes.
ARTCULO 167 CPC. IMPULSO PROCESAL.
Es obligatorio por disposicin legal (Art. 12.4 CPC) el impulso de
oficio al proceso, a fin de evitar reclamos de responsabilidad por
demora ocasionada por negligencia, salvo que la Ley disponga lo
contrario.
ARTCULO 168 CPC. SUSPENSIN DEL PROCESO POR ACUERDO DE
LAS PARTES.
1.- El curso del procedimiento podr suspenderse, por solicitud de
las partes y se reanudar a ruego de cualquiera de ellas.
2.- Si transcurrido el plazo por el que se acord la suspensin,

nadie pidiere la reanudacin del proceso en los cinco (5) das


siguientes, se archivar provisionalmente el expediente y
permanecern en tal situacin mientras no se solicite la
continuacin del proceso o se produzca la caducidad de instancia.
ARTCULO 169 CPC. MAGISTRADO PONENTE.
En los Tribunales colegiados, por cada uno de los asuntos, se
designar un Magistrado ponente, para que redacte la sentencia.
ARTCULO 170 CPC. FUNCIONES DEL MAGISTRADO PONENTE.
a) El despacho ordinario y el cuidado de la tramitacin de los
asuntos que le hayan sido turnados.
b) Examinar la proposicin de medios de prueba que las partes
presenten e informar sobre su admisibilidad, pertinencia y
utilidad.
c) Informar los recursos interpuestos contra las decisiones del
tribunal.
d) Dictar las providencias y proponer las dems resoluciones que
deba dictar el tribunal.
e) Redactar las resoluciones que dicte el tribunal, sin perjuicio de
lo dispuesto en este Cdigo para la redaccin de resoluciones en
los rganos jurisdiccionales colegiados.
ARTCULO 171 CPC. SEALAMIENTO DE AUDIENCIAS.
1. Corresponder al presidente, en los rganos jurisdiccionales
colegiados, o al juez, en los unipersonales, hacer los
sealamientos de las audiencias, mediante providencia.
2.
Salvo
las
excepciones
legalmente
establecidas,
los
sealamientos se harn a medida que los procedimientos lleguen
a estado en que deba celebrarse una audiencia y por el orden en
que lleguen a ese estado, sin necesidad de que lo pidan las partes.
Comentario.
En cuanto al modo de realizar el sealamiento de las vistas, el Art. 171
CPC, dispone que se har de oficio (sin necesidad de que lo pidan las
partes), por el Presidente del tribunal (en los rganos colegiados) y por el
Juez (en los rganos unipersonales) mediante providencia, y por su orden
(a medida que los procedimientos lleguen al estado en que deba
celebrarse una vista y por el orden en que lleguen a ese estado). Sobre
este ltimo punto, se admiten excepciones, pero el Cdigo, no enumera
una serie de materias, en las que se pueda anteponer el sealamiento por
su mayor importancia o por encerrar un inters pblico, sino que se remite
genricamente a las excepciones que prevea la ley. Al efectuar el
sealamiento, debe considerarse que entre ste y la celebracin de la vista
deben mediar al menos diez das, salvo que la ley prevea otra cosa (Art.
173 CPC) y como es lgico, la vista debe celebrarse en da y horas hbiles

o habilitados, teniendo en cuenta que no se requiere habilitacin expresa


para proseguir en horas inhbiles las actuaciones que se iniciaron en horas
hbiles y que se consideren urgentes, aunque la vista tambin puede
continuar el da o das siguientes.
Debe entenderse que el sealamiento de las audiencias es una funcin del
juez en el sentido de constituir una funcin jurisdiccional. Si en la practica
existiese una delegacin en el Secretario, o en empleados del Despacho
Judicial, es imperioso mantener el control de las mismas y recordar que la
responsabilidad no se puede delegar; entonces se debe comprobar que los
sealamientos de las audiencias se deben hacer imperiosamente por el
orden en que lleguen a ese estado ( celebracin de audiencia); de tal
manera, que se aleje toda sospecha de que se esta favoreciendo a alguna
de las partes.- En ese sentido las audiencias deben sealarse segn la
previsible dificultad de la audiencia. Por ejemplo: En la audiencia
preliminar de un proceso ordinario, en la que no se hayan invocado
excepciones procesales, haya slo dos partes y la resolucin va a depender
de la prueba, ser suficiente reservar quince minutos en promedio; pero en
cambio ser necesario reservar un da completo a una audiencia
probatoria en la que se hayan admitido nmeros testigos, o en la que los
peritos comparecern a sustentar sus dictmenes en una materia
compleja.- Lo aconsejable es que el sealamiento de las audiencias
probatorias las decida directamente el Juez, previa consulta de su asistente
en su caso, ya que si no es as difcilmente podr programarlas
eficazmente si no las controla todas.- Esto debe ser as porque si hay algo
que perjudica enormemente la imagen de la administracin de justicia, son
las suspensiones de audiencias no avisadas con suficiente tiempo a los
testigos y a las partes, con la consiguiente prdida de tiempo y de
recursos, as como las molestias que ello conlleva.
ARTCULO 172 CPC. SOLICITUD DE NUEVO SEALAMIENTO DE
AUDIENCIA
1. Si a cualquiera de los que hubieren de acudir a una audiencia le
resultare imposible asistir a ella en la fecha, da y hora sealado,
por causa de fuerza mayor, caso fortuito u otro motivo de anloga
entidad, lo manifestar de inmediato al tribunal, acreditando la
causa o motivo y solicitando nuevo sealamiento.
2. Cuando sea la parte o el profesional del derecho de una de las
partes quien considerare imposible acudir, si fuera atendible y
acreditada la situacin que alegue, se har un nuevo
sealamiento.
3. Cuando un testigo o perito manifieste y acredite encontrarse en
la misma situacin de imposibilidad, el rgano jurisdiccional, si
acepta la excusa, decidir, odas las partes en el plazo comn de
tres das, si deja sin efecto el sealamiento y efecta uno nuevo, o
si cita al testigo o perito para la prctica de la actuacin
probatoria antes de la audiencia sealada.

4. Si el tribunal no considerase atendible o acreditada la excusa


del testigo o del perito, mantendr el sealamiento de la
audiencia y lo notificar as a aqullos, requirindoles a
comparecer, con el apercibimiento de que podra incurrir en delito
de desobediencia a la autoridad.
5. Cuando el tribunal aprecie que el profesional del derecho, el
litigante, el perito o el testigo han pretendido dilatar el proceso o
han procedido sin fundamento alguno, podr imponerles una
multa de medio a cuatro salarios mnimos mensuales, sin perjuicio
de lo que resuelva sobre el nuevo sealamiento.
Comentario:
La igualdad de partes es uno de los principios torales que cimientan el
sistema procedimental civil. Cuando por razones de fuerza mayor o
totalmente ajenas a las partes (dos o mas audiencias sealadas en mismo
da y hora), imposibiliten la asistencia al procurador, la parte., al testigo, al
perito u otra circunstancia que imposibilite celebrarse una audiencia, el
tribunal no puede ejercer actos arbitrarios que causen indefensin a las
partes y con ello viciar una justicia apegada a derecho, es por eso que este
articulo anticipa la probabilidad no muy remota de este tipo de situaciones.
Dems esta decir que dicha situacin para que pueda considerarse
suspendible debe ser por causa legitima, ya que si el tribunal considera
que la intencin proviene de una mala fe procesal, el juez no solo debe
desestimar la suspensin sino que adems, si considera propio, sancionar
la mala fe procesal. Resulta entendido que previo a una decisin del
tribunal, es preciso seguir el principio de contradiccin
ARTCULO 173.- TIEMPO PARA LA CELEBRACIN DE AUDIENCIAS.
1. Para la celebracin de las audiencias se podr emplear todas las
horas hbiles del da en una o ms sesiones y, en caso necesario,
continuar el da o das siguientes.
2. Salvo en los casos en que la ley disponga otra cosa, entre el
sealamiento y la celebracin de la audiencia debern mediar, al
menos, diez das hbiles.
Concordancias: 8, 117, 118, 119 CPC; 39 C. CIVIL
ARTCULO 174.- CELEBRACIN DE LAS AUDIENCIAS.
1. La audiencia se iniciar declarando el juez o el presidente del
tribunal que se procede a celebrarla pblicamente, excepto
cuando el acto se celebre a puerta cerrada, y el secretario
relacionar sucintamente los antecedentes del caso o las
cuestiones que hayan de tratarse.
2. Debern estar presentes, adems del juez o miembros del
tribunal y el secretario, las partes y los profesionales del derecho
que les defiendan y representen, salvo que la ley exima a la parte

de comparecer.
3. Si se hubiera admitido prueba se proceder a su prctica
conforme a lo dispuesto en las normas que la regulan.
4. Seguidamente informarn, por su orden, el actor y el
demandado, o el recurrente y el recurrido, por medio de los
profesionales del derecho que les defiendan y representen, o las
partes mismas, cuando la ley lo permita.
5. Los litigantes presentes en la audiencia se entendern
notificados de las resoluciones, citaciones o emplazamientos que
all se hagan.
Comentario:
Aqu entra entre otros el principio de publicidad, bajo las excepciones ya
antes mencionas. Llama la atencin que como es obvio se necesita la
comparecencia del juez, su Secretario, los procuradores se agrega la
presencia la comparecencia de las partes litigantes. Esto ltimo se debe a
que estas pueden ser interrogadas y si en audiencia preliminar se evacua
la prueba documental y el interrogatorio de parte se logra una economa
procesal, ya que sin ms que tratar se proceder a dictar sentencia dentro
de los trminos de ley.
ARTCULO 175.- DIRECCIN DE LOS DEBATES.
Durante el desarrollo de las audiencias, corresponde al juez o
presidente del tribunal la direccin de los debates y, en particular:
1) Mantener, con todos los medios a su alcance, el buen orden en
las audiencias, exigiendo que se guarde el respeto y consideracin
debidos a los rganos jurisdiccionales y a quienes se hallen
actuando ante ellos, corrigiendo en el acto las faltas que se
cometan del modo que se dispone en la ley.
2) Agilizar el desarrollo de las audiencias, a cuyo efecto llamar
la atencin del profesional del derecho o de la parte que en sus
intervenciones se separen notoriamente de las cuestiones que se
debatan, instndoles a evitar divagaciones innecesarias, y si no
atendiesen a la segunda advertencia que en tal sentido se les
formule, podr retirarles el uso de la palabra.
Comentario:
Resulta que los principios torales tambin se hacen presentes en esta
disposicin legal, ya que regula lo establecido en el artculo 12 de este
cuerpo legal. La direccin procesal es de vital importancia por varios
motivos, podemos mencionar entre ellos el que las audiencias sean lo mas
expeditas posibles, evitando dilaciones innecesarias mas con la precaucin
de violentar el derecho de las partes. El procurador tiene que ver al juez
como la autoridad que realmente es, y por su parte este tiene que valer su
conocimiento, agilidad y agudeza para lograr tal objetivo, estando llamado
para tomar las medidas necesarias para evitar caer en este letargo y bajo

la responsabilidad por su inobservancia.


ARTCULO 176.- DOCUMENTACIN DE LAS AUDIENCIAS.
1. El desarrollo de la audiencia se registrar en soporte apto para
la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen o, si no
fuere posible, slo del sonido, conforme a lo dispuesto en este
Cdigo.
2. Si los medios de registro a que se refiere el numeral anterior no
pudieran utilizarse por causa de fuerza mayor, se suspender la
audiencia y, si no pudiera reanudarse dentro de los tres das
siguientes, se documentar por medio de acta completa realizada
por el secretario.
Comentario.Como se ha indicado, se documentacin de la audiencia se har en forma
de acta sucinta y en forma de acta videogrfica que incluya lo dicho
por las partes, por testigos y por los peritos as como las alegaciones de los
Abogados. Slo cuando no se posible la grabacin se utilizar el sistema de
acta completa que supone recoger por el secretario todo lo actuado en el
juicio. La inexistencia, la prdida o el deterioro de la grabacin original que
documenta el acto procesal supone la nulidad de lo actuado por falta de
documentacin del proceso. No obstante, en el caso de que la inexistencia,
prdida o deterioro afectase a una copia, la problemtica resulta
inexistente pues basta con la expedicin de una nueva copia de la
grabacin original, bajo custodia del Secretario Judicial no implican, por s
solos, la nulidad automtica del acto procesal en cuestin, ya que ello no
supone nada ms que la falta de la constancia documental de una
determinada actuacin procesal; de modo que lo nico que resulta
afectado por tal omisin es la documentacin del acto o actuacin
procesal, no la existencia o validez de stos.
La prdida de la constancia documental de una determinada actuacin
procesal puede ser subsanada a travs del oportuno procedimiento de
reconstruccin de autos -artculos 232, pues no debe olvidarse que los
autos del proceso vienen constituidos por la unin sucesiva de los
diferentes escritos, documentos o soportes materiales con los que se
documenta y deja constancia de la realizacin de actuaciones o actos
procesales en el curso de una causa judicial. De este modo, slo en el
supuesto de que fuera imposible la reconstruccin o reconstitucin del
soporte (original) que documenta el acto procesal y, por tanto, resultare de
todo punto imposible tener conocimiento del contenido del acto procesal,
devendr nulo el acto procesal. Lo que resulta determinante, por
consiguiente, para que se produzca la nulidad de las actuaciones no es
otra cosa que la inexistencia de constancia fehaciente -y suficiente- del
contenido de lo actuado y acaecido en el acto procesal
Hecho el sealamiento y notificado a los sujetos que han de intervenir en
la vista, puede suceder que a alguno de ellos no le sea posible acudir en el

da sealado por causa de fuerza mayor (o similar). En estos casos, el


interesado puede solicitar un nuevo sealamiento. Esta posibilidad se
recoge en el Art. 172 CPC. La nueva ordenacin trata de evitar en lo
posible que esto suceda. As, si al recibir el sealamiento de una vista (o
poco tiempo despus), uno de los convocados sabe de antemano que por
causa grave no va a poder asistir el da sealado, la nueva Ley prefiere que
solicite un nuevo sealamiento a que con indudable perjuicio para los
posibles asistentes se produzca la suspensin de la vista el mismo da de
su celebracin (o poco tiempo antes). De este modo, el CPC distingue las
causas que pueden propiciar un nuevo sealamiento (Art. 172 CPC), de
aquellas otras que pueden provocar la suspensin de la vista (Art. 177
CPC); y a estas ltimas se aaden, adems, las que pueden traer consigo
la interrupcin de una vista ya comenzada (Art. 180 CPC).
Siempre que se solicite un nuevo sealamiento, el tribunal ha de valorar la
razn que se manifiesta y slo proceder a fijar un nuevo da para la
celebracin de la vista si entiende que la causa alegada es atendible y
acreditada. La imposibilidad para comparecer el da sealado ha de
referirse, bien al abogado de una de las partes (Art. 172.2 CPC), bien a la
parte misma, cuando no est asistida por abogado o representada por
procurador o, an estndolo, cuando su presencia resulte necesaria,
especialmente en la prctica del interrogatorio de cualquiera de las partes
(Art. 172.2 CPC), o bien a un testigo o un perito, pero en este caso el
tribunal debe or a las partes en el plazo de tres das antes de decidir, y
puede optar por denegar el nuevo sealamiento y mantener el inicial.
entonces requerir al sujeto de la prueba a que comparezca con el
apercibimiento del Art. 231.2 CPC, o le citar otro da para practicar la
actuacin probatoria de que se trate fuera de la vista sealada (Art. 172.3
CPC).
ARTCULO 177.- SUSPENSIN DE LAS AUDIENCIAS.
1. La celebracin de las audiencias en el da sealado slo podr
suspenderse:
a) Por impedirla la continuacin de otra pendiente del da anterior.
b) Por faltar el nmero de magistrados necesarios para dictar
resolucin o por indisposicin sobrevenida del juez o del
secretario, si no pudiere ser ste sustituido.
c) Por solicitarlo de acuerdo las partes, alegando justa causa a
juicio del tribunal.
d) Por imposibilidad absoluta de cualquiera de las partes citadas
para ser interrogadas en la audiencia probatoria del juicio
ordinario o en la audiencia del juicio abreviado, siempre que tal
imposibilidad, justificada suficientemente a juicio del tribunal, se
hubiese producido cuando ya no fuera posible solicitar nuevo
sealamiento.
e) Por muerte, enfermedad o imposibilidad absoluta del
profesional del derecho de la parte que pidiere la suspensin,

justificadas suficientemente, a juicio del rgano jurisdiccional,


siempre que tales hechos se hubiesen producido cuando ya no
fuera posible solicitar nuevo sealamiento.
f) Por tener el profesional del derecho dos sealamientos de
audiencia para el mismo da, resultando imposible, por el horario
fijado,
su
asistencia
a
ambas,
siempre
que
acredite
suficientemente
que
intent,
sin
resultado,
un
nuevo
sealamiento que evitara la coincidencia.
En este caso, tendr preferencia el juicio oral de una causa
criminal en la que exista prisin preventiva y, en defecto de esta
actuacin, la del sealamiento ms antiguo; si los dos
sealamientos fuesen de la misma fecha, se suspender la
audiencia correspondiente al procedimiento ms moderno.
g) Por caso fortuito o fuerza mayor.
2. Toda suspensin que el tribunal acuerde se comunicar
inmediatamente a las partes personadas y a quienes hubiesen
sido citados judicialmente en calidad de testigos, peritos o en otra
condicin.
Comentario:
Como ya se ha expresado con anterioridad son por causas justas y
limitadas los motivos de suspensin de una audiencia. El numeral primero
nos hace ver que estas circunstancias pueden sobrevenirse en el momento
de la audiencia (p.e. la incomparecencia de perito o testigo) o bien con
antelacin a la misma, tal como lo establece el numeral segundo pero de
desglosa en su previo numeral.
ARTCULO 178.- NUEVO SEALAMIENTO DE LAS AUDIENCIAS
SUSPENDIDAS.
1. En caso de suspensin de la audiencia se har el nuevo
sealamiento al acordarse la suspensin y, si no fuere posible, tan
pronto como desaparezca el motivo que la ocasion.
2. El nuevo sealamiento se har para el da inmediato posible, sin
alterar el orden de los que ya estuvieren hechos.
Comentario.
Llegado el da que se seal para la vista, puede ocurrir algn hecho que
impida su celebracin y que provoque que la vista deba suspenderse. Las
causas de suspensin pueden ser muy variadas y se recogen en el Art.
177.1 CPC. Este precepto establece siete motivos por los que el tribunal
podr decretar la suspensin. Algunos de ellos son atribuibles al propio
tribunal, como el que deba continuarse con una vista pendiente del da
anterior (literal a), o que falte algn elemento necesario del rgano
jurisdiccional (por faltar el nmero de Magistrados necesario para dictar
resolucin o por indisposicin sobrevenida del Juez o del Secretario Judicial,
si no pudiere ser sustituido, se dice en el literal b). Tambin proceder la

suspensin de la vista cuando a fortiori se acuerde la suspensin del


procedimiento (literal g). El resto de motivos afectan enteramente a las
partes o a sus defensores, y se trata de los siguientes casos expuestos de
forma sistemtica:
1.- Por acuerdo de las partes (literal c del Art. 177.1 CPC). Dentro de las
facultades de disposicin de las partes sobre el curso del procedimiento, se
encuentra la de solicitar la suspensin de una vista determinada. Para ello,
las partes debern alegar justa causa, y sta deber ser apreciada por el
tribunal antes de decretar la suspensin. Es de suponer que este juicio del
tribunal no puede ir ms all de comprobar que existe verdadero acuerdo
de las partes, y que no se lesionan intereses generales o de sujetos ajenos
al proceso. Si sta es la condicin legal que se establece para suspender
enteramente el procedimiento, no parece razonable ser ms estricto a la
hora de suspender una sola actuacin; lo cual no quiere decir que la
suspensin pueda obedecer al capricho de las partes, porque, en tal caso,
puede entenderse que es suficiente perjuicio el ocasionado al personal
juzgador y no juzgador que debe asistir a la celebracin de una vista, e
incluso el producido a las personas afectadas por las diferentes vistas que
no han podido celebrarse, al estar pendiente la vista que se pretende
suspender.
2- Por imposibilidad absoluta de cualquiera de las partes citadas para ser
interrogadas. Por tanto, para decretar esta suspensin es preciso que en la
vista vaya a practicarse este medio probatorio y que la parte afectada no
pueda en trminos absolutos responder al interrogatorio, sin que se
prevean expresamente otros motivos de suspensin para la parte que no
pueda comparecer, ni siquiera en los procesos en que carezca de defensa
letrada o de representacin por procurador; y ello a diferencia de lo que
sucede para solicitar un nuevo sealamiento. Lo anterior ha sido criticado
por la doctrina; pero, sin embargo, no hay duda de que cabe aplicar por
analoga la norma citada sobre el nuevo sealamiento, ante la clara
identidad de los supuestos fcticos, en los casos en que la parte
comparezca por ella misma y no pueda asistir a la vista.
3.- Si la imposibilidad absoluta para asistir a la vista afecta al abogado. La
ley no establece limitacin relativa a las actuaciones que en ella deban
practicarse. Lo nico es que, en este caso, la norma menciona, junto a
dicha imposibilidad absoluta, la muerte o enfermedad del abogado
como causas generadoras de suspensin independientes de la anterior. No
se hace as en el caso de las partes; pero la muerte de alguna de ellas
produce la suspensin de todo el proceso (Art. 72 CPC), y su enfermedad
ser relevante, a los efectos de suspender la vista, en la medida en que le
impida intervenir de modo absoluto en la prueba de interrogatorio de las
partes (o en las dems actuaciones, si carece de abogado y procurador).
La ley exige que tanto la imposibilidad absoluta de la parte como la del

abogado, han de justificarse suficientemente a juicio del tribunal. Luego no


slo se alegar dicha imposibilidad sino que tambin debe fundamentarse,
y queda a criterio del tribunal valorar la suficiencia del motivo alegado y su
justificacin. De este modo, se procuran evitar abusos y posibles perjuicios
a quien s pudo comparecer. Adems, el tribunal no acordar la suspensin
de la vista si el hecho que provoca la imposibilidad para asistir se produjo
con tiempo suficiente para solicitar un nuevo sealamiento y, sin embargo,
ste no se efectu.- Antes de pasar al motivo siguiente, cabe sealar que
el CPC no menciona entre las causas que ocasionan la suspensin (Art. 177
CPC) la imposibilidad del procurador de una de las partes para acudir al
acto de la vista, pero si constituye un motivo por el que se permita solicitar
un nuevo sealamiento (Art. 172 CPC).
4.- Por tener el profesional del derecho, dos sealamientos coincidentes
(Art. 177.1.g CPC). Siempre que acredite suficientemente que, intent, sin
resultado, un nuevo sealamiento que evitara la coincidencia. En este
caso, tendr preferencia el juicio oral de una causa criminal en la que
exista prisin preventiva y, en defecto de esta actuacin, la del
sealamiento ms antiguo. Si los dos sealamientos fuesen de la misma
fecha, se suspender la audiencia correspondiente al procedimiento ms
moderno). Por tanto, tambin en estos casos al igual que en los supuestos
del nmero anterior, la regla general es que resulta preferible solicitar con
tiempo el nuevo sealamiento, a suspender la vista el mismo da de su
celebracin o poco tiempo antes.
5) Caso Fortuito o fuerza mayor. Parece que con esta disposicin el Art.
177 CPC, no tiene carcter tasado, por el contrario, supone un numerus
apertus, pues pese a que el inciso inicial de este precepto es muy claro al
respecto: la celebracin de una vista en el da sealado slo podr
suspenderse por los motivos que se mencionan a continuacin
Adoptando de esta forma un criterio restrictivo a la hora de permitir la
suspensin de una vista, y no parece posible que aqulla se acuerde por
otros motivos distintos, ya sean alegados por las partes o apreciados de
oficio por el tribunal. Sin embargo, procede significar la necesidad de
matizar esta taxatividad, pensando en algunos supuestos que pueden
justificar la suspensin encajndolos en el literal g) del precepto caso
fortuito o fuerza mayor de cualquiera de las partes citadas, con
independencia de su interrogatorio, en procesos donde no es preceptiva la
postulacin procesal, de testigos y peritos, del procurador o recusacin
del juez o magistrado.No cabe duda de que es posible suspender la vista en casos distintos a los
previstos en el Art. 177 CPC cuando aparecen recogidos en otros preceptos
legales, como ocurre con algunos de los supuestos mencionados en la cita
anterior. As sucede si hay algn cambio en el personal juzgador posterior
al sealamiento y se recusa al nuevo integrante del tribunal al comienzo
de la vista (el Art. 179 CPC determina la suspensin de la misma); al igual
que cabe demorar el trmino sealado para la celebracin de la vista si se

aprecia la causa genrica de fuerza mayor (prevista en el Art. 123 CPC),


Sin embargo, cuando se trate de motivos que no estn previstos
legalmente, pensamos que es preferible que el tribunal sea taxativo y que
la vista se celebre, ya que la orientacin del CPC como se ha ido viendo
es evitar al mximo las suspensiones y lograr que las actuaciones
continen, siempre que sea posible; adems, hasta que no se demuestre lo
contrario, la ley ofrece al tribunal suficiente margen de actuacin para
dejar en suspenso las actuaciones en los casos en que resulta necesario.
El Cdigo Procesal Civil, no establece procedimiento alguno para solicitar la
suspensin a instancia de parte, y se supone que si lo piden al dar
comienzo el acto de la vista, tal peticin puede efectuarse verbalmente, y
si se realiza con anterioridad, habr de hacerse por escrito. En cualquier
caso se deber acompaar los documentos justificativos de la causa
alegada como, por ejemplo, el justificante mdico en caso de enfermedad
del abogado o de la parte, o una copia de la notificacin del sealamiento
coincidente. Ya se acuerde de oficio o a peticin de parte, la suspensin se
decidir mediante providencia; y toda suspensin se comunicar
inmediatamente a las partes personadas y a quienes hubiesen sido citados
judicialmente en calidad de testigos, peritos o en otra condicin (Art.
177.2 CPC).
Es este uno de los mbitos mas frecuentes en la prctica judicial de
invocacin de la nulidad de un acto procesal por indefensin de una parte
litigante. Al respecto, debemos remitirnos a la doctrina del Tribunal
Constitucional espaol respecto a la no suspensin de vistas por
inasistencia de alguna de las partes o sus defensores, que puede ser
resumida de la siguiente forma y que sirve de pauta en el estudio del
precepto comentado:
1 En aras a la proteccin del derecho a la tutela efectiva, las normas que
regulan la suspensin de actos procesales, merecen "una interpretacin
flexible y antiformalista de esta norma), congruente con el propsito del
legislador, que no es otro que el de restringir en lo posible las
suspensiones inmotivadas o solapadamente dilatorias
2 Como ningn derecho fundamental es ilimitado y, en concreto los
derechos procesales de una de las partes se contrarrestan o compensan
con los de la parte contraria, ha advertido el Tribunal Constitucional que
"tal interpretacin no puede amparar actitudes carentes de la diligencia
debida por parte del interesado, lesivas del derecho a la tutela judicial
efectiva de la contraparte, de la garanta a un proceso sin dilaciones
indebidas o a la regularidad, buen funcionamiento y, en definitiva,
integridad objetiva del proceso.
3 La realidad de la causa de suspensin que se invoque ha de ser "ha de
ser adverada, con eficacia probatoria y fuerza de conviccin suficiente
para llevar al nimo del juzgador la veracidad de la circunstancia
impeditiva de la asistencia y, en todo caso, es al rgano judicial a quien
corresponde apreciar la concurrencia de las circunstancias imposibilitantes
de la comparecencia para acordar la suspensin del juicio, decisin que no

admite discrecionalidad alguna pues se ha de adoptar en funcin de


circunstancias concretas, probadas e idneas para justificar la suspensin,
adecuacin que es revisable en va de recurso .
ARTCULO 179.- CAMBIOS EN EL PERSONAL JUZGADOR DESPUS
DEL SEALAMIENTO DE AUDIENCIAS Y POSIBLE RECUSACIN.
1. Cuando despus de efectuado el sealamiento y antes de la
celebracin de la audiencia hubiera cambiado el juez o algn
magistrado integrante del tribunal, tan luego como ello ocurra y,
en todo caso, antes de darse principio a la audiencia, se harn
saber por escrito dichos cambios a las partes con antelacin
suficiente, sin perjuicio de proceder a su celebracin, a no ser que
fuese recusado, aunque sea verbalmente, el juez o alguno de los
magistrados que, como consecuencia del cambio, hubieren pasado
a formar parte del tribunal.
2. Si se formulare la recusacin a que se refiere el numeral
anterior, se suspender la audiencia y se tramitar el incidente
segn lo dispuesto en este Cdigo, hacindose el nuevo
sealamiento una vez resuelta la recusacin.
Comentario:
El personal juzgador lo comprenden los jueces o magistrados que
evacuado el proceso, dictaran resolucin referente al debate. Como ya se
ha mencionado en el principio de inmediacin que el juez que dicte la
sentencia ha de ser el mismo que haya presenciado y dirigido la prctica
de la prueba, so pena de nulidad, sin perjuicio a excepciones previstas.
Ntese que el presente caso nos habla de que tal suceso es antes de
celebracin de audiencia y principalmente se concentra en la abstencin o
recusacin. Es de verdadera necesidad que de ocurrir tal suceso se haga
del conocimiento de las partes, ya que si alguna de ellas encuentra igual
situacin en el nuevo juzgador pueda hacer valer sus derechos y
garantizar una debida imparticin de justicia.
ARTCULO 180.- INTERRUPCIN DE LAS AUDIENCIAS.
1. Una vez iniciada la celebracin de una audiencia, slo podr
interrumpirse:
a) Cuando el tribunal deba resolver alguna cuestin incidental que
no pueda decidir en el acto.
b) Cuando se deba practicar alguna diligencia de prueba fuera de
la sede del tribunal y no pudiera verificarse en el tiempo
intermedio entre una y otra sesin.
c) Cuando no comparezcan los testigos o los peritos citados
judicialmente y el rgano jurisdiccional considere imprescindible
la declaracin o el informe de los mismos.
d) Cuando, despus de iniciada la audiencia, se produzca alguna
de las circunstancias que habran determinado la suspensin de su

celebracin.
2. La audiencia se reanudar una vez desaparecida la causa que
motiv su interrupcin siempre y cuando se realice dentro los
veinte das hbiles a su interrupcin hacindose el oportuno
sealamiento para la fecha ms inmediata posible.
1.- En relacin a las causas de interrupcin de las vistas,
reguladas en el Art. 180 CPC, diremos que es posible, una vez
iniciada, la sesin de una vista, que sta se interrumpa, no solo
por los siete motivos que ocasionan la suspensin (Art. 180.1.d)
CPC), tambin por cualquiera de los siguientes supuestos:
a) Cuando haya de resolverse un incidente que no se pueda decidir
en el acto;
b) Cuando deba practicarse una diligencia de prueba fuera de la
sede del tribunal, y no pueda hacerse entre una sesin y otra;
c) En caso de que no comparezca un testigo o los peritos citados
judicialmente, cuya declaracin o informe se consideren
imprescindibles,
d) Cuando iniciada la audiencia, se produzca alguna de las
circunstancias que habran determinado la suspensin de su
celebracin.
Comentario.
Como punto de partida, procede significar que este listado de causas de
interrupcin, puede ser insuficientes: sobretodo porque ha quedado
evidenciado en este nuevo Cdigo, que la oralidad supone la concentracin
de las actuaciones.
Es sabido que en este nuevo procedimiento oral, la proposicin y la
prctica de los medios de prueba se llevan a cabo en el acto de la vista,
por lo que con relativa frecuencia las vistas quedarn interrumpidas para
poder practicar alguna de las pruebas propuestas y admitidas. Por ejemplo,
cuando en la vista, el demandado solicita la designacin judicial de perito,
o incluso si el actor propone esta prueba a raz de las alegaciones
efectuadas por el contrario al contestar a la demanda en la propia vista
(Art. 319 y 321 CPC). En caso de que estas pruebas se admitan por tiles y
pertinentes, no quedar ms remedio que interrumpir las actuaciones, en
especial si aqullas se consideran imprescindibles o muy convenientes
para el esclarecimiento de los hechos. Al respecto, es clara la analoga
entre estos supuestos y el regulado expresamente en el Art. 180.1.c) CPC;
pero podra convenir un nuevo supuesto que recogiera las particularidades
de la prueba pericial, tambin en lo relativo al tiempo que puede
transcurrir hasta la reanudacin de la vista, porque el previsto con carcter
general veinte das puede ser insuficiente para la elaboracin y emisin de
algunos dictmenes.
En efecto, y ya para terminar, el Art. 180.2 CPC, dispone que: Cuando no
pueda reanudarse la vista dentro de los veinte das siguientes a su
interrupcin se proceder a la celebracin de nueva vista, hacindose el

oportuno sealamiento para la fecha ms inmediata posible.


Con respecto a lo que establece el artculo anterior, y en el supuesto de la
incomparecencia de testigos o peritos, es bueno recordar que solo se
produce la interrupcin cuando el Juzgado considere imprescindible la
declaracin de los testigos o el informe de peritos. No obstante, aunque la
interrupcin no se producir de manera inmediata al momento en que se
detecte la ausencia del testigo o perito, la audiencia continuar para lo
dems hasta el momento previo a las alegaciones y si el Juez estima que
con la prueba practicada tiene elementos de juicio suficientes para decidir
sobre el aspecto factico y siempre que se le haya pedido la interrupcin,
denegar la misma, sin perjuicio de que la parte pueda solicitar la
ejecucin de la prueba no practicada en la segunda instancia.
ARTCULO 181.- REDACCIN Y FIRMA.
1. En los asuntos que deban fallarse despus de la celebracin de
una audiencia, la redaccin y firma de la resolucin, en los
rganos unipersonales, o la deliberacin y votacin, en los
rganos colegiados, se realizarn, respectivamente, por el juez o
por los magistrados que hayan asistido a la audiencia, aunque
despus de sta hubieran dejado aqullos de ejercer sus funciones
en el tribunal que conozca del asunto.
2. Se exceptan de lo dispuesto en el numeral anterior los jueces y
magistrados que, despus de la audiencia:
a) Hubiesen perdido la condicin de juez o magistrado.
b) Hubiesen sido suspendidos del ejercicio de sus funciones.
c) Hubiesen accedido a cargo pblico o profesin incompatible con
el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Se aplicar no obstante, lo dispuesto en el numeral 1 de este
artculo a los jueces y magistrados jubilados por edad y a los
jueces por tiempo determinado que hayan cesado por renuncia o
por el transcurso del plazo para el que fueron nombrados.
Comentario.
En obediencia al principio de inmediacin, el Cdigo Procesal Civil,
establece los siguientes criterios de valoracin:
1.- Cuando despus de la celebracin de una vista o audiencia, deba
fallarse algn asunto, la redaccin y firma de la resolucin, en los rganos
unipersonales (juzgados de letras ), o la deliberacin y votacin, en los
rganos colegiados ( cortes de apelaciones ), se realizarn,
respectivamente, por el juez o por los magistrados que hayan asistido a la
audiencia, aunque despus de sta hubieran dejado aqullos de ejercer
sus funciones en el tribunal que conozca del asunto; incluso aquellos
jueces y magistrados jubilados por edad y a los jueces por tiempo
determinado que hayan cesado por renuncia o por el transcurso del plazo
para el que fueron nombrados.
Ahora bien, la redaccin del precepto determinar una interrogante, en el

sentido de saber que pasara o pasar, si los ex-funcionarios que asistieron


a la audiencia no pueden ser localizados por ningn medio, o se niegan a
comparecer. En estos casos se dara el eventual caso de repetir en su
totalidad las audiencias realizadas.
2.- Se exceptan de esta norma los jueces y magistrados que, despus de
la audiencia:
Hayan perdido la condicin de juez o magistrado;
Hayan sido suspendidos del ejercicio de sus funciones;
Aquellos que hubiesen accedido a cargo pblico o profesin
incompatible con el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
ARTCULO 182.- INFORMACIN SOBRE EL CONTENIDO DE LOS
EXPEDIENTES.
1. El ponente tendr a su disposicin el expediente para dictar
sentencia o resolucin decisoria de incidentes o recursos, y los
dems miembros del tribunal podrn examinarlos en cualquier
tiempo.
2. Concluida la audiencia en los asuntos en que sta preceda a la
decisin o, en otro caso, desde el da en que el presidente haga el
sealamiento para la deliberacin, votacin y fallo, cualquiera de
los magistrados podr pedir el expediente para su estudio.
3. Cuando los pidieren varios, el que presida fijar el tiempo por el
que haya de tenerlos cada uno, de modo que puedan dictarse las
sentencias dentro del plazo sealado para ello.
ARTCULO 183.- Deliberacin y votacin.
En los rganos jurisdiccionales colegiados se discutirn y votarn
las resoluciones inmediatamente despus de la audiencia, si sta
se celebrare y, en otro caso, sealar el presidente el da en que
se hayan de discutir y votar, dentro del plazo sealado por la ley.
ARTCULO 184.- DISCUSIN DE LAS RESOLUCIONES.
1. En los rganos jurisdiccionales colegiados, la discusin y
votacin de las resoluciones ser dirigida por el presidente y se
verificar siempre a puerta cerrada.
2. El magistrado ponente someter a la deliberacin del tribunal
los puntos de hecho y las cuestiones y fundamentos de derecho,
as como la decisin que, a su juicio, deba recaer y, previa la
discusin necesaria, se proceder a la votacin.
ARTCULO 185.- Votacin de las resoluciones.
1. El presidente podr acordar que la votacin tenga lugar
separadamente sobre los distintos pronunciamientos de hecho o
de derecho que hayan de hacerse, o sobre parte de la decisin que
haya de dictarse.
2. Votar primero el ponente y despus los restantes magistrados,

por el orden inverso a su antigedad en el ejercicio del cargo. El


presidente votar por ltimo.
3. Empezada la votacin, no podr interrumpirse sino por algn
impedimento insuperable.
Comentario:
Terminada la vista, el pleito queda en estado de sentencia, fase en la cual
las partes ya no tienen ninguna intervencin, es por ello se que
deliberacin y fallo se hace a puerta cerrada; la votacin no debe ser
interrumpida sino por algn impedimento insuperable.
La deliberacin es la discusin de los puntos de hecho y de derecho que
las partes han controvertido en sus pretensiones (demanda y contestacin,
reconvencin y su respectiva contestacin). Precisamente por esto, la
decisin o sentencia deber comprender todos los puntos debatidos para
que el fallo sea congruente.
La votacin comienza por el magistrado de menor antigedad en su cargo
(a efecto de no ser influenciado por su corta experiencia), as
correlativamente hasta que el ultimo voto ser el del Presidente del
Tribunal
ARTCULO 186.- VOTO DE MAGISTRADOS IMPEDIDOS DESPUS DE
LA AUDIENCIA.
1. Si despus de la audiencia se imposibilitara algn magistrado,
de suerte que no pueda asistir a la discusin y votacin, dar su
voto por escrito, fundado y firmado, y lo remitir directamente al
presidente del tribunal. Si no pudiere escribir ni firmar, lo har el
secretario ante la presencia del magistrado respectivo.
2. El voto as emitido se computar con los dems y se conservar,
firmado por el que presida, con el libro de sentencias.
3. Cuando el magistrado impedido no pudiere votar ni aun de
aquel modo, se decidir el asunto por los dems magistrados que
hubieren asistido a la audiencia, si integraren los necesarios para
formar mayora. No habindoles, se proceder a nueva audiencia,
con asistencia de los que hubieren concurrido a la anterior y de
aqul o aqullos que deban sustituir a los impedidos, conforme a
esta ley.
4. Lo dispuesto en el numeral anterior se aplicar tambin cuando
alguno de los magistrados que participaron en la audiencia no
pueda intervenir en la deliberacin y
votacin por hallarse en alguno de los casos previstos en este
Cdigo.
ARTCULO 187.- IMPEDIMENTO DEL JUEZ QUE HUBIERE ASISTIDO A
LA AUDIENCIA.
1. En los juzgados, cuando despus de la audiencia se
imposibilitare el juez que hubiere asistido a ella y no pudiere

dictar la resolucin ni siquiera con la asistencia del secretario, se


celebrar nueva audiencia presidida por el juez que sustituya al
impedido.
2. Lo mismo se har cuando el juez que haya participado en la
audiencia no pueda dictar la resolucin por hallarse comprendido
en alguno de los casos previstos en este Cdigo.
ARTCULO 188.- MAYORA DE VOTOS.
En los rganos jurisdiccionales colegiados, los autos y sentencias
se dictarn por mayora de votos, salvo que expresamente la ley
seale una mayor proporcin.
ARTCULO 189.- DISCORDIAS.
1. Cuando en la votacin de una resolucin no resultare mayora
de votos sobre cualquiera de los pronunciamientos de hecho o de
derecho que deban hacerse, volvern a discutirse y a votarse los
puntos en que hayan disentido los votantes.
2. Si no se obtuviere acuerdo, la discordia se resolver mediante
celebracin de nueva audiencia, concurriendo los magistrados que
hubieran asistido a la primera, aumentndose dos ms, si hubiese
sido impar el nmero de los discordantes, y tres en el caso de
haber sido par.
3. El tribunal har el sealamiento de discordia y las
designaciones oportunas.
4. Cuando en la votacin de una resolucin en la forma prevista en
el segundo numeral de este artculo, no se reuniere tampoco
mayora sobre los puntos discordados, se proceder a nueva
votacin, sometiendo slo a sta los dos pareceres que hayan
obtenido mayor nmero de votos en la precedente.
Comentario.
An cuando el precepto reseado no planteara especiales dificultades de
interpretacin, procede realizar los siguientes comentarios en orden a su
aplicacin:

Obviamente el ponente tendr a su disposicin el expediente para


dictar sentencia o resolucin decisoria de incidentes o recursos, y el
resto de los miembros del tribunal (caso rgano colegiado) podrn
examinarlos en cualquier tiempo.

Una vez concluida la audiencia en los asuntos en que sta preceda a


la decisin o, en otro caso, desde el da en que el presidente haga el
sealamiento para la deliberacin, votacin y fallo, (nuevamente
caso de rgano colegiado) cualquiera de los magistrados podr pedir
el expediente para su estudio.

Si fueran varios quienes los soliciten, quien presida la audiencia fijar


el tiempo por el que haya de tenerlos cada uno, de modo que no se
dilate innecesariamente el plazo sealado para dictar sentencia.

Dirigidos por el Presidente, y a puerta cerrada, se discutir y votarn las


resoluciones inmediatamente despus de la celebracin de la audiencia, si
esta no se llevara a cabo el Presidente sealar el da en que se haya de
discutir y fallar el asunto sometido, con las siguientes pautas:

El magistrado ponente someter a la deliberacin del tribunal los


puntos de hecho y las cuestiones y fundamentos de derecho, as
como la decisin que, a su juicio, deba recaer y, previa la discusin
necesaria, se proceder a la votacin.
El presidente podr acordar que la votacin tenga lugar
separadamente sobre los distintos pronunciamientos de hecho o de
derecho que hayan de hacerse, o sobre parte de la decisin que
haya de dictarse.
Votar primero el ponente y despus los restantes magistrados, por
el orden inverso a su antigedad en el ejercicio del cargo. El
presidente votar por ltimo.
Una vez iniciada la votacin, no podr interrumpirse sino por algn
impedimento insuperable.
Los autos y sentencias, se dictarn por mayora de votos, salvo que
expresamente la ley seale una mayor proporcin, esto en los
Tribunales colegiados.
Si no se logra una mayora de votos, en una primera votacin,
volvern a discutirse y a votarse los puntos en que hayan disentido
los votantesSi no se obtiene la mayora, la discordia se resolver mediante
celebracin de nueva audiencia, concurriendo los magistrados que
hubieran asistido a la primera, incorporndose dos magistrados ms,
si hubiese sido impar el nmero de los discordantes, y tres
magistrados en el caso de haber sido par.
El tribunal har el sealamiento de discordia y las designaciones
oportunas.
Si a pesar de esto, no se reuniere tampoco la mayora absoluta,
sobre los puntos discordados, se proceder a nueva votacin, pero
ahora sometiendo slo a sta los dos pareceres que hayan obtenido
mayor nmero de votos en la precedente.

ARTCULO 190 CPC. REDACCIN DE LAS RESOLUCIONES EN


TRIBUNALES COLEGIADOS.
1.- La redaccin de las resoluciones tomadas, en los rganos
jurisdiccionales colegiados corresponde al ponente, si se

conformare con lo acordado.


2.- Salvo disconformidad, en este ltimo caso el presidente
encomendar la redaccin a otro magistrado y dispondr la
rectificacin necesaria en el turno de ponencias para restablecer
la igualdad en el mismo. El ponente en desacuerdo, deber
formular motivadamente su voto particular.
ARTCULO 191 CPC. FIRMA DE LAS RESOLUCIONES.
1.- Las resoluciones judiciales sern firmadas por el juez o por
todos los magistrados no impedidos dentro del plazo establecido
para dictarlas.
2.- Si despus de decidido el asunto por un rgano jurisdiccional
colegiado se imposibilitara algn magistrado de los que hubieren
votado y no pudiere firmar la resolucin, el que hubiere presidido
lo har por l, expresando el nombre del magistrado por quien
firma y haciendo constar que el magistrado imposibilitado vot
pero no pudo firmar.
3.- Si el impedido fuera el presidente, el magistrado ms antiguo
en el ejercicio de su cargo firmar por l.
ARTCULO 192 CPC. VOTOS PARTICULARES.
1.- Todo el que tome parte en la votacin de una sentencia o auto
definitivo firmar lo acordado, aunque hubiere disentido de la
mayora; pero podr, en este caso, anuncindolo en el momento
de la votacin o en el de la firma, formular voto particular, en el
que podrn aceptarse, por remisin, los puntos de hecho y
fundamentos de derecho de la resolucin del tribunal con los que
estuviere conforme.
2.- Este voto particular, firmado por su autor, se incorporar al
libro de sentencias y se notificar a las partes junto con la
sentencia aprobada por mayora. Cuando, de acuerdo con la ley,
sea preceptiva la publicacin de la sentencia, el voto particular, si
lo hubiere, habr de publicarse junto a ella.
3.- Tambin podr formularse voto particular, con sujecin a lo
dispuesto en los numerales anteriores, en lo que resulte aplicable,
respecto de los autos y providencias sucintamente motivadas.
CAPTULO VI.
RESOLUCIONES JUDICIALES
Seccin 1. Clases, contenido y requisitos formales
ARTCULO 193.- CLASES.

1. Las resoluciones de los rganos jurisdiccionales civiles se


denominarn providencias, autos y sentencias.
2. En los procesos de declaracin y de ejecucin, as como en los
procedimientos cautelares, si la ley no expresa la clase de
resolucin que haya de emplearse, se adoptar la forma de:
a) Providencias, cuando la resolucin se dicte por aplicacin de
normas de impulso procesal, y cuando el tema procesal resuelto
no exija motivacin. En todo caso se citar el fundamento de
derecho aplicable.
b) Autos, cuando se requiera una resolucin fundada que decida
sobre recursos contra providencias, sobre admisin o inadmisin
de demanda, de reconvencin y de acumulacin de pretensiones,
sobre presupuestos procesales, admisin o inadmisin de la
prueba, aprobacin judicial de transacciones y convenios, medidas
cautelares, nulidad o validez de las actuaciones y cualesquiera
cuestiones incidentales, tengan o no sealada en este Cdigo
tramitacin especial. Tambin revestirn la forma de auto las
resoluciones que pongan fin a las actuaciones de una instancia o
recurso antes de que concluya su tramitacin ordinaria.
c) Sentencias, cuando se deba poner fin al proceso, en primera o
segunda instancia, una vez que haya concluido su tramitacin
ordinaria prevista en la ley. Tambin se resolvern mediante
sentencia los recursos extraordinarios.
Concordancia: Arts. 96, 97, 432, 435, 742 del CPC
ARTCULO 194.- RESOLUCIONES DEFINITIVA.
Son resoluciones definitivas las que ponen fin a la primera
instancia y las que decidan los recursos interpuestos frente a
ellas.
Comentario:
Estas pueden ser dictadas por el Tribunal que conoce la causa y por el
tribunal de segunda instancia en caso que en contra la primera se hubiese
interpuesto recurso.- Como se puede desprender, aqu entra en juego el
principio de doble instancia.
ARTCULO 195.- RESOLUCIONES FIRMES.
Son resoluciones firmes aquellas contra las que no cabe recurso
alguno bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto,
hubiera transcurrido el plazo legalmente fijado sin que ninguna de
las partes lo haya presentado, o porque habindolo presentado
desistiera el recurrente, o porque hubiera sido inadmitido a
trmite definitivamente.
Concordancias: 1596, 1632, 1639, 2257, 2299 C. Civil;. 1374, 1595

Cdigo de Comercio
Comentario:
Existen resoluciones que por su naturaleza y en mira de evitar dilaciones
innecesarias al proceso no permiten su recurribilidad, Pese a lo
anteriormente dicho no hay que olvidar que uno de los principios torales
de del procesalismo civil es la doble instancia, establecida en este mismo
cuerpo legal, por consecuencia el hecho que varias resoluciones sean
irrecurribles no significa que exista indefensin en los asuntos de fondo,
cuyo conocimiento sea de necesario ante tribunal superior o mediante
enmienda por el mismo que conoce la causa.
ARTCULO 196.- COSA JUZGADA FORMAL E INVARIABILIDAD.
Habindose producido la firmeza por alguna de las razones
expresadas en el artculo anterior, la resolucin gozar del efecto
de cosa juzgada formal, debiendo el tribunal estar en todo caso a
lo dispuesto en ella, sin poder variarla despus de firmada.
Concordancias: 881, 1536, 2014 C. Civil, 35, 1319 C. Comercio; 445, 483,
486, 580, 684, 754 CPC.
Comentario:
Doctrinariamente se ha distinguido entre cosa juzgada formal y material. El
legislador con buen sentido, introduce la primera de ellas en el presente
articulo. Ampliando un poco lo establecido en el CPC, se puede agregar
que tambin es conocida como preclusin que se contempla como
principio general en el Art. 18. Se debe esta denominacin ya hace
referencia a la imposibilidad de recurrir o impugnar una resolucin judicial
cuando han transcurrido los plazos establecidos en la ley para tales
actuares. Su efecto procesal es el estado de firme de la resolucin, que
como tal, no solo es posible aplicarlo a las sentencias, sino que tambin a
las diferentes resoluciones judiciales ya analizadas. De todo lo anterior no
hay que olvidar que el articulo 5 de nuestra actual ley de Conciliacin y
Arbitraje establece que el laudo o acuerdo conciliatorio tiene efecto de
cosa juzgada.
ARTCULO 197.- CONTENIDO FORMAL DE LAS RESOLUCIONES.
1. Todas las resoluciones incluirn la mencin del lugar y fecha en
que se adopten y la indicacin del tribunal que las dicte, con
expresin del juez o magistrados que lo integren y su firma e
indicacin, en su caso, del nombre del ponente.
2. Al notificarse la resolucin a las partes se indicar si la misma
es firme o si cabe algn recurso contra ella, con expresin, en este
ltimo caso, del recurso que proceda, del rgano ante el que debe
interponerse y del plazo para recurrir.

ARTCULO 198.- CONTENIDO FORMAL DE LAS PROVIDENCIAS.


1. Las providencias se limitarn a expresar lo que por ellas se
mande e incluirn adems una motivacin cuando as lo disponga
la ley o el tribunal lo estime conveniente; y,
2. En el caso de providencias dictadas por tribunales colegiados,
bastar con la firma del presidente.
ARTCULO 199.- Contenido formal de los autos.
1. Los autos sern siempre motivados y contendrn, en prrafos
separados y numerados, los antecedentes de hecho y los
fundamentos de derecho en los que se base la parte dispositiva o
fallo.
2. Los autos que deban emitirse durante el desarrollo de las
audiencias se podrn dictar oralmente, expresndose en el acta
por el secretario una mnima fundamentacin de los mismos,
asegurndose al mismo tiempo que de los hechos y razones
jurdicas que los han motivado ha quedado cumplida constancia en
la grabacin.
ARTCULO 200.- CONTENIDO FORMAL DE LAS SENTENCIAS.
1. Las sentencias sern siempre motivadas y contendrn, en
prrafos separados y numerados, los antecedentes de hecho y los
fundamentos de derecho en los que se base la parte dispositiva o
fallo.
2. En particular, la redaccin de las sentencias se ajustar al
siguiente contenido formal:
a) En el encabezamiento debern expresarse los nombres de las
partes y, cuando sea necesario, la legitimacin y representacin
en virtud de las cuales acten, as como los nombres de los
profesionales del derecho que las hayan defendido y representado
y el objeto del proceso.
b) En los antecedentes de hecho se consignarn, con la claridad y
la concisin posibles y en prrafos separados y numerados, las
pretensiones de las partes o interesados, los hechos en que las
funden que hayan sido alegados oportunamente y tengan relacin
con las cuestiones que deban de resolverse, las pruebas que se
hubiesen propuesto y practicado y los hechos probados, en su
caso.
c) En los fundamentos de derecho se expresarn, en prrafos
separados y numerados, los puntos de derecho fijados por las
partes y de las cuestiones controvertidas, dando las razones y
fundamentos legales del fallo que haya de dictarse, con expresin
concreta de las normas jurdicas aplicables al caso.
d) El fallo contendr, numerados, los pronunciamientos
correspondientes a las pretensiones de las partes, aunque la
estimacin o desestimacin de todas o algunas de dichas

pretensiones pudiera deducirse de los fundamentos jurdicos, as


como el pronunciamiento sobre las costas. Tambin determinar,
en su caso, la cantidad objeto de la condena, sin que pueda
reservarse su determinacin para la ejecucin de la sentencia, sin
perjuicio de lo dispuesto para casos admisibles de condenas con
reserva de liquidacin.
3. En los procesos civiles las sentencias podrn dictarse
excepcionalmente en forma oral al finalizar la audiencia probatoria
del proceso ordinario o la audiencia del proceso abreviado,
debiendo motivarse por escrito en el plazo de cinco (5) das.
Comentario.
En cuanto a las providencias se denota cierta simplicidad en las mismas,
ya que como esta manifestado son resoluciones encaminadas al impulso
procesal, no obstante cuentan con elementos que pueden ser imperativos,
optativos del tribunal o ambos a efecto que en aquellos casos que afecten
las pretensiones, las partes intervinientes tengan certeza del porque de la
misma. En cuanto a los autos estos son de formal desarrollo, debiendo ser
claros y congruentes en su motivacin. Se dictaran segn el momento
histrico del proceso, es decir escritos cuando las actuaciones que les den
origen sean de igual naturaleza y verbales en igual caso, es de entender
cuando se encuentre la oralidad en desarrollo, ya que caso contrario
contravendra la celeridad e impulso del proceso. Por su parte, en las
sentencias, por ser el resultado del proceso, se debe justificar su debido
entendimiento cuidando que en su fallo se encuentre relacionado, la
pretensin con el pronunciamiento judicial. Importante es no olvidar que
en estas ltimas se debe pronunciar sobre la condena o no en costas y en
casos determinados la cantidad objeto de condena, ello sin perjuicio a lo
establecido en los artculos 209.CPC.. Si bien es cierto que el artculo 200.3
CPC. Admite una sentencia oral, esta debe dictarse excepcionalmente
cuando por ejemplo no haya pruebas evacuadas conducentes a las
pretensiones y esto haya quedado de manifiesto en el desarrollo de la
respectiva audiencia, pero con obligacin de motivarla por escrito en el
plazo de cinco das.
ARTCULO 201.- PLAZO PARA DICTAR LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES.
1. Las providencias, los autos y las sentencias sern dictados
dentro del plazo que la ley establezca.
2. La inobservancia del plazo dar lugar a correccin disciplinaria,
de no mediar justa causa que se har constar en la resolucin.
Concordancia: con titulo quinto del Libro Primero, ya mencionado
anteriormente. Art. 38 del C. Civil; 480, 595 CPC
Comentario:

El transcurso del tiempo en el Derecho Civil, como "hecho jurdico", puede


producir desde la adquisicin hasta la prdida de un derecho subjetivo,
facultad jurdica o simple expectativa. En el primer supuesto se habla en
sentido general de "prescripcin adquisitiva" o "usucapin", en el segundo
de "prescripcin extintiva".
La "caducidad", surge cuando la Ley seala un plazo fijo para ejercitar un
acto con eficacia jurdica, de tal modo que transcurrido sin ejercitarlo, se
impone la decadencia automtica de la facultad de ejercicio del derecho. A
diferencia de la prescripcin, la caducidad es apreciable de oficio y
solamente opera en los casos taxativamente sealados por la Ley.
Realizado un acto de interrupcin del plazo de caducidad, ste se
suspende durante el tiempo sealado por la Ley, computndose el periodo
transcurrido hasta dicho momento; el plazo vuelve a correr y se suma al
que contina a partir del da siguiente al de terminacin del plazo de
suspensin legal.
La "prescripcin extintiva", en sentido propio es una modalidad de
extincin de los derechos y de las pretensiones para hacerlos valer,
derivado de la falta de ejercicio durante el tiempo establecido por la ley
para su actuacin. Para su eficacia jurdica debe ser alegada por quien
trata de oponerla. Se interrumpe por cualquier actuacin del titular del
derecho que sea incompatible con apariencia de renuncia derivada de la
falta de ejercicio. Producida la interrupcin el plazo vuelve a transcurrir de
nuevo desde su inicio.
Todas las actuaciones judiciales han de practicase en das y horas hbiles.
Son das hbiles todos los das del ao, excepto los sbados y domingos,
as como los das feriados legalmente autorizados y los que determine la
Corte Suprema de Justicia en casos justificados.
Son horas hbiles las que estn comprendidas entre las seis (6) de la
maana y las seis (6) de la tarde sin perjuicio del horario de trabajo de los
juzgados y tribunales establecido por la Corte Suprema de Justicia.
Las actuaciones propias de un juicio han de realizarse en los "trminos"
(suponen la fijacin de un momento concreto para la realizacin de una
determinada actuacin procesal) o dentro de los "plazos" (lapso temporal
dentro del cual se ha de actuar en el proceso). Transcurrido el plazo o
pasado el trmino sealado para la realizacin de un acto procesal de
parte se produce "la preclusin" y se pierde la oportunidad de realizar el
acto de que se trate. El Secretario Judicial deja constancia del transcurso
del plazo en el expediente y acuerda lo que procede, si es materia propia
de su competencia o da cuenta al tribunal a fin de que ste dicte la
resolucin que corresponda.
En aquellas actuaciones del Tribunal cuya demora pueda causar grave
perjuicio a los interesados o a la buena administracin de justicia, o
provocar la ineficacia de una resolucin judicial: "Actuaciones urgentes",
(pe.: internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico; medidas
judiciales tendentes a satisfacer en cualquier tipo de situacin conflictual
en el orden civil el "inters superior" de personas menores de edad...), de

oficio o a instancia de parte, los Tribunales del orden jurisdiccional civil,


pueden habilitar los das y horas inhbiles. Para las expresadas
actuaciones urgentes, son hbiles los das del mes de agosto, sin
necesidad de expresa habilitacin. Tampoco es necesaria la habilitacin
para proseguir en horas inhbiles, durante el tiempo indispensable, las
actuaciones urgentes que se hubieren iniciado en horas hbiles
Los plazos en que se fracciona a efectos de cmputo, ese devenir
temporal, pueden fijarse, por das, semanas, meses o aos.
En el "cmputo civil" de los plazos, siempre que no se establezca otra
cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado,
quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da
siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se
computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no
hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo
expira el ltimo del mes. En ste concreto mbito, no se excluyen los das
inhbiles.
ARTCULO 202.- PUBLICACIN, ARCHIVO Y REGISTRO DE
RESOLUCIONES.
1. Las sentencias y dems resoluciones definitivas, una vez
extendidas y firmadas por el juez o por todos los magistrados que
las hubieran dictado, sern notificadas y archivadas en la
secretara del tribunal, dndoseles publicidad en la forma
permitida u ordenada por la Constitucin y las leyes.
2. Los secretarios pondrn en los autos certificacin literal de las
sentencias y dems resoluciones definitivas.
3. En cada juzgado y tribunal se llevar, bajo la custodia del
secretario, un libro de sentencias, en el que se incluirn firmadas
todas las definitivas, autos de igual carcter, as como los votos
particulares que se hubieren formulado, que sern ordenados
correlativamente segn su fecha.
Concordancias: 134, 378, 537, 579 CPC.
Comentario.
Toda resolucin que sea definitiva esta sujeta a publicacin. En el caso de
las sentencias definitivas firmes estas debern de ser publicadas en un
diario de mayor circulacin dentro de los quince das siguientes al de la
notificacin de la misma. Paralelo a ello tambin se entiende que refuerza
el principio garantista de publicidad al tenor del articulo 19 del cdigo. Esta
es una labor de la Secretaria, quien deber llevar libro fsico copiador de
las mismas, y porque no, en un futuro no muy lejano en archivos
electrnicos.
ARTCULO 203.- INVARIABILIDAD DE LAS RESOLUCIONES.
Los juzgados y tribunales no podrn variar las resoluciones que

pronuncien despus de firmadas, pero s aclarar algn concepto


oscuro y rectificar cualquier error material de que adolezcan.
Comentario.
Esto significa que una vez dictado el fallo este no podr modificarse en
cuanto a su parte resolutiva, ya que para ello existen los recursos en los
casos procedentes. Como puede observarse con ello se logra una mejor y
ms expedita imparticin de justicia. Sobre esta cuestin debe de
significarse como criterio interpretativo la doctrina constitucional sobre la
intangibilidad de las resoluciones judiciales. La intangibilidad de lo decidido
en resolucin judicial firme, fuera de los casos legalmente establecidos, es,
pues, un efecto ntimamente conectado con la efectividad de la tutela
judicial tal como se consagra en el Art. 24.1 CE, de tal suerte que sta es
tambin desconocida cuando aqulla lo es, siempre y cuando el rgano
jurisdiccional conociese la existencia de la resolucin firme que tan
profundamente afecta a lo que haya de ser resuelto, como acontece en el
presente caso. Y ello con mayor razn cuando el rgano jurisdiccional, ha
generado una confianza legtima en los recurrentes de que mantendra su
criterio establecido en Sentencia firme, sobre la competencia del orden
social para conocer de la cuestin planteada, lo que determina que no
pueda, bajo el mismo marco legislativo, adoptar una resolucin distinta,
que resulta contraria a la confianza inducida por la razonable estabilidad
de su primera resolucin, en funcin de la cual los recurrentes han
adoptado la decisin de recurrir en suplicacin para intentar obtener un
pronunciamiento ms favorable a sus derechos y legtimos intereses que el
obtenido en instancia. STC 58/2000, de 28 febrero
Tal inmutabilidad integra el contenido del derecho a la tutela judicial
efectiva (Art. 24.1 C.E.), en una de sus diversas proyecciones: "el derecho
a que las resoluciones judiciales alcancen la eficacia propia que el
ordenamiento les reconoce, pues, si as no fuera, el derecho mismo a la
jurisdiccin, en todo su complejo contenido, quedara, sin ms, privado de
sentido. Manifestaciones de esta exigencia constitucional son, de acuerdo
con una constante doctrina de este Tribunal, el derecho a que las
resoluciones judiciales se ejecuten en sus propios trminos (por todas, STC
67/1984, fundamento jurdico 2) y tambin, en lo que aqu ms importa, el
respeto a la firmeza de esas mismas resoluciones y a la intangibilidad de
las situaciones jurdicas en ellas declaradas, pues tambin si la cosa
juzgada ("material", segn la ms arraigada expresin doctrinal) fuese
desconocida vendra a privarse de eficacia a lo que se decidi con firmeza
al cabo del proceso" (SSTC 159/1987, fundamento jurdico 2, y 12/1989,
fundamento jurdico 4, por todas). STC 43/1.998, de 24 febrero (f.j., 3)
El derecho a la tutela judicial efectiva incluye no slo el derecho a la
ejecucin de las resoluciones firmes, sino tambin el respeto a la firmeza
de esas mismas resoluciones y a la intangibilidad de las situaciones
jurdicas de ellas declaradas, pues tambin s la casa Juzgada ("material",
segn la mas arraigada expresin doctrinal) fuese desconocida vendra a

privarse de eficacia a lo que se decidi con firmeza al cabo del proceso


(STC 159/1.987, de 26 octubre). El Art. 24 de la Constitucin reconoce
implcitamente el derecho a que las resoluciones firmes se cumplan, e
impide su revisin o modificacin fuera de los cauces expresamente
previstos en el ordenamiento (STC 119/1.988, de 20 junio). STC 12/1.989,
de 25 enero (f.j. 4). Semejante doctrina en las SSTC. 111 y 142/1.992, de
14 septiembre y 13 octubre (ff. jj, 22 y 12); 34/1.993 de 8 febrero;
23/1.994, de 27 enero); 19 y 82/l.995, de 24 enero y 5 junio (ff. jj. 2 y 3,
respectivamente). Tal y como se manifiesta en la STC, 67/I.991, de 23
marzo (f.j., 2) "la inmodificabilidad de las resoluciones firmes de los
Tribunales constituye un valor jurdico consustancial a una tutela efectiva,
que no ha de verse como un mero aspecto formal y accesorio del derecho
fundamental garantizado en el articulo 24-1 de la Constitucin Espaola"
Efectivamente, el derecho a que se respeten y ejecuten las resoluciones
Judiciales firmes en sus propios trminos... esta comprendido en el artculo
24-1 de la Constitucin Espaola, pues sin l la tutela judicial efectiva se
vera reducida a producir decisiones puramente declarativas que no
ampararan los intereses de quienes la impetrasen. Y ciertamente, la
ejecucin ha de hacerse en los propios trminos de la parte dispositiva de
la resolucin a ejecutar, pues lo contraro supondra igual fraude al derecho
a la tutela Judicial efectiva que la no ejecucin, causando indefensin a la
parte que se viera perjudicada por semejante modificacin. Tal hipottica
posibilidad de alterar los trminos de las resoluciones a ejecutar
ocasionara una gravsima inseguridad jurdica, pues supondra acabar con
la nocin misma de firmeza, dejando al albur de peticiones de las partes o
de actuaciones de oficio, improcedentes y extemporneas, el resultado
final de cualquier procedimiento judicial. Por todo ello, la inmodificabilidad
de las resoluciones firmes de los Tribunales constituye un valor jurdico
consustancial a una tutela judicial electiva, que no ha de verse como un
mero aspecto formal y accesorio del derecho Fundamental garantizado en
el articulo 24-1 Constitucin Espaola (SSTC 119/I.988, de 20 de junio,
fundamento jurdico 2; y 12/1.989, de 23 enero).
ARTCULO 204.- ACLARACIN Y CORRECCIN DE RESOLUCIONES.
1. Las aclaraciones a que se refiere el artculo anterior podrn
hacerse de oficio dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al
de la publicacin de la resolucin, o a peticin de parte o del
Ministerio Pblico en su caso, formulada dentro del mismo plazo.
2. Deber resolverse la peticin dentro de los tres (3) das
siguientes al de la presentacin del escrito en que se solicite la
aclaracin.
3. Los errores materiales manifiestos y los aritmticos en que
incurran las resoluciones judiciales podrn ser rectificados en
cualquier momento, incluso de oficio.
Comentario.

Este articulo esta ntimamente concatenado con el anterior y especifica la


excepcin de aquel. Se desprende de su redaccin que las resoluciones a
que se refiere son aquellas que ponen fin al juicio, mediante auto o
sentencia, ya que la publicacin de una resolucin es aplicable para estos
casos.
ARTCULO 205.- RESOLUCIONES DEFECTUOSAS Y SUBSANACIN.
1. Las omisiones o defectos de que pudieren adolecer sentencias y
autos y que fuere necesario remediar para llevar plenamente a
efecto dichas resoluciones podrn ser subsanadas, mediante auto,
en los mismos plazos y por el mismo procedimiento establecidos
en el artculo anterior.
2. Si se tratase de sentencias o autos que hubieren omitido
manifiestamente pronunciamientos relativos a pretensiones
oportunamente deducidas y sustanciadas en el proceso, el
tribunal, a solicitud escrita de parte en el plazo de cinco (5) das a
contar desde la notificacin de la resolucin, previo entrega de
copias de dicha solicitud a las dems partes, para alegaciones
escritas por otros cinco (5) das, dictar auto por el que resolver
lo procedente.
3. Si el tribunal advirtiese las omisiones a que se refiere el
numeral anterior, podr, en el plazo de cinco (5) das a contar
desde la fecha en que se dict, proceder de oficio, mediante auto,
a completar su resolucin, pero sin modificar ni rectificar lo que
hubiere acordado.
4. No cabr recurso alguno contra los autos en que se completen o
se deniegue completar las resoluciones judiciales, sin perjuicio de
los recursos que procedan, en su caso, contra la sentencia o auto
a que se refiriera la solicitud o la actuacin de oficio del tribunal.
Los plazos para estos recursos, si fueren procedentes,
comenzarn a computarse desde el da siguiente a la notificacin
del auto que reconociera o negara la omisin de pronunciamiento.
Concordancias: 20, 60.2, 98, 104, 148, 213, 214, 426, 450, 451
Comentario.
A diferencia del artculo que antecede, aqu vemos que el defecto proviene
del tribunal cuando en su resolucin haya obviado una pretensin sujeta a
controversia. El procedimiento es conforme a las reglas del principio de
contradiccin y su excepcin es la oficiosidad. Llama la atencin el
numeral cuarto cuando aparenta contradiccin en su susceptibilidad a
recurso; pero ledo detenidamente se entiende que el AUTO donde el
Tribunal subsana o deniega la misma no es recurrible, pero este forma
parte integral de la sentencia o providencia a lo cual se le concede termino
para recurrir sobre la sentencia primaria, sobre la subsanacin o por
ambas, segn se de el caso.

ARTCULO 206.- CLARIDAD, PRECISIN Y EXHAUSTIVIDAD.


1. Las sentencias deben ser claras, precisas y exhaustivas.
2. El tribunal, sin apartarse de la causa de pedir acudiendo a
fundamentos de hecho o de derecho distintos de los que las partes
hayan querido hacer valer, resolver conforme a las normas
aplicables al caso, aunque no hayan sido acertadamente citadas o
alegadas por los litigantes.
3. Cuando los puntos objeto del litigio hayan sido varios, el
tribunal har con la debida separacin el pronunciamiento
correspondiente a cada uno de ellos.
Comentario:
Considerando que la sentencia es la respuesta a una pretensin
demandada, debe ser, obviamente estimatoria o desestimatoria, de esa
pretensin ejercida y aclara el derecho controvertido. Puede en materia
civil ser declarativa o condenatoria, por eso y en mira de una justicia con la
cara dirigida al pueblo (bien supremo de toda repblica), es menester que
el juzgador tenga el cuidado de analizar toda la controversia sometida a
debate a efecto que su parte resolutiva sea acorde al litigio (principio de
correlacin de la sentencia con la demanda). Cualquier sentencia que no
sea precisa o clara puede conseguir el efecto contrario de su naturaleza,
causando confusin e incertidumbre lo que por si traera inseguridad
jurdica. Su inobservancia puede ser, en segunda instancia, anulada.
ARTCULO 207.- MOTIVACIN.
1. Las sentencias se motivarn expresando los razonamientos
fcticos y jurdicos que conducen a la apreciacin y valoracin de
las pruebas, as como a la aplicacin e interpretacin del Derecho.
2. La motivacin deber incidir en los distintos elementos fcticos
y jurdicos del pleito, considerados individualmente y en conjunto,
ajustndose siempre a las reglas de la lgica y de la razn.
Comentario.
Se disciplina en este precepto el alcance, extensin y profundidad de que
han de estar dotados los razonamientos que sirven de sustento a la parte
dispositiva de la resolucin; siendo necesario que en stos se tome en
consideracin y ofrezca respuesta puntual y cumplida a todos y cada uno
de los extremos alegados en apoyo de las pretensiones respectivas.
Ciertamente, es un inexcusable deber de los rganos judiciales el de
motivar sus resoluciones como exigencia implcita en el derecho de
defensa y que determina que en un Estado de Derecho hay que expresar
cul sea la razn del Derecho judicialmente interpretado y aplicado. Esta
exigencia que responde a una doble finalidad:
a) De un lado, la de exteriorizar el fundamento de la decisin, haciendo
explcito que sta corresponde a una determinada aplicacin de la Ley; y,

b) Se otro, permitir su eventual control jurisdiccional mediante el ejercicio


de los recursos.
En este sentido, hay que tener presente que el derecho a la tutela judicial
efectiva incluye el de obtener de los rganos judiciales una respuesta
razonada, motivada, fundada en Derecho y congruente con las
pretensiones oportunamente deducidas por las partes, por cuanto la
motivacin de las resoluciones judiciales, es una exigencia derivada del
derecho de defensa y del derecho de independencia e imparcialidad de los
jueces que recoge el Art 3 CPC que permite conocer las razones de la
decisin que aqullas contienen y que posibilita su control mediante el
sistema de los recursos; tanto ms cuando la exigencia de motivacin
entronca de forma directa con el principio del Estado democrtico de
Derecho y con una concepcin de la legitimidad de la funcin jurisdiccional
sustentada esencialmente en el carcter vinculante que para todo rgano
jurisdiccional tienen la Ley y la Constitucin. Sin embargo y a mayor
abundamiento, la razn ltima que sustenta este deber de motivacin, en
tanto que obligacin de exteriorizar el fundamento de la decisin adoptada
por el rgano jurisdiccional, reside en la interdiccin de la arbitrariedad y,
por tanto, en la necesidad de evidenciar que el fallo de la resolucin no es
un simple y arbitrario acto de voluntad del juzgador en ejercicio de un
rechazable absolutismo judicial, sino una decisin razonada en trminos de
Derecho. Esta exigencia cumple una doble finalidad inmediata: de un lado,
garantizar el eventual control jurisdiccional de los fallos dictados por los
jueces y Tribunales a travs del sistema de recursos y de otro permitir al
ciudadano conocer el fundamento de las decisiones judiciales, haciendo
explcito que stas corresponden a una determinada aplicacin de la Ley;
constituyendo la esencia del control a desarrollar por este Tribunal la
comprobacin de la relacin directa y manifiesta existente entre la norma
que el Juzgador declara aplicable y el fallo de la resolucin, exteriorizada
en la argumentacin jurdica conducente a ste.
ARTCULO 208.- CONGRUENCIA.
1. Las sentencias deben ser congruentes con las demandas y con
las dems pretensiones de las partes, deducidas oportunamente
en el pleito.
2. En las sentencias se efectuarn las declaraciones que aqullas
exijan, condenando o absolviendo al demandado y decidiendo
todos los puntos litigiosos que hayan sido objeto del debate.
Comentario.
Se ha venido definiendo el vicio de incongruencia, como el desajuste entre
el fallo judicial y los trminos en los que las partes han formulado la
pretensin o pretensiones que constituyen el objeto del proceso. Al
conceder ms, menos o cosa distinta de lo pedido, el rgano judicial

incurre, de modo reiterado, en las formas de incongruencia conocidas


como ultra petita, citra petita o extra petita partium, potencialmente
reveladoras de la parcialidad del rgano judicial, que decide lo que nadie le
pide, o de la indefensin de alguna de las partes, que se encuentra
sorpresivamente con una decisin ajena al debate previo. Se ha elaborado
as un cuerpo de doctrina consolidado, que puede sistematizarse, a los
efectos que en este comentario interesan, en los siguientes puntos:
a) El vicio de incongruencia, entendido como desajuste entre el fallo
judicial y los trminos en los que las partes han formulado sus
pretensiones, concediendo ms o menos o cosa distinta de lo pedido,
puede entraar una vulneracin del principio de contradiccin constitutiva
de una efectiva vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva,
siempre y cuando la desviacin sea de tal naturaleza que suponga una
sustancial modificacin de los trminos en los que discurri la controversia
procesal con infraccin del Art. 4 CPC.. El juicio sobre la congruencia de la
resolucin judicial precisa de la confrontacin entre su parte dispositiva y
el objeto del proceso, delimitado por sus elementos subjetivos (partes) y
objetivos (causa de pedir y petitum). Cindonos a estos ltimos, la
adecuacin debe extenderse tanto al resultado que el litigante pretende
obtener, como a los hechos que sustentan la pretensin y al fundamento
jurdico que la nutre, sin que las resoluciones judiciales puedan modificar la
causa petendi, alterando de oficio la accin ejercitada, pues se habran
dictado sin oportunidad de debate ni de defensa sobre las nuevas
posiciones en que el rgano judicial sita el thema decidendi.
b) La incongruencia omisiva o ex silencio se produce, en esencia, cuando
el rgano judicial deja sin contestar alguna de las pretensiones sometidas
a su consideracin, y la denominada incongruencia por exceso o extra
petitum se produce cuando el rgano judicial concede algo no pedido o se
pronuncia sobre una pretensin que no fue oportunamente deducida por
los litigantes, e implica un desajuste o inadecuacin entre el fallo o la parte
dispositiva de la resolucin judicial y los trminos en que las partes
formularon sus pretensiones. En algunas ocasiones ambos tipos de
incongruencia pueden presentarse unidas, dndose la llamada
incongruencia por error, que es aqulla en la que concurren al unsono
las dos anteriores clases de incongruencia: se trata de supuestos en los
que, por error de cualquier gnero sufrido por el rgano judicial, no se
resuelve sobre la pretensin o pretensiones formuladas por las partes en la
demanda o sobre los motivos del recurso, sino que equivocadamente se
razona sobre otra pretensin absolutamente ajena al debate procesal
planteado, dejando al mismo tiempo aqulla sin respuesta;
c) La incongruencia extra petitum, que es la modalidad mas frecuente,
constituye siempre una infraccin del principio dispositivo y de aportacin
de las partes que impide al rgano judicial, en el proceso civil,

pronunciarse sobre aquellas pretensiones que no fueron ejercitadas por las


partes, al ser stas las que, en su calidad de verdaderos domini litis,
conforman el objeto del debate o thema decidendi y el alcance del
pronunciamiento judicial, por lo que ste deber adecuarse a lo que fue
objeto del proceso, delimitado, a tales efectos, por los sujetos del mismo
(partes), por lo pedido (petitum) y por los hechos o realidad histrica que
les sirve como razn o causa de pedir (causa petendi).
d) El principio dispositivo y de aportacin de parte del Art 10 y 11 CPC, rige
tambin el sistema procesal en la segunda instancia civil y configura las
facultades de conocimiento del rgano ad quem, que, en virtud del
principio tantum devolutum "quantum" appellatum, slo puede entrar a
conocer sobre aquellos extremos de la Sentencia de instancia que hayan
sido objeto de impugnacin por las partes en el recurso de apelacin Lo
dicho no comporta que el Juez deba quedar vinculado rgidamente por el
tenor de los concretos pedimentos articulados por las partes en sus
respectivos escritos forenses o por los razonamientos o alegaciones
jurdicas esgrimidas en su apoyo. Por un lado, el principio iura novit curia
permite al Juez fundar el fallo en los preceptos legales o normas jurdicas
que sean de pertinente aplicacin al caso, aunque no hayan sido invocados
por los litigantes; y, por otro lado, el rgano judicial slo est vinculado por
la esencia de lo pedido y discutido en el pleito, y no por la literalidad de las
concretas pretensiones ejercitadas, tal y como hayan sido formalmente
solicitadas por los litigantes, de forma que no existir la incongruencia
extra petitum cuando el Juez o Tribunal decida o se pronuncie sobre una
pretensin que, aun cuando no fue formal o expresamente ejercitada,
estaba implcita o era consecuencia inescindible o necesaria de los
pedimentos articulados o de la cuestin principal debatida en el proceso
e) Para que la incongruencia por exceso adquiera relevancia procesal
constitucional y pueda ser constitutiva de una lesin del derecho a la
tutela judicial efectiva se requiere una desviacin esencial generadora
de indefensin: que el desajuste entre el fallo judicial y los trminos en
que las partes hayan formulado sus pretensiones, por conceder ms de lo
pedido (ultra petitum) o algo distinto de lo pedido (extra petitum),
'suponga una modificacin sustancial del objeto procesal, con la
consiguiente indefensin y sustraccin a las partes del verdadero debate
contradictorio, producindose un fallo extrao a las respectivas
pretensiones de las partes, de forma que la decisin judicial se haya
pronunciado sobre temas o materias no debatidas oportunamente en el
proceso y respecto de las cuales, por consiguiente, las partes no tuvieron
oportunidad de ejercitar adecuadamente su derecho de defensa,
formulando o exponiendo las alegaciones y argumentos que tuvieran por
conveniente en apoyo de sus respectivas posiciones
ARTCULO 209.- SENTENCIAS CON RESERVA DE LIQUIDACIN.
1. Cuando se reclame en juicio el pago de una cantidad de dinero

determinada o de frutos, rentas, utilidades o productos de


cualquier clase, no podr limitarse la demanda a pretender una
sentencia meramente declarativa del derecho a percibirlos, sino
que deber solicitarse tambin la condena a su pago,
cuantificando exactamente su importe, sin que pueda solicitarse
su determinacin en ejecucin de sentencia, o fijando claramente
las bases con arreglo a las cuales se deba efectuar la liquidacin,
de forma que sta consista en una pura operacin aritmtica.
2. En los casos a que se refiere el numeral anterior, la sentencia de
condena establecer el importe exacto de las cantidades
respectivas, o fijar con claridad y precisin las bases para su
liquidacin, que se efectuar en la ejecucin.
3. No obstante lo anterior, se permitir al demandante solicitar, y
al tribunal sentenciar, la condena al pago de cantidad de dinero,
frutos, rentas, utilidades o productos cuando sa sea
exclusivamente la pretensin planteada y se dejen para un
proceso posterior los problemas de liquidacin concreta de las
cantidades.
Comentario
El objeto de este precepto se concreta a al necesidad de que no es posible
entablar demandas meramente declarativas sobre el derecho al pago de
una cantidad de dinero, renta o utilidades, sino que debe de cuantificarse
el importe exacto de lo pedido y que no puede diferirse para ejecucin de
sentencia la determinacin de las concretas cantidades debidas, salvo que
se fijen unas bases probadas o inamovibles o que la determinacin de la
cuanta debida slo dependa de una mera operacin aritmtica. Se trata
de evitar posteriores y dilatados incidentes de ejecucin y de meras
sentencias declarativas cuando es posible fijar la cuanta exacta de lo
debido dentro del proceso principal.
ARTCULO 210.- COSA JUZGADA MATERIAL.
1. La cosa juzgada de las sentencias firmes, sean estimatorias o
desestimatorias, excluir, conforme a la ley, un ulterior proceso
cuyo objeto sea idntico al del proceso en que aqulla se produjo.
2. La cosa juzgada alcanza a las pretensiones de la demanda y de
la reconvencin, as como a la compensacin y a la nulidad del
negocio jurdico en que se funde la demanda.
3. No integra la cosa juzgada y se consideran hechos nuevos y
distintos, en relacin con el fundamento de las referidas
pretensiones, los posteriores a la completa preclusin de los actos
de alegacin en el proceso en que aqullas se formularen.
4. La cosa juzgada afectar a las partes del proceso en que se
dicte, y a sus herederos y causahabientes, as como a los sujetos
no litigantes, titulares de los derechos que fundamenten la
legitimacin de las partes conforme a lo previsto en este Cdigo.

5. Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la sentencia firme


que haya puesto fin a un proceso, vincular al tribunal de un
proceso posterior, cuando en ste aparezca como antecedente
lgico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de
ambos procesos sean los mismos o la cosa juzgada se extienda a
ellos por disposicin legal.
6. La cosa juzgada es eficaz frente a terceros, aunque no hubiese
litigado en las cuestiones relativas al estado civil de las personas
y en las de validez o nulidad de las disposiciones testamentarias.
7. A los efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y
los fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn
los mismos que los alegados en otro juicio anterior si hubiesen
podido alegarse en ste.
Comentario.
El proceso est compuesto por una serie de actos procesales sucesivos
que en algn momento tiene que finalizar. Cuando se habla de cosa
juzgada nos referimos a que el proceso precisamente ha llegado a ese
momento en el que se da por terminado y su resultado es inamovible
constituyndose en ttulo de ejecucin. La evolucin tanto doctrinal como
jurisprudencial sobre su concepto ha sido muy compleja y variada. En lo
que no cabe duda es que la cosa juzgada persigue la seguridad jurdica, de
modo que una vez la resolucin judicial ha adquirido firmeza, no cabe su
modificacin alguna, ni siquiera de oficio. Por tanto, podemos afirmar que
la cosa juzgada supone un mecanismo de equilibrio entre lo que se ha
llamado valor-justicia y valor-seguridad jurdica (interesa obtener justicia
pero siempre con los lmites de la seguridad jurdica: nadie puede estar de
por vida pendiente de una posible modificacin de la sentencia).
La cosa juzgada va a determinar que, dentro de unos lmites, no quepa
volver a conocer sobre aquello que ya fue objeto de resolucin; de modo
que tarde o temprano la resolucin (generalmente una sentencia) adquirir
las notas de irrevocabilidad e inmutabilidad. Se distingue entre cosa
juzgada formal (Art. 196 CPC) y cosa juzgada material (Art. 210 CPC).
a) Formal. Supone que una sentencia es invariable y lo es como
consecuencia de su inimpugnabilidad. Esta inimpugnabilidad de la
sentencia puede deberse al efecto de la preclusin o bien a su propia
naturaleza. En el primer caso, estaramos refirindonos a aquellas
sentencias que adquieren firmeza con carcter sobrevenido, bien porque
siendo impugnables no se haya interpuesto recurso en plazo; bien porque
habiendo sido interpuesto el recurrente haya desistido; bien, por ltimo,
porque el recurso haya sido desestimado. En el segundo caso nos
referiramos a aquellas resoluciones que son directamente firmes, es decir,
contra las que no cabe recurso alguno.
b) Material: A partir del momento en que se produce el efecto de cosa

juzgada formal se derivan una serie de efectos externos, ajenos incluso al


juicio, y que podemos definir como aquellas repercusiones que produce la
sentencia firme en el mbito del Ordenamiento Jurdico. La cosa juzgada
material, en este sentido, presenta dos efectos:
Un efecto negativo. Impide un juicio posterior sobre el mismo objeto.
Es lo que comnmente se conoce como principio non bis in eadem.
No se puede estar continuamente pleiteando sobre el mismo asunto.
Supone, por tanto, excluir cualquier segundo proceso sobre una
misma cuestin. Este efecto opera a modo de excepcin, de forma
que la parte, generalmente la demandada, que aprecie que se ha
planteado un segundo proceso ante un mismo o diferente juzgado
sobre una misma cuestin que ya fue objeto de un proceso distinto,
podr invocar en la contestacin a la demanda la excepcin de cosa
juzgada.
Un efecto positivo. Supone la vinculacin respecto de los jueces para
un supuesto fallo futuro. Los jueces, en virtud del efecto negativo de
la cosa juzgada, no pueden conocer sobre un asunto ya procesado.
Ahora bien, si tuvieran que hacerlo por el efecto positivo de la cosa
juzgada, quedarn vinculados por la sentencia que se dict en su
da.
CAPTULO VII.
NULIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES
ARTCULO 211.- CLASES.
El incumplimiento de los requisitos contemplados por las leyes con
relacin a los actos procesales dar lugar a su nulidad o a su
anulabilidad, de acuerdo con lo establecido en los artculos
siguientes.
SECCIN 1. CLASES Y CAUSAS
ARTCULO 212.- NULIDAD.
Los actos procesales sern nulos en los casos siguientes:
a) Cuando se produzcan por o ante tribunal con falta de
jurisdiccin, o de competencia objetiva o funcional.
b) Cuando se produzcan con falta de competencia territorial
cuando sta venga fijada imperativamente.
c) Cuando se realicen bajo violencia o intimidacin.
d) Cuando se prescinda de normas esenciales del procedimiento,
siempre que, por esa causa, se haya producido indefensin.
e) Cuando se realicen sin intervencin de profesional del derecho,
en los casos en que la ley la establezca como obligatoria.
f) En los casos en que este Cdigo y dems leyes as lo
determinen.

ARTCULO 213.- ANULABILIDAD.


1. Los actos procesales que contengan irregularidades sern
anulables a instancia de parte y, siempre que no sea posible,
subsanarlos.
2. Si la parte a quien interese no impugna un acto anulable,
quedar sanado al tiempo de la firmeza de la resolucin.
3. Las actuaciones judiciales realizadas fuera del tiempo
establecido slo podrn anularse si lo impusiere la naturaleza del
trmino o plazo.
Concordancia: 507 CPC, 1559 C. Civil; 746 C. Comercio
SECCIN 2. DENUNCIA
ARTCULO 214.- MEDIOS PARA LOGRAR LA NULIDAD O ANULACIN
DE UN ACTO PROCESAL.
1. La nulidad, en todo caso, y los defectos de forma en los actos
procesales
que
impliquen
ausencia
de
los
requisitos
indispensables para alcanzar su fin o determinen efectiva
indefensin, se harn valer por medio de los recursos establecidos
en la ley contra la resolucin de que se trate.
2. Sin perjuicio de ello, el tribunal podr, de oficio o a instancia de
parte, antes de que hubiere recado resolucin que ponga fin al
proceso, y siempre que no proceda la subsanacin, declarar,
previa audiencia de las partes, la nulidad de todas las actuaciones
o de alguna en particular.
3. En ningn caso podr el tribunal, con ocasin de un recurso,
decretar de oficio una nulidad de las actuaciones que no haya sido
solicitada en dicho recurso, salvo que apreciare falta de
jurisdiccin o de competencia objetiva, funcional o territorial
cuando sta venga fijada imperativamente o se hubiese producido
violencia o intimidacin que afectare a ese tribunal.
ARTCULO 215.- NULIDAD DE ACTUACIONES.
1. Quienes sean parte legtima podrn pedir por escrito que se
declare la nulidad de actuaciones fundada en defectos de forma
que hayan causado indefensin en el momento en que se advierta.
2. Si la causa de nulidad se diera y adujera durante la primera o la
segunda instancia, el tribunal podr decidir de plano especfica e
inmediatamente sobre la cuestin planteada.
3. La nulidad se tramitar por el procedimiento previsto para los
incidentes en general y no tendr efecto suspensivo, y se decidir
por medio de auto contra el que no cabr recurso alguno.
4. El tribunal inadmitir a trmite, mediante auto sucintamente
motivado, cualquier incidente en el que se pretenda suscitar otras
cuestiones.

5. Si se estimara la nulidad, se repondrn las actuaciones al


estado inmediatamente anterior al defecto que la haya originado y
se seguir el procedimiento legalmente establecido. Si se
desestimara la solicitud de nulidad, se condenar al solicitante en
todas las costas del incidente y, en caso de que el tribunal
entienda que se promovi con malicia le impondr, adems, una
multa de un medio a dos salarios mnimos. No obstante lo anterior,
en el momento en que el juez o tribunal apreciare evidente malicia
en la promocin del incidente lo rechazara de plano sin recurso
alguno con imposicin de dicha multa.
Comentario.
1. Conceptos bsicos. Resulta imperioso definir en que consiste la
nulidad y la anulabilidad, ya que aunque algunos autores la consideran
como sinnimos, la tendencia social trata las mismas con muchos criterios
de diferenciacin. Es por eso que nos tomaremos un poco de tiempo a fin
de que no quede la menor duda entre una y la otra.
1-1.- La nulidad, es una de las diferentes posibles formas de invalidez del
contrato. Nuestro orden jurdico suele utilizar los trminos del contrato.
Nuestro orden jurdico suele utilizar los trminos de nulidad, nulo en
cualquier tipo de invalidez e incluso ineficacia donde llegar a equvocos
que se denominan incomprensibles. Para comprender la nulidad debe
tenerse presente:
Que la nulidad no precisa de la declaracin judicial de
impregnacin.
Se necesita una previa impugnacin porque el contrato nulo lo es
siempre, operando ope legis de manera que o se precisa
declaracin.
Hay que tener presente que en aquellos casos en los que el
contrato nulo haya tenido una apariencia de negocio y en base a
ese motivo alguien mantenga su validez cabe solicitar la
intervencin judicial encontrndose legitimado para solicitar esta
actuacin a cualquiera de las partes.
El contrato nulo no va a producir efectos y aquellos que se hayan
producido van a volver a su posicin.
La nulidad es definitiva e insubsanable. Ello implica que el paso
del tiempo no va a variar el contrato nulo y va a implicar que ni
prescribe ni caduca la posibilidad de determinarse la nulidad del
contrato nulo.
1.2. Encontramos dos tipos de nulidad por un lado nulidad absoluta, y por
otro lado la nulidad parcial.
La primera se produce cuando un contrato es radicalmente nulo y por lo
tanto inexistente. Se considera que esta existe:
Cuando faltan algunos de los requisitos contemplados como

necesarios para la eficacia del acto, de manera que habr nulidad


absoluta cuando existe el defecto absoluto de consentimiento o haya
la falta de conformidad entre la oferta y la aceptacin.
Cuando no concurran dos o ms voluntades contractuales propias y
por si autnomas ante el defecto de objeto del contrato.
Cuando exista una falta.
Cuando se produzca una inobservancia de las formas y requisitos
exigibles en supuestos contractuales particulares.
Quebrantamiento o traspaso de los lmites a los que debe someterse
la antonomasia de la voluntad de las partes.
Se produce esta nulidad absoluta cuando las partes en el ejercicio de su
libre autonoma sobrepasara los limites establecidos por las normas
imperativas o prohibitivas que se establecen en el artculo 6.3 y que
exceptan lo establecido por las normas como otra consecuencia en caso
de contravencin. La nulidad parcial o relativa se da en aquellos supuestos
en los que slo una parte del contrato o una clusula es la que es contraria
a norma imperativa o prohibitiva excediendo por lo tanto los limites de la
autonoma de la voluntad. El contrato, como unidad que es, puede tener
parte dotada de nulidad, lo que no implica que la nulidad repercuta sobre
todo el contrato. Esta posibilidad de la nulidad parcial nace con la
pretensin de velar por el poder pblico de consideracin negocial.
Nuestro orden jurdico no establece una regulacin exhaustiva pero si
recoge la figura de la nulidad parcial en varios preceptos. En ellos se
establece que la nulidad de una clusula del contrato no va a afectar a la
validez del todo. Tenindose exclusivas por no prestar dicha clusula.
La nulidad parcial tiene como pretensin proteger el mencionado inters
que es un inters que afecta a las partes contratantes, de manera que
puede quedar suprimida del contrato aquella clusula nula mantenindose
el resto.
No obstante se exige que esta eliminacin se clusula no conlleva que los
efectos perseguidos, se creen modificados o alterados, es decir, se precisa
que los efectos del contrato donde la eliminacin de la clusula nula han
de ser aceptados por las partes contratantes.
1-3.- Conceptualmente se puede determinar que el contrato anulable es un
contrato inicialmente eficaz pero una eficacia claudicinte ya que esta
desaparecer en el momento en que se ejerce la anulabilidad y se dicta
resolucin al respecto.
Para la Cruz este contrato anulable puede ser admitido como eficaz, pero
ello no conlleva que sea valido.
Niega la validez de estos contratos, en base a que la eficacia provisional no
se corresponde con la pretensin inicial de los sujetos contratantes.
Adems una vez que se hace valer la anulabilidad, este contrato pierde su
eficacia y deviene en una ineficacia absoluta as como en una nulidad
original tambin absoluta.
2. Diferencia entre nulidad y anulabilidad.

La nulidad no es subsanable, y la anulabilidad si lo es. La nulidad conlleva


la no existencia de efecto alguno, en la anulabilidad los efectos se
producen en tanto que el contrato anulable no sea atacado. La principal
diferencia es que la nulidad puede ser alegada por cualquier sujeto y
puede determinarse de oficio, y la anulabilidad requiere que un sujeto
invoque esa accin estando este facultado para proceder a confirmar o
ejercer la accin de anulabilidad.
El inters que se quiere proteger es diferente de manera que por la nulidad
se pretende custodiar un inters privado y particular de un sujeto
determinado.
3.- Concepto de indefensin procesal. Efectos.
Frente la concepcin tradicional, que igualaba la vulneracin de la norma
procesal relevante con la nulidad del acto transgresor, la doctrina ha
enunciado la diferencia entre: "indefensiones jurdico procesales" o
meramente formales, deducidas de la infraccin de la Ley procesal; y las
"indefensiones jurdico-constitucionales", materiales o reales, que derivan
de una apreciacin de la situacin especfica del justiciable afectado por la
irregularidad procesal.
Conforme al artculo 212 CPC, los actos procesales sern nulos cuando se
prescinda de normas esenciales del procedimiento, siempre que, por esa
causa, haya podido producirse indefensin. Aadiendo el artculo 214 CPC
que la nulidad de pleno derecho, en todo caso, y los defectos de forma en
los actos procesales que impliquen ausencia de los requisitos
indispensables para alcanzar su fin o determinen efectiva indefensin, se
harn valer por medio de los recursos establecidos en la ley contra la
resolucin de que se trate o por los dems medios que establezcan las
leyes procesales, lo cual supone la consagracin legal del concepto de
indefensin relevante o efectiva. As, la STC Espaol 109/2002, de 6 de
mayo recuerda que ... Asimismo, hemos declarado que por indefensin
constitucionalmente relevante solo puede entenderse la situacin en la
que, normalmente con infraccin de una norma procesal, el rgano judicial
en el curso del proceso impide a una parte el ejercicio del derecho de
defensa, privando o limitando bien su facultad de alegar y justificar sus
derechos e intereses para que le sean reconocidos, bien de replicar
dialcticamente las posiciones contrarias en el ejercicio del indispensable
principio de contradiccin, produciendo un efectivo y real menoscabo del
derecho de defensa (TC S 2/2002, de 14 de enero,). Por tal razn, solo
cabe otorgar relevancia constitucional a aqulla que resulta efectiva, de
tal forma que no toda infraccin o irregularidad procesal cometida por los
rganos judiciales provoca, en todos los casos, la eliminacin o
disminucin material de los derechos que corresponden a las partes en el
proceso (TC SS 35/1989, de 14 de febrero; 52/1989, de 22 de febrero, y
91/2000, de 30 de marzo)....
Por todo ello, resulta que para que sea procedente la declaracin de
nulidad de actuaciones judiciales es precisa la concurrencia conjunta de un

triple requisito, como se concreta en:


a) La existencia de una infraccin procesal sustancial, esto es, de una
omisin total y absoluta de las normas esenciales del procedimiento, por lo
que, "a sensu contrario", no cualquier infraccin de las normas
procedimentales podr determinar la nulidad de las actuaciones judiciales;
b) En segundo trmino, que, como consecuencia directa de tal infraccin
procesal, se haya producido efectiva indefensin. A estos efectos ha
sealado el Tribunal Constitucional que la indefensin relevante
determinante de la nulidad de actuaciones no tiene lugar siempre que se
vulneren cualesquiera normas procesales, sino solo cuando con esa
vulneracin se aparejan consecuencias prcticas consistentes en la
privacin del derecho de defensa y en un perjuicio real y efectivo de los
intereses del afectado por ella. Por tanto, dicha indefensin es algo diverso
de la indefensin meramente procesal, y debe alcanzar una significacin
material, produciendo una lesin efectiva en el derecho fundamental
de defensa en el artculo 24 de la Constitucin, requirindose, adems,
que tal indefensin no ha de hallar su motivo en la propia postura procesal
de quien alega haberla sufrido.
En consecuencia, la indefensin relevante comporta la introduccin de
factores diferentes del mero respeto de las normas procesales,
consistiendo sustancialmente en la prohibicin del derecho de defensa y
en un perjuicio real y efectivo de los intereses del afectado por la
decisin judicial Ahora bien, esa limitacin de los medios de defensa ha
de ser producida por una indebida actuacin del rgano judicial
habindose sealado tambin que no puede invocarse indefensin cuando
la razn de la misma se debe de manera relevante a la inactividad o
negligencia, por falta de la diligencia procesal exigible, del lesionado o se
genera por la voluntaria actuacin desacertada, equvoca o errnea de
dicha parte, diligencia que se refiere no solo a la personal del recurrente,
sino tambin a la de su representacin procesal, por lo que las eventuales
lesiones resultantes de las relaciones entre el justiciable y su
representacin procesal no son amparables constitucionalmente y ello por
la razn de que no son atribuibles a un poder pblico; determinando, por
su parte. no procede acordar la nulidad de actuaciones cuando la prdida
del derecho a recurrir no es imputable al rgano judicial y la anulacin
priva a la contraparte de su derecho a la plena efectividad de la resolucin
firme; y
c) Finalmente, que la nulidad de actuaciones se haga valer, en todo caso,
a travs de los recursos establecidos en la ley, concretamente de los de
reposicin y apelacin, si hubiere existido posibilidad de ello, o de los
dems medios establecidos en la ley.
ARTCULO 216.- EN CASO DE INTIMIDACIN O VIOLENCIA.
1. Los juzgados o tribunales cuya actuacin se hubiere producido
con intimidacin o violencia, tan luego como se vean libres de ella,
declararn nulo todo lo practicado promovern la formacin de

causa contra los culpables, poniendo los hechos en conocimiento


del Ministerio Pblico.
2. Tambin se declararn nulos los actos de las partes o de
personas que intervengan en el proceso si se acredita que se
produjeron bajo intimidacin o violencia. La nulidad de estos actos
entraar la de todos los dems relacionados con l o que
pudieren haberse visto condicionados o influidos sustancialmente
por el acto nulo.
Comentario:
Este es un motivo de nulidad de pleno derecho, pero sumamente
complicado de analizar. Cuando existe la segunda de las enunciadas, o sea
la violencia, es cuando existe cualquier actividad fsica o material en
procura de anular en su totalidad la voluntad del sujeto con la intencin de
que este hago, tolere, o se abstenga en la realizacin de determinado acto
o decisin. No resulta de mayor importancia la forma en que se haga
siempre y cuando doblegue a la persona contra quien se dirige.
Recordando que los magistrados y jueces deben estar preparados para
este tipo de actos hay que distinguir la clase de lesin en que se pueda
reparar, en otras palabra la violencia debe ser idnea (irresistible o al
menos grave) al fin perseguido directamente o con dao a tercero y con
intensidad de manera tal que cuyo resultado sea la concrecin del ilcito.
Otro orden de idea se debe tener en cuanto a la intimidacin, ya que tiene
un tpico psicolgico, ajeno a la violencia fsica. Su finalidad es una
amenaza de tal naturaleza que evite la debida imparticin de justicia.
Tambin puede considerarse como actos reiterativos de denuncias y quejas
del actuar direccional del Juez o magistrado a fin que con la solo imagen
del caso o de la persona que lo desarrolla causen desorden en el correcto
desarrollo de las ideas en el juzgador. Algunas doctrinas, establecen que
para que esta figura se desarrolle debe existir elementos racionales,
fundados, inminentes y graves.
Con lo antes expuesto se deduce fcilmente que en la violencia el
elemento idneo para su determinacin es la cantidad y para la
intimidacin es la inminencia.
La proteccin de la persona del Magistrado o Juez es imperativa, razn por
la cual cesada la causa y debidamente anunciada es obligacin del
Ministerio Publico tomar las acciones correspondientes en cuanto a los
causantes del dao
ARTCULO 217.- CONSERVACIN DE LOS ACTOS.
1. La nulidad de un acto procesal no implicar la de los actos
sucesivos que fueren independientes de aqul, ni tampoco la de
los que no alteraran su contenido aunque el acto se declarase
nulo.
2. Cuando la nulidad no afecte a la totalidad de un acto procesal,
se declarar sta alcanzando nicamente a la parte de aquel que

estuviere afectada por la misma.


Comentario: Como ya se ha explicado exhaustivamente la nulidad solo se
obtendr de aquellos actos que fueron viciados por la misma, no as de las
otras actuaciones ya sean anteriores o posteriores al acto no influyan en el
debido proceso y a obtener una sentencia conforme a derecho.

CAPTULO VIII.
COSTAS
ARTCULO 218.- PARTIDAS QUE INTEGRAN LAS COSTAS.
1. Salvo que se goce del beneficio de asistencia jurdica gratuita,
cada parte pagar los gastos y costas del proceso causados
conforme a este Cdigo y a lo dispuesto en el correspondiente
Arancel.
2. Se considerarn costas las siguientes partidas econmicas:
a) Honorarios de los profesionales del derecho por la defensa y
representacin tcnica realizadas cuando su participacin sea
legalmente obligatoria.
b) Gastos de testigos y gastos, derechos y honorarios de, peritos y
dems abonos que tengan que realizarse a personas que hayan
intervenido en el proceso.
c) Insercin de anuncios o edictos que de forma obligada deban
publicarse en el curso del proceso.
d) Copias, certificaciones, notas, testimonios y documentos
anlogos que hayan de solicitarse conforme a la ley, salvo los que
se reclamen por el tribunal a registros y protocolos pblicos.
e) Derechos arancelarios que deban abonarse como consecuencia
de actuaciones necesarias para el desarrollo del proceso.
3. Los testigos y peritos podrn reclamar el pago o reembolso de
los conceptos establecidos en el numeral anterior, de la parte o
partes que deban satisfacerlos sin esperar a que el proceso
finalice y con independencia del eventual pronunciamiento sobre
costas que en ste recaiga.
Comentario.
La condena en costas es una condena accesoria. Siendo el objeto del
proceso la pretensin que se hace valer en la demanda, el dispositivo de la
sentencia ha de corresponderse con aquella, cualquiera que sea su
naturaleza, y acogerla o rechazarla, segn resulte fundada o infundada la
pretensin.
Pero si bien sta es la funcin propia de la sentencia, la ley procesal
ordena al Juez condenar al pago de las costas a la parte totalmente

vencida, creando as la accesoriedad de la condena en costas, por la


relacin de medio a fin en que las costas se encuentran con la pretensin
reconocida en la sentencia. Es de naturaleza propiamente procesal la
norma que establece como destinatario directo de estas obligaciones al
juez, a quien la misma impone determinada conducta (la condena en
costas); la sentencia del juez referente a las costas es esencialmente
constitutiva, por que ella nace la obligacin concreta del vencido de pagar
las costas; de donde no puede concebirse una condena implcita, no
pronunciada expresamente en la sentencia, y la falta de un
pronunciamiento en torno a las costas, constituye una laguna de la
sentencia, esto es, un vicio en fu formacin. En el ltimo captulo del Libro
Primero del CPC, encontramos la parte reguladora del resarcimiento de
gastos y pago de honorarios; mejor conocidas como costas del proceso.
Para el estudio de esta figura, podemos comenzar reconociendo tres tipos
de contenidos que se incluyen bajo este concepto:
1. Aquellos que van encaminados a la satisfaccin econmica por el
servicio profesional realizado, tambin conocido como costas
personales.
2. Aquellos que van encaminados a la restitucin de los costos
ocasionados para el cumplimiento de los principios procesales,
tambin conocido como costas procesales.
3. Aquellos que van encaminados a la restitucin de gastos necesarios
para probar las pretensiones aducidas, conocidas tambin como
resarcimiento de gastos.
Las multas no se incluyen como costas, pues estas son sanciones
impuestas al litigante, por su conducta impropia ante el Tribunal y su
contraparte.
Para interpretar y aplicar adecuadamente este precepto es preciso realizar
las siguientes consideraciones:
Los honorarios profesionales corresponden a los Abogados actuantes
en las diferentes actuaciones procesales, sea como peticionario o
como defensor de una pretensin. Los porcentajes correspondientes
a este rengln se limitaran en menor cuanta a lo establecido en el
Arancel Profesional existente y vigente en su momento.
Como gastos se incluyen todos aquellos desembolsados necesarios y
esperados que recaern desde el principio del proceso hasta su
finalizacin mediante sentencia, sea esta declarativa o de carcter
ejecutorio.
Es necesario que los gastos del proceso mismos se apeguen a los
costos consuetudinarios y arancelarios previamente establecidos, a
fin de que el mismo pueda ser utilizado de manera que implique una
elevacin injustificada y maliciosa en el pago de aquel que sea
condenado al reconocimiento de las costas.
Esta obligacin jurdica se ve como toda regla apegada a una excepcin,
cual es cuando la parte obligada al pago goce el beneficio de asistencia
jurdica gratuita. Esta disposicin es por dems conflictiva pues como bien

lo determina su nombre la exoneracin es en cuanto al primer rengln


estudiado, o sea las costas personales, mas caemos en la incertidumbre de
quien esta llamado para cubrir los dos renglones restantes.
Comprendemos que la justicia es gratuita para todo ciudadano, y
corresponde al Estado velar por el debido cumplimiento de los principios
que conforman el modulo primero de estudio del presente cdigo. Razn
por la cual la solucin al conflicto planteado se pudiera solucionar bajo un
esquema de colaboracin social, que quiz entre en el campo de lo
utpico, pero ayudara a formar una sociedad realmente con ideas
colectivas, y esto radica en que los colegios profesionales, cooperativas,
empresa privada, sector gobierno, asignen miembros capaces y suficientes
para que realicen tales diligencias, bajo el nico incentivo de servir al pas,
tal como se establece en el modulo concerniente a la prueba.
En general y para lograr una plena realizacin del Principio de completa
satisfaccin del ejecutante (Artculo 743 CPC), la mayora de los gastos que
entran en este concepto de costas, se encuentran previstos en leyes
especiales relativas actuaciones judiciales, as:
a) Honorarios establecidos en la Ley de Arancel Judicial.
b) Los gastos por compulsa de libelos, boletas de citacin,
emplazamientos, exhortos, carteles de citacin, participaciones de
medidas de cautelares, copias certificadas, carteles demandante,
emplazamiento para la contestacin, evacuacin de pruebas y
notificaciones, intervencin de testigos.
c) Honorarios de mdicos, ingenieros, intrpretes, contadores,
agrimensores y otros expertos que hayan participado en el juicio.
d) Honorarios de peritos evaluadores y tasadores. Honorarios de
depositarios (Artculos 32 y 33 Ley de Depsito Judicial).
f) Indemnizacin de testigos (Artculo 497 CPC).
ARTCULO 219.- EN PRIMERA INSTANCIA. PRINCIPIO DEL
VENCIMIENTO.
1. En los procesos declarativos, las costas de la primera instancia
se impondrn a la parte que haya visto rechazadas todas sus
pretensiones.
2. Si fuere parcial la estimacin o desestimacin de las
pretensiones, cada parte abonar las costas causadas a su
instancia y las comunes por mitad.
3. Cuando el condenado en costas sea titular del derecho de
asistencia jurdica gratuita, ste nicamente estar obligado a
pagar las costas causadas en defensa de la parte contraria en los
casos expresamente sealados por el reglamento de la Corte
Suprema de Justicia sobre esta materia.
4. En ningn caso se impondrn costas al Ministerio Pblico en los
procesos en que intervenga como parte por mandato de ley.
Comentario.

Este principio del vencimiento se contrae a que la condena en costas se


impone a la parte totalmente vencida. El vencimiento es una nocin
meramente procesal, vinculada a la suerte de la pretensin, que es el
objeto del proceso, independientemente de la justicia o injusticia de la
sentencia; o como dice Lent : "El vencimiento consiste puramente en la
diversidad formal entre la decisin demandada y aquella obtenida".
La regla requiere que la parte totalmente vencida sea condenada en
costas; por lo que el concepto de vencimiento total est referido a la parte,
pero no a cualquiera de las partes frente a las cuales se pronuncia el fallo,
sino a aquella contra la cual se dicta el fallo. De donde se sigue que no
solamente el demandado respecto del cual es acogida la pretensin, debe
de ser condenado en costas, sino tambin el demandante cuya pretensin
ha sido rechazada por infundada; lo que ha llevado a Chiovenda a precisar
ms el concepto de parte vendida en materia de costas, expresando que
es "aquel contra el cual la declaracin del derecho sobreviene. Diferentes
tratadistas de con distintas visiones, consideran que el vencimiento total,
por lo que respecta al demandado, surge cuando la sentencia acoge todos
y cada uno de los pedimentos formulados en el libelo; y por lo que hace al
actor, cuando la sentencia desestima todos y cada uno de esos mismos
pedimentos; y que existe vencimiento total no depende de la unanimidad
del criterio de los jueces al dictar sentencia, pues el fallo emitido por la
mayora es el que produce cosa juzgada.
Se acoge as en nuestro derecho el sistema objetivo de la condena en
costas, fundado en el hecho del vencimiento total, y no el sistema
subjetivo de la temeridad, que rigi desde el Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1906. El sistema objetivo del vencimiento total, acogido en el
nuevo Cdigo, exige en la prctica, que el sentenciador examine si se
produce en el caso el vencimiento total pues si el vencimiento especial no
procedera la imposicin de este principio.
ARTCULO 220.- EN CASO DE ALLANAMIENTO Y DESISTIMIENTO.
1. Si el demandado se allanare a la demanda en la contestacin o
antes de la audiencia, no proceder la imposicin de costas salvo
que el tribunal, razonndolo debidamente, aprecie mala fe en el
demandado.
2. Se entender que, existe mala fe, si antes de presentada la
demanda se hubiese formulado al demandado requerimiento
fehaciente y justificado de pago, o si se hubiera dirigido a l
solicitud de conciliacin.
3. Si el proceso terminara por desistimiento del actor, que no
fuere consentido por el demandado, aqul ser condenado a todas
las costas. Si el desistimiento que pusiere fin al proceso fuere
consentido por el demandado o demandados, no se condenar en
costas a ninguno de los litigantes.
Comentario.

Cuando el proceso termina sin sentencia condenatoria, especficamente


por allanamiento o desistimiento (artculos 485 y 484 CPC) no se proceder
a la imposicin de costas en mira que esta disposicin pueda entorpecer la
aceptacin de las pretensiones, negociaciones o cualquier otra forma de
poner fin al proceso y llegada una pronta satisfaccin de los involucrados
en el juicio. Igual caso ser si se allanare pasada la contestacin pero
antes de dar inicio a la audiencia correspondiente.
Excepcin a esta regla es cuando el Tribunal que conoce de la causa
considere que ha existido mala fe por parte del demandado (Art. 220.1
CPC). Interesante resulta determinar la mala fe del demandado, puesto
que esta interpretacin es subjetiva mas que objetiva y carente en la
mayora de los casos de elementos razonables para determinar tal
proceder, pues fcil seria determinar arbitrariedad por parte del Tribunal,
no obstante al previo razonamiento del porque tal decisin.
El legislador ha prevenido lo arriba expuesto en el articulo 220.2 cuando
establece que la mala fe se entender en aquellos casos si el demandado
hubiere desatendido requerimientos u otras acciones de cobro que
fehaciente y justificadamente por parte de su acreedor, o bien se le
hubiere llegado a intentar por parte del demandante algn intento real de
conciliacin y que no haya sido posible su objetivo por causas imputables
al demandado..
Nuestro Cdigo no precisa aquellos casos en que el Tribunal considere que
la mala fe provenga por contubernio entre ambas partes, situacin que no
es ajena a ciertas costumbres procesales.
Ahora en otra visin procesal, pero dentro del mismo fenmeno de
finalizacin del proceso sin sentencia condenatoria, nos encontramos
cuando existe desistimiento al cual se le dar igual trato como a lo
dispuesto para el allanamiento de buena fe. No obstante, si esta accin no
fuera consentida por el demandado, ser condenado al pago la parte
demandante. De aqu se desprende que al no haber consentimiento por
parte del demandado, obviamente puede que el juicio continu si el Juez lo
considera oportuno mediante motivacin suficiente (Art. 484.2 CPC). En
este caso, la norma anteriormente expresada puede no cumplirse, ya que
de continuar el juicio y tener por no validas las pretensiones del
demandante, recaer sobre la parte vencida el reconocimiento de las
mismas, tal como lo establece el Principio del Vencimiento.
ARTCULO 221.- EN CASO DE RECURSOS.
Cuando sean desestimadas todas las pretensiones de un recurso
de apelacin o extraordinario de casacin, se aplicar, en cuanto a
las costas del recurso, lo dispuesto en este Cdigo en cuanto al
principio del vencimiento.
Comentario.
Causara costas en segunda instancia cuando sean desestimadas todas las
pretensiones de un recurso de apelacin o extraordinario de casacin, se

aplicar, en cuanto a las costas del recurso, lo dispuesto en este Cdigo en


cuanto al principio del vencimiento, el cual se encuentra debidamente
expresado en el presente manual.
ARTCULO 222.- SOLICITUD DE TASACIN DE COSTAS.
1. Cuando hubiere condena en costas, luego que sea firme, se
proceder a la exaccin de las mismas por el procedimiento de
apremio, previa su tasacin, si la parte condenada no las hubiere
satisfecho.
2. La parte que pida la tasacin de costas presentar con la
solicitud los justificantes de haber satisfecho las cantidades cuyo
reembolso reclame.
3. Una vez firme la sentencia que ponga fin al juicio en que se
hubiese impuesto la condena, los profesionales del derecho,
peritos, testigos y dems personas que hayan podido intervenir en
el juicio y que tengan algn crdito contra las partes que deba ser
incluido en la tasacin de costas, podrn presentar en la
secretara del tribunal una minuta detallada de sus derechos u
honorarios en su caso y una cuenta detallada y justificada de los
gastos que hubieren suplido.
4. La fijacin de honorarios y gastos estar sujeta, en su caso, a
las normas reguladoras al respecto que afectan a los profesionales
del derecho y a los peritos que hayan intervenido en el proceso.
ARTCULO 223.- COMPETENCIA.
1. En todo tipo de procesos e instancias, la tasacin de costas se
practicar por el secretario del juzgado o tribunal que hubiera
conocido del proceso o recurso, sujetndose a las disposiciones de
este Cdigo.
2. No se incluirn en la tasacin los derechos correspondientes a
escritos y actuaciones que sean intiles, superfluas o no
autorizadas por la ley, ni las partidas de las minutas que no se
expresen detalladamente o que se refieran a honorarios que no se
hayan devengado en el pleito.
3. Tampoco se incluirn en la tasacin las costas de actuaciones o
incidentes en que hubiese sido condenada expresamente la parte
favorecida por el pronunciamiento sobre costas en el asunto
principal.
ARTCULO 224.- PROCEDIMIENTO.
1. Practicada por el secretario la tasacin de costas se dar vista
de ella a las partes por plazo comn de cinco (5) das.
2. Una vez evacuada la vista, no se admitir la inclusin o adicin
de partida alguna, reservando al interesado su derecho para
reclamarla de quien y como corresponda.
3. El Juez o Tribunal podr reducir el importe de los honorarios de

los profesionales del derecho y peritos que hayan intervenido,


cuando los reclamados excedan del limite fijado en el Arancel del
Profesional del Derecho.
ARTCULO 225.- IMPUGNACIN DE LA TASACIN DE COSTAS.
1. La tasacin de costas podr ser impugnada dentro del plazo a
que se refiere el numeral 1 del artculo anterior, y podr basarse
en que se han incluido en la tasacin, partidas, derechos o gastos
indebidos. En cuanto a los honorarios de los profesionales del
derecho y peritos, tambin podr impugnarse la tasacin alegando
que el importe de dichos honorarios es excesivo.
2. La parte favorecida por la condena en costas podr impugnar la
tasacin por no haberse incluido en aqulla gastos debidamente
justificados y reclamados. Tambin podr fundar su reclamacin
en no haberse incluido la totalidad de la minuta de honorarios del
profesional del derecho o del perito que hubiese actuado en el
proceso a su instancia.
3. En el escrito de impugnacin habrn de mencionarse las
cuentas o minutas y las partidas concretas a que se refiera la
discrepancia y las razones de sta. De no efectuarse dicha
mencin, no se admitir la impugnacin a trmite.
ARTCULO 226.- TRAMITACIN.
1. Si la tasacin se impugnara por considerar excesivos los
honorarios de los profesionales del derecho, se oir en el plazo de
cinco (5) das a ste y, si no aceptara la reduccin de honorarios
que se le reclame, se pasar testimonio de los expedientes o de la
parte de ellos que resulte necesaria, al Colegio de Abogados para
que emita informe dentro del trmino de diez (10) das.
2. Lo establecido en el numeral anterior se aplicar igualmente
respecto de la impugnacin de honorarios de peritos, pidindose
en este caso el dictamen del colegio, asociacin o corporacin
profesional a que pertenezcan.
Comentario:
La tasacin consiste en la liquidacin de las mismas, en la determinacin
de la cantidad exacta que el vencido o condenado ha de pagar a la otra
parte. Esta solo tiene lugar cuando el condenado no las hubiere satisfecho
voluntariamente y como se establece le corresponde su verificacin al
secretario judicial, debiendo incluir todas las partidas que reconoce esta
ley.
Una vez hechas por el secretario judicial no se admiten adiciones o
modificaciones a las mismas, con la excepcin que la modificacin sea
favorable a la parte condenada al pago de las mismas.
Se da vista a las partes por el trmino de cinco das comunes a las partes
para que pueda expresar su aprobacin o no, ya sea de forma expresa o

tacita. Nunca se considerara inconformidad cuando no se exprese por


escrito. La impugnacin puede basarse por gastos o partidas indebidas, ya
sea por no haber sido costeadas o bien por excesivas, tambin cuando se
haya amortizado una parte del total de las mismas. Tambin el favorecido
en la condena puede impugnarlas por exclusin de gastos graves
acreditados en su minuta.
La tramitacin sigue procedimiento diferente segn se trate, por una parte
de gastos, partidas o derechos, ya sea que se hubieren excluidos o
incluidos indebidamente o, por otra, de honorarios excesivos. Par el primer
caso, la tramitacin consiste en un incidente que sigue el procedimiento
previsto para los juicios abreviados. Cuando la impugnacin se base en
honorarios excesivos de abogados o peritos, es preciso pedir opinin al
Colegio de Abogados de Honduras o en su caso al Colegio profesional al
cual pertenezca el perito. Importante es sealar que procede la tramitacin
de la impugnacin por honorarios indebidos y excesivos conjuntamente.
Segn lo actuado, el secretario judicial mantendr o introducir
modificaciones en la tasacin, remitindolas al tribunal para que resuelva
mediante auto su pronunciamiento al conflicto. Este auto no es apelable
ARTCULO 227.- DECISIN DE LA IMPUGNACIN.
1. El secretario, a la vista de lo actuado y de los dictmenes
emitidos, mantendr la tasacin realizada o, en su caso,
introducir las modificaciones que deban hacerse, remitindosela
al tribunal para que ste resuelva, mediante auto, lo que proceda
sin ulterior recurso.
2. Si la impugnacin fuere totalmente desestimada, se impondrn
las costas del incidente al impugnante. Si fuere totalmente
estimada, se impondrn al profesional del derecho o perito cuyos
honorarios se hubieran considerado excesivos.
3. Cuando sea impugnada la tasacin por haberse incluido en ella
partidas de derechos u honorarios indebidos, o por no haberse
incluido en aqulla gastos debidamente justificados y reclamados,
se convocar a las partes a una audiencia, continuando la
tramitacin del incidente con arreglo a lo dispuesto para el juicio
abreviado.
4. Cuando se alegue que alguna partida de honorarios de los
profesionales del derecho o peritos incluida en la tasacin de
costas es indebida y que, en caso de no serlo, sera excesiva, se
tramitarn ambas impugnaciones simultneamente, con arreglo a
lo prevenido para cada una de ellas en los numerales anteriores,
pero la resolucin sobre si los honorarios son excesivos quedar
en suspenso hasta que se decida sobre si la partida impugnada es
o no debida.
Comentario.
Como hemos visto, uno de los pronunciamientos que puede contener las

resoluciones de nuestros Tribunales es la condena en costas a una de las


partes litigantes en aplicacin de preceptos como el Art. 200.2.B CPC u
otros de idntico tenor.
En estos casos ser cada vez ms frecuente que el vencido en juicio y
condenado en costas no muestre disposicin alguna en el pago de las
mismas una vez firme la resolucin y en periodo, podramos llamar,
voluntario. Es por ello que ante la pasividad del deudor, la parte vencedora
en juicio y acreedora entre otros extremos de las costas, se ver forzada a
iniciar el correspondiente procedimiento de tasacin de costas, regulado
en los artculos 222 y siguientes del Cdigo Procesal Civil. La tasacin
deber practicarse una vez firme la resolucin que condene al pago de las
costas procesales (Art. 222.1 CPC.). En orden a la correcta aplicacin del
procedimiento de tasacin de costas es preciso realizar las siguientes
consideraciones:
1. Entenderemos por costas procesales en cuanto a intervencin del
Procurador minutante las que hayan sido devengadas hasta la fecha en
que se practique la tasacin, no incluyndose los derechos
correspondientes a escritos, diligencias y dems actuaciones que sean
intiles, superfluas o no autorizadas por la Ley, ni las partidas de las
minutas que no se expresen detalladamente o que se refieran a honorarios
que no se hayan devengado en el pleito (Art. 223.2 CPC).
2. Conviene advertir que el acreedor de las costas procesales no es el
profesional que presenta las minutas, sino que lo es la parte vencedora en
juicio, es decir, el cliente que triunfa en su pretensin de resarcirse de los
gastos.
3. En cuanto a su prctica, el Procurador presentar un escrito (solicitud)
ante el Juzgado o Tribunal que haya dictado la resolucin expresiva de la
condena en costas (Art. 222.2 CPC) en el cual solicitar la prctica de la
tasacin por el Secretario Judicial, al que acompaar la minuta detallada y
firmada del Letrado interviniente en las actuaciones sin perjuicio de la de
los Peritos y dems funcionarios no sujetos a arancel, la cuenta de
derechos del Procurador, en su caso, y otros gastos. A continuacin el
Secretario del Juzgado o Tribunal practicar la tasacin, incluyendo en ella
y por separado la cantidad que resulte de las correspondientes minutas
presentadas (Art. 224.1 CPC) De la tasacin se dar vista a las partes por
cinco das a fin de que manifiesten lo que a su derecho convenga (Art.
224.1.2 CPC). Ser entonces cuando la condenada al pago tendr la
posibilidad de impugnar las minutas presentadas, siendo dos los motivos
contemplados por la Ley: por ser excesivas o por ser indebidas.
4.- Es de hacer notar que el Nuevo Cdigo Procesal Civil, no establece un
trmino al Secretario para la prctica de esta actuacin, sera necesario
que la Corte Suprema de justicia, defina el mismo, nos atrevemos a

proponer que sea el plazo ms corto a fin de no alargar el proceso.


5. Debera entenderse excesiva aquella minuta que se repute altamente
elevada o notoriamente desproporcionada atendiendo al concepto objeto
de minutacin, con arreglo a lo previsto en el Arancel profesional
correspondiente.
6. Como en la actualidad el tribunal podr reducir la petita, pero nunca
incrementarla de oficio. Lo primero ocurre cuando los honorarios de los
profesionales que se involucraron en el juicio exceden de lo establecido por
mutuo o por arancel. El procurador afectado en sus honorarios tiene el
plazo de 5 das para pronunciarse. (Art. 224 y 225 CPC) sobre la tasacin
de costas.
7. El cdigo muestra silencio en cuanto a la tramitacin de la impugnacin
y se limita nicamente contra aquellas que se deriven de los renglones
correspondientes a los honorarios de los Profesionales intervinientes, a lo
cual se emitir informe al correspondiente Colegio Profesional para que se
pronuncie dentro del plazo de diez (10) das. El Secretario Judicial
proceder conforme a lo actuado por los interesados, remitiendo una vez
terminado el plazo correspondiente al Tribunal para su debida resolucin,
la cual ser mediante de auto motivado y sin ulterior recurso.
7. El Art. 227.3 CPC, habla particularmente de aquellos casos que la
impugnacin recaiga por haberse incluido partidas u honorarios no
debidos, para ello llama al juez a convocar a las partes a una audiencia, la
cual como ya sabemos deber respetar los principios torales del sistema
procesal, y con lo que resulte se continuara el tramite incidental. Ntese
que no se expresa en plazo para la celebracin de esta audiencia. Igual
sucede en los casos de doble impugnacin (Art. 227.4 CPC).
8. Son dos principalmente los motivos que pueden provocar la
impugnacin de una minuta por indebida:
Por incluir las partidas que se sealan en el Art. 218.2 CPC.
Por contener partidas que no se expresen detalladamente.
En cuanto a la inclusin de partidas no detalladas como motivo de
impugnacin, es sta una cuestin de mayor complejidad.
Tratadistas concuerdan en cuanto a qu deba entenderse por
minuta detallada. Como respuestas y por afinidad, son notas
caractersticas
Se permite la globalizacin de los importes, siempre y cuando la
minuta sea detallada en cuanto a los conceptos y que stos se
correspondan con una actuacin tipificada como minutable y
efectivamente realizada, y que sea factible individualizar los
importes de los diversos conceptos minutables mediante un

elemental clculo matemtico.


La indeterminacin relativa ni una globalizacin que no encubra una
actividad incorrecta justifican la declaracin de honorarios
indebidos.
No es indebida la minuta que se remite a las normas orientadoras
del respectivo Colegio Profesional.
No son indebidos los honorarios devengados por instruccin,
preparacin y asistencia a la vista con informe ante la Sala, al ser el
trmite de instruccin accesorio en el aspecto intelectual respecto
de los conceptos de preparacin y asistencia a la vista, que son
principales y sobre los que gravita la suma sealada.Sea por el motivo que fuere la impugnacin de la minuta por
indebida se sustanciar por los trmites y con los recursos
establecidos para los incidentes (Art. 416 CPC).-

9. La sentencia condenatoria de las costas procesales, previa su tasacin


es ttulo legitimador para la ejecucin. sta se practicar en consecuencia
en sus propios trminos y el proceso a seguir no dista de cualquier otro
procedimiento encaminado a la ejecucin de las sentencias. As, el escrito
instado por la parte a quien interese la ejecucin se interpondr ante el
Tribunal o Juez que entendi del proceso cognitivo. Al ser la sentencia que
condena al pago de las costas, una vez dictado auto de tasacin, una
condena de pago de cantidad determinada y lquida, se proceder sin
necesidad de ms requerimientos personales al condenado al embargo de
bienes suficientes que cubran el principal costas del procedimiento en
primera instancia, apelacin o ambas, las costas de la ejecucin que se
establecern en una cantidad prudencial y los intereses moratorios que se
devenguen hasta su efectivo cobro. El resto del procedimiento de
ejecucin se lleva a cabo por las reglas que establece El Cdigo Procesal
Civil para el apremio (Art. 747 y siguientes del CPC), as, exponemos
brevemente los pasos principales:
El Juez despachar por lo general ejecucin y embargo en una misma
resolucin; cuando se solicitase en un mismo escrito ambas cosas; Si el
despacho de embargo se dictara independientemente debera revestir la
misma forma an cuando se pueda entender que se trata de un mero
trmite, pues en muchos casos requerir un ejercicio valorativo, y puede
afectar a los derechos del ejecutado; y ms si pensamos en despachos de
mejora de embargo. Por ltimo, merece la pena recordar que el ejecutante
podr instar en cualquier momento la nueva prctica de liquidacin de
intereses moratorios, de extremo inters cuando el proceso de ejecucin
se prolonga ms all de lo deseado, sin que el deudor acuerde a pagar.
LIBRO SEGUNDO
PRUEBA

TITULO PRIMERO
NORMAS GENERALES
ARTCULO 228.- FINES DE LA PRUEBA.
A travs de los medios de prueba las partes acreditan las
afirmaciones de hecho alegadas que sean controvertidas,
convencen al juez o tribunal de la verdad o certeza de un hecho, o
lo verifican como ciertos a los efectos del proceso.
Concordancias: Articulo 82 de la Constitucin de la Repblica; 5, 11, 59,
251, del CPC.
Comentario:
1.- La prueba como esencia del proceso.
La esencia del proceso es la prueba. El juez, por definicin imparcial y solo
sujeto el imperio de la ley, debe de juzgar conforme a lo alegado y probado
por las partes dentro del proceso; y, por ello, la prueba, como actividad
dirigida a despejar la incgnita sobre los hechos controvertidos, se
convierte en el ncleo del proceso y en su objeto bsico.
No obstante, debe de significarse que el concepto de la prueba y el
desarrollo de la actividad probatoria no tiene slo un alcance procesal, sino
que tiene una manifiesta dimensin constitucional y de derecho
fundamental. Por ello, procede hacer hincapi en la conexin del derecho a
la prueba con el derecho a la tutela judicial efectiva, cuyo alcance
incluye las cuestiones relativas a la prueba, y con el derecho de defensa
del que es inseparable. Ha sido justamente esa indisoluble conexin la que
ha permitido afirmar que el contenido esencial del derecho a utilizar los
medios de prueba pertinentes se integra por el poder jurdico que se
atribuye a quien interviene como litigante en un proceso de provocar la
actividad procesal necesaria para lograr la conviccin del rgano judicial
sobre la existencia o inexistencia de los hechos relevantes para la decisin
del conflicto objeto del proceso.
En consecuencia, el derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes
constituye un derecho fundamental, inseparable del derecho de
defensa, que se reconoce y garantiza a todos los que son parte en un
proceso judicial, de tal manera, que el derecho a la prueba y su realizacin
con plenas garantas de contradiccin, inmediacin, concentracin oralidad
y de igualdad de armas entre los litigantes esta indisolublemente unido al
derecho de defensa y al derecho a la tutela efectiva como manifestaciones
esenciales del fundamental derecho del acceso a la justicia.
Accionando el derecho de defensa las partes en un juicio, en igualdad de
oportunidades, pueden formular sus alegaciones de hecho y de derecho,
utilizando los medios de prueba pertinentes, dirigidos a convencer al Juez o
Tribunal, sobre la veracidad y exactitud de los mismos, siempre regidos por
los procedimientos judiciales.
Las partes son iguales en el proceso, teniendo los mismos derechos,

obligaciones, cargas y oportunidades, en funcin de la posicin procesal


que ocupen. El rgano jurisdiccional est obligado a preservar la igualdad
de las partes en el proceso y a evitar toda discriminacin contra o entre
ellas por razones de sexo, raza, religin, idioma, o condicin social, poltica,
econmica o de otra ndole.
Es a travs de la fase probatoria que se establece la exactitud de un hecho
que sirve de fundamento a un derecho que se reclama, si los hechos no
estn fijados (hechos controvertidos), se precisar la prueba para poder
obtener la aplicacin de la ley que se persigue. Ello no es ms que la
aplicacin del principio de aportacin de parte, y en base a sta se dictar
una resolucin judicial fundada en los hechos alegados y probados por las
partes en los momentos fijados por este Cdigo.
Podemos denominar prueba: a aquella actividad procesal de parte
encaminada a producir en el Juez o Tribunal el conocimiento y
convencimiento acerca de la verdad o falta de verdad de una alegacin de
hecho, propia o ajena. La falta de prueba o la prueba inexacta no obliga al
juez pues son las partes las llamadas a probar su derecho.
2.- Rasgos definidores el derecho a la prueba.
Los rasgos caracterizadores del Derecho fundamental a la prueba,
como parte esencial del derecho de defensa y de su proteccin
constitucional, en lo que aqu interesa en orden a comprender con
precisin los principios inspiradores de nuevo texto procesal Hondureo,
pues tienen un reflejo directo en su articulado, serian los siguientes:
a) Este derecho es un derecho fundamental de configuracin legal, en la
delimitacin de cuyo contenido constitucionalmente protegido coadyuva
de manera activa el legislador al establecer las normas reguladoras de
cada concreto medio de prueba, a cuyas determinaciones habr de
acomodarse el ejercicio de este derecho; de tal modo que, para entenderlo
lesionado, ser preciso que la prueba no admitida o no practicada se haya
solicitado en la forma y momento legalmente establecidos, sin que en
ningn caso pueda considerarse menoscabado este derecho cuando la
inadmisin de una prueba se haya producido debidamente en aplicacin
estricta de las normas legales cuya legitimidad constitucional no pueda
ponerse en duda.
b) Este derecho no tiene, en todo caso, carcter absoluto o, expresado en
otros trminos, no faculta para exigir la admisin de todas las pruebas que
puedan proponer las partes en el proceso, sino que atribuye nicamente el
derecho a la recepcin y prctica de aqullas que sean pertinentes,
correspondiendo a los rganos judiciales el examen sobre la legalidad y
pertinencia de las pruebas solicitadas, debiendo motivar razonablemente
la denegacin de las pruebas propuestas. De modo que puede resultar
vulnerado este derecho en caso de denegacin o inejecucin de pruebas
imputables al rgano judicial, cuando se inadmiten o inejecutan pruebas
relevantes para la resolucin final del asunto litigioso sin motivacin
alguna o mediante una interpretacin de la legalidad manifiestamente

arbitraria o irrazonable.
c) No toda irregularidad u omisin procesal en materia de prueba (referida
a su admisin, a su prctica, o a su valoracin.) causa por s misma
indefensin. El dato esencial para que pueda considerarse vulnerado el
derecho fundamental de defensa en su dimensin de prctica de la
prueba, consiste en que las irregularidades u omisiones procesales
efectivamente verificadas hayan supuesto una efectiva indefensin en el
sentido de no haberse practicado la prueba admitida, o si se hubiese
practicado correctamente la admitida, la resolucin final del proceso
hubiera podido ser distinta en el sentido de ser favorable a quien denuncia
la infraccin del derecho fundamental.
d) Quien invoque una vulneracin del derecho a la prueba debe de
justificar en su demanda la indefensin sufrida. Esta ltima exigencia de
acreditacin de la relevancia de la prueba denegada, se proyecta en un
doble plano: por un lado, se ha de demostrar la relacin entre los hechos
que se quisieron y no se pudieron probar y las pruebas inadmitidas o no
practicadas; y, por otro lado, se ha de argumentar el modo en que la
admisin y la prctica de la prueba objeto de la controversia habran
podido tener una incidencia favorable a la estimacin de sus pretensiones.
3.- Novedades esenciales en materia de prueba.
Es sin duda alguna, la reforma contenida en materia de prueba una de las
ms importantes y relevantes del nuevo texto. La reforma se estructura
mediante la regulacin de unas normas generales, con la exposicin de los
medios de prueba, y mediante la regulacin de algunas especialidades en
funcin del tipo de proceso (ordinario-abreviado), o de la accin ejercitada
(competencia desleal, procesos de familia, incapacidades etc.). Podemos
destacar como novedades fundamentales en materia de prueba las
siguientes:
1.- Se unifica la regulacin de la prueba en el Cdigo Procesal, poniendo
fin a situacin actual en la que la normativa se encuentra el Cdigo de
Procedimientos Civiles y en el Cdigo Civil.
2.- Desaparece la tradicional divisin entre un periodo para proponer y
otro para practicar, para ser sustituida por la prctica concentrada de toda
la prueba en una audiencia probatoria, bajo la vigencia muy estricta del
principio de inmediacin.
3.- Se regulan nuevos medios de prueba, fruto de los avances
tecnolgicos, y se establece una previsin de que existan o aparezcan
otros medios distintos a los expresamente previstos.
4.- Se refuerza el sistema de valoracin libre de la prueba (de apreciacin
segn las reglas de la sana crtica), pues se atempera el carcter tasado
de la fuerza probatoria de la confesin y de los documentos.

5.- Desaparecen las diligencias para mejor proveer, y aunque se


reconocen al juez ciertas facultades de iniciativa probatoria, debe de
ejercerlas en un momento anterior, y/o sugiriendo a las partes algn medio
de prueba necesario en el proceso, pero siempre como algo muy
excepcional.
6.- Se refuerza la necesidad de argumentar la valoracin de la prueba en
la sentencia, con la sancin de nulidad, y se establece el relato de hechos
probados en los antecedentes de hecho de la misma.
ARTICULO 229. INICIATIVA PROBATORIA.
1. Las pruebas slo se practican a instancia de parte.
2. Sin embargo, excepcionalmente el tribunal puede acordar de
oficio y por medio de auto, que se practiquen determinadas
pruebas complementariamente a las propuestas por las partes,
cuando considere que los medios aportados por las partes son
insuficientes, de modo que impidan una correcta formacin de su
conviccin, sin perjuicio de sus facultades durante el desarrollo de
las audiencias en que se practique prueba.
3. Esta facultad judicial nunca significar que el juez pueda tener
iniciativa probatoria, sustituyendo los deberes y las cargas de las
partes al respecto.
Concordancias: Artculos 10 y 11 del CPC.
Comentario:
Las resoluciones de los Tribunales estn limitados por las aportaciones de
hechos, pruebas y pretensiones de las partes, es decir, la parte en ejercicio
de su derecho de accin, precisa el objeto del proceso, mientras que la
parte que se oponga fija el objeto del debate, igual aplicacin es para el
caso de reconvencin. A ello se le conoce como Principio dispositivo o de
justicia rogada.
La regla general es que los juzgadores deben juzgar de acuerdo a lo que
resulte probado en juicio. Sin embargo, como antecedente, en el Cdigo de
1906, exista la posibilidad de que un Juez o Tribunal dicte Diligencias o
Providencias para Mejor Proveer (Art. 170, 429 del Cdigo de
Procedimientos Civiles), entendindose como tales, los actos de instruccin
realizados por iniciativa del rgano jurisdiccional, para que ste pueda
formarse su propia conviccin sobre la materia del pleito.
El objeto de las medidas para mejor proveer, segn el Legislador de 1906,
era para permitirle al juez completar la verdad de los hechos alegados y no
probados satisfactoriamente, dejando por fuera los hechos alegados y
probados y los hechos no alegados ni probados. Sin embargo, pasado el
tiempo la prctica de estas medidas, ha sido desnaturalizada por algunos
operadores de justicia, pues a travs de stas se encontraba la manera de
remediar el descuido o negligencia de los litigantes o sus apoderados, es

como tirarle un salvavidas a la parte antes de dictar sentencia.


Recordemos que solamente cuatro son los supuestos en que los Jueces y
Tribunales pueden dictar esta clase de providencias, bajo un procedimiento
ya sealado (Art. 170, 171, 172 y 429 del (Cdigo de 1906). Ahora en esta
nueva normativa procesal, se consigna como regla general, que las
pruebas slo se practican a instancia de parte; sin embargo, existen dos
excepciones que pudieran en un momento dado entenderse como una
deformacin al principio dispositivo y de aportacin de parte, que son: el
artculo 229.2 y el 239.6. CPC
1.- Determinacin de la prueba. Sistema mixto: instancia de parte
e instancia judicial.
En la primera disposicin legal antes referida, el Legislador autoriza al
Juzgador, que de manera excepcional acuerde mediante auto, practicar
determinadas pruebas complementarias a las propuestas por las partes, y
expresa que es cuando considere que los medios aportados por las partes
son insuficientes. Aqu parece que el rgano jurisdiccional tiene que tener
cierta habilidades de determinacin de que las pruebas propuestas no van
a ser suficientes, ya que la parte puede tener la conviccin de que las
pruebas propuestas son de una eficacia nica, indestructible ante
cualquier prueba en contrario, pero el juzgador no lo piensa as. Por otra
parte, se plantea el problema de qu debe entender el Juez por
insuficientes, pues, bien puede suceder que la parte proponente tenga la
intencin de comprobar un hecho mediante la prctica indirecta y derivada
de otras pruebas que acreditan hechos diferentes y no se considere
suficiente por el Juez. En todo caso la prctica probatoria responder a la
estrategia de cada parte, por lo que esta facultad del Juez, debe
practicarse con mucha prudencia, evitando sustituir los deberes y las
cargas de las partes, no llegar al abuso que en muchas ocasiones se
realiza mediante las diligencias para mejor proveer.
Con esta complicada norma que ha sido a veces criticada por poder
vulnerar el principio de aprobacin de parte y de carga probatoria, el
Legislador tal vez opt por ofrecer a la ciudadana, el derecho a una
sentencia justa, a travs de los operadores de justicia, quienes deben
dictar fallos con la conviccin necesaria, suficiente y motivada, logrando
una verdad jurdica objetiva, siendo el juez director o conductor del
proceso, alejado de ser un juez pasivo: An siendo muy admisible este
propsito debe de indicarse que es una facultad solo excepcional del juez y
que nunca significar que el juez pueda tener iniciativa probatoria,
sustituyendo los deberes y las cargas de las partes al respecto. Ello supone
que si se abusa de la misma se puede afectar la imparcialidad del
Juzgador, con el pretexto de dictar un pronunciamiento conforme a
derecho otorgando la efectiva tutela de los intereses en litigio, o que ante
la creencia de que el juez puede decidir como el considere es lo mas
conveniente a lo que es la justicia, se olvidando que debe fallar con
absoluta imparcialidad, con lo alegado y probado por las partes litigantes,

pues importante es tener claro que esta facultad judicial no significar que
el Juez tenga iniciativa probatoria, o que subsane las deficiencias de las
partes en juicio, y que en todo caso es discrecional. Por consiguiente, su
omisin no supone infraccin de las normas del proceso ni afecta el
derecho
de
las
partes
causndoles
indefensin,
y
adems,
complementaria, lo que supone que es para complementar la ya propuesta
y no para proponer una nueva.
2.- EL juez asistencial. Diferencia del Art 299 CPC con el Art 239
CPC.
En el Art. 239.6 CPC, de alguna manera se viene a reiterar por el
Legislador, que el Tribunal al encontrarse ante pruebas insuficientes
propuestas por las partes, puede manifestarlo indicando el hecho o hechos
que, a su juicio, podran verse afectados por tal insuficiencia, aunque de
nueva pareciera que viene a contradecir los principios dispositivo y de
aportacin de parte, en cuanto que las pruebas se practican a instancia de
parte. Lo anterior nos remite a la figura del denominado juez asistencial,
que no debe de confundirse con la facultad del Art 229, pues en este caso
el juez tiene verdadera iniciativa probatoria y acuerda por auto las pruebas
que precisa para su conviccin, mientras que en el Art 239 el juez slo
indica o sugiere a partes al conveniencia de una cierta prueba pero no
tiene efectiva indicativa probatoria, acuerda la prctica de alguna prueba.
Lo ms recomendable sera que los jueces manifestaran la insuficiencia
probatoria pero de una manera general, como una sugerencia, ya que de
lo contrario alguna de las partes podra considerar que el Juez esta
coadyuvando con su contrario y dejando de ser imparcial. Esta facultad de
sugerir pruebas ha de interpretarse de manera restrictiva ya que la
iniciativa probatoria corresponde nicamente a las partes, el juez o tribunal
no puede introducir hechos distintos a los debidamente alegados por las
partes, salvo que se trate de hechos notorios, debe respetar las reglas
atributivas de la carga de la prueba. Uno de los problemas que ms han
preocupado a la doctrina y a los Jueces es la interpretacin que debe darse
al esa facultad de la indicativa probatoria y las consecuencias que acarrea
el hecho de no haber sido puesta de manifiesto a las partes la insuficiencia
de la prueba propuesta. Cierto es que esta novedosa institucin procesal
no encaja exactamente con uno de los principios esenciales del
procedimiento, como es: el de la justicia rogada o principio dispositivo, una
de cuyas manifestaciones es la de dejar a la iniciativa de las partes la
aportacin de las pruebas que consideren necesarias a su derecho. Este
efecto distorsionador del sistema de proposicin de prueba ha sido objeto
de rigurosos calificativos al considerarlo como escasamente armnico
con el sistema de proposicin de prueba y nada conveniente 12, o incluso
de extrao y an perturbador, 13 pero lo cierto es que aparece
12

DE LA OLIVA SANTOS. abrigamos muy serias reservas sobre el acierto de la inspiracin y


construccin del Art. 429 2 y 3
13
SAP de Len, Sec. 3 de 2-06-2003

incorporado al sistema procesal, y como tal debe de valorarse por los


jueces y Tribunales en cada momento, y que, como ha destacado la
doctrina, de su finalidad de esclarecimiento de los hechos
(Erklarungspflicht)
surge
esa
funcin
judicial
de
formular
indicaciones(Hinweispflich).14
En realidad se trata de una norma con la que se pretende, de alguna
manera, suplir las facultades de direccin del Juez una vez suprimidas las
diligencias para mejor proveer, pero que difcilmente va a poder hacer
efectivo en dicho momento procesal pues desconoce el resultado de las
pruebas propuestas y admitidas en orden a la acreditacin de los hechos.
Tampoco elimina la carga probatoria de las partes a cuyas reglas se
somete el juez para resolver el asunto, incluidas las derivadas de una falta
de prueba, ni su omisin puede ser causa de nulidad de las actuaciones,
como se acord en la sentencia citada. Partiendo de estas premisas es
preciso realizar dos consideraciones generales. En primer lugar, este
mecanismo procesal es discrecional. Surge de la mera consideracin del
juez de que las pruebas propuestas no son suficientes para esclarecer los
hechos. Discrecional es tambin ("podr") sealar la prueba o pruebas
cuya prctica considere conveniente a partir de los elementos probatorios
cuya existencia resulte de los autos. Consiguientemente su omisin no
supone infraccin de las normas del proceso ni afecta al derecho de las
partes causndoles indefensin. En segundo lugar, la insuficiencia
probatoria puede venir dada por los propios elementos de prueba
aportados por las partes, incluso de la prueba judicialmente insinuada y
debe de considerar tres criterios de aplicacin:
a) La iniciativa probatoria corresponde a las partes y el Juez no puede
introducir hechos distintos a los debidamente alegados por las partes,
salvo que se trate de hechos notorios.
b) En todo caso el juez debe respetar las reglas atributivas de la carga de
la prueba y en ningn caso el juez puede subsanar la falta de actividad
probatoria introduciendo medios de prueba que debieron aportarse por
estas juntos a los escritos expositivos.
c) La generalidad de los sistemas procesales civiles, y el espritu del CPC
implica que "no sera ni razonable ni asequible (ms bien resultara
imposible) que fuese el Estado, a travs de les tribunales, quienes
hubieran de ocuparse -con la correlativa responsabilidad- de comprobar la
certeza de los hechos y sus afirmaciones, con una adecuacin probatoria al
efecto, que configuran la inmensa mayora de las casos llevados ante los
Tribunales, por lo que solo en los supuestos de mero olvido al proponer,
insuficiencia manifiesta ab initio y clarsimamente de pruebas que
14

PROCESO CIVIL PRCTICO. DIR. Vicente Gimeno Sendra y autores: Asencio Mellado, Lpez-Fagoso,
Ortell Ramos y Pedraz Pealva. Ed, La Ley. Pg. 395.

inequvocamente sean conducentes an resultado concreto, podran


subsanarse la inactividad de la parte.
d) Este precepto, ha de interpretarse restrictivamente, de manera que la
actuacin judicial no desborde la posicin de imparcialidad del Juez
tratando de salvar las carencias probatorias de las partes, y lo que
pretende aquella parte es que la prueba en el proceso civil se proclame
como prueba de oficio, es decir, que sea el Juez civil quien deba sealar al
Abogado de la parte las pruebas que ha de proponer para ganar el pleito,
con el consiguiente prejuzgamiento de la cuestin planteada e incluso con
la consiguiente quiebra del principio de igualdad de armas. Dicho precepto
debe de enmarcarse en sus justos lmites que resultan de la interpretacin
sistemtica respecto de toda la normativa de prueba en el proceso civil, y
sin olvidar, que la facultad admonitoria del juez, es potestativa, as como la
expresin podr
e) En todo caso, tal precepto se contrae a la prueba propuesta, no a la
insuficiencia de la practicada, pues el citado precepto efectivamente
regula la posibilidad de que el tribunal indique o seale la prueba o
pruebas cuya prctica considere conveniente cuando estime que las
propuestas por las partes pudieran resultar insuficientes para el
esclarecimiento de los hechos, pero dicho precepto ha de enmarcarse en
sus justos lmites que resultan de toda la normativa de la prueba en el
proceso civil, y sin olvidar que tal facultad del Juzgador, por los propios
trminos del precepto, es meramente potestativa
f) La facultad concedida por el precepto no habilita para acordar la prctica
de un medio probatorio concreto ni legitima, por tanto, su prctica de
oficio, sino que, por el contrario, exclusivamente autoriza al Tribunal
limitndose la facultad a poner de manifiesto a las partes, con fundamento
en la proposicin de prueba ya realizada, aquellos hechos controvertidos
que, a juicio del Tribunal podran quedar insuficientemente probadas con la
prueba propuesta por las partes, por lo que la citada facultad se configura
como un juicio de valor del Tribunal en relacin con los hechos
controvertidos y la prueba propuesta que pone de manifiesto a las partes
sin vinculacin alguna de stas. Las partes, a la vista de las
manifestaciones del Tribunal, podrn adicionar su proposicin de prueba o
mantenerla invariable, pues tal manifestacin no es vinculante. No existe
pues obligacin del juez, sino simple facultad, facultad que no se extiende
a la proposicin de oficio de prueba alguna, a diferencia del Art 229 CPC.
ARTICULO 230.FACULTADES PROBATORIAS DEL TRIBUNAL.
1. Cuando el juez o tribunal desee utilizar la facultad concedida en
el artculo anterior, oir a las partes previamente a tomar su
decisin, sometiendo igualmente su prctica al principio de
contradiccin.
2. El juez o tribunal actuar de esta manera para excluir pruebas

que de otra forma seran impertinentes.


3. La parte a quien perjudique estas decisiones podr impugnarlas
especficamente mediante el recurso que quepa contra la
sentencia, previa protesta.
4. El juez o tribunal puede alterar justificadamente las reglas
fijadas por este Cdigo para el interrogatorio cruzado, pudiendo
preguntar l a la parte, al testigo o al perito, o interrumpindolas
para que aclaren contradicciones o declaraciones oscuras en casos
excepcionales.
Concordancias: Art. 4, 253, 302, 334, 238,
Comentario:
En aplicacin al principio de contradiccin, el rgano jurisdiccional antes de
dictar cualquier decisin o resolucin con respecto a la facultad probatoria
mencionada en el artculo precedente, que afecte de manera directa o
indirecta a las partes, tiene el deber de orlas, quedndole a la parte
perjudicada el derecho de interponer el recurso legal correspondiente,
previa protesta, lo que no obsta para que el juez decida al margen de
cualquier oposicin de la parte contraria. El principio del que se debe de
partir es que el juez debe ser amplio en la admisin de las pruebas y
estricto en su apreciacin y valoracin desaparece con ste Cdigo tal
como se expresa aqu y se comenta ms adelante, la prueba debe ser
pertinente, en ese sentido, la prueba que se proponga como
complementaria tiene que ser pertinente. Es decir, que esa prueba deba
tener relacin inmediata y directa con otra prueba con la que se
complementar y con la que se tratar de probar los hechos, pues la
prueba complementaria no significa que ser cualquier prueba.
Ante la decisin del juez que ha admitido y ordenado la prctica de una
prueba complementaria, la parte contraria podr impugnarla para que
luego se recurra con la sentencia definitiva si le es desfavorable, pero para
ello deber protestarla pues de lo contrario no se le admitir el recurso
sobre este punto.
El tribunal puede de manera justificada alterar las reglas para el
interrogatorio cruzado, pudiendo l preguntar a la parte, al testigo o al
perito, o interrumpindolos para que aclaren contradicciones o
declaraciones oscuras en casos excepcionales, pero de ninguna manera
puede introducir hechos distintos a los debidamente alegados, en todo
caso el juez debe respetar las reglas atributivas de la carga de la prueba,
pero nunca subsanar la falta de actividad probatoria induciendo medios de
prueba o declaraciones en un sentido determinado
ARTICULO 231 DEBERES DE LAS PARTES Y TERCEROS.
1. Los testigos y los peritos citados tendrn el deber de
comparecer en las audiencias en donde se haya de practicar la
prueba admitida. La infraccin de este deber se sancionar, salvo

que concurra excusa convincente alegada previamente, con multa


de uno a tres salarios mnimos.
2. Al tiempo de imponer la multa a que se refiere el numeral
anterior, el juez o tribunal citar al multado para que comparezca
nuevamente, bajo apercibimiento de proceder penalmente contra
l por el delito de desobediencia a la autoridad.
3. Cuando, sin excusa convincente alegada previamente, un
testigo o perito no compareciere en la audiencia en que se deba
practicar la prueba, el juez o tribunal, oyendo a las partes que
hubiesen comparecido, decidir mediante providencia si la
audiencia ha de suspenderse o debe continuar.
4. Cuando, tambin sin mediar previa excusa, no compareciere
una parte que hubiese sido citada para responder a su
interrogatorio, se estar a lo dispuesto en este Cdigo sobre
incomparecencia y admisin tcita de hechos en la prueba de
interrogatorio de las partes, y se impondr a aqul la multa
prevista en el numeral 1 de este artculo.
Concordancias: 256 del Cdigo Penal; 172, 177, 469 y 590 del C.P.C.
Comentario:
Para que pueda aplicarse el primer numeral, ntese que tanto el testigo
como el perito deben estar citados; de esta manera si no le consta al
Tribunal que las personas fueron citadas no puede imponer ninguna
sancin ni multa alguna. Pero en caso de que se le haya citado y no
cumpli con el deber de comparecer en las audiencias, entonces se le
sancionar con multa de uno a tres salarios mnimos, salvo que exista
excusa convincente. No se nos dice como se procede, pero hemos de
suponer que el juez dictar un auto en el que se imponga la sancin y all
mismo ordenar nuevamente la citacin. Cabe resaltar que si por un
motivo de fuerza mayor la persona que debe asistir a la audiencia no lo
hace, deber entonces manifestarlo as al Tribunal inmediatamente.
Acreditada que este la causa o caso fortuito, se solicitar un nuevo
sealamiento. Se har una segunda citacin al multado a fin de que
comparezca a la audiencia, pero en esta oportunidad se le advertir de
que si no concurre se proceder contra l por el delito de desobediencia a
la autoridad. Se supone que la multa se le notificar en el momento de la
citacin, pero y, si no paga la multa cmo se har esta efectiva?.
Entendemos que si esta multa no es pagada se proceder conforme lo
dispuesto en el Ttulo Segundo del Libro Sexto, Ejecucin de Ttulos
Judiciales.
La decisin que tome el juez segn el caso de este numeral, es potestativa
y por tanto cualquiera que sea el resultado ser irrecurrible, ninguna de las
partes se la puede objetar, pues es l el que dirige el proceso.
Cuando sin mediar excusa no comparece una parte a responder a su
interrogatorio, habiendo sido citada, el Tribunal aplicar la disposicin

sobre la incomparecencia y admisin ficta, considerando reconocidos los


hechos a los que se refiere el interrogatorio en que dicha parte hubiera
participado personalmente. Esta facultad del Tribunal se conoce como
Ficta Confessio, pero necesita la concurrencia de dos requisitos:
1) la declaracin debe versar sobre hechos en los que la parte haya
intervenido personalmente, y,
2) es preciso que la fijacin de tales hechos como ciertos le sea entera o
parcialmente perjudicial. Es obligatorio advertir a la parte que su
incomparecencia injustificada dar lugar a poder considerar por
reconocidos los hechos, pero en todo caso esta facultad del juez es
potestativa, sometida al prudente arbitrio judicial. Igualmente se le
impondr una multa de uno a tres salarios mnimos por su
incomparecencia.
ARTICULO 232. SANCIONES
1. El litigante por cuya causa no se pudiera ejecutar en tiempo y
forma una prueba admitida, ser sancionado por el juez o tribunal
con multa de uno a tres salarios mnimos, salvo que pudiera
justificar ausencia de responsabilidad o desistiese de practicar
dicha prueba si l la hubiese propuesto.
2. La multa prevista en el numeral anterior se impondr en el acto
de la audiencia en que se deba practicar la prueba.
Concordancias: Artculos 6, 8, 11.2, del C.P.C.
Comentario:
Este artculo guarda relacin ntima con el principio de Buena Fe, Conducta
y Ejercicio de la Va Procesal Adecuada consignado en el artculo 6. Bien se
expresa en el nmero 2 de dicho artculo que el rgano jurisdiccional har
uso de su poder para prevenir o sancionar cualquier accin y omisin
contrarias al orden o a los principios del proceso. Y al respecto es
importante mencionar que el juez no debe esperar a que la parte contraria
le haga ver la actitud renuente del litigante, es una decisin que es
exclusiva de l como director del proceso. Y es all mismo en la audiencia
en que produzca la renuencia de la parte en que se le impondr la multa.
No obstante, la parte puede alegar y probar que no es por su culpa que no
se ha podido ejecutar la prueba, por igual puede renunciar a la prctica de
dicha prueba y con ello eximirse de responsabilidad. La forma de resolver
sobre las sanciones es propia de un acto oral y concentrado, y deber
respetar los principios de audiencia y contradiccin.
ARTICULO 233: TRADUCTOR O INTRPRETE.
El juez o tribunal designar traductor o intrprete para practicar
los medios probatorios cuando se den los requisitos establecidos
en este Cdigo al regular el idioma oficial. Su retribucin ser de
cargo de quien propuso la prueba.

Concordancias: 6 de la Constitucin de la Repblica, 128 del C.P.C.


Comentario:
De ser preciso y el caso as lo requiera, el traductor o interpret ser
designado por el juez, pero no obsta que la parte interesada proponga
dicho traductor o interprete, mas si ste ser quien cargue con la
retribucin, pero la decisin corresponde nicamente al juez, quien se
fundamentar en la fiabilidad y confianza que le merezca esa persona
propuesta, pues es a travs de ella que el juez tomar conocimiento de lo
que digan los deponentes extranjeros o sordomudos y una buena o mala
traduccin puede cambiar todo el sistema de una expresin.

Captulo I.
Objeto de la prueba
ARTCULO 234: HECHOS Y DERECHO
1. La prueba recaer sobre los hechos que guarden relacin con la
tutela judicial que se pretenda obtener en el proceso.
2. Los usos y costumbres sern objeto igualmente de prueba. La
prueba de la costumbre no ser necesaria si las partes estuviesen
conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen
al orden pblico.
3. El derecho extranjero podr ser tambin objeto de prueba. En
este caso deber ser probado en lo que respecta a su contenido y
vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de
averiguacin estime necesarios para su aplicacin.
Concordancias: 2 del Cdigo Civil, 228, 234.2, 434, 251 del CPC.
Comentario:
1.- Concepto y clasificacin.
La palabra prueba puede tener varias acepciones. Unas veces se
entender para designar el elemento probatorio mismo (un documento),
otras para referirse al procedimiento de demostrar algo, tambin puede
entenderse como el resultado de ese procedimiento seguido, pero en un
sentido procesal puede concebirse como el conjunto de actos dirigidos a
convencer al juez o tribunal de la verdad de las afirmaciones que las partes
le han formalizado. Es aceptado doctrinalmente que existen varias clases
de prueba:
1) Por el sujeto interviniente, en pruebas practicadas a instancia de parte y
a instancia de juez o tribunal, en su caso;
2) Por la relacin entre el objeto de la prueba y el juez, se acepta que hay
prueba directa e indirecta o indiciaria; se entiende por directa cuando el
juzgador percibe por s mismo los hechos, sin intermediario alguno, e

indirecta cuando el juez llega al conocimiento judicial a travs de un


medio, sea documental, testifical, etc; o por va de induccin
(presunciones);
3) Por la relacin con el medio utilizado para lograr la conviccin del juez o
tribunal, tenemos pruebas reales (documental) y personales (confesin en
juicio, testifical, pericial y de reconocimiento judicial);
4) Por su origen, se divide en simple, es decir, la que se crea en el acto del
proceso, y preconstituida, la que existe con anterioridad al pleito;
5) Por sus efectos, tenemos en plena con la cual se acredita con claridad el
hecho controvertido, y semiplena, cuando ofrece al juzgador la posibilidad
del hecho;
6) Por la finalidad perseguida, se distingue entre: prueba principal, que
tiene el fin de probar el hecho alegado, y la contraprueba, con la cual se
trata de convencer al juzgado de no ser verdad el hecho alegado por su
contendor;
7) Por la libertad del juzgador en cuanto a su apreciacin, aparece la
prueba libre, consistente en que la valoracin probatoria es en base a su
conviccin psicolgica, y prueba tasada, en el sentido de que su valoracin
esta determinada legalmente.
2.- Objeto de la actividad probatoria.
El derecho de defensa comporta que las partes, con igualdad de
oportunidades, pueden formular alegaciones de hecho y de derecho, y
utilizar los medios de prueba pertinentes (relacionados con el objeto del
proceso y encaminados al conocimiento de los hechos), conducentes a
convencer al rgano judicial de la exactitud de los datos alegados, dentro
de los cauces previstos en cada caso por las Leyes procesales.
Si el objeto de proceso es la pretensin o peticin fundada dirigida al Juez
frente a otra persona, y la resistencia, entendida como oposicin a la
pretensin, el objeto de la prueba (es decir, sobre lo que sta recae), son
los supuestos de hecho (afirmaciones fcticas relativas a los hechos) de los
que las partes pretenden derivar una consecuencia jurdica, si bien, en un
proceso concreto, las partes deben probar los hechos controvertidos
segn sus alegaciones.
Supuesto especial es el de rebelda. Recordemos que la rebelda es una
situacin provisional de ausencia jurdica del demandado en el proceso,
subsanable mediante su personacin en forma, en cualquier momento,
cualquiera que sea el estado de dicho proceso, aunque sin retroceder las.
Ello no implica, en principio, que tal situacin tenga reflejo en las cargas y
posibilidades del actor quien debera de encontrarse en la misma posicin
procesal que si no existiese la rebelda, dado que sta no supone
allanamiento ni admisin rehechos, ni implica (por regla general) ficta
confessio, manteniendo el actor la carga de la prueba de los hechos
constitutivos de su pretensin, y el Juez conserva la facultad de
apreciarlos.
No obstante, ante la rebelda procesal, suele producirse una lgica

reduccin de la actividad probatoria que debe de desplegarse por el actor


o una limitacin de su autntica naturaleza (la ausencia permanente puede
impedir, por ejemplo, la confesin del demandado, el cotejo de letras, el
reconocimiento de firmas o hechos). A la vez, la inactividad probatoria del
demandado puede dificultar la previa del actor, de ah que no se pueda ser
excesivamente riguroso en la valoracin de las aportadas por ste, porque
la falta de los habituales medios probatorios se debe precisamente a la
incomparecencia y/o a la inactividad del demandado, y exigir lo contrario
supondra convertir la rebelda no solo en una cmoda defensa sino
tambin en una situacin de privilegio para el litigante rebelde, con
flagrante infraccin del principio de igualdad, pues quedara la eficacia de
la prueba en manos del demandado rebelde, con notoria indefensin del
actor.
La prueba no tiene un concepto unvoco, pudiendo referirse: tanto a una
actividad procesal de desarrollo de las pruebas existentes en el proceso
y de sus normas reguladoras, como al resultado de dicha actividad (y
as se habla de hechos probados), como a un instrumento o medio, a
travs del cual se pretende conseguir la finalidad del xito de la pretensin
deducida en el proceso. Tcnicamente, la actividad probatoria es la
actividad procesal de las partes encaminada a convencer al Juez de la
veracidad de unos hechos que se afirman existentes en la realidad. En
todo caso, las normas de la prueba tienen naturaleza procesal y por ello
son de ius cogens indisponibles por las partes.
El objeto de la actividad probatoria nunca es el derecho y siempre sern
los hechos que guarden relacin con la tutela judicial que se pretenda
obtener en el proceso. Ello supone que no son objeto de desarrollo de la
prueba las siguientes situaciones:
1.-Los hechos no controvertidos, sobre los que exista plena conformidad
de las partes, salvo en los casos en que la materia objeto del proceso est
fuera del poder de disposicin de los litigantes, o el juez presuma dolo o
fraude procesales.
2.- Los hechos notorios por tratarse de los hechos que gocen de
notoriedad absoluta y general. Art 235 CPH.
3.- La costumbre si las partes estuviesen conformes en su existencia y
contenido y sus normas no afectasen al orden pblico.
4.- Por su parte, el Derecho extranjero podr ser tambin objeto de prueba.
En este caso, deber ser probado en lo que respecta a su contenido y
vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de averiguacin
estime necesarios para su aplicacin
El fin ltimo de la actividad probatoria es la demostracin de las
afirmaciones de hecho realizadas por las partes en sus actos alegatorios

como fundamento de sus respectivas pretensiones. Desde esta


perspectiva, y como regla general, es indiferente cul de los litigantes
logre la justificacin de un hecho objeto de debate procesal. A esto se
refiere el denominado principio de adquisicin procesal, segn el
cual: el material probatorio valorable por el Juez se compone de todo lo
alegado y probado por las dos partes, de tal manera que las alegaciones
de una parte o las pruebas que practique pueden aprovechar tambin a la
contraria.
Cuando el hecho est acreditado en autos, es irrelevante cul sea la parte
que haya suministrado el material probatorio con tal de que el rgano
Judicial pueda extraer y valorar el hecho proclamado. Si los hechos estn
suficientemente acreditados en autos, resulta indiferente cul sea la parte
que haya suministrado el material de prueba, con tal de que el rgano
decisor pueda extraer, valorar y concretar el hecho proclamado. Lo
determinante es que un hecho aparezca suficientemente demostrado, para
lo que no viene a ser decisorio si la aportacin proviene del actor o del
demandado, tomndose para ello cuantos datos obren en el proceso
cuando los hechos declarados responden al material probatorio, directo e
indirecto, vertido en las actuaciones, no cabe sino una valoracin del
mismo, con abstraccin de quien de los litigantes lo haya aportado. Lo til
procesalmente, es que el Tribunal haya podido formar elementos de juicio
que comporten su conviccin siendo intrascendente la procedencia
subjetiva del instrumental probatorio que haya contribuido a integrar la
conviccin del juzgador para establecer el "factum" como sustrato del
tema litigioso.
3.- Los hechos y la prueba.
El objeto de la prueba se centra en las afirmaciones sobre hechos y no
sobre normas jurdicas ya que ests se entiende son conocidas por el Juez,
(iura novit curia), salvo la excepcin del Derecho extranjero. Por Hechos
podemos entender, sucesos acaecidos en la realidad que tienen un efecto
jurdico en el proceso. Doctrinalmente se les conoce como afirmaciones de
hechos o afirmaciones fcticas, y la certeza positiva o negativa de stas es
el propsito de la actividad probatoria.
Juristas como Echandia, consideran que dentro de los hechos estn
comprendidos:
1) los sucesos o acontecimientos, los hechos y los actos humanos,
voluntarios o involuntarios, colectivos o individuales, sus circunstancias en
tiempo, lugar y fecha;
2) todos los hechos de la naturaleza, entendindose aquellos en que la
voluntad humana no interviene;
3) cualquier aspecto de la realidad material, (cosas u objetos materiales y
los lugares), sean o no productos del hombre o sobre ellos haya incidido o
no la actividad humana;
4) la propia persona humana, en lo que se refiere a su existencia,
condiciones fsicas, mentales, aptitudes y cualidades;

5) los estados psquicos o internos del ser humano, aunque no tengan


materialidad por s, pero s tienen entidad propia, y como el derecho
objetivo los contempla a veces en tanto que presupuestos de
consecuencias jurdicas, han de poder ser objeto de prueba.( Montero
Aroca)La regla general es que la prueba debe recaer sobre las
afirmaciones de hechos controvertidos, lo cual significa su pertinencia,
como se expresa en el artculo 230.2 CPC.
4.- Los usos y la prueba.
Tambin se nos dice que los usos y la costumbre son objeto de prueba
a) Los usos. Nuestro legislador ha contemplado que los usos pueden ser
objeto de prueba. Entenderemos por uso la prctica, estilo o modo de
obrar colectivo o generalizado que se ha introducido imperceptiblemente y
ha adquirido fuerza de ley, algo as como un modo de proceder,
constituyendo un elemento de la costumbre. Distinto a la costumbre, el
uso se concibe como el aspecto material de la costumbre, como la
ejecucin de los actos, reiterados; mientras que la intencin jurdica es el
elemento espiritual que la costumbre aporta. (Cabanellas); y
b) en cuanto a la costumbre, cuando la ley se remite a ella; La prueba de la
costumbre no ser necesaria si las partes estn conformes en su existencia
y contenido y sus normas no afectasen al orden pblico; la conformidad
sobre la existencia y contenido de una costumbre se evidencia cuando las
partes en conflicto afirman un mismo hecho, o bien, cuando al afirmar una
de las partes una costumbre, la otra lo admite. Pero qu pasa si una
determinada costumbre es totalmente conocida por el juzgador, y las
partes proponen medios de prueba para comprobar su existencia? Al
parecer estaramos ante una prueba intil, en vista de que el juez ya la
conoce.
En cuanto al derecho extranjero, el Legislador ha querido facultar al
Juzgador para que por cuantos medios de averiguacin posibles, verifique
su contenido y vigencia, lo anterior no anula el derecho que tienen las
partes en acreditar dichos extremos por los diferentes medios de prueba
admitidos (va documental).
ARTICULO 235: EXENCION DE LA PRUEBA
1. Estn exentos de prueba los hechos no controvertidos, sobre
los que exista plena conformidad de las partes, salvo en los casos
en que la materia objeto del proceso est fuera del poder de
disposicin de los litigantes, o que, a juicio del juez pudiera haber
dolo o fraude procesal.
2. No ser necesario probar los hechos que gocen de notoriedad
absoluta y general.
Concordancias: 11, 234.3, 254, 258, 268, 431, 434, 437, 445, 633.3,
633.4,

Comentario:
Los hechos no controvertidos tambin se les denominan hechos admitidos,
entendindose por tales: aquellos hechos alegados por una parte y
admitidos por la contraria. Estos hechos admitidos no necesitan ser
probados, tampoco la Ley hace el intento por probarlos, en base al
principio de aportacin de parte, siendo que stas fijarn los hechos.
Ntese que el Legislador seala que estn exentos de prueba los hechos,
quedando por fuera las normas jurdicas, salvo casos concretos, como el
derecho extranjero respecto a su contenido y vigencia. La razn por la cual
se deja por fuera las normas jurdicas es precisamente por considerar el
principio iura novit curia.
La conformidad de las partes puede darse en dos sentidos: 1) cuando
ambas partes admiten o afirman la existencia o inexistencia de un mismo
hecho, , 2) cuando slo una de las partes afirma la existencia o
inexistencia de un hecho y la contraparte lo admite. Pero podra surgir que
a pesar de ser admitido un hecho, tenindolo por existente y no necesitar
prueba, una de las partes proponga algn medio probatorio, lo que
conducira al juez o tribunal a rechazarlo, en base a esa conformidad
manifestada.
Podemos diferenciar dos figuras dentro de los hechos no controvertidos,
siendo: 1) los hechos admitidos, y, 2) los hechos reconocidos
(anteriormente conocidos como confesin).Los primeros se originan de una
actividad espontnea de la parte, de forma libre, y se producen en el
perodo alegatorio, en el momento de contestar la demanda, contestar la
reconvencin o la audiencia previa, siendo su efecto dominante excluir de
la necesidad de la prueba;; mientras que los segundos, son provocados de
un medio de prueba que propone la parte contraria, se produce en el
perodo probatorio, el reconocimiento del hecho puede resultar de un
interrogatorio, como medio de prueba, sujeto a la valoracin del juez o
tribunal. El reconocimiento de un hecho se realiza personalmente por la
parte a travs de un medio de prueba.
Adems de lo anterior, los hechos que se admiten no se les exigen
juramento y no son objeto de valoracin por el juez o tribunal,
contrariamente a lo que sucede cuando se reconoce un hecho, ya que s
debe prestarse juramento bajo ciertos requisitos y siempre esta sujeta a
reglas de valoracin del rgano jurisdiccional.
Por regla general se estar exento de prueba cuando las partes tengan
plena conformidad de los hechos no controvertidos, excepto en los
procesos no dispositivos, ya que dicha conformidad entre las partes no
vincula al juez, ni lo obliga a resolver ante tal circunstancia o ante el
silencio o respuestas evasivas sobre los hechos alegados por la parte
contraria. Tampoco se sujetar el juez ante tal conformidad entre las partes
cuando pudiera haber dolo o fraude procesal. Entenderemos por hechos
notorios, aquellos que por pertenecer a la vida diaria, ciencia, historia o
comercio social, son conocidos y tenidos como ciertos por un crculo
considerable de personas, (mbito social), en el tiempo en el que se

produce la decisin judicial. Sin embargo, tal y como nuestro Legislador


entendi esta particularidad sobre los hechos a probar, estableci que los
mismos gocen de notoriedad absoluta y general, condiciones difciles de
mantener, ya que un hecho puede ser notorio respecto a un mbito
geogrfico determinado, o ante personas con grado de cultura medio
(juez). Cuando establece que sea notoriedad absoluta, pretender el
Asamblesta que ese hecho tenga que ser conocido por todos los
habitantes de Honduras? Habr que distinguir entre notoriedad absoluta y
general, ya que la notoriedad puede ser universal, nacional, regional, local,
temporal y porque no decirlo, tambin en el mbito judicial, cuando el
juzgador por razn de su actividad profesional conoce de hechos en
procesos anteriores dentro de su esfera jurisdiccional. Pero ser la
Jurisprudencia del Supremo Tribunal de Justicia, la que ir aclarando y
definiendo el trmino de notoriedad, as como el trmino de general, y
de encontrar diferencias tambin ir establecindolas. Sin embargo en
situaciones de calamidad o desastre pblico, como el caso del huracn
Match, fcilmente se configuran los presupuestos para establecer un hecho
notorio absolutamente y de carcter general, que para los efectos de un
proceso no ser necesario probarlo, y que en caso de un incumplimiento
de obligaciones, lo que se probar sern otros extremos.
ARTCULO 236.- INADMISION DE PRUEBAS.
1. No son admisibles las pruebas que se hayan obtenido
vulnerando derechos fundamentales o en contra de las
prohibiciones establecidas por las disposiciones legales aplicables,
en los trminos expresados en el artculo siguiente.
2. No se admitirn tampoco las pruebas impertinentes o
improcedentes. Son impertinentes las pruebas que no guardan
relacin con lo que sea objeto del proceso. Son improcedentes las
pruebas no necesarias.
3. Sern inadmisibles igualmente las pruebas intiles. Son
pruebas intiles aquellas que razonablemente nunca contribuirn
a esclarecer los hechos controvertidos.
Concordancias: 1, 15, 59 al 110, 320, de la Constitucin de la Repblica,
Convencin Americana de Derechos Humanos, Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, 3, 237, 240.2, del CPC.
Comentario:
1.- Concepto de prueba pertinente.
Es sin duda alguna, la proposicin y la admisin de la prueba uno de los
puntos esenciales en el desarrollo de la actividad probatoria dentro del
proceso, pues de la decisin judicial de admitir o de excluir una prueba, y
de la valoracin de su pertinencia y de su adecuacin al proceso, depende
el xito de la pretensin procesal ejercitada por la parte proponente de un
determinado medio de prueba.

A travs de los medios de prueba las partes acreditan los hechos alegados
y controvertidos, convencen al juez sobre a cul de ellas asiste la razn y
contribuyen a fundamentar las decisiones de fondo. Ello supone que el juez
debe de conocer muy bien la causa para valorar las pruebas que son
necesarias en orden a formar su conviccin, y debe de ser especialmente
cauteloso para analizar con prudencia el material probatorio aportado y
solicitado por las partes, tanto para evitar restringir el derecho de defensa
de las partes inadmitiendo pruebas que pudieran conducir a la acreditacin
de hechos relevantes indicados en los escritos de demanda y de
contestacin, como para evitar procesos interminables o con pruebas
innecesarias e intiles o solo colateralmente necesarias al objeto del
proceso. Es fundamental que el Juez haya examinado con detalle antes de
las audiencias de prueba: el contenido del proceso, el objeto de la
demanda y de la contestacin, las pretensiones de las partes y lo
suplicado, pues solo de esa forma puede determinar con acierto las
pruebas que son precisas para conseguir la adecuada y justa resolucin
judicial del proceso.
El juez o tribunal debe estar convencido de que las pruebas que proponen
las partes no lesionan los derechos fundamentales establecidos en nuestra
Carta Magna, Convenios o Tratados Internacionales, y, de identificar dicha
infraccin no podr acordar la prctica de medios de prueba que limite
esos derechos fundamentales, la declarar inadmisible. Los derechos
fundamentales se encuentran en una posicin de supremaca en el
ordenamiento jurdico y a la vez tienen una condicin de inviolables, por lo
tanto, cualquier acto que suponga haberlo vulnerado, es nulo. Igualmente,
ser inadmisible la prueba que no guarde relacin con el objeto del
proceso, debiendo el juez o tribunal declararla impertinente. En orden a
clarificar la importante cuestin de la prueba pertinente procede realizar
las siguientes consideraciones:
Se entiende que una prueba es pertinente cuando se pretende
acreditar a travs de ella un hecho que tiene que ver con el proceso,
es decir, que sea relevante para el proceso e influya en la decisin
judicial, es decir, el Thema Decidendi.
Contrario entonces, ser una prueba impertinente cuando lo que se
pretende demostrar sean hechos exentos de prueba, los admitidos
por las partes, los notorios, los no alegados por los litigantes. Ser
necesario que en la prctica los jueces y tribunales ante un medio de
prueba que le traiga duda sobre su impertinencia, le d la palabra al
proponente a fin de que en la medida de lo posible le aclare la
finalidad que pretende con dicha prueba, ello traer sin duda evitar
la violacin al derecho de defensa, garantizado por nuestra
Constitucin y Convenios Internacionales, actuar con cautela sera la
conducta ms recomendable, en todo caso, se requerir una
motivacin razonada al momento de admitir o inadmitir una prueba
propuesta.
Por pruebas improcedentes debemos entender las pruebas no

necesarias al proceso.
Las pruebas intiles tambin se consideran inadmisibles, en base a
que nunca contribuirn al juzgador a esclarecer los hechos
controvertidos por las partes. La inutilidad de un medio de prueba se
refiere a la inadecuacin de ese medio respecto al fin que se
persigue o hecho que se pretende probar, as tenemos que, cuando
se propone una prueba testifical para una persona sin tener la
calificacin tcnica requerida emita un juicio y no una mera
declaracin, cuando a travs de una prueba pericial, se pretenda
que un jurista informe al Juez sobre la correcta interpretacin de una
norma jurdica.
La inadmisin de medios de prueba es recurrible mediante reposicin
oralmente, debiendo resolverse en el acto, de ser denegatorio el recurso
interpuesto, la parte que se considere perjudicada formular protesta para
efecto de hacer valer sus derechos en el recurso de apelacin contra la
sentencia. En todo caso si la inadmisin es consentida por la parte
proponente, y no hace uso de los recursos legales, no podr solicitarlo en
segunda instancia ni alegar indefensin.
2.- Criterios para determinar la pertinencia de la prueba.
La declaracin de pertinencia y la admisibilidad de la prueba propuesta
viene fijada por tres parmetros esenciales, que derivan de los siguientes
datos: que sea unas pruebas que guarden relacin con el objeto del
proceso, es decir que sea pertinente (quae ad obiectum non pertinent),
que se trate de una prueba que contribuya a esclarecer los hechos
controvertidos, es decir que sea til, y que se trate, en todo caso, de una
prueba lcita en su obtencin y aportacin al tribunal. Sobre la concrecin y
el alcance de este concepto pueden sealarse los rasgos caracterizadores
siguientes:
a) Este derecho es un derecho fundamental de configuracin legal, en la
delimitacin de cuyo contenido constitucionalmente protegido coadyuva
de manera activa el legislador, en particular al establecer las normas
reguladoras
de
cada
concreto
orden
jurisdiccional,
a
cuyas
determinaciones habr de acomodarse el ejercicio de este derecho, de tal
modo que, para entenderlo lesionado, ser preciso que la prueba no
admitida o no practicada se haya solicitado en la forma y momento
legalmente establecidos, sin que en ningn caso pueda considerarse
menoscabado este derecho cuando la inadmisin de una prueba se haya
producido debidamente en aplicacin estricta de las normas legales cuya
legitimidad constitucional no pueda ponerse en duda.
b) Este derecho no tiene, en todo caso, carcter absoluto o, expresado en
otros trminos, no faculta para exigir la admisin de todas las pruebas que
puedan proponer las partes en el proceso, sino que atribuye nicamente el
derecho a la recepcin y prctica de aqullas que sean pertinentes,

correspondiendo a los rganos judiciales el examen sobre la legalidad y


pertinencia de las pruebas solicitadas, debiendo motivar razonablemente
la denegacin de las pruebas propuestas, de modo que puede resultar
vulnerado este derecho en caso de denegacin o inejecucin imputables al
rgano judicial cuando se inadmiten o inejecutan pruebas relevantes para
la resolucin final del asunto litigioso sin motivacin alguna o mediante
una interpretacin de la legalidad manifiestamente arbitraria o irrazonable.
c) Es tambin doctrina la de que no toda irregularidad u omisin procesal
en materia de prueba (referida a su admisin, a su prctica, a su
valoracin,
etc.)
causa
por
s
misma
indefensin
material
constitucionalmente relevante. nicamente se produce indefensin en
aquellos supuestos en los que la prueba es decisiva en trminos de
defensa, puesto que, de haberse practicado la prueba omitida, o si se
hubiese practicado correctamente la admitida, la resolucin final del
proceso hubiera podido ser distinta en el sentido de ser favorable a quien
denuncia la infraccin del derecho fundamental. En concreto, para que se
produzca violacin del indicado derecho fundamental, este Tribunal ha
exigido reiteradamente que concurran dos circunstancias: 1) La
denegacin o inejecucin han de ser imputables al rgano judicial.2) La
prueba denegada o impracticada ha de ser decisiva en trminos de
defensa, debiendo justificar el recurrente en su demanda la indefensin
sufrida. Esta ltima exigencia de acreditacin de la relevancia de la prueba
denegada se proyecta, segn nuestra jurisprudencia, tambin en un doble
plano: por un lado, el recurrente ha de demostrar la relacin entre los
hechos que se quisieron y no se pudieron probar y las pruebas inadmitidas
o no practicadas; y, por otro lado, ha de argumentar el modo en que la
admisin y la prctica de la prueba objeto de la controversia habran
podido tener una incidencia favorable a la estimacin de sus pretensiones;
slo en tal caso -comprobado que el fallo del proceso a quo pudo, tal vez,
haber sido otro si la prueba se hubiera practicado- podr apreciarse
tambin el menoscabo efectivo del derecho de quien por este motivo
solicita el amparo constitucional.
ARTICULO 237: PRUEBA PROHIBIDA
1. Carecern de eficacia probatoria los actos o hechos que
vulneren las garantas procesales establecidas en la Constitucin
de la Repblica, en los convenios internacionales relativos a
derechos humanos suscritos y ratificados por Honduras, y en este
Cdigo. Carecern tambin de eficacia probatoria cuando sean
consecuencia necesaria de tales actos o hechos y que no hubiera
sido posible su obtencin sin la informacin derivada de ellos, sin
perjuicio de la responsabilidad en que haya podido incurrir quien
obtuvo ilcitamente la informacin.
2. Cuando alguna de las partes entendiera que en la obtencin u
origen de alguna prueba admitida se han vulnerado las garantas

procesales fundamentales, habr de alegarlo de inmediato, con


entrega de copia, en su caso, a las dems partes.
3. Sobre esta cuestin, que tambin podr ser suscitada de oficio
por el juez tribunal, se resolver en la audiencia probatoria del
juicio ordinario, y si se tratase de procesos abreviados, al
comienzo de la prctica de la prueba en la audiencia, mediante
auto. A tal efecto se oir a las partes y, en su caso, se practicarn
las pruebas pertinentes y tiles que se propongan en el acto sobre
el concreto extremo de la ilicitud.
4. Contra el auto a que se refiere el numeral anterior slo cabr
pedir de inmediato al tribunal oralmente su reposicin y, si ello
fuera denegado, se podr interponer recurso de apelacin junto
con el que se plantee contra la sentencia definitiva, previa
protesta en el acto.
Concordancia: 1, 15, 59 al 110, 320, de la Constitucin de la Repblica,
Convencin Americana de Derechos Humanos, Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, 3, 236, 712, 593,
Comentario:
Es prueba prohibida o ilcita, cuando alguna parte entendiera que en la
obtencin u origen de alguna prueba admitida se han vulnerado las
garantas procesales fundamentales, habr de alegarlo de inmediato, con
traslado, en su caso, a las dems partes. Igualmente de oficio podr el
tribunal resolver en la audiencia probatoria, en los procesos ordinarios; y
antes de empezar la audiencia en los procesos abreviados. Se resolver
por auto.
La expulsin de la prueba ilcita o prohibida del proceso se realiza por
medio de un gil mecanismo de denuncia de este tipo de pruebas y por
medio de la inmediata resolucin judicial. Por ello, tanto cuando de oficio
por el juez o por alguna de las partes entendiera que en la obtencin u
origen de alguna prueba admitida se han vulnerado las garantas
procesales fundamentales, habr de alegarlo de inmediato. La eliminacin
de las pruebas ilcitas y prohibidas del proceso, se realizar con
contradiccin y mediante traslado, en su caso, a las dems partes, y se
resolver en la audiencia probatoria del juicio ordinario, y si se tratase de
juicios abreviados, al comienzo de la prctica de la prueba en la audiencia,
mediante auto. A tal efecto se oir a las partes y, en su caso, se
practicarn las pruebas pertinentes y tiles que se propongan en el acto
sobre el concreto extremo de la ilicitud. Contra el auto que resuelve la
exclusin o la admisin de alguna prueba tachada inicialmente de
prohibida o de ilcita, slo cabr pedir de inmediato al tribunal oralmente
su rectificacin y, si ello fuera denegado, se podr interponer recurso de
apelacin junto con el que se plantee contra la sentencia definitiva, previa
protesta.

Captulo II.
Carga de la prueba
ARTICULO 238: DISTRIBUCION.
1. Corresponde al actor y al demandado reconviniente la carga de
probar la certeza de los hechos constitutivos de su demanda o de
su reconvencin.
2. Incumbe al demandado y al actor reconvenido la carga de
probar los hechos que, conforme a las normas que les sean
aplicables, impidan, extingan o excluyan la eficacia jurdica de los
hechos a que se refiere el numeral anterior.
3. Cuando, en el momento de dictar sentencia o resolucin
definitiva, el tribunal considerase dudosos hechos relevantes para
su decisin, desestimar las pretensiones del actor o del
reconviniente, o las del demandado o reconvenido, segn
corresponda a unos u otros la carga de probar los hechos que
fundamentando sus pretensiones, permanezcan inciertos.
4. Las normas contenidas en los numerales precedentes se
aplicarn siempre que una disposicin legal expresa de este
Cdigo u otra ley, no distribuya con criterios especiales la carga
de probar los hechos relevantes.
5. Para la aplicacin de lo dispuesto en los numerales anteriores
de este artculo el juez o tribunal deber tener presente la
disponibilidad y facilidad probatoria que corresponde a cada una
de las partes del litigio.
Concordancias: 5, 11, 447, 463, 467, 517, 518, 542, 577, 589,
Comentario:
Desde antiguo acostumbra a acudirse a ciertas reglas que atienden al
carcter afirmativo o negativo del hecho necesitado de prueba. As en el
Derecho Romano se acuaron los brocardos: Ei incumbit probatio qui dicit
non qui negat Necessitas probandi incumbit ei qui agit; onus
probando incumbit actori Per rerum naturam "factum" negantis probatio
nulla est; reus in excipiendo fit actor o negativa non sunt probanda
Dependiendo de los hechos sujetos a prueba depender si la carga de la
prueba corresponde al actor o al demandado. De hecho se consideran
aceptadas cuatro categoras al respecto: 1) hechos constitutivos, 2) hechos
impeditivos, 3) hechos extintivos y 4) hechos excluyentes; al actor le
corresponder alegar y probar la efectiva existencia de los hechos
constitutivos, es decir, a los hechos que fundan su derecho a la tutela
solicitada.
Contrariamente, al demandado corresponder probar el hecho extintivo de
la accin, la cancelacin o resolucin de la relacin contractual constituida
con el pretendido responsable. Puede darse el caso tambin de que el
demandado no solamente se limite a negar los hechos que le reclama el

actor, sino que tambin alega otros, en tal situacin deber el demandado
probarlos, a fin de impedir, extinguir o quitar la fuerza al efecto jurdico
reclamado en la demanda. Como regla general podemos puntualizar que
corresponde al demandado y actor reconvenido la carga de la prueba,
respecto a los hechos que impidan, extingan o excluyan la eficacia jurdica.
Ante lo anterior, se presentan excepciones, tales como:
1) En los procesos sobre competencia desleal, donde la carga de la prueba
corresponde al demandado, respecto a la exactitud y veracidad de las
indicaciones y manifestaciones realizadas y de los datos materiales que la
publicidad exprese (actos que denigran a personas, actos de engao, o de
comparacin; En los procesos de publicidad ilcita la carga de la prueba
corresponde al demandado;
2) En los casos de pretensiones colectivas, incumbe a la parte que posea
conocimientos cientficos, tcnicos o informaciones especficas sobre los
hechos o mayor facilidad para su demostracin; sin embargo, si a la parte
que le corresponde la carga probatoria, no aporta los elementos necesarios
para que el juez obtenga la informacin precisa, ste podr suplir tal
deficiencia a travs de una pericia especfica a entidades pblicas. En esta
materia, el juez puede incluso mediante decisin fundada, ordenar una
distribucin de la carga distinta a la legalmente prevista.
Se impone recordar, en primer trmino, que a propsito de la distribucin
probatoria, la doctrina de la carga de la prueba "onus probandi" tiene
como finalidad prioritaria e inmediata determinar a cul de los litigantes ha
de perjudicar la falta de prueba de un hecho relevante para la decisin del
proceso. Solamente ha de acudirse a ella, pues, cuando por existir
afirmaciones sobre hechos que no resulten llanamente admitidas, precisan
de la actividad ordenada a formar la conviccin del rgano jurisdiccional, y
de cuyo resultado sta no aparezca demostrada. Otra cosa es que para
determinar cul de los litigantes haya de soportar los efectos
desfavorables de la precitada falta sea preciso averiguar a cul de ellos
incumba la carga poder de ejercicio facultativo cuya inobservancia slo
acarrea consecuencias perjudiciales, sin constituir acto ilcito jurdicamente
reprochable ni coercible con sanciones de acreditar el hecho de que se
trate. El fin ltimo de la actividad probatoria es la demostracin de las
afirmaciones de hecho realizadas por las partes en sus actos alegatorios
como fundamento de sus respectivas pretensiones. Desde esta
perspectiva, y como regla general, es indiferente cul de los litigantes
logre la justificacin de un hecho dado. A esto se refiere el principio
denominado de adquisicin procesal En cambio, es precisamente si no
logra quedar acreditado un determinado hecho cuando ha de determinarse
a cul de los litigantes ha de perjudicar su falta. La doctrina del onus
probandi y los criterios legales establecidos al efecto se ordenan
prioritariamente a suministrar al juzgador la regla de juicio que, en tales

casos, le permitan resolver el conflicto sometido a su enjuiciamiento, pues


de otro modo no podra fallar quebrantando el principio non liquet Slo
mediata o indirectamente aquellos criterios tienen la virtualidad de
orientar la actividad de las partes distribuyendo entre ellos la carga de
probar.
Captulo III.
Proposicin y admisin
ARTCULO 239.- PROPOSICIN DE PRUEBA.
1. Siendo necesaria la prctica de la prueba, las partes, por escrito
en la demanda o contestacin, en su caso, u oralmente en la
audiencia preliminar del proceso ordinario o en la audiencia del
proceso abreviado, solicitarn en el mismo escrito el recibimiento
del pleito a prueba y propondrn los medios de prueba que en su
opinin deben ser practicados.
2. La proposicin de los distintos medios probatorios se har
expresndolos con separacin.
3. Igualmente, se indicar la identidad y el domicilio o residencia
de las personas que hayan de ser citadas, en su caso, para la
prctica de cada medio de prueba.
4. Cuando las partes no dispusieren de algunos datos relativos a
dichas personas en el momento de proponer la prueba, podrn
aportarlos al juez o tribunal dentro de los cinco das siguientes, y
en todo caso con antelacin suficiente a la prctica de la prueba.
5. El juez o tribunal procurar que un simple defecto de forma en
la proposicin de un medio probatorio no deje sin efecto la
peticin, si se deduce claramente su propsito.
6. Cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por las
partes pudieran resultar insuficientes para el esclarecimiento de
los hechos controvertidos lo pondr de manifiesto a las partes
indicando el hecho o hechos que, a su juicio, podran verse
afectados por la insuficiencia probatoria.
En el caso a que se refiere el prrafo anterior, las partes podrn
completar o modificar sus proposiciones de prueba.
ARTCULO 240.- ADMISIN DE LA PRUEBA.
1. El tribunal recibir el pleito a prueba y resolver mediante un
mismo auto sobre la admisin de cada una de las pruebas que
hayan sido propuestas.
2. La denegacin del recibimiento del pleito a prueba o la
inadmisin de un medio de prueba ser recurrible oralmente en
reposicin, que se sustanciar y resolver en el acto. De
desestimarse dicho recurso, la parte perjudicada por la
denegacin del recibimiento del pleito a prueba o por la
inadmisin de todos o de alguno de los medios propuestos, podr

formular protesta al efecto de hacer valer sus derechos en el


recurso de apelacin que contra la sentencia definitiva se pueda
interponer.
3. La admisin de un medio de prueba ser irrecurrible.
Concordancias: 10.3, 11, 220, 229.2, 229.3, 230.1, 424 h), 425.6, 447,
462, 463, 467, 482, 483, 484, 486, 588.3, 589, 593, 633.2 CPC
Comentario:
1.- Concepto de proposicin y admisin
En esta disposicin el Legislador cuando expresa siendo necesaria la
prctica de la prueba, nos da a entender que existirn procesos donde no
ser necesaria la prueba y ello ser por la diversidad de vas para terminar
un proceso de manera anormal, bien por ?actos unilaterales
intraprocesales? de las partes (la renuncia y el desistimiento, por parte del
demandante; y el allanamiento por parte del demandado), por actos
unilaterales extraprocesales?, como la carencia de objeto y satisfaccin
extraprocesal. Tambin puede suceder que un proceso se termine por
actos bilaterales?, como la transaccin o el desistimiento, estos casos se
regulan como terminacin del proceso sin sentencia contradictoria.
Lo que ocurre generalmente es que en el escrito de demanda o
reconvencin y en el de contestacin a la demanda o a la reconvencin,
pueden las partes solicitar la prctica de pruebas que consideren
necesarias, as tenemos que en el proceso ordinario durante la Audiencia
Preliminar las partes proponen sus medios de prueba para hacer valer sus
alegaciones,
como
demandante,
demandado,
reconvincente
o
reconvenido, siendo el juez el que decide sobre su admisin o no. Es as
que el actor en el escrito de demanda, establecer el ofrecimiento de los
medios de prueba pertinentes para acreditar cada uno de los hechos que
resulten controvertidos, solicitar el recibimiento de los medios probatorios
destinados a sustentar el petitorio, indicando con precisin los datos y lo
dems que sea necesario para su prctica. Por su parte, el demandado en
el escrito de contestacin de demanda, establecer las pruebas en relacin
a los hechos controvertidos (Art 433 en relacin Art 424.h) y los medios
probatorios destinados a sustentar el petitorio (Art 433 en relacin Art
425.6). Dicho lo que antecede deben de analizarse la fase de admisin en
cada tipo de proceso.
1.- En el Proceso ordinario, las partes en la audiencia preliminar
(oralmente), fijaran la pretensin, donde no se podr alterar o modificar
sustancialmente la misma, el demandante podr aadir pretensiones
accesorias a las planteadas a la demanda. En ningn caso podr alterar o
modificar sustancialmente la misma (Art 458). Cuando el demandado se
opone el Juez slo, admitir cuando entienda que no supone menoscabo
para el adecuado ejercicio del derecho de defensa (Art 458.2). En esta
audiencia preliminar fijaran los trminos del debate, siendo requeridas las

partes por el Juez, para que aclaren los puntos dudosos u oscuros (Art
459). Se fijan el objeto de la prueba, sobre los que existe disconformidad,
as como los hechos admitidos por ambas partes que quedan excluidos de
prueba (Art 462). Si el proceso queda reducido a una cuestin de derecho,
se pondr fin a la audiencia preliminar (Art 464.1).
2.- En el proceso abreviado, el tribunal mediante auto de admisin,
sealar fecha, da y hora para celebrar la audiencia, siendo comunicada
mediante citacin al demandante y demandado para los efectos legales;
en dichas citaciones se les advertir a las partes que debern asistir a la
misma con todas las pruebas que pretendan utilizar.- Con ello se le
garantiza a cualquiera de las partes su legtimo derecho de defensa y el
principio de aportacin de parte.
Sin embargo, cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por
las partes son insuficientes para el esclarecimiento de los hechos
controvertidos, podr manifestarlo indicando el hecho o hechos, que a su
consideracin, podran verse afectados por la insuficiencia probatoria, en
este caso, las partes podrn completar o modificar sus proposiciones ya
hechas. A esta facultad probatoria del juez ya nos referimos en la pgina 3,
relacionado al Artculo 229, pero no invalida recordar que esta facultad
judicial es de manera excepcional y la misma debe regirse con cautela
para no caer en arbitrariedades, como sucedi en la anterior figura
contenida en el Artculo 170 del Cdigo de Procedimientos Civiles, respecto
al auto para mejor proveer. El Tribunal debe de escuchar a las partes sobre
la deficiencia o insuficiencia de las pruebas, sin que sustituya la iniciativa
probatoria de las partes ni sustituya los deberes y cargas de las mismas.
La falta de datos como nmero de identidad y domicilio o residencia de las
personas objeto de citacin, no sern motivo para desestimarlas, ya que la
propia ley concede cinco (5) das para aportarlos al juez o tribunal, incluso
da la posibilidad de aportarlos con suficiente anticipacin a la prctica de
la prueba.
Es importante reconocer que la proposicin de las pruebas es un acto de
las partes, (Principio de aportacin de parte), a ellas corresponde precisar
cuales con los medios que desea practicar en el proceso. Pero ello no
impide que de oficio se acuerden la prctica de determinadas pruebas, en
caso de que la ley lo establezca, como en los procesos no dispositivos,
cuando sin perjuicio de las pruebas que se practiquen a instancia del
Ministerio Pblico y de las dems partes, el tribunal podr decretar de
oficio cuantas considere pertinentes.
2.- Especialidades probatorias en los distintos procesos.
Exploracin de menores. Investigacin de la paternidad.
1.- Proceso de rectificacin. En este proceso slo se admitirn las
pruebas que, siendo pertinentes, puedan practicarse en el acto.
2.- Proceso de retracto. Se habrn de acompaar a la demanda los

documentos que constituyan un principio de prueba del ttulo en que se


funden el retracto y, cuando la consignacin del precio se exija por ley o
por contrato, el documento que acredite haber consignado, si fuere
conocido, el precio de la cosa objeto de retracto o haberse constituido
caucin que garantice la consignacin en cuanto el precio se conociere.
3.- Responsabilidad civil de jueces, magistrados y miembros del
Ministerio Pblico. A toda demanda de responsabilidad civil deber
acompaarse certificacin o testimonio que contenga: a) La sentencia o auto
en que se suponga causado el agravio. b) Las actuaciones que en concepto
de la parte conduzcan a demostrar la infraccin de ley, o del trmite o
solemnidad mandados observar por la misma bajo pena de nulidad, y que a
su tiempo se entablaron los recursos o reclamaciones procedentes. c) La
sentencia firme que haya puesto trmino al pleito o causa.
4- Proceso sobre competencia desleal. En los procesos sobre
competencia desleal corresponder al demandado la carga de la prueba de
la exactitud y veracidad de las indicaciones y manifestaciones realizadas y
de los datos materiales que la publicidad exprese, respectivamente. No
obstante, esta norma se aplicar siempre que una disposicin legal
expresa no distribuya con criterios especiales la carga de probar los
hechos relevantes.
5.- Procesos sobre publicidad ilcita. En este tipo de procesos
corresponder al demandado la carga de la prueba de la exactitud y
veracidad de las indicaciones y manifestaciones realizadas y de los datos
materiales que la publicidad exprese, respectivamente. No obstante, esta
norma se aplicar siempre que una disposicin legal expresa no distribuya
con criterios especiales la carga de probar los hechos relevantes.
6.- Proceso sobre pretensiones colectivas. Son admisibles en este
proceso todos los medios de prueba, incluida la documental estadstica o
por muestreo, siempre que sean obtenidos por medios lcitos, e incluso el
juez podr ordenar de oficio la produccin de pruebas, con el debido
respeto de las garantas del contradictorio. La carga de la prueba incumbe
a la parte que posea conocimientos cientficos, tcnicos o informaciones
especficas sobre los hechos, o mayor facilidad para su demostracin. Sin
embargo, si la parte gravada con la carga de la prueba no aportare el
conocimiento o informacin precisos para resolver, el juez podr suplir la
deficiencia y obtener los elementos probatorios indispensables para dictar
una sentencia de fondo, pudiendo requerir pericias a entidades pblicas
cuyo objeto estuviere ligado a la materia en debate. Si a pesar de lo
anterior, no es posible aportar la prueba respectiva, el juez podr ordenar
su prctica con cargo al Fondo creado al efecto. Si durante la fase
alegatoria surgieren modificaciones de hecho o de derecho relevantes para
el juzgamiento de la causa, el juez podr ordenar, en decisin fundada,

una distribucin de la carga de la prueba distinta a la prevista legalmente,


y conceder a la parte a quien le fue atribuida un plazo razonable para la
produccin de la prueba, respetando las garantas del contradictorio.
7.- Procesos no dispositivos. Especial referencia a la exploracin
de los menores.
En materia de derecho de familia se excluye, de forma indubitada, el
principio de aportacin de parte, y se indica que sin perjuicio de las
pruebas que se practiquen a instancia del Ministerio Pblico y de las
dems partes, el tribunal podr decretar de oficio cuantas estime
pertinentes, y se deja sentado que el juez no estar vinculado en estos
procesos a las disposiciones en materia de fuerza probatoria del
interrogatorio de las partes y de los documentos.
Dentro de la actividad probatoria propia de los procesos de familia, sin
duda el momento mas complejo es la exploracin de los menores,
pues, por una parte, se trata de una prueba fundamental para conocer su
voluntad en relacin con el proceso de ruptura del matrimonio de sus
padres, pero, por otra, requiere de ciertos conocimientos y habilidades de
las que carece, en principio, el juez dada sustancial formacin jurdica.
La exploracin de menores es una prueba esencial en los procesos de
familia y en el delicado mbito judicial de la toma de decisiones sobre
menores, bien sea para su guarda, para su custodia provisional o
definitiva, o para la determinacin de la patria potestad. El fundamento de
la importancia de esta prueba es doble.
En primer lugar, deriva de que el Art. 12.1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio de 1989 reconoce al menor el derecho a expresar
libremente sus opiniones en aquellas materias que puedan afectarle (the
right to express those views freely in all matters affecting the child). El
menor deja de ser considerado como un simple objeto sobre el que recae
la decisin judicial para asumir un rol ms activo y participativo,
implicndose en la toma de decisiones que pudieran afectarle. Para
garantizar el ejercicio de este derecho, el Art. 12.2 de la mencionada
Convencin establece que al menor se le debe dar la oportunidad de ser
odo en todo procedimiento judicial (y administrativo) que le afecte. En la
misma lnea, el Art. 6 de la Convencin Europea sobre el ejercicio de
los derechos de los menores de 1996 condiciona la audiencia del menor
al cumplimiento de dos requisitos: a) que tenga suficiente capacidad de
comprensin (having sufficient understanding) y b) que no sea
manifiestamente contrario al inters superior del menor (unless this would
be manifestly contrary to the best interests of the child). Esta ltima
frmula introduce un criterio de flexibilidad que otorga al juez un amplio
margen de discrecionalidad para decidir sobre la audiencia o no del menor.
Por esta va el juez puede atender a otro tipo de criterios distintos de la
edad y de la capacidad de discernimiento.

En segundo lugar, deriva de que el juez deber de ponderar la concesin


de audiencia al menor a la luz del principio del inters superior del menor
como inspirador de toda la legislacin en materia de proteccin a la
infancia, pues en todo momento se habr de tener en cuenta el inters
superior del menor, ponderndolo adecuadamente, y este es el sentido
de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en la
materia, pudiendo citarse las SSTEDH casos E.P. contra Italia de 16 de
noviembre de 1999, caso X contra Portugal de 21 de diciembre de 1999,
caso Bronda de 9 de junio de 1998, caso Y contra Gran Bretaa de 23 de
septiembre de 1998, caso McMichael de 24 de febrero de 1995, caso
Hokkanen de 23 de septiembre de 1994, caso Keegan de 26 de mayo de
1994, caso Hoffmann de 23 de junio de 1993, caso Olsson de 27 de
noviembre de 1992, caso Reme de 22 de abril de 1992, caso Andersson de
25 de febrero de 1992, caso Eriksson de 22 de junio de 1989, caso Nielsen
de 28 de noviembre de 1988, caso Olsson de 24 de marzo de 1988, caso R
contra Gran Bretaa de 8 de julio de 1987, caso B contra Gran Bretaa de
8 de julio de 1987, caso WW contra Gran Bretaa de 8 de julio de 1987)".
En la prctica de las exploraciones de menores, se garantizar, por el juez
que el menor pueda ser odo en condiciones idneas para la salvaguarda
de sus intereses, sin interferencias de otras personas, y recabando
excepcionalmente el auxilio de especialistas cuando ello sea necesario. Se
trata, pues, de un examen personal y directo del juez, de forma reservada
y con una sucinta documentacin en el acta que se extienda. En la
legislacin espaola, tanto en el Art. 9 de la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de
enero, de Proteccin jurdica del menor, como en la reciente reforma de la
ley procesal civil, operada por la ley 15/2005 de 8-08, se reconoce la
importancia de la diligencia de exploracin de los menores, y se establece
una regulacin semejante al Anteproyecto Hondureo, aunque se impone
una audiencia preceptiva a los mayores de 12 aos en los proceso
contenciosos, y slo se elimina la obligacin existente en la normativa
anterior de or en todo caso a los mayores de 12 aos en los proceso de
mutuo acuerdo.
8.- Procesos sobre capacidad. Examen de incapaz.
En los procesos de incapacitacin y prodigalidad, se establece, con
carcter imperativo, que el juez oir a los parientes ms prximos del
presunto incapaz, examinar a ste por s mismo y acordar los
dictmenes periciales necesarios o pertinentes en relacin con las
pretensiones de la demanda y dems medidas previstas por las leyes.
Nunca se decidir sobre la incapacitacin sin previo dictamen pericial
mdico, acordado por el tribunal. Cuando se hubiera solicitado en la
demanda de incapacitacin el nombramiento de la persona o personas que
hayan de asistir o representar al incapaz y velar por l, sobre esta cuestin
se oir a los parientes ms prximos del presunto incapaz, a ste, si
tuviera suficiente juicio, y a las dems personas que el juez considere
oportuno.

Tal reconocimiento y audiencia son considerados como requisitos


imprescindibles para poder declarar la incapacitacin de una persona,
tanto en primera como en segunda instancia, y cuya inobservancia
conlleva la nulidad de las actuaciones, apreciable de oficio, pues la
incapacitacin de una persona no solo tiene un alcance procesal o civil,
sino que tiene una dimensin constitucional, en tanto en cuanto que la
base doctrinal y jurisprudencial de la presuncin de capacidad afecta al
derecho fundamental al desarrollo de la personalidad y la dignidad de la
persona que reconocen los Arts. 59, 63 y 68 de la Constitucin
Poltica de 1982.
La presencia ante el Tribunal del demandado de incapacitacin, constituye,
no solamente un valioso dato probatorio, sino una garanta, en prevencin
de abusos y maquinaciones, de una meditada decisin judicial constitutiva
de una situacin afectante a la capacidad de la persona, y adoptada en
una materia no absolutamente perteneciente a la medicina o la psiquiatra,
sino que, cientficamente, es un problema multidisciplinario y
humanamente inserto en criterios sociales carentes de rigurosa fijacin.
Por ello, se busca que el Juez o Tribunal en la diligencia desamen de
incapaz no solo describa hechos, como en las pruebas de reconocimiento
judicial o de inspeccin ocular, sino que emita una opinin sobre la
capacidad del examinado para el gobierno de su persona y de sus bienes.
9.- Procesos de filiacin.
En el Art 115 de la Constitucin poltica de la Repblica de 1982 dice
que se autoriza la investigacin de la paternidad y que la ley determinara
el procedimiento. Por ello, en los juicios sobre filiacin ser admisible la
investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda
clase de pruebas, incluidas las biolgicas, conforme a dos parmetros
esenciales:
-En primer lugar, el derecho para solicitar la investigacin de la paternidad
corresponde al hijo y a sus descendientes, as como al padre o madre que
lo hubiere reconocido, siendo este derecho un imprescriptible. En los
juicios de investigacin o de impugnacin de la paternidad, son admisibles
las pruebas de los grupos sanguneos, marcadores genticos y cualquier
otro mtodo de exclusin o confirmacin de paternidad, que pueda
desarrollarse en el futuro. Los estudios mencionados debern ser hechos
por mdicos con conocimientos especializados en inmuno hematologa. En
relacin con la prueba biolgica, la DA Sptima sobre reforma del Cdigo
de Familia, modifica los Arts 112 y ss, y, en concreto, en el Art 118 se
dice: En los juicios de investigacin o de impugnacin de la paternidad
y/o maternidad, son admisibles las pruebas de los grupos sanguneos,
marcadores genticos y cualquier otro mtodo de exclusin o confirmacin
de paternidad y/o maternidad que pueda desarrollarse en el futuro. Los
estudios mencionados debern ser hechos por Mdicos con entrenamiento
adecuado en Inmuno hepatologa

-En segundo lugar, aunque no haya prueba directa, podr declararse la


filiacin que resulte del reconocimiento expreso o tcito, de la posesin de
estado, de la convivencia con la madre en la poca de la concepcin, o de
otros hechos de los que se infiera la filiacin, de modo anlogo. La
negativa injustificada a someterse a la prueba de paternidad o maternidad
permitir al juez declarar la filiacin reclamada, siempre que existan otros
indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya
obtenido por otros medios.
En el CPC no se ha dictado ninguna norma legal para regular la situacin
que se produce cuando cualquiera de los involucrados rehsa ponerse a
disposicin de los peritos, o, simplemente, permitir que se lleven a cabo
sobre su cuerpo las operaciones que son imprescindibles, por mnimas o
nocivas que resulten, para el desenvolvimiento y xito de la pericial. En
otros ordenamientos, donde unas veces la negativa injustificada a
someterse a la inspeccin heredo-biolgica es sancionada con multa
disciplinaria, y, caso de persistencia, se autoriza el recurso de los apremios
directos, especialmente a la conduccin por la fuerza, o bien se equipara la
negativa a la confesin, o da lugar a la inversin de la carga de la prueba,
o se faculta para extraer libremente argumentos de prueba de rechazo
injustificado de la parte a consentir la inspeccin sobre la persona. Sin
embargo, aunque la mera negativa al sometimiento a la pruebas mdicas
no constituye una ficta confesio o una prueba plena para atribuir la
filiacin, supone un indicio relevante que valorado en conjunto con otros
indicios derivados de la causa (fotografas, cartas, documentos) puede
determinar la declaracin de la paternidad, ya que la negativa a someterse
a las pruebas es reveladora de una falta de solidaridad y de colaboracin
con la administracin de justicia para determinar derechos de terceros,
cual es: el hijo cuya paternidad se reclama, sobre todo si se tiene en
cuenta el elevadsimo ndice de fiabilidad respecto a la determinacin
positiva de la paternidad en cada caso concreto que tienen las pruebas
biolgicas.
3.- Admisibilidad de la prueba.
Luego que las partes hayan solicitado el recibimiento del pleito a pruebas,
proponiendo las que consideren adecuadas para convencer al juez, ste lo
recibir a prueba resolviendo mediante auto sobre su admisin. En caso de
denegarse la admisin de un medio de prueba o el recibimiento a prueba,
la parte que se considere afectada podr interponer oralmente reposicin,
el que se resolver en el acto. Contra la resolucin denegatoria a la
reposicin, la parte puede formular protesta para el momento en que
interponga el recurso de apelacin contra la sentencia definitiva.En este sentido el juez esta obligado a pronunciarse en sentido ya sea
positivo o negativo respecto a la admisin o no de algn medio de prueba,
debiendo resolver cada uno de ellos.
En caso de resolver la no admisin de un medio de prueba sin la
motivacin requerida, podr generar hacia la parte proponente una

violacin a su derecho de defensa en el supuesto de que la inadmisibilidad


sea infundad, arbitraria, injustifica y carente de motivacin; pero si dicha
parte no formula el recurso de reposicin correspondiente, quedar
inhabilitada para pedir la nulidad de lo actuado. En caso de que el juez
admita un medio de prueba este auto no ser objeto de recurso alguno.
ARTICULO 241: ADMISION POSTERIOR POR HECHOS NUEVOS O DE
NUEVA NOTICIA.
1. Cuando se presente en el proceso un hecho nuevo o de nueva
noticia que no fuese reconocido como cierto por la parte contraria,
se propondr y se practicar la prueba pertinente y til del modo
previsto en este Cdigo cuando fuere posible por el estado de las
actuaciones.
2. El juez o tribunal rechazar, mediante auto, la alegacin de un
hecho acaecido con posterioridad a los actos de alegacin si esta
circunstancia no se justificase de manera suficiente.
Tambin se rechazar cuando, a la vista de las circunstancias y de
las alegaciones de las dems partes, se evidenciase que el hecho
se
pudo
haber
alegado
en
los
momentos
procesales
ordinariamente previstos.
3. En este ltimo caso, si el juez o tribunal apreciar nimo
dilatorio o mala fe procesal en la alegacin, podr imponer al
responsable una multa de un medio a dos salarios mnimos.
Concordancias: 460, 461 CPC.
Comentario:
Cuando se haga presente en el proceso un hecho nuevo o de nueva
noticia, que no fuese reconocido como cierto por la parte contraria, se
propondr y se practicar la prueba pertinente y til del modo previsto en
el Cdigo Procesal cuando fuere posible por el estado de las actuaciones.
En todo caso, el Tribunal rechazar, mediante auto, la alegacin de hechos
acaecidos con posterioridad a los actos de alegacin si esta circunstancia
no se justificase de manera suficiente. Tambin se rechazar cuando, a la
vista de las circunstancias y de las alegaciones de las dems partes, se
evidenciase que el hecho se pudo haber alegado en los momentos
procesales ordinariamente previstos. En este ltimo supuesto, si el tribunal
apreciara nimo dilatorio o mala fe procesal en la alegacin, podr
imponer al responsable una multa de uno a tres salarios mnimos.

CAPTULO IV.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO GENERAL
ARTCULO 242: PRCTICA DE LA PRUEBA
1. Todas las pruebas deben ser practicadas en audiencia pblica,
sujeta al principio de contradiccin, de acuerdo con lo dispuesto

en este Cdigo, salvo disposicin especial en contrario.


2. Ser imprescindible la presencia y direccin judicial en la
prctica de las pruebas, no pudindose delegar la prctica de
tales actos procesales ni en el secretario ni en ningn otro
funcionario, bajo sancin de nulidad.
3. No obstante lo dicho en el nmero anterior, se llevar a cabo
ante el secretario la presentacin de documentos, la aportacin de
otros medios o instrumentos probatorios, el reconocimiento de la
autenticidad de un documento privado, la formacin de cuerpos de
escritura para el cotejo de letras y la mera ratificacin de la
autora de dictamen pericial. El juez o tribunal habr de examinar
por s mismo la prueba documental, los informes y dictmenes
escritos y cualesquiera otros medios o instrumentos que se
aportaren para poder tenerlos en cuenta a la hora de formar su
conviccin.
4. El juez o tribunal velar porque la prctica de los medios de
prueba en las audiencias probatorias no afecten a la moral ni a las
buenas costumbres.
Concordancias: 1, 60, 82 de la Constitucin de la Repblica; 4, 12, 15,
16, 17, 19, 115, 116, 131, 132, 134, 383.1, 635, 735 a 741.
Comentario:
Los Principios inspiradores del nuevo proceso civil, se reflejan de manera
clara en el desarrollo de la prctica de la prueba. Un principio general del
Derecho reza que nadie puede ser condenado sin ser odo y vencido en
juicio, entre los principios que rigen la prctica de la prueba tenemos:
1) Principio de Publicidad. Dentro de este principio se establece como regla
general que todas las pruebas propuestas y admitidas deben ser
practicadas por cada una de las partes, con el fin nico de llegar al
convencimiento del juez a travs de la veracidad de sus alegaciones; esta
prctica debe ser oral, muy distinto al sistema procesal anterior, donde la
mayor parte de la prctica procesal era escrita, lo que significaba
dilaciones innecesarias. Es natural entender que existen excepciones para
este principio, siendo aquellos casos en donde por razones de orden
pblico, intimidad, proteccin a la familia y la imagen, el juez con buena
prudencia limita la publicidad del proceso, bien sea a peticin de parte
de oficio, celebrando los actos y audiencias a puerta cerrada, manteniendo
las actuaciones bajo reserva.
Es necesario tomar en consideracin el contenido del Artculo 131, que se
refiere a la prohibicin de secreto, con el cual las actuaciones judiciales
nunca podrn ser secretas para las partes; as como el Artculo 134, sobre
la publicidad de los actos procesales, que se refleja en cuanto a la prctica
de las pruebas en Sala de audiencia, y en concreto se escuchar a las
partes, antes de decidir, si el acto es a puerta cerrada, segn su apartado
3; y el Artculo 116 referente a obtener informacin, necesario ser que se

tenga un inters, pero siempre que la informacin no tenga el carcter de


reservada. En cuanto a la obtencin de informacin, adems del inters
exigido, es necesario que indique el motivo que tiene para saber esta
informacin, en atencin a las circunstancias previstas en este Cdigo.
2) Principio de Contradiccin, que permite la intervencin de las partes en
el proceso bajo igualdad de condiciones, lo que garantiza ser odas por el
juez considerando la dualidad de posiciones. Precisamente se les asegura
que el juzgador antes de dictar una resolucin de fondo que puede
afectarlos directa o indirectamente, sean escuchados ya sea en la
instancia, o en los recursos, bien proceso ordinario o especial, incluso
cuando se pretenda adoptar medidas cautelares y en la fase de ejecucin,
como excepcin a este principio se presenta el hecho cuando la parte es
Rebelde procesalmente hablando.
En definitiva, el actor y el demandado tienen derechos de accin y de
defensa, para acceder al proceso, as como a la prueba, y la practica de la
misma, y al desarrollo del juicio.
3) Principio de Inmediacin. En el nuevo proceso predomina la oralidad, es
necesario que el Juez presencie las actuaciones y no puede delegar o
comisionar la prctica de un acto procesal oral, bajo sancin de nulidad,
salvo excepciones en los que resulte indispensable realizarlo por va de
auxilio judicial. (Artculo 16.2).
La vulneracin de este principio hace que exista un recurso denominado de
?audiencia al rebelde?, donde por una serie de motivos, puede ser revisada
la sentencia dictada en rebelda por la Corte de Apelaciones, (Artculos 735
a 741).
Casos de excepcin dentro de la prctica de la prueba tenemos cuando
ante el Secretario se presentan documentos, se aportan otros medios o
instrumentos probatorios, el reconocimiento de la autenticidad de un
documento privado, entre otros. Pero en s quien tiene que examinar la
prueba documental, los informes y dictmenes escritos y otros medios o
instrumentos que se aporten es el Juez o Tribunal, con el objeto de
tomarlos en cuenta a la hora de formar su conviccin. Siempre tiene que
velar el Juez por la moral y las buenas costumbres durante la prctica de
las pruebas.
ARTICULO 243: SEALAMIENTOS
1. Todas las pruebas se practicarn bajo el respeto absoluto del
principio de unidad de acto.
2. Excepcionalmente, el tribunal sealar mediante providencia,
con al menos tres das de antelacin, de la fecha el da y la hora
en que hayan de practicarse los actos de prueba que no sea
posible llevar a cabo en la audiencia probatoria. Si,
excepcionalmente, la prueba no se practicare en la sede del
tribunal, se determinar y notificar el lugar en que se llevar a
cabo.

Concordancias: Arts 17, 252.3 CPC


Comentario:
Con el fin de no alargar la celebracin de las pruebas, se establece la
utilizacin de la menor cantidad de audiencias posibles. Las audiencias que
no finalicen a medioda, continuarn esa misma tarde y, si tampoco
hubieren finalizado el da o das siguientes, aqu lo que se debe buscar es
que el acto sea nico y no disperso para con ello permitirle al juez que
conozca de todas las incidencias del proceso.
Se presentan dos casos en los cuales el Tribunal excepcionalmente,
mediante providencia puede sealar que se practiquen actos de prueba: 1)
cuando no sea posible llevarlos a cabo en la audiencia probatoria, en este
caso se sealar con al menos tres (3) das de anticipacin, la fecha, da y
hora para practicarlos; y 2) cuando la prueba se no se practique en la sede
del Tribunal, en este caso se determinar y notificar el lugar en que se
llevar a cabo. En ambos casos las pruebas se practicarn antes de la
audiencia probatoria.
ARTCULO 244: PRCTICA DE LAS PRUEBAS FUERA DEL LUGAR DEL
PROCESO.1. Cuando las pruebas deban practicarse fuera de la sede del
tribunal, las partes deben ser citadas con antelacin suficiente,
que ser de al menos cuarenta y ocho horas.
2. Las partes y los profesionales del derecho que les defiendan y
defiendan tendrn en las actuaciones de prueba la intervencin
que autorice este Cdigo segn el medio de prueba de que se
trate.
Comentario: Las partes se deben citar con antelacin de 48 horas, tanto
las partes como los profesionales que les defiendan, tendrn en las
actuaciones la intervencin que autorice este Cdigo, lo que se establece
como medio de garanta de derecho de defensa y contradiccin.

Captulo V.
Valoracin
ARTICULO 245: VALORACION DE LA PRUEBA
1. La valoracin de la prueba en el proceso civil por el tribunal
excluir en todo caso la arbitrariedad, siendo motivada de manera
precisa y razonada en la sentencia, atendiendo siempre a las
reglas de la sana crtica, del conocimiento y criterio humano, as
como de acuerdo a las normas que rigen el razonamiento lgico,
salvo que este Cdigo u otra ley establezca una valoracin legal
de manera expresa e inequvoca.
2. La valoracin de los distintos medios de prueba deber
deducirse de manera clara y terminante de los fundamentos

fcticos y jurdicos de la sentencia, bajo sancin de nulidad de la


resolucin.
Concordancia: 13, 207, 268, 311, 335, 268, 479, CPC
Comentario:
1.- Conceptos bsicos.
Distinto a las normas procesales recin derogadas, donde la ley vena a
determinar el valor de las pruebas, an en contra de la propia conviccin
del juzgador, conocido como valoracin tasada o legal, ahora viene
regulado en nuestro proceso civil, un nuevo criterio sobre cmo valorar la
prueba, siendo la sana crtica o valoracin libre, donde el juez valora la
prueba segn su conviccin psicolgica-jurdica, de manera tal que la ley
permite que utilice las mximas de experiencia segn crea conveniente,
pero sin permitir que llegue a generarse un sistema arbitrario, sin
razonamiento alguno. La valoracin de la prueba basada en la sana crtica,
requiere una reflexin por parte del juez. Pero adems, se consideran las
reglas del conocimiento y criterio humano.
Las mximas de experiencia, se puede entender cuando el Legislador
ordena la juez que proceda a aplicar esa mxima de experiencia en el caso
concreto, de modo que las reglas legales de valoracin de la prueba no son
ms que mximas de la experiencia. Las reglas legales de valoracin de la
prueba son mximas de la experiencia legales. Dentro de la valoracin de
la prueba se desarrollan dos actividades intelectuales, que son
1) Interpretacin: Luego de haberse practicado la prueba, el juez debe
determinar cul es el resultado que se desprende de dicho medio
probatorio, como por ejemplo, establecer lo que el testigo dijo, cul es la
conclusin a la que llega el dictamen pericial, qu es lo que dice realmente
el documento, etc. A travs de esta actividad intelectual, el juez puede
tener claro lo que el testigo afirma, lo que del documento se deduce o lo
que el perito concluye.
2) Valoracin: por medio de la cual se establece el valor concreto que debe
atribuirse al mismo, como por ejemplo, si el testigo merece crdito,
pudiendo llegar a la conclusin que efectivamente dijo la verdad, si el
documento es autntico y representa fielmente los hechos tal y como se
produjeron, si el perito es creble y sus razonamientos estn apoyados en
la lgica, etc.
El conjunto de valoracin e interpretacin se le puede denominar
apreciacin de la prueba; entendindose como tal: aquellas operaciones
mentales del juzgador, quien partiendo de las fuentes-medios de prueba
pueda llegar a establecer la certeza respecto de las afirmaciones de
hechos de las partes.
La valoracin de la prueba basada en las reglas de la sana crtica, se
fundamenta en que la prueba libre no es sinnimo de prueba discrecional

del juez, sta debe ser razonada, motivada y responsable, condiciones que
excluyen la arbitrariedad.
Resulta importante en la nueva normativa procesal civil, que las
valoraciones de los jueces de primera instancia, se respeten, siempre y
cuando el Tribunal de Alzada y Tribunal Supremo no determine que dicho
juzgador incurri en error de hecho, o que sus valoraciones resulten
ilgicas, opuestas a la sana crtica.
La motivacin de las sentencias debe suponer la explicacin suficiente por
el juzgador de instancia, respecto a cmo obtiene su convencimiento
respecto a los hechos que entiende probados a partir de las pruebas
practicadas, es decir, explicar la ratio dicidendi? del proceso, a fin de que
dicha decisin judicial sea conocida por las partes y que sean stas las que
sometan dicho fallo a impugnacin y contradiccin ante el Tribunal de
Alzada.
La valoracin de las pruebas constituye un complejo proceso lgico o
intelectual en el que acostumbran a diferenciarse conceptualmente,
simplificando en extremo, principalmente dos operaciones diferentes: una
primera, denominada de apreciacin o interpretacin; y una segunda, de
valoracin en sentido estricto. En el primer estadio -de apreciacinpueden diferenciarse, a su vez, dos momentos:
a) En el primero, el juzgador ha de analizar separadamente todas y cada
una de las pruebas aportadas o desenvueltas para establecer con la mayor
fidelidad y exactitud cules sean los precisos elementos que proporcionan
separadamente cada fuente de prueba, y desvelar cules sean las
afirmaciones que cabe extraer como consecuencia de ese examen en
funcin de su ndole: lo declarado por las partes o por los testigos en los
correspondientes interrogatorios; el contenido de los documentos u otros
soportes aportados al proceso; lo percibido en el reconocimiento; y la
informacin proporcionada por los peritos. Respecto de estos ltimos la
interpretacin consiste en el examen del dictamen emitido junto, en su
caso, con los documentos, materiales o instrumentos complementarios que
aqul haya decidido adjuntar y, eventualmente, con las observaciones,
aclaraciones o explicaciones complementarias ofrecidas en el acto de la
aclaracin. Se agota en una mera labor de constatacin y anlisis del
significado real de los datos, conclusiones y juicios de valor consignados en
aqul y en el acto de documentacin de la intervencin oral de los peritos,
en orden a precisar el exacto contenido y alcance de las palabras y
expresiones empleadas. Este cometido ha de realizarse siempre con
cualesquiera medios de prueba, pero es particularmente necesario en el
caso de la pericial. Se trata de una labor intrincada que excede del simple
examen semntico, en cuanto requiere constatar los extremos sobre los
cuales se ha pronunciado el perito y su correspondencia con las
afirmaciones de hechos oportuna y tempestivamente introducidas por las
partes y de la necesidad, para su correcta elucidacin, de conocimientos
especializados ajenos a la ciencia jurdica.

b) En un segundo momento, debe calificar, asimismo de modo


individualizado y en atencin a las caractersticas particulares de cada
medio y a las eventuales incidencias acaecidas durante su prctica
--tachaduras, raspaduras o enmiendas en los documentos; existencia o no
de firmas, sellos u otros medios de autenticacin; contundencia,
vacilaciones o contradicciones en las partes y los testigos al deponer o
introduccin de hiptesis o conjeturas; recusacin de peritos; tacha de
peritos o de testigos; aclaraciones o rectificaciones del dictamen, etc.--, la
idoneidad objetiva y en abstracto de los resultados que arrojen para
asentar sobre aquellos su conviccin.
2.- Sistemas de valoracin de la prueba:
1) Libre o judicial, que supone la valoracin por el Juez de la prueba
segn su conviccin psicolgica; de forma tal que la Ley le deja en libertad
para utilizar las mximas de experiencia que crea conveniente, lo cual no
supone sistema discrecional o arbitrario, sino razonado, con examen
lgico de todos los elementos probatorios (mtodo de la razn y de la
lgica). Se abre paso dentro de este sistema de valoracin de la prueba su
apreciacin conforme al denominado criterio de la sana crtica, que no
parece definido en los textos procesales, pero que responde a un criterio
de confianza en el juez y a la idea de una fundada y razonable apreciacin
de la prueba. Aun cuando algn sector de la doctrina han pretendido
definir el sistema de valoracin conforme a las reglas de la sana crtica
como un tertius genus, a medio camino entre la prueba tasada y la libre
valoracin, la doctrina mayoritaria subraya la ntima vinculacin entre
apreciacin libre o discrecional y la valoracin realizada segn las reglas de
la sana crtica, y su equiparacin, en contraste con el sistema de prueba
tasada o legalmente valorada.
2) Legal o tasada, supone que el valor de la prueba viene determinado
en la Ley, imponindose al juzgador un determinado criterio valorativo de
la prueba, aun en contra de su propia conviccin. Aqu la utilizacin de
mximas de experiencia viene impuesta por la Ley, y el Juez est vinculada
por ellas, debiendo aplicarlas al caso concreto. En realidad, se trata de
reglas de inferencia jurdica, cuya obligatoriedad viene dada por el
Derecho, con independencia de que sean o no empricamente vlidas, e
histricamente responda al criterio de limitar las facultades del Juez.
Actualmente, es un criterio de valoracin probatoria que tiende a ser
limitado y que tiene su justificacin en la seguridad jurdica.
3) Mixto, que compatibiliza los dos anteriores, atenundose el alcance del
legal (atribuido tradicionalmente a la confesin y a la documental), y
optando como regla general por el primero, en el caso de las pruebas:
testifical, pericial, y de reconocimiento judicial. En definitiva, se impone de

un sistema de prueba de libre valoracin con concesiones al principio de


valoracin legal.
La normativa general sobre valoracin de la prueba, recoge los mas
modernos criterios tendentes, por un lado, a limitar los sistemas de prueba
tasada, y, por otro, a eliminar todo elemento de arbitrariedad, pues la
valoracin probatoria debe de ser motivada de manera libre y razonada en
la sentencia, atendiendo siempre a las reglas de la sana crtica, del
conocimiento y criterio humano, as como de acuerdo a las normas que
rigen el razonamiento lgico, salvo que el Cdigo procesal u otra ley
establezca una valoracin legal de manera expresa e inequvoca. Por ello,
en la nueva legislacin procesal acoge un sistema de valoracin de la
prueba fundado en la confianza en la funcin judicial, y se regula el nuevo
sistema de valoracin probatoria acudiendo a la idea de sana crtica y de
lgico razonamiento, limitando la prueba tasada a la consideracin de que
la valoracin legal de la prueba slo es admisible en el interrogatorio de
partes y en la prueba documental, y nicamente cuando una norma as lo
indique expresamente o se deduzca de ella inequvocamente. La
valoracin de la prueba en el proceso civil, deber ser motivada de manera
precisa y razonada en la sentencia, atendiendo siempre a las reglas de la
sana crtica, del conocimiento y criterio humano, as como de acuerdo a las
normas que rigen el razonamiento lgico, salvo que este Cdigo u otra ley
establezca de manera expresa e inequvoca una valoracin legal distinta.
La valoracin de los distintos medios de prueba deber deducirse de
manera clara y terminante de los fundamentos fcticos y jurdicos de la
sentencia, bajo sancin de nulidad.
A fin de garantizar esa exclusin de la arbitrariedad, y como medio para
hacer efectivo el concepto un tanto difuso de la sana crtica, se potencia el
principio de la motivacin de las resoluciones judiciales, y se
establece que la valoracin de los distintos medios de prueba deber
deducirse de manera clara y terminante de los fundamentos fcticos y
jurdicos de la sentencia, considerados individualmente y en conjunto,
ajustndose siempre a las reglas de la lgica y de la razn.
Es esta una cuestin fundamental y nuclear en la nueva concepcin de la
prueba en el proceso civil, y, en consecuencia, para su adecuada
aplicacin y comprensin, por lo que resulta necesario realizar algunas
consideraciones generales.
1.- La valoracin probatoria de los rganos enjuiciadores debe de ser
respetada por los tribunales de apelacin, y, sobre todo, de casacin, en
tanto no se demuestre que el juzgador incurri en error de hecho, o que
sus valoraciones resultan ilgicas, opuestas a las mximas de la
experiencia o de las reglas de la sana crtica, de ah que sea posible que
dentro de las facultades que se concedan a Jueces y Tribunales de
instancia den diferente valor a los medios probatorios puestos a su alcance
e, incluso, optar entre ello por el que estimen ms conveniente y ajustado

a la realidad de los hechos. Por ello, aunque la especial naturaleza del


recurso de apelacin permite al Tribunal conocer "ntegramente" la
cuestin resuelta en primera instancia, pudiendo no slo revocar,
adicionar, suplir y enmendar las sentencias de los inferiores, sino dictar,
respecto de todas las cuestiones debatidas, el pronunciamiento que
proceda, sin embargo, la valoracin de la prueba es una cuestin que se
deja al libre arbitrio del Juez de Instancia, en cuanto que la
actividad intelectual de valoracin de las pruebas se incardina en el
mbito propio de las facultades del juzgador, de tal suerte que, cuando se
trata de valoracin probatoria, la revisin de la Sentencia por el Tribunal de
Apelacin deber de centrarse en comprobar que aqulla aparece
suficientemente expresada en la resolucin recurrida y que no adolece de
error, arbitrariedad, insuficiencia, incongruencia o contradiccin, sin que
por lo dems resulte lcito sustituir el criterio independiente y objetivo del
Juez de Instancia por el criterio personal e interesado de la parte
recurrente.
2.- Consecuencia de lo anterior y del principio de inmediacin judicial el
proceso civil debe concluir "ad initio" por el respeto a la valoracin
probatoria realizada por el juzgador de instancia salvo, excepcin, que
aparezca claramente que, en primer lugar, exista una inexactitud o
manifiesto error en la apreciacin de la prueba o, en segundo lugar, que el
propio relato fctico sea oscuro, impreciso o dubitativo, ininteligible,
incompleto, incongruente o contradictorio.
3.- La exigencia de motivacin fctica de las sentencias supone la
explicacin bastante por el juzgador sobre cmo obtiene su
convencimiento respecto a los hechos que entiende probados a partir de
las pruebas practicadas. Es decir, supone explicitar en la sentencia la
ratio decidendi del proceso, a fin de que esa razn de la decisin
judicial sea conocida por las partes y pueda ser sometida a impugnacin y
contradiccin ante el tribunal de apelacin. Ahora bien, ello no impide la
valoracin o apreciacin conjunta de la prueba practicada, pues el deber
de motivacin no garantiza que cada una de las pruebas practicadas haya
de ser objeto en la sentencia de un anlisis individualizado y explcito sino
que, antes bien, es perfectamente posible una valoracin conjunta de
las pruebas practicadas, que es un sistema necesario, por ejemplo,
cuando varios medios de prueba se complementan entre s o, incluso,
cuando el resultado de unos incide en el resultado de otros.
3.- Concepto de sana crtica.
Las reglas de la "Sana crtica" no aparecen definidas en los textos
procesales. No obstante, de la lectura de las reseas legales y de diversa
jurisprudencia podemos indicar que son aqullos criterios de valoracin de
las pruebas que impiden al rgano jurisdiccional actuar con arbitrariedad al
atender al sentido comn en un tiempo y un espacio determinados. Esto

puede conllevar, por ejemplo que un juez, al valorar una prueba pericial,
no deba someterse imperiosamente al dictamen emitido por el perito; otra
cuestin diferente sera que el proceso deductivo realizado por el juzgador
chocara de manera clara con lo que sera lgico en esa valoracin pericial
u omita datos facilitados en el informe; pero si estas circunstancias no se
dan, es libre el juez de valorar ese informe conforme estime ms oportuno.
En este sentido, procede recordar la definicin clsica de Couture cuando
dice "Las reglas de la sana crtica son reglas del correcto entendimiento
humano, contingentes y variables con relacin a la experiencia del tiempo
y del lugar, pero estables en cuanto a los principios lgicos en que debe
apoyarse la prueba de los hechos en la conformacin de la sentencia". 15
As, se han identificado con las ms elementales directrices de la lgica
humana con normas racionales con el sentido comn con las normas
de la lgica elemental o a las reglas comunes de la experiencia humana
con el logos de lo razonable con el criterio humano el razonamiento
lgico con la lgica plena con el criterio lgico o con el raciocinio
humano. En punto a precisar qu sea en ltimo trmino la realidad que
subyace en el modelo, norma, patrn o referencia de conducta valorativa
denominada "sana crtica", como especie de standard jurdico o concepto
jurdico en blanco o indeterminado, debe de indicarse que no es sino, en
un lenguaje propio del "logos de lo razonable", cuando el juicio valorativo
de la prueba realizado por el rgano se hubiese alcanzado una afirmacin
o resultado razonable y que no sea contrario a las ms elementales
directrices de la lgica humana acidas de la experiencia. As, como
conceptos definitorios de la sana crtica puede incluirse en la doctrina
jurisprudencial del Tribunal Supremo en Espaa las siguientes:
directrices de la lgica humana SS.T.S., Sala Primera, de 13 de
febrero de 1990, 10 de marzo de 1994, 11 de octubre de 1994, 3 de
abril de 1995, 26 de abril de 1995 y 17 de mayo de 1995 .
normas racionales S.T.S., Sala Primera, de 3 de abril de 1987.
sentido comn SS.T.S., Sala Primera, de 21 de abril de 1988 y 18
de mayo de 1990.
normas de la lgica elemental o a las reglas comunes de la
experiencia humana, SS.T.S., Sala Primera, de 15 de octubre de
1991 y 8 de noviembre de 1996.

logos de lo razonable S.T.S., Sala Primera, de 13 de febrero de


1990.
criterio humano S.T.S., Sala Primera, de 28 de julio de 1994.
razonamiento lgico STS Sala Primera, de 18 de octubre de 1994 y
30 de diciembre de 1997.
lgica plena S.T.S., Sala Primera, de 8 de mayo de 1995.
criterio lgico SS.T.S., Sala Primera, de 24 de noviembre de 1995 y
30 de julio de 1999.
15

.- COUTURE, E.J.: Estudios de Derecho Procesal Civil: Tomo II, 2 edicin, Ediciones De Palma,
Buenos Aires, 1978, p. 195

raciocinio humanoS.S.T.S., Sala Primera, de 10 de diciembre de


1990
En relacin con la prueba pericial se viene entendiendo que se acta
contra el deber de la sana crtica en los siguientes casos:
a) Cuando se omiten datos o conceptos que figuren en el dictamen pericial
y el proceso deductivo realizado choque de una manera evidente y
manifiesta con el raciocinio humano, vulnerando la sana crtica, u
omitiendo un dato o concepto que figure en el dictamen, estableciendo con
ello aspectos fcticos distintos de los que realmente se han querido llevar
a los autos.
b) Cuando el juzgador se aparta del propio contexto o expresividad del
contenido pericial y cuando el Juzgador tergiverse ostensiblemente las
conclusiones periciales o falsee en forma arbitraria sus dictados o extraiga
deducciones absurdas o ilgicas
c) Cuando se procede con arbitrariedad. Con lo que viene a sancionar que
aunque su apreciacin se deja al criterio del Juez, ste no puede proceder
arbitrariamente, sino sujetndose a esas reglas de la sana crtica, que son
las de la lgica y del sentido comn.
d) cuando las apreciaciones del juzgador no son coherentes. Esta situacin
se producir cuando la prueba se valore con en un error notorio, o falta
patente de lgica, con una conclusin absurda, o bien con un criterio
desorbitado o irracional, o infraccin palmaria de las reglas de la comn
experiencia.
En definitiva, podemos concluir que el fin ltimo de la actividad probatoria
es la demostracin de las afirmaciones de hecho realizadas por las partes
en sus actos alegatorios como fundamento de sus respectivas pretensiones
y que su valoracin judicial exige trabajo, independencia de criterio y
honradez intelectual. Tambin un conocimiento profundo de la tcnica
jurdica, como instrumento imprescindible para lograr la justicia en cada
caso. Tan imprescindible como una mente liberadora e imaginativa que no
vea en el texto escrito de las leyes la inmediata solucin. El juez debe
obediencia a la Ley, pero, como entendi Philip Heck16 se trata de una
"obediencia pensante".

Captulo VI.
Anticipacin y aseguramiento de la prueba
ARTICULO 246: SUPUESTOS DE ANTICIPACION DE LA PRUEBA
16

.- Citado por Eduardo Garca de Enterra, en Reflexiones sobre la Ley y los principios generales del
Derecho. Cuadernos Civitas, 1984.

1. Antes de iniciar en cualquier proceso, el futuro demandante


podr solicitar la prctica anticipada de algn acto de prueba,
cuando se dieran razones de urgencia o existiera temor fundado
de que, por causa de las personas o por el estado de las cosas,
dichos actos no puedan realizarse en el momento procesal
ordinario. La solicitud se dirigir al juez o tribunal que se
considere competente para el conocimiento de la pretensin
principal, que examinar de oficio su propia jurisdiccin y
competencia.
2. Durante la tramitacin del proceso cualquiera de las partes
podr solicitar la prctica anticipada de prueba en los casos a que
se refiere el prrafo anterior.
Concordancias: 4, 9, 12, 23, 24, 27, 28, 29, 32, 34, 247, CPC
Comentario:
La prueba anticipada, consiste en la prctica de cualquier medio de prueba
en un momento anterior al proceso, cuando exista temor que se pierda,
haciendo imposible su aportacin al proceso. Se trata no de asegurar la
fuente, sino de practicar el medio de prueba dentro de la legalidad,
pertinencia y utilidad. Se presentan dos supuestos en esta normativa
procesal, siendo:
1) Antes de iniciar un proceso. Para que el juez otorgue valor a la
prueba anticipada deben de cumplirse ciertos requisitos:
a) Si practicada el medio de prueba no se interpone en el plazo de un mes
la demanda correspondiente, dicha prueba carecer de valor;
b) El interesado debe fundamentarse en el temor que tiene que a causa de
personas (enfermedad, ausencia, etc.), o por el estado de las cosas (bienes
perecederos, en construccin, etc.), dichos medios no puedan realizarse en
el tiempo generalmente establecido, en este caso se debe precisar la o las
personas que se pretende demandar, a fin de que participen en la misma;
c) la prctica anticipada de algn medio de prueba debe sujetarse al
principio de contradiccin, ya que se de esa manera se garantizar la
intervencin de todas las partes;
d) en aplicacin al principio de Inmediacin, es indispensable la
intervencin del juez que haya de conocer el proceso, ello implica que
debe determinar su jurisdiccin y competencia objetiva, as como la
territorial;
e) Cuando se practica antes de formarse el proceso, la Secretara la
mantendr en custodia, para ser unida a los autos luego de interpuesta la
demanda, pero ello no significa que pierda su valoracin. En caso de tener
que realizarse nuevamente durante el proceso, y si alguna parte lo
solicitase, dicha prueba deber practicarse, pero la anticipada no perder
su valoracin, la cual ser considerada con las reglas de la sana crtica.2) Durante el proceso, es decir cuando ya iniciado el proceso, cualquiera

de las partes solicite la prctica de prueba anticipada. Pero en ambos


supuestos, aparecen como requisitos las razones de urgencia o el temor
fundado de que, por causa de personas o por el estado en que se
encuentren las cosas, las pruebas no se puedan realizar. Lo anterior
precisa que el juez antes de admitir esta clase de prueba, debe estar
suficientemente conciente de que en realidad existe un peligro o temor
fundado, ya que si percibe que la prueba que se solicita se practique
anticipadamente, bien se puede practicar en el momento procesal
oportuno para tal efecto, entonces deber sin lugar a dudas, no acceder a
tal peticin.
ARTICULO 247: PROPOSICION Y PRACTICA DE PRUEBA ANTICIPADA
AL INICIO DEL PROCESO.
1. La proposicin de prueba anticipada se har conforme a lo
dispuesto en este Cdigo para cada medio probatorio, exponiendo
las razones en que se apoye la peticin. Asimismo el solicitante
designar la persona o personas a las que se proponga demandar,
que sern citadas, con al menos cinco das de antelacin, para que
puedan intervenir en la prctica del medio de prueba. Si el
juzgado o tribunal estimare fundada la peticin, acceder a ella,
disponiendo su prctica en la forma ordinaria.
2. No se otorgar valor probatorio a lo actuado si la demanda no
se interpusiere en el plazo de un mes desde que la prueba
anticipada se practic, salvo que se acreditare que, por fuerza
mayor o caso fortuito, no pudo iniciarse el proceso dentro de dicho
plazo.
3. Para los efectos de la inmediacin la prueba anticipada ser
introducida en la audiencia probatoria mediante su lectura y de
ser posible su reproduccin.
4. La prueba practicada anticipadamente podr realizarse de
nuevo si, en el momento procesal oportuno, fuera posible llevarla
a cabo y alguna de las partes as lo solicitara. En tal caso, el
tribunal ordenar su prctica y valorar segn las reglas de la
sana crtica tanto la realizada anticipadamente como la efectuada
en el momento procesal oportuno.
Concordancias: 119.4, 123, 124.1, 124.4, 124.5, 125, 126, 251, 253,269,
271, 278, 281, 292, 293, 315, 328, 344, 346, CPC
Comentario:
Despajada la duda sobre la jurisdiccin y competencia del tribunal, la
parte interesada en solicitar se admita la prctica de la prueba anticipada,
deber de ajustarse a lo que establece la normativa procesal sobre cada
uno de los medios probatorios, punto importante ser que la parte
peticionaria establezca las razones por las que solicita dicha prueba
(urgencia o temor), el nombre de el o los futuros demandados. Admitida la

prueba, el juez ordenar citar a las personas que se pretenda demandar,


con al menos cinco (5) das de anticipacin, a fin de que puedan tener
participacin en la prctica del medio de prueba solicitado; en caso de
estimar el juez que encuentra fundamento para practicarla, sta se har
en la forma ordinaria.
La prueba que se practique de manera anticipada, tendr valor probatorio
y considerada por el juez, siempre que la demanda se presente en el plazo
de un mes, desde la fecha en que se practico, salvo que se acredite que
por fuerza mayor o caso fortuito fue imposible presentarla en tiempo.
La prueba anticipada se aportar en la audiencia probatoria, mediante su
lectura, y se reproducir si es posible. Sobre esta reproduccin no se da
mucha explicacin, pero s se establece que es a peticin de parte,
debiendo el tribunal considerar si dicha prueba es posible llevarla
nuevamente a cabo, de ser as, se practicar y sern valoradas tanto la
anticipada como la practicada en el momento procesal oportuno, conforme
a las reglas de la sana crtica del juez.
ARTICULO 248: CUSTODIA DE LOS RESULTADOS DE LA PRUEBA
ANTCIPADA.
1. Los documentos y dems piezas de conviccin en que consistan
las pruebas anticipadas, o que se obtengan como consecuencia de
su prctica, as como los materiales que puedan reflejar fielmente
las actuaciones probatorias realizadas y sus resultados, quedarn
bajo la custodia del secretario hasta que se interponga la
demanda.
2. Si de la demanda hubiese de conocer en definitiva un tribunal
distinto del que acord y practic la prueba anticipada, reclamar
de ste, a instancia de parte, la remisin, por conducto oficial, de
las actas, documentos y dems materiales de las actuaciones.
Concordancias: 12.4, 151, 153 CPC
Comentarios:
Corresponde a la Secretaria del Despacho la custodia de los materiales o
documentos obtenidos en la prctica de la prueba anticipada, en ella
quedarn hasta que la demanda sea presentada en el plazo que seala el
presente Cdigo. Esta disposicin deber estar muy ligada a la disposicin
sobre la Organizacin de los Tribunales, antes la conocida Ley de
Organizacin y Atribuciones de los Tribunales, en lo que respecta a las
responsabilidades y atribuciones de los Secretarios.
Cuando la demanda se conoce por un Tribunal distinto, al que conoci de la
prctica de la prueba anticipada, reclamar de ste a instancia de parte, la
remisin por conducto oficial, los documentos, actas y dems actuaciones.
Pareciera que aqu slo a instancia de parte puede actuarse; sin embargo,
tomando en consideracin que es el rgano Jurisdiccional el responsable
de cualquier demora ocasionada por su negligencia, entonces debemos
presumir que tambin puede hacerse de oficio, se estima que cuando

conoce de un proceso, y tiene conocimiento de la existencia de esta


prueba anticipada practicada deber de pedir la remisin de las pruebas
para tomar conocimiento de las mismas y determinar si deben o no
reproducirse.
ARTICULO 249: MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA.
1. Antes de la iniciacin de cualquier proceso, el que pretenda
incoarlo podr pedir al tribunal que adopte las medidas de
aseguramiento que resulten adecuadas para evitar que, por
conductas humanas o acontecimientos naturales, se puedan
destruir o alterar objetos materiales o estados de cosas, y resulte
imposible en su momento practicar una prueba relevante o
carezca de sentido proponerla. La solicitud se dirigir al rgano
jurisdiccional que se considere competente para el conocimiento
de la pretensin principal, que examinar de oficio su propia
jurisdiccin y competencia.
2. Durante la tramitacin del proceso cualquiera de las partes
podr solicitar la adopcin de estas medidas en los casos a que se
refiere el prrafo anterior.
3. Las medidas consistirn en las disposiciones que, a juicio del
tribunal, permitan conservar cosas o situaciones o hacer constar
fehacientemente su realidad y caractersticas.
Para los fines de aseguramiento de la prueba podrn tambin
dirigirse mandatos de hacer o no hacer, incurriendo en
responsabilidad penal quien los infrinja.
Concordancia: 119.4, 123, 247, 519, 521.f, 522.d, 523.2, 526.5, 527.b,
532 Cdigo Penal
Comentario:
Al igual que sucede con la prctica de la anticipacin de la prueba, el
futuro demandante puede pedir al rgano Jurisdiccional, que decrete
Medidas de Aseguramiento de pruebas, con el fin de evitar que por
conductas humanas o acontecimientos naturales (caso fortuito o fuerza
mayor), se destruyan, alteren objetos materiales (bienes muebles o
inmuebles) o estado de las cosas, (situacin en que se encuentren esas
cosas, (linderos o servidumbres), que de no asegurarlas impida.
posteriormente, la prctica de alguna prueba.
Esta peticin puede hacerse en dos momentos: 1) Antes de entablar
cualquier proceso, debiendo en este caso, interponer la demanda en el
plazo de un mes, desde la adopcin de la medida; salvo caso fortuito o
fuerza mayor; , 2) Durante la tramitacin del proceso, en este ltimo,
podr solicitarla cualquiera de las partes; pero en ambos casos, el juez
debe revisar su jurisdiccin y competencia, en relacin a la pretensin
principal a entablar.
Distinto a la prctica de prueba Anticipada, en las Medidas de

Aseguramiento de Pruebas no se designa a la persona(s) que se propone


demandar, ni se cita a stas para decidir al respecto, pues ante este tipo
de solicitud, el Tribunal decidir decretar aquellas medidas que conlleven a
conservar cosas o situaciones, as como tambin hacer constar la realidad
y caractersticas de las cosas. Puede adems, dirigir mandatos de hacer o
no hacer, y las personas que los infrinjan sern responsables penalmente.
ARTICULO 250: REQUISITOS PARA ORDENAR EL ASEGURAMIENTO
DE LA PRUEBA.
1. Slo se acceder a la adopcin de medidas para asegurar la
prueba cuando sta aparezca como posible, pertinente y til al
tiempo de presentar la solicitud y haya motivos para temer que,
de no adoptarse las medidas de aseguramiento, puede resultar
imposible en el futuro la prctica de dicha prueba.
2. La medida de aseguramiento, cuando se plantee con
anterioridad a la iniciacin del proceso, perder toda eficacia y la
prueba no podr ser utilizada en el proceso si la demanda no se
interpusiere en el plazo de un mes desde la adopcin de la
medida, salvo que se acreditare que, por fuerza mayor u otra
causa de anloga entidad, no pudo iniciarse el proceso dentro de
dicho plazo.
Concordancia: 119.4, 123, CPC
Comentario: Para que el Tribunal decrete las Medidas de Aseguramiento,
ser necesario que la prueba aparezca como posible, til y pertinente, y
que con dicha medida se evite que los objetos materiales se destruyan,
alteren, etc. Debe tenerse claro que si no se adoptan las medidas de
aseguramiento, resultara imposible en el futuro la prctica de la prueba.
Es importante reiterar, que el interesado en solicitar se decreten medidas
de aseguramiento, debe entablar su demanda en el plazo de UN (1) Mes,
tomndose desde la fecha en que se adopt tal medida.

TTULO SEGUNDO
MEDIOS DE PRUEBA
ARTICULO 251: MEDIOS DE PRUEBA.1. Son medios de prueba admisibles en el proceso civil los
siguientes:
a) Interrogatorio de las partes.
b) Documentos pblicos.
c) Documentos privados.
d) Medios tcnicos de reproduccin del sonido y de la imagen, e
instrumentos tcnicos que permitan archivar y conocer o
reproducir palabras, datos, cifras y operaciones matemticas

llevadas a cabo con fines contables o de otra clase.


e) Testifical.
f) Peritaje.
g) Reconocimiento judicial.
2. Cuando exista una fuente de prueba que deba incorporarse al
proceso civil y ninguno de los medios de prueba indicados
anteriormente sea idneo para ello, el tribunal, a instancia de
parte, adaptara la prueba a los medios de prueba anteriores, de
manera que se pueda lograr la finalidad que se pretende, y lo
admitir para su prctica, que se ejecutar y valorar conforme a
las normas generales.
Concordancia: 7, 7.3, 11.2, 19, 921, 253, del C.P.C.
Comentario:
Juristas como Gimeno Sendra, definen los Medios de Prueba, como los
instrumentos de los que se valen las partes o el propio juez, para hacer
posible la apreciacin judicial de dicho objeto. Es necesario mencionar que
las fuentes del proceso son los elementos que existen en la realidad, y que
los medios de prueba son las actividades que es preciso desplegar para
incorporar las fuentes al proceso. Por tanto la fuente es anterior al
proceso, y existe independiente a l, mientras que el medio de prueba se
forma durante el proceso y pertenece a l, en el proceso solamente se
practican medios y no fuentes de prueba, de no existir el proceso tampoco
existirn los medios de prueba, caso distinto con las fuentes, ya que ellas
no dependen del proceso. Es a travs de los medios de prueba donde las
partes acreditan los hechos alegados y controvertidos, con el fin de
convencer al juez imponindose su pretensin. En cada uno de los medios
de prueba hay una fuente preexistente y un medio que entra en el
proceso, as tenemos que en el interrogatorio de partes.
Los Medios de Prueba que menciona nuestra nueva legislacin procesal,
nos trae como novedad el interrogatorio de partes y lo regulado con los
medios de grabacin y archivo de textos, sonidos e imgenes, todo ello de
acuerdo al tiempo en que vivimos y al desarrollo cientfico-tecnolgico. Sin
embargo, el listado que comprende la disposicin del Artculo 251 no
impide que el Tribunal a instancia de parte, pueda incorporar una fuente de
prueba adaptando la prueba a los medios de prueba enumerados en dicha
disposicin, siempre teniendo en cuenta que se pueda lograr la finalidad
que se pretende. Este listado de Medios de Prueba podra entenderse como
Numerus Clausus y no Numerus Apertus, ya que las nicas actividades
posibles en el proceso son las reguladas en la ley, dado que la actividad
jurisdiccional esta basada en el Principio de Legalidad, el cual encuentra
su manifestacin en el Artculo 7 de este Cdigo, cuando expresa que sus
normas son obligatorias tanto para el rgano jurisdiccional, las partes y
terceros que intervengan en el proceso. Cualquier actividad fuera de la ley
no puede ser vlida y el juez no puede bajo ninguna justificacin conformar

el proceso a su antojo. Deber tenerse muy claro que los Medios de Prueba
sern los regulados legalmente, y como no todas las Fuentes de Prueba
pueden estar comprendidos en la enumeracin del presente Cdigo, el
Tribunal a instancia de parte, buscar la manera de adaptar esa prueba a
los medios de prueba sealados, de manera que se logre su fin propuesto
para luego de ejecutarla proceda a valorarla. Las Fuentes son algo
independiente al proceso, existen porque s, y no se pueden enumerar
taxativamente porque cada vez se descubren o se inventan nuevas
fuentes y ciertamente su validez no ser igual en todos los tiempos. As
podemos citar el uso del Telex, cuando se invent la comunicacin va
Telex era lo ms vlido para la transmisin de noticias, pero despus de
haberse inventado el fax y posteriormente el correo va electrnica, esa
Fuente sali de nuestro uso diario. Es muy importante la jurisprudencia que
los rganos jurisdiccionales producen al respecto. Se diferencian la Fuente
y el Medio de prueba, as:
1) En el Interrogatorio de la Parte, la Fuente es la persona y su
conocimiento de determinados hechos, mientras que su declaracin es el
medio de prueba en el proceso, dando contestacin a las preguntas
formuladas, de conformidad a las regulaciones del presente Cdigo y no de
otra manera.
2) En la prueba documental, donde el documento en s es la fuente, el
cual ser incorporada al proceso mediante un medio o actividad procesal
establecida legalmente. Pero puede suceder que esta actividad procesal no
sea tan simple, de slo presentar el documento en el escrito de demanda o
en su contestacin, ello puede complicarse cuando la autenticidad del
documento es impugnado por la parte contraria, lo cual obligara a
producir una serie de actos que son los que integran el medio.
3) En el interrogatorio de testigo, la fuente es el conocimiento que
tiene una persona sobre hechos, y es a travs del medio de prueba
Testifical que su declaracin o testimonio se incorpora al proceso civil.
Queda claro que el conocimiento de un testigo sobre un hecho (una
colisin de trnsito) que presenci (fuente) es independiente a la
declaracin que pueda dar en un proceso (medio), el hecho de que no se le
tome su declaracin, no por ello dejar el testigo de tener el conocimiento
sobre la colisin. Al Testigo se le examina.
4) En la prueba de Peritos, la fuente no radica en la persona, sino en la
cosa, materia o persona objeto de pericia, mientras que el medio ser la
actividad pericial, el informe o el dictamen. El perito examina algo o a
alguien.
5) En la prueba de Reconocimiento Judicial, la fuente es el lugar,
objeto o persona reconocida, en cambio, el medio es la actividad del
reconocimiento.
Se puede concluir que en toda Prueba existe un elemento que es la ?
Fuente? y otro que es el ?Medio?, teniendo claro que pueden existir ?
fuentes? que no lleguen al proceso, pero no puede existir un medio que no
suponga la aportacin de una fuente al proceso.

Nuestra nueva normativa deroga taxativamente los Artculos del 1495 al


1538 y el 2158 del Cdigo Civil de 1906, lo que implica que respecto a los
medios de prueba se estar a lo dispuesto en los Artculos 251 en delante
de este Cdigo, respetando los principios generales del proceso civil. En
este sentido se unifica la regulacin de la prueba y pone fin a la regulacin
que exista tanto en el Cdigo Civil, como en el Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1906.Es importante que los medios de prueba aportados sean admisibles, de lo
contrario ser necesario motivar esa inadmisin de la prueba,
asegurndose de no causar indefensin. El control probatorio es una
funcin judicial. El Legislador cuando se refiere a la reproduccin de
palabra, no lo debemos entender como reproduccin de sonido, la palabra
es la comunicacin verbal entre una persona y otra, mientras que el sonido
es un sonido, un ruido acorde y agradable, distinto al ruido constituido por
un sonido desajustado y desagradable.
Respecto a los medios de reproduccin, las partes interesadas en hacerlos
llegar al proceso deben estar en un soporte que debe ser visualizado,
digitalizado o impreso, de lo contrario su contenido ser desconocido.
ARTICULO 252: ORDEN DE PRACTICA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.
1. Los medios de prueba se practicarn en la audiencia probatoria
del proceso ordinario o en la audiencia del proceso abreviado, por
el orden siguiente:
a) Interrogatorio de las partes.
b) Interrogatorio de testigos.
c) Declaraciones de peritos sobre sus dictmenes o presentacin
de stos, cuando se deban admitir en este momento.
d) Reconocimiento judicial, cuando no se haya de realizar fuera de
la sede del tribunal.
e) Lectura de documentos.
f) Reproduccin de imgenes y sonidos registrados o captados
mediante instrumentos de filmacin, grabacin y semejantes.
2. Excepcionalmente, el tribunal, de oficio o a instancia de parte,
puede acordar un orden de prctica de la prueba distinto.
3. Cuando alguna de las pruebas admitidas no pueda practicarse
en la audiencia, sta no se ver interrumpida, sino que continuar
para la prctica de las restantes ordenadamente.
Concordancias: 11.2, 16, 180, 242, 466, 467, CPC
Comentario:
Con el nuevo ordenamiento procesal civil, desaparece la tradicional
divisin que exista en la etapa probatoria, compuesto por dos perodos:
uno para proponer y el otro para evacuar o practicar la prueba propuesta y
admitida. Ahora las partes harn uso de la prctica concentrada de toda la
prueba que les convenga en una audiencia probatoria, que tendr la

inmediacin del juzgador, precisamente lo anterior es una consecuencia de


los Principios de Oralidad y Concentracin de la nueva normativa procesal.
Anteriormente, en el Cdigo de 1906 la escritura y la existencia de un
plazo dilatado de prueba, produca la dispersin de los actos probatorios y
no exiga, por ello, la disposicin de un orden para su prctica. La
existencia de un acto oral y concentrado s precisa de un orden o mtodo
para evitar la improvisacin. Dicho orden legal responde a criterios lgicos
y atiende al grado de conviccin que cada medio probatorio suele
proporcionar y a la necesidad de que la certeza se forme escalonadamente
y de manera racional y sucesiva.
La regla general para practicar los medios de prueba ser el orden previsto
en el presente Artculo, sin embargo, la excepcin a esta regla ser cuando
el Tribunal de oficio o a instancia de parte, acuerde un orden distinto al
sealado en el presente Artculo.
Ahora bien, es evidente de que ha de existir la posibilidad, tanto de las
partes, conocedoras de los hechos, cuanto del tribunal, al que va dirigida
la prueba, de modificar el orden legal, cuando en un asunto concreto,
dicha alteracin sirva a los fines expuestos y sea ms lgica.
Es importante resaltar que las Audiencias no deben sufrir interrupciones,
pero una vez iniciada slo podr interrumpirse cuando se deba practicar
alguna diligencia de prueba fuera de la sede del tribunal y no pudiera
verificarse en el tiempo intermedio entre una y otra sesin.-

Captulo I.
Interrogatorio de las partes
ARTICULO 253: PROCEDENCIA
1. Una parte puede solicitar al tribunal el interrogatorio de las
dems partes del proceso civil sobre hechos y circunstancias de
los que tengan noticia y que guarden relacin con el objeto del
proceso.
2. Este interrogatorio tambin podr ser solicitado por un
colitigante respecto de otro siempre y cuando exista oposicin o
conflicto de intereses entre ambos en ese proceso.
3. Cuando la parte legitimada que acta en el proceso no sea el
sujeto de la relacin jurdica controvertida o el titular del derecho
discutido en el proceso, se podr solicitar el interrogatorio de
dicho sujeto o titular.
Concordancias: 4, 15, 16, 17, 59, 61, 62, 64, 65, 66, 254.2, 261, 262 del
C.P.C; 51, 56, 264, 269, 270, del Cdigo Civil, Ley del Registro Nacional de
las Personas,36 de la Constitucin de la Repblica
Comentario:
1.- Concepto.

Como antecedente a este medio de prueba, podemos mencionar el medio


denominado confesin, entendindose como tal la declaracin por la cual
una persona reconoce la verdad de un hecho que le perjudica. El sentido
lgico de la Confesin consista en considerar que la persona que renda la
confesin en juicio, de ninguna manera buscaba perjudicarse en sus
intereses, por ello el famoso adagio: A confesin de parte relevo de
prueba.
La Confesin se encontraba regulada anteriormente en los Artculos 1513
al 1521 del Cdigo Civil, y dentro del Libro Segundo, Ttulo VII, Captulo III,
Seccin Tercera, Artculos 338 al 351 del ahora derogado Cdigo de
Procedimientos Civiles.
Las caractersticas que presentaba la Confesin segn autores como el
Abogado Reynaldo Cruz Lpez, eran:
El reconocimiento lo haca una de las partes, nunca un tercero, ya
que stos ltimos declaraban pero no confesaban.
El hecho confesado iba contra el confesante, pero no a su favor;
Era un acto unilateral, era plenamente eficaz desde el momento en
que se renda la confesin;
Era irrevocable.
Su eficacia solamente se poda perder cuando el confesante haba
incurrido en un error de hecho o fuese vctima de dolo, fuerza o
intimidacin; es decir, bajo la presencia de cualquier vicio del
consentimiento, ya que la manifestacin de la voluntad libre es un
elemento esencial para todo acto jurdico.
La Confesin se poda pedir bajo el juramento decisorio o bajo el
juramento indecisorio. Recordemos que la primera, era aquella en
que la parte que solicitaba la confesin se obligaba a pasar por lo
que juraba y declaraba el confesante. Mientras que la confesin bajo
el juramento indecisorio, era aquella que slo haca prueba contra el
confesante, es decir, que si ste negaba el hecho sobre el cual se
peda la confesin, la otra parte poda probar por otros medios la
verdad del hecho negado por el confesante.
Ahora, el presente ordenamiento jurdico-procesal en materia civil, regula
el denominado interrogatorio de partes, entendindose como la
declaracin que ante el Tribunal efectan las partes o un tercero si fuera
admisible, sobre hechos y circunstancias de los que tengan noticia y que
guarden relacin con el objeto del proceso. No exigindose juramento
previo. En la doctrina se considera una prueba libre o de libre valoracin.
Es un medio de prueba, que se desarrolla bajo los principios de
Inmediacin (Juez y las partes litigantes, sus Abogados y representantes),
Concentracin, Contradiccin (dualidad de posiciones), Oralidad (la
formulacin de las preguntas, las respuestas, la admisin o inadmisin de
la pregunta). Con carcter general puede considerarse, con Montero Aroca,
que los medios de prueba personales son aquellos en que, como su
nombre indica, se utiliza a una persona como elemento productor de la

conviccin judicial y que dentro de los medios personales de prueba, debe


distinguirse segn que la persona en que el elemento consiste sea una de
las partes procesales o sea un tercero. El interrogatorio de las partes
litigantes constituye una prueba esencial en el desarrollo de la actividad
probatoria, y es la declaracin que ante el tribunal efectan las partes o un
tercero si fuera admisible sobre hechos y circunstancias de los que tengan
noticia y que guarden relacin con el objeto del proceso. Se define la
prueba del interrogatorio de parte como "la declaracin recabada
judicialmente por una parte litigante de otra opuesta a ella o del titular de
la relacin controvertida sobre hechos de su conocimiento personal
relacionados con el objeto del proceso con el fin de fijar a efectos
probatorios su certeza o falsedad".
2.- El Objeto de la prueba es la aportacin de datos, que no estn
admitidos como ciertos por la parte contraria, puede preguntarse sobre:
Hechos personales, aquellos de los que disponen las partes, que
pueden estar incluidos en la demanda o que son objeto de
controversia, y han aparecido como consecuencia de la contestacin
a la demanda.
Hechos no personales, aquellos conocimientos sobre hechos y
circunstancias relacionadas con el objeto del proceso.
Cuando se trate de una valoracin jurdica, una calificacin, se
puede contestar, pero se puede indicar al Juez, este hecho, y se
puede declarar su impertinencia.
El Interrogatorio de partes se puede desarrollar respecto: 1.- A La Parte
Contraria, entendindose como tal el litigante contrario, (demandante,
demandado), cuando hay oposicin o conflicto de intereses; 2.- A La Parte
que tiene la misma posicin (demandante, demandado), cuando hay
oposicin o conflicto de intereses; 3.- A Tercera persona distinta a los
litigantes (titular del derecho no litigante), donde el tercero declara sobre
hechos que conoce personalmente, porque la causa le es comn, en
garanta inters social. A este sujeto se refiere nuestro Cdigo cuando
seala la legitimacin extraordinaria en el artculo 64.2.
Tengamos claro que para actuar en un proceso civil, el interesado tiene
que asegurarse de su capacidad para ser parte, procesalmente hablando,
as como de su legitimacin jurdica. Podemos mencionar como Parte: la
persona fsica puede actuar bien por ser mayor de edad, por haberse
emancipado; por haber obtenido su habilitacin de edad. El demandante
o demandado, estn sujetos a declarar precisamente por su condicin de
intervinientes en el proceso, como es un acto que debe realizarse
personalmente por la parte, esta intervencin no es a travs de su
procurador ni su abogado, por consiguiente, la postulacin de estos
profesionales queda fuera de participacin. Tambin pueden ser Parte, las
personas jurdicas, entendindose como tales, al Estado, las
Corporaciones, las Asociaciones y Fundaciones de inters Pblico
reconocidas por la ley. Las Entidades sin personalidad jurdica, El Ministerio

Pblico, los Grupos Consumidores o Usuarios afectados, las Sociedades


Irregulares, entre otras.
La condicin jurdica que le otorga a una parte para actuar en un proceso
es el hecho de ser el demandante o haber sido demandado por otro.
La regla general es que el declarante debe ser parte en el proceso; sin
embargo, se presenta una excepcin a esta situacin, y es cuando la parte
legitimada actuante no sea el sujeto de la relacin jurdica controvertida o
el titular del derecho discutido en el proceso. Para el caso, se puede
proponer que conteste tambin a la pregunta un tercero que tenga
conocimiento personal de los hechos por su relacin con ellos, aceptando
las consecuencias de su declaracin.ARTICULO 254: PREGUNTAS Y CONTENIDO
1. Las preguntas del interrogatorio se formularn oralmente en
sentido afirmativo y de manera concreta, clara y precisa.
2. Las preguntas no podrn incluir valoraciones ni calificaciones,
tenindose, en caso contrario, por no realizadas.
3. El tribunal admitir nicamente las preguntas que, cumpliendo
los requisitos antedichos, se refieran a hechos controvertidos. La
admisin de las preguntas se realizar en el mismo acto en que se
lleve a cabo el interrogatorio.
Concordancias: 7, 12, 15, 152.4, 258, 259, 264, 265, 266 del C.P.C.; 90
de la Constitucin de la Repblica
Comentario:
El interrogatorio de las partes es Oral, de acuerdo a los Principios
inspiradores de la nueva legislacin procesal civil, debiendo asegurarse
que las preguntas sean claras, precisas, concretas, formuladas en sentido
afirmativo, no podrn incluirse en ellas valoraciones o calificaciones. Lo
anterior, tiene relacin con la direccin que debe ejercer el Juez o Tribunal,
ya que en ellos descansa el control de la legalidad del proceso, pudiendo
rechazar las preguntas capciosas, oscuras, sugestivas, impertinentes,
intiles o ambiguas. Las preguntas deben tener relacin con los hechos
controvertidos, y el Juez en el mismo acto de formularse las preguntas, las
admitir o no. Por tanto, aunque ya no pueda sostenerse que la
declaracin que se preste por el interrogado haya de versar "sobre hechos
personales", s puede mantenerse que la misma no supone una
declaracin de voluntad sino de conocimiento en base a la ciencia que el
contacto con los "hechos y circunstancias" relacionados con el objeto del
juicio conceda a la parte interrogada. Consecuencia lgica es la de que tan
slo estar facultada para ser sometida al interrogatorio de otra parte la
persona que, ostentando la cualidad, igualmente, de parte se encuentre en
condiciones de responder a aqul por ser conocedora de los hechos sobre
los que podra se interrogada, teniendo en cuenta que si dicho
conocimiento es directo por haber intervenido en los mismos

personalmente y su fijacin como ciertos le es enteramente perjudicial


debern ser tenidos como tales si no son contradichos por el resultado de
las dems pruebas, de tal manera que si la intervencin del interrogado no
fuera personal su declaracin deber ser valorada conforme a la sana
crtica.
La nueva legislacin procesal, por ser eminentemente Oral, hace
desaparecer los pliegos de posiciones o preguntas, incluso en aquellos
casos en que el interrogatorio se practica por auxilio judicial en el domicilio
del interrogado, salvo supuestos excepcionales, cuando el interrogatorio
puede poner en peligro la vida de la persona afectada, en estos casos el
Tribunal puede practicar el interrogatorio a presencia exclusiva del Juez o
miembro del Tribunal y del Secretario. En casos como este, la parte
proponente puede presentar un pliego de preguntas para que el Juez las
formule, siempre y cuando las considere pertinentes. En la audiencia
probatoria se leern las preguntas y respuestas, siendo posible que las
partes den su opinin al respecto. La Oralidad garantiza una mayor
espontaneidad en las respuestas, ya que no existe una previa limitacin de
las preguntas a formular y la admisin de las preguntas o su rechazo se
realizan el mismo acto del interrogatorio.
Salvedades a la regla de la Oralidad se prevn cuando el interrogatorio se
practica con auxilio judicial, es decir, cuando la parte que deba responder
al interrogatorio resida fuera de la esfera jurisdiccional del Tribunal, o
cuando exista dificultad del desplazamiento u otras circunstancias que
resulte imposible o muy gravosa su comparecencia en la sede del Tribunal.
Otra salvedad lo constituye cuando la parte a interrogar es el Estado o un
organismo pblico cuando son parte en procesos civiles, en estos casos,
les ser remitido una lista de preguntas presentadas por la parte
proponente, las cuales sern previamente consideradas pertinentes por el
Juez o Tribunal, en el momento en que se admita la prueba, a fin de que se
respondan por escrito y entregada la respuesta al rgano jurisdiccional
antes de la fecha sealada para aquel acto.
ARTICULO 255: OBJECION DE PREGUNTAS
La parte que deba responder al interrogatorio y el profesional del
derecho que le defienda podr objetar oralmente en el acto la
admisibilidad de las preguntas y hacer notar al juez o tribunal las
valoraciones y calificaciones que, contenidas en la preguntas,
sean improcedentes y deban tenerse por no realizadas.
Concordancia: 6.1, 6.2, 7, 12.1, 12.4, 88, 175.2, 236, 254.3, 258.2, 470,
712.2.b CPC ; 90 de la Constitucin de la Repblica
Comentario:
Cuando la parte que tenga que ser interrogada, o su defensor, consideren
que la pregunta formulada contiene valoraciones, calificaciones, o
presente alguna condicin del artculo anterior, debern impugnarla en el

momento antes de ser contestada, a fin de que el Juez considere en ese


momento su procedencia improcedencia, en este ltimo caso las tendr
por no formuladas.
Se tiene que tener presente que sern admitidas las preguntas que se
formulen en sentido afirmativo, de manera concreta, clara y precisa, sin
ninguna calificacin o valoracin, referentes a los hechos controvertidos,
admitindose en el mismo acto en que se lleve a cabo el interrogatorio.
Aqu acta el control de la pertinencia y utilidad de las preguntas, as como
de la forma y contenido de las mismas, pues no caben las preguntas
imprecisas, capciosas, sugestivas o perjudiciales para el testigo).
Impugnada que sea una pregunta, ah mismo decidir el Juez, previo a
conceder la palabra para responder; en caso de estimar la objecin, se
rechazar la pregunta o se le pedir a la parte que interroga que la formule
de otro modo.
La Inadmisin de la pregunta comportar, si la parte lo considera oportuno,
que se eleve la consiguiente protesta, requisito ste imprescindible si
quiere reproducirla en la segunda instancia. Esta facultad de impugnacin
puede ser empleada de manera abusiva, para entorpecer o dilatar la
prctica de la declaracin de la parte, y el juzgador ha de estar
especialmente atento a fin de evitarlo, pues la narracin de los hechos ha
de hacerse ?de manera natural, exponiendo un relato de la cuestin, sin
interrupciones, y el Juez en el ejercicio de sus funciones de direccin de los
debates, debe ?agilizar el desarrollo de las audiencias y rechazar cualquier
solicitud, peticin o acto que implique una dilacin manifiesta o
impertinente del litigio?; si el abogado entorpecedor insiste, faltando a la
buena fe procesal, el juez lo podr sancionar.
ARTICULO 256: INCOMPARECENCIA Y ADMISION FICTA
1. La parte citada para responder al interrogatorio tiene el deber
de comparecer al juicio. En la citacin debe advertirse a la parte
que su incomparecencia injustificada producir el efecto indicado
en el numeral siguiente.
2. Si la parte no comparece y no alega previamente justa causa
para ello, el juez o tribunal puede considerar reconocidos los
hechos a los que se refiere el interrogatorio, en los que dicha
parte hubiera participado personalmente y cuya fijacin como
ciertos le sea entera o parcialmente perjudicial.
Concordancias: 118.1, 255, 469, 588.3,
Comentario:
Luego de ser admitida la prueba del interrogatorio de las partes, se citar a
las mismas para que comparezcan al Tribunal a responder al interrogatorio.
El Juez o Tribunal debe confirmar que efectivamente la parte fue
debidamente citada y advertida de que si no comparece a la audiencia,
tendr su consecuencia legal.

La Admisin Ficta Ficta Confessio, es una facultad potestativa del Juez, ya


que puede o no puede considerar reconocidos los hechos a que se refiere
el interrogatorio. Refirindonos a la citacin que debe practicarse a la
Parte, en conveniente aclarar que no es la misma citacin que se le
practica cuando se le da a conocer el proceso, la citacin que nos ocupa
ser consecuencia cuando el Juez o Tribunal haya admitido el interrogatorio
como medio de prueba.
La Parte citada para el interrogatorio tiene la obligacin de asistir a la
audiencia, pero en caso de no poder comparecer deber justificarlo
previamente, de lo contrario el Juez puede tener reconocidos los hechos
contenidos en ese interrogatorio. Ahora bien, para que opere la Ficta
Confessio, deben de presentarse dos requisitos: 1) que la participacin de
la Parte hubiere sido personal, y 2) que la fijacin de esos hechos le sean
entera o parcialmente perjudicial. Respecto al Proceso Abreviado, la
citacin que se le practica a las partes hace un doble efecto, primeramente
se le pone en conocimiento del proceso en su contra, y, segundo, deben
quedar entendidas que al asistir a la audiencia, ah mismo quedarn
sometidas al interrogatorio como medio de prueba, dado que deben asistir
con todos los medios de prueba que consideren convenientes.
El efecto y la valoracin del interrogatorio de las partes estar en funcin
de que la parte objeto de interrogatorio comparezca o no a la prueba, de la
naturaleza de las respuestas y del conocimiento de los hechos. Ello supone
que concurren varias posibilidades:
Si la parte citada para el interrogatorio no compareciere al juicio, el
tribunal podr considerar reconocidos los hechos en que dicha parte
hubiese intervenido personalmente y cuya fijacin como ciertos le
sea enteramente perjudicial. En la citacin se apercibir al
interesado que, en caso de incomparecencia injustificada, se
producir el efecto sealado en el prrafo anterior.
Si la parte llamada a declarar se negare a hacerlo, el tribunal la
apercibir en el acto de que, salvo que concurra una obligacin legal
de guardar secreto, puede considerar reconocidos como ciertos los
hechos a que se refieran las preguntas, siempre que el interrogado
hubiese intervenido en ellos personalmente y su fijacin como
ciertos le resultare perjudicial en todo o en parte.
Cuando las respuestas que diere el declarante fuesen evasivas o
inconcluyentes, el tribunal, de oficio o a instancia de parte, le har el
apercibimiento anteriormente indicado
Si no lo contradice el resultado de las dems pruebas, en la
sentencia se considerarn ciertos los hechos que una parte haya
reconocido como tales si en ellos intervino personalmente y su
fijacin como ciertos le es enteramente perjudicial.
En todo lo dems, los tribunales valorarn las declaraciones de las
partes y de las personas que intervengan segn las reglas de la sana
crtica.

En relacin con la frecuente cuestin de la posible declaracin de confeso


del declarante la doctrina ha perfilado un criterio potestativo y en ningn
caso como una consecuencia imperativa e ineludible, pues el precepto
analizado atribuye carcter discrecional a la "ficta confessio", lo cual
permite analizar al Juzgador la existencia o no de una conducta obstructiva
por parte del confesante, por lo que en definitiva, es discrecional para el
Juzgador la valoracin de esa conducta, y dentro de esa facultad utilizar o
no la "ficta confessio" atendiendo a las dems pruebas y a las
circunstancias concurrentes.
ARTCULO 257.- INTERROGATORIO CRUZADO.
1. El desarrollo del interrogatorio seguir las pautas siguientes:
a) El profesional del derecho de la parte que haya solicitado la
prueba preguntar al interrogado, de manera que ste pueda
contestar adecuadamente.
b) Los profesionales del derecho de las dems partes podrn
interrogar despus, primero aqullos que ocupen la misma
posicin procesal y despus los contrarios.
c) Tambin podr interrogar el juez o el presidente del tribunal a
la parte llamada a declarar con la finalidad de obtener
aclaraciones y adiciones sobre los hechos declarados.
d) La parte interrogada, si tambin hubiere pedido la prctica de
esta prueba respecto a la contraria, interrogar al final,
siguindose en lo procedente lo establecido en este numeral,
hasta que se haya completado totalmente la ejecucin de la
prueba.
2. Lo mismo se har cuando no sea obligatoria la intervencin del
profesional del derecho, bajo las facultades procesales de
direccin del rgano jurisdiccional.
3. La parte interrogada deber contestar a todas las preguntas y
observaciones que el tribunal admita.
Concordancias: Arts. 4, 12, 68, 77, 79, 174, 175, 230, 233, 242, 254, 258,
259, 302 y 333 del CPC; 323 y 330 del Cdigo Procesal Penal
Comentario:
Estamos ante el instrumento procesal tipo o estndar para obtener la
valiosa informacin pertinente y til sobre los hechos controvertidos que
se encuentra guardada en la persona de las partes intervinientes (o
asimiladas como tales en el caso de los terceros admitidos a participar en
el proceso), bien sean personas naturales o representantes de las jurdicas
y similares, de los testigos o de los peritos al participar en una audiencia
de evacuacin de pruebas, como viene a ser el interrogatorio cruzado, que
es novedoso en la materia, aunque no en el foro hondureo, ya que su
versin penal, sin llevar ese nombre expresamente se utiliza desde hace

varios aos con similitud.


Este artculo cita esta figura por primera vez de forma detallada, a la que
luego se remiten de cierta forma los interrogatorios de testigos y peritos ya
mencionados, por lo que cabe ahora analizarla un poco en su contexto o
marco general.
Con esta herramienta se eliminan al fin los inconvenientes interrogatorios
escritos por captulos, en el caso de la antigua Confesin en sobre cerrado,
hasta lacrado y/o sellado para un secreto absoluto incluso del rgano
jurisdiccional, y las famosas repreguntas escritas previas, salvo algunos
casos excepcionales de emergencia, que seala la normativa atinente de
1906, en los cuales el texto de la pregunta era realmente la respuesta,
sobre todo para los testigos, a pesar de ordenar pedir razn de los dichos a
los mismos y pedir aclaraciones a la partes en respuestas oscuras o vagas,
agilizando as la prctica de pruebas verdaderamente orales, adems hace
eficientes y mucho ms tiles los resultados buscados, permite plena
contradiccin y un real control judicial.
Se fija en el numeral primero de esta norma un orden lgico de
participacin para realizar el interrogatorio, iniciando con quien propuso la
probanza de mrito, luego las otras partes y despus el juzgador o
juzgadora, que si bien es legal y en principio debe seguirse, permite
flexibilidad en cuanto a que el juez, jueza o Tribunal podr, si as lo
justifican las circunstancias del caso y de la audiencia, alterar el mismo
para sacar el mejor provecho y rendimiento, en ste caso a la parte que
declara.
Asimismo, no ser nada raro que tal funcionario(a) interrumpa el turno de
cualquiera de los apoderados actuantes para pedir a quien est en el
estrado que aclare puntos especficos y relevantes, que explique con ms
detalle stos o que agregue informacin interesante que sale a la luz con
sus dichos, sin necesidad de esperar paciente e inmvil un ltimo turno
oficial para participar en ese sentido, como lo permite la ley el artculo 230
de este CPC, en armona con la muy activa labor que se ordena a la
judicatura como director del proceso y de las audiencias orales.
En la prctica debe de tomarse en cuenta que el contra-interrogatorio del
apoderado del interrogado slo es til si se buscan explicaciones o
aclaraciones que suavicen o equilibren respuestas no favorables dadas en
la primera ronda de interrogatorio, no para ratificar dichos de la
contestacin, lo que sera repetitivo e/o intil y sujeto a rechazo por el
rgano jurisdiccional en aras de una celeridad y economa procesal.
Tambin se seala que en casos como los seguidos a travs de formulario
(cuya cuanta no supere los Cinco Mil Lempiras), en los cuales no
estuviesen participando apoderados se seguirn las mismas pautas, claro
est que bajo una mayor y pedaggica direccin judicial para adecuar las
conductas de las partes al espritu de esta figura.
Por ltimo, se destaca que a pesar de que a la parte interrogada no se le
toma ningn juramento o promesa, ni se le apercibe por delito de falso
testimonio, hay un enrgico mandato a la misma de contestar todas las

preguntas y observaciones que el Tribunal admita por ser conveniente para


el esclarecimiento de los hechos en el proceso, o asumir las consecuencias
de no obedecer tal obligacin legal a diferencia de otras ramas del
Derecho.
ARTCULO 258.- MODO DE RESPONDER AL INTERROGATORIO.
1. La parte interrogada debe responder por s misma, personalmente, sin
servirse de ningn apunte o borrador; pero se le permitir consultar en el
acto sus libros, documentos y notas o apuntes, cuando a juicio del juez o
tribunal sean convenientes para auxiliar su memoria.
2. Se procurar que la parte conteste a la pregunta de manera natural,
exponiendo un relato de la cuestin, sin interrupciones. Se obligar a la
parte a dar respuestas categricas, en sentido afirmativo o negativo y, de
no ser posible, precisas y concretas cuando la pregunta se haya formulado
en ese sentido; sin perjuicio de ulteriores precisiones y explicaciones que
el interrogado estime conveniente dar y que guarden relacin con las
cuestiones planteadas.
Concordancias: Arts. 12, 175, 254, 300 del CPC
Comentario:
La otra cara de la moneda del Art. 254 del CPC en cuanto a las preguntas,
son las pautas de ley para responder o contestar adecuadamente las
mismas, fijndose un obvio modo personalsimo, sin usar apuntes antes
elaborados, ni atender instrucciones orales o bien seales, visajes, tos
rtmica, u otro tipo de comunicacin no verbal de su apoderado u otra
persona presente en una Sala de Juicio, salvo que sea adecuado y
oportuno en base al contenido y alcances de cierta pregunta, pudiendo el o
la titular del rgano jurisdiccional al interrumpir turnos de participacin
llamar a la parte a su estrado judicial para mostrarle documentos, fotos,
mapas u otro atestado anlogo para que lo reconozca, ubique u otra
actividad similar.
Debe cuidarse, aplicando la igualdad procesal, que se respete su derecho a
responder de manera completa, sin interrumpirlo, permitindole agregar
toda aquella explicacin o precisin que estime conveniente a sus
intereses y sea pertinente, aunque se le haya exigido una respuesta
categrica de si o no, sin que se frustre ese derecho por que el apoderado
que interroga exponga que no requiere o pidi ese agregado, operando
una direccin judicial garantista que de oportunidad de completar sus
dichos, reiterando que pese a ser parte e interesado obviamente en su
favor no se puede extremar la forma de obtener la informacin de su
persona, debiendo acudirse al ingenio y no a la presin, ms ahora con las
ventajas de la oralidad y la indispensable inmediacin que permite analizar
al declarante en sus dichos y en su expresin no verbal.
ARTCULO 259.- FACULTADES DEL TRIBUNAL.

1. Durante el interrogatorio cruzado, el juez o tribunal, de oficio o


a instancia de parte, rechazar las preguntas capciosas, oscuras,
sugestivas, ambiguas, impertinentes o intiles, as como las que
no cumplan los requisitos legalmente previstos.
2. Cuando el declarante y o el profesional del derecho que le
represente y defienda hayan objetado una pregunta, el juez o
tribunal resolver lo que proceda antes de otorgar la palabra para
responder.
Concordancias: Arts. 4, 12, 254, 255, 258, 300, 698 del CPC
Comentario:
La norma refiere, sin agotar o incluirlas todas, ciertas facultades del
Tribunal en relacin concreta al rechazo o inadmisin de preguntas
capciosas (las que tienen contenido engaoso y pretenden confundir a la
parte, como: No es cierto que usted no estuvo presente al no cumplirse el
contrato), oscuras (sin claridad, sin saberse bien que es lo que realmente
se pregunta a la parte), sugestivas (en su contenido oral incluye la
respuesta que se espera o desea de la parte, indicndole o dirigindole
para que as conteste, sobre todo en contra-interrogatorios), ambigua (que
se presta a ms de una interpretacin viable o factible por el interrogado o
el Tribunal dado su orden de formulacin o los sinnimos involucrados),
impertinentes (se refiere a hechos ajenos al proceso o al tema debatido) o
intiles (no generan dato alguno de inters por estar ya admitidos,
consentidos, ser notorios, de derecho nacional, etc.), y las que no se hagan
conforme las reglas del Art. 254 del CPC antes comentado, entendindose
que si nada se manifiesta por el Tribunal, por su lado se admite la pregunta
como valedera.
Asimismo, se seala que toda objecin, permitida en el Arts. 255 del CPC
debe de ser resuelta antes de ser contestada, como es lgico, pero debe
presumirse que si la parte interrogada se adelanta a contestar antes de tal
resolucin se aplicar la regla que para los testigos fija el Art. 300 de este
mismo Cdigo, es decir que se tendr por no dada esa respuesta para
efectos de valoracin, sin que debiera tener impacto tampoco en la
mentalidad del Juzgador o Juzgadora al momento de decidir. En todo caso,
ante rechazos de preguntas u objeciones cabe, si el apoderado que las
formul no se conforma el plantear un recurso de reposicin, que se
tramita va contradictoria y se resuelve en el acto, y persistiendo su
molestia protestar para efectos de argumentar lo propio ante una eventual
apelacin de la sentencia.
ARTCULO 260.- NEGATIVA A DECLARAR, IRREGULARIDADES Y
ADMISIN FICTA.
1. Si la parte llamada a declarar se niega a hacerlo, el juez o
tribunal le apercibir en el acto de que, salvo que pueda alegar
que est amparada en una obligacin legal de guardar secreto,

podra considerar como ciertos los hechos a los que se refiere el


interrogatorio, siempre que el interrogado hubiere intervenido en
ellos personalmente y su fijacin como ciertos le sea perjudicial en
todo o en parte.
2. Idntico apercibimiento se realizar cuando las respuestas
fueran evasivas o no concluyentes.
Concordancias: Arts. 6, 12, 231, 245, 256, 257, 268, 469, 590, 633 del
CPC
Comentario:
La presente es una de las modalidades de la llamada ficta confessio, o sea
la aceptacin tcita de los hechos involucrados en el interrogatorio o la
pregunta que se encuentre involucrada, bien por la negativa a declarar,
bien por hacerlo va evasivas o no concluyentes a pesar de exigrsele
hacerlo de la manera apropiada y de apercibirlo necesariamente de la
posibilidad del Tribunal de hacer uso de esa facultad.- Esta figura se ha
establecido en busca de desmotivar una fcil manera de burla el desarrollo
del proceso al simplemente negarse a contestar o hacerlo sin decir nada,
sancionando a quien lo intente con tener de todos modos como aceptado
lo preguntado en su perjuicio, ms la actitud de mala fe que viene
aparejada y con otro tipo de sancin, incluso de tipo econmico (y de
alguna relevancia la suma por cierto, no como antes del CPC).
Pese a la advertencia en audiencia no es deber del rgano jurisdiccional,
sino potestativo usarla, como si lo es el advertirlo en ese momento al
posible perjudicado, y debe de reservarse para cuando a la conviccin
plena de una real voluntad de ocultar hechos o datos relevantes para el
desarrollo del proceso, siempre que concurran la intervencin personal del
interrogado y que le sea perjudicial total o parcialmente, ya que siguiendo
las reglas de valoracin de pruebas debe verse en lo individual y en su
contexto las de una y otra parta antes de simple y fcilmente tomar la ficta
Confessio como base de una condena o defensa exitosa.
En relacin con la frecuente cuestin de la posible declaracin de confeso
del declarante la doctrina ha perfilado un criterio potestativo y en ningn
caso como una consecuencia imperativa e ineludible, pues el precepto
analizado atribuye carcter discrecional a la "ficta confessio", lo cual
permite analizar al Juzgador la existencia o no de una conducta obstructiva
por parte del confesante, por lo que en definitiva, es discrecional para el
Juzgador la valoracin de esa conducta, y dentro de esa facultad utilizar o
no la "ficta confessio" atendiendo a las dems pruebas y a las
circunstancias concurrentes.
ARTCULO 261.- DECLARACIN SOBRE HECHOS NO PERSONALES
DEL INTERROGADO.
1. Cuando alguna pregunta se refiera a hechos que no sean
personales del interrogado, ste responder de la forma prevista

en este Cdigo segn sus conocimientos, debiendo dar razn de


ciencia.
2. No obstante, podr proponer que conteste tambin a la
pregunta un tercero que tenga conocimiento personal de los
hechos por su relacin con ellos, aceptando las consecuencias de
su declaracin.
3. Esta sustitucin en el declarante deber ser aceptada por la
parte que hubiese propuesto el interrogatorio. De no darse tal
aceptacin, el declarante podr solicitar que ese tercero sea
interrogado en calidad de testigo, decidiendo el juez o tribunal lo
que sea procedente.
Concordancias: Arts. 4, 12, 253, 294, 295 del CPC
Comentario:
La presente es la primera de una serie de normas que dentro del Captulo I
del Ttulo de los Medios de Prueba se refieren a supuestos especiales
dentro del Interrogatorio de Partes, como ser los del 262, 264, 265 y 266
del CPC.
Se refiere este artculo a pregunta/s sobre hechos no personales de la
parte declarante, que es plenamente permitido ahora en este medio de
prueba por su propia naturaleza ms all de su predecesora la Confesin,
obligndole a responder segn sepa del mismo y tambin a dar razn de
ciencia, o sea cmo y porqu es que le constan de tal manera ese o esos
hechos, ms all de un si o no es cierto, explicando sus dichos a
satisfaccin del proceso.
Asimismo en este artculo se presenta una innovacin en la figura, ya que
en este, como en otros de los supuestos citados, se abre la posibilidad de
que un tercero, no parte, conteste la o las preguntas de este carcter por
conocer el punto va personal, eso s aceptando las consecuencias del
caso, es decir la vinculacin que las respuestas de este personaje ajeno a
la litis acarrearn al interrogado en su perjuicio o beneficio, pero siempre
permitir tener una visin ms completa del panorama fctico.- Sin
embargo esta traslacin, remisin o pase de la contestacin al tercero no
es automtica, sino que depende enteramente de la aceptacin de la
peticin por quien propuso el medio de prueba, caso contrario, no se
accede a ello, quedando eso s la posibilidad de que se le nomine ah
mismo como testigo, si esto no hubiera sido hecho de previo, y en este
segundo marco de peticin ser el juez o la jueza la que deciden
motivadamente si es procedente o no admitir al nuevo testimonio.- Cabe
sealar, por ltimo, que para que esto sea viable en la prctica debe estar
presente para la evacuacin el tercero involucrado, por voluntad o citacin
pedida oportunamente.
ARTCULO 262.- INTERROGATORIO
PERSONA JURDICA.

REPRESENTANTES

DE

1. Cuando deba declarar el representante de una persona jurdica


o ente sin personalidad y no hubiera intervenido en los hechos
objeto del pleito, deber poner en conocimiento del juez o tribunal
tal circunstancia en la audiencia preliminar en el proceso
ordinario, o previamente a la audiencia en el proceso abreviado, y
facilitar la identidad de la persona que intervino en nombre de la
persona jurdica o entidad interrogada, para que sea citada al
juicio.
2. En tal caso, el representante podr solicitar que la persona
identificada sea citada en calidad de testigo si ya no estuviera
vinculado con la persona jurdica o ente sin personalidad.
3. Cuando alguna pregunta se refiera a hechos en que no hubiese
intervenido el representante de la persona jurdica o ente sin
personalidad, responder segn sus conocimientos, dando razn
de ciencia e identificar a la persona que, en nombre de la parte,
hubiere intervenido en aquellos hechos.
4. Si no diera tiempo a citar a dicha persona para la audiencia por
causa no imputable a la parte que la hubiera propuesto, la prueba
podr practicarse en la segunda instancia.
5. Si se manifestase sin explicacin razonable desconocer la
persona que intervino en los hechos, el juez o tribunal considerar
tal manifestacin como respuesta evasiva o resistencia a declarar,
con los efectos previstos en este Cdigo para la negativa a
declarar.
Concordancias: Arts. 6, 7, 18, 61, 62, 256, 260, 261, 268, 294, 295, 447,
712 del CPC
Comentario:
La norma que nos ocupa, otro de los supuestos antes comentados, es una
que tiene serias posibilidades de presentarse en la prctica con cierto nivel
de frecuencia, por lo que cabe tenerla en cuenta desde el inicio del
proceso, aplicarla independientemente de lo que sealen otras normas al
respecto y llevar a la prctica oportunamente la actividad notificadora que
se seala o sufrir la preclusin del caso.- De igual forma los Juzgados
debern tomar muy en cuenta las particularidades de la regulacin para
impedir que los representantes de este tipo de personas y entes evadan o
burlen la obligacin de declarar a travs del personero adecuado sobre
hechos torales y de importancia en el proceso, logrando que se obtengan
los fines pretendidos al regular un caso de la vida real que antes careca de
normativa especfica.
Se refiere la regla tanto al caso de los representantes de las personas
jurdicas (sean sociedades mercantiles u otras, salvo el Estado que tiene su
especfica regulacin) o entes sin personalidad que se han reseado con
capacidad de parte y procesal antes en el CPC, y fija un deber de hacer
saber tempranamente al Tribunal si ste no ha tenido participacin

personal en los hechos controvertidos, as como la identidad y ubicacin de


quien s lo tuvo para ser citado como parte a la audiencia, a pesar de no
representar ya a la misma, siempre que permanezca su vinculacin laboral
o societaria, pues de lo contrario slo se podr llamarlo como testigo
solamente.
Si la problemtica se genera slo sobre determinada/s pregunta/s, siempre
debe de contestar el interrogado como pasa en el Art. 261 del CPC e
identificar a quien en nombre de su representada particip en los hechos
para los fines de aquella y esta norma.- Pero si no hay tiempo para citar o
traer al proceso a la persona relacionada en esos numerales (1,2 y 3 del
262 CPC) se seala un caso excepcional de poder abrir a pruebas el
proceso en la segunda instancia de acuerdo a las reglas fijadas para el
recurso devolutivo de apelacin en el CPC.
Por ltimo, el numeral quinto fija la excusa injustificada de ignorar la
identidad del personero ya mencionado antes como un motivo ms para
poder aplicar la ficta confessio por la modalidad de respuestas evasivas
como se analiz en el Art. 260 del CPC.
ARTCULO 263.- INCOMUNICACIN DE DECLARANTES.
1. Cuando sobre unos mismos hechos controvertidos deban
declarar dos o ms partes o terceras personas asimiladas a ellas,
se adoptarn las medidas necesarias para evitar que puedan
comunicarse y conocer previamente el contenido de las preguntas
y las respuestas.
2. Iguales medidas se adoptarn cuando deban ser interrogados
varios litisconsortes.
Concordancias: Arts. 6, 68, 174 del CPC
Comentario:
La norma simplemente puntualiza una actividad lgica del Tribunal de no
permitir la comunicacin de partes, contrarios y/o litisconsortes, a fin de
evitar el conocimiento de stas de las preguntas y respuestas sobre unos
mismos hechos antes de declarar, debiendo en la prctica ser cuidadoso
respecto a uso de celulares, salidas de emergencia de cualquier parte,
apoderado o asistente, para que la incomunicacin no sea burlada
ingeniosamente en la era de la tecnologa.
ARTCULO 264.- INTERROGATORIO EN EL DOMICILIO DE LA PARTE.
1. En caso de que no pueda comparecer en la sede del juzgado o
tribunal quien deba declarar, a causa de enfermedad o de otras
circunstancias especiales, la declaracin se podr realizar en el
domicilio o residencia del declarante ante el juez o el miembro del
tribunal que corresponda, en presencia del secretario, pidindolo
la parte o acordndolo de oficio el rgano jurisdiccional.
2.
La
prctica
del
interrogatorio
domiciliario
se
har

contradictoriamente, para lo que deber preverse la asistencia de


las partes y de los profesionales del derecho que les representen y
defiendan.
3. Si el interrogatorio pudiera poner en peligro la vida de la
persona afectada, o concurriera cualquier otra circunstancia
excepcional que lo aconsejara, podr el tribunal practicar el
interrogatorio a presencia exclusiva del juez o miembro del
tribunal y del secretario, pudiendo presentarse por la parte
proponente un pliego de preguntas para que, de ser consideradas
pertinentes, sean formuladas por el rgano jurisdiccional. Las
preguntas y las respuestas sern ledas en la audiencia
probatoria, pudiendo dar su opinin al respecto las dems partes.
4. En los casos de interrogatorio domiciliario, el secretario grabar
en soporte adecuado el acto del interrogatorio, dejando
constancia de lo que manifestare quien haya declarado.
Seguidamente, firmar el declarante y los dems asistentes, bajo
la fe del secretario.
Concordancias: Arts. 65, 68 de la Constitucin de la Repblica; 4, 8, 12,
118, 134, 151, 176, 243, 244 del CPC
Comentario:
Se presenta aqu un supuesto excepcional que tiene que ver ms que con
la persona declarante, con las complicaciones justificadas de sta, no para
declarar, en principio, sino para desplazarse a la sede del Tribunal a
realizar tal actividad, sobre todo por enfermedad u otra emergencia o
calamidad personal (seguridad personal, medida de no abandonar
domicilio, etc.), como sera lo normal, por lo que invierte ese esfuerzo de
desplazamiento
de
la
parte
a
las
autoridades
de
aqul,
indispensablemente el juez o jueza, o miembro de un Tribunal (caso de otra
excepcin ya que en segunda instancia en el CPC la prueba debe ser
evacuada ante todo el Tribunal, no ante un solo delegado como en el
Cdigo de 1906) y Secretario/a como Ministro de fe vital, hacia el domicilio
del interrogado/a, siempre que se halle en sitio bajo competencia de ste,
como medida garantista de tinte constitucional de los derechos de esa
parte y de la contraria a evacuar su prueba an en esas condiciones
limitantes.
La prctica de esta probanza por esta modalidad no debe por regla general
cambiar otra cosa que no sea el lugar de llevarla a cabo, conservando el
resto de puntos (presencia de las partes, apoderados, contradiccin oral,
funcionarios y grabacin en vdeo), sin embargo slo si el bien garantizado
constitucionalmente de la vida u otra similitud se viera comprometida se
acudir a la sola presencia de los funcionarios elementales y a permitir
excepcionalmente interrogatorios escritos, siempre con aprobacin judicial
y expuestos luego en audiencia oral probatoria con posibles opiniones de
parte.- Si se pudiera contar con los equipos de grabacin en audio y vdeo

adecuados para ste y otros supuestos del CPC la inmediacin de partes y


en otros supuestos como el del 265 de mismo Cdigo del Tribunal se vera
disminuida en mucho menor grado.
ARTCULO 265.- INTERROGATORIO DOMICILIARIO POR VA DE
AUXILIO JUDICIAL.
1. Cuando la parte que deba responder al interrogatorio resida
fuera de la circunscripcin judicial del tribunal y por razn de la
distancia, dificultad del desplazamiento, circunstancias personales
de la parte o por cualquier otra causa de anlogas caractersticas
resulte imposible o muy gravosa su comparecencia en la sede del
tribunal, podr ser examinada por va de auxilio judicial.
2. En tales casos se acompaar al exhorto una relacin de
preguntas previamente declaradas pertinentes por el tribunal,
formuladas por la parte proponente del interrogatorio, si as lo
hubiera solicitado por no poder concurrir al acto del
interrogatorio.
Concordancias: Arts. 12, 16, 118, 159, 160, 264 del CPC
Comentario:
Incluye este precepto simplemente a una variante del artculo inmediato
anterior (264 CPC), que se manifiesta en que el lugar del domicilio o
ubicacin de la parte a ser interrogada en el mismo se halla situado fuera
de de la competencia territorial del rgano que conoce el proceso,
debiendo entonces, por impedimento que establece una situacin extra de
excepcin, realizarse por va de auxilio judicial en la forma prevista en el
CPC y el referido artculo anterior, privndose oficialmente de la
inmediacin en la evacuacin de dicha prueba el ente que lo conoce.
ARTCULO 266.- INTERROGATORIO EN OTROS CASOS ESPECIALES.
1. Cuando se admita el interrogatorio del Estado o de cualquier
organismo pblico por ser parte en el proceso civil, se les remitir,
sin esperar a la audiencia en que se practique la prueba, una lista
con las preguntas consideradas pertinentes por el juez o tribunal
de entre las presentadas por la parte proponente en el momento
en que se admita la prueba, para que sean respondidas por escrito
y entregada la respuesta al tribunal antes de la fecha sealada
para aquel acto.
2. Estas respuestas escritas sern ledas en la audiencia en que se
practique la prueba, entendindose con la representacin procesal
de
la
parte
que
las
hubiera
remitido
las
preguntas
complementarias que se les planteen y que el tribunal estime
pertinentes y tiles.
Si dicha representacin justificase no poder ofrecer las respuestas

que se requieran, se proceder a remitir nuevo interrogatorio por


escrito a los efectos de la apelacin en su caso.
3. Ser de aplicacin a la declaracin prevista en esta norma lo
dispuestos sobre la negativa a declarar, respuestas evasivas o no
concluyentes sin perjuicio de la responsabilidad a que haya lugar.
Concordancias: Arts. 6, 65, 84, 256, 260, 262, 268, 469, 590 del CPC; 70
y 72 de Ley de la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo
Comentario:
Se plasma aqu el natural, siempre presente y acostumbrado trato especial
que merecen el Estado y los organismos pblicos respecto al desarrollo de
ciertas figuras procesales, no as en cuanto a ser favorecido en la
sentencia, ya que su naturaleza y complicaciones institucionales
generaran una daina participacin en los mismos trminos que el resto
de las partes no estatales.
Tal como aconteca en la pasada prueba de Confesin, se establecen ahora
una serie de tramitaciones para que este ente a travs de sus
representantes en ley no sea vea en la obligacin de sentarse en un
estrado a declarar, pero s a contestar las preguntas que le formulen sus
contrapartes por escrito (otra escasa excepcin a la oralidad en materia
del interrogatorio de parte, pero siempre con aprobacin judicial)
anticipadamente a las audiencias de evacuacin de pruebas, a fin de que
antes de tal audiencia oral sean remitidas las respuestas, sean
comunicadas a las dems partes y puedan stas, luego de ser ledas las
mismas, efectuar preguntas para complementar la declaracin en sus
dudas, silencios o vaguedades aparentes, pero entendindose a esos fines
con quienes ostentan la representacin procesal del ente pblico, o sea sus
apoderados.- Se puede ver a futuro que habr cierta tendencia a que las
respuestas de los tales profesionales no llenan las expectativas de quienes
piden aclaracin, aunque stos deben justificar sus silencios o falta de
informacin, sealndose entonces, al igual que en el numeral 4 del Art.
262 una posibilidad de abrir a pruebas en apelacin a fin de evacuar un
nuevo interrogatorio escrito remitido al efecto, y de la misma forma que el
numeral 5 del citado artculo se sanciona aqu la negativa a declarar y/o las
respuestas evasivas.
ARTCULO 267.- NO REITERACIN E IRREVOCABILIDAD.
1. No podr procederse al interrogatorio de las partes o terceras
personas asimiladas sobre los mismos hechos que ya hayan sido
objeto de declaracin por las mismas.
2. La declaracin de parte ya realizada sobre los mismos hechos
es irrevocable. Cualquier rectificacin que por el mismo declarante
se haga se tendr por no realizada, salvo que por otros medios
probatorios se pueda demostrar que hubo error, intimidacin o
violencia.

Concordancias: Arts. 82, 90 de la Constitucin de la Repblica, 6, 8, 211,


212, 216, 236, 245, 268 del CPC; 1556 al 1559 del Cdigo Civil; 746 del
Cdigo de Comercio
Comentario:
La norma inicia planteando una clara y tajante inadmisin de poder
interrogar sobre hechos ya declarados por las partes, para no reiterar
innecesariamente las mismas en un proceso gil y con celeridad. Por otro
lado estipula con claridad que una declaracin de esta clase es irrevocable
en relacin a unos mismos hechos, lo que se complementa con la no
repeticin de tales declaraciones que se seala en el numeral 1 de este
artculo, y da por no hecha cualquier rectificacin al respecto por regla
general y estndar.
Sin embargo se fija un caso excepcional a la regla general mencionada,
como ser que se demuestre con medios de prueba contundentes, atinentes
y eficaces que existi un vicio del consentimiento, como ser error,
intimidacin o violencia, que genere la nulidad como sancin de la primera
declaracin y abra la puerta a considerar la segunda ya rectificada como la
nica valedera, pues lo nulo no existe y no genera consecuencias jurdicas
ni procesales de ninguna naturaleza en el juicio.- Cabe recalcar que probar
en pleito cualquier de tales vicios siempre ha sido y ser complicado y
difcil, pero s posible, atendiendo las reglas que sobre el punto fijan tanto
las reglas sobre Nulidad del CPC (Artculos 211 al 217 del CPC), que
concretamente regula la intimidacin o violencia en el artculo 216, y lo
que por analoga se extraiga de las nulidades de tipo contractual
contenidas en el texto del Cdigo Civil y de Comercio.
ARTCULO 268.- VALORACIN.
1. El juzgado o tribunal considerar en la sentencia como ciertos
los hechos que una parte haya reconocido como tales si ha
intervenido en ellos personalmente y su fijacin como ciertos le es
parcial o enteramente perjudicial, salvo que sean contradichos por
el resultado de las dems pruebas practicadas, sin que pueda
dividirse la declaracin en contra del declarante.
2. En todo lo dems, el juez o tribunal valorar las declaraciones
de las partes y de las terceras personas asimiladas a ellas de
manera precisa y razonada, atendiendo a las reglas de la sana
crtica, del conocimiento y del criterio humano, as como de
acuerdo a las normas que rigen el razonamiento lgico, sin
perjuicio de las consecuencias probatorias previstas para los casos
de admisin ficta de los hechos.
Concordancias: 13, 207, 268, 311, 335, 268, 479, CPC
Comentario:

An cuando los hechos reconocidos que sean perjudiciales al declarante


deben de ser considerados como ciertos, en relacin con la frecuente
cuestin de la posible declaracin de confeso del declarante la doctrina ha
perfilado un criterio potestativo y en ningn caso como una consecuencia
imperativa e ineludible, pues el precepto analizado atribuye carcter
discrecional a la "ficta confessio", lo cual permite analizar al Juzgador la
existencia o no de una conducta obstructiva por parte del confesante, por
lo que en definitiva, es discrecional para el Juzgador la valoracin de esa
conducta, y dentro de esa facultad utilizar o no la "ficta confessio"
atendiendo a las dems pruebas y a las circunstancias concurrentes.
Las reglas de la "Sana crtica" no aparecen definidas en los textos
procesales. No obstante, de la lectura de las reseas legales y de diversa
jurisprudencia podemos indicar que son aqullos criterios de valoracin de
las pruebas que impiden al rgano jurisdiccional actuar con arbitrariedad al
atender al sentido comn en un tiempo y un espacio determinados. Esto
puede conllevar, por ejemplo que un juez, al valorar una prueba pericial,
no deba someterse imperiosamente al dictamen emitido por el perito; otra
cuestin diferente sera que el proceso deductivo realizado por el juzgador
chocara de manera clara con lo que sera lgico en esa valoracin pericial
u omita datos facilitados en el informe; pero si estas circunstancias no se
dan, es libre el juez de valorar ese informe conforme estime ms oportuno.
En este sentido, procede recordar la definicin clsica de Couture cuando
dice "Las reglas de la sana crtica son reglas del correcto entendimiento
humano, contingentes y variables con relacin a la experiencia del tiempo
y del lugar, pero estables en cuanto a los principios lgicos en que debe
apoyarse la prueba de los hechos en la conformacin de la sentencia".
As, se han identificado con las ms elementales directrices de la lgica
humana con normas racionales con el sentido comn con las normas
de la lgica elemental o a las reglas comunes de la experiencia humana
con el logos de lo razonable con el criterio humano el razonamiento
lgico con la lgica plena con el criterio lgico o con el raciocinio
humano. En punto a precisar qu sea en ltimo trmino la realidad que
subyace en el modelo, norma, patrn o referencia de conducta valorativa
denominada "sana crtica", como especie de standard jurdico o concepto
jurdico en blanco o indeterminado, debe de indicarse que no es sino, en
un lenguaje propio del "logos de lo razonable", cuando el juicio valorativo
de la prueba realizado por el rgano se hubiese alcanzado una afirmacin
o resultado razonable y que no sea contrario a las ms elementales
directrices de la lgica humana acidas de la experiencia. As, como
conceptos definitorios de la sana crtica puede incluirse en la doctrina
jurisprudencial del Tribunal Supremo en Espaa las siguientes:
directrices de la lgica humana SS.T.S., Sala Primera, de 13 de
febrero de 1990, 10 de marzo de 1994, 11 de octubre de 1994, 3 de
abril de 1995, 26 de abril de 1995 y 17 de mayo de 1995 .
normas racionales S.T.S., Sala Primera, de 3 de abril de 1987.
sentido comn SS.T.S., Sala Primera, de 21 de abril de 1988 y 18

de mayo de 1990.
normas de la lgica elemental o a las reglas comunes de la
experiencia humana, SS.T.S., Sala Primera, de 15 de octubre de
1991 y 8 de noviembre de 1996.
logos de lo razonable S.T.S., Sala Primera, de 13 de febrero de
1990.
criterio humano S.T.S., Sala Primera, de 28 de julio de 1994.
razonamiento lgico STS Sala Primera, de 18 de octubre de 1994 y
30 de diciembre de 1997.
lgica plena S.T.S., Sala Primera, de 8 de mayo de 1995.
criterio lgico SS.T.S., Sala Primera, de 24 de noviembre de 1995 y
30 de julio de 1999.
raciocinio humanoS.S.T.S., Sala Primera, de 10 de diciembre de
1990

Captulo II.
Documentos
ARTCULO 269.- PROCEDENCIA
1.-Cuando para la decisin de fondo sea necesaria la acreditacin
y apreciacin de hechos que constan por escrito, los documentos
atinentes sern admitidos como prueba en el proceso civil.
2.- Se entiende por documento todo objeto de naturaleza corprea
en el que consta por escrito una declaracin de voluntad de una
persona o varias o la expresin de una idea, pensamiento,
conocimiento o experiencia.
3.- En el caso de que una ley establezca la validez y eficacia del
documento electrnico, se aplicaran analgicamente al mismo las
normas contenidas en este Cdigo sobre prueba documental.
Comentario:
1.- La fuente de prueba: el documento.
Tradicionalmente se ha venido sosteniendo que el proceso civil es el reino
del documento, mientras que el proceso penal lo es del testigo. Sin entrar
en un debate doctrinal, debemos partir de dos consideraciones: 1) El
concepto que se desprende del CPC, y 2) Nos interesa saber despus, que
fuentes de prueba pueden ser introducidas en el proceso por el medio de
prueba que es la documental. Esto presupone distinguir entre documento
(la fuente) y prueba documental (la actividad probatoria).
Originalmente el Derecho positivo ha establecido que el documento se
trataba de la expresin por escrito de un acto humano que constaba en un
soporte de papel o similar. Pero las cosas se comienzan a complicar
cuando la expresin pudo no ser escrita (dibujos, planos, croquis, mapas,

fotografas) y cuando el soporte dejaba de ser el papel (para ser la piedra,


el bronce). La complicacin llega a su extremo, por ahora, cuando se trata
de formas no escritas de representacin (el sonido y la imagen) con
soportes que precisan de medios tcnicos para que pueda llegarse a tener
conocimiento de su contenido (video, casette), o de formas escritas que
precisan de esos mismos medios tcnicos (soportes informticos, CD,
DVD).
Las complicaciones anteriores llevaron a tres concepciones en torno a lo
que sea documento:
La concepcin mas amplia es la que hace coincidir documento con
cosa mueble, y as documento es todo objeto de naturaleza
corprea... (Art. 269.2 CPC), que por su ndole puede ser llevada
fsicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre
documento, igual a cosa mueble.
La ms estricta es la que exige para que pueda hablarse de
documento la escritura, de modo que por documento se entiende
una declaracin de voluntad de una persona o varias o la expresin
de una idea, pensamiento, conocimiento o experiencia.
La concepcin intermedia considera como documento todo objeto
de naturaleza corprea representativo de un hecho de inters para el
proceso, representacin que puede ser mediante la escritura, bien
por
los
dems
medios
representativos
como
fotografa,
cinematografa, planos, disquete, CD, DVD, etc., siendo lo importante
no la GRAFIA sino la representacin.
2.- Los elementos del documento:
Es necesario precisar primero cuales son los elementos que en general
hacen que algo deba ser considerado tal. Los elementos doctrinalmente
son:
1.- Cosa: El documento ha sido siempre una cosa mueble, capaz de ser
transportada a presencia judicial: Los problemas empiezan aparecer
cuando se advierte que todas las operaciones de un banco o los
movimientos de la bolsa de valores estn incorporados a un disco duro que
no puede llevarse consigo, aunque a la informacin puede accederse por
terminales.
2.- Contenido: La cosa que es el soporte del documento representa un
hecho o acto jurdico, no pudiendo confundirse entre una y otro. Un
contrato no es el papel en el que se plasma, sino el acto de declaracin de
voluntades que lo constituye.
3.- Forma de la representacin: Este es el aspecto clave para definir el
documento, por cuanto aqu la alternativa es si la forma de representacin
ha de ser la escritura o si puede ser cualquier otra manera de representar
el hecho o acto, como pueden ser la imagen o el sonido. El CPC en su
Artculo 269.2 parte de la primera opcin, o sea la escritura.
Segn nuestra legislacin una forma de representacin que no sea escrita
(en todas sus variantes: Manuscrita, mecanografiada, impresa,

taquigrafiada, pero tambin sea cual fuere su soporte: papel, disquete, CD,
DVD) no es un documento.
4.- Autor: Si el documento es una cosa mueble que representa un hecho o
acto y que lo hace de forma escrita, tiene que tener autor. La autora del
documento puede ser normalmente mediante la firma, pero tambin
puede ser por la huella digital, por el sello comercial o por una contrasea
(Art. 130.1-2 CPC).
5.- Data: Los hechos y actos ocurren en el tiempo y en el espacio y de ah
la trascendencia de la indicacin del lugar y del tiempo de la formacin del
documento que los representa. El documento puede existir sin estos
requisitos, pero la eficacia probatoria del documento puede sufrir graves
perturbaciones si no consta alguno de esos elementos.
En conclusin, de acuerdo el Art. 269.1-2 CPC., son los relativos a la
presentacin de documentos en juicio y de ellos se desprende, de modo
directo, que el documento es escrito. Advirtase que cuando se trata de
medios de reproduccin del sonido y de la imagen y de los soportes
informticos, a los que se denomina instrumentos, se hace mencin
siempre aparte y sin considerarlos documentos (Arts. 291, 292 CPC). En
estos Artculos el CPC esta hablando con precisin tcnica, pues distingue
correctamente entre verdaderos documentos sobre el fondo del asunto y
otros escritos que no son documentos (dictmenes periciales Art. 315 e
informes, Art. 276 CPC). De todo lo anterior no puede dejar de
desprenderse que en la actualidad, y a los efectos de la prueba civil, para
hablar de documentos tienen que concurrir dos requisitos: 1) Expresin
escrita de un acto o pensamiento humano, y 2) En soporte que pueda
llevarse al tribunal y ser unido a los autos.
ARTCULO 270.- CLASES DE DOCUMENTOS.
1.- Los documentos pueden ser pblicos o privados.
2.- Son documentos pblicos los autorizados por un funcionario
judicial, por un notario o por un funcionario publico competente,
siempre que se cumplan las solemnidades requeridas por la ley.
3.- Son documentos privados todos aquellos que no son pblicos.
La protocolizacin, testimonio por exhibicin, la legalizacin o
certificacin de un documento privado no lo convierte en pblico.
ARTCULO 271.- DOCUMENTOS PBLICOS EXPEDIDOS POR
AUTORIDADES.
Son documentos pblicos a efectos de prueba en el proceso:
1) Las ejecutorias y actuaciones judiciales de toda especie y los
testimonios que de las mismas expidan los secretarios.
2) Los otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de la
materia.
3) Los otorgados ante funcionario o empleado pblico legalmente
facultados para dar fe en ejercicio de sus atribuciones.
4) Los expedidos por Corredores de Comercio y las certificaciones

de operaciones en que hubiesen intervenido, en los trminos y con


las solemnidades que prescriben el Cdigo de Comercio y las leyes
especiales.
5) Las certificaciones expedidas por los Registradores en los
asientos regstrales.
6) Los que, con referencia a archivos y registros de rganos del
Estado, de las Administraciones pblicas o de otras entidades de
Derecho pblico, sean expedidos por funcionarios pblicos
legalmente facultados para dar fe de disposiciones y actuaciones
de los rganos en que ejercen sus funciones.
7) Las ordenanzas, estatutos y reglamentos de sociedades,
comunidades o asociaciones, siempre que estuvieren aprobados
por autoridad pblica, y las copias autorizadas en la forma
prevenida en el nmero anterior.
Comentario:
1.- Documentos pblicos.
El Articulo 1497 del Cdigo Civil (derogado) ya defina en igual forma lo
que son los documentos pblicos; y el Cdigo del Notariado emitido el 16
de diciembre de 2005, define en su Articulo 14 refirindose a los
instrumentos pblicos los define as: Son instrumentos pblicos las
escrituras publicas, las actas, y en general, todo documento o diligencia en
asuntos no contenciosos en que intervenga o autorice el Notario, bien sea
el original o copia.
El Artculo 271 del CPC contiene una enumeracin y diciendo que son
documentos pblicos a efectos de prueba en el proceso:
1.- Las ejecutorias y actuaciones judiciales de toda especie y los
testimonios que de las mismas expidan los secretarios.
2.- Los otorgados ante o por notario, segn la ley de la materia.
3.- Los otorgados ante funcionario o empleado publico legalmente
facultados para dar fe en ejercicio de sus atribuciones.
4.- Los expedidos por Corredores de Comercio y las certificaciones de
operaciones en que hubiesen intervenido, en los trminos y con las
solemnidades que prescriben el Cdigo de Comercio y las leyes especiales.
5.- Las certificaciones expedidas por los registradores en los asientos
regstrales.
6.- Los que, con referencia a archivos y registros, de las Administraciones
Publicas o de otras entidades de Derecho Publico, sean expedidos por
funcionarios pblicos legalmente facultados para dar fe de disposiciones y
actuaciones de los rganos en que ejercen sus funciones.
7.- Las ordenanzas, estatutos y reglamentos de sociedades, comunidades
o asociaciones, siempre que estuvieren aprobados por autoridad publica, y
las copias autorizadas en la forma prevenida en el numeral anterior.
Sumadas la definicin y la enumeracin puede decirse que han de
concurrir tres requisitos para que un documento sea pblico: 1) Estar

autorizado o expedido por funcionario publico; 2) Dentro de su


competencia o en el ejercicio de sus funciones, y 3) Con las formas o
solemnidades establecidas por la ley.
La comprensin de lo que es un documento publico pasa por la de la fe
publica, esto es, por la distincin entre quien realiza el acto y quien da fe
del mismo. El Estado en un momento de la historia asumi en exclusiva la
funcin de dar fe de la existencia de los hechos y actos jurdicos y se la
atribuyo a unas determinadas personas. Aparecieron as los documentos
heterografos, es decir, aquellos en que un tercero ajeno al hecho o acto
realiza la representacin del mismo.
2.- Documentos Notariales.
El articulo 14 del Cdigo del Notariado establece: 1) Que el contenido de
las escrituras publicas son las declaraciones de voluntad, los actos
jurdicos que impliquen prestacin de consentimiento y los contratos de
toda clase, y 2) El contenido de las actas notariales debe referirse
exclusivamente a hechos que por su ndole peculiar no pueden calificarse
de actos o contratos.
El protocolo (articulo 35 del Cdigo del Notariado), es la coleccin
cronolgicamente ordenada de las escrituras matrices autorizadas por el
Notario y los documentos y actuaciones que protocolice durante el ao. El
protocolo puede constar de uno o mas tomos empastados, foliados y con
los dems requisitos que establece esta ley, el que debe escribirse en el
papel especial que se emita.
La Escritura matriz (articulo 19 del CN), la define, es la original
redactada por el Notario sobre el acto o contrato sometido a su
autorizacin, con la firma y huella de los otorgantes, testigos en los casos
previstos por la Ley y el Notario y sello de este.
Las Copias (articulo 28 del CN), define, Es copia el traslado literal y
autentico de la escritura matriz que tienen derecho a obtener los
otorgantes y todas las personas a cuyo favor resulte en la Escritura en la
que se crea o reconoce algn derecho, sea directa o indirectamente o por
acto posterior. En todo caso, debe expresarse en la nota de expedicin el
carcter con que el interesado solicite la copia.
Corretaje, actividad profesional mediante la cual quien la ejerce trata de
acercar la oferta con la demanda a efectos de promover la contratacin. En
consecuencia, el corredor es un intermediario entre quien ofrece una cosa
y quien puede o quiere tomarla, a fin de ponerlos de acuerdo para terminar
el negocio jurdico de que se trate. El corredor no acta como mandatario
de las partes interesadas.
El Cdigo de Comercio en el Articulo 827, establece, que por el contrato
de corredura o mediacin los agentes mediadores de comercio, sin
encargo permanente, se dedican a mediar en la proposicin y ajuste de
contratos mercantiles. Los agentes mediadores de comercio son libres o
pblicos. Solo los ltimos tendrn el carcter de corredores. Y el articulo
828, define lo siguiente: Los corredores son funcionarios con fe publica,

que en materias de su competencia, podrn autorizar los contratos que se


otorguen ante ellos, certificar los actos en que intervengan y servir
legalmente como peritos. Lo anterior se relaciona con el Artculo 271. 4
del CPC., cuando se refiere a que son documentos pblicos a efectos de
prueba en el proceso, los expedidos por Corredores de Comercio y las
certificaciones de operaciones en que hubiesen intervenido en carcter de
funcionarios con fe publica en su materia.
3.- Documentos Administrativos.
Se incluyen aqu los nmeros 3, 5 y 6 del artculo 271 CPC. Son los
autorizados por funcionario de la Administracin, de cualquier
Administracin publica, siempre en el marco de su competencia y con las
solemnidades legales. Aqu hay que distinguir entre original y certificacin;
el original forma parte de un expediente administrativo y queda
incorporado a un archivo, librndose de el certificaciones, que son las que
se entregan a los interesados o partes en el expediente; en consonancia a
lo que manda el articulo 274 refirindose a la impugnacin y cotejo en el
caso que se impugne la autenticidad de un documento publico.
4.- Documentos Judiciales.
Comprende el numero 1 del articulo 271 CPC, pero bien entendido que
habr de distinguirse entre el original de la resolucin o de la actuacin
judicial, que constara en el Libro de Sentencias o en el expediente o autos,
y el testimonio que se expida por el secretario judicial dotado de la fe
publica judicial. Utilizando una terminologa precisa debe decirse que el
secretario no expide certificaciones, sino testimonios, segn el artculo
271.1 CPC, citado, cuando dice que los secretarios judiciales expedirn
testimonios de las ejecutorias y actuaciones judiciales de toda especie.
5.- Documentos Privados.
Definidos los pblicos de modo positivo, los documentos privados solo
pueden definirse negativamente: Lo son todos aquellos que no son
pblicos, incluida la protocolizacin, testimonio por exhibicin, la
legalizacin o certificacin de un documento privado no lo convierte en
pblico (articulo 270.3).
Una especie de los documentos privados la constituyen los Libros de
Comerciantes, a los que se refiere el articulo 279 CPC, los cuales vienen
cualificados por la obligacin legal de su realizacin.
ARTCULO 272.- PRESENTACIN DE ORIGINAL O COPIA.
1. Los documentos pblicos tendrn la fuerza probatoria
establecida en el artculo siguiente de este Cdigo si se aportaren
al proceso en original o por testimonio, copia fotosttica
autenticada o certificacin fehaciente o si, habiendo sido aportado
por copia simple, no se hubiere impugnado su autenticidad.
2. Si se pidiere o se mandare agregar de oficio el testimonio de

parte solamente de un instrumento, y el colitigante o cualquiera


de los interesados solicitare que se agreguen otras partes del
mismo instrumento, se adicionar con ellas el testimonio.
3. Esta adicin se har a expensas del que la pidiere, sin perjuicio
de lo que el tribunal disponga respecto de la condena en costas.
4. En el caso de que el original del documento pblico se
encuentre en un expediente, protocolo, archivo o registro pblico,
se presentar copia autntica, o se designar el archivo, protocolo
o registro en que se encuentre.
ARTCULO 273.- FUERZA PROBATORIA DE LOS DOCUMENTOS
PBLICOS.
1. Los documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del
hecho, acto o estado de cosas que documenten y que motiv su
otorgamiento, del lugar y de la fecha de ste y de la identidad de
los fedatarios y dems personas que, en su caso, intervengan en
el.
2. Tambin harn prueba contra los contratantes y sus
causahabientes, en cuanto a las declaraciones que en ellos
hubiesen hecho los primeros.
3. La fuerza probatoria de los documentos administrativos no
definidos expresamente como documentos pblicos por este
Cdigo a los que las leyes otorguen el carcter de pblicos, ser la
que establezcan las leyes que les reconozcan tal carcter. En
defecto de disposicin expresa, los hechos, actos o estados de
cosas que consten en los referidos documentos se tendrn por
ciertos, a los efectos de la sentencia que se dicte, salvo que otros
medios de prueba desvirten la certeza de lo documentado.
4. En materia de usura, los juzgados o tribunales resolvern en
cada caso formando libremente su conviccin sin vinculacin a lo
establecido en el numeral primero de este artculo, sin perjuicio de
la accin penal.
Comentario
Tratndose en general de documentos pblicos en sentido estricto, se les
atribuye valor probatorio legal y privilegiado, como se corresponde con la
fe publica. Ello no supone, naturalmente, de que los documentos pblicos
lleven consigo presuncin de veracidad alguna, ni de quien los contradiga
tiene la carga de la prueba, como se vienen sosteniendo, sino de dar valor
legal a un medio de prueba. Esa eficacia privilegiada no se extiende a todo
el documento, sino que comprende lo que hace el funcionario pblico
manifestacin de lo que ha observado directamente. Es decir, el valor legal
comprende:
1.- El hecho de que el documento ha sido realizado por el fedatario y de
que en el han intervenido las dems personas cuya identidad se establece

en el mismo documento. La identidad de los comparecientes si, pero la fe


publica no cubre la capacidad de los mismos. La aseveracin notarial
respecto de la capacidad de los otorgantes, constituye una presuncin iuris
tantum, es decir que admite prueba en contrario, lo que significa de que la
aseveracin notarial no se refiere a un hecho objetivo, sino a una
apreciacin.
2.- Los hechos relativos a las circunstancias exteriores en que se produjo el
documento mismo, principalmente fecha y lugar. La fe pblica alcanza a
las percepciones sensoriales del Notario, cuyas observaciones de hecho no
pueden ser ignoradas.
3.- El hecho de que las partes intervinieron manifestando lo que en el
documento se dice. Este es, sin duda, el extremo ms importante, por
cuanto hay que distinguir entre: 1) Las partes manifestaron lo que en el
documento dice el funcionario pblico que dijeron, y 2) Se corresponde con
la realidad lo que las partes dijeron. El valor legal comprende el primer
extremo, pero no el segundo. La fe publica notarial lo nico que acredita es
el hecho que motiva el otorgamiento de la escritura publica y su fecha, as
como que los otorgantes han hecho determinadas declaraciones, pero no
la verdad intrnseca de estas, que pueden ser desvirtuadas por prueba en
contrario.
4.- Todos los hechos y actos que se realizan y se describen por el
funcionario publico como producidos o existentes ante el, en el momento
de redaccin del documento. Por ejemplo La escritura de hipoteca: En
nuestro sistema hipotecario, la presuncin de exactitud registral, ampara
los datos, circunstancias e incluso inexactitudes jurdicas del Registro, pero
no protege o cubre la realidad material o fsica, la cabida o extensin
superficial de la finca, ni se garantiza la exactitud de los datos de mero
hecho relativo a sus descripciones en cuanto a los linderos de las fincas.
El documento pblico no es que carezca de valor probatorio, es que no
tienen valor legal y privilegiado; el documento publico en parte si tiene
prevalencia sobre otras pruebas y la valoracin conjunta no puede
desconocer su valor legal.
Excluidos los extremos antes dichos los documentos pblicos no tienen
eficacia probatoria plena, debiendo valorarse conforme a la sana crtica, y
de modo especial ello supone que todo lo referido a la veracidad intrnseca
de lo que las partes dicen no queda cubierto por la prueba legal.
Los documentos pblicos tienden a demostrar hechos, no cualidades o
apreciaciones jurdicas, que, en caso de debate judicial, quedan reservadas
al rgano judicial, es decir a considerar por este en relacin con el resto de
las pruebas.
Para concluir este apartado es preciso realizaros consideraciones finales:

a) Documentos Administrativos (Articulo 273.3 CPC, ya citado).


Al establecer las clases de documentos pblicos del artculo 271 CPC, hay
que decir que a los documentos administrativos no se les puede atribuir el
mismo valor legal que a los verdaderos documentos pblicos. La norma
procesal hace una remisin sobre su valor a lo que dispongan las leyes que
les reconozcan a esos documentos la condicin de pblicos (articulo 273.3
CPC). El articulo 271 CPC califica los documentos administrativos como
pblicos o dice que hacen fe (salvo prueba en contrario), salvo que otros
medios de prueba desvirten la certeza de lo documentado.
b) Usura.
En materia de usura los tribunales resolvern en cada caso formando
libremente su conviccin, sin vinculacin a lo establecido en las normas
legales sobre valor probatorio de los documentos pblicos determinado en
el articulo 273.1 CPC. Esa conviccin es tan absoluta que los juzgadores
pueden formar su conviccin sin prueba alguna, aunque no se impide que
se tenga en cuenta el material probatorio obrante en el pleito, sin perjuicio
de la accin penal en cuanto que el prestamista (usurero) haya concedido
prstamos denominados leoninos, muy por encima al inters establecido
por la ley.
ARTCULO 274.- IMPUGNACIN Y COTEJO.
1. En caso de que se impugne la autenticidad de un documento
pblico, se proceder de la siguiente forma para que pueda hacer
prueba:
a) Las copias, certificaciones o testimonios fehacientes se deben
cotejar con los originales, dondequiera que se encuentren.
b) Las plizas emitidas por Corredor de Comercio se comprobarn
con los asientos de sus libros de registro.
2. El cotejo o comprobacin de los documentos pblicos con sus
originales se har por el secretario, quien deber constituirse en
el archivo o local donde se halle el original o matriz, a presencia,
si concurrieren, de las partes y de sus defensores, a los que debe
citarse al efecto.
3. Cuando del cotejo o comprobacin resulte la autenticidad o
exactitud del documento, las costas, gastos y derechos que se
hayan originado por ello sern exclusivamente a cargo de quien lo
impugn. Si el tribunal considera que la impugnacin ha sido
maliciosa podr imponerle, adems, una multa de uno a tres
salarios mnimos.
ARTCULO 275.- DOCUMENTOS PBLICOS NO SUSCEPTIBLES DE
COTEJO O COMPROBACIN.
1. Harn prueba en juicio, sin necesidad de comprobacin o cotejo,
salvo prueba en contrario.
a) Las ejecutorias y las certificaciones o testimonios de sentencias

firmes, expedidas en legal forma por el Tribunal que las hubiere


dictado.
b) Las escrituras pblicas antiguas que carezcan de protocolo y
todas aqullas cuyo protocolo o matriz hubiese desaparecido.
c) Cualquier otro documento pblico que, por su ndole, carezca de
original o registro con el que pueda cotejarse o comprobarse.
d) No obstante, podr pedirse el cotejo de letras siempre que se
niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda su
autenticidad de un documento privado o la de cualquier
documento que carezca de matriz.
2. En los casos de desaparicin del protocolo, la matriz o los
expedientes originales, harn prueba los siguientes documentos
conforme a las reglas siguientes:
a) Las primeras copias, expedidas por el funcionario pblico que
las hubiere autorizado.
b) Las copias ulteriores, libradas por mandato judicial, con citacin
de los interesados.
c) Las que, sin mandato judicial, se hubiesen expedido en
presencia de los interesados y con su conformidad.
d) A falta de las copias mencionadas, harn prueba cualesquiera
otras que tengan una antigedad de veinte o ms aos, siempre
que hubiesen sido tomadas del original por el funcionario que las
autoriz u otro encargado de su custodia. Las copias de menor
antigedad, o que estuviesen autorizadas por funcionario pblico
en quien no concurran las circunstancias mencionadas en el
prrafo anterior, slo servirn como un principio de prueba por
escrito. La fuerza probatoria de las copias de copia ser apreciada
por los tribunales.
Comentario
1.- El cotejo o comprobacin de los documentos pblicos con sus originales
se practicara por el Secretario Judicial, constituyndose en el archivo o
local donde se halle el original o matriz, a presencia, si concurrieren, de las
partes y de sus defensores, a los que debe citarse al efecto (Art. 274.2
CPC).
2.- Cuando del cotejo o comprobacin resulta la autenticidad o exactitud
del documento, las costas, gastos y derechos que se hayan originado por
ello sern exclusivamente a cargo de quien lo impugno. Si el tribunal
considera que la impugnacin ha sido maliciosa podr imponerle, adems,
una multa de uno a tres salarios mnimos (Art. 274.3 CPC).
3.- Harn prueba en juicio, sin necesidad de comprobacin o cotejo, salvo
prueba en contrario: a) Las ejecutorias y las certificaciones o testimonios
de sentencias firmes, expedidas en legal forma por el Tribunal que las
hubiere dictado (Art. 275.1.a CPC); b) Las escrituras publicas antiguas que

carezcan de protocolo y todas aquellas cuyo protocolo o matriz hubiese


desaparecido (Art. 275.1.b CPC); c) Cualquier otro documento publico que,
por su ndole, carezca de original o registro con el que pueda cotejarse o
comprobarse (Art. 275.1.c CPC).
4.- En los casos de desaparicin del protocolo, la matriz o los expedientes
originales, harn prueba los siguientes documentos conforme a las reglas
siguientes:
a) Las primeras copias, expedidas por el funcionario pblico que las
hubiere autorizado;
b) Las copias ulteriores, libradas por mandato judicial, con citacin de los
interesados;
c) Las que, sin mandato judicial, se hubiesen expedido en presencia de los
interesados y con su conformidad; y,
d) A falta de las copias mencionadas, harn prueba cualquiera otras que
tengan una antigedad de veinte (20) o mas aos, siempre que hubiesen
sido tomadas del original por el funcionario que las autorizo u otro
encargado de su custodia. Las copias de menor antigedad, o que
estuviesen autorizadas por funcionario pblico en quien no concurran las
circunstancias mencionadas en el numeral anterior, solo servirn como un
principio de prueba por escrito. La fuerza probatoria de las copias de copia
ser apreciada por los tribunales (articulo 275.2.letras a, b, c, d CPC).
ARTCULO 276.- INFORMES ESCRITOS DE PERSONAS JURDICAS O
ENTIDADES PBLICAS Y DECLARACIN SOBRE ELLOS.
1. Cuando, sobre hechos relevantes para el proceso, sea
pertinente que informen personas jurdicas o entidades pblicas
en cuanto tales, por referirse esos hechos a su actividad, sin que
quepa o sea necesario individualizar en personas naturales
determinadas el conocimiento de lo que para el proceso interese,
la parte a quien convenga esta prueba podr proponer que la
persona jurdica o entidad, a requerimiento del tribunal, responda
por escrito sobre los hechos. Esta diligencia no ser de aplicacin
a
las
entidades
pblicas
cuando
pudieran
obtenerse
certificaciones o testimonios, susceptibles de aportarse como
prueba documental.
2. En la proposicin de prueba a que se refiere el numeral anterior
se expresarn con precisin los extremos sobre los que ha de
versar el informe escrito. Las dems partes podrn alegar lo que
consideren conveniente y, en concreto, si desean que se adicionen
otros extremos a la peticin de declaracin escrita o se rectifiquen
o complementen los que hubiere expresado el proponente de la
prueba.
3. El tribunal resolver sobre la pertinencia y utilidad de la
propuesta, determinando precisamente los trminos de la
cuestin o cuestiones que hayan de ser objeto de la declaracin

escrita de la persona jurdica o entidad, y requirindola para que


la preste y la remita en los cinco das anteriores a la audiencia,
bajo apercibimiento de multa de uno a tres salarios mnimos y de
proceder, contra quien resultare personalmente responsable de la
omisin, por desobediencia a la autoridad. La prctica de esta
prueba no suspender el curso del procedimiento, salvo que se
estime necesario para impedir la indefensin de alguna de las
partes.
4. Recibidas las respuestas escritas, se entregara copias de ellas a
las partes. A la vista de las respuestas escritas, o de la negativa u
omisin de stas, el tribunal podr disponer, de oficio o a instancia
de cualquiera de las partes, la citacin a la audiencia de la
persona o personas naturales cuyo testimonio pueda resultar
pertinente y til para aclarar o completar, si fuere oscuro o
incompleto el informe de la persona jurdica o entidad. Tambin se
podr admitir, a instancia de parte, cualquier prueba pertinente y
til para contradecir tal declaracin.
Comentario
1.- Planteamiento
Cuando comenzamos el tema sobre el testigo manifestamos que este es
siempre una persona fsica que adquiere conocimiento de hechos por
medio de los sentidos y luego hemos aadido que el medio de prueba se
realiza por el interrogatorio del testigo. Pues bien, el articulo 276.4 CPC,
se refiere a un supuesto en el que se niegan estas dos caractersticas
esenciales de la prueba testifical. Su comprensin requiere atender a la
evolucin que ha llevado de la prueba de informes al testimonio de
personas jurdicas y entidades pblicas.
Existen ocasiones en que los modos de aportacin de documentos al
proceso, no son factibles por razones de proporcin entre el volumen de la
documentacin, la dificultad de su manejo y la utilidad que reportan en el
proceso. Por ejemplo: Si en un proceso es necesario determinar la
calificacin de un predio, solar o lote respecto de los distintos planes de
ordenacin urbana que se han sucedido en el tiempo, puede acudirse a la
prueba documental consistente en que la Oficina de Catastro de la
Municipalidad correspondiente aporte certificacin de los varios planes,
aunque sean parciales. Esto puede representar un numero grandsimo de
folios en los autos, costosos de certificar y difciles de manejar. Ante esta
situacin puede ser mas simple acudir a que el personal de la
municipalidad realice un informe en el que especifique la existencia de los
varios planes y, respecto de cada uno de ellos, detalle la situacin del
predio o solar en cuestin. Varios cientos de folios pueden ser sustituidos
por unos pocos.
En el Cdigo Procesal Civil de 2007 en lugar de entender que el informe es
una variante de la prueba documental o de crear un medio de prueba
especfico, se ha optado por su consideracin como variante de la prueba

testifical (Art. 276.4 CPC).


2.- Concepto y contenido.
El articulo 276.1 CPC establece los requisitos que han de concurrir para
que pueda solicitarse el informe testifical. Se trata de:
a) El informe pueden realizarlo las personas jurdicas y las entidades
publicas. Llama la atencin que se iguale con buen criterio, a las
personas jurdicas se entiende privadas y a las entidades publicas.
Esto supone que la multa de uno a tres salarios mnimos puede
hacerse a las dos e imponerse a quien resulte personalmente
responsable del incumplimiento del deber de colaboracin, aparte de
proceder contra el mismo por el delito de desobediencia a la
autoridad (Art.276.3 CPC).
b) Se trata de un informe sobre hechos relevantes para el proceso, pero
especficamente que queden dentro de la actividad de la entidad, si
bien el conocimiento de esos hechos no puede quedar referido a una
persona fsica determinada de las que trabajen en la persona jurdica
privada o en la entidad pblica (Art. 276.1 CPC). Por ejemplo: Cuando
se trata de saber cual ha sido el consumo de electricidad de una
vivienda durante un periodo determinado de tiempo, estamos
primero, ante hechos propios de la actividad de una persona jurdica
(la ENEE o empresa que hace la lectura) y, tambin, ante hechos
cuyo conocimiento no puede referirse a lo visto u odo por una
persona fsica determinada. En este caso no podra llamarse como
testigo en el proceso a la persona fsica representante legal de la
jurdica, ni este representante podra indicar que persona fsica tuvo
conocimiento personal de los hechos. Este testimonio especial sigue
presuponiendo la existencia de un archivo y de una seleccin de los
documentos existentes en el mismo, sobre los cuales se elabora la
respuesta.
c) El informe no puede servir de disfraz a una prueba que es en
realidad testifical, ni que el informante en el documento realice una
investigacin, tomando declaracin a la persona o personas que
realizaron la lectura y, con lo obtenido en la misma, llegue a unas
conclusiones que se ofrecen el informe. En estos casos se aportara
al proceso una prueba testifical vulnerndose las garantas que la ley
establece para la misma.
d) El informe tampoco puede utilizarse para enmascarar una prueba
pericial, que es lo que ocurre cuando se pide informe a una entidad
en atencin a sus conocimientos tcnicos del personal de la misma.
El verdadero informe puede recaer sobre una materia tcnica, pero
ha de pedirse a una entidad determinada porque esta es
precisamente la que tiene en su archivo los antecedentes
documentales que interesan.
e) Tampoco puede servir el informe para aportar documentos

fundamentales fuera del plazo preclusivo establecido en el artculo


287.1 CPC, que es lo que puede ocurrir cuando se admite la llamada
prueba de informes con relacin a las verdaderas certificaciones, sin ni
siquiera haber hecho en la demanda o contestacin designacin del
archivo (Art. 287.3.c CPC). A este riesgo se refiere la parte final del
artculo 276.1 CPC, pero de modo limitado, al declarar no aplicable a las
entidades pblicas cuando pudieran obtenerse certificaciones o
testimonios de documentos que pudieron aportarse como prueba
documental.
3.- Procedimiento.
3-1.- Proposicin.
La parte a quien convenga esta prueba deber hacer la proposicin de la
misma:
1) Tiempo y forma: Tratndose del juicio ordinario en la audiencia previa
y oralmente y si el juicio es el abreviado por escrito y despus de
recibir la citacin para la vista.
2) Contenido: En la proposicin de la prueba se expresaran con
precisin los extremos sobre los que ha de versar la declaracin o
informe escrito. Las dems partes podrn pedir que se adicionen
otros extremos o se rectifiquen o complementen (Art. 276.2 CPC).
3) Contradiccin: La admisin de la prueba requiere or a las partes,
aunque esa audiencia formalmente queda indeterminada en el
proceso abreviado. En el proceso ordinario, dado que la proposicin
se hace en la audiencia previa o preliminar, en la misma se oye a las
dems partes. En el proceso abreviado no queda claro como se oye a
las dems partes, aunque parece que habr de drsele traslado del
escrito de proposicin de prueba con plazo.
4) Admisin: El tribunal resolver, en el proceso ordinario en la
audiencia preliminar y oralmente para hacer constar la decisin en el
acta; en el abreviado necesariamente por auto. En la resolucin se
atender a la pertinencia y utilidad, y si se admite: Se conceder
plazo a la persona jurdica o entidad publica para que responda por
escrito, plazo que debe calcularse para que la respuesta llegue cinco
(5) das anteriores a la audiencia del proceso ordinario o de la vista
del abreviado; en segundo lugar se determinaran los trminos de la
cuestin o cuestiones que hay de ser objeto de la declaracin; y
finalmente se acordara requerir a la persona jurdica o entidad
publica para que preste la declaracin y la remita al tribunal en el
tiempo establecido, bajo apercibimiento de multa de uno a tres
salarios mnimos y de proceder, contra quien resultare
personalmente responsable de la omisin, por desobediencia a la
autoridad.
3-2.-Prctica.

En principio la practica de esta prueba no suspender el curso de las


actuaciones, salvo que el juez lo estime necesario para impedir la
indefensin, lo que no acaba de entenderse muy bien, pues si la
declaracin escrita se recibe cinco (5) das antes del juicio (ordinario) o de
la vista (abreviado) puede cumplirse con el tramite de darle traslado a las
partes del informe (o se recibe la negativa o se constata la omisin) para
que pidan: 1) Que sea citada la persona o personas fsicas cuyo testimonio
pueda resultar pertinente y til para aclarar o completar, si fuere oscura o
incompleta, la declaracin de la persona jurdica o entidad (esto puede
acordarlo el juez de oficio) o 2) Que se admita otro medio de prueba para
contradecir la declaracin. (Art. 276.4 CPC).
4.- Para que podamos apreciar la concurrencia de la denominada prueba
de informes, se precisa la concurrencia de los siguientes requisitos:
1.- Objeto. Esta prueba podr ser pertinente, si concurren hechos
relativos a la actividad de personas jurdicas o entidades pblicas en
cuanto tales, sin que quepa o sea necesario individualizar en personas
naturales determinadas el conocimiento de lo que para el proceso inters
personas jurdicas o entidades pblicas en cuanto tales. No ser de
aplicacin este medio probatorio cuando las entidades pblicas pudieran
obtenerse certificaciones o testimonios, susceptibles de aportarse como
prueba documental.
2.- Procedimiento para la obtencin de la prueba de informes. Esta
prueba se solicitara precisando los extremos sobre los que ha de versar y
se solicitar con audiencia de las dems partes litigantes quienes podrn
alegar lo que consideren conveniente, y, en concreto, si desean que se
adicionen otros extremos a la peticin de declaracin escrita o se
rectifiquen o complementen, y no suspender curso del procedimiento,
salvo que se estime necesario para impedir la indefensin.
3.- Conversin en prueba testifical. Recibidas las respuestas escritas,
se dar traslado de ellas a las partes. A la vista de las respuestas escritas,
o de la negativa u omisin de stas, el tribunal podr disponer, de oficio o
a instancia de cualquiera de las partes, la citacin a la audiencia de la
persona o personas naturales, cuyo testimonio pueda resultar pertinente y
til para aclarar o completar, si fuere oscuro o incompleto el informe de la
persona jurdica o de la entidad. Tambin se podr admitir, a instancia de
parte, cualquier prueba pertinente y til para contradecir tal declaracin.
En relacin con esta cuestin de la declaracin de los autores de los
informes del contenido del artculo 307 del Anteproyecto se desprende la
posibilidad de que se presenten otros informes escritos sin los requisitos
del artculo 276 (por ejemplo, de detectives privados), pero con la
necesidad de que declaren sus autores como testigos si los hechos sobre
los que versaren no hubieran sido aceptados por las partes a las que

pudiera perjudicar.
ARTCULO 277.- DOCUMENTOS PBLICOS EXTRANJEROS.
1. A efectos procesales, se considerarn documentos pblicos los
documentos extranjeros a los que, en virtud de tratados o
convenios internacionales o de leyes especiales, haya de
atriburseles la fuerza probatoria prevista en este Cdigo.
2. Cuando no sea aplicable ningn tratado o convenio
internacional ni ley especial, se considerarn documentos pblicos
confeccionados en el extranjero los que renan los siguientes
requisitos:
a) Que en el otorgamiento o confeccin del documento se hayan
observado los requisitos que se exijan en el pas donde se hayan
otorgado para que el documento haga prueba plena en juicio.
b) Que el documento contenga la legalizacin o apostilla y los
dems requisitos necesarios para su autenticidad en Honduras.
3. Cuando los documentos extranjeros incorporen declaraciones
de voluntad, la existencia de stas se tendr por probada, pero su
eficacia ser la que determinen las normas hondureas y
extranjeras aplicables en materia de capacidad, objeto y forma de
los negocios jurdicos.
Comentario
La legalizacin consiste en que en el mismo documento un funcionario
acredite que el documento ha sido realmente autorizado por la persona
que aparentemente lo firma. La legalizacin, con todo, ha sido sustituida
por la apostilla. La legalizacin de los documentos otorgados en el
extranjero era un gran obstculo para su aportacin en juicio en Honduras,
pero el mismo ha sido en parte removido por la apostilla, en virtud del
convenio de La Haya del 5 de octubre de 1961, que ha sido ratificado por
ms de 40 pases.
La nica formalidad exigida para establecer la autenticidad de la firma de
un documento, la calidad en que haya actuado el autor del mismo y la
identidad del sello o timbre es la apostilla que, conforme a un modelo
oficial, debe colocarse en el documento mismo.
Por ultimo el artculo 277.3 dispone que cuando los documentos
extranjeros incorporen declaraciones de voluntad, la existencia de estas se
tendr por probada, pero para su eficacia se estar a la norma hondurea
y extranjera aplicable en materia de capacidad, objeto y forma de los
negocios jurdicos.
Una de las caractersticas ms importantes que definen a las sociedades
de principios del siglo XXI es la de interrelacin entre ellas, la cual existe
dadas las facilidades de comunicacin actualmente al alcance de un gran
parte de la poblacin mundial. Ello hace que de un mundo en el que la
mayor parte de las relaciones se producan entre personas de un mismo
Estado se haya pasado a otro en el que forma parte de la experiencia

diaria el contacto con elementos de otros Estados, bien sea en la


adquisicin de productos, en la recepcin de noticias, en los contactos
personales o profesionales de particulares y empresas. Estos intercambios
generan en ocasiones situaciones de conflicto a las que es necesario dar
respuesta por parte de los tribunales de justicia y por los mecanismos del
proceso. En el mbito procesal puro de la tramitacin de los
procedimientos judiciales, si bien es cierto que la ley procesal a aplicar es
la del Estado en el que radique el tribunal, sin embargo, es frecuente la
existencia de actuaciones procesales que se deben de llevar a cabo en otro
pas. Es a ello a lo que se da respuesta con las normas de cooperacin
judicial internacional que delimitan aspectos como emplazamientos y
citaciones en otro estado, prctica de prueba o reconocimiento y ejecucin
de resoluciones dictadas en otros pases. En relacin con los Tratados
Internacionales pueden citarse dos de especial relevancia:
1.-la Convencin interamericana de 30 de enero de 1975 sobre
exhortos o cartas rogatorias, hecha en Panam el 30 de enero de
1975, donde en su art 10 se indica que Los exhortos o cartas rogatorias
se cumplirn en los Estados Partes siempre que renan los siguientes
requisitos: 1. Que estn legalizados, salvo lo dispuesto por el artculo 13
de esta Convencin. Se presumir que se encuentran debidamente
legalizados los exhortos o cartas rogatorias en el Estado requirente cuando
lo hubieren sido por funcionario consular o agente diplomtico
competente. 2. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa
se encuentre debidamente traducidos al idioma oficial del Estado
requerido. Los Estados Partes informarn a la Secretarla General de la
Organizacin de los Estados Americanos acerca de los requisitos exigidos
por sus leyes para la legalizacin y para la traduccin de exhortos o cartas
rogatorias., y
2.- La Convencin interamericana sobre prueba e informacin
acerca del derecho extranjero de 8 de mayo de 1979, cuyo objeto es
establecer normas sobre la cooperacin internacional entre los Estados
Partes para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del
derecho de cada uno de ellos, de tal manera que con arreglo a las
disposiciones de esta Convencin, las autoridades de cada uno de los
Estados Partes proporcionaran a las autoridades de 1os dems que lo
solicitaren, 1os elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia,
sentido y alcance legal de su derecho.
ARTCULO 278.- ORIGINAL Y COPIA.
1. Los documentos privados se aportarn al proceso en original, o
mediante copia autenticada por el fedatario pblico competente, y
se unirn a los autos o se dejar testimonio de ellos, con
devolucin de los originales o copias fehacientes presentadas, si
as lo solicitan los interesados.
2. Si la parte slo posee copia simple del documento privado,
podr presentar sta con los mismos efectos que el original,

siempre que el demandado hubiera comparecido y que la


conformidad de aqulla con ste no sea cuestionada por
cualquiera de las dems partes.
3. En el caso de que el original del documento privado se
encuentre en un expediente, protocolo, archivo o registro pblico,
se presentar copia autntica, o se designar el archivo, protocolo
o registro en que se encuentre.
ARTCULO 279.- LIBROS DE COMERCIANTES.
Respecto a la aportacin en el proceso civil de libros de
comerciantes se estar a lo dispuesto en la Ley sobre Normas de
Contabilidad vigentes. Mediante auto, y con carcter excepcional,
el juzgado o tribunal podr reclamar que se presenten ante l los
libros o su soporte informtico, siempre que se especifiquen los
asientos que deben ser examinados.
ARTCULO 280.- FUERZA PROBATORIA DE LOS DOCUMENTOS
PRIVADOS.
1. Los documentos privados harn prueba en el proceso civil, en
los trminos previstos para los documentos pblicos, cuando no
sean impugnados por la parte a quien perjudique.
2. Si se impugnare la autenticidad de un documento privado,
quien lo presentara al proceso podr pedir el cotejo pericial de
letras, firmas, huellas o proponer cualquier otro medio de prueba
til y pertinente para demostrar su autenticidad.
3. Para el cotejo del documento privado, se proceder conforme a
lo previsto para el cotejo y comprobacin de documento pblico en
este Cdigo.
4. Cuando no se pudiere deducir su autenticidad o no se hubiere
propuesto prueba alguna, el tribunal lo valorar libremente.
5. Cuando se solicite la eficacia de un documento electrnico o se
impugne su autenticidad, se proceder con arreglo a lo previsto
en este Cdigo y otras leyes.
Comentario
El documento privado admitido, no impugnado o verificado tiene el mismo
valor que la escritura pblica entre los que lo hubieran suscrito.
La impugnacin no consiste simplemente en la negacin genrica, sin
alegacin de hechos concretos que permitan cuestionar seriamente su
autenticidad, sino que exige una impugnacin especfica, documento por
documento y con referencia a hechos concretos.
El valor probatorio del documento ha de aceptarse en su totalidad y no
solo en cuanto a alguno de sus datos, los favorables, con desconocimiento
de los adversos. El valor legal del documento privado no se refiere
nicamente al admitido, sino que comprende tambin al no impugnado y,
sobre todo, tambin al verificado por otros medios de prueba,

especialmente la pericial. Si la autenticidad del documento resulta


probada, bien por la no impugnacin, bien como resultado de la prueba de
cotejo de letras o de cualquier otra, har prueba en el proceso.
Cuando se estime por el juez que no se ha podido acreditar la autenticidad
del documento o que no se hubiere propuesto prueba alguna, se estar a
la valoracin libre del juez conforme a las reglas de la sana critica. No
obstante procede realizar dos consideraciones terminolgicas sobre la
valoracin de la prueba de documento privado
Indivisibilidad: Todo el que pretenda utilizar el documento ha de
hacerlo de modo conjunto, sin pretender fraccionar el contenido del
documento.
Subsidiaridad: La norma de valoracin legal solo entra en juego
cuando no exista otro medio de prueba por el que pueda
demostrarse el hecho al que el documento se refiere.
La fecha de un documento privado tendr eficacia probatoria contra
terceros (y para la determinacin de quien es tercero) solo desde el da en
que se hubiese incorporado o inscrito el documento en un Registro Publico,
desde la muerte de cualquiera de los que lo firmaron, o desde el da en
que se entregaron a un funcionario publico por razn de su oficio (Arts.
273.1 y 2 en relacin al 280.1 CPC).
En la prctica es muy corriente la emisin de facturas, firmadas solo por el
vendedor y por uno de los empleados del comprador. Los asientos,
registros y papeles privados, es decir, los documentos firmados solo por
una parte o no firmados, hacen prueba nicamente contra el que los ha
escrito y en todo lo que conste con claridad, pero el que quiera
aprovecharse de ellos debe estar a lo que le beneficie y a lo que le
perjudique.
La nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al
dorso de un documento que obre en su poder o que se halle en poder del
deudor, hace prueba en todo lo que sea favorable al deudor, aunque si
este quiere aprovecharse de lo que le favorezca tiene que pasar por lo que
le perjudique. Los documentos privados hechos para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producen efectos contra tercero.
Los documentos privados se presentan, normalmente en original, como
dice el artculo 278.1 CPC e, impugnada su autenticidad, la misma puede
acreditarse: Cotejo pericial de letras, firmas, huellas. Segn el artculo
280.2 CPC cuando se impugnare la autenticidad de un documento privado,
quien lo presentara al proceso podr pedir el cotejo pericial de letras,
firmas, huellas o proponer cualquier otro medio de prueba til y pertinente
para demostrar su autenticidad, para el que debe estarse a lo dispuesto en
los artculos 326 y 327 CPC. Se trata de una variante de la prueba pericial
hecha por peritos calgrafos, pero teniendo en cuenta que una cosa es
imputar de falsedad un documento, estndose en el caso de la
prejudicialidad penal del articulo 49 CPC, otra impugnar la autenticidad del
mismo, con lo que puede estarse al cotejo de letras y, por fin, otra, poner
en duda o decir que se ignora esa autenticidad, sin impugnarla ni

admitirla, supuesto en el que no debe entenderse necesario ni siquiera el


cotejo.
Cualquier otro medio de prueba til y pertinente para demostrar su
autenticidad: El cotejo de letras no es la nica manera para establecer la
autenticidad de un documento, pues tambin podr hacerse por cualquier
otro medio que lo permita. Tratndose de documentos privados acudir a la
interrupcin de la vista por causa de la impugnacin de la autenticidad de
alguno de ellos, y para realizar el cotejo pericial de letras, debe ser algo
extraordinario que exija, de entrada, una negacin radical de la
autenticidad del documento.
ARTCULO 281.- DEBER DE EXHIBICIN DOCUMENTAL ENTRE LAS
PARTES.
1. Cada parte puede solicitar de las dems la exhibicin de
documentos que no tenga a su disposicin siempre y cuando se
refieran al objeto del proceso o a la eficacia de los medios de
prueba.
2. La solicitud de exhibicin deber acompaarse de copia simple
del documento y, de no existir o no disponerse de ella, se indicar
de la forma ms exacta posible su contenido.
ARTCULO 282.- EFECTOS DE LA NEGATIVA DE EXHIBICIN.
1. En caso de negativa injustificada a la exhibicin del documento
por la parte obligada a ello, el tribunal, considerando las dems
pruebas, podr atribuir valor probatorio a la copia simple
presentada por quien solicit la exhibicin o a la versin que de
contenido del documento se hubiere dado.
2. Dndose la negativa, el tribunal podr, antes de valorar precisa
y razonadamente las consecuencias probatorias previstas en el
numeral anterior, formular requerimiento, mediante providencia,
para que los documentos cuya exhibicin se solicit sean
aportados al proceso, cuando as lo aconsejen las caractersticas
de tales documentos, las dems pruebas practicadas, el contenido
de las pretensiones formuladas y las alegaciones para
fundamentarlas.
ARTCULO 283.- EXHIBICIN DE DOCUMENTOS POR TERCEROS.
1. Salvo lo dispuesto en este Cdigo en materia de diligencias
preliminares, slo se podr requerir a terceros la exhibicin de
documentos de su propiedad cuando, pedida por una de las
partes, el tribunal entienda que su aportacin y conocimiento
resulta trascendente para dictar sentencia de fondo.
2. En tales casos el tribunal ordenar la comparecencia personal
de aqul en cuyo poder se hallen y, tras orle, resolver lo
procedente, sin ulterior recurso, pero la parte a quien interese
podr reproducir su peticin en la segunda instancia.

3. No ser necesario que el tercero presente los documentos en la


secretara
cuando
estuviere
dispuesto
a
exhibirlos
voluntariamente, sino que, en tal caso, puede exigir que el
secretario vaya a su domicilio a testimoniarlos.
4. A los efectos del numeral anterior, no se considerarn terceros
los titulares de la relacin jurdica controvertida o de las que sean
causa de ella, aunque no figuren como partes en el juicio.
5. Si la persona de la que se requiera la exhibicin no estuviere
dispuesta a desprenderse del documento para su incorporacin a
los autos, se extender testimonio de ste por el secretario en la
sede del tribunal, si as lo solicitare el interesado.
ARTCULO 284.- DEBER DE EXHIBICIN DE ENTIDADES OFICIALES.
1. Las dependencias del Estado y dems entidades de Derecho
pblico, tienen el deber de expedir las certificaciones y
testimonios que sean solicitados por los juzgados o tribunales sin
posibilidad de negarse a ello ni oponerse a exhibir los documentos
que se encuentren en sus dependencias y archivos, excepto
cuando se trate de documentacin que haya sido legalmente
calificada como secreta o reservada, carcter que debe ser
razonadamente justificado.
2. Tambin estn sujetas a esta obligacin las entidades o
empresas que realicen servicios pblicos o estn encargadas de
actividades de entidades oficiales, salvo que exista un deber legal
de secreto o reserva.
ARTCULO 285.- EXTRACCIN DE COPIAS DE DOCUMENTOS QUE NO
SEAN ESCRITOS.
Tratndose de dibujos, fotografas, croquis, planos, mapas y otros
documentos que no incorporen predominantemente textos
escritos, si slo existe el original, la parte puede solicitar que en
la exhibicin se obtenga copia, a presencia del secretario, que
dar fe de ser fiel y exacta reproduccin del original.
Comentario
En los preceptos precedentes se regulan tres posibilidades de exhibicin
de documentos en funcin de la parte que posea esos documentos. Ello
supone que si estn en poder de un parte litigante, esta debe de favorecer
su exhibicin de los documentos al tribunal por lo que en caso de negativa
se establecen dos rigurosas medidas en caso de negativa injustificada. Por
un lado el tribunal, considerando las dems pruebas, podr atribuir valor
probatorio a la copia simple presentada por quien solicit la exhibicin o a
la versin que de contenido del documento se hubiere dado. Por otro, el
tribunal podr, antes de valorar precisa y razonadamente las
consecuencias probatorias previstas en el numeral anterior, formular
requerimiento, mediante providencia, para que los documentos cuya

exhibicin se solicit sean aportados al proceso, cuando as lo aconsejen


las caractersticas de tales documentos, las dems pruebas practicadas, el
contenido de las pretensiones formuladas y las alegaciones para
fundamentarlas.
Asimismo, los documentos que se precisan para el proceso, pueden estar
en poder de un tercero ajeno al proceso y que no es parte litigante, ni
titular de la relacin jurdica objeto del proceso. En este caso, slo se podr
requerir a terceros la exhibicin de documentos de su propiedad cuando,
pedida por una de las partes, el tribunal entienda que su aportacin y
conocimiento resulta trascendente para dictar sentencia de fondo.
Por ltimo se contempla la situacin de que el documento se encuentre en
poder de una entidad oficial en cuyo caso se establece una indubitada
obligacin de expedir el documento, pues se indica que tienen el deber de
expedir las certificaciones y testimonios que sean solicitados por los
juzgados o tribunales sin posibilidad de negarse a ello, ni de oponerse a
exhibir los documentos que se encuentren en sus dependencias y archivos,
excepto cuando se trate de documentacin que haya sido legalmente
calificada como secreta o reservada, carcter que debe ser razonadamente
justificado.
ARTCULO
286.VALOR
PROBATORIO
DE
LAS
COPIAS
FOTOSTTICAS Y COTEJO.
1. Si la parte a quien perjudique el documento presentado por
copia fotosttica impugnare la exactitud de la reproduccin, se
cotejar con el original si fuere posible y, si no, su valor probatorio
se determinar precisa y razonadamente, teniendo en cuenta el
resultado de las dems pruebas practicadas.
2. Lo dispuesto en el numeral anterior de este artculo tambin
ser de aplicacin a los dibujos, fotografas, pinturas, croquis,
planos, mapas y documentos semejantes.
3. El cotejo se verificar por el secretario, sin perjuicio del derecho
de las partes a proponer prueba pericial.
Comentario
Una de las cuestiones que ms ha ocupado a la prctica en los ltimos
tiempos, y que la seguir ocupando en el futuro, es del valor probatorio de
las fotocopias (incluyendo las copias por fax). En relacin con las
fotocopias procede realizar la siguiente considera en orden a clarificar su
valor probatorio:
1.-Las fotocopias carecan de valor probatorio, salvo que hubieran sido
admitidas por la parte contraria o cotejadas con su original; si un
documento se presenta por copia simple o por fotocopia, que en el fondo
es lo mismo, y no se impugna por la parte contraria, tiene valor probatorio
y debe entenderse segn sea un documento publico o privado. La no
impugnacin equivale que la fotocopia se corresponde con el original del
documento.

2.- Si se presenta por copia simple o fotosttica cualquier documento y se


impugna por la parte contraria, se podr presentar en la audiencia previa
el original, su copia autentica, certificacin o testimonio.
3.-Si se presenta fotocopia o copia simple y se impugna la exactitud de la
reproduccin, dice el articulo 286.1 que se cotejara con el original si fuere
posible, e incluso dispone que el cotejo lo hace el Secretario, salvo que las
partes propongan prueba pericial, si bien, aunque en algn caso se deba
hacer esto, es mucho mas sencillo presentar el original o su copia
autentica, certificacin o testimonio, que ponerse a hacer cotejos y
pruebas periciales. Ahora bien, si se dispone nicamente de la copia
simple nada impide que el cotejo de letras se haga pericialmente.
4.- Si no se puede hacer lo anterior, porque se tiene solo fotocopia, se
determinara su valor probatorio segn las reglas de la sana crtica,
teniendo en cuenta el resultado de las dems pruebas practicadas. Lo
anterior se aplica no solo a los escritos, es decir, a los documentos en
sentido legal, sino tambin a los dibujos, fotografas, pinturas, croquis,
planos, mapas y se aade documentos semejantes.
ARTCULO
287.MOMENTO
DE
PRESENTACIN
DE
LOS
DOCUMENTOS
1. Los documentos en los que las partes funden su derecho deben
presentarse acompaando a la demanda y a la contestacin a la
demanda.
2. No obstante, el actor podr presentar en la audiencia preliminar
del proceso ordinario, o en la audiencia del proceso abreviado, los
documentos cuya relevancia se haya puesto de manifiesto a
consecuencia de las alegaciones efectuadas por el demandado al
contestar a la demanda.
3. Igualmente, cualquiera de las partes podr presentar en
cualquier momento posterior al indicado en el numeral 1, pero
antes de la audiencia en que se practique la prueba, los
documentos en que concurran alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Ser de fecha posterior a la demanda o a la contestacin o, en su
caso, a la audiencia preliminar del proceso ordinario o a la
audiencia del proceso abreviado, siempre que no se hubiesen
podido confeccionar ni obtener con anterioridad a dichos
momentos procesales.
b) Tratarse de documentos, medios o instrumentos anteriores a la
demanda o contestacin o, en su caso, a la audiencia preliminar
del proceso ordinario o a la audiencia del proceso abreviado,
cuando la parte que los presente justifique no haber tenido antes
conocimiento de su existencia.

c) No haber sido posible obtener con anterioridad los documentos,


medios o instrumentos, por causas que no sean imputables a la
parte, siempre que haya hecho oportunamente la designacin de
archivos, protocolos o lugares, o al menos el anuncio de su
presentacin.
4. Cuando un documento, medio o instrumento sobre hechos
relativos al fondo del asunto, se presentase fuera de plazo, las
dems partes podrn alegar en la audiencia la improcedencia de
tomarlo en consideracin, por no encontrarse en ninguno de los
casos a que se refiere el numeral anterior. El tribunal resolver en
el acto rechazndolo y, si apreciare nimo dilatorio o mala fe
procesal en la presentacin del documento, podr, adems,
imponer al responsable una multa de uno a tres salarios mnimos.
5. Excepcionalmente podr admitirse un documento hasta el
momento de comenzar el plazo para dictar sentencia, cuando la
parte justifique que lleg a su conocimiento despus de la
audiencia en que se practic la prueba y fuera relevante para la
decisin de fondo. El tribunal oir a la otra parte dentro del plazo
de tres das.
6. Fuera de los casos anteriores no se admitir a las partes ningn
documento, instrumento, medio, informe o dictamen escrito
despus de ese trmino. En su caso, la parte podr presentarlo en
el recurso de apelacin que interponga contra la sentencia.
7. Se exceptan de lo dispuesto en el numeral anterior, las
sentencias
o
resoluciones
judiciales
o
de
autoridad
administrativas, dictadas o notificadas en fecha posterior al
momento de formular los alegatos finales, siempre que pudieran
resultar relevantes para resolver en primera instancia o en
cualquier recurso. Estas resoluciones se podrn presentar incluso
dentro del plazo previsto para dictar sentencia, dndose copia a
las dems partes, para que, en el plazo comn de cinco das,
puedan alegar y pedir lo que estimen conveniente, con suspensin
del plazo para dictar sentencia. El juzgado o tribunal resolver
sobre la admisin y alcance del documento en la misma sentencia.
ARTCULO 288.- DOCUMENTOS EN OTRO IDIOMA.
1. Los documentos en idioma distinto del espaol debern ser
acompaados de su traduccin oficial o de una traduccin privada
por persona autorizada previamente por el Juez. De lo contrario,
sern inadmitidos.
2. La traduccin del documento puede ser impugnada, debiendo
indicar el impugnante expresamente en qu consiste el presunto
defecto de traduccin. En tal caso el juez debe designar otro
traductor, cuyos honorarios los deber pagar el impugnante, si
coincidiere
sustancialmente
la
nueva
traduccin
con
la
presentada. Si la primera traduccin o la impugnacin resultaran

maliciosas, se impondr a la parte responsable una multa de uno a


tres salarios mnimos.
ARTCULO 289.- TESTIMONIO O CERTIFICACIN INCOMPLETOS.
El testimonio o certificacin fehaciente de slo una parte de un
documento no har prueba mientras no se complete con las
adiciones que solicite el litigante a quien pueda perjudicarle.
ARTCULO 290- FORMA DE PRESENTACIN DE DOCUMENTOS
PBLICOS EXTRANJEROS.
1. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Honduras
debern presentarse debidamente legalizados o apostillados, y se
entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico
y la verdad de las firmas de las personas que los hayan
autorizado,
atestiguadas
ambas
circunstancias
por
los
funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban
acreditarlas.
2. La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios
se comprobar en Honduras por alguno de los medios siguientes:
a) El atestado de un agente diplomtico o consular hondureo,
acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya
firma se compruebe con el respectivo certificado de la Secretaria
de Estado en el Despacho de Relaciones Exteriores.
b) El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin
amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario
hondureo, certificndose en este caso la firma por conducto del
la Secretara de Estado en el Despacho de Relaciones Exteriores
de la Repblica en ambos casos; y,
c) El atestado del agente diplomtico acreditado en Honduras por
el gobierno del pas en donde se otorg el instrumento,
certificndose su firma por la Secretara de Estado en el Despacho
de Relaciones Exteriores de la Repblica.
Comentario
1.- Naturaleza de los documentos.
Si los medios de prueba consisten en la actividad que hay que realizar para
que una fuente de prueba acceda al proceso, tratndose de los
documentos esa actividad consiste en la presentacin de los mismos. Debe
ahora recordarse la distincin entre documentos procesales y
documentos materiales:
Llamamos procesales a aquellos documentos que condicionan la
admisibilidad de la demanda, refirindose a algn presupuesto o
requisito procesal. Estos documentos son bsicamente los que con la
demanda y contestacin o, en su caso al comparecer a la vista de
juicio verbal, habrn de presentarse: El poder conferido al
representante procesal, los documentos que acrediten la

representacin que el litigante se atribuya, los documentos o


dictmenes que acrediten el valor de la cosa litigiosa a efectos de
competencia y procedimiento, vase para ilustracin los artculos 59
al 69, 401 al 404, 425.2, 3, 4, 5. CPC.

Los materiales son los documentos relativos a la cuestin de fondo,


aquellos que operan como prueba en el proceso, que a toda
demanda o contestacin habrn de acompaarse, los documentos
en que las partes funden su derecho a la tutela judicial que
pretenden o sea los medios probatorios destinados a sustentar el
petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que sea
necesario para su practica, las certificaciones expedidas por los
registradores en los asientos regstrales o expedientes de cualquier
clase; se aportaran tambin los dictmenes periciales en que las
partes apoyen sus pretensiones. Si no dispusiera de algn medio de
prueba, se describiera su contenido, con indicacin del lugar en que
se encuentra, solicitando las medidas pertinentes para su
incorporacin al proceso, etc., vase para ilustracin los artculos
271.5, 425.6 del CPC.

Cuando se trata de los documentos procesales la no presentacin de los


mismos puede llevar a la no admisin de la demanda, sin perjuicio de la
subsanacin del defecto; pero cuando se trata de los documentos
materiales, los que son fuente de prueba, la no presentacin no es
subsanable ni afecta a la admisibilidad de la demanda (salvo algunos casos
especiales), pues se trata obviamente de que la parte presenta los que
estima oportuno. Por ejemplo: El acuerdo de la junta de accionistas en una
sociedad de capital para ejercer una accin de responsabilidad social es un
requisito de la accin y no un presupuesto del proceso, por lo que la falta
del documento correspondiente, que es sin duda un documento material,
no es subsanable.
Los documentos no fundamentales, que son aquellos en los que la parte no
funde su derecho, los cuales podrn presentarse en el momento de la
proposicin de la prueba, esto es, en la proposicin de la audiencia previa,
ya que responden a un criterio mas flexible en cuanto a su aportacin, la
cual se podr hacer fuera del escrito inicial de alegaciones y que se podrn
aportar dentro del periodo probatorio, vase el articulo 287 CPC.
La no presentacin de los documentos fundamentales con la demanda o
con la contestacin implica preclusin de su presentacin, con lo que ya
no sern admisibles en la proposicin de prueba, y no podr la parte
omitente introducirlos por va de la subsanacin.
La prctica de la prueba documental se realiza simplemente con la
presentacin de los documentos. Todos los dems medios de prueba
precisan de un procedimiento probatorio ms o menos complicado,
mientras que los documentos no necesitan de ese procedimiento. Esto
supone que la prueba documental es la nica que puede practicarse ya

en el momento de la presentacin de la demanda y de la contestacin o, si


se prefiere, que no tiene verdadera practica.
No en todos los procesos civiles existe prueba documental, pero cuando
existe lo normal es que en ella se recojan los hechos que identifican la
pretensin, distinguindola de las dems posibles, lo que no suele ocurrir
con relacin a las otras fuentes de prueba.
2.- Modos de presentacin.
2-1.- Pblicos.
La regla general es que estos documentos se aportan al proceso por medio
de copia autentica (notariales, articulo 272.4 CPC), certificacin
(administrativos, articulo 271.5 CPC) o testimonio (judiciales, articulo 271.1
CPC). Solo en casos excepcionales un documento pblico se presenta en
original (plizas de contratos mercantiles).
Cabe, no obstante, como dice el articulo 272.1, que la parte presente solo
copia simple, que puede cumplir la funcin probatoria si no se impugna la
autenticidad del documento; en el caso que se impugne esa autenticidad
puede llevarse a los autos el original; las copias, certificaciones o
testimonios fehacientes se deben cotejar con los originales, dondequiera
que se encuentren. (Articulo 274.1.a).
Si la parte no dispone de copia autentica, de certificacin o de testimonio
la presentacin puede realizarse por el sistema de designacin, esto es,
diciendo el archivo, protocolo o registro, actuaciones o expediente o lugar
en que se encuentra el original del que se pretenda obtener copia
autentica, certificacin o testimonio. (Articulo 272.4).
2-2.- Privados.
Respecto de estos documentos no cabe distinguir con propiedad entre
original y copia, pues existen por si mismos sin referencia a un archivo o
protocolo. Nada impide que pueda hablarse de copia simple de un
documento privado, pues se tratara entonces, bien de un ejemplar no
firmado, bien uno reproducido por medios reprogrficos; tambin cabe que
un funcionario publico expida copia autenticada del mismo o certificacin
cuando conste en un archivo, registro o expediente publico. La
presentacin se regula en el artculo 278 CPC y se ajustar a los siguientes
criterios:

La regla general es la de que estos documentos se presentan en


original. (articulo 278.1 CPC)
Es posible que la parte presente el original o copia fehaciente y que
pida que del mismo se deje testimonio en las actuaciones
devolvindole el original o esa copia fehaciente. (articulo 278.1 CPC).
Si se presenta solo copia simple, la misma puede surtir todos los
efectos probatorios, pero solo si la conformidad de la copia con el
original no es cuestionada por alguna de las partes; si se impugna la
copia deber presentarse el original, pero ello puede hacerse ya en
momento posterior a la demanda o a la contestacin. (articulo 278.2

CPC).
En el caso de que el original del documento privado se encuentre en
un expediente, protocolo, archivo o registro pblico se estar a lo
dispuesto en el artculo 278.3 CPC.

3-. Esquema bsico de presentacin de documentos.


La norma general es que los documentos se presentarn con la demanda
y con la contestacin. No obstante, es preciso analizar las excepciones a
esta norma general, que tiene gran importancia, pues el momento de
aportacin de los documentos suele ser objeto de divergencia y de
conflicto en el proceso, ya que fuera de los momentos procesales debidos,
y sin perjuicio de su peticin en la segunda instancia no se admitir a las
partes ningn documento. Como supuestos especiales tambin pueden
aportarse documentos en las siguientes fases del proceso:
a.- En la Audiencia Preliminar del juicio ordinario. Por el actor, en
relacin con aquellos cuya relevancia se haya puesto de manifiesto a
consecuencia de las alegaciones del demandado al contestar.
b.- Presentacin antes de la audiencia probatoria. Se admitir en los
siguientes casos: 1) los de fecha posterior a la demanda, a la contestacin,
a la audiencia preliminar o a la audiencia del proceso abreviado, siempre
que no se hubiesen podido confeccionar, ni obtener con anterioridad a
dichos momentos procesales, 2) los que la parte que los presente justifique
no haber tenido antes conocimiento de su existencia, 3) los que no haya
sido posible su obtencin con anterioridad por causas no imputables a la
parte, siempre que se haya hecho oportunamente la designacin de
archivos, protocolos o lugares, o, al menos, el anuncio de su presentacin.
c.- Antes del plazo para dictar sentencia. Cuando la parte justifique
que lleg a su conocimiento despus de la audiencia en que se practic la
prueba y fuera relevante para la decisin de fondo. El tribunal oir a la otra
parte por un plazo de tres das y resolver lo procedente.
d.- En el plazo para dictar sentencia. En este momento procesal se
podrn presentar: las sentencias o resoluciones judiciales o de autoridad
administrativa, dictadas o notificadas en fecha posterior al momento de
formular las conclusiones, siempre que pudieran resultar relevantes para
resolver en primera instancia o en cualquier recurso. Con suspensin del
plazo para dictar sentencia, el tribunal resolver sobre la admisin y
valorara el alcance del documento en la misma sentencia
4.- Idioma del documento.
La traduccin puede ser hecha privadamente por la parte, y si no se
impugna por la contraria, tendr pleno valor. Podr ser hecha tambin,
obviamente, por interprete jurado. Impugnada la traduccin privada, se

proceder a traducir por intrprete jurado, bien a costa de quien lo hubiere


presentado, si la traduccin oficial resulta sustancialmente diferente de la
privada, bien a costa del impugnante en caso contrario.
Debe tenerse en cuenta que la traduccin oficial es por interprete jurado
designado por el juez, no por la Oficina de traducciones que a dichos
efectos tiene habilitada la Cancillera de la Republica, que mas se refiere a
documentos de ndole administrativos.

Captulo III.
Medios de grabacin y archivo de textos, sonidos e
imgenes17
ARTICULO 291.- MEDIOS TCNICOS DE FILMACION Y GRABACIN.
1.- Las partes pueden solicitar la reproduccin ante el tribunal de
imgenes y sonidos captados mediante instrumentos de filmacin,
grabacin u otros semejantes. Al proponer esta prueba, la parte
podr acompaar en su caso, trascripcin escrita de las palabras
contenidas en el soporte de que se trate y que resulten relevantes
para el caso.
2.- La parte que proponga este medio de prueba podr aportar los
dictmenes y medios de prueba instrumentales que considere
convenientes. Tambin las otras partes podrn aportar dictmenes
y medios de prueba cuando cuestionen la autenticidad y exactitud
de lo reproducido.
3.- De los actos que se realicen con relacin a estos medios
tcnicos se levantara la oportuna acta, en la que se consignara
cuanto sea necesario para la identificacin de las filmaciones y
grabaciones llevadas a cabo, as como, en su caso, las
justificaciones y dictmenes aportados o las pruebas practicadas.
4.- El instrumento que contenga la imagen o el sonido
reproducidos habr de conservarse por el tribunal, con referencia
a los autos del juicio, de modo que no sufra alteraciones.
5.- El tribunal valorara las reproducciones a que se refiere el
numeral 1 de este articulo de manera precisa y razonada,
atendiendo a las reglas de la sana critica, del conocimiento y del
criterio humano, as como de acuerdo a las normas que rigen el
razonamiento lgico.
Concordancias de los artculos 291 y 292 : 80, 82, 88, 99, 100 de la
Constitucin de la Repblica; artculos 228, 229, 230, 236, 237, 251
numeral 1 literal d, 252 numeral 1 literal f, 269 numeral 3, 280
numeral 5, 285, 286 numeral 2, 315, 327, 328, 329, 349, 361, 577, 677
numeral 1 del Cdigo Procesal Civil; artculos 36, 378, 441, 448, 716, 717,
17

.- Los comentarios a los Arts. 291 y 292 se han realizado con las aportaciones de los Profesores
Tomas Guilln Williams y Roger Marn.

878, 956 del Cdigo de Comercio; artculos 1, 2, 10, 11, 13, 14, 15, 16 de
la Ley sobre Normas de Contabilidad y Auditora; las Normas
Internacionales de Informacin Financiera; las Normas Internacionales de
Auditora; artculos 43 numeral 2, 47, 48 numeral 2, 49 numeral 1, 91 del
Cdigo Tributario; artculos 2, 29, 44, 46, 47, 48, 54, 138, 145 al 152 de la
Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos; Ley de Propiedad
Industrial.
Comentario
Antes de comentar en qu consiste exactamente este medio de prueba, es
necesario hacer nfasis en la forma en que se obtuvo el mismo. Si bien
este medio de prueba constituye una de las principales novedades con
respecto a los medios de prueba existentes antes de la entrada en
vigencia de este Cdigo, ser necesario que el juez se asegure que lo que
las partes le presentan como medio de prueba es lcito, pertinente y til.
La pertinencia o utilidad del medio de prueba podr ser apreciada por el
juez sin ms trmite, en el acto de la proposicin.
Sin embargo, la licitud de la obtencin del medio de prueba podr ser
cuestionable y carecer de eficacia probatoria (artculo 237 del CPC)
cuando haya vulnerado algunos de los derechos individuales consignados
en los artculos 88, 99 y sobre todo el artculo 100 de la Constitucin de la
Repblica. Cualquier persona es libre de grabar sus propias
conversaciones, no importando con quin se comunique, pero no podr,
sin autorizacin, grabar las conversaciones de otros porque esto supone un
quebrantamiento al derecho constitucional de la inviolabilidad y del
secreto de las comunicaciones. Se extiende a la violacin del secreto
bancario, a abrir el correo postal sin autorizacin de su destinatario, a la
obtencin ilcita de la palabra clave o password de un correo electrnico,
de una computadora o de un programa de computadora, a imgenes
privadas captadas en video con una cmara oculta, a la intercepcin de
seal digital o anloga de conversaciones privadas sostenidas con
telfonos convencionales, celulares, radios de comunicacin privada, etc.
Para finalizar el tema de la obtencin de un medio tcnico de prueba
determinado, el juez debe saber que algunas reproducciones de filmacin,
grabacin, imgenes, sonidos, y en general las mencionadas en los dos
artculos que regulan este medio de prueba tienen derechos de autor y a
veces, derechos conexos, por lo que su procedencia debe ser lcita, y no
una violacin a la Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos, o a la Ley
de Propiedad Industrial.
1.-Conceptos esenciales.
a) Imgenes: con video y audio, o solamente con video, con o sin
movimiento, digitales en cualquier formato reproducible en una
computadora o en el instrumento que la capt, las captadas en cmaras
fabricadas para tomar imgenes, cmaras de celulares, impresas en papel,
imgenes de revelado en negativo, imgenes con movimiento de cosas o

personas, etc.
b) Sonidos: que consten en archivos computarizados digitales en cualquier
formato, que consten en cintas magnticas de casetes o los captados
mediante grabadoras especficas para ello, etc.
c) Instrumentos de filmacin: se refiere a cmaras especiales para registrar
imgenes en una pelcula cinematogrfica, entre ellas se encuentran las
cmaras especializadas en grabacin profesional de video con audio para
luego ser editadas en computadora.
d) Instrumentos de grabacin u otros semejantes: se refiere a la grabacin
de audio, video y audio, imgenes, sonidos o la combinacin de ellos.
Incluye cmaras fotogrficas de cualquier clase, cmaras captadoras de
video de cualquier clase incluyendo las usadas para conversaciones por
Internet, videos de seguridad privada o pblica, telfonos celulares con
capacidad de grabacin de conversaciones o de video con o sin audio,
grabadoras de sonido y videograbadoras porttiles, etc.
f) La parte que la proponga podr ilustrar al juez o tribunal acompaando
una transcripcin escrita de las palabras contenidas en el soporte de que
se trate. Ser tambin a propuesta de parte presentar algn peritaje que
demuestre un cotejo entre lo grabado en audio (con o sin video) y las
palabras realmente pronunciadas por las partes, sin perjuicio de la
apreciacin personal del juez o de la posibilidad de dictar, de oficio, un
peritaje para corroborar lo anterior.
g) La parte que lo proponga podr aportar tambin dictmenes y medios
de prueba instrumentales (ver peritaje instrumental, Art. 327). Este
peritaje deber ser propuesto al mismo tiempo que el medio tcnico de
prueba y para el actor significar un apoyo a la autenticidad y exactitud de
la prueba tcnica propuesta. Para la defensa, el peritaje instrumental ser
una forma de cuestionar la autenticidad o exactitud de lo reproducido.
h) En algunos casos, los aparatos de grabacin o de filmacin podrn
permanecer en poder del juez o tribunal que conoce del asunto. Sin
embargo, la parte que proponga el medio tcnico pudiera solicitar la
devolucin del aparato donde se haya guardado la informacin.
Normalmente, un archivo tcnico digital puede copiarse del medio en el
que se grab, a una computadora, a un disco digital (CD), a una memoria
USB, a un disquete o a cualquier medio tcnico de almacenamiento de
informacin que todava no se haya inventado. Si esto fuera posible, y la
grabacin o filmacin no sufriera alteraciones, podr solicitarse a la parte
que proponga el medio de prueba, que lo proporcione en un disco digital
(CD) o en una memoria USB, para minimizar la responsabilidad
proveniente de la custodia de un costoso equipo de filmacin o grabacin.

Todo lo anterior mientras pueda reproducirse sin problemas tcnicos en


una computadora o en el mismo medio en que se capt disponible al
momento de evacuarse la prueba.
2.- La equiparacin al documento en la presentacin.
Como analizamos al inicio de la prueba documental en estos comentarios,
se ha querido distinguir de modo muy claro entre documentos y medios de
reproduccin de la imagen y del sonido, lo que se hace a base de
mantener una nocin de documento que queda referido a la escritura.
Manifestamos entonces que para hablar de documento, y a los efectos de
la prueba civil, se exige la concurrencia de estos requisitos: 1) Expresin
escrita de un acto o pensamiento humano (Art. 269. 2 CPC); 2) En soporte
que pueda llevarse al tribunal y ser unidos a los autos. Tambin se
menciono que no es necesario que pueda leerse sin necesidad de un
aparato. Partiendo de que los medios de reproduccin de imgenes y
sonidos no son documentos, su presentacin en juicio se equipara a la de
los documentos, pues equiparacin no supone que se igualen en su
naturaleza y contenido
3.- Presentacin inicial.
El articulo 287.1 CPC, dice que los documentos en los que las partes
funden su derecho deben presentarse acompaando a la demanda y a la
contestacin a la demanda. Esta norma reproduce la distincin respecto de
los documentos, es decir:
a) Los medios de reproduccin ante el tribunal de imgenes y sonidos no
fundamentales, aquellos en que la parte no funde su derecho, podrn
presentarse en el momento de proposicin de prueba, esto es, en la
proposicin de la audiencia previa o preliminar (en el proceso ordinario)
y en el inicio de la vista (en el proceso abreviado), aunque nada impide
que se presenten con la demanda y con la contestacin (solo en el
ordinario, pues en el abreviado no hay contestacin escrita).
b) Los medios de reproduccin de imgenes y sonidos en que las partes
funden sus pretensiones de tutela formuladas han de presentarse con la
demanda y la contestacin (salvo en el abreviado en que no hay
contestacin escrita). Ejemplo: El caso que una grabacin de una
conversacin en casette era el fundamento de la pretensin de la
demanda, con la consecuencia de que no fue admitida aquella al no
haberse presentado con la demanda, lo que implica preclusin de su
presentacin, con lo que ya no sern admisibles en la proposicin de
prueba (articulo 287.4 CPC).
Como puede advertirse respecto de la presentacin se han equiparado los
medios de reproduccin de imgenes y sonidos a los documentos, con la
consecuencia de la distincin entre fundamentales (fundan el derecho de
la parte) y no fundamentales. (Vase el articulo 287.1, 3 literal c, 4, 6 CPC).

4.- Excepciones a la presentacin inicial.


Sin atender aqu el caso de la presentacin en el proceso abreviado, en
donde necesariamente el demandado los aportara todos en el acto de la
vista; y sin aludir al caso de la presentacin de los mismos medios pero no
esenciales en el momento diferente de la proposicin de prueba en la
audiencia previa, para el proceso ordinario, y del acto de la vista para el
abreviado, vamos atender a los casos en que existe norma expresa de
presentacin de medios de reproduccin de imgenes y del sonido en
momento posterior a los actos de demanda y de contestacin.
1.- Que el hecho o el acto se ha producido con posterioridad.- Ser de fecha
posterior a la demanda o a la contestacin o, en su caso, a la audiencia
preliminar del proceso ordinario o a la audiencia del abreviado, siempre
que no se hubiesen podido confeccionar ni obtener con anterioridad a
dichos momentos procesales (Art. 287.3 literal a CPC).
2.- Desconocimiento del medio.- Tratarse de documentos, medios o
instrumentos anteriores a la demanda o contestacin..., cuando la parte
que los presente justifique no haber tenido antes conocimiento de su
existencia (Art. 287.3 literal b CPC).
3.- No disponibilidad. No haber sido posible obtener con anterioridad los
documentos, medios o instrumentos, por causas que no sean imputables a
la parte. (Art. 287.3 literal c CPC).
4.- Impugnacin de la admisibilidad.- Cuando un documento, medio o
instrumento sobre hechos relativos al fondo del asunto, se presentase
fuera del plazo, las dems partes podrn alegar en la audiencia la
improcedencia de tomarlo en consideracin, por no encontrarse en
ninguno de los casos a que se refiere el numeral anterior.(Art. 287.4 CPC).
5.-Modo de presentacin.
Cuando se trata de documentos hay que diferenciar si son pblicos y
privados. Los pblicos se presentan en copia autentica, certificacin o
testimonio (Art. 271 CPC); mientras que los privados se presentan
normalmente en original o mediante copia autenticada (Art. 278.1 CPC).
Estos modos de presentacin no pueden aplicarse a los medios de
reproduccin de imgenes y sonidos y no pueden hacerlo porque, primero
entre ellos no cabe hablar de pblicos y privados y, segundo, porque
respecto de los mismos la misma idea de original y de copia es fuera de
lugar al no poder distinguirse. Por ejemplo: En un proceso civil por
atentado al honor se pide por el juzgado a un canal de televisin que
remita la grabacin de una noticia emitida, el canal mandara lo que puede
llamarse copia, pero entre ella y el supuesto original no existe diferencia
alguna.
5-1.- Por designacin del archivo o lugar.
El medio de reproduccin de imgenes y sonidos si se consideran
fundamentales sern presentados por regla general junto con la

demanda o la contestacin; pero si la parte no dispone del medio podr


designar el expediente, protocolo, archivo o registro publico o lugar en que
se encuentre (Art. 272.4 CPC).
5-2.- Por exhibicin de la otra parte o de tercero.
Los artculos 281 y 283 CPC, regula la exhibicin de documentos cuando de
ellos no dispone la parte que quiere presentarlos como medio de prueba,
por estar en posesin, bien de la parte contraria, bien de un tercero, y esas
normas tienen que poder ser aplicables a los medios de reproduccin de
imgenes y sonidos, al que debe efectuarse una amplia remisin.
5-3.-Trascripcin.
Al hacer la proposicin de prueba la parte podr acompaar trascripcin
escrita de las palabras contenidas en el soporte de que se trate y que
resulten relevantes para el caso (Art. 291.1 CPC). Se trata de una facultad
de la parte, no un deber y ni siquiera de una carga, pues la norma dice
podr, con lo que queda sujeta a la voluntad discrecional de la parte. La
trascripcin no tiene jurdicamente valor alguno separada del medio de
reproduccin de la palabra, es decir las transcripciones sin las cintas no
tienen valor probatorio alguno. Una cosa es que la trascripcin responda a
la realidad y otra cosa si la parte demandada fue quien efectu ciertas
manifestaciones. Adems no olvidemos el derecho de defensa que tiene la
demandada.
Toda grabacin magnetofnica presenta una posibilidad cierta de
manipulacin, trucaje y distorsin del contexto global en el que tuvieron
lugar las manifestaciones reproducidas, siendo perfectamente concebible
que en ella se imite la voz de una persona al objeto de atribuirle unas
declaraciones de las que no fue autor, y que incluso nunca se produjeron;
por ello para evitar la proliferacin de pruebas artificiosamente
conseguidas, se recomienda proceder con suma cautela a la hora de
admitir como tales las manifestaciones contenidas en uno de estos
soportes.
Tomando en cuenta lo expresado en el prrafo anterior el articulo 291.2 y 3
CPC, la parte que proponga como medio de prueba los medios de
reproduccin de imgenes y sonidos puede aportar: 1) Los dictmenes
periciales respecto de la autenticidad del medio, y 2) Los medios de
prueba instrumentales que estime convenientes, tambin con la finalidad
de establecer la autenticidad.
6.- La practica del medio probatorio.
La manifestacin mas clara de que los medios audiovisuales no son
documentos en sentido estricto esta en el hecho de que en la prueba
documental no existe verdadera practica, mientras que cuando se trata de
estos medios lo que las partes proponen, no es realmente la admisin de
una cosa fsica (casette o video) sino que es la reproduccin ante el
tribunal de imgenes y sonidos captados mediante instrumentos de

filmacin, grabacin y otros semejantes (Art.291.1 CPC). Esa proposicin


puede hacerse, bien al acompaar el soporte con la demanda o con la
contestacin, bien en el acto de la audiencia previa o preliminar
(ordinario), bien en la vista (abreviado) y, en todo caso, para que la
practica se realice, bien en el juicio ordinario, bien en la vista del
abreviado.
ARTICULO 292.- MEDIOS TCNICOS DE ARCHIVO Y REPRODUCCIN.
1.- Los instrumentos que permitan archivar, conocer o reproducir
datos, cifras y operaciones matemticas llevadas a cabo con fines
contables o de otra clase, que por ser relevantes para el proceso,
hayan sido admitidos como prueba sern examinados por el
tribunal, por los medios que la parte proponente aporte o que e
rgano jurisdiccional disponga utilizar:
2.- Las dems partes del proceso pueden, alegar y proponer lo que
a su derecho convenga.
3.- Para la efectividad de estos medios de prueba, el tribunal debe
tomar conocimiento directo del contenido del instrumento
aportado.
4.- Ser de aplicacin a los instrumentos previstos en el numeral
anterior lo dispuesto en el articulo anterior con la relacin a la
aportacin de dictmenes periciales o medios de prueba
instrumentales. La documentacin en autos se har del modo ms
apropiado a la naturaleza del medio tcnico, bajo la fe del
Secretario, quien en su caso, adoptara tambin las medidas de
custodia que resulten necesarias.
5.- El tribunal valorara esta prueba de manera precisa y razonada,
atendiendo a las reglas de la sana critica, del conocimiento y del
criterio humano, as como de acuerdo a las normas que rigen el
razonamiento lgico.
Comentario
1.- Los instrumentos informticos.
El articulo 292.1 CPC, se refiere tambin a los instrumentos que permitan
archivar, conocer o reproducir datos, cifras y operaciones matemticas
llevadas a cabo con fines contables o de otra clase, relevantes para el
proceso, que aluden a lo que hoy puede conocerse mas sencillamente
como instrumentos informticos, aunque las normas dejan abierta la
puerta a otros posibles instrumentos.
La trascendencia de estos instrumentos se esta poniendo de manifiesto en
aspectos muy diversos, para el caso el Cdigo del Notariado de Honduras (
con vigencia a partir del 17 de enero de 2006), en sus normas del articulo
42 al 48 se refiere al Protocolo llevado en forma electrnica; igualmente la
Ley de Propiedad de Honduras (con vigencia a partir del 29 de junio de
2004), en sus normas del articulo 112 al 122 se refiere al Protocolo Notarial
a efecto de fortalecer la seguridad jurdica de los actos, contratos o

documentos en los que la ley requiera la intervencin de Notario.


As como nos parece claro que los medios audiovisuales no pueden ser
documentos, la situacin es diferente cuando se trata de los instrumentos
informticos y lo es porque los mismos son tambin representacin escrita
de una realidad consistente en un acto o pensamiento humano. El que los
soportes informticos lo sean de palabras escritas o de nmeros o de datos
no es lo mas significativo, ni el que puedan llevarse fsicamente al tribunal
y unirse a las actuaciones; lo que se opone realmente a la consideracin
como documento es, primero, que no puede saberse cual es el contenido
del soporte, lo que dice, si no es por medio de un aparato (computador u
ordenador) y, despus, que siempre ser necesaria una actividad de
practica de la prueba, actividad que no es necesaria cuando se trata de
documentos.
El Cdigo Procesal Civil del 2007, en algunos artculos es manifiesto que
los instrumentos informticos son considerados algo distinto de los
documentos como se demuestra en lo dispuesto en los artculos 251.1
literal d) CPC que se refiere a la enumeracin de modo separada de los
documentos y de los instrumentos que deben acompaar a la demanda y a
la contestacin del articulo 287 CPC.
2.- La practica del medio probatorio.
El articulo 292.1 y 2 CPC dice es que los instrumentos que hayan sido
admitidos como prueba, sern examinados por el tribunal por los medios
que la parte proponente aporte o que el rgano jurisdiccional disponga
utilizar y de modo que las dems partes del proceso puedan alegar y
proponer lo que a su derecho convenga. La pregunta ahora es como
podrn las dems partes tomar conocimiento y alegar y proponer:
1.- Lo lgico es que el tribunal, para el fin de que las dems partes
conozcan, les de traslado de copia del instrumento. Se trata que el tribunal
tenga que asegurar el conocimiento, para lo que de oficio debe darles
traslado de la copia. Con ello las dems partes tendrn la posibilidad de
adquirir el mismo conocimiento que el tribunal.
2.- Lo anterior tiene que hacerse en momento procesal que permita
asegurar, no ya el mero conocimiento sino tambin la posibilidad de alegar
sobre la autenticidad y de proponer, es decir, de aportar, dictmenes y
otros medios de prueba respecto de la autenticidad y exactitud del
instrumento.
3.- La valoracin de estas pruebas.
Segn el articulo 291.5CPC el tribunal valorara las reproducciones de
palabras, imgenes y sonidos segn las reglas de la sana critica y segn el
articulo 292.5 el tribunal valorara los instrumentos que permitan archivar,
conocer o reproducir datos, cifras y operaciones matemticas llevadas a
cabo con fines contables o de otra clase conforme a las reglas de la sana

critica, del conocimiento y del criterio humano. Se trata de la misma norma


y en los dos casos se alude a la valoracin conforme a las reglas de la sana
crtica, concepto ya ha sido analizado en estos comentarios
4.- Consideraciones finales:
Este medio tcnico de prueba puede dividirse en dos aspectos: primero se
refiere al hardware o equipo fsico como ser el uso de computadoras
personales de escritorio, computadoras porttiles, telfonos celulares con
capacidad de clculo y almacenamiento de datos o cifras, computadoras
conectadas en red fsica o red inalmbrica, de sistemas bancarios,
administrativos, etc., y en el segundo aspecto se refiere al software o
programas de informtica utilizados para reproducir datos, cifras y
operaciones matemticas.
Siendo la informtica una ciencia especializada del conocimiento humano,
ser necesario que el juez no se vea sorprendido ante la existencia de un
sistema de cmputo que por su complejidad no se entiende fcilmente, es
por ello que el legislador ha establecido que el rgano jurisdiccional podr,
de oficio, disponer de un examen realizado por alguna persona conocedora
del tema.
Si el asunto controvertido es contable, el juez o tribunal debe saber que
existe una infinidad de programas de computadoras, algunos comprados y
vendidos en cajas comerciales y otros creados por programadores
contratados a tal efecto, y todos son utilizados para el clculo de asuntos
monetarios.
Con respecto al anlisis de este medio de prueba, se mencionan dos
aspectos muy importantes:
1.- El primero consiste en que el juez o tribunal debe cerciorarse, por
medio del examen que de oficio se ordene y que el legislador previ que
debe ser realizado por alguna persona conocedora del tema, que la
conclusin que arroje en los nmeros o que los resultados numricos que
ofrece el medio tcnico propuesto son exactamente los mismos resultados
numricos que se obtendran de otro medio tcnico no propuesto pero que
es comparable o similar. De esa manera, no importa la naturaleza del
equipo fsico (hardware) ni del programa informtico (software) que haya
realizado los clculos o arrojado los datos numricos, porque se hubieran
obtenido los mismos resultados habiendo utilizado otro medio de prueba
no proporcionado por la parte interesada.
2.- El segundo aspecto a tener en cuenta es sobre la autenticidad de
comunicaciones que se encuentran almacenadas en medios tcnicos como
ser computadoras y correos electrnicos. En este punto, ser necesario
que el juez o tribunal cuente con peritos a la mano, de los que hace
referencia el artculo 329, porque solamente un experto en informtica (por
ejemplo Licenciado en Informtica, Ingeniero en Sistemas, Ingeniero en
Computacin, Tcnicos en Computacin) puede determinar si la prueba

que se origina como documento electrnico proviene efectivamente o no


de la computadora de quien se dice lo envi. Esto ser de vital importancia
en materia de derecho mercantil, para lo que se refiere a la aceptacin de
la oferta (artculos 716, 717 del Cdigo de Comercio). Igualmente
comparable ser el caso de quien alegue tener un mensaje de texto en su
telfono celular en el que consta la aceptacin de una oferta, se tendr
que demostrar mediante un peritaje si el mensaje de texto, con las
palabras en l incorporadas, efectivamente sali del telfono celular de la
otra parte.

Captulo IV.
Testifical
ARTCULO 293.- PROCEDENCIA.
A instancia de parte, declarara como testigo quien tenga noticia
de hechos controvertidos relativos a lo que sea objeto del proceso.
ARTCULO 294.- IDONEIDAD.
1.- Podrn ser testigo todas las personas, a no ser que se hallen
permanentemente privadas de razn o del uso de sentidos
respecto de hechos sobre los que nicamente quepa tener
conocimiento por dichos sentidos.
2.- Toda persona capaz tiene el deber de declarar como testigo, si
no tuviera excusa o no pesara sobre ella prohibicin de hacerlo.
3.- Excepcionalmente, el tribunal atendiendo a las particularidades
de cada proceso, puede autorizar la declaracin como testigos de
los menores de catorce (14) aos, cuando posea el discernimiento
necesario para conocer y declarar verazmente. En tal caso, se
estar en lo dispuesto en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
4.- La falta de idoneidad para ser testigo deber ponerse de
manifiesto en el momento de su declaracin.
Comentario
1.- La determinacin de testigo puede hacerse atendiendo a las
notas que lo caracterizan:
1.- Persona fsica: Estamos ante una fuente de prueba personal; el
testigo no puede ser una persona jurdica o ente colectivo, a diferencia de
lo que es el perito.
2.- Tercero en el proceso: Todas las personas fsicas que son parte en el
proceso declararan por medio del interrogatorio de las partes, y todas las
que no tengan esa condicin lo harn como testigos, bien por ser terceros
aunque autores de los hechos sobre los que se interroga a la parte.

3.- Declara sobre hechos: El testigo ha tenido conocimiento


extraprocesal de unos hechos que, despus adquieren importancia en
cuanto son afirmados por una parte en el proceso y han de ser probados
en el mismo. El testigo ha de tener un conocimiento histrico de esos
hechos, siendo llamado a declarar precisamente porque tiene ese
conocimiento. Puede ocurrir que ante un hecho para cuya percepcin o
apreciacin sean necesarios saberes tcnicos, una persona no se haya
percatado de su existencia y de su sentido y entonces su declaracin ser
intil, mientras que del mismo hecho otra persona, por poseer saberes
tcnicos, si se haya percatado y su declaracin sea til, pero no altera el
carcter de testigo de las dos personas, en este ultimo caso estaramos
ante un testigo perito, en el cual su testimonio pueda tener mas valor,
atendiendo a su mayor capacidad de percepcin y de comprensin de
determinados hechos. Por ejemplo: Si dos personas presencian un incendio
y una de ellas es un experto de una compaa de seguros o un bombero,
es evidente que el testimonio del experto o del bombero podr referirse a
aspectos de los que el no experto no se percato.
4.- Los hechos sobre los que el testigo declara son del pasado, no del
presente, si los hechos estn ocurriendo en el momento del proceso lo
procedente ser acudir al reconocimiento judicial, pues no tiene sentido
que el testigo declare sobre lo que el juez puede conocer directamente; y
si se necesitaren saberes tcnicos se acudir a la prueba pericial.
5.-Problema es como ha adquirido el testigo conocimiento de los hechos
que relata. Normalmente el testigo ha percibido por sus sentidos, pero
tambin puede darse que el testigo haya tenido conocimiento de los
hechos de odas con lo que se esta ante el testigo de referencia. En el
articulo 293 CPC se refiere simplemente a quien tenga noticia de hechos
controvertidos relativos a lo que sea objeto del proceso y el articulo 303.1
CPC refiere a que el testigo expresara los conocimientos cientficos,
tcnicos, artsticos o prcticos sobre la materia a que se refieran los
hechos del interrogatorio. Cosa muy distinta es el testimonio sobre fama
pblica o rumor.
6.- En la forma prevista legalmente: Si una persona declara ante Notario
expresando el conocimiento que tiene de determinados hechos y luego el
acta se presenta en el proceso, no puede tener en este la consideracin de
prueba testifical, porque la declaracin no se ha producido segn la forma
legal.
2.- Las inhabilidades para declarar como testigo.
Se establecen en el articulo 294 CPC, y son siempre naturales, esto es,
fsicas, referente a que una persona pueda cumplir con la funcin propia
del testigo, que es el de percibir hechos por medio de los sentidos.

Tambin son absolutas, pues se refieren a todos los procesos civiles y a


todos aquellos otros en los que el Cdigo Procesal Civil se aplique
supletoriamente. (Relacionar con los artculos 226, 228 del Cdigo Procesal
Penal).
a) Los privados permanentemente de razn: La incapacidad a la que se
refiere la norma es la jurdica, es decir, la declarada judicialmente, pues
toda persona mayor de edad es capaz salvo resolucin judicial expresa
de incapacitacin (Art. 294.1 CPC). Otra cosa es que respecto de los
locos que pudiramos llamar de hecho, el juez tenga que tener en
cuenta las circunstancias que concurren para dar ms o menos valor a
su declaracin.
b) Los privados de sentidos respecto de hechos sobre los que
nicamente quepa tener conocimiento por dichos sentidos: Se trata
principalmente de los ciegos y sordos, en las cosas cuyo conocimiento
dependa de la vista y del odo. El ciego puede declarar sobre lo odo y el
sordo sobre lo visto. La mudez no afecta a la capacidad para ser testigo.
Respecto a los sordomudos debe estarse a su consideracin como
sordos.
c) Los menores de catorce (14) aos: Pueden declarar como testigos si, a
juicio del tribunal, poseen el discernimiento necesario para conocer y
para declarar verazmente, pero en caso de declarar lo harn sin prestar
juramento o promesa de decir verdad. Esta incapacidad del menor
queda en manos del juez, pues es quien tiene que decidir caso por caso
la admisin del testimonio. Varias normas especiales se refieren a la
necesidad de or a los menores, siempre que tuvieren suficiente juicio.
En este sentido pueden verse los artculos 628 al 675 CPC, con relacin
a los procesos no dispositivos; tambin lo que al respecto manda el
Cdigo de la Niez y de la Adolescencia (Decreto N 75-90), la
Convencin sobre los derechos del nio (Decreto N 75-90); la
Declaracin de los derechos del nio. Todos estos casos no se refieren a
audiencia en calidad de testigo, sino de interesados en decisiones que
les afectan, para tener en cuenta la opinin de los interesados directos
en las medidas a adoptar.
ARTCULO 295.- DESIGNACIN.
1. Al proponer la declaracin de testigos se debe expresar su
identidad, indicando el nombre y apellidos de cada uno y cuando
sea posible su profesin y domicilio, as como el lugar en que
pueda ser citado.
2. Tambin podr hacerse la designacin del testigo expresando el
cargo que ostentare o cualesquiera otras circunstancias de
identificacin.
ARTCULO 296.- LIMITACIN DEL NMERO DE TESTIGOS.
1.- Las partes podrn proponer hasta cinco (5) testigos por hecho

controvertido.
2.- Cuando el tribunal hubiese escuchado el testimonio de al
menos tres (3) testigos contestes con relacin a un hecho
controvertido, podr obviar las declaraciones testifcales que
restaren, referentes a ese mismo hecho, si considerare que con las
emitidas ya ha quedado suficientemente claro.
Comentario
Lo ms relevante en relacin con estos preceptos es que una vez
propuestos los testigos en la forma del Art 295 CPC se limita el nmero de
los admisibles. Se trata de una limitacin razonable, aunque exigir una
utilizacin prctica razonada, pues no se trata de excluir la posibilidad de
or versiones distintas de un mismo hecho, sino la de or reiteradamente la
misma versin de un hecho. Esa cuestin es muy importante, pues el juez
en el momento de declarar la pertinencia del nmero de testigos no lo
har en funcin de los hechos debatidos en su totalidad sino que la
limitacin en su nmero para evitar la vulneracin del derecho redefensa y
del debido proceso, solo estar en funcin de cada hecho controvertido.
ARTCULO 297.- JURAMENTO O PROMESA.
1.- Antes de declarar, cada testigo prestara juramento o promesa
de decir verdad, siendo informado y advertido por el rgano
jurisdiccional de las penas establecidas por el delito de falso
testimonio.
2.- Cuando se trate de testigos menores de la edad punible, no se
les exigir juramento ni promesa de decir verdad, pero se les
exhortara a ello.
Comentario
Se advierte en esta norma que:
a) No existe formula para el juramento o la promesa de decir verdad,
por lo que puede usarse cualquiera.
b) No existe expresa consecuencia jurdica para la negativa a jurar o
prometer, aunque debe entenderse que equivale e negativa a
declarar.
c) El perjurio no es propiamente determinante de consecuencia penal
alguna; el delito de falso testimonio se comete como consecuencia
de incumplir el deber de decir verdad.
d) La advertencia del rgano jurisdiccional debe referirse a faltar a la
verdad, alterar la verdad con reticencias, inexactitudes o silencios.
e) El acto del juramento o de la promesa no debe convertirse en una
trivialidad sin relieve formal; debe causarse en el testigo la impresin
de que lo que va hacer es muy importante, y esa importancia se
transmite manteniendo la ritualidad y la forma en el acto.
ARTCULO 298.- DECLARACIN ORAL Y CONTRADICTORIA.

1.- La declaracin de los testigos se realizara conforme a los


principios de oralidad y contradiccin.
2.- Los testigos sern llamados a declarar separada y
sucesivamente, por el orden en que vinieran consignados en las
propuestas de parte, salvo que el tribunal considere conveniente
alterarlo, por razones excepcionales.
3.- Los testigos no podrn comunicarse entre si, para lo cual se
adoptaran las medidas de aislamiento necesarias.
ARTCULO 299.- PREGUNTAS GENERALES AL TESTIGO.
1. El tribunal preguntar a todos los testigos sin excepcin antes
de comenzar su interrogatorio:
a) Su nombre, apellidos, edad, estado, profesin u oficio, domicilio
y nacionalidad.
b) Si ha sido o es cnyuge, pariente por consanguinidad o
afinidad, y en qu grado, de alguno de los litigantes, o de los
profesionales del derecho que les defiendan, o se halla ligado a
stos por vnculos de adopcin, tutela o anlogos.
c) Si es o ha sido dependiente o est o ha estado al servicio de la
parte que lo haya propuesto o del profesional del derecho que le
defienda, o ha tenido o tiene con ellos alguna relacin susceptible
de provocar intereses comunes o contrapuestos.
d) Si tiene inters directo o indirecto en el asunto o en otro
semejante.
e) Si es amigo ntimo o enemigo de alguno de los litigantes o de
los profesionales del derecho que les defiendan y representen.
f) Si ha sido condenado alguna vez por falso testimonio.
2. En vista de las respuestas del testigo a las preguntas del
numeral anterior, las partes podrn manifestar la existencia de
circunstancias relativas a su imparcialidad. El juez o tribunal podr
interrogar al testigo sobre esas circunstancias y har que las
preguntas y respuestas se consignen en acta.
ARTCULO 300.- LMITES DEL DERECHO DE PREGUNTAR.
1. Las preguntas al testigo debern formularse oralmente, y con la
debida claridad y precisin. No podrn incluir valoraciones ni
calificaciones, y si stas se incorporaren, se tendrn por no
realizadas.
2. Cada parte interrogar a sus testigos, y despus podrn
preguntar las dems partes.
3. No se admitirn las preguntas capciosas, sugestivas,
impertinentes o perjudiciales para el testigo. Tampoco se
admitirn las preguntas que no se refieran a los conocimientos
propios del testigo.
4. El juez o tribunal decidir sobre las preguntas planteadas en el
mismo acto del interrogatorio, admitiendo las que puedan resultar

conducentes a la averiguacin de hechos y circunstancias


controvertidos, que guarden relacin con el objeto del juicio.
5. Si pese a haber sido inadmitida, se respondiese una pregunta,
la respuesta se tendr por no hecha.
ARTCULO 301.- OBJECIONES A LAS PREGUNTAS.
1. En el acto del interrogatorio, las partes distintas de quien haya
formulado la pregunta podrn objetar su admisin y hacer notar
las valoraciones y calificaciones que estimen improcedentes y que,
a su juicio, debieran tenerse por no realizadas.
2. La parte que se muestre disconforme con la inadmisin de
preguntas, podr manifestarlo as y pedir que conste en acta su
protesta.
ARTCULO 302.- INTERROGATORIO CRUZADO.
1. Contestadas las preguntas generales, el testigo ser
interrogado por la parte que le hubiera propuesto, y si hubiera
sido propuesto por ambas partes, se comenzar por las preguntas
que formule el demandante.
2. El tribunal cuidar que las preguntas permitan al testigo narrar
los hechos de manera lineal, coherente y lgica, sin interrupciones
de parte, salvo que dude, se contradiga o claramente evada toda o
parte de la respuesta, en cuyo caso el propio rgano jurisdiccional
podr interrogar directamente.
3. Si la pregunta de parte exigiera una respuesta afirmativa o
negativa o categrica, el testigo estar obligado a contestar en
ese sentido.
4. El testigo responder por s mismo, de palabra, sin valerse de
ningn borrador de respuestas. Cuando la pregunta se refiera a
cuentas, libros o documentos, se permitir que los consulte antes
de responder. En este caso, si cualquiera de las partes lo solicita,
el libro o documento deber aportarse en el acto, para que sea
examinado por las partes.
5. En cada una de sus respuestas, el testigo expresar la razn de
ciencia de lo que diga.
ARTCULO 303.- TESTIGO-PERITO.
1. Cuando el testigo posea conocimientos cientficos, tcnicos,
artsticos o prcticos sobre la materia a que se refieran los hechos
del interrogatorio, el tribunal admitir las manifestaciones que en
virtud de dichos conocimientos agregue el testigo a sus
respuestas sobre los hechos.
2. En cuanto a dichas manifestaciones, las partes podrn hacer
notar al tribunal la concurrencia de cualquiera de las
circunstancias de tacha de los peritos.

ARTCULO 304.- TESTIGOS CON DEBER DE GUARDAR SECRETO.


1. Cuando, por su estado o profesin u oficio, el testigo tenga el
deber de guardar secreto respecto de hechos por los que se le
interrogue, lo manifestar razonadamente y el tribunal,
considerando el fundamento de la negativa a declarar, resolver,
mediante providencia, lo que proceda en Derecho. Si el testigo
quedare liberado de responder, se har constar as en el acta.
2. Si se alegare por el testigo que los hechos por los que se le
pregunta pertenecen a materia legalmente declarada o clasificada
como de carcter reservado o secreto, el tribunal, en los casos en
que lo considere necesario para la satisfaccin de los intereses de
la Justicia, pedir de oficio al rgano competente el documento
oficial que acredite dicho carcter.
Comprobado el fundamento de la alegacin del carcter reservado
o secreto, se mandar unir el documento al expediente, dejando
constancia de las preguntas afectadas por el secreto oficial.
ARTCULO 305.- DECLARACIN DOMICILIARIA DEL TESTIGO.
1. Si se considerare que algn testigo no puede comparecer en la
sede del tribunal, podr tomrsele declaracin en su domicilio,
bien directamente, bien a travs de auxilio judicial, si se
encuentra fuera de la circunscripcin del tribunal.
2. A la declaracin podrn asistir las partes y los profesionales del
derecho que les defiendan, advirtindoles que no proceder el
interrogatorio del testigo por escrito, sin perjuicio de que en la
audiencia en que tenga lugar la prctica de la prueba puedan
aducir lo que a su derecho convenga tras la lectura del acta
correspondiente.
3. Cuando, atendidas las circunstancias, se considere prudente no
permitir a las partes y a los profesionales del derecho que les
defiendan y representen que concurran a la declaracin
domiciliaria, se dar a las partes copia de las respuestas
obtenidas para que puedan solicitar, dentro del tercer da, que se
formulen al testigo nuevas preguntas complementarias o que se le
pidan las aclaraciones oportunas.
ARTCULO 306.- INTERROGATORIO POR LAS DEMS PARTES.
1. Una vez respondidas las preguntas formuladas por el
profesional del derecho de la parte que propuso la prueba
testifical, a que se refiere el artculo anterior, se podrn plantear
al testigo por las dems partes las preguntas que consideren
conducentes para acreditar los hechos, siempre que no se le
hayan formulado anteriormente.
2. El juzgado o tribunal rechazara las preguntas que sean
capciosas, oscuras, sugestivas, ambiguas, impertinentes o
intiles.

3. En caso de rechazar estas preguntas, ser de aplicacin lo


dispuesto en el artculo301 de este Cdigo.
Comentario
El acto de interrogatorio del testigo se encuadra en el acto oral,
concentrado y con inmediacin del juicio (ordinario) o de la vista
(abreviado), para el desarrollo concreto de aquel:
a) Orden de declaracin: El articulo 252 CPC regula el orden de la
practica de los medios de prueba y dentro ya de la testifical el articulo
298.2 CPC establece que los testigos declararan por el orden que
vienen consignados en las propuestas de prueba, salvo que el tribunal
encuentre motivo para alterarlo. Esto supone que primero declaran los
testigos del demandante, y dentro de ellos por el orden que figure en
la proposicin. Empezara a interrogar la parte que ha propuesto al
testigo y si lo hubieran propuesto varias se comenzara por las
preguntas del demandante. La alteracin del orden no puede nacer de
una decisin discrecional del juez, si no que se ha de basar en una
circunstancia objetiva; algunas son evidentes, como la no presencia
del testigo en ese momento y si su comparecencia posterior. El juez
de oficio no puede alterar la lnea de defensa de las partes
modificando, bien el orden de la prctica de los medios de prueba,
bien el de las declaraciones de los testigos. Son las partes las que
prueban, no el juez, y son las partes las que tienen lnea de defensa,
no el juez.
b) Juramento o promesa: Antes del inicio de la declaracin se debe tomar
juramento o promesa de decir verdad al testigo, salvo que se trate de
menores de edad, con las circunstancias que ya vimos.
c) Preguntas generales al testigo (Generales de la ley): Despus de jurar
o prometer de decir verdad, el tribunal formulara las preguntas a
todos los testigos sin excepcin antes de comenzar su interrogatorio
(Art. 299.1 CPC). Este es un interrogatorio del juez, no de las partes;
estas pueden referirse a las circunstancias relativas a la imparcialidad
del testigo, pero las preguntas las hace el juez, el cual puede seguir
interrogando sobre esas circunstancias.
d) Respuestas: El interrogatorio se inicia realmente con las preguntas del
abogado de la parte que ha propuesto al testigo, y si lo han propuesto
las dos partes, con las preguntas que formule el demandante
(Art.302.1 CPC), para seguir con las preguntas de los abogados de las
dems partes (Art. 300.2 y 306.1 CPC).
e) El testigo responder por si mismo, de palabra, sin valerse de ningn
borrador de respuestas, aunque si la pregunta se refiere a cuentas,
libros o documentos, se permitir que los consulte antes de responder
(Art. 302.4 CPC).
f) En cada una de sus respuestas, el testigo expresara la razn de
ciencia de lo que diga, esto es, a como ha obtenido el conocimiento

(Art. 302.5 CPC).


g) Las respuestas del testigo-perito podrn incluir las manifestaciones
que en virtud de sus conocimiento cientficos, tcnicos o prcticos
agregue (Art. 303.1 CPC).
ARTCULO 307.- INTERROGATORIO DE AUTORES DE INFORMES
ESCRITOS.
1. Si, conforme a lo dispuesto en este Cdigo respecto a los
expedientes a acompaar a la demanda, se hubiesen aportado a
los autos informes sobre hechos y stos no hubiesen sido
reconocidos como ciertos por todas las partes a quienes pudieren
perjudicar, se interrogar como testigos a los autores de los
informes, en la forma prevenida en este Cdigo, con las siguientes
reglas especiales:
a) No proceder la tacha del testigo por razn de inters en el
asunto, cuando el informe hubiese sido elaborado por encargo de
una de las partes.
b) El autor del informe, una vez acreditada su habilitacin
profesional, habr de reconocerlo y ratificarse en su contenido,
antes de que se le formulen las preguntas pertinentes.
c) El interrogatorio se limitar a los hechos consignados en los
informes.
2. Si los informes contuvieren tambin valoraciones fundadas en
conocimientos cientficos, artsticos, tcnicos o prcticos de sus
autores, se estar a lo dispuesto en este Cdigo en el Artculo 303.
Comentario
Junto con la demanda y la contestacin las partes pueden presentar
informes elaborados por profesionales de la investigacin privada
legalmente habilitados, sobre hechos relevantes en que aquellas apoyen
sus pretensiones, disponiendo el articulo 307.1 CPC, que sobre esos
hechos, si no fueren reconocidos como ciertos se practicara prueba
testifical. Debiendo destacar que:
a) Se trata de los informes realizados por detectives privados, aunque el
Cdigo Procesal Civil se ha evitado nombrar los mismos.
b) Su condicin de medio de prueba y su valor probatorio no estaba bien
delimitado por cuanto se trataba de un profesional contratado por una
de las partes que presentaba un informe escrito.
c) La declaracin del detective es necesaria solo cuando no sean
admitidos los hechos sobre los que versa el informe, y si esta claro
que esa declaracin lo es en realidad de testigo, aunque el articulo
307.2 CPC admite una suerte de declaracin como testigo-perito.
d) Se admite la presentacin del informe y que la declaracin testifical
del detective se inicie con el reconocimiento del informe y la
ratificacin de su contenido, pasando despus a contestar las

preguntas pertinentes que se le hagan (Art. 307.1.b CPC).


e) Las preguntas que se hagan al detective tienen que referirse a los
hechos consignados en o los informes, aunque han de poder hacerse
preguntas relativas a lo visto y odo por el detective, aunque no lo
hubiera hecho constar en el informe. El interrogatorio no puede
consistir solo en ratificar un informe, sino en explicar todo el contenido
de la investigacin privada (Art. 307.1.c CPC).
f) Al haber sido elaborado el informe por encargo de una de las partes
podra concurrir alguna de las causas de tacha, que se excluye de
forma expresa. La nica causa de la tacha no es el tener inters en el
asunto, aunque a ella se refiera solamente la norma (Art. 307.1.a
CPC).
El Cdigo Procesal Civil ha asumido la realidad social tal y como se
presenta con visin futurista, aunque esa realidad lo nico que ha hecho es
dar una forma especial a los que es un testigo.
ARTCULO 308.- CAREOS.
1. Cuando los testigos incurran en graves contradicciones, el
tribunal, de oficio o a instancia de parte, podr acordar que se
sometan a un careo.
2. Tambin podr acordarse que, en razn de las respectivas
declaraciones, se celebre careo entre las partes y alguno o
algunos testigos.
3. Las actuaciones a que se refiere este artculo se solicitarn al
trmino del interrogatorio y, en este caso, se advertir al testigo
que no se ausente para que dichas actuaciones puedan
practicarse a continuacin.
Comentario
El careo no es un medio de prueba autnomo por medio del que se
pretenda introducir una fuente de prueba en el proceso, sino de una
actividad que guarda mas relacin con la fijacin de la credibilidad y, por
tanto, de la valoracin. Lo anterior no impide que si la parte en el careo
reconoce como cierto un hecho personal y que le perjudica se este a la
valoracin legal del medio. Esta naturaleza especial es lo que explica que
pueda el juez acordarla de oficio y no necesariamente a instancia de parte
(Art. 308.1 CPC). El careo habr de solicitarse al trmino del interrogatorio
y, en este caso, se advertir al testigo que no se ausente para que dichas
actuaciones puedan practicarse a continuacin (Art.308.3 CPC).
ARTCULO 309.- DOCUMENTACIN DE LAS DECLARACIONES.
Las declaraciones testifcales se documentarn conforme a lo
dispuesto para la documentacin de las actuaciones judiciales.
Comentario
Procede indicar que la declaracin de los testigos, en el supuesto normal,

se produce en el juicio ordinario o en la vista del abreviado, y por ello para


la documentacin de la misma debe estarse a la norma general del artculo
115 en relacin al 309 CPC. El acta puede ser comn, caso en que se
recoger en ella, con la necesaria extensin y detalle, todo lo actuado, o
simplificada, porque se registre la actuacin en soporte apto para la
grabacin y reproduccin, caso en que el acta se limitara a consignar junto
con los datos relativos al tiempo y al lugar, las peticiones y propuestas de
las partes y las resoluciones que adopte el tribunal, as como las
circunstancias e incidencias que no pudieran constar en aquel soporte.
ARTCULO 310.- GASTOS DE LOS TESTIGOS.
1. Los testigos que declaren tendrn derecho a obtener de la parte
que les propuso los gastos que su comparecencia les haya
originado, con independencia de lo que pudiere acordarse en
materia de costas y las previsiones en caso de gozar la parte del
beneficio de asistencia jurdica gratuita. Si varias partes
propusieran a un mismo testigo, el importe de los gastos se
prorratear entre ellas.
2. El importe de los gastos se fijar al final de la audiencia cuando
lo solicite el testigo, mediante auto oral, teniendo en cuenta los
datos y circunstancias que se hubiesen aportado, y slo ser
susceptible de recurso de reposicin.
3. Si la parte o partes que hayan de cubrir los gastos no lo
hiciesen en el plazo de veinticuatro horas, el testigo podr acudir
directamente al procedimiento de apremio.
ARTCULO 311.- VALORACIN DE LAS DECLARACIONES DE
TESTIGOS.
Los juzgados o tribunales valorarn las declaraciones de los
testigos de manera precisa y razonada, atendiendo a las reglas de
la sana crtica, del conocimiento y del criterio humano, as como
de acuerdo a las normas que rigen el razonamiento lgico,
tomando en consideracin la razn de ciencia que hubieren dado,
las circunstancias que en ellos concurran y, en su caso, las tachas
formuladas y los resultados de la prueba que sobre stas se
hubiere practicado.
Comentario
1.- Las reglas de la sana critica no constan en normas jurdicas positivas,
susceptibles de infraccin por los juzgadores; no estn enunciadas en la
ley, sino que se corresponden con la lgica; pero como pone de relieve la
doctrina cientfica, constituyen el camino del discurrir humano que ha de
seguirse para valorar sin voluntarismos ni arbitrariedades los datos
suministrados por la prueba; se trata del buen criterio que puede hacer
que se conceda mayor credibilidad a unos testigos que a otros; las reglas
de la sana critica es el de la razn y el de la lgica, pues no difiere del

comn empleado por cualquier persona experimentada para extraer y


formular conclusiones en las mismas circunstancias.
2.- Por el camino de la apreciacin conforme a las reglas de la sana critica
ha seguido el CPC de 2007, se encuentran cuatro reglas que es necesario
tener en cuenta para apreciar la credibilidad del testigo: 1) La razn de
ciencia que el mismo hubiere dado, 2) Las circunstancias que en el testigo
concurran, 3) Las tachas formuladas, y 4) Los resultados de la prueba que
sobre las tachas se hubiere practicado.
ARTCULO 312.- MOTIVOS.
1. Sin perjuicio de las respuestas que d el testigo a las preguntas
generales, cada parte podr tachar los testigos propuestos por la
contraria cuando concurra alguna de las causas siguientes:
a) Ser o haber sido cnyuge o pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad de la parte que lo haya
presentado, del profesional del derecho que le defienda, o hallarse
relacionado con ellos por vnculo de adopcin, tutela o anlogo. En
el caso de tacha por adopcin el juez garantizara la secretividad
del vnculo.
b) Ser el testigo, al tiempo de prestar su declaracin, dependiente
del que lo hubiere propuesto, del profesional del derecho que le
defienda, o estar a su servicio o hallarse ligado con alguno de ellos
por cualquier relacin de sociedad o intereses.
c) Tener inters directo o indirecto en el asunto de que se trate.
d) Ser amigo ntimo o enemigo manifiesto de una de las partes, o
de los profesionales del derecho que les defiendan.
e) Haber sido condenado por falso testimonio.
2. La parte que propuso al testigo podr tambin tachar a ste si
con posterioridad a la proposicin llegare a su conocimiento la
existencia de alguna de las causas de tacha establecidas en el
numeral anterior.
ARTCULO 313.- MOMENTO PROCESAL.
Las tachas se pueden formular desde el momento en que se
admita la prueba testifical hasta que comience la audiencia
probatoria del juicio ordinario o la audiencia del juicio abreviado,
sin perjuicio de la obligacin que tienen los testigos de reconocer
cualquier causa de tacha al hacrseles las preguntas generales
reguladas en este Cdigo.
ARTCULO 314.- JUSTIFICACIONES.
1. Para justificar las tachas, en el momento de alegar sus causas,
se podr proponer cualquier medio de acreditacin, excepto la
testifical.
2. Si formulada tacha de un testigo, las dems partes no se

opusieren a ella dentro del tercer da siguiente a su formulacin,


se entender que reconocen el fundamento de la tacha.
Cualquier parte interesada podr dirigirse al tribunal a fin de
negar o contradecir la tacha, aportando los documentos que
consideren pertinentes a tal efecto.
3. Si se opusieren, alegarn lo que les parezca conveniente,
pudiendo aportar documentos.
4. Para la apreciacin sobre la tacha y la declaracin testifical, se
estar a lo dispuesto en los Artculos 311 y 335 de este Cdigo.
Comentario
1.- Los motivos de tacha estn absolutamente tasados y pueden ser,: a)
Ser o haber sido cnyuge o pariente por consanguinidad o afinidad dentro
del cuarto grado civil de la parte que lo haya presentado, del profesional
del derecho que le defienda, o hallarse relacionado con ellos por vnculo de
tutela o anlogo. b) Ser el testigo, al tiempo de prestar su declaracin,
dependiente del que lo hubiere propuesto, del profesional del derecho que
le defienda, o estar a su servicio o hallarse ligado con alguno de ellos por
cualquier relacin de sociedad o intereses. c) Tener inters directo o
indirecto en el asunto de que se trate. d) Ser amigo ntimo o enemigo
manifiesto de una de las partes, o de los profesionales del derecho que les
defiendan. e) haber sido condenado por falso testimonio.
2.- Procedimiento de formulacin de la tacha. Desde el momento en que se
admita la prueba testifical hasta que comience la audiencia probatoria del
juicio ordinario o la audiencia del juicio abreviado, y sin perjuicio preguntas
generales, se pude formular la tacha. La tacha puede ser propuesta por la
parte contraria a la que propuso al testigo, y tambin por el propio
proponente, si la conociere con posterioridad a la proposicin. Es necesario
que concurra una adecuada justificacin de la alegacin de la tacha y se
admite cualquier medio de acreditacin, excepto la testifical. Si las dems
partes no se opusieren a ella dentro del tercer da siguiente a su
formulacin, se entender que reconocen el fundamento de la tacha. Si se
opusieren, alegarn lo que les parezca conveniente, pudiendo aportar
documentos.
3.- Valoracin del testigo tachado. An cuando concurra tacha de algn
testigo, ello no supone su exclusin del proceso, sino que los motivos de la
tacha se tomarn en cuenta para valorar el poder de conviccin del testigo
tachado, y as para la apreciacin sobre la tacha y para la valoracin de la
declaracin testifical, se estar a lo dispuesto para la valoracin de la
prueba testifical.

Captulo V.
Peritaje
ARTCULO 315.- PROCEDENCIA.

1. La pericia ser procedente cuando, para valorar los hechos o


circunstancias relevantes en el asunto o para adquirir certeza
sobre ellos, se requieran conocimientos cientficos, artsticos,
tcnicos, tecnolgicos, prcticos u otros anlogos.
2. La prueba pericial ser propuesta por las partes que podrn
optar entre aportar al proceso el dictamen de perito privado que
posea los conocimientos correspondientes, o solicitar que se emita
dictamen por perito oficial designado por el tribunal.
Concordancias relativas peritaje y a perito: artculos 8, 24, 140, 707,
780, 828, 1097, 1159, 1479, 1485, 1488, 1489 del Cdigo de Comercio,
artculos 766, 772, 800, 864, 867, 897, 925, 937, 939, 941, 946, 947, 994,
996, 1019, 1020, 1022, 1026, 1027, 1038 del Libro III del Cdigo de
Comercio como anexo al Comercio Martimo, artculos 827, 1245, 1618,
1643, 1645, 1654, 1763, 1764, 1768, 1845, 2087, 2117, 2175, 2296 del
Cdigo Civil, artculos 93.4, 133, 142, 159.4, 159.5, 172, 177.2, 180, 218,
222.2, 224, 225, 226, 227, 228 al 252, 280, 286, 292, 303, 317 al 343,
347, 421, 425, 461, 465, 470, 472, 526, 577, 605, 672, 837, 867 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
1.- Concepto de prueba pericial.
Este medio de prueba proceder cuando los hechos controvertidos se
refieran a aspectos que no sean de fcil entendimiento por pertenecer a
una rama especfica del conocimiento humano, cuando se refieran a una
serie de clculos matemticos o cuando se refieran a una ciencia o arte de
la cual el juez o tribunal no pueden pronunciarse ni valorar sin que primero
lo haga un experto en el tema.
Como regla general, se deber preferir un orden descendente para la
persona del perito, primero el grado ms alto de conocimiento acadmico
que es el doctorado, sobre el siguiente que es el segundo de maestra, y
posteriormente viene el tercero que es el post-grado (estudios despus de
la universidad, pero que no llega a maestra), en cuarto lugar el pre-grado
(las licenciaturas, ingenieras), en quinto lugar los grados tcnicos y de
bachillerato (tcnico en computacin, tcnico en refrigeracin, tcnico en
electromecnica), bachiller en ciencias y letras, perito mercantil y contador
pblico, los secretariados, etc., y por ltimo las personas con conocimiento
emprico, donde no haya persona con conocimiento acadmico.
1.1 Conocimiento cientfico: es el que se adquiere en el estudio de una
rama especfica del conocimiento humano, que por lo general ser
acadmico. Por ejemplo la medicina, la biologa, la contabilidad, la
auditora, las finanzas, las ingenieras, la arquitectura, la administracin de
empresas, la economa, etc. Podran ser peritos los doctores en medicina,
los licenciados en biologa, los licenciados en contabilidad y auditora, los
licenciados en finanzas, los ingenieros, los arquitectos, etc.

1.2 Conocimiento artstico: es el que se adquiere en el estudio de las artes,


como ser la pintura, la escultura, la msica, la poesa, la literatura, etc.
Sern peritos los pintores, escultores, compositores, intrpretes, cantantes,
poetas, escritores, todos profesionales en cada una de sus ramas. Podra
ste ser un conocimiento prctico adquirido en escuelas informales o
acadmico adquirido en universidades o escuelas especializadas.
1.3 Conocimiento tcnico: es el que se adquiere en el estudio y la prctica
de actividades de orden tcnico que en algunos casos podra haber sido
acadmica, por ejemplo los ingenieros mecnicos, electromecnicos,
ingenieros industriales, etc. En otros casos el conocimiento ser emprico o
de escuelas tcnicas, por ejemplo la mecnica automotriz, la pintura
automotriz, la reparacin de aparatos elctricos o mecnicos etc. Peritos
en estos casos seran entonces los mecnicos de automviles, los tcnicos
en electricidad, los tcnicos industriales, los tcnicos en refrigeracin,
tcnicos en turismo, tcnicos en mercadotecnia, etc.
1.4 Conocimiento tecnolgico: es el que se adquiere en el estudio
acadmico de los avances de la tecnologa computacional, de sistemas
digitales, de comunicaciones, de sistemas de audio y/o video, etc. Por
ejemplo seran peritos los ingenieros en sistemas, los ingenieros en
elctrica, electrnica, mecatrnica, los ingenieros en computacin, los
licenciados en informtica, etc.
1.5 Conocimiento prctico: el que se adquiere empricamente, donde no
haya peritos con conocimiento acadmico. Por ejemplo seran los albailes,
constructores, jardineros, etc., estas personas, aunque no tengan
instruccin acadmica, debern tener, a criterio del juez, algn grado de
credibilidad con sus conocimientos de lo que trate el asunto.
1.6 Otros anlogos: para reas del conocimiento humano que todava no
existen, pero que el legislador prev podrn existir en el futuro.
El juez o tribunal que admita o que proponga un peritaje como medio de
prueba, deber asegurarse que las conclusiones que brinde o que vaya a
brindar el dictamen le van a conducir directa (o por lo menos
indirectamente) a valorar los hechos alegados por las partes y a adquirir
certeza de los mismos (entendiendo la palabra certeza como la ausencia
total de duda). Es importante hacer nfasis en la valoracin de los hechos,
as como en la palabra certeza, por dos razones, primero porque el artculo
que en este texto se comenta y que es de donde nace la necesidad del
peritaje, se refiere a ambos trminos, y segundo, porque el artculo 207 del
Cdigo Procesal Civil ordena que las sentencias se motivarn expresando
los razonamientos fcticos y jurdicos que conducen a la apreciacin y
valoracin de las pruebas. Por lo anterior, el juez o tribunal deber

considerar dos puntos importantes:


a. Si la proposicin, admisin y posterior prctica de un peritaje va a
poder ser fctica y jurdicamente motivable en relacin a lo alegado
por las partes
b. Si el perito es idneo para la prctica de dicho peritaje, en cuanto a su
conocimiento o grado acadmico, su conocimiento prctico o
emprico, su experiencia, sus aos de prctica y cualquier otro dato
relevante.
Lo importante de todo esto es recordar que en la sentencia, las dos
consideraciones anteriores debern formar una parte esencial de la
valoracin de los hechos y de la certeza que a su entendimiento logre
obtener, y esa certeza junto a su criterio humano (ver la valoracin de la
prueba en relacin al comentario del artculo 479) podrn guiarlo para
decidirse por una de las verdades procesales propuestas por las partes.
2. Proposicin de la prueba pericial.
La prueba pericial deber ser propuesta por las partes de manera que
aporten al proceso el dictamen de un perito privado. Sin embargo, el juez o
tribunal deber cerciorarse que existe una congruencia y una
correspondencia entre la profesin o el conocimiento del perito, su ttulo
profesional y el hecho alegado que deba ser objeto del peritaje. No podr,
por ejemplo, admitirse un peritaje acerca del nivel de resistencia de los
materiales utilizados en la construccin de una edificacin que se
encuentra daada, habiendo sido el peritaje realizado por un doctor en
medicina. El perito idneo para este caso hubiera sido un ingeniero civil,
un arquitecto o algn profesional afn.
La parte interesada podr tambin solicitar que sea el juez o tribunal quien
designe un perito oficial. Este perito oficial se encuentra definido y
comentado en el artculo 329. Sin perjuicio de la prctica del peritaje, de
los resultados o conclusiones que brinde y de la valoracin del medio de
prueba en relacin al hecho alegado, si el juez o tribunal no se siente
totalmente seguro, vea lo siguiente (relacionando los artculos 229
numeral 2, 230, 315 y 323):
2.3.1 Si el juez o tribunal considera que necesita una segunda opinin
para llegar a obtener la necesaria certeza que colabore a fundar su
decisin o
2.3.2 Si considera que necesita otro peritaje para valorar de mejor
forma los hechos alegados y as resolver el fondo del asunto o
2.3.3 Si considera que los dictmenes periciales aportados por las
partes son absolutamente contradictorios uno con el otro (el peritaje de
una parte dice cien (100) y el de la otra dice cero (0) o

2.3.4 Si considera que el dictamen que hubiera sido el apropiado para


decidir el fondo del asunto es contradictorio en s mismo y por
consiguiente no puede ser valorado,
2.3.5 Si considera que el dictamen aportado por la parte es de anlisis o
de conclusiones insuficientes, podr entonces y haciendo uso de la
facultad concedida en los artculos 229 y 323 ordenar un peritaje a
realizarse por un perito oficial.
ARTCULO 316.- FACULTADES JUDICIALES.
1. La prueba pericial puede ser limitada por el rgano
jurisdiccional al estudio de los temas que se consideren necesarios
en relacin con el objeto del proceso.
2. El tribunal puede tambin limitar la cantidad de peritos que
podrn ser presentados por las partes.
Comentario.
Este precepto significa que si el juez o tribunal considera que la prueba
pericial propuesta por una de las partes es excesiva e innecesariamente
larga, o contiene puntos a ser investigados que no tienen relacin ni
directa ni indirecta con el fondo del pleito, o algo similar, podr limitar la
prueba excluyendo aqullos puntos que se consideren intiles,
impertinentes, improcedentes o de obtencin ilcita y permitir la prctica
del peritaje haciendo nfasis en el estudio de los temas que se consideren
necesarios en relacin con el objeto del proceso. Es importante recordar
que lo que se busca es la certeza de los hechos alegados.
La limitacin a que se refiere el apartado segundo deber hacerse en
atencin a la complejidad de la pericia, al hecho alegado que se pretende
probar, al momento procesal en que se propone, al esfuerzo humano y
econmico que significa, a la pertinencia, utilidad o procedencia del
peritaje y a otras circunstancias.
Si la limitacin de peritos es apreciada como necesaria por el juez,
respetando el principio de contradiccin (artculo 4), y aunque este artculo
no lo mencione especficamente, se recomienda darle la palabra a la parte
contraria para que se pronuncie sobre dicha limitacin.
Debe recordarse, que si bien esta limitacin es facultativa del rgano
jurisdiccional y por consiguiente queda a criterio del juez o tribunal, no
obsta para que sea necesario motivarlo razonadamente en la sentencia
definitiva que se dicte. Dicho razonamiento deber explicar el porqu de la
limitacin en la cantidad de peritos que podrn ser presentados por las
partes, justificacin que deber ser convincente, porque si no lo es, podr
la parte limitada o afectada, alegar indefensin ante el tribunal de alzada.
SECCIN 1
EL DICTAMEN

ARTCULO 317.- APORTACIN DE DICTAMEN PRIVADO DE


DEMANDANTE.
1. El demandante puede preparar la prueba pericial designando
perito privado que elabore el correspondiente dictamen.
2. El dictamen escrito deber ser aportado necesariamente con la
demanda, salvo que el demandante pueda justificar que fue
imposible tenerlo a disposicin al tiempo mximo de presentacin
de la demanda, en cuyo caso, previa autorizacin del juez y sin
causar indefensin al demandado, se presentar antes de la
audiencia preliminar del juicio ordinario o la audiencia del juicio
abreviado.
Concordancias: 68, 315.1, 424, 425, 426, 431, 432, 433, 434, 464, 583,
593, del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Se entender como perito privado a aquel que ha sido elegido y contratado
por la parte demandante o actora. Referirse al artculo 315 numeral 1 para
ver los ejemplos de peritos. El peritaje privado que pretenda aportar el
actor, necesariamente debe ir acompaando a la demanda. Esto significa
lo siguiente:
a. Que el demandante ha tenido el tiempo suficiente para contratar a
un perito privado y ste, ya ha realizado el peritaje.
b. Que el peritaje forma parte de la documentacin necesaria a ser
presentada con la demanda, como parte de la pretensin.
Es importante mencionar que el momento procesal para la presentacin
del peritaje ser entonces a ms tardar el da antes de la audiencia
preliminar del juicio ordinario o el da antes de la audiencia del juicio
abreviado, sin perjuicio que a juicio del juez, se justifique recibirlo unos
minutos antes de iniciar las referidas audiencias. La razn de lo anterior,
especficamente para el juicio ordinario, supone tres cosas:
2.1 Que la elaboracin del peritaje definitivamente a quien corresponde
efectuarlo y presentarlo es al demandante, y que esta aportacin no debe
constituir un obstculo (intencional o no) para la entrada a la audiencia
probatoria, y
2.2 Que la posibilidad de terminar el juicio ordinario sin audiencia
probatoria se incrementa:
2.2.1 Si el peritaje es aportado desde un inicio y el perito puede estar
presente en la audiencia preliminar,

2.2.2 Si el peritaje es aportado desde un inicio y no se pretende que el


perito sea interrogado y por consiguiente no est presente en la
audiencia preliminar. Si ambas o alguna de las circunstancias se da,
quedar a criterio del juez y de las partes la posibilidad de terminar el
juicio sin audiencia probatoria. (Ver comentario al artculo 464
completo y en especial al numeral 3 exactamente donde dice u
otro medio de prueba que pueda practicarse en el acto.)
2.3 Que de esta forma se evita el elemento sorpresa que quisiera
utilizar alguna de las partes, ocultando un peritaje cuyos extremos no
pueden ser contradichos por la parte contraria, en este caso, podra
ser utilizado por el demandado, al presentar el peritaje tan tarde como
le fuera posible.
ARTCULO 318.- APORTACIN DE DICTAMEN PRIVADO POR EL
DEMANDADO.
1. En los procesos con contestacin a la demanda por escrito, el
demandado deber aportar con ella su dictamen escrito y si no lo
puede hacer en el trmino del emplazamiento, deber justificar la
imposibilidad de obtenerlo dentro del plazo para contestar.
2. En este caso el tribunal podr conceder al demandado un plazo
adicional para que presente el dictamen con cinco (5) das de
antelacin a la audiencia preliminar o a la audiencia del proceso
abreviado.
Concordancias: artculos 424, 425, 432, 436, 461, 464, 583, 589, 593 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La misma regla sobre la presentacin del peritaje se aplicar para el
demandado, quien en el juicio ordinario ha tenido 30 das y en el abreviado
de 10 a 20 das para contestar la demanda y preparar su propio peritaje.
De igual forma, cuando no pueda presentar o aportar su peritaje en el
plazo antes sealado, deber justificarlo, sealndole el juez o tribunal
cinco das como plazo adicional para presentarlo.
ARTCULO 319.- DICTMENES PRIVADOS POSTERIORES A LA
DEMANDA.
1. Los dictmenes cuya necesidad o utilidad surja por lo
contestado en la demanda o por lo alegado y pretendido en la
audiencia preliminar del proceso ordinario se anunciarn en ese
momento y se aportarn con al menos cinco (5) das de antelacin
a la celebracin de la audiencia probatoria, manifestando las
partes si consideran necesario que concurran a dicha audiencia los
peritos autores de los dictmenes.

2. Si ello sucediera en la audiencia del proceso abreviado,


declarada su pertinencia y utilidad, se suspender la misma hasta
la elaboracin del dictamen en el plazo fijado judicialmente,
pudindose acordar tambin en este caso la presencia de los
peritos en las audiencias en los trminos sealados en este
Cdigo.
Concordancias: artculos 424, 425, 426, 430, 431, 434, 435, 436, 458,
459, 460, 461, 462, 463, 464, 466-472, 479, 589, 593 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
Para el juicio ordinario, veamos los casos que suponen la presentacin de
un dictamen privado posterior a la presentacin de la demanda o a la
contestacin de la misma, sea para el actor o para la defensa:
1.1 Deber surgir como necesidad o utilidad por lo contestado en la
demanda,
1.2 Deber surgir como necesidad o utilidad por lo alegado y pretendido
por cualquiera de las partes en la audiencia preliminar del juicio
ordinario.
La parte que necesite este medio de prueba deber manifestarlo en la
audiencia preliminar (444-465) del proceso ordinario, anunciando en ese
mismo momento si considera necesario que el perito asista a la audiencia
probatoria y el juez deber hacerle saber que deber aportar el dictamen
por lo menos cinco das antes de la referida audiencia (466-476).
Queda a criterio del juez hacer uso de las facultades judiciales que le
concede el artculo 316 en lo que se refiere a limitar los puntos a tratar del
peritaje o el nmero de peritos solicitados.
Para el proceso abreviado, el anuncio de la presentacin posterior del
dictamen deber hacerse en la audiencia nica (590-594). En este caso se
suspender la misma, hasta la elaboracin del dictamen en el plazo que el
juez fije, y que de acuerdo al artculo 7 numeral 3 principio de legalidad
procesal y formas, al artculo 8 principio de economa procesal, artculo
123.2, deber ser sealado un plazo tan corto como sea posible, sin
dilacin, atendiendo a la dificultad, urgencia o disponibilidad de
circunstancias. De igual forma, se podr acordar la presencia de los peritos
en la audiencia.
ARTCULO 320.- ASISTENCIA A LA AUDIENCIA DEL PERITO PRIVADO.
Aportados los dictmenes, cualquiera de las partes habrn de
manifestar por escrito si desean que los peritos autores de los
dictmenes comparezcan en la audiencia probatoria del proceso
ordinario, en su caso, en la audiencia del proceso abreviado,
expresando si debern exponer o explicar el dictamen o responder

a preguntas, objeciones o propuestas de rectificacin o intervenir


de cualquier otra forma til para entender y valorar el dictamen
en relacin con lo que sea objeto del pleito.
Concordancias: 303, 319, 333, 334, 347 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Este artculo es muy importante analizarlo cuidadosamente porque
involucra varios supuestos:
1.- El dictamen, que es aportado como prueba pericial, deber ser
aportado formalmente, con un escrito que manifieste su presentacin.
2.- En este escrito, la parte que lo presente, deber tambin manifestar:
a. Si desea que los peritos comparezcan a la audiencia que
corresponda segn la clase de juicio de que se trate,
b. Si, al comparecer el perito, deber ste exponer o explicar el
dictamen,
c. Si, al comparecer el perito, deber ste responder a preguntas,
objeciones o propuestas de rectificacin,
d. Si, al comparecer el perito, deber ste intervenir de cualquier
otra forma til para ayudar a que se entienda y se valore el
dictamen en relacin con lo que sea objeto del pleito.
El requisito formal que indica que el dictamen deber ir por escrito se
refiere al caso en el que el peritaje privado ha sido aportado en la
presentacin de la demanda o en la contestacin (demanda
reconvencional y su contestacin segn sea el caso, por igual). De esta
forma, si el peritaje se presenta en la demanda o en la contestacin,
deber el profesional del derecho indicar, en ese mismo escrito, si su
perito deber estar o no presente en la audiencia probatoria del juicio
ordinario en la audiencia del abreviado. Esta regla no aplica en el caso del
artculo 319, en el cual peritaje surge en un momento posterior a la
presentacin de la demanda y a su contestacin. En este caso, surge ms
bien de la necesidad de contradecir a la parte contraria, y que como dicho
artculo 319 lo explica, la necesidad de especificar si el perito estar o no
en la audiencia respectiva para ser interrogado, puede ser manifestada
verbalmente.
Se debe recordar que el perito puede estar de varias formas en la
audiencia probatoria, puede ser testigo-perito (Art. 303), o como perito
(Art. 333). Tambin se menciona que el perito puede estar presente en la
prueba de reconocimiento judicial (Art. 347).
ARTCULO 321.-SOLICITUD DE PERITAJE OFICIAL.
1. La parte que renuncie o no pueda acogerse a un dictamen
pericial privado, podr solicitar en su demanda o contestacin

un dictamen pericial oficial al rgano jurisdiccional competente.


2. En la demanda o contestacin deber sealar concretamente las
cuestiones sobre las cuales debe versar.
3. El tribunal trasladar esta peticin a la parte contraria, la cual
se podr adherir a la misma agregando nuevos puntos.
4. El tribunal resolver sobre la procedencia del dictamen y
determinar los aspectos que han de ser objeto del mismo, de
acuerdo con las proposiciones de las partes y los que de oficio
considere conveniente formular.
5. Asimismo, fijar el plazo en el que deber presentarse el
dictamen, pudiendo prorrogarlo por una sola vez en caso de
motivo fundado, vencido el cual, caducar el encargo.
6. La parte que goce del derecho de asistencia jurdica gratuita, no
tendr que aportar con la demanda o la contestacin el
dictamen pericial, sino tan slo anunciarlo, a los efectos de que
se proceda a la designacin judicial de perito conforme a lo
dispuesto en este precepto y en el siguiente.
Concordancias: 315.2, 322, 323, 328, 329, 331, 332, 336, 447, 459, 580,
590-594 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
1.- Peritaje oficial. Supuestos.
Para iniciar el anlisis de este precepto, diremos que este artculo tiene su
origen en el artculo 315.2. De este punto nmero 321.1, surgen dos
posibilidades:
Si la parte renuncia a un dictamen pericial privado, significa que no
ha presentado un dictamen al mismo tiempo que ha presentado la
demanda o la contestacin.
No acogerse significa que no se sum o no se adhiri al dictamen
pericial presentado por la parte contraria,
En cualquiera de los casos anteriores, la parte deber expresar claramente
si desea que el juez o tribunal le nombre un perito oficial (ver comentario
del Art. 329 ms adelante). El dictamen solicitado deber arrojar
resultados especficos. Estos resultados sern planteados por la parte que
solicite el peritaje oficial, sealando concretamente las cuestiones sobre
las cuales debe versar, a las cuales se va a referir especficamente. Lo
ideal es que detalle las conclusiones que deben sustentar los hechos
alegados.
Si el juez o tribunal tiene dudas acerca de lo que la parte quiere probar, los
puntos o los hechos sobre los cuales debe recaer el debate en relacin a
las conclusiones que debe brindar el peritaje oficial, recuerde que en el
juicio ordinario, la audiencia preliminar tiene como una de las finalidades la
fijacin de los trminos del debate y que, como se ver en el comentario
del artculo 459, el juez puede requerir a las partes cuntas veces lo crea

necesario para que aclaren en la audiencia los puntos dudosos u oscuros


que contengan las respectivas alegaciones iniciales o las que se efecten
en la audiencia.
2.- Tramitacin del peritaje judicial.
Siendo que las partes tienen la posibilidad de pronunciarse acerca del
dictamen pericial solicitado por la contraria, ser necesario que se adhiera
a aqul, agregando nuevos puntos, si lo considera necesario, y si el juez o
tribunal, a su criterio, constituyen puntos pertinentes, procedentes y tiles.
Sin embargo, es importante recordar:
2.1 En el juicio ordinario: si la solicitud de dictamen pericial se hiciera en la
presentacin de la demanda por parte del actor, o en la contestacin por
parte de la defensa, podr el juez o tribunal ordenar, en la audiencia
preliminar, cuando proceda el momento de proponer y admitir prueba (ver
447), que:
2.1.1 La parte contraria se pronuncie sobre la peticin de designacin
de perito oficial propuesto por la contraria, en cuanto a su
procedencia, necesidad, utilidad o inutilidad, pertinencia, etc.
2.1.2 La parte contraria manifieste si se adhiere o no a la peticin del
actor o de la defensa, segn quien haya solicitado el dictamen.
2.1.3 La parte contraria, si decide adherirse a la peticin de dictamen
de perito oficial, manifieste los puntos que desea se agreguen por
considerar que son necesarios, procedentes, tiles, pertinentes,
etc.
2.2 En el juicio abreviado: si la parte demandante solicit un peritaje
oficial, el juez o tribunal, cuando proceda la admisin de la demanda,
deber:
2.2.1 Advertir al demandado que debe asistir a la audiencia nica del
proceso (Arts. 590-594) con todas las pruebas que pretenda
utilizar (Art. 588 #3),
32.2.2 Advertir al demandado que, dado que el actor ha solicitado un
dictamen pericial, deber estar listo para pronunciarse acerca de
la adhesin a dicho dictamen, en los mismos trminos que los
puntos 3.1.1, 3.1.2 y 3.1.3 discutidos anteriormente.
Dado que las partes tuvieron la oportunidad de pronunciarse sobre el
dictamen propuesto por la contraria, el juez o tribunal resolver:

Si el dictamen pericial oficial solicitado procede o no;

De proceder, deber determinar los aspectos que han de ser objeto


del mismo, o sea, los puntos congruentes con las pretensiones de las
partes y que deban constar en el dictamen a ser valorado.

De proceder a su criterio, el juez deber considerar proponer de


oficio algunos puntos sobre los que, adems de los planteados por
las partes, deber versar el dictamen a ser valorado. Recurdese que
el juez busca la certeza de los hechos alegados por las partes.

El dictamen pericial que en este caso se ha admitido, deber presentarse


antes de la audiencia probatoria del proceso ordinario y antes de la
audiencia del proceso abreviado. Si por alguna razn fundada en motivos
justificativos, el dictamen no puede ser presentado en tiempo, el juez o
tribunal podr prorrogarlo por una sola vez, en el plazo que convenga a las
partes.
La parte que, por escasez de ingresos econmicos no pueda costearse un
dictamen pericial privado, podr solicitarle al juez o tribunal la designacin
de un perito, siempre y cuando haga saber con claridad, los puntos sobre
los cuales deber versar dicho dictamen (Arts. 90-94).
ARTCULO 322.-DESIGNACIN
DE
PERITO
OFICIAL
POR
EL
TRIBUNAL.
1. El tribunal proceder a la designacin de perito oficial, siempre
que considere pertinente y til el dictamen pericial solicitado, a
costa de quien lo haya pedido, sin perjuicio de lo que pudiere
acordarse en materia de costas. En el caso de que el perito
oficial designado sea funcionario o empleado del Estado, su
actuacin no devengar honorarios.
2. La designacin judicial de perito deber realizarse en el plazo de
cinco (5) das desde la contestacin a la demanda, o desde que
hubiera transcurrido el plazo para ello, con independencia de
quien haya solicitado dicha designacin.
3. Cuando ambas partes la hubiesen pedido inicialmente, el
tribunal podr designar, si aqullas se muestran conformes, un
nico perito que emita el informe solicitado. En tal caso, el
abono de los honorarios del perito corresponder realizarlo a
ambos litigantes por partes iguales, sin perjuicio de lo que
pudiere acordarse en materia de costas.
4. En el proceso ordinario, si, a consecuencia de las alegaciones o
pretensiones complementarias permitidas en la audiencia
preliminar, las partes solicitasen la designacin de un perito que
dictamine, se acordar as, siempre que resulte pertinente y til
el dictamen, y ambas partes se muestren conformes en el objeto
de la pericia y en aceptar el dictamen del perito que el tribunal
nombre.

5. Lo mismo podr hacer el tribunal cuando se trate de juicio


abreviado y las partes solicitasen designacin de perito, con los
requisitos del numeral anterior.
6. En los casos sealados en los dos (2) numerales anteriores, si
las partes que solicitasen la designacin de un perito por el
tribunal estuviesen adems de acuerdo en que el dictamen sea
emitido por una determinada persona o entidad, as lo acordar
el tribunal. Si no hubiese acuerdo de las partes, el perito ser
designado por el procedimiento establecido en este Cdigo.
7. El tribunal no designar ms que un perito titular por cada
cuestin o conjunto de cuestiones que hayan de ser objeto de
pericia y que no requieran, por la diversidad de su materia, el
parecer de expertos distintos.
8. No sern admisibles dictmenes posteriores a la demanda o
contestacin, salvo que se refieran a alegaciones o pretensiones
no contenidas en ella, con posterioridad a la demanda o a la
contestacin, elaborado por peritos oficiales designados
judicialmente.
Concordancias: 218-221, 236.2, 236.3, 316.2, 317.2, 318.1, 328.2, 424.2
h, 425, 426.2, 444, 589, 591, 593 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
1.- Supuesto de designacin.
La designacin del perito oficial proceder cuando el juez o tribunal
considere que es pertinente y til. Ahora bien el problema es el costo del
peritaje. Por regla general, ser el que lo haya pedido quien se encargar
de pagar el dictamen. Esto NO significa necesariamente que el que lo
pague deber recibir un dictamen a su favor, esta circunstancia y la
objetividad del peritaje deber ser valorada por el juez o tribunal. La
excepcin es que en materia de costas (ver 218-221), le sern cargadas a
la parte que vea rechazadas todas sus pretensiones (como actor o como
defensa). Finalmente, si el perito oficial es funcionario o empleado del
Estado, no devengar honorarios por la elaboracin del dictamen. Ello
supone su remuneracin a cargo de sus sueldos y salarios corrientes.
2.-Tramitacin de la designacin.
La designacin judicial de perito deber realizarse en el plazo de cinco (5)
das desde la contestacin a la demanda, o desde que hubiera transcurrido
el plazo para ello, con independencia de quien haya solicitado dicha
designacin.
Independientemente de quien solicite la designacin del perito oficial,
deber designarse en cinco das, contados desde que se contest la
demanda o desde que hubiera transcurrido el plazo para la contestacin.
Es indiferente para el juez o tribunal quin de las partes ha solicitado la
designacin, y la procedencia de su nombramiento depender que se

renan las circunstancias explicadas en el numeral 1 anterior de este


mismo artculo.
Cuando ambas partes la hubiesen pedido inicialmente, el tribunal podr
designar, si aqullas se muestran conformes, un nico perito que emita el
informe solicitado. En tal caso, el abono de los honorarios del perito
corresponder realizarlo a ambos litigantes por partes iguales, sin perjuicio
de lo que pudiere acordarse en materia de costas. En todo caso y en
funcin del proceso procede significar:

En el proceso ordinario, si, a consecuencia de las alegaciones o


pretensiones complementarias permitidas en la audiencia preliminar,
las partes solicitasen la designacin de un perito que dictamine, se
acordar as, siempre que resulte pertinente y til el dictamen, y
ambas partes se muestren conformes en el objeto de la pericia y en
aceptar el dictamen del perito que el tribunal nombre.

Lo mismo podr hacer el tribunal cuando se trate de juicio abreviado


y las partes solicitasen designacin de perito, con los requisitos del
numeral anterior.
En los casos sealados si las partes que solicitasen la designacin de un
perito por el tribunal estuviesen adems de acuerdo en que el dictamen
sea emitido por una determinada persona o entidad, as lo acordar el
tribunal. Si no hubiese acuerdo de las partes, el perito ser designado por
el procedimiento establecido en este Cdigo. Mientras ambas partes
litigantes estn de acuerdo, y el juez o tribunal considere que el dictamen
es til y pertinente (Art. 236 #2 y #3) podr designarse un nico perito
que realizar el dictamen conforme a lo que las partes consideren debe
versar. Los honorarios del perito se dividirn en partes iguales (50% para el
demandante y 50% para el demandado), sin perjuicio de cargarle todas las
costas a la parte que viera rechazadas todas sus pretensiones (ver Arts.
218-221).
Tanto en la audiencia preliminar del juicio ordinario como en la audiencia
del juicio abreviado, las partes, habiendo solicitado un peritaje previo o no,
habiendo presentado un peritaje previo o no, podrn a consecuencia de
las alegaciones o pretensiones complementarias permitidas en cualquiera
de las dos audiencias solicitar la designacin de perito. Tambin podrn
las partes estar de acuerdo que el peritaje sea emitido por persona
determinada o entidad determinada (Art. 328 #2).
Finalmente, si las partes no pueden ponerse de acuerdo en la designacin
del perito, porque no encuentran a una persona natural o jurdica que les
satisfaga, la designacin ser hecha por el juez o tribunal.
3.- Nmero de peritos
Debe separarse lo que es la solicitud de designacin de perito oficial que
es a lo que se refiere este artculo y en particular este numeral y separarlo
de lo que es la designacin de perito privado o la presentacin de

dictamen elaborado por perito privado. Aclarado lo anterior, y en


referencia a la designacin de perito oficial por parte del tribunal, aqu
pueden analizarse dos circunstancias atendiendo a la diversidad
(complejidad) de la materia:
El tribunal designar solamente un perito cuando la pericia no
requiera el parecer de expertos distintos por ser una cuestin simple
o conjunto simple de cuestiones.
El tribunal designar varios peritos cuando la pericia si requiera el
parecer de varios expertos distintos por ser una cuestin compleja
(por ejemplo, el dao causado a una edificacin completa o a parte
de ella) o conjunto complejo de cuestiones (por ejemplo, el dao
causado a muchas edificaciones).
Esta valoracin de la designacin de uno o ms peritos solamente podr
ser hecha por el juez o tribunal, atendiendo a la facultad de limitar la
cantidad de peritos establecida en el artculo 316.2, pero tambin en
consideracin al tiempo, las circunstancias, los costos, la necesidad y lo
prctico de la materia.
4.- Preclusin de la designacin.
No sern admisibles dictmenes posteriores a la demanda o contestacin,
salvo que se refieran a alegaciones o pretensiones no contenidas en ella,
con posterioridad a la demanda o a la contestacin, elaborado por peritos
oficiales designados judicialmente. La regla general es que los dictmenes
privados deben ser presentados con la demanda (ver 317 #2) o
contestacin (ver 318 #1), bajo pena de no ser admitidos, con las
siguientes excepciones:

Que se refieran a alegaciones posteriores no contenidas en la


demanda o contestacin
Que se refieran a pretensiones posteriores no contenidas en la
demanda o contestacin

En cualquiera de los casos excepcionales enumerados anteriormente, a


criterio del juez o tribunal, proceder la designacin de perito oficial
designado judicialmente.
Artculo 323.- PERITAJE ORDENADO DE OFICIO POR EL RGANO
JURISDICCIONAL.
El tribunal podr, de oficio, designar perito oficial cuando los
dictmenes privados aportados por las partes sean absolutamente
contradictorios y funde su decisin en la necesidad de acudir a l
para resolver el fondo del asunto.

Concordancias: 4, 12.3, 200, 207, 228, 229, 230, 239.6, 479 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
De suma importancia es recordar que segn el artculo 239 numeral 6, el
juez o tribunal podr poner de manifiesto a las partes que a su juicio, los
hechos alegados podran verse afectados por la insuficiencia probatoria de
un peritaje incompleto, carente de elementos que sean esenciales para la
apreciacin de la prueba en relacin a los hechos controvertidos.
Sin embargo, el juez o tribunal que proponga un peritaje como medio de
prueba, deber asegurarse que le va a conducir directa o indirectamente a
valorar los hechos alegados por las partes y a adquirir certeza de los
mismos (entendiendo la palabra certeza como la ausencia total de duda).
Es importante hacer nfasis en la valoracin de los hechos, as como en la
palabra certeza, porque el artculo 228 hace referencia a ella y porque este
artculo 323 establece los requisitos para que el juez o tribunal designe de
oficio un perito oficial. Haremos un anlisis de estos requisitos en relacin
con la iniciativa probatoria de las partes, de manera que para que el juez o
tribunal designe, de oficio, un perito oficial, se necesita:
1. Que los dictmenes privados aportados por las partes sean
absolutamente contradictorios, el aportado por una parte con relacin al
aportado por la otra. Recurdese que el principio de contradiccin
contenido en el artculo 4 establece la necesidad de una dualidad de
posiciones porque las partes en litigio tienen derecho a ser odas
por el rgano jurisdiccional antes de adoptar cualquier decisin, por
lo que evidentemente, los dictmenes privados debern ser
contradictorios en cuanto que lo que un afirma, el otro lo niega total o
parcialmente. Pero no podrn ser estos dictmenes absolutamente
contradictorios ya que ello supondra una imposibilidad de apreciacin
de dichos dictmenes, en relacin a los hechos alegados por las partes.
Sera irrealizable la apreciacin de los hechos en concordancia con un
dictamen aportado por una de las partes con valor 100, en relacin a un
dictamen aportado por la otra parte con valor 0.
2. Cuando el dictamen privado aportado por una parte sea absolutamente
contradictorio, con relacin a l mismo. Esto supone la violacin al
principio lgico de no contradiccin (referirse a la sana crtica y la
valoracin de la prueba explicada en relacin al artculo 479) que
establece que no puede afirmarse y negarse un mismo hecho, al mismo
tiempo y bajo el mismo aspecto, por lo que sera imposible de hecho y
de derecho para el juez o tribunal apreciar un dictamen pericial
contradictorio en s mismo.
3. Cuando los dictmenes privados, siendo absolutamente contradictorios,
imposibiliten que el juez o tribunal pueda acudir a l para fundar su
decisin y resolver el fondo del asunto.
4. Cuando (Art. 229 #2) considere que los medios aportados por la(s)

parte(s) sea(n) insuficiente(s), de modo que impidan una correcta


formacin de su conviccin.
Finalmente, el artculo 207 del Cdigo Procesal Civil exige que las
sentencias se motivarn expresando los razonamientos fcticos y
jurdicos que conducen a la apreciacin y valoracin de las pruebas, y
por todo lo anterior, el juez o tribunal deber considerar seriamente si la
proposicin, admisin y posterior evacuacin de un peritaje va a poder ser
fctica y jurdicamente motivable en relacin a lo alegado por las partes,
para que forme una parte esencial de la valoracin de los hechos y de la
certeza que a su entendimiento logre obtener, todo dentro de la sentencia
definitiva que se dicte.
ARTCULO 324.-FORMA DEL DICTAMEN.
1. Los dictmenes se formularn por escrito, acompaados, en su
caso, de los dems documentos, instrumentos o materiales
adecuados para exponer el parecer del perito sobre lo que haya
sido objeto de la pericia. Si no fuese posible o conveniente aportar
estos materiales e instrumentos, el dictamen contendr sobre
ellos las indicaciones suficientes. Podrn, asimismo, acompaarse
al dictamen los documentos que se estimen adecuados para su
ms acertada valoracin.
2. Se entender que al demandante no le es posible aportar con la
demanda dictmenes escritos elaborados por perito por l
designado, si justifica cumplidamente que la defensa de su
derecho no le ha permitido demorar la interposicin de aqulla
hasta la obtencin del dictamen.
Concordancias: 133.1, 226, 227, 242.3, 252.1 c, 287.6, 291.2,
292.4, 315.2, 319, 320, 322.8, 323, 327, 328.1, 330.6, 331, 335,
337, 425.6, 643.5 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario.
Las siguientes son las reglas para la presentacin o forma del dictamen
pericial:
1.El
dictamen
deber
presentarse
siempre
por
escrito,
independientemente de que pueda ser aportado tambin en un medio
tcnico que permita su visualizacin computarizada.
2.- El dictamen, en su caso, podr ir acompaado de los dems
documentos, instrumentos (probatorios como ser fotografas, dibujos, etc.)
o materiales adecuados (computadora, presentacin visible) que le sirvan
al perito para exponer su parecer sobre el objeto de la pericia. Luego
surgen dos posibilidades:
a. Que, a juicio del perito, al dictamen no le fuese posible aportar
materiales o instrumentos
b. Que, a juicio del perito, al dictamen no le fuese conveniente aportar
materiales o instrumentos.

En ambos caso (a y b), el perito deber realizar su dictamen con las


indicaciones suficientes a estos respectos. Pero en todo caso, el
demandante podr justificar el no presentar un dictamen con su demanda,
aun tratndose de un perito por l designado, explicando o justificando
porqu era ms importante, necesario o conveniente presentar primero la
demanda y luego el peritaje, en vez de presentar el dictamen desde un
inicio. La regla a que supone una excepcin es el Art. 322 -8.
ARTCULO 325.- SUPUESTOS PARTICULARES.
1. Cuando la emisin del dictamen requiera algn reconocimiento
de lugares, objetos o personas, o la realizacin de operaciones
anlogas, las partes y los profesionales del derecho que les
defiendan podrn presenciar uno y otras, si con ello no se impide
o estorba la labor del perito y se puede garantizar el acierto e
imparcialidad del dictamen.
2. Si alguna de las partes solicitare estar presente en las
operaciones periciales del numeral anterior, el tribunal decidir lo
que proceda y, en caso de admitir la peticin, notificar
directamente a las partes, con antelacin de al menos cuarenta y
ocho (48) horas, de la fecha, da, hora y lugar en que aquellas
operaciones se llevarn a cabo.
En algunos casos, el peritaje requiere de una o ms visitas a
lugares especficos, como ser una oficina de contabilidad, un taller
de mecnica, un hospital, un edificio daado, etc. En estos casos,
podrn las partes sus profesionales del derecho presenciar la
emisin del dictamen, mientras no impidan o estorben la labor del
perito.
Comentario.
Es necesario advertir a los profesionales del derecho o a las partes que el
perito es quien realiza el dictamen, por consiguiente es quien va a
preguntar, indagar, investigar y analizar. Si las partes o sus abogados
emiten opiniones u observaciones, no se podr garantizar el acierto e
imparcialidad del dictamen.
Las solicitudes de comparecencia a estos actos deben ser analizadas por el
juez o tribunal, quien a su vez podr acceder o denegar la peticin. Si
accede, deber notificar directamente a las partes con 48 horas de
anticipacin el momento en que se llevar a cabo. Esta peticin particular
se entiende solamente para el caso en que se proponga el medio de
prueba en la audiencia preliminar del juicio ordinario o en la audiencia del
juicio abreviado, puesto que si las partes ya presentaron sus dictmenes,
sea en la demanda o en la contestacin, es ilgica y materialmente
imposible la solicitud.

ARTCULO 326.- COTEJO DE LETRAS.


1. Se practicar por perito el cotejo de letras cuando la
autenticidad de un documento privado se niegue o se ponga en
duda por la parte a quien perjudique.
2. Tambin podr practicarse cotejo de letras cuando se niegue o
discuta la autenticidad de cualquier documento pblico que
carezca de matriz y de copias fehacientes, siempre que dicho
documento no pueda ser reconocido por el funcionario que lo
hubiese expedido o por quien aparezca como fedatario
interviniente.
3. El cotejo de letras se practicar por perito designado por el
tribunal.
4. La parte que solicite el cotejo de letras designar el documento
o documentos indubitados con que deba hacerse.
5. Se considerarn documentos indubitados a los efectos de
cotejar las letras:
a) Los documentos que reconozcan como tales todas las partes a
las que pueda afectar esta prueba pericial.
b) La matriz de las escrituras pblicas y los que consten en los
archivos pblicos relativos a la tarjeta de identidad.
c) Los documentos privados cuya letra o firma haya sido
reconocida en juicio por aquel a quien se atribuya la dudosa.
d) El escrito impugnado, en la parte en que reconozca la letra
como suya aquel a quien perjudique.
6. A falta de los documentos indicados en el numeral anterior, la
parte a la que se atribuya el documento impugnado o la firma que
lo autorice podr ser requerida, a instancia de la contraria, para
que forme un cuerpo de escritura que le dictar el secretario.
7. Si el requerido se negase, el documento impugnado se
considerar reconocido.
8. El perito que lleve a cabo el cotejo de letras consignar por
escrito las operaciones de comprobacin y sus resultados.
Concordancias: 242.3, 274, 275, 280, 286 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario.
Este artculo est directamente relacionado con los artculos 280 numeral 2
y por remisin del numeral 3 del mismo artculo, tambin se relaciona el
274, se recomienda referirse a ellos para interpretar la impugnacin del
documento privado por la parte a quien perjudique.
ARTCULO 327.- PERITAJES INSTRUMENTALES.
Cuando sea necesario o conveniente para conocer el contenido o
sentido de una prueba, o para proceder a su ms acertada
valoracin, podrn las partes aportar o proponer dictmenes
periciales sobre otros medios de prueba admitidos de acuerdo con

lo previsto para los aparatos de reproduccin del sonido y la


imagen, o de otro medio de prueba no regulado expresamente.
Concordancias: 291, 292 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario.
Este peritaje instrumental est directamente relacionado con los artculos
291 y 292, pero es extremadamente importante saberlo entender e
interpretar. Sucede que las partes podrn proponer y luego solicitar la
prctica, ante la presencia del juez o tribunal, de medios de prueba
tcnicos, de imgenes, sonidos, de grabacin u otros. De lo anterior,
pueden surgir dos posibilidades:
1. Que el medio de prueba tcnico no sea cuestionado por la parte
contraria, caso en el cual, previo criterio del juez o tribunal, se tendr
por vlido y se le dar la valoracin que las circunstancias exijan.
2. Que el medio de prueba tcnico si sea cuestionado por la parte
contraria, en cuanto a su autenticidad y exactitud (291 #2) caso en
el cual ser necesario concederle, si lo solicita, un peritaje
instrumental.
Este peritaje especial constituye una especie de contraprueba que est
encaminada a demostrar que al medio tcnico presentado por la parte
contraria, le es necesario o conveniente otro medio de prueba para
conocer el contenido o sentido en cuanto a su autenticidad o exactitud.
El juez o tribunal deber estar atento a los medios tcnicos de prueba que
supongan una falsificacin, manipulacin o montaje. Falsificacin se
presenta cuando el medio tcnico de prueba sea totalmente falso por no
haber ocurrido o por no haber existido jams. Manipulacin se da cuando
el medio de prueba propuesto, si bien es existente, ha sido manipulado en
algn aparato que permita su modificacin, de manera que solamente
parte de l es verdadero y parte es falso. Montaje existe cuando, en una
imagen con o sin movimiento o sonido, es sobrepuesta otra, de manera tal
que lo que hubiera parecido un medio de prueba autntico, es en realidad
un montaje falso sobre fotos o video autntico. Como ejemplo de lo
anterior tenemos cuando sobre la imagen del cuerpo de una persona se
coloca la cabeza de otra, para hacer parecer lo que no es o no ha sucedido.
Lo descrito en el prrafo anterior solamente puede ser detectado por un
perito experto en el rea, que con suficiente experiencia, conocimiento y
tecnologa podr hacerlo ver al juez o tribunal.
Finalmente, si bien este artculo establece que las partes son quienes
propondrn el peritaje instrumental, nada obsta para que esta clase de
peritajes sean ordenados de oficio por el juez o tribunal (Arts. 229, 230,
323), especialmente si el medio tcnico aportado inicialmente vaya a ser
tomado en cuenta para resolver la cuestin de fondo en el pleito que
conozca, y el mismo juez o tribunal tiene dudas sobre su autenticidad o
exactitud.

Seccin 2. EL PERITO18
ARTCULO 328.- REQUISITOS DE LOS PERITOS.
1. Los peritos debern poseer el ttulo oficial que corresponda a la
materia objeto del dictamen y a la naturaleza de ste. Si se tratare
de materias que no estn comprendidas en ttulos profesionales
oficiales habrn de ser nombrados entre personas entendidas en
aquellas materias.
2.
Podr
asimismo
solicitarse
dictamen
de
academias,
corporaciones o instituciones culturales o cientficas que se
ocupen del estudio de las materias correspondientes al objeto de
la pericia. Tambin podrn emitir dictamen sobre cuestiones
especficas las personas jurdicas legalmente habilitadas para ello.
3. En los casos del numeral anterior, la institucin a la que se
encargue el dictamen expresar a la mayor brevedad qu persona
o personas debern prepararlo directamente, a las que se exigir
el juramento o promesa previsto en esta seccin para todo perito.
Concordancias: Artculos 1, 2 de la Ley de Colegiacin Profesional
Obligatoria, artculos 252 literal c), 320, 322, 330, 332 del Cdigo Procesal
Civil. Para una referencia ms detallada, ver el listado de concordancias en
los artculos 315 y 316 de este Cdigo Procesal Civil Comentado.
Comentario:
Los peritos debern tener el ttulo que corresponda segn su profesin, de
acuerdo a la Ley de Colegiacin Obligatoria, es decir debe acreditarse que
quien realizar la pericia se encuentra facultado para emitir el dictamen,
por sus conocimientos adquiridos en el estudio y desarrollo de su
profesin, por ejemplo el que ha estudiado periodismo recibe su ttulo de
periodista, el que ha estudiado ingeniera civil recibe su ttulo de ingeniero
civil, etc. Siguiendo ese orden de ideas, no podr entonces emitir un
dictamen mdico un ingeniero, ni un abogado, ni un licenciado en ciencias
econmicas, etc. La ley de Colegiacin Profesional Obligatoria establece
que slo las personas que ostenten ttulos vlidos podrn ejercer
actividades profesionales.
Para ello, la ley estipula que corresponde a cada profesin extender los
ttulos que a cada una le incumba. Sin embargo, para el caso que exista un
dictamen en el que no sea necesario un ttulo profesional, sino que sea un
oficio o una experiencia en el campo, este perito debe ser designado por
una persona que si entienda, en otras palabras, que conozca o que tenga
conocimiento sobre la materia.
Pueden emitir dictmenes periciales no solamente las personas naturales o
fsicas, sino que tambin las personas jurdicas (academias, corporaciones
o instituciones culturales o cientficas) bajo dos condiciones:
18

.- Los comentarios a los Arts. 328 a 343 se han realizado con las aportaciones de la Abogada Ana
Gracie

2.1 Que las mismas se dediquen a materias objeto de la pericia, y


2.2 Que se encuentren legalmente habilitadas (inscritas en el registro que
corresponda) o autorizadas para emitir dictmenes, es decir con capacidad
suficiente, con su correspondiente personalidad jurdica obtenida, y con
sus estatutos o reglamentos internos en orden, preferiblemente donde se
especifique que dentro de las facultades o dentro de las finalidades de
dichas personas jurdicas se encuentra la de emitir dictmenes.
Como consecuencia de que las personas jurdicas no pueden por si mismas
preparar un dictamen, se nominar(n) dentro de aqullas a determinada(s)
persona(s) natural(es) quienes se encargarn directamente de emitir el
dictamen. Esas personas naturales sern juramentadas para emitir dicho
dictamen en representacin de la institucin nombrada para tal efecto.
El juramento o promesa ser realizado en el juzgado o tribunal que hubiere
ordenado o ante quien se hubiere presentado la solicitud de peritaje, todo
en nombre de la ley y con las solemnidades establecidas en los artculos
330 y 332 de esta seccin, todo para darle la debida formalidad al acto.
ARTCULO 329.- LISTADO DE PERITOS OFICIALES.
1. En el mes de enero de cada ao se solicitar de los distintos
colegios profesionales o, en su defecto, de entidades anlogas, as
como de las academias, corporaciones o instituciones culturales o
cientficas a que se refiere el artculo anterior, el envo de una lista
de colegiados o asociados dispuestos a actuar como peritos. La
primera designacin de cada lista se efectuar por sorteo
realizado en presencia del secretario, y a partir de ella se
efectuarn las siguientes designaciones por orden correlativo.
2. Cuando haya de designarse perito a persona sin ttulo oficial,
prctica o entendida en la materia, previa citacin de las partes,
se realizar la designacin por el procedimiento establecido en el
numeral anterior, por medio de una lista de personas que cada ao
se solicitar de sindicatos, asociaciones y entidades apropiadas, y
que deber estar integrada al menos por cinco de aquellas
personas.
Concordancias: artculos 3, 7, 315, 321, 322, 323, 331, 332, 333, 334,
336, 337 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
En general, el perito oficial tiene su origen en el Cdigo Procesal Civil
cuando en el artculo 315.2 se le da a la parte que lo necesite, la opcin de
utilizar primero un peritaje privado y posteriormente la opcin de solicitar
el nombramiento de un perito oficial por parte del juez o tribunal. Para
mayor informacin, ver el comentario al artculo 315.
Para efectos del presente Cdigo Procesal Civil Comentado, diremos que

perito oficial es aquel que, habiendo sido solicitado por una parte o
propuesto de oficio por el juez, es nombrado por el rgano jurisdiccional de
una lista emitida por los colegios profesionales y con un procedimiento ya
establecido en el mismo CPC.
En los juzgados y tribunales de la Repblica se tendr que llevar una lista
de las personas naturales o jurdicas que se encuentren interesados en
actuar como peritos dentro de los procesos judiciales, con el auxilio de los
diferentes colegios profesionales, academias, corporaciones etc.
Para ello, en el mes de enero de cada ao, la Corte Suprema de Justicia
solicitar a los distintos colegios profesionales que existen en Honduras
(entre otros existen el Colegio de Ingenieros Civiles de Honduras, Colegio
de Arquitectos de Honduras, Colegio de Ingenieros Mecnicos, Elctricos y
Qumicos de Honduras, Colegio Mdico de Honduras, Colegio de Peritos
Mercantiles y Contadores Pblicos de Honduras, Colegio de Contadores de
Honduras, Colegio de Abogados de Honduras, Colegio de Periodistas de
Honduras, Colegio de Psiclogos de Honduras, etc.) as como a las
academias, corporaciones o instituciones culturales o cientficas que
preparen y posteriormente enven una lista de colegiados o asociados que
estn en la disposicin de actuar como peritos en procesos judiciales.
Esto en virtud que son ellos los que tienen una base de datos actualizada
de cada uno de sus colegiados o asociados, porque de esa forma se
entiende que el juez o tribunal tendr una lista de las personas que estn
inscritas en dichas instituciones y que se encuentren dispuestas a emitir
dictmenes periciales a efectos de los procesos judiciales. La forma de
designacin de los peritos es por sorteo de acuerdo a la lista proporcionada
y las designaciones, y se deber llevar a cabo de la siguiente forma:
1.1 La primera vez, o sea, la primera designacin de un perito de cualquier
colegio profesional, se har por sorteo, esto es, al azar. Para lograr una
transparencia que garantice el respeto a los principios establecidos en
los artculos 3, 7.1, 7.2 del presente Cdigo Procesal Civil, se
recomienda tener a la mano un juego de pequeos papeles numerados,
habiendo tantos papeles como peritos hayan designados en los
listados. Estos papeles pueden introducirse en una caja o en algn
recipiente que los contenga, mientras alguna persona, sin ver el
contenido de la caja o del recipiente, escoge uno de esos papeles
completamente al azar, a la suerte. Una vez reconocido el nmero
escogido al azar, deber buscarse en el listado y ese ser el primer
perito oficial a ser designado.
En todo caso es muy importante y ser absolutamente necesaria la
presencia del Secretario del juzgado o tribunal para que de fe de la
escogencia al azar o por sorteo del primer perito, de lo cual debiera
levantarse un acta y llevarse un registro simple del mismo, para el caso
de una revisin por parte de quien corresponda hacerlo.

1.2 La segunda vez, y en general todas las veces siguientes, la seleccin


del perito deber realizarse de acuerdo a la numeracin correlativa
llevada al efecto, de manera que si el primer perito escogido es el
nmero 25, pues ser ste 25 el encargado del peritaje para el cual se
le haya escogido. Posteriormente, el siguiente perito a escoger, en el
siguiente juicio en que se necesite un perito de ese mismo listado,
deber ser el nmero 26, luego el 27 y as sucesivamente. Una vez
finalizado el listado con la escogencia del ltimo perito, se continuar
con el que est de primero, y as sucesivamente, de enero a diciembre
de cada ao.
Este listado deber revisarse semanal, mensual, trimestral, semestral o
anualmente, segn lo exijan las circunstancias, por cualquier cambio que
hubiere de suscitarse y, de igual forma, debern excluirse los peritos que
ya no habiten en el lugar de asiento del tribunal, los que fallezcan, los que
no deseen continuar en su labor de cumplir como peritos, o aquellos que, a
criterio del juez o tribunal, no pueden volver a ser llamados para ser
propuestos como peritos.
Si el perito no tiene un titulo oficial, se realizara su designacin de acuerdo
a la lista proporcionada por los colegios o asociaciones antes mencionadas,
dicha lista deber tener por lo menos 5 nombres de personas dispuestas a
realizar un dictamen pericial, de todo ello se le enviar citacin a las partes
para que tengan conocimiento de quien emitir el dictamen aunque no
tenga el titulo oficial.
ARTCULO 330.- LLAMAMIENTO, ACEPTACIN Y NOMBRAMIENTO.
1. Dentro del plazo de tres das desde la designacin, se
comunicar sta al perito titular, requirindole para que, dentro
de otros tres das, manifieste si acepta el cargo. En caso
afirmativo, se efectuar el nombramiento y el perito har, en la
forma en que se disponga, la manifestacin bajo juramento o
promesa de actuar con veracidad.
2. Si el perito designado adujere justa causa que le impidiere la
aceptacin, y el tribunal la considerare suficiente, ser sustituido
por el siguiente de la lista, y as sucesivamente, hasta que se
pudiere efectuar el nombramiento.
3. Igual consecuencia tendr su falta de juramento o promesa.
4. El perito designado podr solicitar, en los tres das siguientes a
su nombramiento, la provisin de fondos que considere necesaria,
que ser a cuenta de la liquidacin final. El tribunal decidir sobre
la provisin solicitada y ordenar a la parte o partes que hubiesen
propuesto la prueba pericial y no tuviesen derecho a la asistencia
jurdica gratuita, que procedan a abonar la cantidad fijada en la
cuenta bancaria oficial del tribunal, dentro del plazo de tres das.
5. Transcurrido dicho plazo, si no se hubiere depositado la
cantidad establecida, el perito quedar eximido de emitir el

dictamen, sin que pueda procederse a una nueva designacin.


6. Cuando el perito designado lo hubiese sido de comn acuerdo, y
uno de los litigantes no realizare la parte de la consignacin que le
correspondiere, se ofrecer al otro litigante la posibilidad de
completar la cantidad que faltare, indicando en tal caso los puntos
sobre los que deba pronunciarse el dictamen, o de recuperar la
cantidad depositada, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el
prrafo anterior.
Concordancias:
Artculos 7.3, 8, 12.2, 12.4, 88, 90, 91, 92, 93, 94, 123.2, 135.4, 167,
172.5, 200.2 literal d, 231.1, 287.4, 330, 332, 338.2 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
1.- En cuanto al procedimiento para que
correspondiente peritaje se tendr el siguiente:

el

perito

emita

el

1.1 Se le comunicar al perito titular la designacin.


1.2 Se le requerir formalmente por medio del receptor del despacho para
que:
1.2.1 Manifieste su aceptacin o no aceptacin al cargo,
1.2.2 En caso de aceptar, indique tambin que si necesita provisin
de fondos para el encargo,
1.2.3 Indicarle sobre la responsabilidad de presentar el dictamen a
tiempo y (si fuere el caso) de acudir a la audiencia probatoria, y si as no lo
hiciere, advertirle acerca del riesgo sobre la multa establecida en los
artculos 172.5, 231.1, 287.4.
1.3 Si el perito acepta el cargo, se procede a instarle a prestar el
juramento o promesa de que actuar con veracidad, imparcialidad,
objetividad y poniendo toda su capacidad para el estudio y emisin del
dictamen (ver artculo 332 de este Cdigo Procesal Civil Comentado).
2.- El plazo que se otorga tanto para comunicar la designacin como para
la aceptacin del cargo ser de tres das, contados:
a. Una vez escogido el perito, dentro de tres (3) das se le requerir (ver
artculo 135.4) para que acepte o manifieste no aceptar el cargo. En
el acto del requerimiento, el receptor del juzgado debe hacerle saber
al perito que, en caso de aceptar, deber indicar en el acto de la
aceptacin, el monto al que asciende la provisin de fondos que
necesitar para realizar su cometido (ver prrafos anteriores bajo
este mismo prrafo comentado).
b. Una vez requerido el perito, tendr tres (3) das para manifestar si
acepta o no el cargo.

3.- Aceptacin.
3-1.- Se entender que el perito acepta cuando as lo manifieste
expresamente el perito al tribunal, su comparecencia afirmativa ante el
rgano jurisdiccional dentro del plazo establecido bastar. Es muy
importante recordar que el numeral 4 analizado posteriormente en este
artculo que se comenta establece que dentro de los tres (3) das
posteriores a su nombramiento, el perito podr solicitar la provisin de
fondos, por lo que ser importante hacrselo saber en el acto del
requerimiento como ya se dijo, y de igual forma, al comparecer ante el
juzgado deber aqul indicarlo con precisin.
3-2.- Se entender que el perito no acepta cuando, dentro de los tres das
una vez requerido a que hace referencia este numeral, el perito no
manifiesta si acepta o no su nombramiento, por lo que su silencio deber
interpretarse como la negativa tcita a aceptar. Por consiguiente, de
acuerdo al principio de impulso procesal de oficio, y en consonancia con lo
establecido en los artculos 7.3, 8, 12.2, 12.4, 123.2 y 167, al cuarto da de
requerido el perito sin que manifieste su aceptacin, deber escogerse de
oficio al que siga en la lista correlativa (ver comentario al artculo 329),
requerirlo y esperar a que acepte, repitiendo este proceso hasta que haya
perito que expresamente acceda.
Si el perito no acepta el nombramiento porque alega justa causa, y siendo
sta una razn fundada que le impedir emitir un dictamen de acuerdo a la
veracidad, imparcialidad, objetividad, etc., su nombramiento ser
sustituido de oficio por otra persona, la cual ser elegida por la lista
proporcionada por las asociaciones, sindicatos e instituciones, cuantas
veces sea necesario hasta obtener el perito que pudiere efectuar el
peritaje, es decir el siguiente correlativo inmediato de la lista
proporcionada.
Si el perito acepta su nombramiento, pero no presta su juramento o
promesa (ver comentario al artculo 332), de igual manera el rgano
jurisdiccional proceder de oficio a nombrar a otra persona de la lista
proporcionada hasta obtener el perito que pudiere efectuar el peritaje.
De igual forma se proceder, a nombrar otro perito, cuando el requerido no
manifieste si acepta o no acepta el nombramiento, entendiendo su silencio
como una negativa a aceptar. Ver los comentarios a los numerales 1 y 2
anteriores.
4.- Un derecho que tiene el perito es el de solicitar la provisin de
fondos, es decir, el recurso econmico con el que va a contar para el
desarrollo de su dictamen, el cual deber ser posteriormente sujeto a una
liquidacin final (ver artculo 200.2 literal d), informando sobre la
cantidad recibida, la cantidad gastada, y la existencia o no de un saldo a
favor de las partes.
Es potestad del tribunal resolver si procede o no la cantidad solicitada en

concepto de provisin. Si a su criterio procede, el rgano jurisdiccional


ordenar a la parte que hubiere propuesto la prueba pericial, o a ambas, si
as fuere el caso, que obligatoriamente procedan a abonar la cantidad que
servir como fondos para el desarrollo del dictamen, con la excepcin que
si la parte que solicit el peritaje tuviese derecho a la asistencia jurdica
gratuita, no estar en la obligacin de abonar la cantidad indicada.
Se entender que ambas partes estarn obligadas a abonar la cantidad
que servir como fondos para la realizacin del dictamen, cuando no
gozando ninguna el derecho a la asistencia jurdica gratuita:
a. Ambas partes propongan de comn acuerdo el dictamen pericial
oficial, o
b. Una de las partes proponga el dictamen oficial, pero la otra se
adhiera y proponga extremos o conclusiones sobre las cuales versar
o dictaminar la pericia.
El plazo para que el perito solicite la provisin es de tres (3) das contados
desde su nombramiento, y el lugar donde se abonar la cantidad fijada
ser la cuenta bancaria oficial del tribunal, sin perjuicio que el rgano
decida entregarla directamente al perito, a su criterio, dadas las
circunstancias, necesidades, dificultades, naturaleza del peritaje, urgencia
de la disposicin de los fondos, etc.
Si dentro de los tres das la parte (o las partes) que hubiese solicitado el
peritaje no acredita la provisin de fondos ante la institucin bancaria que
se le indique, traer como consecuencia lo siguiente:
1.- El perito no estar obligado a emitir su dictamen, quedando eximido de
la responsabilidad, y
2.- La parte que no deposit la cantidad establecida quedar sin derecho a
que se le nombre otro perito.
5.- De esta forma, las partes que soliciten un peritaje oficial debern
tener una razn vlida y real, necesitando el peritaje oficial para probar su
derecho, y debern hacerlo bajo la seriedad y responsabilidad del caso, por
ello, el juez o tribunal deber examinar cuidadosamente si el peritaje
oficial fuere solicitado con la nica intencin de dilatar el proceso. Si el juez
o tribunal sospecha o confirma que la solicitud de nombramiento de perito
oficial se ha hecho con el objeto de dilatar el proceso, y no porque se
tuviera una razn vlida y real para proponerlo, podr tomarlo como seal
de mala fe, abuso del derecho de accin o de defensa, condenando a la
parte en costas y al resarcimiento de daos y perjuicios (artculo 6
principio de buena fe y conducta procesal), sin perjuicio de las dems
correcciones disciplinarias a que hace referencia el Cdigo Procesal Civil en
sus artculos 88, 172.5, 231, 287.4.
En el caso que el perito fue designado y ambas partes estuvieron de

acuerdo en su designacin, y uno de los litigantes, es decir, una de las


partes no aporta la cantidad monetaria correspondiente a la provisin para
emitir el dictamen, el otro litigante podr completar la cantidad que falte.
Este hecho supone una de dos posibilidades:
1.- Que se limite el dictamen a los puntos que indique la parte que est
proveyendo de la cantidad de dinero faltante, o
2.- Que le sea devuelta la cantidad depositada para que el perito no emita
el dictamen.
Para el caso en el que una de las partes solicite un dictamen pericial oficial
y luego alegue no contar con la provisin econmica suficiente para
realizarlo, el juez o tribunal deber analizar detenidamente tal situacin
para determinar las siguientes posibilidades:
a. Si el costo del peritaje es excesivo o efectivamente es el adecuado y
razonable, tomando en consideracin la dificultad, naturaleza,
experiencia del perito, materiales a utilizar y cualquier otro factor
determinante,
b. Si la parte que propuso el peritaje en realidad no cuenta con los
fondos suficientes para la realizacin del peritaje, caso en el cual se
aplicar lo dispuesto en el presente comentario, especficamente las
dos posibilidades (6.1 y 6.2) ya analizadas.
c. Si la parte que propuso el peritaje lo hizo con el propsito de dilatar
el proceso, se aplicar lo dispuesto en los dos prrafos finales del
comentario al numeral 5 anterior y perteneciente a este mismo
artculo que se comenta.
ARTCULO 331.- EMISIN DEL DICTAMEN.
1. El perito oficial designado por el rgano jurisdiccional har
llegar su dictamen escrito al tribunal en el plazo que se le haya
sealado.
2. Del dictamen se entregara copia a las partes por si consideran
necesario que el perito concurra a la audiencia, a los efectos de
que aporte las aclaraciones o explicaciones que sean oportunas.
3. El tribunal podr acordar, la presencia del perito en la audiencia
para comprender y valorar mejor el dictamen realizado.
Concordancias: 68, 130.4, 172.4, 287.4, 315.1, 424, 425, 426, 431, 432,
433, 434, 464, 583, 593 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
El perito que ha sido designado por el juzgado deber entregar el dictamen
rendido por escrito dentro del plazo que hubiese sido sealado por dicho

rgano, no se aceptar en ningn caso y bajo ninguna excusa un dictamen


en audiencia ofrecido de forma verbal, sin contar con un soporte escrito en
papel. Si el perito comparece sin el dictamen pericial escrito, se entender
que no realiz el peritaje.
El perito deber presentar el dictamen en el plazo sealado, de lo contrario
podra caer en el caso del artculo 287.4 y ambas partes tendrn derecho a
tener el dictamen de perito en copia (ver artculo 130.4), porque
cualquiera de las partes, incluyendo la contraria, puede solicitar que el
perito concurra la audiencia (probatoria en el juicio ordinario y la audiencia
en el abreviado) con el fin que aclare o explique puntos contenidos en el
dictamen rendido.
Tambin queda a decisin del tribunal determinar si el perito deber
comparecer a la audiencia con el fin que el juez pueda comprender y
valorar mejor el dictamen rendido. La presencia del perito en la audiencia y
las contestaciones que brinde a las preguntas de los profesionales del
derecho o del rgano jurisdiccional, no sustituirn en ningn caso la
obligacin de presentar su dictamen por escrito.
Es importante recordar que si el perito pretende dilatar el proceso o que ha
procedido sin fundamento alguno, podr imponrsele una multa de medio
a cuatro (4) salarios mnimos mensuales, como lo establece el artculo
172.4.
ARTCULO 332.- DEBERES DE LOS PERITOS PRIVADOS Y OFICIALES.
Al emitir el dictamen el perito deber manifestar, bajo juramento o
promesa de decir la verdad, que ha actuado y, en su caso, actuar
con la mayor objetividad posible, tomando en consideracin tanto
lo que pueda favorecer como perjudicar a cualquiera de las partes,
y que conoce las sanciones penales en las que podra incurrir si
incumpliere su deber como perito.
Concordancias: 6, 231, 317.2, 328.3, 330.1, 330.2, 335, 345, 479 del
Cdigo Procesal Civil, artculos 348, 348-A, 361 al 364 y 385 del Cdigo
Penal.
Comentario:
Los peritos tanto los privados (propuestos por las partes, demandado,
demandante) como los oficiales (del listado de colegiados o asociados
dispuestos a actuar como peritos, sea que la pericia fuere propuesta por
las partes o de oficio por el juez), debern prestar el juramento o promesa
de decir verdad. Debe entenderse claramente que juramento y promesa,
aunque tengan sus diferencias conceptuales, tienen el mismo valor y
efecto en todos los procesos relacionados con el Cdigo Procesal Civil.
Existe diferencia entre juramento de decir verdad y promesa de decir
verdad?

Juramento se define como la afirmacin o negacin rotunda y

solemne de algo, poniendo por testigo a Dios.


Promesa se define como un ofrecimiento solemne, sin frmula
religiosa, pero equivalente al juramento, de cumplir con rectitud y
fidelidad los deberes y obligaciones de un cargo o funcin que se va
a ejercer.

Existen dos tipos de peritos, y cada uno deber ser tratado de manera
diferente.
a. Procedimiento a ser usado en el juramento del perito privado.
En primer lugar, tenemos el perito privado, quien segn el artculo 317.2,
ya present su dictamen, por lo que no puede ser juramentado antes de
haber presentado su peritaje, sin embargo, esto supone las siguientes
circunstancias:
i. Si el peritaje privado se present con la demanda, con la
contestacin, con la reconvencin o con la contestacin a sta
ltima, en sus respectivos casos, el perito no pudo haber sido
juramentado antes de haber realizado su pericia. Por consiguiente, el
peritaje en s deber contener la mencin especfica de haber sido
realizado jurando o prometiendo el perito haber actuado con la
mayor objetividad posible, y que tom en consideracin tanto lo que
poda favorecer como perjudicar a cualquiera de las partes, y que
conoca las sanciones penales en las que podra incurrir si
incumpliere su deber como perito.
ii. Si el peritaje privado no lleva la mencin especfica establecida en el
prrafo anterior, deber el juez determinar si necesita o no que ese
perito comparezca ante su presencia, y de ser necesario, podr
juramentarlo de acuerdo al procedimiento b siguiente, y que se
refiere al perito oficial. Este juramento se llevara a cabo en la
audiencia preliminar o en la audiencia probatoria del proceso
ordinario o en la audiencia del proceso abreviado, segn sea el caso.
Se menciona como importante que la frmula a utilizar cambiara de
tiempo, es decir, en vez de decir apuntando al futuro jura usted
decir la verdad se dira apuntando al pasado jura usted que dijo
la verdad puesto que el perito ser juramentado despus de
haber realizado el peritaje.
iii. El valor probatorio del peritaje ser el indicado en el artculo 335, en
relacin con los artculos 13 y 479 del Cdigo Procesal Civil,
quedando a criterio del juez cualquier circunstancia relativa al
juramento del perito.
b. Procedimiento a ser usado en el juramento del perito oficial.
Dado que el perito oficial ha sido nombrado dentro del proceso, su
juramento se har en el juzgado o tribunal. Para ello, diremos que se
emplear el juramento en nombre de Dios como norma general, para toda

persona que crea en Dios y que considere que un juramento en nombre de


Dios es su mejor forma de comprometerse solemnemente a decir la verdad
o a actuar conforme a ella. Sin embargo, para aquellas personas que no
crean en Dios, o que no deseen jurar en nombre de Dios, bastar con que
se preste una promesa de decir verdad, entendiendo tal promesa como un
equivalente al juramento.
Normalmente se jura o se promete con la mano derecha levantada, el codo
doblado acercndolo al costado derecho del cuerpo, de forma que la mano
quede cerca de la cara, a la altura de la oreja, con la palma abierta hacia el
frente, con los dedos cerrados o sin separacin, y con la mano izquierda
con la palma abierta hacia abajo puesta sobre la Biblia o sobre la
Constitucin de la Repblica, siendo cualquiera de estas dos alternativas
una eleccin del juez y, si procede, en consecuencia con el juramento o la
promesa de decir verdad respectivamente.
En Honduras se ha utilizado tradicionalmente la forma de jurar en nombre
de Dios directamente, diciendo jura usted en el nombre de Dios y sta
forma quedar a criterio del juez utilizarla. Debe entenderse claramente
que el juramento o la promesa de decir verdad son vlidos mientras se
efecten ante el funcionario judicial que pueda dar fe del mismo y que est
presente al momento del juramento, sea que se jure en nombre de Dios o
no. De acuerdo al criterio establecido anteriormente, el juramento deber
seguir la siguiente frmula (pudiendo sustituirse la expresin jura usted
por promete usted, segn las creencias del juramentado, y el criterio del
juez):
Jura usted decir la verdad, solamente la verdad y nada ms que la
verdad en el peritaje que va a realizar, actuando con la mayor objetividad
posible, tomando en consideracin tanto lo que pueda favorecer, como
perjudicar, a cualquiera de las partes?
A lo cual el perito deber contestar:
Si juro. (O dependiendo del caso Si prometo).
Luego se le deber anunciar lo siguiente:
Se le advierte al perito que existen las sanciones penales de los artculos
348 y 348-A, que consisten en una multa de 10 mil a 30 mil lempiras ms
la pena de reclusin de seis (6) meses a dos (2) aos si se abstiene sin
justa causa a comparecer ante el juez, si ste as lo ordenare, as como la
pena de cohecho establecida en los artculos 361 al 364 del Cdigo Penal
por aceptar dinero o regalos a ttulo de soborno, para alterar, no brindar o
perjudicar a alguien deliberadamente con el dictamen, as como la pena de
tres (3) a cinco (5) aos por cometer el delito de falso testimonio,
mintiendo total o parcialmente sobre la verdad del dictamen pericial,
establecida en el artculo 385 del Cdigo Penal, ha comprendido usted las
sanciones penales en las que podra incurrir si incumpliere su deber como
perito y falta al juramento o promesa que acaba de hacer?

A lo cual el perito deber contestar:


Si comprendo., o Si acepto o algo similar.
Con todo lo anterior, terminar el proceso del juramento y el perito se
deber considerar juramentado en legal y debida forma. Debe quedar
constancia escrita de lo anterior en un acta de aceptacin que deber
agregarse al expediente.
ARTCULO 333.- PARTICIPACIN DEL PERITO EN LA AUDIENCIA.
1. Los peritos privados y oficiales tendrn en la audiencia la
intervencin solicitada por las partes, que el tribunal admita.
2. El tribunal slo denegar las solicitudes de intervencin que,
por su finalidad y contenido, se estimen impertinentes o intiles.
3. En especial, las partes y los profesionales del derecho que les
defiendan podrn pedir:
a) Exposicin completa del dictamen, cuando esa exposicin
requiera la realizacin de otras operaciones complementarias del
escrito aportado, mediante el empleo de los documentos,
materiales y otros elementos aportados con la demanda o
contestacin.
b) Explicacin del dictamen o de alguno o algunos de sus puntos,
cuyo significado no se considerase suficientemente expresivo a los
efectos de la prueba.
c) Respuestas a preguntas y objeciones, sobre mtodo, premisas,
conclusiones y otros aspectos del dictamen.
d) Respuestas a solicitudes de ampliacin del dictamen a otros
puntos conexos, por si pudiera llevarse a cabo en el mismo acto y
a efecto, en cualquier caso, de conocer la opinin del perito sobre
la posibilidad y utilidad de la ampliacin, as como del plazo
necesario para llevarla a cabo, con suspensin de la audiencia por
un tiempo mximo de diez das.
e) Crtica del dictamen de que se trate por el perito de la parte
contraria.
f) Formulacin de las tachas que pudieren afectar al perito.
4. El tribunal podr tambin formular preguntas a los peritos y
requerir de ellos explicaciones sobre lo que sea objeto del
dictamen aportado.
Concordancias: artculos 6, 7.3, 8, 16, 17, 133, 171 al 180, 236, 237, 334,
470 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Se menciona como muy importante recordar que todo este artculo debe
ser visto con los ojos puestos en los principios de buena fe y buena
conducta (Art. 6), principio de legalidad procesal y formas (Art. 7.3),

principio de economa procesal (Art. 8), principio de inmediacin (Art. 16),


principio de concentracin (Art. 17) y cualquier otro principio aplicable. Se
hace nfasis en todos estos principios porque, mientras sean observados
dentro de la audiencia, se evitarn abusos, alargamientos innecesarios y
sobre todo, se mantendr el orden y la celeridad del proceso. Se
recomienda tener en cuenta, de forma especial lo establecido en el artculo
172.5.
El Tribunal decidir en el momento de la audiencia, qu intervencin le
corresponde al perito de acuerdo a los puntos solicitados por las partes, es
decir, el tribunal admitir, denegar o limitar la intervencin. La potestad
del tribunal de denegar la solicitud de intervencin, ser fundada de la
siguiente forma:
2.1 Finalidad de la solicitud de intervencin: debe entenderse claramente
de lo solicitado por la parte, es el fin o el porqu desea la parte que su
perito intervenga, y responde a las preguntas para qu?, con qu
objetivo?
2.2 Contenido de la solicitud de intervencin: debe deducirse claramente
de lo solicitado por la parte, es la esencia de lo que el perito responder o
manifestar en su intervencin.

Se considera impertinente todo aquello que no guarde relacin con lo


que sea objeto del proceso. Se considera intil todo aquello que
razonablemente nunca contribuir a esclarecer los hechos
controvertidos (ver artculo 236 del CPC).
En este numeral, defiendan lo entenderemos como un trmino
genrico que en realidad quiere decir representen, puesto que el
peritaje no solamente es propuesto por la parte de la defensa, sino
por el actor igualmente.

Aclarado lo anterior, podrn las partes (o sea los dueos del derecho
controvertido en juicio) o sus profesionales del derecho que los
representen, pedir:
1.- Exposicin completa del dictamen, cuando esa exposicin requiera la
realizacin de otras operaciones complementarias del escrito aportado,
mediante el empleo de los documentos, materiales y otros elementos
aportados con la demanda o contestacin.
Podr solicitarse a peticin de las partes, exposicin del dictamen rendido
por el perito, como una operacin complementaria al escrito, en ningn
momento excluyendo el dictamen, con el fin de utilizar los documentos,
materiales y otros elementos que fueron trados al proceso con la demanda
o contestacin de la misma.
Si bien lo ideal sera leer dentro de la audiencia y en voz alta todo el
dictamen que se exponga, cuando el mismo conste de 100 pginas no ser
prctico hacerlo, y podran perderse horas tras horas escuchando la lectura
de un documento tan extenso. Se recomienda hacer nfasis en las

conclusiones, y solamente en caso que alguna de las partes presentes lo


solicite, leer detenidamente tal o cual porcin del peritaje.
Si la parte que expone el dictamen lo considera necesario y el juez lo
considera conveniente y lo aprueba, podr utilizarse un medio
computarizado de exposicin para ver datos importantes del dictamen, sea
en una pantalla de monitor de computadora, en la pantalla de una
computadora porttil o en un retroproyector dirigido a otra pantalla o a la
pared.
2.- Explicacin del dictamen o de alguno o algunos de sus puntos, cuyo
significado no se considerase suficientemente expresivo a los efectos de la
prueba.
A instancia de parte el perito explicar los puntos que no se comprendan o
no se consideren suficientemente explcitos, para realizar una valoracin
de dicho dictamen y para que por lo tanto, se tome como prueba en la
sentencia que se dicte en el proceso. La exactitud de las respuestas con
respecto a lo que se quiere probar depender de la habilidad de relacionar
unas con otras por parte de los profesionales del derecho.
3.- Respuestas a preguntas y objeciones, sobre mtodo, premisas,
conclusiones y otros aspectos del dictamen.
Ser permitido dentro de la audiencia donde se escuchar al perito,
exponer su dictamen para que las partes realicen preguntas sobre el
mtodo utilizado para rendir el dictamen, sobre las premisas que contiene
dicho dictamen y adems sobre las conclusiones que emita el perito como
aportacin al proceso.
Por otra parte ser permitido que las partes objeten, rebatan sobre el
mtodo deductivo o mtodo inductivo utilizado en el anlisis que se ha
realizado, as como las premisas mayores o menores y las conclusiones
que emita el perito en su dictamen, teniendo claro que ser el tribunal
quien moderar estas intervenciones.
4.- Respuestas a solicitudes de ampliacin del dictamen a otros puntos
conexos, por si pudiera llevarse a cabo en el mismo acto y a efecto, en
cualquier caso, de conocer la opinin del perito sobre la posibilidad y
utilidad de la ampliacin, as como del plazo necesario para llevarla a cabo,
con suspensin de la audiencia por un tiempo mximo de diez (10) das.
Este apartado supone varias circunstancias:

Que haya solicitud de ampliacin del dictamen a otros puntos


conexos
Que se pueda llevar a cabo la solicitud de respuesta en el acto, caso
en el cual que se permita al perito dar una opinin sobre la
posibilidad y utilidad de la ampliacin
Si no puede llevarse a cabo en el mismo acto, suspender la audiencia
por un tiempo mximo de 10 das.
Se considera la posibilidad de una ampliacin al dictamen, si en el
transcurso de la audiencia por las razones expuestas por cualquiera

de las partes y de considerarlo conveniente el tribunal, se proceder


a una ampliacin del dictamen.
La ampliacin radica en que el perito emitir su opinin profesional
sobre un punto no contemplado en el dictamen sino que surgi en la
audiencia despus de analizado el dictamen.

5.- Crtica del dictamen de que se trate por el perito de la parte contraria.
Cabe la posibilidad que el dictamen emitido sea criticado por el perito de la
parte contraria. Dicha crtica por lo general ser destructiva, es decir,
encaminada a destruir el dictamen para que no sea tomado en cuenta a la
hora de dictar la sentencia que se dicte.
El juez deber encargarse que se tome en cuenta los puntos positivos, los
puntos negativos y las sugerencias para mejorar del dictamen rendido y
por ende para tener una mejor idea sobre el dictamen ofrecido.
6.- Formulacin de las tachas que pudieren afectar al perito.
Se debern formular las tachas en el momento procesal oportuno a fin que
el perito pueda rendir el dictamen sin sujecin a ninguna de las causas que
lo invalidan para emitir el mismo, porque de no hacerlo as, el perito
emitir el dictamen y posteriormente puede afectar al proceso que no se
hayan alegado las tachas respectivas.
7.- El tribunal podr tambin formular preguntas a los peritos y requerir de
ellos explicaciones sobre lo que sea objeto del dictamen aportado.
Adems de las partes que intervienen en el proceso, el tribunal podr
formular preguntas a los peritos sobre el dictamen rendido, adems podr
requerirlos a que los peritos expliquen sobre puntos que a criterio del
tribunal necesiten de explicacin, siempre y cuando esas explicaciones
sean objeto del dictamen rendido por los peritos.
ARTCULO 334.- CAREO ENTRE PERITOS.
1. El tribunal, en cualquier momento, puede ordenar que se
proceda a un careo entre los peritos, cuando haya varios, con el
propsito de que puedan discutir sobre los hechos y aspectos a los
que se refiere su dictamen y que puedan llegar a un acuerdo sobre
los mismos, determinando en qu aspectos debe centrarse la
discusin.
2. Para preparar este debate, el tribunal requerir a los peritos
que pongan de manifiesto ante l sobre qu asuntos estn de
acuerdo y sobre cules no, indicando en qu aspectos concretos
existe divergencia.
Concordancias: 133, 171 al 180 CPC
Comentario:
La ley faculta al tribunal para que ordene el careo entre los peritos en el

caso que existan varios, con el fin que los peritos puedan discutir sobre los
aspectos en los que versaron su dictamen, pero el tribunal determinar
sobre qu aspectos de los dictmenes rendidos debe centrarse la
discusin, en ningn momento podrn debatir sobre todos los puntos, ni
sobre puntos intiles o que no aporten eficiencia en el desarrollo del
proceso.
Para que exista un debate acorde al proceso, ser necesario que el tribunal
les exija a los peritos que ante el tribunal expongan qu puntos del
dictamen se encuentran de acuerdo con respecto a los dems peritos y
sobre cules puntos del dictamen no se encuentran de acuerdo, es decir,
cada perito deber de indicar claramente, especficamente sobre cules
aspectos existe contradiccin de criterio con los dems peritos.
ARTCULO 335.- VALORACIN DEL DICTAMEN PERICIAL.
1. El juzgado o tribunal valorar los dictmenes periciales de
manera precisa y razonada, atendiendo a las reglas de la sana
crtica, del conocimiento y del criterio humano, as como de
acuerdo a las normas que rigen el razonamiento lgico, tomando
en consideracin la razn de ciencia que hubieren dado, las
circunstancias que en ellos concurran y, en su caso, las tachas
formuladas y los resultados de la prueba que sobre stas se
hubiere practicado.
2. En el caso de que el rgano jurisdiccional se aparte de las
conclusiones de un dictamen deber motivarlo expresamente en la
sentencia.
Concordancias: artculos 13, 200, 207, 245, 247, 479 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario
Referirse a la sana crtica y la valoracin de la prueba explicada en relacin
al artculo 479.
Asimismo y aparte de lo anterior, el juez deber tomar en consideracin la
razn que corresponde a la ciencia sobre la cual hubiesen dictaminado, las
circunstancias que permitieron la realizacin de los hechos objeto del
dictamen y en su caso el tribunal considerar las tachas que en su
momento hubiesen formulado las partes y sobre todo a los resultados de
las pruebas sobre las cuales se prob la existencia de la causa de
inhabilidad para dictaminar, es decir si se prob que exista una causa
legtima para no emitir el dictamen.
Un aspecto importante es que la sentencia deber expresar porqu el
juzgado no tom en consideracin el dictamen rendido por el perito o
porqu se apart de las conclusiones contenidas en el mismo y deber
motivarlo. Todo lo anterior sin perjuicio que el seor juez se aparte de
algunas de las conclusiones del peritaje. En el caso de la prueba pericial
vemos un nuevo ejemplo de la idea que preside la nueva regulacin en

materia de valoracin probatoria, pues se consagra el criterio de la sana


crtica en la valoracin del informe, y se impone el deber de motivacin de
las razones de la obtencin de la conviccin judicial y del alcance
probatorio de la prueba, con un reforzamiento del deber de motivacin si
el rgano jurisdiccional se aparta de las conclusiones del informe pericial.
La prueba pericial se valorara de manera precisa y razonada atendiendo a
las reglas de la sana crtica, del conocimiento y del criterio humano de
acuerdo a las normas que rigen el razonamiento lgico tomando en
consideracin la razn de ciencia que hubieren dado los peritos, las
circunstancias que en ellos concurran y las tachas y pruebas sobre ellas.
Este mandato supone no que la Ley rehya en absoluto indicar a los
juzgadores cmo deben apreciar y valorar los dictmenes periciales, sino
sola y exclusivamente que, de un lado, renuncia a atribuir a stos en
abstracto una determinada eficiencia, esto es, a someterla a un rgimen
de prueba tasada; y, de otro, que omite suministrar a aqullos unos
criterios precisos de acuerdo con los cuales formar su conviccin,
limitndose a fijar unas pautas genricas de conducta.
Por principio general, como se indica, la prueba de peritos es de
apreciacin precisa y razonada, valorable por el Jugador segn su prudente
criterio, y sin que existan reglas tasadas ni una definicin de las reglas de
la sana crtica que no estn codificadas, por lo que han de ser entendidas
como las ms elementales directrices de la lgica humana. No obstante, y
an siendo ciertas estas consideraciones, en el caso de la prueba pericial
el deber de motivacin y justificacin del valor probatorio que se
atribuye a la prueba se debe de realizar conforme a los siguientes
parmetros:
1 Los razonamientos que contengan los dictmenes, y los que se hayan
vertido en el acto del juicio o vista en el interrogatorio de los peritos,
deben de valorase expresamente, pero pudiendo no aceptar el resultado
de un dictamen o aceptarlo, o incluso aceptar el resultado de un dictamen
por estar mejor fundamentado que otro.
2 Deber, tambin, de tener en cuenta el tribunal las conclusiones
conformes y mayoritarias que resulten, tanto de los dictmenes emitidos
por peritos designados por las partes, como de los dictmenes emitidos
por peritos designados por el tribunal, motivando su decisin cuando no
est de acuerdo con las conclusiones mayoritarias de los dictmenes.
3 Otro factor que debe de ser ponderado por el tribunal ser el examen
de las operaciones periciales que se hayan llevado a cabo por los peritos
que hayan intervenido en el proceso, los medios o instrumentos
empleados y los datos en los que se sustenten sus dictmenes,
4 Tambin deber de verificare el tribunal, al valorar los dictmenes, la
competencia profesional de los peritos que los hayan emitido, as como
todas las circunstancias que hagan presumir su objetividad, lo que le
puede llevar, a que se d ms crdito a los dictmenes de los peritos
designados por el tribunal que a los aportados por las partes.

Ciertamente, no han faltado autorizadas opiniones para las cuales el


juzgador ha de encontrarse vinculado por los dictmenes periciales, con
base principalmente en la paradoja que comporta atribuir el juicio
definitivo acerca de la correccin intrnseca de la prueba pericial
precisamente a aqul que carece de los conocimientos especializados
precisos para percibir o apreciar por s los hechos de que se trate. A su vez,
un acreditado sector de la dogmtica procesalista llama la atencin acerca
de que, a pesar de no ser obligatorio atenerse a los dictmenes periciales,
existen graves riesgos de sujecin irreflexiva, instintiva o maquinal
propiciada ora por la complejidad creciente de ciertas cuestiones, ora por
una vehemente presuncin de certidumbre de los dictmenes asociada a
una acrtica hipertrofia de la autoridad cientfica que cabe suponer al perito
por su reputacin, titulacin o experiencia, unida a un sensacin de propia
ineptitud o impericia. Sin embargo, ha de repararse en que, como se ha
dicho con acierto, no es lo mismo no saber hacer lo que hace el perito,
que apreciar luego sus argumentos, puesto que el que no sabe hacer una
cosa, puede, sin embargo, criticarla. Este anlisis crtico tanto puede
alcanzar a los aspectos no tcnicos del dictamen pericial cuanto, pese a
su mayor dificultad, a las mximas de experiencia tcnica proporcionadas
por el perito.
1.- Respecto de los primeros, mediante la comprobacin de si el perito ha
observado estrictamente los lmites del encargo, o si, diversamente, ha
incurrido en eventual exceso o defecto, sin perjuicio de lo cual se ha
sealado que el Juez puede recurrir a cualesquiera mximas de experiencia
que facilite el perito aunque excedan los lmites del encargo siempre y
cuando sean tiles a los efectos del proceso, con base en que el Juez
poda utilizar personalmente dichas mximas de experiencia sin
intervencin del Perito.
2.- En segundo lugar, contrastando si los hechos sobre los que el Perito
aplica sus conocimientos tcnicos, coinciden o no con los hechos probados
en el proceso, de modo que si el perito introduce hechos nuevos en el
proceso, o parte de hechos que pese a haber sido alegados por las partes
no han resultado acreditados a travs de la prueba, el Juez podr rechazar
el dictamen pericial fundado en tales hechos
3.- En tercer lugar, mediante la revisin de los razonamientos lgicos y
jurdicos eventualmente vertidos por el perito, que exceden de su
especfico cometido; y en cuarto lugar, a travs del examen de la propia
coherencia interna del dictamen en lo que respecta a sus aspectos
tcnicos, ya que tanto en el dictamen como a travs de las aclaraciones
solicitadas al dictamen, puede detectar el Juez contradicciones entre los
varios pronunciamientos tcnicos del dictamen pericial que hagan
sospechosa la correccin del dictamen.
En consecuencia, en la valoracin de la prueba por medio de dictamen de
peritos, se vulneraran las reglas de la sana crtica en alguno de los
siguientes supuestos:

Cuando no consta en la sentencia valoracin alguna en torno al


resultado del dictamen pericial;
Cuando se prescinde del contenido del dictamen, omitiendo datos,
alterndolo, deduciendo del mismo conclusiones distintas,
valorndolo incoherentemente,
Cuando, sin haberse producido en el proceso dictmenes
contradictorios, el tribunal en base a los mismos, llega a
conclusiones distintas de las contenidas en los dictmenes periciales,
y
Cuando los razonamientos del tribunal en torno a los dictmenes
atenten contra la lgica y la racionalidad; o sean arbitrarios,
incoherentes y contradictorios, o lleven al absurdo jurdico.
Seccin 3. Tachas y Recusaciones.

ARTCULO 336.- GENERALIDADES.


Los peritos privados y oficiales podrn ser tachados o recusados,
respectivamente, por causa legtima.
Concordancias: artculos 311, 312 al 313, 416 al 423, 837.2 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario.
Antes de comentar toda esta seccin, definiremos qu es tacha y qu es
recusacin.
1.- Tacha de un perito es un motivo legal para rechazar el dictamen
realizado por aqul. Solamente el perito privado puede ser tachado.
2. Recusacin de un perito es un motivo legal para rechazar al perito
desde su nombramiento, por considerar que las circunstancias de su
persona y relacin con una de las partes, impedirn que el dictamen sea
imparcial. Solamente el perito oficial puede ser recusado.
Todo perito independientemente que haya sido designado por las partes o
por el juzgado podr, si as procediera, tacharse o recusarse por una causa
legtima, es decir, porque se comprueba que verdaderamente existe una
causa que justifica que ese perito no pueda rendir un dictamen, pero no de
forma antojadiza y porque se le ocurre a la otra parte interponer una tacha
o recusacin, sino por razones fundadas en ley.
Como ya se dijo en la introduccin a esta seccin, solamente el perito
privado puede ser tachado y solamente el perito oficial puede ser
recusado.
ARTCULO 337.- RECUSACIN DE LOS PERITOS Y CAUSAS.
1. Slo podrn ser objeto de recusacin los peritos oficiales

designados judicialmente mediante sorteo.


2. Adems de las previstas en la Ley Orgnica del Poder Judicial,
son causas de recusacin de los peritos:
a) Haber dado anteriormente sobre el mismo asunto dictamen
contrario a la parte recusante, ya sea dentro o fuera del proceso.
b) Haber prestado servicios como perito al litigante contrario o ser
dependiente o socio del mismo.
c) Tener participacin en sociedad o empresa que sea parte del
proceso.
Concordancias: 317, 318, 319, 324, 331, 329, 330 del Cdigo Procesal
Civil, artculo 2237 del Cdigo Civil, artculos 2, 20, 28, 66, 90, 108 al 112,
141, 158 al 164, 201 al 230, 231 al 239, 253, 261, 355 al 371, 644 al 654
del Cdigo de Comercio y la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Comentario
Es indispensable hacer notar que taxativamente solo se podr recusar a
los peritos oficiales, es decir solamente a los peritos que fueron designados
por el juzgado a travs de las listas provedas de los distintos colegios
profesionales o entidades anlogas (ver artculo 329). Se tendrn como
causas de recusacin las contempladas en la Ley Orgnica del Poder
Judicial, pero tambin se tendrn en cuenta las siguientes:
1.- Haber dado anteriormente sobre el mismo asunto dictamen contrario a
la parte recusante, ya sea dentro o fuera del proceso.
Si dentro del proceso o fuera del mismo, anteriormente hubiese el perito
dado un dictamen contrario a la parte que lo est recusando, debe
entenderse que, como se trata del mismo asunto, dar un peritaje igual o
similar al anterior, conocindose de antemano las posibles conclusiones,
por lo que este conocimiento basta como causa de recusacin.
2.- Haber prestado servicios como perito al litigante contrario o ser
dependiente o socio del mismo. Este literal supone varias circunstancias:
Que el perito haya prestado sus servicios profesionales como tal a la
parte contraria en el proceso.
Que el perito sea dependiente del litigante contrario (por
dependiente entenderemos que vive en su casa, como los menores
hijos, o depende de l econmicamente a cualquier ttulo, ya sea por
subordinacin, acatamiento de rdenes, remuneraciones, empleado,
etc.)
Que el perito es socio de la parte contraria, ya sea en una sociedad
mercantil o en una asociacin civil sin fines de lucro.
3.- Tener participacin en sociedad o empresa que sea parte del proceso.
Que el perito tenga una parte social (sociedad de responsabilidad limitada)
o accin (sociedad annima), bonos de fundador, bonos de trabajador,

certificado de goce, obligaciones emitidas por sociedades annimas, etc.,


dentro de la sociedad que es parte del proceso en el cual emitir el
dictamen. Tambin entenderemos a los principales de una empresa
mercantil donde exista comerciante individual que constituya ser el titular.
Se recomienda revisar las concordancias de este artculo con las del
Cdigo de Comercio.
ARTCULO 338.- PROPOSICIN DE LA RECUSACIN.
1. La recusacin se har en escrito expresando concretamente la
causa de la recusacin y los medios de probarla, y se
acompaarn copias para el recusado y para las dems partes del
proceso.
2. Si la causa de la recusacin fuera anterior a la designacin del
perito, el escrito deber presentarse dentro de los tres das
siguientes al de la notificacin del nombramiento.
3. Si la causa fuere posterior a la designacin, pero anterior a la
emisin del dictamen, el escrito de recusacin podr presentarse
antes del da sealado para la audiencia o al comienzo de la
misma.
4. Despus de la audiencia no podr recusarse al perito, sin
perjuicio de que las causas de recusacin existentes al tiempo de
emitir el dictamen pero conocidas despus de aqulla puedan ser
puestas de manifiesto al tribunal antes de que dicte sentencia y, si
esto no fuese posible, al tribunal de segunda instancia.
Concordancias: 15.2, 18.2, 115.3, 125, 126, 130.4, 151.1, 330 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario.
Para iniciar, la recusacin deber presentarse por escrito, sin posibilidad de
recibir una recusacin de manera oral. En el escrito, se deber indicar
concretamente la causa de la recusacin sin texto innecesario, es decir, de
manera concreta y precisa, y adems se deber indicar con qu medios de
prueba se cuenta para probar la causa de la recusacin. Tambin se
acompaar al escrito de recusacin, tantas copias como partes sean en el
proceso (actores y defensas, ver artculo 130.4).
Suponiendo que la causa de la recusacin exista antes que se hubiere
designado al perito, el plazo para alegar la causa de inhabilidad para emitir
el dictamen ser dentro de los tres das siguientes a la fecha en la cual se
le notific el nombramiento al perito. Posteriormente, no deber aceptarse
ninguna causa de recusacin, por haber precluido el plazo (ver artculo
18.2).
Dado el caso que la causa sobreviniere posteriormente una vez designado
el perito pero el mismo no ha emitido su dictamen, el escrito de recusacin
podr presentarse dentro de la audiencia, al inicio de la misma, o antes del
da sealado para el desarrollo de la audiencia para rendir el dictamen. Es
importante recordar que deber probarse que la causa de recusacin

sobrevino despus de la designacin del perito, y en el caso contrario, se


estar a lo dispuesto en el prrafo anterior y su respectivo comentario.
Una vez realizada la audiencia para escuchar el dictamen rendido, no
podr recusarse el perito, tomando esta premisa como regla general. Sin
embargo cabe la excepcin en la que podr recusarse al perito una vez
que se haya celebrado la audiencia si al momento de emitir el dictamen las
causas de recusacin existentes eran desconocidas en ese momento por
quien las pueda interponer.
Pero estas causas deben ser alegadas al rgano jurisdiccional antes que se
dicte la sentencia, una vez dictada la sentencia no cabr ninguna causa de
recusacin aunque haya sido conocida posteriormente. En el caso que no
fuese posible poner en conocimiento al juzgado de dicha causa antes que
se dicte sentencia, se dar a conocer al tribunal de segunda instancia para
que decida lo que corresponda.
ARTCULO 339.- ADMISIN DEL ESCRITO DE RECUSACIN.
1. El recusado deber manifestar ante el secretario si es o no
cierta la causa en que la recusacin se funda. Si la reconoce como
cierta y el tribunal considerase fundado el reconocimiento, se le
tendr por recusado sin ms trmites y ser reemplazado.
2. Si el recusado fuera el sustituto, y reconociera la certeza de la
causa, se designar uno nuevo conforme a lo previsto en este
Cdigo.
Concordancias: artculos 115.3, 125, 130, 150.1, 151, 167, 329 al 332 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario
La persona contra quien se interpuso la recusacin tendr el derecho de
manifestar ante el secretario si es o no cierta la causa de recusacin que
se le alega.
Si reconoce que existe la causa de recusacin el tribunal tendr por
bien hecho el reconocimiento y se le tendr por recusado. Se deber
proceder de oficio (artculo 167 - CPC) a reemplazar al perito por
otro, segn lo establecido en los artculos 329 al 332.
En el caso que el recusado fuera el sustituto del perito y este
reconoce que existe la causa, se designara de oficio (artculo 167 CPC) un nuevo perito de acuerdo a la forma establecida en los
artculos 329, 330 de este mismo Cdigo.
ARTCULO 340.- INCIDENTE DE RECUSACIN.
1. Cuando el perito negare la certeza de la causa de recusacin o
el rgano jurisdiccional no aceptare el reconocimiento por el
perito, mandar a las partes que comparezcan a una audiencia en
fecha, da y hora que sealar, con las pruebas de que intenten
valerse y asistidas de los profesionales del derecho que les
defiendan.

2. Si no compareciere el recusante, se le tendr por desistido de la


recusacin.
3. Si compareciere el recusante e insistiere en la recusacin, el
tribunal admitir las pruebas pertinentes y tiles y, acto seguido,
resolver mediante auto lo que estime procedente.
4. En caso de estimar la recusacin, el perito recusado ser
sustituido por el perito correspondiente. Si, por ser el sustituto el
recusado, no hubiere ms peritos, se proceder conforme a lo
dispuesto en este Cdigo.
5. Contra la resolucin que resuelva sobre la recusacin del perito
no cabr recurso alguno.
Concordancias: artculos 4, 6.3, 88, 135 numeral 3, 171 al 180, 236, 237,
240, 329, 330 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Si el perito niega que exista una causa de inhabilidad para emitir el
dictamen o en el caso que el rgano jurisdiccional no acepte que el perito
haya reconocido que existe la causa, mandar el juzgado a que las partes
comparezcan a una audiencia con las pruebas que intenten probar la
causal o, por principio de contradiccin, con las pruebas que pretenden
probar que no existe la causal, pruebas que sern presentadas por parte
de los profesionales del derecho que formen parte del proceso. Se aclara
que en este numeral, defiendan lo entenderemos como un trmino
genrico que en realidad quiere decir representen, puesto que las
pruebas a que se refiere no solamente incumben a la parte de la defensa,
sino al actor igualmente.
Si quien pretende probar la existencia de la causal de recusacin no
comparece a la audiencia y por lo tanto no prueba la existencia de la
causal, el juzgado tendr por desistida la accin para recusar.
Sin embargo, es necesario e importante que el juez o tribunal se cerciore
que esta recusacin no fue interpuesta con el objetivo de dilatar el
proceso, caso en el cual se estar a lo dispuesto en los artculos 6.3, 88,
172.5, procediendo a imponer la multa que corresponda al intento o a la
consumacin de dilatar el proceso.
Si el recusante insiste en la recusacin y presenta los medios de prueba
correspondientes, mediante un auto el juzgado resolver, una vez valorada
la prueba aportada por las partes (admitiendo la prueba pertinente y til,
ver, con respecto a stos dos trminos, el artculo 236) si procede o no
procede la causa de recusacin contra el perito o peritos nombrados.
Si el juez, tomando en cuenta las pruebas aportadas, estima que procede
la causa de inhabilidad para que se emita el dictamen por el perito o
peritos recusados, ese perito ser sustituido de oficio por otro perito o
peritos. En el caso que sea el sustituto recusado y no existieren otros
peritos se proceder de acuerdo a lo establecido en la eleccin a los
peritos contemplado en los artculos 329, 330 de este mismo Cdigo.

La resolucin emitida por el juzgado es donde se declara la existencia o


inexistencia de la causal de inhabilidad, por lo que no podr interponrsele
recurso alguno.
ARTCULO 341.- COSTAS.
El rgimen de condena en costas aplicable a la recusacin de los
peritos ser el mismo previsto para la recusacin de jueces y
magistrados.
Concordancias: 57.4, 218 y 219 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Por referencia expresa del Cdigo Procesal Civil, la condena en costas para
las recusaciones de peritos sern las mismas condenas en costas que
estn previstas para la recusacin de jueces y magistrados, ver los
artculos 57.4, 218, 219 y sus respectivos comentarios.
ARTCULO 342.- TACHAS DE LOS PERITOS.
1. Los peritos privados podrn ser objeto de tacha cuando
concurra en ellos alguna de las causas expresadas para los
testigos, as como cualquier otra circunstancia debidamente
acreditada, que les haga desmerecer en el concepto profesional.
2. Las tachas de peritos se formularn del modo y en el momento
establecido para las tachas de testigos.
Concordancias: 312 al 314, 336 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Se tendrn como causas de tacha para los peritos, las mismas causas de
tacha para los testigos, (ver artculos 312 al 314), pero tambin se tomar
como causa para que el perito sea tachado, cualquier otra circunstancia
que sea probada en el proceso y que haga que el perito no emita el
dictamen con imparcialidad, objetividad, con veracidad etc. El
procedimiento para formular la tacha de testigos se regir de acuerdo a lo
establecido para las tachas de testigos, contemplado de acuerdo a los
artculos 312 al 314.
ARTCULO 343.- ANLISIS Y DECISIN DE LA TACHA.
1. Si la tacha menoscabara la consideracin profesional o personal
del perito, podr ste solicitar del tribunal que, al trmino del
proceso, declare, mediante providencia, que la tacha carece de
fundamento.
2. El tribunal tendr en cuenta la tacha y su eventual negacin o
contradiccin en el momento de valorar la prueba.
3. Si el tribunal apreciase temeridad o deslealtad procesal en la
tacha, a causa de su motivacin o del tiempo en que se formulara,

podr imponer a la parte responsable, con previa audiencia, una


multa de uno a tres salarios mnimos.
Concordancias: artculos 4, 88, 193.2 a, 312 al 314 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario
El perito podr solicitarle al tribunal que por considerar que la tacha
presentada, afectara el desempeo de su profesin o su imagen como
persona, que al terminar el proceso se dicte una providencia indicando que
la tacha presentada carece de fundamento, para que se tenga por bien
hecho el dictamen y no afectarlo una vez terminado el proceso para
posteriores dictmenes.
Al momento de anlisis de la prueba, cuando el juzgado valore la misma
para razonarla en la sentencia, tomar en cuenta la tacha presentada, su
posterior negacin por parte del tachado o posterior contradiccin por la
parte afectada (ver artculo 4) decidiendo en definitiva la procedencia o
improcedencia de la tacha interpuesta. Cabe la aplicacin de una multa de
1 a 3 salarios mnimos, a la parte responsable, si el tribunal determinara:
1.- Temeridad procesal: que no se tuvo fundamento ni razn y que se
interpuso la tacha sin pensar en las consecuencias negativas que pudo
tener.
2.- Deslealtad procesal: que se hizo en contravencin a lo dispuesto en el
artculo 6.1, en cuanto a la lealtad procesal que debe observarse por todos
los partcipes en el proceso.
Ambas, temeridad y deslealtad procesal se analizarn: primero con
respecto a la causa de su motivacin, o sea a la posible existencia o
inexistencia real y racional de la tacha y segundo con respecto al tiempo
en que se formul, tratando de establecer el juez o tribunal si se hizo con
el intento de dilatar el proceso.
Captulo VI.
Reconocimiento judicial
ARTCULO 344.- PROCEDENCIA.
1.- La prueba de reconocimiento judicial se practicara cuando para
el esclarecimiento y apreciacin de los hechos fuera necesario o
conveniente que el tribunal examinase por si mismo algn lugar,
objeto o persona.
2.- Sin perjuicio de la amplitud que el tribunal estime que ha de
tener el reconocimiento, la parte que lo solicite habr de expresar
los extremos principales a los que pretende que el reconocimiento
se refiera, e indicara si pretende concurrir al acto con alguna

persona tcnica o practica en la materia.


3.- La otra parte podr antes del reconocimiento, proponer otros
extremos que le interesen, y deber manifestar si asistir
acompaado de un tcnico o practico.
4.- El tribunal sealara con cinco (5) das de antelacin, por lo
menos, fecha, el da y hora en que haya de practicarse el
reconocimiento judicial, en todo caso con anterioridad a la
audiencia.
Comentario
1.- La fuente de prueba.
A la hora de determinar lo que puede ser objeto del reconocimiento, esto
es, lo que puede ser fuente de prueba que acceda al proceso por este
medio, el articulo 344.1 del CPC es hoy muy claro: lugar, objeto o persona,
es decir, bien o cosa inmueble, bien o cosa mueble y la persona humana.
Es evidente que el reconocimiento judicial no puede recaer sobre todas las
cosas, sino solo sobre aquellas que tengan materialidad, las que pueden
ser apreciadas por medio de los sentidos. Es cierto que, a veces el
reconocimiento puede atender a la apreciacin de situaciones psicolgicas
y mentales, pero en la base esta siempre el examen de alguna
materialidad, como es la persona humana.
Cuando se habla, como se hace a veces, del reconocimiento de la cosa
litigiosa no puede entenderse cosa o bien objeto del proceso. Recordemos
simplemente, que el elemento identificador del objeto del proceso que es
la cosa que se pide se corresponde realmente con la peticin, con lo
que se pida. En las pretensiones dinerarias de condena el bien pedido es
una cantidad de dinero, por ejemplo, y es obvio que este no puede ser
objeto de reconocimiento judicial.
No existe lmite alguno con referencia a la condicin de mueble o inmueble
de la cosa, lo que puede afectar al lugar donde ha de efectuarse el
reconocimiento, pero no a la admisibilidad de este. Incluso en ocasiones
habr que admitir el reconocimiento, si no de la cosa en si misma
considerada, si de los vestigios, huellas o efectos que produce, como seria
el caso de la electricidad. No tanto la cosa en si misma cuando la cosa en
una determinada situacin, como cuando se trata del funcionamiento de
las maquinas o de los humos u olores de una fabrica.
El reconocimiento puede referirse tambin a la persona humana, pudiendo
recaer sobre sus caractersticas fsicas como sobre aptitudes mentales y
cualidades, aptitudes anmicas, psicolgicas. El examen ser, pues,
corporal o psiquitrico.
Lo determinante, pues del reconocimiento es el que pueda apreciarse por
los sentidos y que la cosa no sea soporte de las formas de
representacin escritas de un hecho o acto con consecuencias jurdicas.
Cuando la cosa, entendida como materialidad, representa de forma

escrita un hecho o acto jurdico, estamos ante la prueba documental.


El articulo 344.2 CPC, nicamente dice que el solicitante habr de expresar
los extremos principales a los que pretende que el reconocimiento se
refiera; pero es evidente que en la proposicin tendr que expresar con
claridad cual es el objeto sobre el que debe recaer el reconocimiento,
especificando si se ha de examinar la totalidad del objeto, una parte del
mismo o aspectos concretos. Tambin si el objeto ha de encontrarse en
una situacin determinada como maquinas en funcionamiento, fabrica en
actividad, etc.
Se indicara tambin, en su caso, si se pretende por la parte concurrir al
acto con alguna persona tcnica o practica en la materia; igualmente
puede ser este el momento para que la parte proponente solicite la
practica combinada de tres medios de prueba como ser: Del
reconocimiento judicial y la pericial (Art. 347 CPC), la testifical (Art. 348.1
CPC) o el interrogatorio de la parte contraria (Art. 348.2 CPC).
El artculo 344.4 CPC dispone que el tribunal sealara con cinco (5) das de
antelacin, por lo menos, el da y hora en que haya de practicarse el
reconocimiento judicial, con lo que esta dejando por fuera aspectos de
mucha importancia, para el caso:
a) Si el reconocimiento exige, no simplemente el examen de un lugar u
objeto, sino reconstruir la situacin tal y como estaba en el momento
de suceder los hechos, por ejemplo un accidente automovilstico de
colisiones mltiples, habrn de darse las ordenes oportunas para que
la reconstruccin pueda ser realizada en el da y hora sealados.
b) Si se trata de reconocer una cosa mueble en poder de la parte
contraria, habr lugar de hacer el requerimiento para la
presentacin.
c) Si el reconocimiento ha de ser de una persona ser preciso, aparte
de citarla para el da y hora del reconocimiento, requerirla
expresamente para que se presente.
d) Si el juez decide que el reconocimiento judicial se practique al mismo
tiempo que el pericial, la declaracin de testigos o el interrogatorio
de la parte, tendr que ordenar la realizacin de las citaciones y
dems que sean necesarias para la prctica conjunta de los medios
de prueba.
Dada la gran variedad de supuestos posibles no puede hacerse aqu una
provisin completa de todos ellos, sino que bastara con indicar en la
resolucin la admisin del medio de prueba, debiendo decidirse tambin
todo lo que sea necesario para que el reconocimiento pueda llevarse a
cabo. No estamos, pues, ante una resolucin de mera admisin del medio,
sino ante la completa preparacin de la practica y por ello los problemas
de la recurribilidad de la resolucin tienen carcter especifico, pues no se
trata solo de admitir o de inadmitir el medio de prueba, sino de todo un
conjunto de decisiones relativas a como se debe practicar.

2.- Los sujetos del reconocimiento.


En la prctica del reconocimiento existen algunos sujetos cuya
intervencin es preceptiva (el juez y el secretario) y otros que pueden
participar en el mismo si as lo desean o si as lo decide el juez:
a) El juez. El reconocimiento lo practicara el juez que ha de dictar la
sentencia; pero excepcionalmente se podr practicar por medio de
actos de auxilio judicial a travs del libramiento del correspondiente
exhorto al juzgado de Paz o de Letras del lugar donde la actuacin
deba practicarse (Arts. 159.2, 160 y 161 CPC).
b) En sntesis, si corresponde a la esencia del reconocimiento judicial la
percepcin directa, las normas que permiten que un juez realice el
reconocimiento y otro dicte la sentencia, deben interpretarse
restrictivamente.
3.- Las partes.
Segn el articulo 345.2 del CPC, las partes, y los profesionales del derecho
que les asistan podrn concurrir a la audiencia del reconocimiento judicial
y hacer al juez, de palabra, las observaciones que estimen oportunas, y
para que esta asistencia sea posible se realiza el sealamiento que indican
los artculos 159.2 y 344.4 CPC, recordando que si la prctica de la prueba
se efecta en virtud de exhorto, el articulo 345.2 atiende a la intervencin
de las partes. La no asistencia de una o de las dos partes al
reconocimiento, incluso la inasistencia de la parte que propuso el medio,
no impide la realizacin de ste.
Las observaciones a las que se refiere el articulo 345.2 pueden ser de dos
tipos: 1) Si se trata de que se pide la constatacin de datos objetivos
tendr el juez que admitirlas y hacerlas constar en el acta, 2) Mientras que
cuando se trate de apreciaciones, esto es, de conclusiones o valoraciones,
lo nico que necesariamente tendr que incluirse en el acta es el hecho
mismo de la existencia de la observacin, no el que esta se corresponda
con la realidad. Por otro lado la realizacin de las observaciones tambin
guarda relacin con la carga de la prueba que corresponde a las partes,
pues no podr denunciar despus la falta en el acta de alguna
circunstancia la parte sobre la que recae la carga de probar el hecho
concreto.
4.- Personas tcnicas o prcticas.
Dice tambin el articulo 345.3 CPC que cada parte podr hacerse
acompaar de personas tcnicas o practicas en la materia y aade el
articulo que el juez puede or las observaciones o declaraciones de estas
personas, tomndoles previamente juramento o promesa de decir verdad;
luego las partes se podrn hacer acompaar de tcnicos con titulo oficial
como ingenieros, mdicos, etc., o de prcticos, sin ese titulo oficial como
los maestros de obras.

5.- Lugar.
La regla general de que las pruebas, en realidad todas las actuaciones
judiciales se realizaran en la sede del tribunal (Art.118.1 CPC), y adems
con unidad de acto. Cuando ese objeto sea una cosa mueble que pueda
ser trasladada a ese local o una persona, deber aplicarse la regla general,
pero si el objeto es una cosa inmueble o incluso una mueble que no
permite el fcil transporte, el juez tendr que desplazarse al lugar en que
la cosa se encuentre, tenindose en cuenta lo que antes dijimos sobre el
traslado al lugar dentro o fuera de la circunscripcin de acuerdo el articulo
159.2 CPC.
ARTCULO 346.- RECONOCIMIENTO DE PERSONAS.
1.- La prueba de reconocimiento judicial de una persona se
practicara a travs de un interrogatorio o de un examen fsico,
que se adaptara a las necesidades de cada caso concreto. En dicho
interrogatorio, que podr practicarse, si las circunstancias lo
aconsejaren, a puerta cerrada fuera de la sed del tribunal, podrn
estar presentes las partes y los profesionales del derecho que los
representen y defiendan siempre que el tribunal no lo considere
perturbador para el buen fin de la diligencia.
2. En todo caso, en la prctica del reconocimiento judicial se
garantizara el respeto a la dignidad e intimidad de la persona.
Comentario
Es comn que el reconocimiento judicial de una persona deba celebrarse a
puerta cerrada o fuera de la sede del tribunal, puerta cerrada es igual a
falta de publicidad, pero no falta de contradiccin.
Puede limitarse la presencia de las partes, en sentido estricto, pero parece
que ser ms difcil limitar la presencia de los profesionales del derecho
que los representen y defiendan.
Puede tratarse de un examen de las caractersticas fsicas del reconocido,
caso en el que no tiene sentido lo referente al interrogatorio. Ese
interrogatorio adquiere sentido cuando se trata de un examen psicolgico,
y en el mismo hasta pueden intervenir los abogados de las partes, los
cuales no pueden estar limitados nada mas en estar presentes ya que
entonces se violara el principio de contradiccin y el derecho de defensa
que constituyen la esencia misma del proceso, sin perjuicio de que las
preguntas las deban hacer por intermedio del juez. En todo caso siempre
se garantizara al respeto a la dignidad e intimidad de la persona.
ARTCULO 347.- RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y PRUEBA PERICIAL.Cuando el tribunal lo considere conveniente, bien de oficio bien a
instancia de parte, podr disponer que se practiquen en un solo
acto el reconocimiento judicial y la prueba pericial sobre el mismo
lugar, objeto o persona, siguindose el procedimiento establecido

en este Capitulo.
Comentario
1.- Destaca la posibilidad de que la prctica conjunta se acuerde de oficio
por el juez. No se trata de que el juez pueda acordar de oficio un medio de
prueba, sino de que, propuestos los dos medios de prueba por las partes,
el juez `pueda acordar de oficio la practica conjunta.
2.- La acumulacin del reconocimiento judicial y del reconocimiento
pericial supone que solo es posible cuando se trata de perito oficial, no
de perito de parte o privado, pues este perito no hace el reconocimiento
durante el proceso (Art.322.8 CPC).
3.- El juez a la hora de practicar su reconocimiento, se auxilia de un
verdadero perito para que este le vaya haciendo percibir caractersticas
tcnicas del objeto reconocido que el juez por si mismo y carente de
saberes tcnicos, no podra percibir sin su auxilio. En este caso se
redactara un acta nica, en la que se Irn combinando los datos objetivos
observados por el juez, los datos objetivos indicados por el perito y las
apreciaciones de uno y otro.
ARTCULO 348.- RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y LA PRUEBA
TESTIFICAL.
1.- A instancia de parte y a su costa, el tribunal podr determinar
que los testigos sean examinados tras la prctica del
reconocimiento judicial, cuando la inspeccin o reconocimiento del
lugar o de las cosas o personas pueda contribuir a la claridad de
su testimonio.
2.- Tambin se podr practicar, a peticin de parte, el
interrogatorio de la parte contraria cuando se den las mismas
circunstancias sealadas en el numeral anterior.
Comentario
Solo a instancia de parte, dice el articulo 348.1 CPC y a su costa... En este
caso:
1.- La prctica conjunta no puede acordarse de oficio, exigindose en todo
caso peticin de parte. Una parte puede ser la que propone el o los medios
de prueba testifical y de reconocimiento y otra la practica conjunta.
2.- La norma establece que primero se realiza el reconocimiento judicial y
luego el interrogatorio del o de los testigos.
3.- Las costas atienden el caso de que, por tener que realizarse el
reconocimiento judicial fuera de la sede del juzgado, el desplazamiento a
ese lugar exija gastos aadidos a los normales.
4.- Tambin a peticin de parte se puede practicar el interrogatorio de la
parte contraria en las mismas condiciones antes apuntadas.

Todas estas posibilidades no estn precisadas procedimentalmente el


Cdigo Procesal Civil. Esta parquedad, ofrece la ventaja de que permite al
juez acomodar la practica del medio de prueba a las necesidades de cada
caso al tenor del articulo 7.3 CPC que establece que, cuando no se seale
una formalidad especifica para la ejecucin de un acto procesal, este se
realizara de acuerdo con la forma que implique la mejor y mas rpida
consecucin de los fines pretendidos por la ley.
ARTICULO 349.- EMPLEO DE MEDIOS TCNICOS Y ACTA.
1.- Se utilizaran medios tcnicos de grabacin de imagen y sonido
u otros instrumentos semejantes para dejar constancia de lo que
sea objeto de reconocimiento judicial y de las manifestaciones de
quienes intervengan en el, consignndose en el acta cuanto sea
necesario
para
la
identificacin
de
las
grabaciones,
reproducciones o exmenes llevados a cabo, que habrn de
conservarse por el tribunal.
2.- Cuando no se haya podido grabar la diligencia del
reconocimiento judicial, se levantara por el secretario acta
detallada, consignndose en ella con claridad el lugar en que se
practico, las personas, hechos y circunstancias reconocidas, as
como las percepciones y apreciaciones del juez, y las realizadas
por las partes y por las personas que hubieran concurrido al
mismo. Tambin se recoger en acta el resultado, de las dems
actuaciones de prueba que se hubieran practicado en el mismo
acto del reconocimiento judicial.
Comentario
El acta en la que se documenta el reconocimiento judicial podemos
considerar que se refiere a un acta normal levantada por el secretario
judicial, tiene por objeto dejar constancia de la realizacin de un acto
procesal de conformidad al artculo 115 CPC.
El articulo 349 CPC, dispone que se utilizaran medios tcnicos de
grabacin de imagen y sonido u otros instrumentos semejantes para dejar
constancia de lo que sea objeto de reconocimiento judicial y de las
manifestaciones de quienes intervengan en el, pero no se omitir la
confeccin del acta y se consignara en ella cuanto sea necesario para la
identificacin de las grabaciones, reproducciones o exmenes llevados a
cabo, que habrn de conservarse por el tribunal de modo que no sufran
alteraciones. Cuando sea posible la copia, con garantas de autenticidad,
de lo grabado o reproducido por los antedichos medios o instrumentos, la
parte a quien interese, a su costa, podr pedirla y obtenerla del tribunal
(Art.116.1 y 2 y 156.1 CPC).
1.-Acto procesal y documentacin del mismo.
Como deca Carnelutti uno es quien realiza el acto procesal (el juez), y otro

el que forma el documento en que se deja constancia de ese acto (el


secretario judicial, Art. 153 CPC), lo que supone que hay que distinguir
entre autor del acto y autor del acta; en realidad se refera realmente al
documento notarial y distingua entre autor del hecho documentado y el
autor del documento.
Si el reconocimiento judicial es realizado por el mismo juez que luego dicta
la sentencia, el principio de inmediacin debe desplegar sus efectos, de
modo que la conviccin judicial no se forma con lo plasmado en el acta
sino con lo percibido por el juez con sus sentidos. La conviccin judicial se
forma en el acto, no con el acta. En las actas de reconocimiento judicial
que se realizan por nuestros tribunales suelen incluirse croquis, dibujos o
mapas que permiten una representacin grafica, y mas exacta de las
circunstancias del objeto reconocido.
Cuando se trata de datos intrnsicos subjetivos, es decir, percepciones,
apreciaciones, conclusiones o deducciones (Art. 349.2 CPC), es muy
dudoso que el acta que documenta el acto del reconocimiento pueda ser
utilizado por un juez distinto para fundar en ella la sentencia. La conviccin
sobre los hechos de un juez concreto no puede basarse en apreciaciones
de otro juez, aunque consten en el acta. Esto supone que lo correcto seria
repetir el reconocimiento al tenor de los artculos 16 y 118.2 .3 CPC. Por
ejemplo: El examen del demandado de incapacidad, aunque sirva para
constatar algn dato objetivo, tiene la principal finalidad de formar una
apreciacin subjetiva sobre las facultades mentales del examinado, y por
lo mismo, la conviccin tiene que formarse con lo percibido directamente,
y no con lo ledo en un acta.
2.- Valoracin de la prueba.
Todos los medios de prueba tienen norma especfica de valoracin, norma
que falta nicamente en lo relativo al reconocimiento judicial, por tanto:
1.- No es la prueba de reconocimiento judicial una prueba privilegiada que
haya de prevalecer sobre las otras practicadas.
2.- Ni el acta en que se documenta merece la denominacin de documento
autentico a los fines de los recursos.
3.- No existe en la jurisprudencia la conveniente diferenciacin, a la hora
de fijar el valor probatorio, ni cuando se trata de la existencia de datos
objetivos, ni cuando el juez que realizo el reconocimiento no es el mismo
que dicta la sentencia; por lo que es de apreciacin discrecional por el
rgano jurisdiccional sujeta a su criterio y por tanto no impugnable, salvo
por ejemplo: que en el acta aprecio un dato irrefutable apreciado por los
sentidos como un fuerte olor a gas en las inmediaciones de la fabrica
industrial visitada, ignorado a la hora de dictar sentencia o en la misma
dijera lo contrario.
Y a pesar de todo no puede negarse que haya algo
distinto entre este medio de prueba y los dems medios de prueba:
1.-Cuando un mismo juez realiza el reconocimiento y dicta la
sentencia, pareciera que el juez estar a aquello que ha percibido por sus

sentidos y no podr sustraerse a lo que ha constatado.


2.- Si el reconocimiento es valorado en la sentencia por un juez
distinto del que lo efectu, la lgica lleva a distinguir entre los datos
objetivos del acta, aquellos que son mera constatacin de lo percibido, y
los datos subjetivos, los que consisten en percepciones y apreciaciones.
Buena parte de estos problemas nacen de que la ley permite algo que no
debera permitir, que un juez realice el reconocimiento y otro dicte la
sentencia (Art.159.2 CPC), pues con ello la percepcin judicial directa, que
es el elemento principal de este medio de prueba, queda completamente
desvirtuada.

TOMO II

CODIGO PROCESAL CIVIL


COMENTADO
CONTENIDO:

LIBRO TERCERO
MEDIDAS CAUTELARES
NORMAS GENERALES

LIBRO TERCERO
MEDIDAS CAUTELARES
TTULO I
NORMAS GENERALES
CAPTULO NICO
ARTCULO 350.- PROCEDENCIA Y REQUISITOS.
1. En cualquier proceso el demandante o el demandado
reconviniente podrn solicitar las medidas cautelares necesarias y
apropiadas para asegurar la efectividad y el cumplimiento de la
sentencia que recayera.
2. Sin perjuicio de lo dispuesto en este Cdigo respecto de los
procesos no dispositivos, las medidas cautelares se decretarn
siempre a peticin de parte; se adoptarn, adems, bajo la
responsabilidad de quien las solicite y slo podrn afectar a
bienes o derechos de las partes del proceso.
Comentario
1. LAS PARTES
El rgimen de las partes, de sus diversos requisitos de capacidad y de
legitimacin, es el establecido en las disposiciones generales del Libro I,
Ttulo III del CPC (Arts. 59 y ss.), aunque hay algunas especialidades.
1-1.- Legitimacin
a) Activa. Conforme a lo dispuesto por el artculo 350 del CPC, pueden
solicitar la adopcin de medidas cautelares el demandante o el
demandado reconviniente; es el ejercicio de cualquier pretensin, tanto en
la demanda como en la reconvencin, lo que legitima activamente para
pretender la tutela cautelar. Tambin est legitimado quien todava no sea
demandante, pero tenga intencin de demandar ya que el artculo 352
autoriza la peticin de medidas cautelares antes de iniciarse el proceso
(medidas provisionalsimas o ante causam). En suma, y debido al carcter
instrumental de la tutela cautelar, las partes legitimadas para pedirlas y
soportarlas son las mismas que intervienen o van a intervenir en el
proceso en funcin del cual se solicitan. Es posible, por tanto, que en un
mismo proceso soliciten medidas cautelares el demandante y tambin el
demandado reconviniente; ahora bien, toda vez que la reconvencin exige
una conexin entre sus pretensiones y las de la demanda (Art. 435.1 del
CPC) conexin que debe estar referida a las causas de pedir de una y
otra resultar difcil que se adopten medidas cautelares a favor de ambos
actores (principal y reconvencional) ya que es muy probable que las
pretensiones sean contrarias y se excluyan entre s.
b) Pasiva. La peticin de medidas se dirige contra el demandado. Pero no
todos los demandados pueden ser sujetos pasivos de las medidas. El
legislador rechaza la posibilidad de que se adopten medidas cautelares

contra el Estado (Art. 351.4 del CPC). La razn es idntica a la que justifica
que el Estado est exento de prestar caucin cuando solicite medidas
cautelares (Art. 388.3 del CPC): el Estado es solvente por naturaleza, acta
en inters del bien pblico y con arreglo al principio de legalidad, por lo
que puede razonablemente presumirse que no realizar ningn tipo de
maniobra para eludir el cumplimiento de la sentencia que los tribunales
dicten en su da.
1-2.- Intervencin de terceros en las actuaciones cautelares
La intervencin de terceros en las actuaciones cautelares tiene mltiples
facetas de las que el Cdigo no se ocupa especficamente en el Libro III;
habr que acudir, por tanto, a las normas generales reguladoras de la
intervencin de terceros en el proceso, adecundolas en los posible al
alcance y contenido de la tutela cautelar.
1-2-1.) La intervencin de terceros en las actuaciones cautelares
en general
a) Intervencin de terceros con inters directo y legtimo en la decisin de
fondo. El Cdigo menciona exclusivamente al demandante y del
demandado reconviniente (tambin llamado actor reconvencional) a la
hora de sealar las personas legitimadas para solicitar la tutela cautelar
(Art. 350.1); ello podra hacernos dudar, inicialmente, sobre la legitimacin
de un tercero admitido a intervenir en el proceso, por tener inters directo
en la decisin de fondo (Art. 77), para formular una solicitud de medidas
cautelares (19). En mi opinin, las posibilidades que, de acuerdo con el
artculo 77 del Cdigo, forman parte del estatuto procesal del interviniente,
obligan a admitir su legitimacin tambin para solicitar cautelas en
garanta de la pretensin actora o reconvencional, toda vez que es
considerado parte a todos los efectos y podr defender las
pretensiones formuladas por la parte en cuya posicin ingrese (Art. 77.3).
b) Intervencin de terceros indirectamente afectados por la medida
cautelar. Cabe tambin considerar si es admisible la intervencin de
terceros que se vean indirectamente afectados por la medida cautelar
acordada. Es cierto que la medida cautelar va dirigida contra el
demandado, y sobre bienes o derechos de su titularidad (Art. 350.2), sin
que pueda extenderse a bienes de terceros que no sean parte del proceso.
Pero, la eficacia jurdica de la medida y su efectividad material puede
comportar efectos indirectos desfavorables para terceros (por ejemplo: el
depsito judicial de un bien mueble impide, eventualmente, el
cumplimiento de obligaciones de transmisin a terceros de ese bien; las
rdenes provisionales de abstencin pueden afectar negativamente al
cumplimiento de obligaciones contradas con terceros, al igual que la
administracin judicial de bienes productivos conducir a que el
19

()
El artculo 77 del CPC permite que, en un proceso pendiente, pueda admitirse como
demandante o demandado a quien acredite tener inters directo y legtimo en la decisin de
fondo que se pueda adoptar. Un ejemplo podra ser el del promotor o constructor de una
urbanizacin que es demandado por usurpacin, en cuyo caso los compradores de las
viviendas tendran un innegable inters en ser parte en el pleito.

administrador adopte decisiones


anteriores compromisos).

correctoras

o de impugnacin

de

Pues bien, a salvo lo que luego se dir respecto de las terceras, es


inadmisible la intervencin de estos terceros en el proceso cautelar. Solo
podran hacerlo si estuvieran legitimados para intervenir en el proceso
principal; pero, en tal caso, tendran que justificar un inters directo y
legtimo en la cuestin de fondo del proceso principal, y no solamente un
inters en la medida cautelar adoptada.
1-2-2.- La tercera de dominio en el embargo preventivo
La tercera de dominio puede interponerse desde que se haya embargado
el bien o bienes a que se refiere (Art. 825 del CPC); en consecuencia, nada
impide entender que la tercera de dominio es procedente aun cuando el
embargo sea preventivo. En suma, en el procedimiento de medidas
cautelares es posible plantear tercera de dominio, de manera que no solo
quien afirme la titularidad dominical del bien o bienes embargados, sino
tambin quien sea titular de otros derechos oponibles al embargo (como,
por ejemplo, el derecho real de usufructo), podr intervenir como parte en
el incidente de tercera para el alzamiento del embargo preventivo (Art.
825 del CPC).
Tngase presente que el embargo preventivo igual que el ejecutivo
supone la atribucin de la titularidad del bien al demandado. Si tal
atribucin de titularidad es errnea, la resolucin que acuerda el embargo
est, a su vez, negando el derecho de quien es el verdadero titular; y esta
simple negacin aunque tcita es suficiente para que surja en el
verdadero titular un inters legtimo en deshacer el error.
2. SOLICITUD DE LA MEDIDA CAUTELAR
2-1.- Instancia de parte
El principio dispositivo (Art. 10 del CPC), tambin conocido doctrinalmente
como principio de demanda, rige como regla general en el proceso civil; y
la tutela cautelar no es una excepcin a dicha regla. Por ello, la peticin de
parte es requisito imprescindible para que se ponga en marcha el
procedimiento cautelar (Art. 350.2 del CPC); requisito extensible a las
medidas cautelares reguladas fuera del Libro III, como es el caso de los
procesos de impugnacin de los acuerdos sociales (Art. 509), procesos en
materia de competencia desleal (Art. 519), procesos para la proteccin de
la propiedad industrial e intelectual (Arts. 527 y 534, respectivamente), o
procesos relativos a publicidad (Art. 540). La excepcin a esta regla
general la encontramos, como el propio Cdigo indica, en algunos procesos
no dispositivos (20). Tal es el caso de las medidas de los procesos sobre
20

()
En el proceso civil, por lo general, se tutelan derechos e intereses subjetivos, sometidos a la
autonoma de la voluntad. Estos derechos son totalmente disponibles por su titular: l es el
dueo del derecho material y, consecuentemente, en caso de conflicto, puede impetrar la
tutela jurisdiccional o solucionarlo fuera del proceso, acudiendo a frmulas auto-compositivas
o al arbitraje. Esta regla no vale para los denominados procesos civiles inquisitorios o no

incapacitacin de las personas (Art. 642.1 y 3 del CPC) y sobre filiacin


(Art. 648 del CPC), en los que el rgimen de adopcin de las medidas
cautelares responde a otros principios, como el de posibilidad de adopcin
de oficio, lo que determina que se regule especficamente esta
circunstancia.
La solicitud previa de parte sirve tambin para determinar los lmites de la
necesaria congruencia entre el contenido de la peticin de tutela cautelar
y la resolucin que se pronuncie sobre ella. La congruencia impide que el
tribunal pueda extralimitarse en perjuicio del demandado y, por ello, el
Cdigo prohbe tajantemente ordenar medidas cautelares ms gravosas
que las efectivamente solicitadas, aunque autoriza todas aquellas que
sean menos onerosas para el demandado (Art. 357 del CPC). El lmite de la
congruencia queda as definido por la onerosidad de la cautela pretendida,
sin que exista objecin alguna para que se adopten medidas diferentes si
son menos gravosas y perjudiciales que las solicitadas. En esta lnea, el
artculo 354.1 establece, como una de las facultades del tribunal, la de
apreciar la necesidad de la medida, pudiendo disponer una menos
rigurosa a la solicitada, aunque no est tipificada o nominada, si la
estimare suficiente.
2-2.- Intervencin judicial de oficio
La inicial rotundidad con que el artculo 350.2 del Cdigo seala que las
medidas cautelares se decretarn siempre a instancia de parte, se ve
inmediatamente enervada por lo dispuesto en el propio Cdigo. En primer
lugar, se excluye la iniciativa de parte en los procesos no dispositivos (Art.
350.2), en los que no rige el principio de exclusividad de la justicia rogada
para la adopcin de medidas. As, por ejemplo, en los procesos de
incapacitacin (Art. 642.1 y 3) o en los procesos de filiacin (Art. 649), el
juez puede adoptar medidas de oficio. En segundo trmino, el nuevo
Cdigo prev toda una serie de facultades de oficio que pueden ser
ejercitadas por el juez en el proceso cautelar, tal y como seguidamente se
expone:
1) Los artculos 354.1 y 357 del CPC autorizan al juez a ordenar ex
officio medidas distintas de las pedidas por la parte, estn o no tipificadas,
siempre que cumplan dos condiciones: han de ser menos gravosas para el
demandado y tan adecuadas para garantizar la pretensin del solicitante
como las efectivamente pedidas. La facultad judicial no abarca, por
supuesto, la posibilidad de imponer otras medidas cautelares ms
onerosas para el demandado que las efectivamente solicitadas (21); en este
dispositivos, en que los derechos en juego no estn sometidos a la autonoma de la voluntad
de los particulares, sino a normas de derecho necesario o de ius cogens, indisponibles para
las partes. Estos ltimos son regulados por el Cdigo Procesal Civil en su Ttulo IV, Libro IV
(Arts. 628 a 675), relativos a los procesos de incapacitacin y prodigalidad, sobre filiacin,
paternidad y maternidad, los procesos de familia (separacin, divorcio, nulidad y adopcin) y
los de alimentos.
21

()
Mediante esta facultad judicial, dirigida a modular la solicitud de medidas cautelares, se
intenta armonizar el derecho del solicitante a obtener una adecuada tutela cautelar con el

ltimo caso estaramos ante una incongruencia por exceso (22).


2) Los apartados 2 y 3 del citado artculo 354 del CPC, dejan por
completo en manos del tribunal el alcance y duracin de la medida.
3) El mismo artculo 354, apartados 4 y 5, faculta al juez para que,
de oficio, pueda disponer la modificacin, sustitucin o cese de la medida
cautelar adoptada, y para exigir la prestacin de fianza suficiente salvo los
casos exceptuados. El levantamiento de oficio de las medidas viene
reforzado por la previsin de los artculos 395 y 396 del CPC.
4) Otra importante cuestin en torno al principio dispositivo son los
lmites de la congruencia. El artculo 10.2 del CPC exige que las
resoluciones judiciales sean congruentes con lo pedido por el actor y con lo
opuesto (o resistido) por el demandado. En este aspecto conviene tener
presente la interrelacin entre el artculo 380.1, en el que se impone al
solicitante que precise la medida y su alcance, y el artculo 385.2, que
ordena al juez fijar con toda precisin la medida o medidas cautelares que
se acuerden y precisar el rgimen a que han de estar sometidas.
La congruencia en esta sede tiene algunas singularidades, toda vez
que la medida no puede ser ms onerosa que la solicitada, pero s menos
gravosa aunque sea diferente de la pedida. La onerosidad no solo se mide
respecto de la cautela elegida, sino tambin en relacin con el rgimen al
que ha de estar sometida (cuanta, mbito, extensin y tiempo de la
misma), elementos que, a veces, son de mayor calado en cuanto a su
agresividad que la simple seleccin de una u otra medida.
3. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD EN LA ADOPCIN DE LAS MEDIDAS
Las medidas se adoptan bajo la responsabilidad de quien las solicite (Art.
350.2 del CPC). La tutela cautelar es una forma excepcional de proteccin
derecho del demandado a sufrir el menor perjuicio posible en la intervencin que supone la
medida cautelar en su esfera patrimonial y de derechos. El juez puede actuar de oficio para
ordenar una medida menos onerosa, e incluso puede tratarse de una medida innominada,
como se desprende del citado artculo 354.1. No se rebasan con ello los lmites del principio
dispositivo porque, aun siendo la medida menos gravosa que la pedida por el solicitante, la
condicin es que sirva igual de efectivamente a la tutela cautelar de la pretensin (siendo
ms proporcional debe ser igualmente adecuada). Por supuesto, lo que es admisible en
cuanto a la adopcin de una medida menos gravosa, resultara inaceptable si la medida
ordenada por el juez fuese ms gravosa que la solicitada, porque no slo se estara, ahora s,
rebasando el legtimo mbito del principio dispositivo, yendo ms all de lo que el solicitante
ha determinado, sino que se infringira el derecho de defensa (audiencia) del demandado,
quien no habra tenido oportunidad alguna de ser odo al respecto.
22

Para que la incongruencia por exceso sea constitutiva de una lesin a la tutela judicial se
requiere que la desviacin o el desajuste entre el fallo judicial y los trminos en que las partes
hayan formulado sus pretensiones, por conceder ms de lo pedido (ultra petitum) o algo
distinto de lo pedido (extra petitum), suponga una modificacin sustancial del objeto
procesal, con la consiguiente indefensin y sustraccin a las partes del verdadero debate
contradictorio, producindose un fallo extrao a las respectivas pretensiones de las partes
(STC 20/1982). Basndose en esta doctrina, la STC 182/2000 estim que, al adoptar el rgano
judicial como medida cautelar la intervencin de una empresa, y no solo la intervencin de
sus acciones, que era lo que se le haba solicitado, estaba extralimitando el objeto del debate
procesal, tal y como le haba sido delimitado por las partes, dando lugar a una incongruencia
por exceso.
()

de intereses donde el examen de sus presupuestos se realiza de forma


provisional y condicionada, basndose en una apariencia o verosimilitud
del derecho con un margen de error que debe ser asumido por el
solicitante. De ah que sea el solicitante quien haya de hacer frente a los
daos y perjuicios que pueda ocasionarle al demandado la adopcin de las
medidas cautelares si, con posterioridad, se pone de manifiesto que
carecan de fundamento. La responsabilidad del solicitante es objetiva; no
requiere la concurrencia de culpa de ningn tipo en su conducta, a
diferencia de lo que sucede en el rgimen general de responsabilidad
extracontractual (Art. 2236 del Cdigo Civil). Ello se debe a que el
fundamento de la responsabilidad del solicitante se halla en la ilicitud
(civil) de la medida acordada, con independencia de que concurra o no un
comportamiento negligente del solicitante. Referencias a la obligacin de
satisfacer los daos y perjuicios causados se encuentran en los artculos
386.1, 393, 396 del CPC.
ARTCULO 351.- PRESUPUESTOS.
1. Para decretar las medidas cautelares ser necesario que el
solicitante justifique debidamente que son indispensables para la
proteccin de su derecho por el peligro de lesin o frustracin del
mismo antes de la resolucin definitiva, de modo que sin la
inmediata adopcin de la medida la sentencia estimatoria de la
pretensin sera de imposible o de muy difcil ejecucin.
2. El solicitante deber justificar tambin su derecho, de manera
que permita al juez, sin prejuzgar el fondo, considerar provisional
e indiciariamente que la pretensin tiene fundamento.
3. La justificacin del peligro de lesin o frustracin por demora y
de su derecho deber presentarse sumariamente en la solicitud,
en la forma que sea ms adecuada y pertinente.
4. Contra el Estado no proceden las medidas cautelares para
futura ejecucin forzosa.
Comentario
Para decretar las medidas cautelares es necesario que el solicitante
justifique la concurrencia de los dos elementos clsicos en los que se funda
toda tutela cautelar: el peligro de mora procesal (periculum in mora) y la
apariencia de buen derecho (fumus boni iuris). Son los denominados
presupuestos para la adopcin de las medidas cautelares (Art. 351 del
CPC) y deben concurrir simultneamente.
1. PELIGRO DE LESIN O FRUSTRACIN POR MORA PROCESAL
Para adoptar medidas cautelares es necesario, en primer lugar, que exista
una amenaza cierta y tangible de que el transcurso del tiempo necesario
para la tramitacin del proceso puede dar lugar a la inejecucin o
inefectividad de la sentencia estimatoria. El Cdigo Procesal Civil acoge en
su artculo 351.1 esta exigencia y dispone que, para decretar las medidas

cautelares, ser necesario que el solicitante justifique debidamente que


son indispensables para la proteccin de su derecho por el peligro de
lesin o frustracin del mismo antes de la resolucin definitiva, de modo
que sin la inmediata adopcin de la medida la sentencia estimatoria de la
pretensin sera de imposible o de muy difcil ejecucin.
1-1.- Peligro: concepto y caracteres
El presupuesto del peligro por la mora procesal es el principal reflejo de la
finalidad institucional de la tutela cautelar: neutralizar los riesgos que
puedan frustrar por completo u obstaculizar gravemente la efectividad de
la tutela judicial que se otorgue en la sentencia. El periculum in mora
como tambin es conocido este presupuesto se concibe como el riesgo de
dao para la efectividad de la tutela judicial pretendida en el proceso
principal; riesgo que puede surgir debido a la inevitable dilacin temporal
(mora) del iter procesal hasta alcanzar la sentencia que conceda aquella
tutela, la cual podra llegar demasiado tarde (23).Basta con que el peligro
sea probable, pero en ocasiones se ha exigido que, adems, sea concreto y
objetivo.

Peligro concreto. En principio, todo proceso comporta la amenaza


de este dao. Podramos hablar de un peligro de mora abstracto o
general, inherente a todo proceso, e inferir de ello que la propia
existencia del proceso supone la concurrencia del presupuesto.
Pero este riesgo abstracto no es suficiente. El legislador exige la
justificacin de un riesgo concreto, generado con referencia
especfica al caso de que se trate. En efecto, el artculo 351.1 del
CPC se refiere al peligro de lesin o frustracin del concreto
derecho del solicitante (su derecho, dice el texto) antes de la
resolucin definitiva del proceso entablado.
Peligro objetivo. La existencia del peligro de mora, requisito
esencial para la adopcin de la medida cautelar solicitada, se
configura con un carcter objetivo, como una probabilidad concreta
de peligro para la efectividad de la resolucin que se dicte, no en
trminos subjetivistas de creencia o temor del solicitante en la
existencia del peligro (ATS, Sala de lo Civil, de 3 de mayo de 2002).

Por lo dems, no basta justificar simplemente la existencia de


posibles dificultades, inconvenientes o trabas a la hora de ejecutar una
sentencia estimatoria; es preciso que se justifique su imposible o muy
difcil ejecucin. Atendiendo a la literalidad del precepto, la adopcin de las
medidas habra de limitarse a supuestos de claras y palmarias situaciones
de peligro.
1-2.- Los riesgos para la efectividad de la tutela
23

()
Vase Vctor FAIRN GUILLN, La reforma del proceso cautelar espaol, en Temas del
ordenamiento procesal, II, Tecnos, Madrid, 1969, Pgs. 901-903.

Los riesgos para la efectividad de la tutela pretendida en el proceso de


declaracin pueden presentar una gran variedad. Doctrinalmente (24) se
sealan los siguientes:
a) Riesgos que amenazan la posibilidad prctica de ejecucin en
sentido genrico. Se trata de aquellos supuestos en los que el riesgo de
insolvencia del demandado puede frustrar la ejecucin dineraria, ya
proceda esta directamente de una pretensin inicialmente pecuniaria o,
indirectamente, de la imposibilidad de ejecutar una obligacin especfica.
b) Riesgos que amenazan la posibilidad prctica de una ejecucin
especfica o la posibilidad de que la ejecucin especfica se desarrolle con
plena utilidad. Ejemplo de lo primero: si la cosa mueble que ha de
entregarse no pudiera ser habida, por no haberse adoptado la
correspondiente cautela, habra que proceder a una ejecucin dineraria
consistente en la compensacin pecuniaria, mediante la reparacin de los
daos y perjuicios, por la falta de entrega de la cosa debida (Art. 881.2 del
CPC). Ejemplos de una ejecucin especfica no completamente til: sin una
medida de intervencin o de administracin judicial, el vencedor en el
proceso podra recibir finamente la instalacin industrial, pero con diversos
daos producidos por la mala gestin del demandado durante el proceso,
respecto de los cuales tendra que aceptar una indemnizacin; o el actor
conseguira que la sentencia impusiera la abstencin del uso ilegtimo de
la marca registrada, pero tendra que conformarse con una indemnizacin
por las prdidas sufridas durante aquel uso y por el dao al prestigio
comercial del producto.
c) Riesgos que amenazan la utilidad prctica de los efectos no
ejecutivos de la sentencia. Por ejemplo, la estimacin de una pretensin
declarativa de dominio puede resultar intil si, en el nterin del proceso, el
titular registral vende el inmueble a un tercero de buena fe que ha inscrito
a su favor. O este otro: cuando, despus de la sentencia de incapacitacin
se constituyan la tutela o la curatela, con sus efectos jurdicos de
proteccin de la gestin del patrimonio del incapaz, aquellas instituciones
pueden ser prcticamente inefectivas si, durante el proceso de
incapacitacin, el presunto incapaz ha vaciado su patrimonio.
d) Riesgos de inefectividad derivada del mero retraso del momento
en que pueden producirse los efectos de la sentencia. Son aquellos casos
en los que, por la naturaleza de la situacin jurdica a la que la sentencia
ha de referirse, ese retraso supone por s una lesin irreversible de tal
situacin. Por ejemplo, la difusin de una informacin, en relacin con una
determinada empresa, que difiere de la realidad; en estos casos, la
rectificacin tarda va a suponer unas prdidas al solicitante que no podrn
ser salvadas con la simple ejecucin de la sentencia.
24

Vanse Silvia BARONA VILAR, Las medidas cautelares: introduccin, en Las medidas
cautelares, varios autores, coleccin Cuadernos de Derecho Judicial, Vol. 27/1993, CGPJ,
Madrid, Pgs. 24-25; y Manuel ORTELLS RAMOS, Las medidas cautelares, en Proceso civil
prctico, tomo VIII, varios autores, La Ley, Las Rozas (Madrid), 2003, Pgs. 1158-1159.
()

1-3.- Justificacin del peligro y concesin de la medida


a) Justificacin del peligro de mora procesal. Para que la medida
cautelar se conceda, el solicitante tiene que justificar la concreta
probabilidad de peligro para la efectividad de la sentencia. Salvo normas
especiales para ciertas medidas (por ejemplo, los supuestos del Art. 358.2
para el embargo preventivo), el peligro de mora procesal no se presume ni
se vincula a supuestos tpicos, sino que ha de ser concretamente
demostrado. No obstante, debern evitarse excesos en el grado de
justificacin exigible del presupuesto de peligro, principalmente en
aquellos supuestos en que el peligro puede convertirse en dao irreparable
con gran rapidez, como ocurre con los asientos registrales cuya eficacia
pretende contrarrestarse con la anotacin preventiva de demanda.
b) Las situaciones de peligro en la demora no estn legalmente
definidas. Ello es as porque tampoco las medidas tienen una eficacia
legalmente especificada, sino configurada segn las caractersticas
generales del artculo 357 del CPC. No obstante, a pesar de la falta de
limitacin legal de las situaciones de peligro y de las medidas, entre estos
dos elementos existe una precisa relacin impuesta por los artculos 351.1
y 357 del CPC: las medidas que se adopten deben ser las adecuadas para
evitar que la efectividad de la tutela judicial se vea impedida o dificultada
por las situaciones de peligro.
Para la misma pretensin interpuesta en el proceso principal, las diferentes
situaciones de periculum in mora que puedan concurrir justifican medidas
cautelares distintas. Por ejemplo: respecto de una pretensin de condena a
la entrega de bienes inmuebles productivos, el riesgo de transmisin o de
gravamen de los bienes inmuebles ser combatido mediante la anotacin
preventiva de demanda en el Registro de la Propiedad, mientras que el
riesgo de que el actor realice una administracin activamente devastadora
de los bienes en cuestin justificar una intervencin judicial, en la que el
interventor podr conocer los actos de gestin y oponerse a los que estime
perjudiciales. Pero el riesgo de devastacin puede derivar tambin del
abandono de los bienes o de una continuada mala gestin, frente a los que
ser adecuada una medida de administracin judicial, en la que una
persona distinta al demandado poseedor de los bienes asumir las
facultades de administracin.
c) El presupuesto se configura en trminos objetivos. El peligro por
mora procesal se configura como probabilidad de que se produzcan
situaciones que impidan o dificulten la efectividad de la tutela pretendida
en el proceso principal. No se requiere, por tanto, que se haya producido
cierto comportamiento del demandado, y menos an que ste tenga
intencin de causar perjuicio al actor.
A pesar de la configuracin estrictamente objetiva del periculum in mora,
hay que tener en cuenta el comportamiento del demandante anterior a la
presentacin de la solicitud de medida cautelar, de tal manera que tendr
una decisiva influencia para la denegacin de la medida la actitud del

solicitante consistente en haber consentido durante largo tiempo


situaciones que, ahora, pretende alterar con la medida cautelar, salvo
justificacin cumplida de las razones por las que omiti una solicitud ms
temprana de las medidas. En el derecho espaol se ha establecido
expresamente que no se acordarn medidas cautelares cuando con ellas
se pretenda alterar situaciones de hecho consentidas por el solicitante
durante largo tiempo, salvo que ste justifique cumplidamente las razones
por las cuales dichas medidas no se han solicitado hasta entonces (Art.
728.1.II de la LEC). No existe norma semejante en el derecho hondureo,
pero eso no impide que estas circunstancias se valoren por el juez para
decidir si acuerda o no la cautela.
Junto a la existencia de reclamaciones extrajudiciales que vendran a
justificar que la situacin no fue consentida, se han sealado otras
circunstancias que, debidamente justificadas, tambin contrarrestaran el
transcurso del tiempo como, por ejemplo, el desconocimiento de la
situacin por parte del solicitante de la medida, las dificultades para
obtener la medida cautelar si hubiera sido pedida en otro momento
anterior, tales como falta de medios de acreditamiento, problemas
econmicos para constituir la caucin, los cambios en la capacidad de
obrar del actor, o en la titularidad de los rganos de administracin de la
persona jurdica, particularmente cuando los mismos se acompaan de
imputaciones de falta de diligencia a los antiguos gestores. Sea como
fuere, habr que valorar las concretas circunstancias del caso que se
enjuicia para poder determinar si est o no justificado el largo plazo
transcurrido con una situacin de hecho que se pretende alterar a travs
de las medidas cautelares que se solicitan.
2. APARIENCIA DE BUEN DERECHO
Se dice en el artculo 351.2 del CPC que el solicitante deber justificar
tambin su derecho, de manera que permita al juez, sin prejuzgar el
fondo, considerar provisional e indiciariamente que la pretensin tiene
fundamento. Lo que aqu se exige es que el solicitante presente datos,
argumentos y justificaciones, documentales o de otra ndole, conducentes
a que el juez pueda fundar un juicio positivo de que probablemente el
resultado del proceso principal ser favorable al actor.
a) Verosimilitud. La prestacin de la tutela cautelar no exige que el
actor pruebe fuera de toda duda razonable la existencia del derecho
subjetivo por l alegado en el proceso principal, pero tampoco se puede
adoptar la medida solo porque el actor la pida. Entre uno y otro extremo, lo
que la ley exige es que se acrediten unos indicios de probabilidad, de
verosimilitud, de apariencia de buen derecho. Deca CALAMANDREI que, en
sede cautelar, basta que la existencia del derecho parezca verosmil, esto
es, basta que, segn un clculo de probabilidades, se pueda prever que la
resolucin principal declarar el derecho en sentido favorable a quien

solicita la medida cautelar(25). Este presupuesto viene concebido como


una va intermedia entre la certeza que se establecer en la resolucin
final y la incertidumbre inicial propia de cualquier proceso judicial. El
otorgamiento de la tutela cautelar ha dicho el Tribunal Constitucional
espaol no requiere una plena certeza del derecho provisionalmente
protegido (STC 14/1992). Las medidas cautelares se adoptan siempre sin
prejuzgar la cuestin controvertida, de manera que el fumus boni iuris
consiste en un juicio probabilstico y con alcance limitado (STC
105/1994) (26).
b) Medios probatorios. El artculo 280 del Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1906, para lograr una providencia precautoria, impona al
demandante la necesidad de producir prueba semiplena del derecho
reclamado. Por ello, el medio requerido, por regla general, para el
acreditamiento de la situacin jurdica cautelable solan ser dos testigos
contestes (Art. 407 del Cdigo de 1906) (27), aunque el Cdigo Civil rechaza
expresamente la prueba testifical para la comprobacin de obligaciones
que versen sobre cosas cuyo valor exceda de 200 lempiras, exigindose
documento o principio de prueba por escrito (Arts. 1528, 1529 del CC).
El Cdigo Procesal Civil de 2007 ha clarificado la situacin, de tal manera
que el artculo 384.2 del CPC seala que podrn servirse de cuantos
medios de prueba consideren convenientes, siempre que, a la vista de las
circunstancias y de la sumariedad con que debe celebrarse la audiencia, el
juez acuerde su prctica. Y, el artculo 351.3 determina que La
justificacin del peligro de lesin o frustracin por demora y de su derecho
deber presentarse sumariamente en la solicitud, en la forma que sea ms
adecuada y pertinente. Se ha establecido el rgimen de los medios de
acreditamiento de acuerdo con el principio de normalidad en esta materia.
Es decir: si atendida la pretensin y su fundamento es normal disponer de
una justificacin documental, la concesin de la medida depender de que
se aporte esa clase de justificacin; en otro caso podr concederse con
base en otros medios de acreditamiento. Para determinar los casos en que
no es normal disponer de acreditamiento documental sirven de gua,
precisamente, las situaciones en que, bajo la anterior regulacin, era
25

26

27

Piero CALAMANDREI, Introduzione allo studio sistematico dei provvedimenti cautelari, Cedam,
Padova, 1936, Pgs. 63-64.
()

()
Como atinadamente expuso CALAMANDREI, Introduzione allo studio sistematico, Ob. cit.,
Pg. 63, si para acordar la medida cautelar fuera necesaria una cognicin profunda y
completa sobre la existencia del derecho, esto es, sobre el mismo objeto que se debate en el
proceso principal, ms valdra atender a este ltimo y no complicar el proceso con una
duplicidad de indagaciones, que no tendran nunca la ventaja de la celeridad.
()
Ha de sealarse, no obstante, que para constituir prueba semiplena, conforme a lo
prevenido en el artculo 407 del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, bastaba la
declaracin de un solo testigo. En efecto, la regla 1 del citado artculo 407 estableca que la
declaracin de un solo testigo no produca prueba plena; luego, a contrario sensu, un solo
testigo, si resultaba ser imparcial y verdico, produca prueba semiplena. Lo mismo se infiere
de la regla 2, en cuanto determina que la declaracin de dos testigos contestes y sin tacha
constitua prueba plena; luego, bastaba uno solo para producir prueba semiplena.

problemtica la aportacin de acreditamientos documentales o se haba


iniciado una orientacin jurisprudencial tolerante al respecto: nacimiento y
cuantificacin
de
deudas
indemnizatorias
por
responsabilidad
extracontractual, comprobacin del cumplimiento de condiciones o de
contraprestaciones de las que dependiera la exigibilidad de la prestacin,
hechos determinantes de nulidad, anulabilidad o resolucin de relaciones
jurdicas y negocios jurdicos en general
ARTCULO 352.- MOMENTO PARA SOLICITAR LAS MEDIDAS
CAUTELARES.
Las medidas cautelares se podrn solicitar y adoptar en cualquier
estado del proceso, e incluso antes de haberse iniciado. En este
ltimo caso, las medidas cautelares caducarn de pleno derecho si
no se presentare la demanda dentro de los diez (10) das de
cumplidas, condenndose en tal caso al peticionario al pago de
todos los gastos del proceso y de los daos y perjuicios causados.
Comentario
El artculo 352 del CPC permite que las medidas cautelares se pueden
solicitar y adoptar en cualquier estado del proceso, e incluso antes de
haberse iniciado. As pues, la solicitud podr formularse antes de la
demanda principal, conjuntamente con ella, despus de su presentacin y,
tambin, durante la tramitacin de un recurso. Lo normal u ordinario ser
que se soliciten con la misma demanda, con arreglo a los requisitos
generales del artculo 380 del CPC. La peticin anterior a la demanda tiene
un indudable carcter excepcional y, por ello, se somete a requisitos o
condiciones aadidas.
1.- Medidas cautelares previas a la demanda
1-1.- mbito
En el marco de las medidas cautelares anteriores a la presentacin de la
demanda podrn solicitarse cualesquiera de las comprendidas en el listado
del artculo 355 del CPC, as como cualesquiera otras que se estimen
necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera
otorgarse en la sentencia estimatoria, al amparo del artculo 356 del CPC.
Como excepcin al principio general anteriormente expuesto, existen
cautelas que por su naturaleza no pueden ser solicitadas ex ante, como
ocurre con las anotaciones preventivas de demanda, ya que la admisin de
la demanda constituye un requisito esencial para que pueda acordarse la
cautela. Tampoco pueden ser admitidas otras que por expresa disposicin
legal deban necesariamente instarse con la presentacin de demanda o
con posterioridad a la misma (p. Ej., las medidas cautelares en apoyo de
un proceso arbitral nacional, o las solicitadas para procesos arbitrales o
judiciales extranjeros: Art. 353 del CPC).
1-2.- Requisitos

Los requisitos para la adopcin de la cautela previa sern los generales


para la admisin de la concreta medida que se inste y que se desarrollan
en el artculo 351 del CPC. Es decir, la apariencia de buen derecho, peligro
en la mora procesal y prestacin de caucin, cuando no haya sido
expresamente excluida. Cobra aqu especial relevancia la justificacin de
las razones de urgencia o necesidad que concurran para la inmediata
adopcin de la medida (peligro en la mora procesal). La singularidad de
estas medidas provisionalsimas, pedidas con antelacin a la demanda y
a la incoacin del proceso del que son instrumentales, exige que el
solicitante alegue y justifique la urgencia del caso; es decir, las razones por
las que la adopcin de la medida no pueda demorarse hasta la
presentacin de la demanda. Habr de justificar, por tanto, que, de no
adoptarse inmediatamente la medida, el peligro de lesin o frustracin de
su derecho es inminente y actual. El artculo 352 nada dice al respecto; sin
embargo, no se entendera nada bien que un proceso instrumental, como
el cautelar, se incoase con anterioridad al proceso principal si el peligro por
mora procesal no fuera especialmente significativo antes de presentar la
demanda(28). En tales supuestos lo habitual ser que se solicite la medida
sin audiencia de la parte contraria (inaudita parte), en cuyo caso s se
prev expresamente la exigencia de justificar razones de urgencia (Art.
383.2 del CPC).
La vigencia de estas medidas ante litem viene supeditada a que se
presente la demanda a los diez das de cumplidas; de lo contrario, el juez
declarar su caducidad y condenar al peticionario al pago de todos los
gastos del proceso y de los daos y perjuicios causados al afectado por la
medida (Art. 352 del CPC).
1-3.- Procedimiento
No se contempla norma especial alguna para la sustanciacin y desarrollo
del procedimiento que ha de seguirse en la adopcin de las cautelas
previas. Por ello las solicitudes que se deduzcan debern tramitarse con
arreglo a las reglas generales.
1-4.- Vigencia y alzamiento de estas medidas
a) Vigencia. Las medidas acordadas quedarn sin efecto si la demanda
principal no se presentare ante el mismo tribunal en los diez das
siguientes a ser cumplidas (Art. 352 del CPC). En consecuencia, para
mantener vivas las medidas ms all de esos diez das, el solicitante
tiene la carga de presentar la demanda. El cmputo del plazo se inicia el
da del cumplimiento de la medida (es decir, el da en que se lleve a
efecto, el da de su ejecucin), como seala el artculo 352 del CPC, y
finaliza el da de la presentacin de la demanda. Se trata de un plazo
procesal. Al computarse por das, el clculo se efecta con exclusin de
28

Un argumento aadido es que el artculo 80 del CPC, que autoriza la postulacin directa de
las partes ante el juez o tribunal, relaciona la peticin de medidas previas a la interposicin
de la demanda con el carcter urgente de la proteccin de los derechos o intereses en juego.
()

das inhbiles (Art. 124.3 del CPC) y si concluyera en domingo u otro da


inhbil se entender prorrogado hasta el siguiente hbil (Art. 124.5 del
CPC). El plazo de diez das es perentorio y preclusivo, esto es, no puede
prorrogarse, ampliarse, suspenderse o interrumpirse, conforme se deriva
de los artculos 124 y 126 del CPC.
Toda vez que el inicio del plazo para presentar la demanda comienza a
computarse a partir del cumplimiento de la medida (Art. 352 del CPC); y, a
su vez, el cumplimiento de la medida depende de que el solicitante preste
la caucin fijada (Art. 386.2 y 389.1 del CPC), podra pensarse que el inicio
del plazo queda a merced del solicitante. Sin embargo, el tiempo en que ha
de prestarse la caucin debe ser fijado por el juez en el mismo auto en el
que acuerda la medida (Art. 385.2 del CPC) y, si el solicitante no cumple en
plazo, precluye la posibilidad de prestar caucin en un momento ulterior
(Art. 126 del CPC), debiendo el juez dictar de oficio resolucin dejando sin
efecto las medidas acordadas.
Aunque el plazo preclusivo de vigencia de las medidas se fija en atencin
al da de presentacin de la demanda, la ratificacin de las medidas se
produce ex lege, sin necesidad de especial declaracin, con la admisin a
trmite de la demanda (si sta se inadmitiera Art. 426 del CPC, las
medidas adoptadas perderan automticamente su vigencia). Por tanto, no
es preciso que el actor inste su ratificacin en la demanda, ni se requiere
que el tribunal las revalide con la admisin de la demanda. Con todo, no
estar de ms que el solicitante haga una referencia en su demanda a que
ha cumplido la exigencia de presentarla en el plazo de los 10 das
prevenidos por el artculo 352 del CPC para que las medidas ya adoptadas
no caduquen.
b) Alzamiento. Finalizado el plazo preclusivo de diez das sin que se hubiere
interpuesto la demanda, la medida adoptada queda ex lege sin efecto y
alzada (caducarn de pleno derecho, seala el artculo 352). Por
consiguiente, el tribunal, por mor del principio de impulso de oficio de las
actuaciones judiciales (Art. 12.4 del CPC), sin necesidad de expresa
peticin de la parte demandada, ordenar el alzamiento de las cautelas
acordadas, dejando sin efecto las mismas y todos aquellos actos de
cumplimiento de las medidas que se hubieran ejecutado. Aun cuando no
es necesario que lo inste el afectado por la medida, no habra
inconveniente para que, ante el olvido o demora del tribunal, pudiera
solicitarlo. En cualquier caso, desde el mismo momento en que transcurra
el plazo, aunque no se haya declarado formalmente su alzamiento, se
producir una prdida automtica de los efectos de las cautelas
adoptadas, en atencin a su vigencia temporal.
La caducidad de la medida, y su consiguiente alzamiento, conlleva
anudadas otras consecuencias indemnizatorias o resarcitorias, a cargo del
solicitante que se mostr pasivo a la hora de formular la correspondiente
demanda. Aquel ser condenado: a) Al pago de todos los gastos del
proceso (los ya generados para la adopcin de las cautelas y los que se

generen para su alzamiento). Debe tenerse presente que el concepto de


gastos es ms amplio que el de costas. Todas las partidas que integran
las costas (Art. 218.2) son gastos del proceso, pero no todos los gastos del
proceso estn contenidos en las costas. b) Al pago de los daos y
perjuicios causados al afectado por la medida cautelar. Toda vez que los
diez das de plazo para interponer la demanda se iniciaron a partir del
cumplimiento de la medida (o sea, de su ejecucin), no es aventurado
pensar que al finalizar dicho plazo puedan haberse generado daos y
perjuicios al demandado, de los que deber responder el solicitante. La
caucin prestada quedar afecta a dichos pagos (Art. 386.1 del CPC).
2.- Medidas cautelares coetneas a la demanda
De ordinario, las medidas cautelares se solicitarn con la demanda
principal, acreditando la concurrencia de los presupuestos para su
adopcin. A la demanda se acompaarn los documentos que justifiquen
la adopcin de la cautela pedida y, en su caso, se pedir la prctica de los
medios de prueba que conduzcan a fundar la pretensin, en el marco de la
cognitio sumaria que debe presidir la adopcin de las medidas cautelares.
La peticin de cautelas en la demanda se formular necesariamente en
forma escrita; bien por otros, o bien de modo independiente. Es una
exigencia prevista en el artculo 380.1 del CPC que excluye la posibilidad
de solicitud de forma oral. Asimismo, debe tenerse presente que el artculo
350.1 del CPC posibilita que el demandado reconvenido solicite medidas
cautelares, lo que implica que tambin puede instarse su adopcin con la
reconvencin. Sin embargo, la posicin procesal del demandado
reconviniente impide que pueda instar medidas cautelares previas a la
reconvencin.
3.- Medidas cautelares posteriores a la demanda y en fase de
recursos
Las medidas cautelares se pueden pedir y adoptar en cualquier estado
del proceso (Art. 352), lo cual comprende el momento ulterior a la
presentacin de la demanda o la fase de recursos. Algunos ordenamientos,
como el espaol, exigen que, en esos casos, se acredite la concurrencia de
hechos y circunstancias sobrevenidas o ignoradas por el solicitante al
momento de presentacin de la demanda (Art. 730.4 de la LEC) (29). La
solucin adoptada por el Cdigo Procesal Civil es ms acertada y justa al
no exigir nuevos hechos para poder adoptar medidas no solicitadas con la
demanda. La falta de peticin de cautelas con la demanda o reconvencin
puede deberse a motivos que nada tienen que ver con la mera
conveniencia sino, por ejemplo, con la razonable conviccin de que no
eran necesarias, o por no poder hacer frente en aquel momento a una
29

()
Dicho de otro modo, el legislador espaol considera que si las medidas no se pidieron con la
demanda es que el actor no las consider ni necesarias ni precisas para asegurar la
efectividad y el cumplimiento de la sentencia que recaiga. Por ello, una vez interpuesta la
demanda, solo admite la peticin de medidas cuando cambien las circunstancias, cuando
nuevo hechos o datos justifiquen la solicitud precisamente en este momento y no antes.

caucin de la que no dispona y que iba a incrementar los gastos del


proceso.
Lo que s ha de evitarse es la utilizacin oportunista de la tutela cautelar;
es decir, cuando se solicitan como medida de presin, ajena a su finalidad
instrumental. En tales casos la peticin de medidas encubrir un abuso de
derecho o un fraude de ley que los rganos jurisdiccionales no deben
amparar (Art. 6.2 del CPC). En definitiva, el juez, a la hora de examinar la
concurrencia de las exigencias y presupuestos legales para la estimacin
de la medida cautelar, estar obligado a ponderar en estos casos la
finalidad pretendida por el solicitante de las medidas tardas. Con todo, ha
de dejarse bien claro que la peticin de medidas en este momento sigue el
mismo rgimen de fondo y procesal que las medidas cautelares solicitadas
antes o junto con la demanda, sin especialidad alguna.
La medida cautelar puede tambin solicitarse cuando la sentencia est
pendiente de recurso de apelacin o casacin, siendo entonces
competente para su adopcin el tribunal que se encuentre conociendo del
recurso (Art. 381.1 del CPC). En este momento, si la sentencia ha sido
estimatoria, parece poco til la peticin de cautelas pues, aunque puedan
solicitarse exentas de caucin (Art. 388.4 del CPC), ser ms beneficioso
para el acreedor pedir la ejecucin provisional de la sentencia, para cuyo
despacho no se precisa, por regla general, prestar fianza (Art. 773.1 del
CPC). Por ello, en fase de recursos, solo tiene sentido la peticin de
cautelas cuando no se hubieran adoptado medidas con anterioridad y la
sentencia hubiera sido desestimatoria; aunque en estos casos se habr
producido una evidente degradacin de la apariencia de buen derecho
del actor, precisamente como consecuencia de la sentencia desestimatoria
de instancia, que dificultar la estimacin de su pretensin de tutela
cautelar. Igualmente es preciso recordar de nuevo que el rgimen procesal
ser el mismo, pero todas las actuaciones procesales se llevarn a cabo
ante el tribunal que est conociendo del recurso en cuya fase de presenta
la solicitud.
ARTCULO
353.MEDIDAS
CAUTELARES
EN
PROCESOS
EXTRANJEROS Y ARBITRAJE.
1. El demandante en un arbitraje iniciado en territorio hondureo,
y el demandado reconviniente, podrn solicitar al juez la adopcin
de las medidas cautelares pertinentes.
2. Quien acredite ser parte en procesos judiciales o arbtrales
seguidos en otro Estado, podrn solicitar de los rganos
jurisdiccionales hondureos la adopcin de medidas cautelares
respecto de bienes situados o actos que se estn realizando en
Honduras, de conformidad con los Tratados y Convenios
internacionales aplicables.
1. PROCESOS ARBITRALES NACIONALES
En los procesos arbitrales pendientes en Honduras tambin pueden

solicitarse medidas cautelares por quienes acrediten ser parte actora, ya


sea el demandante principal o el actor reconvencional (Art. 353.1). Ahora
bien, son los rganos judiciales y no el rbitro quienes tienen en
exclusiva la facultad de otorgar dicha tutela. El legislador ha establecido al
respecto dos fueros territoriales alternativos. Ser competente, para
conocer sobre la tutela cautelar en apoyo del arbitraje, el tribunal del lugar
donde se deba ejecutar la sentencia arbitral. Pero, como el lugar en el cual
deba ejecutarse la sentencia arbitral puede resultar difcil de identificar de
antemano o, incluso, encontrarse fuera de Honduras se ha previsto otro
fuero alternativo: el lugar donde las medidas estn llamadas a desplegar
sus efectos (Art. 381.2). Ha de significarse que no cabe pedir medidas
previas al proceso arbitral, sino solo coetneas o posteriores a su inicio.
Con suma nitidez, el artculo 353.1 autoriza la solicitud de medidas en un
arbitraje iniciado, pero no antes de que comience.
2. PROCESOS ARBITRALES Y JUDICIALES EXTRANJEROS
En los litigios extranjeros tambin es posible, aunque con restricciones, la
adopcin de medidas cautelares por los tribunales hondureos. Ello se
debe a la norma de competencia judicial internacional incorporada por el
artculo 381.2, en su ltimo inciso, del CPC. Se trata de una excepcional
intervencin de los tribunales nacionales en un aspecto incidental
(adopcin de medidas cautelares) respecto de procesos arbitrales y
judiciales que estn pendientes fuera de nuestras fronteras, ante
tribunales extranjeros. En esta materia es de aplicacin prioritaria lo
dispuesto en los tratados o convenios aplicables. Hay que estar, por tanto,
a los que formen parte del derecho interno conforme a lo dispuesto por el
artculo 16 de la Constitucin (30); no poda ser de otro modo a la vista de
que el artculo 18 de la Constitucin establece claramente que, en caso
de conflicto entre el tratado o convencin y la ley, prevalecer el primero.
De no existir norma internacional aplicable, la competencia de los rganos
judiciales hondureos para acordar sobre la tutela cautelar se determina
igual que en los procesos arbitrales: son fueros concurrentes, de carcter
alternativo, el del lugar donde se deba ejecutar la sentencia extranjera
(arbitral o judicial), o bien, donde deban surtir efecto las medidas (Art.
381.2). Pero, en estos casos, el objeto del proceso cautelar sufre una
restriccin lgica por la territorialidad de la jurisdiccin: las nicas medidas
que podrn adoptar los rganos jurisdiccionales hondureos lo sern
respecto de bienes situados o actos que se estn realizando en
Honduras (Art. 353.2).
Tampoco en estos casos es posible pedir medidas previas a la demanda
puesto que el artculo 353.2 solo legitima como solicitante de estas
medidas a quien acredite ser parte en los procesos arbitrales o judiciales
30

Artculo 16 de la Constitucin. Todos los tratados internacionales deben ser aprobados por el
Congreso Nacional antes de su ratificacin por el Poder Ejecutivo. Los tratados internacionales
celebrados por Honduras con otros Estados, una vez que entran en vigor, forman parte del
derecho interno.
()

extranjeros, lo cual implica la existencia de un proceso ya iniciado.


ARTCULO 354.- FACULTADES DEL TRIBUNAL.
En todo caso corresponder al tribunal:
a) Apreciar la necesidad de la medida, pudiendo disponer una
menos rigurosa a la solicitada, aunque no est tipificada o
nominada, si la estimare suficiente;
b) Establecer su alcance;
c) Establecer el trmino de su duracin;
d) Disponer, de oficio o a peticin de parte, la modificacin,
sustitucin o cese de la medida cautelar adoptada;
e) Exigir la prestacin de contra cautela suficiente, salvo los casos
exceptuados.
Comentario
El artculo 354 del CPC establece las concretas facultades que se conceden
al tribunal que vaya a resolver sobre las medidas cautelares, configurando
de este modo el marco jurdico en el que el juez puede moverse, y que se
corresponde con funciones propias e indelegables. Ya se ha sealado
anteriormente que este precepto mediatiza el principio dispositivo, propio
de las medidas cautelares, dado que concede al juez una serie de
facultades dentro de su mbito decisor de gran influencia en la adopcin
de las medidas solicitadas, y ms teniendo en cuenta que a travs de este
artculo lo que se pretende es que sea el juez, y nadie ms que el juez,
quien concrete no solo la medida cautelar que corresponda, sino tambin
todo el rgimen jurdico de la misma.
Dada la diccin literal de la norma (en todo caso corresponde al
tribunal), puede sostenerse que este artculo fija unas facultades
nicamente judiciales, en las que las partes no tienen ninguna capacidad
de influencia vinculante. Naturalmente, sern las partes quienes delimiten,
mediante la peticin del actor y la oposicin del demando, el objeto del
debate, pudiendo efectuar alegaciones sobre cualquiera de las cuestiones
a las que se refiere el artculo 354 del CPC. Ahora bien, el juez no quedar
estrictamente vinculado por tales peticiones, pues la eficacia del principio
dispositivo se limita aqu a la necesidad de que las medidas sean
solicitadas por las partes (Arts. 350.2), pero no se extiende a vincular al
juez sobre su contenido, puesto que podr y deber decidir con libertad de
criterio. Ello implica, por ejemplo, que al decidir sobre las medidas
cautelares solicitadas en rebelda del demandado (vanse los Arts. 440 y
ss.) o sin su oposicin, el tribunal no debe llevar a cabo una automtica
concesin de la medida en los trminos solicitados, sino que deber
apreciar, al socaire de las facultades que le otorga el artculo 354, si se dan
los requisitos para la adopcin de la medida, as como fijar su alcance,
duracin y cautela, segn su propio criterio.
Otra consecuencia que se deriva tanto de la ubicacin del artculo dentro
del Ttulo I, normas generales, como de la propia redaccin del texto, es
la extensin de estas facultades a cualquier tipo de medida cautelar que se

solicite, tanto las especficas del artculo 355 como las genricas o
previstas en leyes especiales del artculo 356.
Finalmente, hay que sealar que las facultades indicadas en el artculo 354
no son las nicas que el tribunal tiene en el procedimiento cautelar. A lo
largo del Libro III se encuentran otros preceptos que complementan este
rgimen de actuacin judicial de oficio. En tal sentido, el tribunal tiene
facultades para adoptar de oficio una medida diferente de la pedida por el
actor, siempre que sea menos gravosa para el demandado (Art. 357);
examinar de oficio de la competencia y jurisdiccin (Art. 381); apreciar la
concurrencia de todos los presupuestos procesales para su estimacin (Art.
385.2); fijar la forma, tiempo y cuanta de la caucin que debe prestar el
solicitante (Art. 385.2); eximir al demandante de prestar caucin en los
casos del artculo 388.2; y ejecutar de oficio de la medida cautelar (Art.
389.1).
En definitiva, como puede apreciarse, se ha configurado un sistema de
amplia potestad judicial en sede de medidas cautelares, de tal manera que
habr que considerar que el xito de la reforma depender en gran parte
de la asuncin por los jueces y tribunales de su papel en sede de medidas
cautelares y su compromiso con la funcin cautelar.
TTULO II
CLASES

DE MEDIDAS CAUTELARES
CAPTULO I
MEDIDAS CAUTELARES QUE PUEDEN ADOPTARSE

ARTCULO 355.- MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS.


Podr solicitarse la adopcin de las siguientes medidas cautelares:
1) El embargo preventivo de bienes
2) La prohibicin general de disponer;
3) Prohibicin de Celebrar actos y contratos sobre bienes
especficos.
4. La intervencin o la administracin judicial de bienes
productivos;
5. El secuestro de cosa mueble o semoviente;
6. La formacin de inventarios de bienes, en las condiciones que el
tribunal disponga;
7. La anotacin preventiva de la demanda, y otras anotaciones
regstrales si la publicidad registral es til para garantizar el
cumplimiento de la ejecucin;
8. La orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad,
abstenerse temporalmente de realizar una conducta, o de
prohibicin temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin de
una prestacin que viniera llevndose a cabo;
9. La intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante una
actividad que se considere ilcita y cuya prohibicin o cesacin se
pretenda en la demanda;

10.El depsito temporal de ejemplares de las obras u objetos que


se reputen producidos con infraccin de las normas sobre
propiedad intelectual e industrial, as como el depsito del
material empleado para su produccin y la consignacin o
depsito de las cantidades que se reclamen en concepto de
remuneracin de la propiedad intelectual;
11. La suspensin de acuerdos sociales impugnados.
Comentario:
1. APROXIMACIN A LAS MEDIDAS CAUTELARES TPICAS
De la relacin entre los artculos 355 y 356 del CPC deriva la distincin
legal entre las medidas cautelares denominadas especficas o tpicas (Art.
355) y las llamadas genricas, atpicas, innominadas o indeterminadas
(Art. 356). Bajo la rbrica Medidas cautelares especficas se recoge en el
artculo 355 CPC una relacin ejemplificativa, no cerrada, de medidas
cautelares concretas, conocidas e identificadas nominalmente. Puede
apreciarse que en la relacin del artculo 355 del CPC se encuentran
medidas cautelares especficas dirigidas al aseguramiento de ejecuciones
dinerarias (por ejemplo, el embargo preventivo de bienes genricos, la
intervencin o administracin judicial), o dirigidas al aseguramiento de
ejecuciones de condena a entregar cosa especfica (por ejemplo, el
embargo preventivo de bienes especficos, el secuestro de cosa mueble o
semoviente, formacin de inventario), o dirigidas al aseguramiento de
ejecuciones de condena a hacer o no hacer (por ejemplo, la orden de
cesacin provisional, la suspensin de acuerdos sociales).
Dentro del propio Cdigo Procesal Civil, pero fuera de la regulacin general
del Libro III, se encuentran tambin referencias a medidas cautelares
especficas, correspondientes a materias que se rigen por especialidades
procedimentales como, por ejemplo, la impugnacin de acuerdos sociales
(Art. 509), competencia desleal (Art. 519), propiedad industrial (Art. 527),
propiedad intelectual (Art. 534), publicidad (Art. 540), capacidad de las
personas (Art. 642), filiacin (Art. 648), familia (Arts. 658 a 660). Muchas
de estas referencias carecen de justificacin en cuanto no son ms que
concreciones de las medidas especficas que no aaden nada nuevo. Era
innecesario, por ejemplo, establecer en el artculo 509 que en los
procedimientos sobre impugnacin de acuerdos sociales puede acordarse
la suspensin de los mismos, pues dicha medida se encuentra ya recogida
en el apartado 10 del artculo 355; o sealar en el artculo 519.1 que
puede ordenarse la cesacin provisional de los actos que indiciariamente
puedan reputarse de competencia desleal, toda vez que lo mismo podra
hacerse al socaire del artculo 355.7.
En otras ocasiones, las especialidades mencionadas s estn justificadas.
As, por ejemplo, al sealar el artculo 534.5 que puede acordarse el
embargo de los equipos, aparatos y materiales utilizados para infringir el
derecho a la propiedad intelectual, est estableciendo una excepcin a la
regla del artculo 365.1, de manera que los bienes indicados por el artculo

534.5, al haber sido utilizados con finalidad ilcita, pueden ser embargados
dentro de una empresa aunque afecten a su normal desenvolvimiento. Lo
mismo puede decirse de la justificacin de medidas tales como los
alimentos provisionales del artculo 648 o las medidas provisionales en
procesos matrimoniales.
De las medidas cautelares previstas en el artculo 355, algunas han sido
desarrolladas por el legislador en los artculos 358 y siguientes, por lo que
bastar acudir al comentario que hemos efectuado de tales artculos. As,
por ejemplo:
1. Embargo preventivo. Su rgimen se establece en los artculos 358
a 365 del CPC.
2. Prohibicin general de disponer o celebrar actos y contratos sobre
bienes especficos. El apartado 2 del artculo 355 prev dos
medidas: una, de carcter general, relativa a la prohibicin de
disponer, que se desarrolla en el artculo 377; y otra, de carcter
particular, relativa a la prohibicin de innovar o de celebrar
contratos sobre bienes especficos, que se desarrolla en el artculo
379.
3. Intervencin o administracin judicial de bienes productivos. Son
dos medidas diferentes cuyo rgimen se desarrolla en el Captulo
III con unas normas generales comunes a ambas medidas (Arts.
367 a 370 del CPC) y con normas especiales para la intervencin
judicial (Arts. 371 a 373 del CPC) y para la administracin judicial
(Arts. 374 a 376 del CPC).
4. Secuestro de cosa mueble o semoviente. Su regulacin aparece
en el artculo 366 del CPC.
2.- FORMACIN DE INVENTARIOS
El apartado 5 del artculo 355 del CPC permite solicitar como medida
cautelar la formacin de inventarios de bienes, en las condiciones que el
tribunal disponga.Es preciso distinguir cundo la formacin de inventario
es una autntica cautela y cundo tal medida se integra en procesos
autnomos, como una fase ms de los mismos y sin la autntica categora
de medida cautelar. En el nuevo Cdigo, la formacin de inventarios se
establece, por un lado, como una medida cautelar especfica (Art. 355.5) y,
por otro, se regulan concretos inventarios de bienes en determinados
procesos especiales, como es el caso de la liquidacin del rgimen
econmico matrimonial (Arts. 670 y 671 del CPC). En este ltimo caso, as
como en otros que puedan estar establecidos en el Cdigo o en leyes
especiales, no se trata de una verdadera medida cautelar sino de una fase
procesal del concreto procedimiento.
La nica medida cautelar que debe ser considerada como tal es la prevista
en el artculo 355.5 del CPC, el cual es bastante parco en su regulacin, al
no establecer ningn tipo de criterio a la hora de su aplicacin, ni en la
forma que debe adoptar la formacin de dicho inventario ni en los procesos

en los que se puede acordar en funcin de la tutela pretendida.


nicamente dispone que se realizar en las condiciones que el tribunal
establezca. Podr adoptarse por tanto, en cualquier tipo de procedimiento,
cualquiera que sea la pretensin que se haga valer, siempre que el
inventario, esto es, el conocimiento y determinacin de los bienes que
integran un patrimonio, sea necesario para asegurar la efectividad de la
tutela judicial que pudiera otorgarse por la sentencia estimatoria (Art.
350.1 del CPC). Hay casos en que el inventario constituye una medida
complementaria e ineludible respecto de otra cautela; as, por ejemplo, el
inventario de bienes y archivos realizado en la intervencin y
administracin judicial de bienes (Arts. 373.2 y 376.1).
La libertad del tribunal a la hora de fijar las bases para el inventario impide
que pueda establecerse un criterio general; habr que estar a cada caso
concreto en que pueda plantearse la medida. Lo que s es necesario es que
en el auto de adopcin de la medida cautelar se fije claramente la forma
en la que se debe realizar el inventario, pudindose considerar lcita la
remisin a otras normas del Cdigo Procesal Civil o del Cdigo Civil en las
que se desarrollen los mecanismos normales de formacin de inventarios
(31)
; en concreto, a la formacin de inventario por parte del secretario en los
casos de liquidacin del rgimen econmico matrimonial (Art. 671).
3. ANOTACIONES REGISTRALES
Al igual que ocurra con la formacin de inventarios, la medida cautelar de
anotaciones registrales no tiene una regulacin especfica ni un
reconocimiento concreto en el mbito del Cdigo de Procedimientos Civiles
de 1906. El nuevo Cdigo seala en su artculo 355.6 que se podr solicitar
como medida cautelar la anotacin preventiva de la demanda, y otras
anotaciones registrales si la publicidad registral es til para garantizar el
cumplimiento de la ejecucin. Se distinguen aqu dos tipos de
anotaciones diferentes que procede analizar por separado: anotacin
preventiva de la demanda y otras anotaciones registrales.
A) Anotacin preventiva de demanda
Esta medida cautelar aprovecha la publicidad que ofrecen los registros
pblicos para advertir a los terceros acerca de la existencia de un litigio
sobre el bien o derecho inscrito. Obviamente no puede instarse como
medida previa a la presentacin de la demanda pues no habra an
demanda alguna que anotar. Generalmente se piensa en las anotaciones
en el Registro de la Propiedad por la importancia del trfico inmobiliario,
pero su mbito se extiende a cualquier registro pblico, sujeto a un
sistema de publicidad con efectos legalmente determinados, que permita
cumplir la finalidad cautelar que le es propia. Por ejemplo, el Registro de la
Propiedad Industrial (Arts. 151 y concordantes del Decreto 12-99-E) o el
31

Miguel ngel LARROSA AMANTE, Las cautelas indeterminadas y las medidas cautelares
especficas, en Las medidas cautelares y los recursos, varios autores, coleccin Cuadernos
de Derecho Judicial, Vol. 10/2000, CGPJ, Madrid, Pg. 172.
()

Registro del Derecho de Autor y de los Derechos Conexos (Arts. 96.II, 127,
130 y concordantes del Decreto 4-99-E).
La anotacin preventiva de la demanda tiene una doble utilidad. Adems
de facilitar informacin a los terceros sobre la existencia de un litigio
respecto del bien o derecho inscrito, mantiene durante la sustanciacin del
proceso el status quo registral existente en el momento en que se present
la demanda. La regla es que las inscripciones realizadas con posterioridad
a la anotacin preventiva no sern obstculo para la ejecucin, pues
debern pasar por lo que se resuelva en el proceso. Ello es consecuencia
del contenido procesal de la anotacin de demanda, conforme al cual se
asegura que la sentencia tendr la misma eficacia que si se hubiera
dictado el da de presentacin de la demanda, y tambin de su contenido
sustantivo, a travs del cual se consigue la ventaja que proporciona el
principio de prioridad registral, si el actor consigue una sentencia favorable
a) Situacin jurdica cautelable
La situacin jurdica cautelable puede suscitar dudas. El artculo 378 del
CPC parece limitar el mbito de la anotacin preventiva de demanda
exclusivamente a los casos en que se dedujere una pretensin que
pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el
Registro correspondiente; esto es, cuando se ejercitase una accin
declarativa, constitutiva o de condena, sobre la modificacin en sentido
amplio (constitucin, declaracin, extincin) de cualquier derecho real. Sin
embargo, el artculo 355.6 del CPC se refiere de forma genrica a la
anotacin preventiva de demanda, sin condicionar el contenido de la
accin que en la misma se ejercita.
La aparente contradiccin no es tal. El artculo 378 simplemente se limita a
recordar la necesidad de que la pretensin afecte a una inscripcin en el
Registro correspondiente, sin predeterminar su naturaleza real o personal.
En suma, se permite el acceso al Registro de toda demanda que pueda
afectar a situaciones jurdicas inmobiliarias inscritas o inscribibles,
independientemente de la clase de accin ejercitada. La naturaleza real
que debe revestir la solicitud de anotacin preventiva de demanda hay que
deducirla, ms que de la clase de accin que se ejercita, de las
consecuencias reales que lleva implcita su procedencia. La posibilidad de
anotacin de las demandas en que se ejercitan acciones personales es hoy
comnmente admitida en la jurisprudencia espaola. As, por ejemplo, se
estim procedente dicha medida ante una pretensin de condena a
otorgar una escritura pblica de compraventa de un inmueble (STS de 18
de febrero de l985), sobre nulidad de una compraventa (STS 267/2005, de
21 de abril), o en reclamacin de crditos refaccionarios (STS 772/2000, de
21 de julio)(32).
32

Dice la citada sentencia que en la jurisprudencia y en la doctrina cientfica domina hoy un


concepto amplio de crdito refaccionario, en cuanto no limitado ya en su origen, como
entenda la doctrina tradicional, a un prstamo de dinero destinado a la construccin o
reparacin de un edificio, sino comprensivo de todo crdito causalmente conectado con obras
de reparacin, construccin o mejora de bienes. El concepto jurdico de crdito refaccionario
()

b) Procedimiento para su adopcin


Como el resto de las medidas cautelares previstas en el artculo 355, la
anotacin preventiva de demanda se somete al procedimiento general
para su adopcin. Pero, si existe una medida apta para adoptarse sin
audiencia del demandado, esta es precisamente la anotacin preventiva
de demanda. Ello es debido a su escasa trascendencia, meramente
publicitaria frente a terceros, que en ningn caso priva a la parte de sus
derecho dominicales con relacin al bien sobre el que recaiga la anotacin.
El nuevo Cdigo no establece excepcin alguna en cuanto al trmite para
adoptar esta medida, incluyendo la previa audiencia del demandado.
Ahora bien, resulta que dicha audiencia previa afecta directamente a la
eficacia de la anotacin preventiva de la demanda, pudiendo restarle
eficacia. En efecto, si se pretende una garanta de publicidad frente a
terceros, tal finalidad puede verse frustrada en el perodo de tiempo que
medie entre la comunicacin al demandado y el desarrollo de la vista para
audiencia de las partes. Cualquier inscripcin que se practique en el
Registro durante ese tiempo no se ver afectada por el resultado del
proceso. Ello implica que, para asegurar el buen fin y la eficacia real de
esta concreta medida, la anotacin preventiva de demanda debe ser una
de las ms cualificadas excepciones al rgimen general de audiencia del
demandado, y por ello podr generalmente adoptarse inaudita parte,
previa comprobacin de la concurrencia de los requisitos exigidos para su
adopcin, no tanto por razones de urgencia, como porque con la audiencia
previa se compromete el buen fin de la medida cautelar.
c) Otras anotaciones registrales
El segundo inciso del artculo 355.6 del CPC se refiere a otras anotaciones
registrales, si la publicidad registral es til para garantizar el cumplimiento
de la ejecucin. Este apartado establece una medida de carcter amplio y
abierto con la que se pretende cerrar el sistema de las anotaciones
registrales. La ley se hace eco de la mayor importancia de las anotaciones
preventivas de demanda, como medida ms usual en la prctica forense,
pero no puede desconocer que existen otro tipo de anotaciones con
diferentes finalidades y que se encuentran previstas en normas dispersas.
En todo caso, esta medida cautelar tiene la misma finalidad que la
anterior, esto es, la publicidad del proceso frente a terceros. Los ejemplos
de cada uno de los diferentes tipos de anotaciones registrales debern ser
buscados en cada una de las normas vigentes. A ttulo meramente
ejemplificativo se pueden sealar, dentro del propio texto del Cdigo:
Anotaciones registrales que procedan en pretensiones sobre
propiedad industrial, como autoriza el artculo 527.2.e) del CPC.
Anotacin en procedimientos sobre impugnacin de calificaciones
lo establecieron las Leyes 27 y 28, Ttulo XIII, Partida V, de Las Partidas de Alfonso X El Sabio,
atribuyendo ese carcter solamente a los que procediesen de dinero o efectos suministrados
para guarnir alguna nave o refacerla, o para hacer alguna cosa en otro edificio o refacerle.

registrales, prevista en el artculo 609.2 del CPC.


Dada la finalidad de mera publicidad de la situacin procesal
pendiente, la medida goza de gran amplitud y por ello puede ser utilizada
en todo tipo de procesos, cualquiera que sea la accin que se ejercite,
siempre que la anotacin guarde relacin con la finalidad de asegurar la
tutela judicial en el proceso, en el sentido exigido legalmente: debe ser til
para garantizar el cumplimiento de la ejecucin.
4. LAS RDENES DE CESACIN, ABSTENCIN Y PROHIBICIN
El artculo 355.7 del CPC contiene una serie de medidas cautelares que
suponen limitaciones temporales en la actuacin del demandado. Todas
ellas tienen en comn el hecho de ser rdenes que implican una concreta
obligacin de actuar (tanto de hacer como de no hacer) impuesta al
demandado. Segn se lee en dicho precepto, podr pedirse como medida
cautelar la orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad,
abstenerse temporalmente de realizar una conducta, o de prohibicin
temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin de una prestacin que
viniera llevndose a cabo.
Como puede apreciarse de la simple lectura del precepto, se trata de un
conjunto de medidas heterogneas, cada una de ellas con una finalidad
totalmente diferente. Tienen la suficiente amplitud en su redaccin para
poder garantizar una adecuada proteccin de los intereses en juego en el
proceso. Esta misma generalidad impide que se pueda establecer un
examen de sus presupuestos, pues los mismos debern ser objeto de
apreciacin caso por caso, en funcin del tipo de medida solicitada, de la
accin ejercitada e incluso de la legislacin especial aplicable al fondo de
asunto que dio lugar al proceso en el que se solicita su adopcin. En todo
caso, al tratarse de unas medidas que implican una limitacin a la
capacidad de obrar de los demandados imponindoles un determinado tipo
de actuacin, su concesin debe ser especialmente escrupulosa por parte
del juez, evitando que estas medidas puedan ser utilizadas como
mecanismos de presin para obtener una finalidad ajena a la proteccin de
la tutela judicial.
El Cdigo no seala expresamente el tipo de sentencia cuya efectividad
pretende garantizarse con estas medidas, pero no resulta difcil inferir que
se tratar de pretensiones de condena a una prestacin de hacer o de no
hacer, relacionadas con la actividad, conducta o prestacin cuyo cese,
abstencin o prohibicin se solicita como medida. Una caracterstica
comn a todas estas medidas es que tienen efectos anticipatorios de la
sentencia, pues la homogeneidad con las medidas de ejecucin puede ser
completa. Este precepto es una clara muestra de que el legislador ha
asumido la existencia de medidas que, ms all de ser simplemente
aseguratorias, conservan e incluso anticipan la situacin jurdica sobre la
que se proyecta la tutela cautelar. Por lo dems, la alusin al carcter
provisional de estas medidas es superflua; no aade nada puesto que toda
medida cautelar, por definicin, es siempre temporal y provisional.

Teniendo en cuenta los diferentes tipos de medidas cautelares que se


unifican
en
este
apartado
del
artculo
355,
examinaremos
individualizadamente cada uno de ellos.
4-1) Cese provisional de la actividad
La cesacin provisional de una determinada actividad supone una concreta
limitacin al hacer del demandado imponindole una cautela de no hacer.
Una actividad se desarrolla mediante todo un conjunto de operaciones o de
actuaciones. De ah que esta medida afecte a una generalidad de
actuaciones: precisamente todas aquellas que integran la actividad cuyo
cese se ordena.
Con esta medida se persigue paralizar provisionalmente la realizacin de
aquellos actos que, en principio, se presentan como transgresores de un
mbito de exclusividad reservado al titular del derecho, y que, lejos de
agotarse en su ejecucin, sea previsible que vayan a seguir causando sus
efectos ininterrumpidamente y de forma continuada, o que vayan a
repetirse de forma reiterada por hallarse incardinados en una determinada
actividad industrial o comercial del demandado que tenga una continuidad
potencialmente indefinida. Por lo dems, la orden de cesacin o
suspensin de una actividad conlleva la prohibicin de reanudar. No
tendra sentido, por ejemplo, que, suspendido un acto de comunicacin
pblica de una representacin teatral o la emisin de un determinado
programa televisivo, se exigiese su reiteracin diaria para evitar su
reanudacin o difusin. La importancia de esta concreta medida se
muestra en el desarrollo que de ella hace el Cdigo en los procesos con
especialidades por la materia. As, por ejemplo, en los siguientes casos:
Cesacin provisional de los actos de competencia desleal (Art.
519.1 del CPC).
Cesacin provisional de los actos que violen el derecho de
propiedad industrial del solicitante de la medida cautelar [Art.
527.2.a) del CPC].
Cesacin provisional de la publicidad ilcita [Art. 540.a) del CPC].
4-2) Abstencin temporal de llevar a cabo una conducta
Tambin a travs de esta medida se impone al demandado una obligacin
de no hacer. Consiste en la prohibicin de llevar a cabo una determinada
actuacin que, de realizarse, afectara a los derechos de la sentencia que
se dicte en el proceso, limitando o impidiendo la tutela judicial. La
cesacin de la actividad, vista anteriormente, supone una limitacin
general e implica la existencia de una cierta continuidad en la actuacin
infractora. Por el contrario, la orden de abstencin, supone una concreta
limitacin de la capacidad de obrar del demandado, referida nicamente a
una concreta conducta, que no puede predicarse como continua y general,
sino aislada, pues en caso contrario la medida adecuada sera el cese de la
actividad. Igualmente se refleja esta medida de forma expresa en otros
artculos del Cdigo, pudindose citar:

Suspensin de la actividad de reproduccin, distribucin y


comunicacin pblica en sede de propiedad intelectual (Art. 534.2
del CPC).
Prohibicin temporal de publicidad (Art. 540.2 del CPC).
Suspensin de obra nueva (Art. 605 del CPC).

4-3) Prohibicin de cesar o interrumpir la realizacin de una


prestacin que se viniera llevando a cabo
Este tipo concreto de medida, a diferencia de las anteriores, no implica el
cese de una concreta actividad o de una conducta (non facere), sino la
imposicin al demandado de una obligacin de hacer consistente en
continuar realizando lo que ya estaba haciendo (por ejemplo, prohibiendo
temporalmente la interrupcin de un contrato de suministro cuando tal
interrupcin pueda conllevar la imposibilidad o graves dificultades para
realizar un determinado producto). Aqu, lo que se ordena es mantener la
actividad comercial o industrial anterior, que el demandado sostena con el
actor del proceso, impidiendo as que el cese de dicha relacin entre
ambas partes cause un dao irreparable. Es una medida adecuada en los
casos en los que el planteamiento de la demanda supone una crisis en la
relacin comercial o industrial entre las partes y con ella se pretende evitar
que el demandado, que normalmente tendr la posicin dominante de
suministrador de mercancas o productos al actor, cese en dicho
suministro, ahogando por este mecanismo al demandante u obligndole a
aceptar unas condiciones que le perjudican, haciendo ilusorio el resultado
del proceso. La medida tiene carcter conservativo, toda vez que pretende
mantener durante la litispendencia el estado anterior al conflicto (statu
quo ante bellum); no es, por ello, propiamente innovativa en cuanto no
cambia la situacin jurdica preexistente. Dentro de las normas especiales,
el nico ejemplo de este tipo es la previsin del artculo 519.1, en sede de
competencia desleal, consistente en la prohibicin temporal de interrumpir
o cesar en la realizacin de una prestacin que viniera llevndose a cabo.
5. INTERVENCIN

Y DEPSITO DE INGRESOS PROCEDENTES DE ACTIVIDADES

ILCITAS

Seala el artculo 355.8 del CPC que se podr solicitar como medida
cautelar la intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante una
actividad que se considere ilcita y cuya prohibicin o cesacin se pretenda
en la demanda. Encontramos en este precepto unas medidas destinadas
a cautelar pretensiones patrimoniales, basadas en la idea de retencin de
cantidades litigiosas procedentes de actividades ilcitas. Como presupuesto
de la intervencin o depsito exige el Cdigo que se haya pretendido en la
demanda la prohibicin o cesacin de la actividad supuestamente ilcita de
la que proceden los ingresos. Es preciso, lgicamente, que no se haya
adoptado como medida cautelar el cese en la actividad pues llevara
consigo, a su vez, el cese en la obtencin de ingresos a intervenir y
depositar. La intervencin ha sido entendida como sinnimo de control

de la gestin empresarial, para poder aprehender los ingresos derivados


de la actividad ilcita que se combate, pues de otra manera no habra
forma de conocer las cantidades obtenidas por tal actividad; pero esa
intervencin no sera eficaz sin un posterior embargo de las cantidades
aprehendidas o, tal como dice el Cdigo, sin el depsito de las mismas.
La intervencin es una medida eficaz cuando, por ejemplo, se est
representando una obra teatral con infraccin de los derechos de autor. A
ste le puede convenir que la obra contine representndose, pero
interviniendo los ingresos que se obtienen en taquilla y depositndolos
como garanta de cobro. Se trata, en fin, de una medida cautelar compleja,
que participa de aspectos del embargo preventivo, de la intervencin de
bienes productivos y del depsito. Si bien, aunque va encaminada a
asegurar el cumplimiento de una demanda de neto contenido patrimonial,
est doblemente condicionada: su objeto est limitado a ingresos, esto es,
a dinero y, adems, los ingresos han de tener su origen en una actividad
de contenido ilcito. Es una medida especfica frente a las medidas
generales de los tres primeros nmeros del artculo 355 del CPC, en cuanto
estas ltimas no estn sometidas a las citadas limitaciones.
La medida no puede ser adoptada por separado, esto es, intervencin o
depsito, sino que solo puede ser acordada de forma conjunta, tal como la
preposicin copulativa y claramente indica. Por tanto, en aquellos casos
en los que se pretenda nicamente la intervencin, el embargo y/o el
depsito, habr que acudir a las previsiones de los numerales 3 1 del
artculo 355 del CPC. La situacin jurdica cautelable en esta medida se
halla claramente determinada, al condicionar su concesin a que la
demanda pretenda la prohibicin o cesacin de la actividad ilcita. En
principio puede resultar un tanto sorprendente que se adopte una medida
de contenido pecuniario dentro de un proceso en el que se pretende no
una condena de cantidad lquida, sino el cese o prohibicin de una
actividad concreta. Para entender esta inicial contradiccin hay que tener
en cuenta que con esta medida cautelar se pretende concretamente
garantizar la indemnizacin de daos y perjuicios que derivara de la
estimacin de la demanda, fundamentalmente en sede de propiedades
especiales.
El principal problema deriva de la expresa remisin a un concepto en
blanco como es el de actividad ilcita. La inclusin de estas medidas dentro
del texto procesal general debe llevar a la consideracin de su
generalizacin a todo tipo de actividad ilcita y no slo a las previstas en el
mbito de la propiedad intelectual, a la que expresamente se refiere el
artculo 534.1 del CPC. Dicho concepto, por motivos obvios, slo puede ser
considerado desde el punto de vista de la ilicitud civil, y debern
entenderse como tales actividades ilcitas todas aquellas que supongan la
vulneracin de derechos reconocidos en exclusividad a determinadas
personas o sociedades y que supongan una afectacin a dicha
exclusividad. En consecuencia, ser de aplicacin a los casos de propiedad
intelectual, propiedad industrial, marcas y a cualquier otro en el que se

reconozca a su titular un derecho exclusivo de explotacin.


6. DEPSITO

DE MATERIALES, CANTIDADES Y EJEMPLARES AFECTOS A RGIMEN


DE EXCLUSIVIDAD

El artculo 355.9 CPC establece una serie de medidas fundamentalmente


de proteccin de la propiedad industrial e intelectual, al sealar la
posibilidad de solicitar el depsito temporal de ejemplares de las obras u
objetos que se reputen producidos con infraccin de las normas sobre
propiedad intelectual e industrial, as como el depsito del material
empleado para su produccin y la consignacin o depsito de las
cantidades que se reclamen en concepto de remuneracin de la propiedad
intelectual.
De nuevo nos encontramos con una medida cautelar que tiene su origen
en el mbito de la proteccin de los derechos de exclusividad de
explotacin que las leyes especiales de propiedad industrial e intelectual
conceden a sus titulares. Se trata, por tanto, de un tipo especial de
secuestro judicial. Su especialidad radica en el objeto concreto sobre el
que recae la medida: obras, objetos o material afectado por derechos de
exclusiva de propiedad industrial o intelectual. Por obras hay que
entender los ejemplares producidos o utilizados en materia de propiedad
intelectual; por objetos, los creados a travs de la explotacin de una
patente o marca protegida por la propiedad industrial; y, por material,
todo aquello que, en sentido amplio, se haya empleado para su produccin
(tintes,
papeles,
tampones,
grabados,
planchas,
ordenadores,
fotocopiadoras, disquetes, cedes, grabadoras, etc.). Para concretar la
situacin jurdica cautelable habr que acudir a las previsiones de las leyes
especiales que regulan la propiedad industrial o intelectual.
En el inciso final se permite solicitar la consignacin y depsito de las
cantidades que se reclamen en concepto de remuneracin de la propiedad
intelectual. Se trata de los derechos de los autores a percibir unas
cantidades pecuniarias por su obra, consistentes en una participacin
proporcional en los ingresos que generan las diversas manifestaciones
pblicas de tales obras reconocidas. Se trata de un tipo especial en
relacin con la medida general del artculo 355.8 del CPC.
7. SUSPENSIN DE ACUERDOS SOCIALES
La ltima de las medidas cautelares especficas previstas en el artculo
355, es la sealada en el ordinal dcimo, segn la cual se podr solicitar
como medida cautelar la suspensin de los acuerdos sociales
impugnados. A esta misma medida cautelar se refiere, dentro del juicio
ordinario de impugnacin de acuerdos sociales, el artculo 509 CPC, el cual
se limita a sealar que cuando se interpongan pretensiones de
impugnacin de acuerdos sociales, podr acordarse, entre otras, la
suspensin de los acuerdos impugnados, cuando el demandante o
demandantes rindan caucin suficiente, lo mismo se exigir en el caso de
cooperativas. Este artculo no es ms que una reiteracin innecesaria de

la expresa medida cautelar prevista en el artculo 355.10, as como de la


obligacin de prestar caucin que con carcter general se establece en el
artculo 386 del CPC.
Ninguna especialidad se contiene, por lo que, teniendo en cuenta la
redaccin dada al proceso para la impugnacin de acuerdos sociales (Arts.
501 a 510 del Cdigo), nicamente se hace preciso distinguir dos aspectos:
En primer lugar, es posible la solicitud de la medida cautelar en la
impugnacin de los acuerdos sociales de todo tipo de entidades
mercantiles, tanto annimas, como limitadas, como cooperativas (Art. 501
en relacin con el Art. 509, ambos del CPC). En segundo lugar, la
legitimacin para solicitar la medida cautelar corresponder a todos los
socios, administradores, comisarios o cualquier tercero con inters
legtimo, en el caso de sociedades annimas o limitadas (Art. 506.1 del
CPC) y a todos los socios, incluso los miembros del consejo rector, en las
cooperativas (Art. 506.3 del CPC), siempre que cumplan los requisitos a los
que se refiere el artculo 507.
ARTCULO 356.- POTESTAD CAUTELAR GENERAL.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, se podr
solicitar la adopcin de cualquier medida cautelar que se estime
necesaria para asegurar la efectividad de la proteccin
jurisdiccional pretendida, as como la de aquellas que, para la
proteccin de ciertos derechos, estn expresamente previstas en
las leyes.
Comentario
En el Cdigo de 1906 las providencias precautorias se encontraban
limitadas: solamente podan acordarse como tales las expresamente
previstas en artculo 270 y las dems que autorizasen las leyes (Art. 283).
Si la medida cautelar no estaba concretamente tipificada, no poda
adoptarse. Tal rigidez de la proteccin cautelar, encorsetada por un
rgimen limitado de medidas, haca inviable su adecuacin a las
necesidades surgidas de la evolucin econmica, industrial, tecnolgica y
social que se ha producido a lo largo del siglo XX y que apunta ser mucho
ms vertiginosa en el actual siglo XXI. El elenco de providencias
precautorias previstas en el Cdigo de 1906, quedaron obsoletas para
hacer frente a muchas de las necesidades que hoy exige la complejidad de
los conflictos interpartes.
El diseo de las diferentes medidas en el nuevo Cdigo es sustancialmente
diferente. Incorpora una clusula general en el artculo 356 (denominada
potestad cautelar general) que ampla las medidas cautelares que se
pueden solicitar y adoptar hasta el infinito, al condicionarlas no a un
especfico nomen iuris, sino a la finalidad ltima de las medidas cautelares
(medidas innominadas); esto es, se condicionan sencillamente a que sean
aptas para asegurar la efectividad de la proteccin jurisdiccional
pretendida. El precepto indicado (Art. 356 del nuevo CPC) se configura

como una clusula de cierre del sistema que deja claro que es un sistema
abierto y no cerrado de medidas, y por ello con posibilidad de ajustarse a
la realidad social de cada momento, esto es, con proyeccin de futuro.
En realidad, para precisar qu puede ser acordado por el tribunal como
medida cautelar hubiera bastado sealar como tal cualquier actuacin
directa o indirecta sobre los bienes y derechos del demandado (tal y como
hace el artculo 726.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola), con las
notas de proporcionalidad y adecuacin a que se refiere el artculo 357 del
CPC. En su lugar, el legislador hondureo ha optado por enumerar en el
artculo 355 del CPC unas pocas medidas (las ms conocidas por los
juristas y ms frecuentes en la prctica forense) para, finalmente, autorizar
con carcter general cualquier otra que sea necesaria para asegurar la
efectividad de la proteccin jurisdiccional pretendida (medidas
innominadas o indeterminadas) y las que estn expresamente previstas en
otras leyes (Art. 356 del CPC).
El artculo 356 del Cdigo acoge as una clusula de cierre que resalta el
carcter meramente enunciativo del artculo 355, ampliando el campo de
las cautelas a cualquier otra que se puede considerar apropiada por el
actor o que nuevas leyes especiales se encarguen de establecer. Si bien se
mira, la enumeracin de medidas cautelares especficas del artculo 355 no
autoriza la adopcin de medidas diferentes a las que el tribunal podra
acordar al amparo del artculo 356 del CPC; ni ampla ni restringe las
exigencias a que se somete en general la adopcin de las medidas
cautelares. Mediante la diccin del artculo 356 del CPC quedan cubiertas
todas las eventualidades posibles, tanto las actuaciones ms directas
sobre el patrimonio del demandado (p. Ej., el secuestro y el depsito de
cosa mueble), como las de carcter ms indirecto (p. Ej., la anotacin
preventiva de la demanda). Con todo, el legislador ha decidido establecer
un sistema mixto, concretando, junto a una clusula de potestad cautelar
general, una serie de medidas cuyo rgimen de ejecucin desarrolla y
explica con cierto detalle, lo cual no deja de ser, en buena medida, una
garanta de seguridad para los operadores jurdicos.
La conjugacin de los artculos 355 (medidas cautelares especficas) y 356
(medidas cautelares innominadas), tiene como consecuencia el carcter
residual de estas ltimas. En efecto, la potestad general de cautela
expresada por el artculo 356 viene limitada en su mbito de aplicacin por
dos vas: primero, por las medidas especficas previstas en el artculo 355;
y, segundo, por la posibilidad de integrar en el sistema cautelar todas
aquellas medidas que otras leyes establezcan, ahora o en el futuro. El
carcter residual del precepto o, si se prefiere, su subsidiariedad, se
resuelve en sentido negativo o excluyente, de modo que el artculo 356
ser aplicable cuando el legislador no haya dispuesto una cautela tpica,
sometida a sus especficas condiciones, que prevalecer en todo caso
frente a la peticin de una cautela indeterminada(33).
33

()
Vase Mara ngeles JOV, Medidas cautelares innominadas en el proceso civil, JM Bosch,
Barcelona, 1995, Pg. 107.

Las medidas indeterminadas tendrn aplicacin en todo tipo de procesos y


cualquiera que sea la pretensin que en los mismos se postule. Solo se
exige una condicin: que la cautela atpica o innominada sea adecuada
para asegurar la tutela judicial. Por tanto, afectar no solo a las
pretensiones de condena dineraria y de dar cosa genrica, sino tambin a
los procesos en los que se ventile el cumplimiento de una obligacin de
hacer, de no hacer o de entregar una cosa determinada o especfica. Pero
tambin podr solicitarse la adopcin de medidas cautelares innominadas
en procesos puramente declarativos o constitutivos. Por lo dems, el
rgimen procedimental de adopcin de este tipo de medidas no es especial
con relacin al resto de las medidas cautelares especficas. Por ello deber
ajustarse a las exigencias de los artculos 380 y siguientes del Cdigo y a
las concretas especialidades que se contengan en otros artculos del texto
procesal o en leyes especiales.
ARTCULO 357.- PROPORCIONALIDAD Y ADECUACIN.
Podr el tribunal ordenar todas aquellas medidas que resulten
menos onerosas para el demandado segn las circunstancias del
caso, siempre que sean tan adecuadas para garantizar la
pretensin del solicitante como las efectivamente pedidas. Sin
embargo, no se podrn ordenar otras medidas cautelares ms
gravosas que las efectivamente solicitadas.
Comentario
Con los trminos proporcionalidad y adecuacin, se alude al juicio de
ponderacin que ha de presidir la adopcin de la medida cautelar,
calibrando las consecuencias gravosas que puede generar al demandado
en una situacin determinada y los fines que puede cumplir para el
resultado del proceso en que se aplica. Las medidas, dice el Cdigo
Procesal Civil, han de ser necesarias y apropiadas para asegurar la
efectividad de la proteccin jurisdiccional pretendida (Arts. 350 y 356) y se
adoptarn siempre que el juez no considere que puede imponer otra
menos rigurosa que la solicitada, pero suficiente (Art. 354.1). El artculo
357 trata especficamente la proporcionalidad y adecuacin de las
medidas, facultando al rgano judicial para que ordene todas aquellas
medidas que resulten menos onerosas para el demandado segn las
circunstancias del caso, siempre que sean tan adecuadas para garantizar
la pretensin del solicitante como las efectivamente pedidas. Sin embargo,
no se podrn ordenar otras medidas cautelares ms gravosas que las
efectivamente solicitadas.
De lo anterior podemos extraer algunas conclusiones: Desde la perspectiva
del solicitante, la medida ha de ser necesaria y adecuada a los fines
pretendidos en el caso concreto; esto es, debe haber conexin entre lo
pedido y lo que se pretende garantizar. Y, respecto del afectado por la
medida, la proporcionalidad exige que la injerencia producida en su
patrimonio no sea de tal entidad que acabe por ser inasumible. En suma,

la adopcin de la medida cautelar requiere un previo juicio de


razonabilidad acerca de la finalidad perseguida y de las circunstancias
concurrentes, e implica examinar el estado en que se encontrara el sujeto
pasivo de la medida tras la ejecucin de la misma. Del resultado de tal
ponderacin puede llegarse a no adoptar la medida solicitada por causar
perjuicios irreparables o excesivamente gravosos para el demandado,
sustituyndola por una medida distinta, siempre que cumpla la misma
finalidad y sea menos onerosa.
ARTCULO 358.- PROCEDENCIA DEL EMBARGO PREVENTIVO.
1. Podr solicitar embargo preventivo el acreedor de deuda en
dinero, o en frutos, rentas y cosas fungibles convertibles en
dinero por aplicacin de precios ciertos.
2. Son supuestos en los que cabe solicitar el embargo preventivo:
a) Cuando el deudor no tenga domicilio en la Repblica.
b) Cuando la existencia del crdito est demostrada con
instrumento pblico o privado atribuido al deudor, o por contrato
bilateral siempre que, el acreedor haya cumplido con su parte o
que su obligacin fuese a plazo.
c) Cuando, aun estando la deuda sujeta a condicin o plazo, se
acredite sumariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o
transportar sus bienes comprometiendo la garanta, o siempre que
se justifique del mismo modo que por cualquier causa ha
disminuido apreciablemente la solvencia del deudor despus de
contrada la obligacin.
d) Cuando se demande por daos y perjuicios derivados de
eventos daosos, siempre que se acredite sumariamente el dao y
el demandado no contare con seguro de responsabilidad; o
cuando, contando con dicho seguro, la aseguradora se encontrase
en proceso de liquidacin al momento del inicio del proceso, o en
forma sobrevenida.
3. Fuera de los casos del inciso anterior, tambin ser procedente
el embargo preventivo si, por las circunstancias del caso, resultare
una medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior
eficacia y menor onerosidad para el demandado.
4. En todo lo no previsto expresamente en este ttulo se estar a
lo dispuesto para el embargo en la ejecucin forzosa.
Comentario
El embargo preventivo es una figura sobradamente conocida en el
ordenamiento procesal hondureo. Con dicha cautela se pretende paliar el
riesgo de una posible insolvencia del demandado durante la sustanciacin
del proceso principal. Consiste en la afeccin de bienes del deudor al
proceso, con el fin de asegurar la ejecucin de una sentencia. A diferencia
del embargo ejecutivo, tal afeccin de bienes no se efecta para su
posterior e inmediata ejecucin forzosa, sino simplemente a efectos

aseguratorios. Se trata de la medida cautelar por excelencia en el proceso


civil y ello por varias razones: porque es de las ms eficaces para
garantizar los efectos de una condena dineraria y, en consecuencia, es
aplicable a un elevado nmero de procesos en trmite; porque su
regulacin es ms completa y detallada que la de otras medidas cautelares
especficas; y porque responde con precisin a la concepcin terica ms
estricta de las medidas cautelares dado su carcter meramente
aseguratorio de la sentencia definitiva que se dicte en el proceso(34).
1. RGIMEN JURDICO
El rgimen jurdico aplicable al embargo preventivo lo determina el artculo
358.4 del CPC. En primer lugar, se regir por lo especficamente dispuesto
para esta medida cautelar en los artculos 358 a 365; adems, le ser de
aplicacin el resto de la normativa sobre medidas cautelares (Libro III del
CPC) y, finalmente, en lo no previsto expresamente, se estar a lo
dispuesto para el embargo en la ejecucin forzosa (35). Ser, por tanto, de
aplicacin todo lo relativo, entre otros aspectos, a los bienes
inembargables (Arts. 812 y 813), al orden de bienes para el embargo (Art.
815) y a la prctica del mismo (Arts. 816 y ss.). Es de hacer notar que,
aunque la remisin el artculo 358.4 del CPC lo sea explcitamente a las
normas sobre el embargo en la ejecucin forzosa, es decir, a los artculos
809 a 824 del CPC, no veo inconveniente alguno en aplicar tambin al
embargo preventivo lo relativo a la averiguacin judicial de bienes (Art.
806) y el deber de colaboracin e informacin de terceros en dicha
averiguacin (Art. 807).
2. SITUACIN JURDICA CAUTELABLE
La situacin jurdica cautelable mediante el embargo preventivo viene
delimitada en el artculo 358, apartados 1 y 3, del Cdigo Procesal Civil (36).
34

35

36

Vase Manuel ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo (Sntesis de su rgimen jurdico), en


Las medidas cautelares, varios autores, coleccin Cuadernos de Derecho Judicial, Vol.
27/1993, CGPJ, Madrid, Pgs. 55-56.
()

()
En el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, se referan al embargo los artculos 275 y
276, limitndose el primero de ellos a sealar los supuestos en los que es posible decretar el
embargo y el segundo a fijar los lmites del embargo as como la referencia legal a la
normativa ejecutiva. El nuevo Cdigo mantiene la remisin a las normas sobre el embargo en
la ejecucin forzosa; no obstante, participa de los efectos positivos del tratamiento unitario
del procedimiento cautelar y contienen una mejor regulacin de esta materia, resolviendo
algunas dudas derivadas de la parca legislacin anterior.

Hemos de llamar la atencin sobre otro error del legislador. El numeral 2 del artculo 358 se
ha encajado entre los numerales 1 y 3 sin revisar el texto de estos dos ltimos. Inicialmente,
el artculo 358 fue copiado del ordenamiento espaol, concretamente del artculo 727 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil que, al enumerar las medidas cautelares especficas, seala, entre
otras:
1 El embargo preventivo de bienes, para asegurar la ejecucin de sentencias de
condena a la entrega de cantidades de dinero o de frutos, rentas y cosas fungibles
computables a metlico por aplicacin de precios ciertos.
Fuera de los casos del prrafo anterior, tambin ser procedente el embargo preventivo si
resultare medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor
onerosidad para el demandado.
Como se ve, estos dos prrafos son esencialmente iguales que los numerales 1 y 3 del
()

Aunque el embargo preventivo est previsto, sobre todo, para garantizar


los efectos de una sentencia condenatoria al pago de una cantidad de
dinero o de una deuda computable a metlico, tambin permite garantizar
la indemnizacin sustitutoria en caso de imposibilidad de ejecucin en sus
propios trminos de sentencias de hacer, de no hacer y de entregar cosa
especfica (37).
2-1) Deuda dineraria o convertible en dinero
El artculo 358.1 del CPC establece una previsin especfica sobre la
procedencia del embargo preventivo, al legitimar para solicitarlo al
acreedor de deuda en dinero o en frutos, rentas y cosas fungibles
convertibles en dinero por aplicacin de precios ciertos. Por consiguiente,
esta es la medida adecuada para garantizar la tutela cautelar de cualquier
pretensin dineraria, de manera que mediante la realizacin de esta
medida cautelar por va forzosa se obtendr el dinero en efectivo necesario
para hacer frente a la deuda pecuniaria objeto de reclamacin y de
condena.
La situacin jurdica cautelable consiste en una deuda dineraria o en
especie, pero calculable en dinero, cualquiera que sea su origen. Lo
normal es que el actor pretenda la entrega de una cantidad de dinero en
lempiras; pero el embargo preventivo procede tambin cuando la deuda
reclamada lo sea en moneda extranjera (ninguna exclusin se hace en el
Art. 358.1, y el Art. 676 admite la procedencia del juicio monitorio para
reclamaciones en lempiras o en moneda extranjera). Se incluyen las
deudas en especie: frutos, rentas y cosas fungibles convertibles en dinero;
es decir, todas aquellas obligaciones genricas en las que las cosas
debidas no se determinan por su individualidad, sino por su pertenencia a
una clase o categora de cosas de carcter comn con un precio de
mercado que permitir su sustitucin por una prestacin de contenido
econmico concreto a travs de una simple operacin aritmtica.
En cualquier caso, lo que se asegura es una sentencia de condena, de
manera que se excluye la adopcin del embargo preventivo como medida
idnea para asegurar una sentencia meramente declarativa o constitutiva.
La acreditacin de esta situacin jurdica cautelable podr realizarse a
travs de cualquier medio de prueba vlido en Derecho, aunque
normalmente ser la prueba documental la ms apropiada para acreditar
la deuda que justifica el embargo preventivo, pero sin excluir otros medios
de prueba diferentes que lleven al tribunal a obtener la misma conviccin.
2-2) Obligaciones de hacer, no hacer y dar cosa especfica
artculo 358 del CPC. Sin embargo, entre ellos, el legislador hondureo encaj el numeral 2 sin
darse cuenta de que el texto del numeral 3 se refera al inciso anterior (que era el 1 en la
redaccin original). En suma, la referencia del numeral 3 al inciso anterior ha de entenderse
hecha al inciso 1.
37

()
Recurdese que en la ejecucin de las obligaciones de hacer (Arts. 866, 867, 869.2, 874.1,
875.2 del CPC), en las de no hacer (Art. 878 del CPC) y en las de entregar cosas muebles
(Arts. 880, 881.2 del CPC), el incumplimiento voluntario por parte del ejecutado dar lugar,
por sustitucin, a una indemnizacin econmica que, finalmente, se ejecutar como
obligacin dineraria (Arts. 884 y 799 y ss. del CPC).

Junto a la previsin concreta que acabamos de examinar, existe una


previsin general contenida en el artculo 358.3 del CPC que establece
que, fuera de los casos anteriores, tambin ser procedente el embargo
preventivo si, por las circunstancias del caso, resultare la medida idnea y
no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor onerosidad para
el demandado.
Aunque no se trate de pretensiones pecuniarias, esto es, con
independencia de cul sea el objeto del proceso, proceder el embargo
preventivo si resulta una medida idnea para garantizar la efectividad de
la eventual sentencia condenatoria. El tenor de este precepto conduce
derechamente a admitir que el embargo preventivo sirve tambin para
asegurar obligaciones de hacer, de no hacer y de dar cosa especfica, en
aquellos supuestos en que, ante el incumplimiento voluntario del
ejecutado, se prev la conversin o sustitucin de aquellas obligaciones en
una condena pecuniaria por la va de la indemnizacin.
El precepto seala que, en estos casos, el embargo preventivo tiene
carcter subsidiario, toda vez que la medida ser procedente siempre que
no exista otra de igual o superior eficacia para la finalidad pretendida y
que resulte menos gravosa para el demandado. Pero esto mismo es
predicable respecto de las dems medidas cautelares. El artculo 357 exige
adecuacin y proporcionalidad en las medidas cautelares, facultando al
tribunal para que ordene cualquiera que sea menos onerosa e igualmente
eficaz para garantizar la pretensin del solicitante, que la efectivamente
pedida. Normalmente, la preferencia del embargo preventivo sobre otras
medidas cautelares igualmente posibles atiende a dos circunstancias:
La primera es que, habitualmente, el embargo preventivo es
una medida de escasa onerosidad para el demandado, pues slo
supone la traba de determinados bienes, sin limitar el derecho
de disposicin de los mismos por parte del propietario deudor y
adems es una medida que puede alzarse fcilmente
consignando las cantidades por las cuales se ha trabado el
embargo preventivo.
En segundo lugar, hay que tener en cuenta que, cuando se trata
de prestaciones no dinerarias, en muchas ocasiones no es
posible ejecutar la sentencia en sus propios trminos por la falta
de cumplimiento voluntario. Ello da lugar a la transformacin del
contenido de la sentencia en una indemnizacin de daos y
perjuicios. De ah que tambin en estos casos estar justificado
el embargo preventivo siempre que exista un temor racional y
fundado de que el demandado, en caso de ser condenado, no va
a colaborar en la ejecucin de la sentencia y, durante la
tramitacin del proceso, pueda ocultar o transmitir bienes con
los cuales se podra hacer frente a la eventual indemnizacin
derivada del incumplimiento.
2-3) Supuestos especiales

Como tales pueden entenderse aquellos embargos que no estn previstos


en las normas generales reguladoras de esta medida cautelar; esto es, los
que no tienen cabida en ninguno de los supuestos del artculo 358.1 del
CPC y, no obstante, se prevn especficamente a lo largo del texto del
Cdigo y en ocasiones en leyes especiales. Entre los supuestos contenidos
en el Cdigo Procesal Civil se puede sealar, a ttulo de ejemplo, el artculo
534.5, en sede de propiedad intelectual, que permite el embargo de los
equipos, aparatos y materiales empleados para la comunicacin o
reproduccin pblica; o el artculo 534.1, que autoriza el embargo del
producto de espectculos teatrales, cinematogrficos o similares. En las
leyes especiales pueden verse, a ttulo de ejemplo, el artculo 174 de la
Ley del Derecho de Autor y de los Derechos Conexos (Decreto 4-99-E), que
autoriza, entre otros, el decomiso preventivo de toda obra, edicin o
ejemplares fraudulentamente reproducidos, o del producto obtenido con la
enajenacin o alquiler de tales obras, ediciones o ejemplares; y el artculo
163 de la Ley de Propiedad Industrial (Decreto 12-99-E) que autoriza el
embargo preventivo de los objetos resultantes de la infraccin y de los
medios que hubiere servido para cometer la infraccin.
3. BIENES INEMBARGABLES O SUSCEPTIBLES DE EMBARGO PARCIAL
El Cdigo Procesal Civil ha establecido un listado de bienes inembargables
en los artculos 812 y 813. Son los siguientes:
1. Los bienes y derechos declarados inalienables, as como los que
carezcan de contenido patrimonial. Se podrn embargar, no obstante, los
accesorios que sean alienables con independencia del principal.
2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar segn el Cdigo de
Familia. Desde esta perspectiva, son inembargables los bienes constituidos
en patrimonio familiar, hasta la suma de 100,000.00 lempiras (Art. 86 del
Cdigo de Familia); vase tambin la posibilidad de considerar patrimonio
de familia los depsitos de ahorro de, al menos, un ao de duracin hasta
la suma de 50,000.00 lempiras (Art. 977 del Cdigo de Comercio)
3. Las pensiones y jubilaciones
4. Las prendas de estricto uso personal, alimentos, combustible y
otros que, a juicio del tribunal, resulten indispensables para la subsistencia
del obligado y de sus parientes con los que conforma una unidad familiar.
5. Los libros, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para
el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del
obligado, salvo el caso de bienes prendados para garantizar el precio de la
adquisicin.
6. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y
servidores del Estado y las armas y equipos de uso militar del Ejrcito y de
la Polica Nacional, as como las que pertenezcan a cualquier cuerpo de
seguridad del Estado y las dems cuyo dominio y tenencia estn
prohibidas por la ley a los particulares.
7. Los destinados exclusivamente a la veneracin y celebracin del

culto de las congregaciones religiosas legalmente establecidas.


8. Los sepulcros, las sepulturas, derechos funerarios y lotes
destinados para estos.
9. Los que por su naturaleza, a criterio del juez, sean de valor inferior
al de los gastos necesarios para su enajenacin.
10. Las dos terceras (2/3) partes del importe de los ingresos
pecuniarios que perciba una persona natural, por derechos de autor.
11. Los bienes y cantidades expresamente declarados inembargables
por alguna disposicin legal nacional o por tratado internacional. Por
ejemplo, el embargo practicado por acreedores particulares de los socios
sobre las partes sociales de stos, no representadas por acciones, afectar
nicamente a las utilidades del socio y al importe que resulte cuando sea
liquidada la sociedad (Art. 34 del Cdigo de Comercio).
Otro ejemplo podran ser los buques cuando estuvieren cargados y
despachados para hacerse a la mar, en cuyo caso no podr verificarse
embargo sino por deudas contradas para aprestarlo y avituallar el buque
en aquel mismo viaje (Art. 743 del Cdigo de Comercio).
12. Salarios. Por lo dems, en cuanto a lo salarios, el artculo 813 del
CPC seala la inembargabilidad del salario, sueldo, retribucin o su
equivalente, en cuanto no exceda del salario mnimo. El excedente de
dicho salario solo ser embargable en una cuarta parte. La norma puede
completarse con lo dispuesto en el artculo 371 del Cdigo del Trabajo,
segn el cual, tampoco ser embargable la prestacin en concepto de
vacaciones, ni los primeros 100 lempiras del cmputo mensual de
cualquier salario.
Cuando se trate de procesos de alimentos, se podr embargar hasta el
cincuenta por ciento de las cantidades percibidas en concepto de salario,
sueldo, pensin, retribucin, prestaciones laborales o cualquier otro
ingreso, incluyendo el salario mnimo.
4. PELIGRO DE MORA PROCESAL: SUPUESTOS ESPECFICOS
Cuando se trata de asegurar la futura ejecucin de sentencias
condenatorias al pago de una cantidad de dinero o de una deuda
computable a metlico, el peligro que se trata de evitar es que el
demandado se convierta en insolvente mientras se tramita y resuelve el
proceso principal. El legislador ha establecido determinadas razones o
causas especficas extradas de la experiencia comn por las que se
presume el riesgo de insolvencia y, en consecuencia, el peligro por la mora
procesal. Las recoge el artculo 358.2 del CPC y son las siguientes:
a) Cuando el deudor no tenga domicilio en la Repblica.
b) Cuando la existencia del crdito est demostrada con instrumento
pblico o privado atribuido al deudor, o por contrato bilateral siempre que,
el acreedor haya cumplido con su parte o que su obligacin fuese a plazo.
c) Cuando, aun estando la deuda sujeta a condicin o plazo, se
acredite sumariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o

transportar sus bienes comprometiendo la garanta, o siempre que se


justifique del mismo modo que por cualquier causa ha disminuido
apreciablemente la solvencia del deudor despus de contrada la
obligacin.
d) Cuando se demande por daos y perjuicios derivados de eventos
daosos, siempre que se acredite sumariamente el dao y el demandado
no contare con seguro de responsabilidad; o cuando, contando con dicho
seguro, la aseguradora se encontrase en proceso de liquidacin al
momento del inicio del proceso, o en forma sobrevenida.
Cualquiera de estos supuestos es, por s mismo, presupuesto habilitante
suficiente para pedir y acordar el embargo preventivo. Si no concurre
ninguno de ellos, el periculum in mora y el fumus boni iuris deben
apreciarse con los mismos elementos y reglas que el artculo 351
establece con carcter general. Veamos seguidamente, por separado, cada
uno de los supuestos enumerados por el artculo 358.2 del CPC.
a) Deudor sin domicilio en la Repblica de Honduras. El elemento
determinante para solicitar y acordar el embargo preventivo es la no
residencia en Honduras del deudor, sea extranjero u hondureo. As pues,
al hondureo con domicilio en otro pas se le puede aplicar lo aqu previsto,
mientras que al extranjero residente en Honduras no le es aplicable esa
disposicin. Este embargo preventivo contra los no residentes en el pas no
se puede acordar en cualquier procedimiento en el que estos sean parte,
sino solo cuando se reclame una cantidad de dinero en los trminos del
artculo 358.1 CPC. En estos casos hay que entender que se permite el
embargo preventivo cualquiera que sea el ttulo que se aporte por el actor,
no siendo preciso que rena las caractersticas de los apartados b) y c).
b) Documentacin del crdito. La preferencia de la prueba documental
para acreditar la realidad de los derechos de crdito que se reclaman
encuentra en este apartado su plasmacin legal, y ms teniendo en cuenta
la amplitud de documentos a los que se refiere dicho apartado. El
elemento fundamental que debe tenerse en cuenta para decretar esta
medida es la modalidad elegida para la documentacin del crdito. As, el
embargo proceder siempre que el crdito se haya documentado en
alguna de las siguientes formas:
En instrumento pblico.
En documento privado atribuido al deudor, lo que excluye el
documento privado unilateralmente realizado por el acreedor.
En contrato bilateral, siempre que el acreedor haya cumplido con su
parte, lo cual exige una prueba excesivamente amplia que, en
buena medida, puede desvirtuar el contenido sumario del
procedimiento cautelar y afectar al fondo del asunto.
En contrato bilateral en el que la obligacin del acreedor fuese a
plazo.
c) Ocultamiento de bienes por el deudor. El peligro de demora se

aprecia sin dificultad si el deudor demandado trata de enajenar, ocultar o


transportar sus bienes comprometiendo la garanta de la obligacin, o si ha
llevado a cabo actuaciones de cualquier tipo que hayan disminuido la
solvencia que tena antes de concertar la obligacin base de la
reclamacin. Es una previsin lgica para garantizar la efectividad de la
pretensin actora, ante una actitud contraria a la buena fe por parte del
demandado y que, de no tomarse la medida cautelar, puede convertir en
ilusoria una hipottica sentencia condenatoria.
La acreditacin sobre la intencin del deudor de enajenar, ocultar o
transportar sus bienes o sobre la disminucin de su solvencia tras contraer
la obligacin que se le reclama, basta con que sea sumaria; es decir, no se
exige una prueba concluyente, sino simples indicios que conviertan en
verosmil y probable la actuacin del deudor en perjuicio del acreedor.
d) Inexistencia de seguro. Es una previsin establecida para supuestos
de responsabilidad civil, fundamentalmente extracontractual. La causa que
justifica en estos casos el embargo preventivo es la inexistencia de seguro
que garantice el pago de los daos y perjuicios reclamados, bien por no
contratacin del mismo o bien por insolvencia o liquidacin de la
aseguradora. Por ello, en aquellos casos en los que exista el seguro
correspondiente, no proceder decretar el embargo preventivo. Adems, el
actor deber llevar a cabo una acreditacin sumaria, propia por otro lado
de las medidas cautelares, de la existencia del dao que reclama (no as
de la posible culpa del demandado). Ambos elementos, inexistencia de
seguro y acreditacin sumaria del dao, han de concurrir para que el
tribunal acuerde esta medida.
5. TERCERA DE DOMINIO
Cuando estamos ante un embargo, practicado en ejecucin de sentencia,
es posible que se planteen terceras de dominio (Arts. 825 a 830 del CPC),
dirigidas a liberar del embargo bienes que se encontraban indebidamente
trabados al no ser propiedad del deudor apremiado sino del tercerista . Pues
bien, aunque las terceras se encuentran integradas en un proceso de
ejecucin, puede sostenerse su aplicacin en sede de medidas cautelares.
En el ordenamiento procesal civil espaol se prev expresamente que, en
el embargo preventivo, podr interponerse tercera de dominio (Art. 729 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil). No hay una norma similar en el proceso civil
hondureo, pero ello no obsta para que con debidas adaptaciones, una
interpretacin generosa de los artculos 825 y siguientes autorice la
interposicin de terceras como razn para alzar la medida de embargo
preventivo (Art. 830.3 del CPC).Hay que tener presente, como seala
ORTELLS (38), que la afeccin del bien mediante un embargo preventivo,
aunque no suponga su inmediato destino a la realizacin forzosa, s que
origina, para el verdadero titular del bien frente al cual no haya sido
38

Manuel ORTELLS RAMOS, Las medidas cautelares, en Proceso civil prctico, Ob. cit., tomo
VIII, Pg. 119. En el mismo sentido, Silvia BARONA VILAR, Las medidas cautelares:
introduccin, en Ob. cit., Pg. 36.
()

decretado el embargo, perjuicios actuales y riesgos futuros que justifican el


establecimiento de un mecanismo defensivo para anular la afeccin.
Competente para conocer de la tercera sera el tribunal que acord el
embargo preventivo, sustancindose el procedimiento con arreglo a lo
dispuesto en los artculos 826 a 830 del CPC. Si, finalmente, el tribunal
estimase la tercera de dominio, en el mismo auto ordenar el
levantamiento del embargo y la remocin del depsito, as como la
cancelacin de la anotacin preventiva y de cualquier otra medida de
garanta del embargo del bien al que la tercera se refiriera (Art. 830.3 del
CPC).
ARTCULO 359.- EMBARGO DE INMUEBLES.
1. Cuando se embargare un bien inmueble, se proceder a anotar
la medida en el Registro de la Propiedad, surtiendo efectos la
medida desde la presentacin del mandamiento en el mismo.
2. Si se tratare de un inmueble no inscrito, inmediatamente se
notificar la medida al deudor, surtiendo desde entonces efectos
el embargo.
3. Cuando la afectacin se limite al bien mismo, con exclusin de
sus frutos, se nombrar necesariamente como depositario al
propietario, sin que devenga obligado al pago de renta, pero s a
conservar la posesin.
Comentario
El Cdigo establece un rgimen diferente segn que el bien inmueble est
o no inscrito en el Registro de la Propiedad. En el primer caso, el artculo
359.1 se limita a sealar que se proceder a anotar la medida en el
Registro, surtiendo efectos desde la presentacin del mandamiento. Ello es
lgico si tenemos en cuenta que la publicidad del embargo es un elemento
fundamental para garantizar los efectos de la medida cautelar frente a
terceros. La anotacin en el Registro tiene, en estos casos, valor
constitutivo respecto del embargo trabado; la anotacin preventiva del
embargo es obligada y necesaria, pues solo a partir de su inscripcin
registral surtir efectos la medida frente a terceros de buena fe. La
anotacin del embargo no afecta ni altera las situaciones jurdicas
anteriormente existentes. Como dice la STS 739/2006, de 6 de julio, la
anotacin preventiva de embargo slo adquiere preferencia sobre los actos
dispositivos y crditos contrado con posterioridad a la fecha de la propia
anotacin, por lo que no goza de preferencia alguna per se respecto a los
crditos anteriores.Aunque ni el embargo ni su anotacin preventiva en el
Registro de la Propiedad conceden al acreedor ningn derecho real sobre
los bienes trabados, la anotacin registral produce unos efectos similares a
los tpicos de un derecho real; a saber:
El que ha obtenido a su favor el embargo adquiere erga omnes, con
independencia de que los bienes trabados pasen a poder de un
tercero, el derecho a resarcirse de su crdito con el producto de la

venta de esos bienes en pblica subasta (ius persequendi). Ello es


as siempre que en el momento de proceder a la anotacin, el bien
perteneciese al demandado puesto que la anotacin preventiva del
embargo no tiene eficacia frente a las transmisiones o actos
dispositivos realizados con anterioridad.
El embargante adquiere, adems, una prioridad registral que le
permite resarcirse con preferencia a los dems acreedores del
mismo rango que inscriban su derecho con posterioridad (ius
prioritatis).
En el caso de que los bienes hayan pasado efectivamente a manos
de un tercero durante la tramitacin del proceso y con
posterioridad a la anotacin preventiva, deber el tercero afrontar
la responsabilidad a cuya satisfaccin se encuentra afecto el bien.
Con todo, el principio de seguridad jurdica exige que esa
responsabilidad tenga un lmite, que ser el del importe de la
pretensin actora en concepto de principal, intereses y costas, cuya
ejecucin garantiza cautelarmente el embargo preventivo.

Con todo, independientemente de que el embargo haya sido anotado en el


Registro, el deudor afectado por el mismo responder de cualquier
actuacin tendente a deshacerse del bien embargado para sustraerse a
sus obligaciones de pago, incluso como autor de un delito de insolvencia
punible (Art. 237 del Cdigo Penal), pudiendo ser cooperadores necesarios
o cmplices (Arts. 32 y 33 del Cdigo Penal), quienes, a sabiendas de la
ilcita finalidad perseguida, participen en la enajenacin o gravamen del
bien.
En el supuesto de que el bien no estuviera inscrito en el Registro, el
artculo 359.2 impone la inmediata notificacin de la medida al deudor,
produciendo efectos el embargo desde ese momento. Por ltimo se
establece en el artculo 359.3 una regla de interpretacin dirigida al juez
en virtud de la cual, si el inmueble produce frutos y estos no han sido
objeto de embargo, el nombramiento de depositario recaer
necesariamente en el propietario y no en un tercero, permitiendo de esta
forma compaginar el embargo con el derecho de propiedad y el usufructo
de la finca.
ARTCULO 360.- EMBARGO DE VEHCULO.
1. Cuando se hubiere ordenado el embargo de un vehculo, se
proceder a nombrar un depositario quien lo custodiar en un
lugar adecuado o un almacn permanente de bienes y no podr
ser retirado sin orden escrita del juez que decrete la medida.
Mientras est vigente el embargo, no se levantar la orden de
inmovilizacin.
2. No obstante, cuando las circunstancias del caso lo aconsejen, el
tribunal podr designar depositario al deudor, que podr utilizar el
vehculo con la diligencia de un buen padre de familia, aunque

deber mantenerlo accesible en todo momento al tribunal y al


acreedor.
Comentario
Las normas especficas en este tipo de embargos se dirigen al depositario,
concretando sus funciones segn sea o no el propietario del vehculo. En el
primer caso podr utilizar el vehculo con la diligencia de un buen padre de
familia, aunque deber mantenerlo en todo momento accesible al tribunal
y al acreedor (Art. 360.2); si el depositario es un tercero, se dictar orden
de inmovilizacin y no podr ser utilizado el vehculo mientras no se
levante el embargo trabado (Art. 360.1).
ARTCULO 361.- EMBARGO DE BIENES INFORMTICOS.
En caso de dictarse embargo sobre cualesquiera soportes hbiles
para almacenar informacin, sean electrnicos, magnticos,
pticos o similares, el afectado por la medida tendr derecho a
retirar la informacin contenida en ellos.
Comentario
El embargo afecta, en estos casos, a los soportes hbiles para almacenar
informacin (cualquiera que sea su clase: electrnicos, magnticos, pticos
o similares), pero no a la informacin contenida en los mismos. Esta ltima
pertenece al afectado y no puede ser embargada. De ah que el Cdigo
precise el derecho del afectado por el embargo de este tipo de bienes, a
retirar la informacin contenida en tales soportes.
Artculo 362.- EMBARGO DE TTULOS VALORES.
1. Cuando se afecten ttulos valores conforme a los artculos 153 y
457 del Cdigo de Comercio, stos sern entregados al depositario
hacindose
la
anotacin
respectiva
en
el
documento,
conjuntamente con copia certificada de su designacin y del acta
de embargo.
2. El depositario queda obligado a todo tipo de gestiones y
actuaciones para evitar que el ttulo se perjudique en el ejercicio
de derechos, y a depositar de inmediato en la cuenta bancaria
oficial del tribunal el dinero que obtenga.
Comentario
Al igual que en el embargo preventivo de vehculos, el artculo 362 del CPC
viene referido ms a determinar las obligaciones del depositario que a
regular algn tipo de especialidad en este embargo. Ha de completarse
con lo dispuesto en el artculo 819 del CPC (39).
39

()
El artculo 819 del CPC dice as: 1. Si se embargaren ttulos valores, o instrumentos
financieros el juez podr acordar a su vencimiento el embargo de los dividendos, intereses,
rendimientos de toda clase y reintegros que debieran efectuarse al ejecutado, notificndolo a
quien deba hacer el pago y ordenndole que retenga las cantidades a disposicin del tribunal.
Tambin podr ordenar que se retenga el propio ttulo valor o instrumento financiero. 2. La

ARTCULO 363.- OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO.


1. El depositario est en el deber de conservar los bienes en
depsito o custodia en el mismo estado en que los reciben, a la
orden del tribunal y con acceso permanente para la observacin
por las partes y por el funcionario judicial designado al efecto.
2. Asimismo, darn cuenta inmediata al juez, bajo responsabilidad
civil y penal, de todo lo que pueda significar alteracin o deterioro
de los objetos en depsito, sin perjuicio de lo que especficamente
dispongan otras normas.
3. Cuando la naturaleza de los bienes embargados lo exija,
teniendo en cuenta las caractersticas del bien y su productividad,
se nombrar depositario, que habr de asumir los deberes de
custodia y conservacin de los bienes con la debida diligencia,
exhibirlos en las condiciones que se le indiquen y entregarlos a la
persona que el juez designe, pues en otro caso se le remover.
4. Cuando se trate de objetos de especial valor, o que necesiten de
especiales cuidados, el depsito se realizar en la entidad pblica
o privada acreditada que resulte ms adecuada.
5. Cuando el ejecutado fuere nombrado depositario, podr
autorizrsele el uso de lo embargado que no sea incompatible con
su conservacin, as como su sustitucin si lo exige la naturaleza
de las cosas o la actividad empresarial, pero sus frutos o rentas
quedarn
afectos
a
la
ejecucin,
debiendo
consignar
mensualmente hasta el veinte por ciento (20%) de las rentas netas
para cubrir el monto del reclamo.
6. El depositario podr ser retribuido en el modo y cuanta
previstos en este Cdigo para los interventores y administradores.
Comentario
De conformidad con lo previsto en el artculo 363.3, proceder el
nombramiento de depositario en aquellos casos en los que la naturaleza
del bien embargado as lo exija, segn sus caractersticas y productividad.
En principio habr que atender, como criterio delimitador, a la posibilidad
de que el bien embargado pueda depreciarse en el mercado, disminuyendo
su valor, o bien pueda incluso desaparecer o destruirse como consecuencia
del uso ordinario del mismo, de tal forma que el nombramiento de
depositario implique una medida adicional de garanta para el actor que
solicita la medida cautelar, al asegurar el mantenimiento del mismo en
condiciones productivas ptimas o al evitar su desaparicin. Ser una
medida habitual en el embargo de bienes muebles, y no tanto en el caso
de embargo de inmuebles, dado que stos, salvo que se constituyan como
una unidad de produccin agrcola o industrial, son de difcil destruccin o
notificacin del embargo se har tambin a los responsables del mercado oficial en que se
negocien o, en otro caso, a los administradores de las sociedades emisoras cuando el ttulo
valor o instrumento financiero fuera una participacin en ella.

desaparicin.
El nombramiento de depositario recaer en persona fsica o jurdica que
rena las condiciones precisas para la conservacin del bien con la debida
diligencia. Si los objetos son de especial valor o necesitan especiales
cuidados (por ejemplo, una valiosa obra pictrica), se designar
depositaria a la entidad pblica o privada que resulte ms adecuada (Art.
363.4). Tendr normalmente preferencia en dicho nombramiento el propio
demandado que, de esta forma, en virtud de las obligaciones que
corresponden a dicho cargo y las consecuencias civiles y penales derivadas
del incumplimiento de sus obligaciones, se compromete con la propia
medida cautelar y limita los posible efectos negativos que el transcurso del
tiempo puede tener sobre la cosa embargada. En todo caso, siempre que
se proceda al embargo preventivo deber designarse un depositario, que
en el caso de que sea una persona diferente del propietario del bien y se
produzca la salida de dicho bien del patrimonio y poder de disposicin del
deudor, la medida cautelar cambiar su nombre por la de secuestro (Art.
366.2).
Este artculo contiene una serie de referencias a las obligaciones del
depositario, forma de designacin y derechos del mismo. La ubicacin
sistemtica de esta norma hubiera sido ms acertada en sede de ejecucin
de sentencias, y no dentro de las medidas cautelares, pues los depositarios
cumplen las mismas funciones de custodia, cualquiera que sea el
momento en el que se lleve a cabo su nombramiento, siendo ms propia
su actuacin en la ejecucin forzosa.
1.- Las obligaciones del depositario son:
Conservacin del bien (Art. 363.1 y 3).
Permitir el acceso permanente para observacin de las partes y
por el funcionario judicial que se designe (Art. 363.1)
Dar cuenta al juez de las posibles alteraciones o deterioros de
los objetos depositados (Art. 363.2)
Custodia de los bienes con la debida diligencia (Art. 363.3).
Entrega a la persona que el juez designe (Art. 363.3).
2.- Como derechos del depositario se pueden sealar:
Autorizacin del uso del bien siempre que no sea incompatible
con su conservacin (Art. 363.5).
Autorizacin de la sustitucin del bien si lo exige la naturaleza
de las cosas y de la actividad empresarial (Art. 363.5).
Retribucin en los mismos trminos que a los interventores y
administrador (Art. 363.6).
ARTCULO 364.- EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN.
Cuando la medida cautelar recaiga sobre derechos de crdito u
otros bienes del deudor en posesin de terceros, puede ordenarse
al poseedor retener el pago a la orden del tribunal, depositando el
dinero en una entidad financiera del Estado o de un agente

financiero designado para ello. Tratndose de otros bienes, el


retenedor asume las obligaciones y responsabilidades del
depositario, salvo que los ponga a disposicin del juez.
Comentario
En estos casos, el artculo 364 ofrece al tribunal diferentes alternativas. Si
se trata de derechos de crdito, ordenar al poseedor que retenga el pago
a la orden del tribunal y que deposite el dinero en la entidad financiera del
Estado o en un agente financiero que el rgano judicial designe. Si se trata
de otros bienes, se ordenar al tercero poseedor que los retenga en
calidad de depositario (asumiendo las obligaciones y derechos de tal
condicin) o que los ponga a disposicin del juez.
ARTCULO 365.- EMBARGO DE BIENES MUEBLES, UNIDADES DE
PRODUCCIN O DE COMERCIO Y DE EMPRESAS.
1. Pueden embargarse los bienes muebles que se encuentren
dentro de una empresa, cuando esta medida no afecte el normal
desenvolvimiento de la misma.
2. Asimismo podr decretarse el embargo de una unidad de
produccin o de comercio conforme a lo establecido en el artculo
647 del Cdigo de Comercio.
Comentario
El artculo 365 se limita a sealar de forma expresa que este tipo de bienes
pueden ser objeto de embargo (confirmando lo ya establecido a este
propsito en el artculo 647 del Cdigo de Comercio). No obstante, el
embargo de muebles dentro de una empresa solo ser posible si la medida
no afecta a su normal desenvolvimiento; de lo contrario estar prohibido el
embargo (Art. 365.1). Una excepcin a esta limitacin puede encontrarse
en el artculo 534.5 del propio CPC, que autoriza expresamente a embargar
los equipos, aparatos y materiales utilizados para infringir el derecho a la
propiedad intelectual, de manera que tales bienes indicados, al haber sido
utilizados con finalidad ilcita, pueden ser embargados dentro de una
empresa aunque afecten a su normal desenvolvimiento.
Por su parte, el artculo 821, de aplicacin supletoria, determina el
contenido del acta de embargo en estos casos: el ejecutor ha de describir
lo ms exactamente posible los bienes embargados, pudiendo servirse de
medios de documentacin grfica y har constar las manifestaciones que
efecten en el acto los intervinientes en el embargo.
ARTCULO 366.- PROCEDENCIA DEL SECUESTRO.
1. Proceder el secuestro de los bienes muebles o semovientes
objeto del proceso cuando se pretenda la condena a su entrega y
se hallen en poder del demandado, siempre que se presenten
instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se
quiere garantizar.

2. Proceder el secuestro, con igual condicin, cuando sea


indispensable para proveer a la guarda o conservacin de cosas
para asegurar el resultado de la sentencia.
3. El juez designar depositario a la institucin oficial o persona
que mejor convenga, fijar su remuneracin y ordenar el
inventario, si fuese indispensable.
4. El secuestro se regir por las normas establecidas para el
embargo en la medida en que le sean de aplicacin.
Comentario
El secuestro judicial viene reseado como medida cautelar tpica en el
artculo 355.4 del CPC. Pero su regulacin aparece en el artculo 366, El
secuestro judicial consiste en la aprehensin del bien, desposeyendo del
mismo al demandado para entregrselo a un tercero (depositario) mientras
dure la medida cautelar acordada. El secuestro se funda en la desconfianza
respecto del poseedor de la cosa y se pretende con tal medida sustraer de
forma urgente el bien en cuestin del influjo del poseedor. Se trata de
evitar el riesgo de que el demandado transmita la cosa de modo
irreivindicable o la haga desaparecer. Supone privar privacin de la
posesin de un bien a su propietario para asegurar el objeto del proceso,
que puede ser la propia cosa (Art. 366.1) o no (Art. 366.2). Es una medida
que recaer exclusivamente sobre bienes muebles o semovientes
considerados en sus trminos estrictos. Se excluyen, por tanto, los
inmuebles y tambin los bienes que se asimilan a los muebles (como el
dinero o ttulos valores), para los cuales la medida adecuada ser el
embargo preventivo. Adems, la cosa ha de estar en poder del
demandado, de modo que no proceder la adopcin de esta medida
cuando el objeto se halle en poder de un tercero, cualquiera que sea el
ttulo en el que funde su posesin.
Por lo que concierne a la situacin jurdica cautelable, el artculo 366.1 del
CPC considera que el secuestro es una medida idnea cuando se pretenda
la condena a la entrega precisamente del bien mueble o semoviente
respecto del que se pide el secuestro, y aquel se halle en poder del
demandado. Con el secuestro judicial y el nombramiento de depositario en
la institucin oficial o persona que considere conveniente el juez (Art.
366.3 del CPC), el bien mueble o semoviente deber necesariamente ser
entregado al depositario, que nunca podr ser el propio deudor o
demandado que tenga en su posesin el bien, pero s el propio actor, que
lo recibe y custodia hasta que se resuelva definitivamente el proceso
principal en el que se adopta esta medida cautelar, saliendo el bien de la
esfera de control del demandado y garantizndose de este modo la
efectividad de una hipottica sentencia que reconociese al actor el derecho
a recibir la cosa secuestrada.
Pero la medida de secuestro tambin es procedente, con arreglo a lo
dispuesto en el artculo 366.2 del CPC, en los casos en que el mismo
resulte indispensable para proveer a la guarda o conservacin de las cosas

para asegurar el resultado de la sentencia. Este precepto configura el


secuestro con amplitud, como una medida extensiva a todas las diferentes
pretensiones procesales que se ejerciten en el proceso, siempre que se
trate de bienes muebles o semovientes y que la medida resulte
imprescindible para asegurar la efectividad de la sentencia, lo que
equivale no solo a la peticin de entrega de la cosa, sino tambin a otros
casos en los que se configure como un mecanismo imprescindible, por
ejemplo, para evitar que se sigan produciendo efectos perjudiciales para el
derecho del solicitante de la medida cautelar (secuestro de ejemplares o
de medios tcnicos de reproduccin). La relevancia de esta medida
cautelar en el mbito de las propiedades especiales es incuestionable y
buena prueba de ello es que se prev como medida expresa en los
siguientes casos:
a) Propiedad industrial. Artculo 527.2.c) del CPC. Secuestro de los
objetos producidos o importados con violacin del derecho de propiedad
industrial, y de los medios exclusivamente destinados a tal produccin o a
la realizacin del procedimiento patentado. Artculo 165.2 de la Ley de
propiedad Industrial. Depsito (secuestro) de los objetos materia de la
infraccin y de los medios predominantemente destinados a realizar la
infraccin.
b) Propiedad intelectual. Artculo 534.3 del CPC. Secuestro temporal
de ejemplares de las obras u objetos que se reputen producidos con
infraccin de las normas sobre propiedad intelectual, as como el secuestro
del material empleado para su produccin Artculo 534.4 del CPC.
Secuestro del material empleado exclusivamente para la reproduccin o
comunicacin pblica. En el caso de los programas de ordenador, se podr
acordar el secuestro de los utilizados. Artculo 174.4 de la Ley del Derecho
de Autor y de los Derechos Conexos. Secuestro de ejemplares de obras o
de grabaciones sonoras de las que se tenga indicio racional que hayan sido
realizadas o importadas sin autorizacin del titular del derecho protegido
en virtud de esta ley, cuando la realizacin o la importacin de los
ejemplares estn sujetas a autorizacin, as como los embalajes de esos
ejemplares, de los medios que puedan haberse utilizado para realizarlas, y
de los documentos, cuentas o papeles de negocios relativos a dichos
ejemplares, as como, los depsitos de los ingresos obtenidos de actividad
infractora; u objetos que se reputen producidos con infraccin de las
normas sobre propiedad intelectual, as como el secuestro del material
empleado para su produccin.
c) Arrendamientos financieros. Artculo 618.1 del CPC. Cuando se
interpongan pretensiones basadas en el incumplimiento de un contrato de
arrendamiento financiero o de venta a plazos de bienes muebles, el
tribunal a peticin de parte ordenar, al admitir la demanda, el secuestro
del bien cuya entrega se reclame. No se exigir caucin al demandante
para la adopcin de estas medidas cautelares, ni se admitir oposicin del
demandado a las mismas. Tampoco se admitirn solicitudes de
modificacin o de sustitucin de las medidas por caucin.

INTERVENCIN

CAPTULO III
Y ADMINISTRACIN DE BIENES

ARTCULO 367.- INTERVENCIN Y ADMINISTRACIN JUDICIAL.


1. Adems de las medidas cautelares de intervencin y
administracin judiciales especficamente autorizadas por las
leyes, podrn disponerse las medidas de intervencin o
administracin judicial cuando se pretenda una sentencia de
condena a entregar bienes a ttulo de dueo, usufructuario o
cualquier otro que tenga inters legtimo en mantener o mejorar
la productividad, o cuando la garanta de sta sea de primordial
inters para la efectividad de la condena que pudiere recaer.
2. Se ordenar la administracin judicial nicamente cuando se
decrete el embargo de una empresa o grupo de empresas, o
cuando se embargaren acciones o participaciones que representen
la mayora del capital social, del patrimonio comn, o de los
bienes o derechos pertenecientes a las empresas, o adscritos a su
explotacin.
3. Se ordenar la intervencin judicial, cuando se embargaren los
frutos, productos o recaudaciones de una empresa o unidad de
produccin.
ARTCULO 368.- RGIMEN GENERAL DE LA INTERVENCIN O
ADMINISTRACIN JUDICIAL.
1. El auto que disponga una intervencin o administracin judicial
fijar su duracin, aunque la medida podr ser prorrogada
mediante la justificacin sumaria de su necesidad, as como las
facultades del interventor o administrador, que se limitarn a las
estrictamente indispensables para asegurar el derecho que se
invoque, debindose procurar la continuacin de la explotacin
intervenida.
2. Para constituir la intervencin o la administracin judicial, se
citar a comparecencia a las partes, a fin de que lleguen a un
acuerdo o efecten las alegaciones y pruebas oportunas sobre el
nombramiento de interventor o administrador, persona que deba
desempear tal cargo, exigencia o no de caucin, forma de
actuacin, mantenimiento o no de la administracin preexistente,
rendicin de cuentas y retribucin procedente. En los extremos en
que no exista acuerdo o medie oposicin de alguna de las partes,
el tribunal resolver lo que estime procedente.
3. El tribunal designar de uno o a tres interventores o
administradores, segn la entidad y complejidad del caso, y fijar,
asimismo, la retribucin del interventor o administrador, que se
abonar por el peticionario o, mediando circunstancias que as lo
determinen, por el patrimonio intervenido, sin perjuicio de lo que

en definitiva se decida respecto a la parte que deba soportar su


pago.
ARTCULO 369.- RESPONSABILIDAD DE LA INTERVENCIN Y DE LA
ADMINISTRACIN.
1. El interventor y el administrador judicial sern responsables
civil y penalmente, del cumplimiento de sus funciones, de la
veracidad de la informacin que ofrezcan; asimismo, a los efectos
de exigencia de responsabilidad, se asimilarn al depositario por
las cantidades de dinero que recauden.
2. El afectado por la medida responder civil y penalmente por su
actitud de resistencia, obstruccin o violencia.
ARTCULO 370.- RETRIBUCIN.
1. La actividad del administrador o interventor es de auxiliar
judicial ocasional, la cual, si fuere mensual, no podr exceder de la
que percibiere, en su caso, un gerente con funciones de
administrador en la empresa o en el bien productivo intervenidos.
2. La retribucin se abonar por el peticionario o, mediando
circunstancias que as lo determinen, por los productos del propio
bien intervenido y se imputar a la que se fije como honorario
final, sin perjuicio de lo que en definitiva se decida respecto de la
parte que deba soportar su pago.
Comentario
El artculo 355.3 del CPC describe entre las medidas cautelares nominadas
la de intervencin o administracin judicial de bienes productivos. Sirven
estas medidas, como complemento de un embargo previamente
decretado, para asegurar que se mantenga la productividad de unidades
econmicas complejas que se encuentran en explotacin (establecimientos
industriales o comerciales, explotaciones rsticas, de minas, bosques, etc.)
y que deben seguir estndolo mientras se sustancia el proceso principal
(en el que se cuestiona su titularidad o en el que se reclama una cantidad
de dinero), dado que mantener o mejorar su productividad, esto es, su
rentabilidad, es de primordial inters para asegurar la efectividad de la
sentencia que pueda recaer. Se trata de conjurar el peligro tanto ms
fundado cuanto ms fundada sea la demanda de que, mientras el
afectado an sea poseedor, acometa maniobras o actividades de gran
rendimiento a corto plazo, pero que puedan daar gravemente el valor de
los bienes (por ejemplo, vendiendo existencias a bajo precio, realizando
talas indiscriminadas de un bosque, extrayendo mineral sin tomar las
deudas precauciones, contrayendo deudas superiores a las que son
razonables en la explotacin ordinaria de una industria, etc.). En realidad
son dos medidas diferentes cuyo rgimen se desarrolla en el Captulo III
con unas normas generales comunes a ambas medidas (Arts. 367 a 370
del CPC) y con normas especiales para la intervencin judicial (Arts. 371 a

373 del CPC) y para la administracin judicial (Arts. 374 a 376 del CPC).
1) Situacin jurdica cautelable
Tanto la administracin como la intervencin judicial son el complemento
del previo embargo de una empresa (o de la mayora de su capital, de su
patrimonio o de los bienes y derechos adscritos a su explotacin), o de los
frutos, productos y recaudaciones de una empresa o unidad de produccin
(Art. 367.2 y 3 del CPC). De conformidad con lo previsto en el artculo
367.1, se podr solicitar esta medida en los siguientes casos:
Cuando se pretenda una sentencia de condena a entregar bienes
por cualquier ttulo que comporte inters legtimo en mantener o
mejorar la productividad. El Cdigo menciona expresamente al
dueo y al usufructuario. Uno y otro tienen un inters directo e
innegable en proteger la explotacin. Pero el legislador ha
establecido una clusula abierta a cualquier otro ttulo, de manera
que ser procedente la solicitud de esta medida en los casos de
copropiedad, divisin de la cosa comn, sociedad, comunidad de
bienes, etc., pues en todos ellos, y en otros que se puedan
imaginar, existe un inters evidente en una adecuada gestin de
los bienes productivos.
Cuando el mantenimiento o la mejora de la productividad sea de
primordial inters para la efectividad de la condena que pueda
recaer. Esta ltima previsin legal supone una ampliacin profunda
del mbito de la medida cautelar en su concepcin tradicional,
pues va a permitir la posibilidad de extender la misma como un
mecanismo ms de garanta de la posible efectividad de la
sentencia que se dicte en todo tipo de pretensiones, pues no se
olvide que a travs de esta va se puede intentar proteger los
efectos econmicos directos o indirectos por va de indemnizacin
de cualquier sentencia que se pretenda obtener.
2) Tipos de medidas previstas
La nueva regulacin legal ha llevado a cabo la unificacin en un mismo
captulo de dos medidas cautelares de innegabable relacin y semejanza,
pero conceptualmente diferentes: la intervencin y la administracin de
bienes productivos.
1. Intervencin. La intervencin de bienes productivos supone el
control judicial sobre la gestin del bien productivo, sobre su
administracin, pero sin que el demandado se vea privado de la misma. El
artculo 371 del CPC determina claramente cul es el contenido de la
intervencin: con la medida de intervencin de una empresa o de bienes
productivos, sin alterar la administracin existente, el interventor tomar
conocimiento de todas y cada una de las operaciones que realice el
administrador y podr oponerse a ellas.
No se produce una desposesin del bien intervenido; la administracin
sigue en manos del demandado. El control judicial queda limitado a evitar

que a lo largo del procedimiento una actuacin maliciosa o negligente del


demandado haga que el bien pierda o disminuya su capacidad productiva
y en consecuencia se vea desvalorizado. Adems de ello, el artculo 367.3
del CPC limita la posibilidad de solicitar la intervencin a los casos de
embargo de frutos, productos o recaudaciones de una empresa o unidad
de produccin.
2. Administracin. La administracin judicial de bienes productivos es
una medida de control de mayor injerencia que la simple intervencin,
pues implica la directa sustitucin del demandado en la administracin de
sus bienes. Lleva consigo una sustitucin en la posesin del bien sobre el
que recae, en cuanto la administracin pasa directamente a la persona
designada judicialmente, quien deber rendir cuentas de su gestin al juez
que acord la medida cautelar. Su contenido queda definido por el artculo
374.1 del CPC: Cuando se acuerde o se nombre la administracin judicial
de una empresa o de bienes productivos, se sustituir al administrador
preexistente y los derechos, obligaciones, facultades y responsabilidades
del administrador judicial sern los que correspondan con carcter
ordinario a aqul.
Esta medida, habida cuenta de la intromisin que supone en la actividad
de gestin del demandado sobre bienes de su propiedad, solo podr ser
aplicada en casos extremos o cuando el demandado interfiera o dificulte
gravemente la labor del interventor judicial; dado su mayor gravamen
sobre el patrimonio del deudor, deber ser adoptada con prudencia y por
motivos muy justificados. Este carcter de ltima ratio como medida de
proteccin no es desconocido por el artculo 367.2 del CPC que seala que
nicamente (lo que denota un evidente carcter restrictivo) se acordar
cuando se decrete el embargo de una empresa o grupo de empresas o
cuando se embargare la mayora de su capital social, de su patrimonio o
de los bienes o derechos adscritos a su explotacin.
3) Rgimen jurdico comn a la intervencin y a la administracin
La indudable relacin existente entre ambas medidas conlleva que una
parte de su rgimen jurdico sea idntico.
a) Procedimiento. El artculo 368.2 del CPC establece alguna
especialidad en el procedimiento de adopcin de esta medida cautelar,
que lo diferencia ligeramente del procedimiento cautelar general del
artculo 384. En tal sentido son de destacar las siguientes diferencias:
En primer lugar, esta medida cautelar solo podr ser adoptada con
audiencia de ambas partes, lo que excluye la posibilidad de ser acordada
inaudita parte. As se infiere de los trminos imperativos se citar a
comparecencia utilizados por el artculo 368.2 del CPC.
En segundo lugar, la finalidad principal de la comparecencia de las partes
no es solo la de alegacin y prctica de prueba, sino la de intentar llegar a
un acuerdo sobre los diversos aspectos que deben ser objeto de la medida
cautelar concreta que se ha solicitado: nombramiento de interventor o de

administrador; persona que deba desempear el cargo, exigencia o no de


caucin, forma de actuacin, mantenimiento o no de la administracin
preexistente, rendicin de cuentas y retribucin procedente. El juez solo
deber resolver en el caso de que no sea posible alcanzar acuerdo sobre
alguna de las cuestiones sealadas, quedando vinculado por los convenios
que las partes puedan llegar en dicho acto.
b) Resolucin. El auto resolviendo la medida cautelar, adems de las
exigencias normales que debe contener todo auto estimatorio, deber
contener necesariamente el siguiente contenido especfico, teniendo en
cuenta que, como seala el artculo 368.1 in fine, toda la decisin debe
estar basada en el principio de continuidad de la explotacin:

Tipo de medida, intervencin o administracin (368.2).

Duracin (368.1).

Persona que debe ejercer el cargo (368.2).

Nmero de interventores, que podrn ser de 1 a 3, segn la


entidad y complejidad del caso (368.3)

Facultades del interventor o administrador, que sern las


absolutamente indispensables para asegurar el derecho que se
invoque (368.1).

Mantenimiento o no de la administracin preexistente (368.2).

Retribucin del interventor o administrador (368.2).

Rendicin de cuentas del nombrado (368.2).

Importe de la caucin (368.2).


c) Derechos y obligaciones del interventor o administrador. Con
independencia de las funciones propias de cada uno de los cargos que se
examinarn posteriormente, dentro de las normas generales se establecen
una serie de derechos y obligaciones comunes: unos y otros son
retribuidos por su trabajo y responsables en el cumplimiento de sus
obligaciones.
El derecho a la retribucin est previsto en el artculo 370 CPC. El apartado
1 califica al interventor o administrador como auxiliar judicial ocasional,
limitando la retribucin mxima, en caso de ser mensual la actividad, a la
cantidad que percibe en la empresa o bien productivo intervenido un
gerente con funciones de administrador. Su abono, como sealan
repetidamente tanto el artculo 370.2 como el artculo 368.3 del CPC,
corresponder al peticionario y solo en circunstancias excepcionales
proceder su abono a cargo de los productos del bien intervenido. Se trata
de una liquidacin a cuenta de sus honorarios finales.
La responsabilidad del interventor o administrador se recoge en el artculo
369.1 del CPC. Este precepto declara la responsabilidad civil y penal de las
personas designadas para estos cargos en relacin con el cumplimiento de
las funciones que tienen asignadas y con la veracidad de la informacin
que ofrezcan al tribunal y a las partes, asimilndose en esta
responsabilidad al depositario por las cantidades de dinero que recauden
en el ejercicio de estas funciones.

ARTCULO 371.- CONTENIDO DE LA INTERVENCIN DE BIENES.


Con la medida de intervencin de una empresa o de bienes
productivos, sin alterar la administracin existente, el interventor
tomar conocimiento de todas y cada una de las operaciones que
realice el administrador y podr oponerse a ellas.
ARTCULO 372.- OBLIGACIONES DEL INTERVENTOR.
El interventor judicial est obligado a:
1) Verificar el funcionamiento y conservacin de los bienes
intervenidos, sin interferir ni interrumpir las labores propias del
administrador.
2) Llevar el control de ingresos y egresos.
3) Informar en los plazos sealados por el juez, del desarrollo
regular de la intervencin.
4) Informar de inmediato al juez sobre aquellos aspectos que
considere perjudiciales o inconvenientes a los intereses de quien
ha obtenido la medida cautelar, entre ellos la falta de ingresos, la
resistencia e intencional obstruccin que dificulte o impida su
actuacin.
ARTCULO 373.- PRCTICA DE LA INTERVENCIN.
1. El funcionario judicial respectivo notificar el auto de
nombramiento del interventor ponindolo en posesin del cargo,
expresando al administrador de la empresa o del bien intervenidos
la forma y alcances de la medida, las facultades del interventor y
la obligacin de atender a sus requerimientos dentro de los lmites
establecidos por el tribunal.
2. El interventor redactar acta en presencia del afectado,
incluyendo un inventario de los bienes y archivos, en la que el
intervenido podr dejar constancia de sus observaciones respecto
de la medida. Si el afectado rehusare firmar, se dejar constancia
de su negativa.
3. La intervencin se anotar en el Registro Mercantil en el caso
del Artculo 355 No. 3 de este Cdigo.
Comentario
La intervencin de bienes productivos supone el control judicial de la
administracin, pero sin que el demandado se vea privado de la misma,
sino que al contrario la conserva. De esta forma coexisten en la empresa
ambas figuras: el administrador ordinario de la misma, que ve sometida su
actividad empresarial diaria al control del interventor judicial, quien, como
seala el artculo 371, tomar conocimiento de todas y cada una de las
operaciones que realice el administrador y podr oponerse a ellas. Su
rgimen jurdico se contiene en los artculos 371 a 373.La labor propia del
interventor es de control e informacin, tal como se deduce de las
facultades que el mismo le seala el artculo 372 CPC:

a) Control. El mismo se desarrolla sin interferir ni interrumpir las


labores propias del administrador, por lo que ste mantiene el pleno
control de la gestin de la empresa en el que no puede influir directamente
el interventor. Las facultades de control se configuran por su obligacin de
verificar el funcionamiento y conservacin de los bienes intervenidos (Art.
372.1) y llevar el control de los ingresos y egresos (art 372.2).
b) Informacin. La misma va dirigida al juez que adopt la medida
cautelar y que es, en ltimo trmino, quien se encarga del control final la
medida cautelar. Se desarrolla en dos campos, la informacin regular en
los plazos marcados judicialmente (Art. 372.3) y la informacin puntual al
juez de los aspectos que considere perjudiciales o inconvenientes a los
intereses de la parte que ha solicitado la medida cautelar, en especial la
falta de colaboracin y obstruccin del demandado que dificulte su labor
(Art. 372.4).
Conforme indica el artculo 373.1 del CPC, la prctica de la intervencin
debera hacerse en unidad de acto. El funcionario judicial notificar el auto
al deudor y seguidamente pondr en posesin de su cargo al interventor.
En ese mismo acto se comunicarn al administrador las funciones del
interventor judicial y se le informar sobre el deber de colaboracin que le
es exigible. El interventor deber redactar un acta de su toma de posesin,
incluyendo un inventario de los bienes y archivos; el intervenido podr
participar en dicha acta dejando constancia de las observaciones que
considere oportunas. Se proceder a la anotacin en el Registro Mercantil
cuando se trate de la intervencin de bienes productivos.
ARTCULO 374.- CONTENIDO DE LA MEDIDA DE ADMINISTRACIN
DE BIENES.
1. Cuando se acuerde o se nombre la administracin judicial de
una empresa o de bienes productivos, se sustituir al
administrador
preexistente
y
los
derechos,
obligaciones,
facultades y responsabilidades del administrador judicial sern los
que correspondan con carcter ordinario a aqul. Sin embargo, el
administrador judicial necesitar autorizacin del juez para
enajenar o gravar bienes inmuebles, participaciones en la empresa
o de sta en otras, para contratar personal o cualquier otro acto
que por su naturaleza o importancia el juez hubiere expresamente
sealado.
2. Se anotar la administracin judicial en el Registro de la
Propiedad cuando afectare a bienes inmuebles.
ARTCULO 375.- OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR JUDICIAL.
El administrador judicial est obligado, segn se trate de un bien
o empresa o unidad productiva, a:
1) Gerenciar el bien embargado, con sujecin a su objeto.
2) Realizar los gastos ordinarios y los de conservacin.

3) Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan.


4) Pagar tributos y dems obligaciones legales.
5) Formular los balances y las declaraciones juradas dispuestas
por ley.
6) Proporcionar al juez la informacin que ste exija, agregando
las observaciones sobre su gestin.
7) Poner a disposicin del tribunal las totalidad de las utilidades
o frutos obtenidos.
8) Las dems sealadas por este Cdigo y por la ley.
ARTCULO 376.- Prctica de la medida de administracin de
bienes.
1. El funcionario judicial notificar el auto de nombramiento del
administrador ponindolo en posesin del cargo, y requerir al
administrador preexistente para que cese en la administracin
que hasta entonces llevara. El administrador judicial levantara
acta en la que se incluir un inventario de los bienes y archivos y
del estado de la administracin. Si el afectado no quisiera firmar,
se dejara constancia de su negativa.
2. Si surgieran discrepancias respecto de los actos del
administrador, sern resueltas por el Juez, tras or a los afectados
y sin perjuicio del derecho de oponerse a la cuenta final que habr
de rendir el administrador.
3. Dicho administrador presentar una cuenta final justificada, de
la que se dar copia a las partes, que podrn impugnarla en el
plazo de cinco das, prorrogable hasta treinta atendida su
complejidad. La oposicin a la cuenta final del administrador se
resolver mediante auto que se dictar tras la celebracin de una
audiencia a la que sern citados los interesados y ser recurrible
en apelacin.
Comentario
La administracin judicial de bienes productivos implica la sustitucin del
demandado en la administracin de sus bienes. sta pasa directamente a
la persona designada judicialmente como administrador, tal como
establece el artculo 374.1 del CPC cuando seala que sustituir al
administrador preexistente. Se priva al demandado de la posibilidad de
gestionar sus bienes con lo que se le desposee del bien sobre el que
recaiga la medida. Esta figura cautelar viene regulada en los artculos 374
a 376.La forma de llevar a la prctica la administracin judicial se
encuentra prevista en el artculo 376 del CPC. El funcionario judicial
notificar al administrador cesante el auto acordando tal medida. Le
requerir expresamente para que cese en la administracin que hasta ese
momento llevaba y pondr en posesin del cargo al administrador judicial.
El nuevo administrador deber redactar un acta de su toma de posesin,
en la que incluir un inventario de los bienes y archivos y del estado de la

administracin. A diferencia de lo dispuesto en el artculo 373.2 para la


prctica de la intervencin judicial, nada se dice aqu sobre que el acta se
levantar a presencia del afectado y sobre su participacin en el acta
haciendo constar sus observaciones. No se entiende tal omisin y debe
achacarse a un olvido, pues, si el acta del administrador judicial no se
levantase tambin a presencia del afectado con la posibilidad de hacer
constar sus observaciones, no tendra razn de ser que el artculo 376.1, in
fine, previese que el afectado se negase a firmar. La administracin judicial
se anotar en el Registro de la Propiedad cuando afecte a bienes
inmuebles (Art. 374.2 del CPC) y tambin en el Registro Mercantil puesto
que, si como garanta frente a terceros, la intervencin que afecte a bienes
productivos se anota en este Registro (Art. 373.3 del CPC), con mayor
razn deber anotarse cuando se adopta una medida de administracin
judicial con injerencia directa en la gestin de la empresa.
Las obligaciones del administrador se describen detalladamente en el
artculo 375 del CPC. Fundamentalmente son de dos clases: por un lado
estn las funciones propias de la gerencia del negocio, tales como la
gestin el bien embargado, la realizacin de gastos ordinarios y de
conservacin, el pago de las obligaciones laborales, el pago de tributos, la
formulacin de la contabilidad de empresa y, por otro lado, las funciones
de informacin al juez (375.6 y 375.7).
El administrador est sometido al control judicial en su gestin, y necesita
expresa autorizacin del juez que adopt la medida para enajenar o gravar
bienes inmuebles, participaciones en la empresa, participaciones de la
empresa administrada en otras empresas o cualquier otro acto que hubiera
sealado expresamente el juez (Art. 374.1 del CPC). Adems, los actos del
administrador judicial estn sujetos a la posible oposicin del demandado;
las discrepancias al respecto se resuelven por el juez en un trmite muy
simple: citar a ambos a una audiencia y, tras orlos, resolver lo que
estime oportuno, sin perjuicio de que el afectado pueda oponerse a la
cuenta final que ha de presentar el administrador judicial (Art. 376.2 del
CPC).
Por lo que respecta a la rendicin final de cuenta, el artculo 376.3 del CPC
exige al administrador la presentacin de una cuenta de administracin
detallada y justificada, de la que se dar traslado a ambas partes,
pudiendo cualquiera de ellas impugnarla en el plazo de cinco das
prorrogable hasta un mximo de treinta en funcin de su complejidad. La
oposicin se resuelve por auto tras la celebracin de una vista en la que
sern odos los interesados; como tales han de tenerse no solo al
demandante y al demandado, sino al propio administrador judicial ya que
responde civil y penalmente del cumplimiento de sus funciones (Art. 369.1
del CPC). Contra el auto que resuelva la oposicin a la rendicin de cuenta
final cabe recurso de apelacin.
CAPTULO IV

OTRAS

MEDIDAS CAUTELARES

ARTCULO 377.- PROHIBICIN GENERAL DE DISPONER.


1. En todos los casos en que habiendo lugar a embargo ste no
pudiera hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por
no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse
contra aqul la prohibicin general de vender o gravar sus bienes,
la que se dejar sin efecto siempre que presentase a embargo
bienes suficientes o diere caucin bastante.
2. El que solicitare la medida cautelar deber expresar el nombre,
apellido y domicilio del deudor, as como cualquier otro dato que
permita individualizarla, sin perjuicio de los dems requisitos que
impongan las leyes.
3. La prohibicin de disponer slo surtir efecto desde la fecha de
su notificacin al deudor, y ser inscrita en el registro
correspondiente y publicarse en un diario de mayor circulacin en
el pas.
Comentario
La prohibicin general de disponer se establece como medida cautelar
nominada en el artculo 355.2 CPC, y su desarrollo se lleva a cabo en el
artculo 377. Esta medida no es novedosa en el Derecho procesal
hondureo. Tiene su antecedente en los artculos 277 a 279 Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1906, que contienen la prohibicin de celebrar
contratos. El nuevo Cdigo ampla el objeto de esta medida cautelar, que
vena limitada en el Cdigo de 1906 a la celebracin de contratos. Ahora la
medida que puede adoptarse es la prohibicin general de disponer,
concepto ms amplio que abarca, adems de la disposicin a ttulo
oneroso, propia de los contratos, tambin la disposicin gratuita derivada
de la donacin o cualquier otro tipo de forma de transmisin o gravamen
admitida en Derecho.
Estamos ante una medida cautelar de carcter subsidiario respecto del
embargo preventivo. Bien claro establece el artculo 377.1 del CPC que su
mbito de aplicacin se cie a aquellos casos en los que, siendo
procedente el embargo, no pueda llevarse a cabo por no conocerse bienes
del deudor o por ser insuficientes para cubrir el importe del crdito
reclamado. Abunda en el carcter subsidiario de esta medida el hecho de
que su eficacia y vigencia vengan condicionadas al mantenimiento de la
situacin de inexistencia o insuficiencia de bienes embargables, toda vez
que el artculo 377.1 CPC ordena que se dejar sin efecto siempre que el
afectado presentase a embargo bienes suficientes o diere caucin
bastante. Esta previsin es comprensible, ya que la prohibicin de
disponer afecta al principio de la propiedad privada, en cuanto supone una
disminucin de las facultades dominicales de disposicin. Por ello, su
interpretacin debe ser restrictiva, en cuanto limitacin de un derecho del
propietario del bien que solo tiene justificacin mientras no pueda

adoptarse una medida menos gravosa como es el embargo preventivo.


Se trata de una medida de futuro por cuanto supone una disminucin de
las futuras facultades de disposicin sobre bienes que pueda adquirir el
demandado. Lgicamente, en el momento de su adopcin, a excepcin de
los bienes insuficientes que hayan podido ser embargados, ninguna
eficacia tendr. La finalidad ltima de la medida consiste en evitar que se
transmitan o se graven bienes que pueden quedar sujetos al cumplimiento
de la sentencia que se dicte, generando de esta forma una situacin de
insolvencia por parte del deudor. No obstante, el numeral 1 del artculo
377, modificando el enunciado del propio precepto, se refiere
exclusivamente a la prohibicin general de vender o gravar sus bienes,
de manera que, incomprensiblemente, el texto literal de la norma podra
llevarnos a excluir del mbito de esta medida cautelar la prohibicin de
donar, puesto que ni es venta ni es un gravamen en sentido jurdico. Tal
conclusin, fruto de un descuido ms del legislador, es tan precipitada
como errnea. En realidad, tanto el enunciado del artculo (prohibicin
general de disponer), como la referencia que en el numeral 3 se contiene a
la prohibicin de disponer, permiten considerar que es posible su extensin
a los actos de disposicin a ttulo gratuito. La lgica avala tal
planteamiento puesto que sera absurdo impedir que el deudor venda sus
bienes acto con el que podra obtener dinero suficiente para el pago de la
deuda, y sin embargo permitir que los done medio de transmisin de la
propiedad que no genera ingreso alguno al deudor y que perjudica mucho
ms al acreedor.
Las nicas especialidades de esta medida cautelar, sealadas en el
artculo 377.2 y 3 del CPC, no aportan nada nuevo al rgimen general de
las medidas cautelares, pues tanto la necesidad de identificacin exacta
del deudor (numeral 2) como la eficacia de la medida desde la notificacin
al deudor y la inscripcin en el Registro correspondiente (numeral 3), no
son sino exigencias generales de las medidas cautelares en cuanto a la
identificacin y la necesidad de notificacin de la medida cautelar al
demandado. A su vez, estas previsiones son comunes a todos los procesos
y vienen reguladas al determinar la forma de la demanda (Art. 424.2 del
CPC) y los actos de comunicacin (Arts. 136 y ss. del CPC, singularmente el
Art. 148 en lo tocante a la eficacia de los actos de comunicacin).
ARTCULO 378.- ANOTACIN DE DEMANDA.
Para efectos de publicidad Proceder la anotacin de demanda
cuando se dedujere una pretensin que pudiere tener como
consecuencia la modificacin de una inscripcin en el Registro
correspondiente.
Comentario
Al igual que ocurra con la formacin de inventarios, la medida cautelar de
anotaciones registrales no tena una regulacin especfica ni un
reconocimiento concreto en el mbito del Cdigo de Procedimientos Civiles

de 1906. El nuevo Cdigo seala en su artculo 355.6 que se podr solicitar


como medida cautelar la anotacin preventiva de la demanda, y otras
anotaciones registrales si la publicidad registral es til para garantizar el
cumplimiento de la ejecucin. Se distinguen aqu dos tipos de
anotaciones diferentes que procede analizar por separado: anotacin
preventiva de la demanda y otras anotaciones registrales.
1) Anotacin preventiva de demanda
Esta medida cautelar aprovecha la publicidad que ofrecen los registros
pblicos para advertir a los terceros acerca de la existencia de un litigio
sobre el bien o derecho inscrito. Obviamente no puede instarse como
medida previa a la presentacin de la demanda pues no habra an
demanda alguna que anotar. Generalmente se piensa en las anotaciones
en el Registro de la Propiedad por la importancia del trfico inmobiliario,
pero su mbito se extiende a cualquier registro pblico, sujeto aun sistema
de publicidad con efectos legalmente determinados, que permita cumplir
la finalidad cautelar que le es propia. Por ejemplo, el Registro de la
Propiedad Industrial (Arts. 151 y concordantes del Decreto 12-99-E) o el
Registro del Derecho de Autor y de los Derechos Conexos (Arts. 96. II, 127,
130 y concordantes del Decreto 4-99-E).
La anotacin preventiva de la demanda tiene una doble utilidad. Adems
de facilitar informacin a los terceros sobre la existencia de un litigio sobre
el bien o derecho inscrito, mantiene durante la sustanciacin del proceso el
status quo registral existente en el momento en que se present la
demanda. La regla es que las inscripciones realizadas con posterioridad a
la anotacin preventiva, no sern obstculo para la ejecucin, pues
debern pasar por lo que se resuelva en el proceso. Ello es consecuencia
del contenido procesal de la anotacin de demanda, conforme al cual se
asegura que la sentencia tendr la misma eficacia que si se hubiera
dictado el da de presentacin de la demanda, y tambin de su contenido
sustantivo, a travs del cual se consigue la ventaja que proporciona el
principio de prioridad registral, si el actor consigue una sentencia
favorable.
a) Situacin jurdica cautelable
La situacin jurdica cautelable puede suscitar dudas. El artculo 378 del
CPC parece limitar el mbito de la anotacin preventiva de demanda
exclusivamente a los casos en que se dedujere una pretensin que
pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el
Registro correspondiente; esto es, cuando se ejercitase una accin
declarativa, constitutiva o de condena, sobre la modificacin en sentido
amplio (constitucin, declaracin, extincin) de cualquier derecho real. Sin
embargo, el artculo 355.6 del CPC se refiere de forma genrica a la
anotacin preventiva de demanda, sin condicionar el contenido de la
accin que en la misma se ejercita. La aparente contradiccin no es tal. El
artculo 378 simplemente se limita a recordar la necesidad de que la
pretensin afecte a una inscripcin en el Registro correspondiente, sin
predeterminar su naturaleza real o personal. En suma, se permite el

acceso al Registro de toda demanda que pueda afectar a situaciones


jurdicas inmobiliarias inscritas o inscribibles, independientemente de la
clase de accin ejercitada. La naturaleza real que debe revestir la solicitud
de anotacin preventiva de demanda hay que deducirla, ms que de la
clase de accin que se ejercita, de las consecuencias reales que lleva
implcita su procedencia.
b) Procedimiento para su adopcin
Como el resto de las medidas cautelares previstas en el artculo 355, la
anotacin preventiva de demanda se somete al procedimiento general
para su adopcin. Pero, si existe una medida apta para adoptarse sin
audiencia del demandado, esta es precisamente la anotacin preventiva
de demanda. Ello es debido a su escasa trascendencia, meramente
publicitaria frente a terceros, que en ningn caso priva a la parte de sus
derecho dominicales con relacin al bien sobre el que recaiga la anotacin.
El nuevo Cdigo no establece excepcin alguna en cuanto al trmite para
adoptar esta medida, incluyendo la previa audiencia del demandado.
Ahora bien, resulta que dicha audiencia previa afecta directamente a la
eficacia de la anotacin preventiva de la demanda, pudiendo restarle
eficacia. En efecto, si se pretende una garanta de publicidad frente a
terceros, tal finalidad puede verse frustrada en el perodo de tiempo que
medie entre la comunicacin al demandado y el desarrollo de la vista para
audiencia de las partes. Cualquier inscripcin que se practique en el
Registro durante ese tiempo no se ver afectada por el resultado del
proceso. Ello implica que, para asegurar el buen fin y la eficacia real de
esta concreta medida, la anotacin preventiva de demanda debe ser una
de las ms cualificadas excepciones al rgimen general de audiencia del
demandado, y por ello podr generalmente adoptarse inaudita parte,
previa comprobacin de la concurrencia de los requisitos exigidos para su
adopcin, no tanto por razones de urgencia, como porque con la audiencia
previa se compromete el buen fin de la medida cautelar (40).
2) Otras anotaciones registrales
El segundo inciso del artculo 355.6 del CPC se refiere a otras anotaciones
registrales, si la publicidad registral es til para garantizar el cumplimiento
de la ejecucin. Este apartado establece una medida de carcter amplio y
abierto con la que se pretende cerrar el sistema de las anotaciones
registrales. La ley se hace eco de la mayor importancia de las anotaciones
preventivas de demanda, como medida ms usual en la prctica forense,
pero no puede desconocer que existen otro tipo de anotaciones con
diferentes finalidades y que se encuentran previstas en normas dispersas.
En todo caso, esta medida cautelar tiene la misma finalidad que la
anterior, esto es, la publicidad del proceso frente a terceros. Los ejemplos
de cada uno de los diferentes tipos de anotaciones registrales debern ser
buscados en cada una de las normas vigentes. A ttulo meramente
ejemplificativo se pueden sealar, dentro del propio texto del Cdigo:
40

()

Vase Miguel ngel LARROSA AMANTE, ibdem.

Anotaciones registrales que procedan en pretensiones sobre


propiedad industrial, como autoriza el artculo 527.2.e) del CPC.
Anotacin en procedimientos sobre impugnacin de calificaciones
registrales, prevista en el artculo 609.2 del CPC.
Dada la finalidad de mera publicidad de la situacin procesal pendiente, la
medida goza de gran amplitud y por ello puede ser utilizada en todo tipo
de procesos, cualquiera que sea la accin que se ejercite, siempre que la
anotacin guarde relacin con la finalidad de asegurar la tutela judicial en
el proceso, en el sentido exigido legalmente: debe ser til para garantizar
el cumplimiento de la ejecucin.
ARTCULO 379.- PROHIBICIN DE INNOVAR Y DE CONTRATAR.
1. Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de
procesos, siempre que existiere el peligro de que si se alterara, en
su caso, la situacin de hecho o de derecho, esa modificacin
pudiera influir en la sentencia y convertir su ejecucin en ineficaz
o imposible. Esta medida tiene carcter supletorio, por lo que se
conceder slo cuando no resulte adecuada otra prevista en la ley.
2. Cuando por ley o por contrato, o para asegurar la ejecucin
forzada de los bienes objeto del proceso, procediese la prohibicin
de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la
medida. Individualizar lo que es objeto de la prohibicin,
disponiendo se inscriba en los registros correspondientes y se
notifique a los interesados y a los terceros que mencione el
solicitante.
3. Estas medidas quedarn sin efecto en cualquier momento en
que se demuestre su improcedencia, o que cesaren las causas que
las originaron.
Comentario
Una concrecin o, si se prefiere, un subtipo de la prohibicin general de
disponer es la relativa a la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes especficos, en cuanto su objeto es ms reducido puesto que se
limita a la prohibicin disponer (mediante cualquier acto o contrato,
oneroso o gratuito) en relacin exclusivamente con un determinado bien.
Esta medida se incluye en la relacin del artculo 355.2 del CPC y se
desarrolla en el artculo 379 como prohibicin de innovar y contratar. La
prohibicin de innovar es una medida cautelar que el propio artculo
califica como supletoria, por lo que solo se concedern en los casos en que
no sea posible acordar otro tipo de medida menos gravosa para el
demandado. La justificacin se encuentra en el hecho de que supone una
muy importante restriccin en la esfera de derechos del demandado, como
tambin sucede con la prohibicin de contratar sobre determinados bienes,
que debe estar perfectamente individualizada. Por ello, estas medidas
deben levantarse y dejarse sin efecto no ms se demuestre su
improcedencia o tan pronto se encuentren otras medidas cautelares que

cumplan la misma funcin.


El artculo 379.1 recoge la prohibicin de innovar (mudar o alterar de
cualquier modo) la situacin de hecho o de derecho tratada en el proceso
(esto es la situacin fctica o jurdica preexistente en relacin con un
determinado bien) y est condicionada a que la modificacin pudiera influir
en la sentencia y convertir su ejecucin en ineficaz o imposible. Por su
parte el artculo 379.2 se refiere a la prohibicin de contratar sobre
determinados bienes, siempre que por ley o contrato procediese dicha
medida o fuera necesaria para asegurar la ejecucin forzosa de los bienes
que son objeto del proceso. Esta medida cautelar afecta no solo a los actos
de disposicin del deudor, sino a los simples actos de administracin
ordinaria del mismo (arrendamiento, por ejemplo).
PROCEDIMIENTO

TTULO III
PARA LA ADOPCIN DE MEDIDAS CAUTELARES
CAPTULO NICO

ARTCULO 380.- REQUISITOS DE LA SOLICITUD DE MEDIDAS


CAUTELARES.
1. La solicitud de medidas cautelares se presentar por escrito y
deber contener la precisa determinacin de la medida y de su
alcance, justificando cumplidamente la concurrencia de los
presupuestos legalmente exigidos para su adopcin.
2. Se acompaarn los documentos que la funden, y en ella se
propondrn otros medios de prueba para acreditar los
presupuestos que autorizan la adopcin de medidas cautelares.
3. Asimismo, se ofrecer la prestacin de caucin, especificando el
tipo de la misma y la cuanta que se propone, o se justificar la
exencin que corresponda al solicitante.
Comentario
A) Solicitud a instancia de parte
El principio dispositivo (Art. 10 del CPC), tambin conocido doctrinalmente
como principio de demanda, rige como regla general en el proceso civil; y
la tutela cautelar no es una excepcin a dicha regla. Por ello, la peticin de
parte es requisito imprescindible para que se ponga en marcha el
procedimiento cautelar (Art. 350.2 del CPC); requisito extensible a las
medidas cautelares reguladas fuera del Libro III, como es el caso de los
procesos de impugnacin de los acuerdos sociales (Art. 509), procesos en
materia de competencia desleal (Art. 519), procesos para la proteccin de
la propiedad industrial e intelectual (Arts. 527 y 534, respectivamente), o
procesos relativos a publicidad (Art. 540). La excepcin a esta regla
general la encontramos, como el propio Cdigo indica, en algunos procesos
no dispositivos (41). Tal es el caso de las medidas de los procesos sobre
41

()
En el proceso civil, por lo general, se tutelan derechos e intereses subjetivos, sometidos a la
autonoma de la voluntad. Estos derechos son totalmente disponibles por su titular: l es el

incapacitacin de las personas (Art. 642.1 y 3 del CPC) y sobre filiacin


(Art. 648 del CPC), en los que el rgimen de adopcin de las medidas
cautelares responde a otros principios, como el de posibilidad de adopcin
de oficio, lo que determina que se regule especficamente esta
circunstancia.
La solicitud previa de parte sirve tambin para determinar los lmites de la
necesaria congruencia entre el contenido de la peticin de tutela cautelar
y la resolucin que se pronuncie sobre ella. La congruencia impide que el
tribunal pueda extralimitarse en perjuicio del demandado y, por ello, el
Cdigo prohbe tajantemente ordenar medidas cautelares ms gravosas
que las efectivamente solicitadas, aunque autoriza todas aquellas que
sean menos onerosas para el demandado (Art. 357 del CPC). El lmite de la
congruencia queda as definido por la onerosidad de la cautela pretendida,
sin que exista objecin alguna para que se adopten medidas diferentes si
son menos gravosas y perjudiciales que las solicitadas. En esta lnea, el
artculo 354.1 establece, como una de las facultades del tribunal, la de
apreciar la necesidad de la medida, pudiendo disponer una menos
rigurosa a la solicitada, aunque no est tipificada o nominada, si la
estimare suficiente.
B) Requisitos y contenido de la solicitud
La solicitud se ha de realizar necesariamente por escrito (Art. 380 del CPC),
siendo improcedente y debiendo rechazarse de plano cualquier posible
peticin oral de las medidas cautelares. El contenido general de toda
peticin cautelar se recoge en el artculo 380.1 del CPC, y viene referido a
la precisa determinacin de la medida y su alcance, a la alegacin y
justificacin de los presupuestos, y al ofrecimiento de la caucin. Pero el
Cdigo contempla tambin algunos supuestos especiales, sometidos a
requisitos o condiciones aadidas, como sucede, por ejemplo, con la
medidas cautelares en materia de propiedad industrial, para cuya
adopcin se exige justificar la explotacin industrial del derecho objeto de
la pretensin o el desarrollo de unos preparativos serios y efectivos a tales
efectos (Art. 527). Finalmente, la solicitud habr de completarse con otros
aspectos formales de los previstos en el artculo 424 para la demanda
como son, por ejemplo, el tribunal al que se dirige, o los datos
identificativos del solicitante y del sujeto afectado por la medida. Adems,
para algunos supuestos especiales:
a) Claridad y precisin en la determinacin de la medida y de
su alcance
Es requisito de cualquier demanda expresar con claridad y concrecin lo
dueo del derecho material y, consecuentemente, en caso de conflicto, puede impetrar la
tutela jurisdiccional o solucionarlo fuera del proceso, acudiendo a frmulas auto-compositivas
o al arbitraje. Esta regla no vale para los denominados procesos civiles inquisitorios o no
dispositivos, en que los derechos en juego no estn sometidos a la autonoma de la voluntad
de los particulares, sino a normas de derecho necesario o de ius cogens, indisponibles para
las partes. Estos ltimos son regulados por el Cdigo Procesal Civil en su Ttulo IV, Libro IV
(Arts. 628 a 675), relativos a los procesos de incapacitacin y prodigalidad, sobre filiacin,
paternidad y maternidad, los procesos de familia (separacin, divorcio, nulidad y adopcin) y
los de alimentos.

que se pide [Art. 424.2.g) del CPC]. La solicitud de medidas cautelares no


poda ser menos y el Cdigo exige que la medida y su alcance se
determinen de forma precisa (Art. 380.1). Quiere ello decir que, para
admitir a trmite la solicitud de tutela cautelar, se requiere que se enuncie
e identifique la medida y que se fije su contenido, rgimen, duracin, etc.
Es necesario, por tanto, que se formule una peticin de medida concreta y
determinada, bien sea eligiendo entre las especficamente previstas o
diseando otra diferente adecuada al caso. Se atiende as a dos
finalidades: por un lado, mediante la precisin de la medida y su alcance,
se establece el trmino comparativo para fijar la congruencia judicial, toda
vez que el tribunal nunca podr ordenar medidas cautelares ms gravosas
que las solicitadas (Art. 357 del CPC); por otra parte, ello es indispensable
para que el demandado pueda oponerse a la medida sin padecer
indefensin. Una solicitud de medidas cautelares que adolezca de
inconcrecin (como, por ejemplo, la que pide que el juez adopte las que
considere procedentes a la vista de los fundamentos que se alegan),
debera ser inadmitida por defecto legal, consistente en falta de claridad y
precisin en la determinacin de la peticin (causa anloga a la prevista en
el Art. 426.2 para declarar inadmisible la demanda). La concrecin de la
medida y su alcance puede hacerse de alguno de estos modos:
1) Eligiendo una de las medidas previstas en el artculo 355 y, en su
caso, en las leyes a que se remite el ltimo inciso del artculo 356. Ser
necesario tambin, segn la medida de que se trate, indicar la cantidad de
dinero que ha de garantizar el embargo preventivo; identificar el bien o
bienes sobre los que ha de recaer el secuestro, la intervencin o
administracin judiciales, o las anotaciones registrales; o, sin nimo
exhaustivo, especificar la actuacin respecto de la que se pide su cese o su
continuidad.
2) Diseando una medida cautelar atpica, es decir, de las llamadas
innominadas, que responda a las caractersticas del artculo 356,
precisando igualmente el rgimen que ha de estar sometida.
En cualquier caso, nada impide al solicitante especificar una o varias
medidas, acumulativa o subsidiariamente, a fin de que el rgano judicial
pueda decidir la que considere menos onerosa para el afectado y, al
mismo tiempo, adecuada y suficiente para garantizar los intereses de
actor.
b) Justificacin cumplida de los presupuestos
El artculo 380.1 del CPC seala que debe justificarse cumplidamente la
concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para su adopcin
(fumus boni iuris y periculum in mora). Tambin el artculo 351.3 establece
que el solicitante debe justificar adecuadamente estos dos presupuestos, y
obliga a que la justificacin conste en la solicitud, aunque esa constancia
puede ser slo sumaria, en el sentido de breve (lo que doctrinalmente se
conoce como el principio de prueba, por lo tanto no una prueba plena).
Se trata tan solo de posibilitar al juez la toma de una decisin que no
prejuzga la definitiva sobre el fondo. Por ello, basta ofrecerle datos

suficientes para convencerle provisional e indiciariamente de la


concurrencia de los presupuestos. La justificacin de los presupuestos
requiere no solo exponer y argumentar la concurrencia de los mismos
(justificacin alegatoria), sino tambin acompaar o proponer su sustento
probatorio (justificacin probatoria).
1) Justificacin alegatoria. No bastar la criticable prctica de aludir
genricamente a los mismos en forma enunciativa, sin delimitar
argumentativamente su concurrencia en el caso. En efecto, la apariencia
de buen derecho requiere exponer la situacin jurdica que conforma la
pretensin principal y argumentar sobre su probable fundamento. Ello solo
ser necesario en caso de pedir la tutela cautelar ante litem, esto es, antes
de presentar la demanda. Si sta ya ha sido formulada, bastar una
remisin a la misma. Por su parte, el peligro de frustracin por demora
requiere la exposicin de los hechos y circunstancias que mediante una
explicacin lgica y racional determinan ese peligro; no basta, pues, con
afirmarlo de manera inconcreta (diciendo, por ejemplo, que el solicitante
tiene motivos racionales para creer que el deudor tratar de ocultar o
enajenar sus bienes en perjuicio de sus acreedores), pues en ese caso, la
necesaria alegacin y argumentacin sobre el peligro por mora procesal se
sustituira por la apreciacin subjetiva e inmotivada del actor. Como
consecuencia inmediata de esta irregularidad, el afectado se vera
impedido de defenderse adecuadamente, el juez no podra determinar la
existencia de este presupuesto y se obstaculizara la prueba en la
audiencia previa a la resolucin (Art. 384) o en la audiencia para decidir
sobre la oposicin (Art. 392), al faltar afirmaciones fcticas a las que
referirla.
2) Justificacin probatoria. Adems de la carga alegatoria, para el
demandante es preceptivo acompaar con la solicitud una justificacin
sumaria de los presupuestos, en la forma que sea ms adecuada y
pertinente (Art. 351.3). Normalmente la justificacin ser documental, pero
cabe tambin que el solicitante proponga en su escrito otros medios de
prueba para acreditar los presupuestos que autorizan la adopcin de
medidas cautelares (Art. 380.2). Presentada la solicitud, precluye para el
actor la posibilidad de proponer prueba. Obsrvese que el artculo 380.2
del CPC no faculta al demandante para que decida libremente si con su
solicitud aporta los documentos y propone otras pruebas, o lo hace en otro
momento posterior (como, por ejemplo, la comparecencia del artculo
384.2), sino que le ordena hacerlo precisamente con la solicitud y no
despus. Los trminos utilizados por el artculo 380.2 son claramente
imperativos al respecto: con la solicitud se acompaarn los documentos
que la funden y en ella se propondrn los dems medios de prueba. Esta
regla tiene su razn de ser en el derecho de defensa del demandado, que
debe conocer antes de la comparecencia los medios de prueba de que
intente valerse su adversario para poder refutarlos
Es verdad, como seala acertadamente LARROSA AMANTE, que en el derecho
hondureo falta una norma expresa que prohba, como ocurre en el

artculo 732.2.III de la de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, proponer


prueba por parte del solicitante con posterioridad a la solicitud de las
medidas. En todo caso, la falta de prohibicin expresa queda
suficientemente compensada con la frmula imperativa utilizada en el
artculo 380.2 del CPC, donde, como ya he resaltado, se ordena al
solicitante que aporte los documentos y proponga los medios de prueba de
que intente valerse, precisamente en el escrito de solicitud. Tan claro e
imperativo es el artculo 380.2 en relacin con los documentos como
respecto de la proposicin de los otros medios de prueba. No concurre
razn alguna, en los trminos de este precepto, para afirmar que solo se
describe como imperativa la conducta consistente en acompaar con la
solicitud los documentos que la funden, cuando, inmediatamente indica
que en ella (en la misma solicitud) se propondrn otros medios de
prueba para acreditar los presupuestos de las medidas. En realidad, el
artculo 380.2 no establece distinto tratamiento para los documentos y
para el resto de pruebas. Adems, tan vulnerante del derecho de defensa
del demandado es desconocer antes de la audiencia la prueba documental
como los dems medios de prueba de los que quiera valerse el solicitante.
El Cdigo exige juego limpio y no sorpresas de ltima hora.
Por lo dems, cuando el artculo 384.2 del CPC dispone que, en la
audiencia sobre las medidas, las partes podrn servirse de cuantos
medios de prueba consideren convenientes, no est reconociendo que el
solicitante pueda proponer prueba en esa audiencia. Lo que estos trminos
significan es, sencillamente, que el legislador no ha limitado los medios de
prueba; cualquiera de los previstos en el artculo 251 y no solo las
pruebas documentales son, en principio, admisibles siempre que sean
pertinentes, procedente y tiles (Art. 236). Debe tenerse presente que el
citado artculo 384.2 no habla de proposicin de prueba sino de
servirse de cuantos medios de prueba, y esta referencia ha de ponerse
en relacin con la actuacin previa de cada una de las partes: el solicitante
pudo y debi proponer prueba en el escrito de solicitud, mientras que para
el demandado, esta audiencia es el primer momento en que puede
proponer los medios de prueba que considere oportunos, tanto
documentales como de otro tipo. Por consiguiente, del solicitante de las
medidas no debe admitirse una sorpresiva proposicin de prueba en este
momento; de lo contrario se vaciara de contenido el mandato imperativo
del artculo 380.2.
Finalmente, cabe preguntarse si el acompaamiento documental exigido
por el artculo 380.2 del CPC admite alguna excepcin. No se pareca
inconveniente para aplicar aqu analgicamente lo dispuesto en el artculo
287 del CPC sobre las excepciones a la regla de acompaamiento
documental con la demanda y contestacin, cuando concurran las
circunstancias previstas para ello.
c) Ofrecimiento de prestar una concreta caucin
Los artculos 380.3 y 386 del CPC disponen que el solicitante deber
ofrecer caucin para la adopcin de la medida, especificando el tipo de la

misma y la cuanta que propone. Esto permite que el afectado por la


medida pueda ejercitar eficazmente la contradiccin frente al ofrecimiento
de la caucin (Art. 384.2) o frente a su fijacin inaudita parte (Art. 390), y
que el tribunal pueda resolver sobre este presupuesto de ejecucin de la
medida con conocimiento de causa (Arts. 385.2 y 387.2).
La nica excepcin viene determinada por los casos en los que no debe de
prestarse caucin, por existir una exencin legal o por decisin judicial (los
previstos en los Arts. 388 y 575 del CPC), siendo entonces una carga del
solicitante de la medida justificar los motivos de exencin que alegue.
ARTCULO 381.- COMPETENCIA.
1. Ser competente para la adopcin de las medidas cautelares el
juez que deba conocer del proceso posterior, o el que est
conociendo en la instancia o recurso en que se han de acordar.
2. Si la medida cautelar se solicita en relacin a un proceso
arbitral, la competencia corresponder al tribunal del lugar donde
se deba ejecutar la sentencia arbitral o donde deban surtir efecto
las medidas. Lo mismo se aplicar respecto de las medidas
cautelares solicitadas para procesos judiciales o arbtrales
extranjeros, salvo que dispongan cosa distinta los Tratados o
Convenios aplicables.
ARTCULO 382.- EXAMEN DE OFICIO DE LA COMPETENCIA.
1. El tribunal examinar de oficio su jurisdiccin y competencia
para conocer de la solicitud de medidas cautelares, rechazando de
plano su intervencin si considera que carece de ellas, y
remitiendo al solicitante al tribunal competente.
2. Sin embargo, la medida ordenada por un tribunal incompetente
ser vlida si se cumplen los dems requisitos legales, pero no se
prorrogar la competencia, debiendo remitirse las actuaciones al
tribunal competente en cuanto sea requerido o se ponga de
manifiesto la incompetencia.
Comentario
1) Competencia objetiva y funcional
La competencia para la adopcin de las medidas cautelares se residencia
en el rgano que se encuentre conociendo del proceso principal en primera
instancia o en va de recurso (competencia funcional) y, si an no se
hubiera iniciado el proceso principal, en el rgano que deba conocer del
mismo objetiva y territorialmente (Art. 381.1). De este modo se hace
coincidir la competencia para conocer del proceso principal en cada uno de
sus grados con la competencia para adoptar las medidas cautelares.
Competentes sern, por tanto, los Juzgados de Paz y los Juzgados de Letras
cuando conozcan, o deban conocer, del proceso principal en primera
instancia (Art. 29); los Juzgados de Letras y las Cortes de Apelacin,
cuando estn conociendo del recurso de apelacin del proceso principal

(Art. 706); y la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, en el caso


de la casacin (Art. 718). La principal razn es que las medidas cautelares
han de guardar relacin con un proceso principal, de manera que el rgano
que al tiempo de solicitar tales medidas est conociendo de dicho proceso
principal (ya sea en primera instancia o en va de recurso) es quien se
encuentra en la situacin ms idnea para resolver sobre la tutela
cautelar, en especial si se tiene en cuenta la posibilidad de alzamiento y
modificacin de las mismas o de su sustitucin por una equitativa contracautela.
Doctrinalmente se ha discutido sobre la conveniencia de atribuir el
conocimiento de las medidas cautelares a un rgano distinto del
competente para el proceso principal, a fin de evitar cualquier sospecha de
contaminacin (42). La decisin sobre la tutela cautelar implica un juicio
previo (aunque provisional e indiciario) sobre la cuestin de fondo que
podra generar algunos prejuicios o impresiones a favor o en contra de la
posicin de una parte, con el riesgo de influir al dictar la sentencia. El
Cdigo Procesal Civil ha optado por no separar la competencia.
2) Competencia en casos especiales
a) Procesos arbitrales nacionales. En los procesos arbitrales
pendientes en Honduras tambin pueden solicitarse medidas cautelares
por quienes acrediten ser parte actora, ya sea el demandante principal o el
actor reconvencional (Art. 353.1). Ahora bien, son los rganos judiciales y
no el rbitro quienes tienen en exclusiva la facultad de otorgar dicha
tutela. El legislador ha establecido al respecto dos fueros territoriales
alternativos. Ser competente, para conocer sobre la tutela cautelar en
apoyo del arbitraje, el tribunal del lugar donde se deba ejecutar la
sentencia arbitral. Pero, como el lugar en el cual deba ejecutarse la
sentencia arbitral puede resultar difcil de identificar de antemano o,
incluso, encontrarse fuera de Honduras se ha previsto otro fuero
alternativo: el lugar donde las medidas estn llamadas a desplegar sus
efectos (Art. 381.2).Ha de significarse que no cabe pedir medidas previas
al proceso arbitral, sino solo coetneas o posteriores a su inicio. Con suma
nitidez, el artculo 353.1 autoriza la solicitud de medidas en un arbitraje
iniciado, pero no antes de que comience.
b) Procesos arbitrales o judiciales extranjeros. En los litigios
extranjeros tambin es posible, aunque con restricciones, la adopcin de
medidas cautelares por los tribunales hondureos. Ello se debe a la norma
de competencia judicial internacional incorporada por el artculo 381.2, en
su ltimo inciso, del CPC. Se trata de una excepcional intervencin de los
tribunales nacionales en un aspecto incidental (adopcin de medidas
cautelares) respecto de procesos arbitrales y judiciales que estn
pendientes fuera de nuestras fronteras, ante tribunales extranjeros. En
42

()
Puede verse, por ejemplo, Jos Francisco VALLS GOMBU, Las medidas cautelares reguladas
en las leyes especiales, en Las medidas cautelares, varios autores, coleccin Cuadernos de
Derecho Judicial, Vol. 27/1993, CGPJ, Madrid, Pgs. 361-362; dem, La unificacin del
procedimiento cautelar, en Las medidas cautelares y los recursos, varios autores, coleccin
Cuadernos de Derecho Judicial, Vol. 10/2000, CGPJ, Madrid, Pgs. 264-266.

esta materia es de aplicacin prioritaria lo dispuesto en los tratados o


convenios aplicables. Hay que estar, por tanto, a los que formen parte del
derecho interno conforme a lo dispuesto por el artculo 16 de la
Constitucin (43); no poda ser de otro modo a la vista de que el artculo 18
de la Constitucin establece claramente que, en caso de conflicto entre el
tratado o convencin y la ley, prevalecer el primero. De no existir norma
internacional aplicable, la competencia de los rganos judiciales
hondureos para acordar sobre la tutela cautelar se determina igual que
en los procesos arbitrales: son fueros concurrentes, de carcter alternativo,
el del lugar donde se deba ejecutar la sentencia extranjera (arbitral o
judicial), o bien, donde deban surtir efecto las medidas (Art. 381.2). Pero,
en estos casos, el objeto del proceso cautelar sufre una restriccin lgica
por la territorialidad de la jurisdiccin: las nicas medidas que podrn
adoptar los rganos jurisdiccionales hondureos lo sern respecto de
bienes situados o actos que se estn realizando en Honduras (Art. 353.2).
Tampoco en estos casos es posible pedir medidas previas a la demanda
puesto que el artculo 353.2 solo legitima como solicitante de estas
medidas a quien acredite ser parte en los procesos arbitrales o judiciales
extranjeros, lo cual implica la existencia de un proceso ya iniciado.
3) Tratamiento procesal de la competencia
a) Apreciacin de oficio
El Cdigo Procesal Civil seala, con carcter general, que el tribunal
examinar de oficio su jurisdiccin y competencia para conocer de la
solicitud de medidas cautelares, rechazando de plano su intervencin si
considera que carece de ellas, y remitiendo al solicitante al tribunal
competente (Art. 382.1). En consecuencia, el tribunal ante el que se
solicite la medida cautelar deber examinar de oficio su propia jurisdiccin
(Art. 25) y tambin su competencia objetiva (Art. 31), funcional (Art. 33) e
incluso territorial cuando el fuero sea imperativo (vanse los fueros legales
del Art. 36 y la indisponibilidad en estos casos de la competencia territorial
establecida en el Art. 41.1). Podemos distinguir:
a) Peticin coetnea a la demanda. El tribunal examinar su
competencia y jurisdiccin respecto del proceso principal, por lo que la
admisin de la demanda implicar el reconocimiento de competencia para
conocer de la medida cautelar.
b) Peticin posterior a la demanda. Si el tribunal ya est conociendo
del proceso o del recurso en el que se solicita la medida, no ofrece ninguna
duda su competencia para resolver sobre las medidas cautelares.
c) Peticin previa a la demanda. Exige que el tribunal examine su
competencia y jurisdiccin para conocer del proceso ulterior, pues de ello
depende que la tenga tambin sobre las medidas cautelares (Art. 381.1).
43

Artculo 16 de la Constitucin. Todos los tratados internacionales deben ser aprobados por el
Congreso Nacional antes de su ratificacin por el Poder Ejecutivo. Los tratados internacionales
celebrados por Honduras con otros Estados, una vez que entran en vigor, forman parte del
derecho interno.
()

Por consiguiente, el solicitante, junto con la peticin de medidas, habr de


ofrecer al rgano judicial informacin suficiente sobre el posterior proceso
para que pueda determinar su competencia al respecto. De no hacerlo as,
el peticionario deber ser requerido para subsanar tal deficiencia (Art. 20
del CPC) y completar los datos que falten en un plazo no superior a diez
das (por analoga: Art. 426.3 del CPC). Si la informacin requerida no es
aportada o lo es deficientemente, no habr lugar a un nuevo
requerimiento, sino que proceder la inadmisin de la solicitud sin ms
trmite.
Si el tribunal estima que carece de jurisdiccin o competencia para
conocer de la solicitud de medidas cautelares, el artculo 382.1 le ordena
rechazar de plano su intervencin, lo cual parece dar a entender que no
es necesario ningn trmite, ni siquiera el de or al Ministerio Pblico. Sin
embargo, esta drstica solucin solo puede adoptarse en el caso de las
medidas previas a la demanda. Por el contrario, si la cautela se pide una
vez presentada la demanda, la suerte del incidente sobre las medidas
correr pareja a la de la demanda principal y, para apreciar la falta de
jurisdiccin o competencia ser preciso or a las partes y al Ministerio
Pblico (Arts. 25.2, 31.3, 42.1 del CPC). En todo caso, al rechazar el
tribunal su competencia, tiene la obligacin de indicar al solicitante cul es
el tribunal competente (Art. 382.1, ltimo inciso). La ausencia de esta
indicacin puede salvarse, sin necesidad de acudir a la interposicin de
ningn recurso, mediante la aclaracin y correccin de resoluciones (Art.
204) o a travs de la subsanacin de resoluciones defectuosas (Art.
205), bien de oficio por el propio juez o a instancia de parte.
Por lo dems, hay que hacer tambin una distincin respecto de cundo
procede la remisin del solicitante (numeral 1, del Art. 382) o de las
actuaciones (numeral 2, del Art. 382) al tribunal competente. Si el tribunal
rechaza de plano su intervencin (numeral 1), sin llegar a acordar medida
cautelar alguna, la remisin es a la parte y no de las actuaciones, por lo
que deber plantear de nuevo la peticin ante el tribunal competente. Sin
embargo, si la medida cautelar ya ha sido acordada (numeral 2), la
remisin es de las actuaciones, de manera que el solicitante tendr que
personarse ante el tribunal competente sin necesidad de reproducir los
trmites ya llevados a cabo.
b) Momento hasta el que puede apreciarse la incompetencia
No queda expresamente resuelto el momento hasta el cual el rgano
judicial puede apreciar su falta de jurisdiccin o competencia, aunque de la
diccin del artculo 382.2 se infiere fcilmente que puede hacerlo incluso
despus de acordada la medida: la medida ordenada por un tribunal
incompetente ser vlida si se cumplen los dems requisitos legales, pero
no se prorrogar la competencia, debiendo remitirse las actuaciones al
tribunal competente en cuanto sea requerido o se ponga de manifiesto la
incompetencia.
El Cdigo permite al tribunal declarar su falta de jurisdiccin o de
competencia, de oficio o a instancia de parte, en cualquier momento

incluso cuando ya se hayan adoptado las medidas cautelares, remitiendo


las actuaciones al rgano competente para que contine el procedimiento.
Esta solucin es la que mejor se corresponde con el carcter de ius cogens
(derecho necesario, no dispositivo) de las normas sobre jurisdiccin y
competencia objetiva, funcional, e incluso territorial cuando esta ltima
venga fijada por fuero imperativo. En todos estos casos nos encontramos
ante normas procesales no disponibles, que se aplican de oficio (Arts. 25,
31, 33, 36 y 41.1). Claro es que, tratndose de competencia territorial
regida por fueros dispositivos (Art. 38), si las partes se hubieran sometido
expresa o tcitamente (Art. 39 y 40), el tribunal carece de facultades para
revisar o controlar de oficio su competencia al respecto (Art. 41.2).
c) Validez de las actuaciones llevadas a cabo por rgano
incompetente
Las medidas adoptadas por rgano incompetente sern vlidas (Art.
382.2). La declaracin de incompetencia o falta de jurisdiccin no conlleva
la nulidad de actuaciones con retroaccin del procedimiento, sino tan solo
su remisin al rgano competente para que prosiga su tramitacin con
arreglo a Derecho. Quiere ello decir que no podrn aqu hacerse valer los
motivos de nulidad previstos en el artculo 212, apartados 1 y 2 (cuando se
produzcan por o ante tribunal con falta de jurisdiccin, o de competencia
objetiva, funcional o territorial cuando esta ltima venga fijada
imperativamente). nicamente ser posible declarar la nulidad de las
medidas cautelares adoptadas por juez incompetente o falto de
jurisdiccin cuando las mismas no cumplan con el resto de las exigencias
legales; nulidad que habr de plantearse ante el tribunal que haya recibido
las actuaciones posteriormente y ante el que se deberan haber solicitado
las medidas cautelares; y tambin en la apelacin del auto sobre medidas
(Art. 385.3).
ARTCULO 383.- PROCEDIMIENTO.
1. Para la sustanciacin de la solicitud de medidas cautelares, as
como su modificacin, sustitucin o cese, se formar pieza
separada, que en ningn caso suspender el curso del proceso
principal, y previa audiencia de la parte contra quien se solicite.
2. Sin embargo, cuando el solicitante pida que se adopten sin la
audiencia de la parte contraria, acreditando que hay razones de
urgencia o que la audiencia puede comprometer el xito de la
medida cautelar, el tribunal la adoptar dentro del plazo de tres
das desde la admisin de la solicitud, razonando por separado
sobre la concurrencia de los requisitos de la medida y las razones
que han aconsejado acordarla sin or a la contraparte. Contra el
auto que se dicte no cabr recurso alguno sin perjuicio de que se
ejercite el derecho de oposicin a la medida acordada.
Comentario
Presentada la solicitud de las medidas, si procede su admisin a trmite,

se acordar por providencia, prosiguindose su tramitacin en pieza


separada (Art. 383.1 del CPC). La formacin de esta pieza separada est
plenamente justificada por razones de claridad y racionalidad en la
tramitacin. En efecto, la posibilidad de interposicin de recursos
independientes, el sealamiento y desarrollo de vistas distintas de las del
proceso principal (la audiencia para resolver sobre la cautela o la oposicin
posterior si se acuerda sin previa audiencia), la tramitacin de incidentes
posteriores para la modificacin o alzamiento de las cautelas, hacen
necesario y preciso una documentacin distinta y separada de la del
proceso principal.
1. EL PRINCIPIO DE CONTRADICCIN EN LAS MEDIDAS CAUTELARES
La adopcin de cualquier medida cautelar entraa una restriccin coactiva
de derechos e intereses legtimos del afectado. En consecuencia, debe
regir en su plenitud el derecho fundamental de defensa (Art. 82 de la CH) y
el inherente derecho a ser odo (Art. 94.II de la CH) antes de que el rgano
judicial dicte la oportuna resolucin. Pero, el conocimiento previo de la
pretensin cautelar puede dar lugar a actuaciones inmediatas y
fraudulentas por parte del futuro afectado, tendentes a impedir la eficacia
de las medidas cautelares pretendidas. Puede producirse as una tensin
entre dos derechos (el de defensa del demandado y el del actor a la tutela
cautelar) del mismo rango (ambos son una manifestacin del derecho al
debido proceso: Art. 3 del CPC) que es necesario conciliar. Para ello, en
determinados casos, cuando la audiencia de una de las partes sea
contraria a la propia finalidad del acto, puede excluirse mediante norma
legal expresa la contradiccin previa (Art. 4, in fine, del CPC). Y, por eso
precisamente, el Cdigo contempla dos tipos de tramitacin para las
medidas cautelares: con audiencia previa y con audiencia diferida. Como
regla general, se adoptarn previa audiencia de la parte contra quien se
soliciten (Art. 383.1). A tal fin, el procedimiento se sustancia con la
celebracin de una vista en la que las partes formularn las pertinentes
alegaciones y prueba (Art. 384). Excepcionalmente, el artculo 383.2
permite que, a instancia del solicitante y concurriendo determinadas
circunstancias, las medidas se acuerden sin or a la contraparte, aunque
establece un procedimiento de oposicin que garantiza, con posterioridad
a su adopcin, la audiencia bilateral.
2. ADOPCIN DE MEDIDAS SIN AUDIENCIA PREVIA
El artculo 383.2 del CPC prev la posibilidad de adoptar medidas
cautelares en los siguientes trminos sin previa audiencia. La falta de
audiencia previa se contrarresta con la posibilidad de una contradiccin
diferida. Sobre ello se ha pronunciado el Tribunal Constitucional espaol,
considerando que la contradiccin diferida no es contraria al derecho de
defensa, en cuanto se justifica por la necesidad de garantizar la efectividad
de la tutela cautelar. La STC 218/1994 afirm que, desde la perspectiva
del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva y a la defensa, el
hecho de haber sido odas con posterioridad impide considerar que se
haya producido una verdadera indefensin material. Y, la STC 14/1992,

nos dice: El embargo preventivo es decretado inaudita parte debitoris,


pero ello no puede merecer reparo de inconstitucionalidad, pues en s
misma considerada la orden de embargo no es ms que una medida
cautelar, cuya emisin no requiere una plena certeza del derecho
provisionalmente protegido, ni es forzoso tampoco que se oiga con
antelacin a quien la sufre (ATC 186/1983). Es ms, la audiencia previa del
afectado podra perjudicar en muchos supuestos la efectividad de la
medida cautelar, y siempre la retrasara en detrimento de su eficacia, lo
cual podra llegar a menoscabar el derecho a tutela judicial efectiva,
reconocido en el artculo 24 de la Constitucin, pues la tutela judicial no es
tal sin medidas cautelares adecuadas que aseguren el efectivo
cumplimiento de la resolucin definitiva que recaiga en el proceso.En
suma, se entender que no hay indefensin si justificadas suficientemente
las razones para adoptar las medidas sin previa audiencia, tiene lugar con
posterioridad el inexcusable juicio de convalidacin.
2-1) Presupuestos
La adopcin de medidas cautelares sin audiencia previa de la contraparte
exige que el solicitante formule una peticin expresa en tal sentido y que
acredite alguno de los siguientes extremos: (a) que hay razones de
urgencia o (b) que la audiencia puede comprometer el xito de la medida
cautelar. Dos son, por tanto, los supuestos contemplados en la norma que
habilitan la adopcin de cautelas, sin or al afectado:
a) La urgencia
Esta vendr motivada por la necesidad imperiosa de proteger
determinados derechos, en aquellos supuestos en los que de no
procederse a su inmediato amparo se podra producir una insatisfaccin
definitiva, aunque luego se otorgara la tutela en la sentencia estimatoria
(p. Ej., violacin del derecho de imagen en que existe un temor racional de
su publicacin inminente). Otros derechos que pueden requerir la
proteccin urgente son aquellos que tienen naturaleza mixta personalpatrimonial, como los derivados de la propiedad intelectual o de una
publicidad ilcita, competencia desleal, etc., en la que solo una rpida
actuacin puede abortar una situacin irreparable.
b) La prdida de efectividad de la medida
Junto a la urgencia, tambin cabe motivar la adopcin de la cautela
inaudita parte cuando la tramitacin ordinaria del proceso cautelar (con
audiencia) pueda comprometer el xito de la medida. Este criterio es ms
genrico que el de la urgencia. Se trata de evitar que el conocimiento de la
peticin de medidas por parte del afectado sea el desencadenante de
maniobras tendentes a lograr su inefectividad. Por ello, el factor sorpresa
es decisivo en su adopcin, como garanta de proteccin al solicitante.
En general, la adopcin de cautelas inaudita parte estar justificada
cuando exista un riesgo inmediato e inminente de desaparicin o
enajenacin de bienes del deudor con la finalidad de eludir el
cumplimiento de sus obligaciones. Ha de tenerse presente que las nuevas

tecnologas propician el dinamismo y el riesgo comercial, generando


situaciones en las que ser necesario adoptar cautelas sin previa audiencia
(por ejemplo, para evitar una venta masiva de productos a travs de
Internet). En estos casos el solicitante tiene la carga procesal de acreditar,
adems de los presupuestos de la medida, las circunstancias que avalan
su adopcin sin audiencia previa. As pues, a los hechos determinantes del
peligro por mora procesal habrn de aadirse las circunstancias
complementarias que justifiquen para proceder sin previa audiencia. En
consecuencia, no bastar una prueba suficiente sobre el periculum in
mora, puesto que el Cdigo exige unas razones especficas para proceder
sin previa audiencia y que se motive por separado sobre la concurrencia de
los presupuestos de la medida y sobre la procedencia de adoptarla sin or a
la contraparte (Art. 383.2).
Pero, a estos efectos, tampoco basta alegar genricamente la urgencia de
la tutela cautelar, ni siquiera es suficiente exponer especficamente las
circunstancias que permiten excluir la audiencia previa; es preciso
acreditarlas. En definitiva, el solicitante tiene la carga procesal de probar
los hechos concretos que sirven de base para inferir la urgencia o la
prdida de efectividad de la medida. Para las cautelas adoptadas inaudita
parte no prev el Cdigo un perodo de actividad probatoria previa a la
resolucin, por lo que la prueba o acreditacin habr de acompaarse
necesariamente con la solicitud. Esta acreditacin se llevar a cabo
mediante documentos, dictmenes periciales, informes de investigadores
privados, e instrumentos tcnicos que permitan archivar y conocer o
reproducir palabras, datos, cifras y operaciones matemticas llevadas a
cabo con fines contables o de otra clase (vanse los medios de prueba
previstos en el Art. 251.1 del CPC), aportados con el escrito de solicitud de
las medidas.
Pueden plantearse problemas en el caso de que no exista acreditacin
documental o principio de prueba por escrito sobre alguno de los
presupuestos de la medida (Art. 380.1). La justificacin de los
presupuestos (Art. 351) es exigible con la misma intensidad,
independientemente de que las medidas cautelares se soliciten con o sin
contradiccin previa de la contraparte. Lo que sucede es que su
justificacin no siempre tiene que ser documental, ya que el artculo 380.2
autoriza a proponer en la solicitud otros medios de prueba distintos para
acreditar los presupuestos, que se practicarn en la audiencia del artculo
384.2. Pero, en la tramitacin sin contradiccin previa falta una audiencia
donde practicar otras pruebas, de manera que si la parte solicitante no
puede justificar debidamente por medio de prueba documental los
presupuestos procesales de la medida cautelar, no deber solicitar la
adopcin de la medida sin audiencia de parte, ni el tribunal deber adoptar
esta forma de resolucin. Lo procedente sera rechazar la tramitacin de la
medida por este cauce y darle el trmite ordinario con audiencia de la
parte.

2-2) Trmite procesal


Antes de admitir a trmite la solicitud, el juez debe examinar si concurren
las razones de urgencia o de peligro en el xito de la medida, que justifican
su adopcin sin audiencia de la parte contraria. Si no las aprecia, no por
ello desestimar la pretensin cautelar solicitada. Hay que tener presente
que las razones previstas en el artculo 383.2 condicionan una
determinada tramitacin procesal (sin contradiccin previa), pero no son
presupuesto para la adopcin de las medidas. En consecuencia, es posible
que concurran los presupuestos para la adopcin de la medida, pero no la
urgencia con la que se solicita. Por ello, si no se dan los requisitos para
tramitar la solicitud de medidas sin contradiccin previa, lo procedente es
denegar el trmite elegido por el actor y dar curso a su peticin por el
trmite ordinario (Arts. 383.1, 384, 385); en suma: la solicitud se admitir,
se rechazar su tramitacin sin audiencia previa y se convocar a las
partes a la audiencia que seala el artculo 384.
Presentada la solicitud de medidas y acreditada alguna de las
circunstancias que permiten excluir la audiencia previa el tribunal dictar,
sin ms trmites, la correspondiente resolucin en el plazo de tres das. Es
decir, se pasar directamente a dictar el auto resolutorio de la pretensin
cautelar sin llevar a cabo ms actuaciones de parte para la instruccin del
asunto (ni actos alegatorios ni actos de prueba).
2-3) Resolucin
El contenido de la resolucin ha de completarse conjugando lo previsto en
los artculos 383.2 y 385.2 del CPC.
1. El artculo 383.2 del CPC establece en trminos imperativos que,
cuando el solicitante pida la medida cautelar sin audiencia de la parte
contraria y acredite que hay razones de urgencia o que la audiencia puede
comprometer el xito de la medida cautelar, el tribunal la adoptar
dentro del plazo de tres das. Una lectura precipitada y acrtica podra
llevar a pensar que el tribunal viene vinculado a adoptar la medida, si el
solicitante acredita las razones que justifican la exclusin de la audiencia
previa. Nada ms lejos de la realidad. El tribunal no queda en modo alguno
vinculado por la peticin, ni en lo que respecta al trmite elegido por el
solicitante ni en lo atinente a la adopcin de la medida. Puede y debe,
como ya dijimos, decidir libremente si concurre o no alguna de las
circunstancias que justificaran su adopcin sin audiencia, acordando, en
su caso, no dar curso a la solicitud por este trmite; y, por supuesto, solo
deber adoptar las medidas si se cumplen los presupuestos para ello
(fumus boni iuris y periculum in mora). El artculo 383.2 del CPC tiene una
redaccin que induce a confusin, al utilizar trminos imperativos el
tribunal la adoptar [en vez de la podr adoptar] dentro del plazo de
tres das desde la admisin de la solicitud. Sin embargo, el uso del
imperativo ha de entenderse referido al plazo en el que se debe dictar la
resolucin, y no a que necesariamente debe acordarse inaudita parte por
la simple peticin del solicitante.

2. El artculo 383.2 aade, en relacin con la motivacin, que el


tribunal razonar por separado sobre la concurrencia de los requisitos de
la medida y las razones que han aconsejado acordarla sin or a la
contraparte. As pues, si se acepta la urgencia pretendida por el
solicitante, la adopcin de las medidas cautelares inaudita parte precisar
una expresa y especial motivacin en forma de auto. El Cdigo obliga al
tribunal a fundamentar separadamente los presupuestos de la medida (lo
que es comn a todas las resoluciones de medidas cautelares) y,
especialmente en estos casos, a justificar los motivos que permiten
prescindir de la previa audiencia de la contraparte.
3. El auto deber de fijar la correspondiente caucin, conforme a lo
prevenido por el artculo 385.2 del CPC. La adopcin de medidas con
contradiccin diferida no exime al solicitante de ofrecer y prestar caucin,
ni al tribunal de fijar la forma, cuanta y tiempo en que deba prestarse. Con
independencia de que las cautelas se acuerden con contradiccin previa o
diferida, la oferta de la caucin es siempre un requisito de la solicitud (Art.
386.1), su fijacin es una exigencia de contenido en la resolucin judicial
(Arts. 354.5 y 385.2] y su prestacin es un presupuesto ineludible para la
ejecucin de la medida, por cuanto no se ordenar ningn acto de
cumplimiento de la medida hasta despus de que la caucin sea prestada
(Art. 386.2).
4. La decisin sobre si ha de otorgarse o no audiencia y sobre la
adopcin de las medidas cautelares no resulta susceptible de recurso, sin
perjuicio de la oposicin del demandado (Art. 383.2, ltimo inciso). El
rgimen aqu aplicable es la excepcin. Por regla general, el auto que
resuelve sobre la solicitud de medidas (ya sea acordndolas o
denegndolas) es apelable sin efectos suspensivos (Art. 385.3).
2-4) Oposicin del demandado
En el rgimen ordinario, la oposicin del afectado se posibilita antes de
adoptar la medida (contradiccin anticipada); concretamente en el acto de
la vista a la que deben de ser citadas ambas partes (Art. 384). A diferencia
de ello, cuando la medida se adopte sin audiencia (inaudita parte), la parte
afectada podr oponerse posteriormente a la adopcin de la cautela
(contradiccin diferida), conforme a lo previsto en los artculos 390 a 392
del Cdigo, por lo que nos remitimos al comentario de dichos preceptos.
ARTCULO 384.- TRAMITACIN.
1. Admitida la solicitud, el tribunal convocar a las partes a una
audiencia con carcter preferente que se celebrar dentro del
quinto da hbil a la notificacin.
2. En la audiencia ambas partes expondrn, brevemente, lo que a
su derecho convenga.
Podrn servirse de cuantos medios de prueba consideren
convenientes, siempre que, a la vista de las circunstancias y de la
sumariedad con que debe celebrarse la audiencia, el juez acuerde

su prctica.
3. Las infracciones que se hubieran producido en la audiencia
podrn ser protestadas por las partes a los efectos de motivar el
recurso contra el auto que resuelva sobre las medidas cautelares.
Comentario
El artculo 383.1 del CPC establece la regla general de que las medidas
cautelares se adoptarn previa audiencia de la parte contra quien se
soliciten. La contradiccin previa es, por consiguiente, el supuesto normal
en sede de tramitacin de las medidas cautelares. El trmite previsto para
estos casos se encuentra en el artculo 384.
1) Convocatoria de la audiencia
Solicitada y admitida a trmite la peticin de cautelas con contradiccin
previa, se proceder a trasladar la peticin al demandado, convocando a
las partes a una audiencia dentro del quinto da hbil siguiente a la
notificacin; audiencia que se desarrollar con carcter preferente sobre el
resto de los sealamientos (Art. 384.1).
Es posible que el demandante proponga en su solicitud alguna prueba que
requiera la colaboracin del rgano judicial para que pueda ser practicada
en la audiencia. Pinsese, por ejemplo, que lo propuesto sea la declaracin
de algn testigo, el interrogatorio de la parte contraria o el informe escrito
de alguna persona jurdica o entidad pblica que no est a disposicin del
demandante. Para que dichas pruebas puedan practicarse en el acto de la
vista oral ser preciso que el tribunal haya acordado con tiempo suficiente
las correspondientes citaciones judiciales o la remisin del mandamiento u
oficio requiriendo la informacin. Ello supone que, en tales casos, el
tribunal habr de pronunciarse sobre la admisin o no de tales medios de
prueba en la misma resolucin de sealamiento de la audiencia, para que
las fuentes de prueba estn a disposicin de las partes y del tribunal en el
momento de su celebracin; resolucin que adoptar entonces la forma de
auto, con arreglo a lo dispuesto por el artculo 193.2.b) del CPC. En suma,
cuando la parte estime que sin la citacin o el requerimiento judicial no
podr practicar un medio de prueba en la audiencia, podr solicitar del
tribunal que se pronuncie anticipadamente sobre la pertinencia de la
prueba; de lo contrario podra causarse indefensin a la parte o se dara
lugar a innecesarias e inconvenientes suspensiones de la audiencia, que
romperan el principio de unidad de acto en la prctica de las pruebas (Art.
243.1).
El sealamiento se realiza por el juez, en los rganos unipersonales, y por
el presidente en los tribunales colegiados (Art. 171.1). Para este
sealamiento se introduce un rgimen especial: frente a la regla general
que dispone la aplicacin de un turno de antigedad (Art. 171.2), la
audiencia para la adopcin de medidas cautelares tiene carcter
preferente por su urgencia, de manera que se convocar, sin necesidad de
seguir aquel turno, para su celebracin dentro de los cinco das hbiles
siguientes a su notificacin a las partes (Art. 384.1).

2) Sustanciacin de la audiencia
a) Reglas generales
La vista se desarrolla conforme las reglas generales sobre modo de
celebracin, direccin de los debates, documentacin, suspensin y
realizacin de nuevos sealamientos que se contempla en el Cdigo para
todas las actuaciones judiciales orales (Arts. 15, 115.2, 152.4, etc.). Debe,
no obstante, llamarse la atencin sobre el especial rigor que ha de
observarse en la tramitacin del proceso cautelar y en su pronta
resolucin, habida cuenta la urgencia que le caracteriza. No es admisible
que la pieza cautelar tarde en sustanciarse ms tiempo que el proceso
principal. Para evitar dilaciones injustificadas e indebidas, el tribunal debe
velar por la simplificacin del procedimiento, impidiendo, por lo medios
legales que tiene a su disposicin, peticiones torticeras de suspensin y
limitacin la prctica de pruebas a las estrictamente necesarias (Art. 6.2
del CPC).
b) Comparecencia
La comparecencia en la vista es obligatoria para el solicitante. Cuando
ste, injustificadamente, no acuda a la audiencia, se le tendr por desistido
y se le impondrn las costas; si fuese el demandado quien no asistiera,
continuar la celebracin de la audiencia con el actor (vase, por analoga,
lo dispuesto en el Art. 590.1 y 3 del CPC).
c) Alegaciones
La audiencia se inicia con una breve exposicin de las peticiones de las
partes (primero el solicitante de la medida y despus el afectado por la
misma). La exposicin por el actor debe guardar la debida congruencia con
la solicitud realizada. Sus manifestaciones deben referirse a la
concurrencia de los presupuestos alegados para la adopcin de las
cautelas, procurando el rgano judicial que se limite la discusin dentro de
la sumariedad propia del enjuiciamiento de las cautelas, con proscripcin
de divagaciones, evitando de este modo que se transforme la audiencia de
medidas cautelares en un autntico proceso paralelo al principal. Dentro
de las alegaciones pertinentes podrn efectuarse las que hagan referencia
a la fianza o contracautela, tipo y cuanta. Se oirn despus los
argumentos de la parte afectada, quien podr contestar las alegaciones
del solicitante e introducir los hechos que considere pertinentes para
enervar la peticin de cautelas; igualmente, el afectado podr ofrecer
caucin para impedir la prctica de la medida cautelar, concretando su
forma y cuanta y motivando su procedencia (Art. 391.1 del CPC).
d) Prueba
Seguidamente, se abrir el perodo probatorio. El artculo 384.2 del CPC
prev que las partes podrn servirse de cuantos medios de prueba
consideren convenientes, siempre que, a la vista de las circunstancias y de
la sumariedad con que debe celebrarse la audiencia, el juez acuerde su
prctica. Ello no significa que el solicitante pueda proponer libremente
prueba en esta audiencia. Ha de recordarse que, para el actor, precluy la

posibilidad de proponer pruebas con el escrito inicial (as lo exige el Art.


380.2 del CPC) y que, si alguna de ellas precisaba para su prctica de
colaboracin judicial (citacin, requerimiento, etc.), el juez debi admitirlas
o denegarlas en la misma resolucin de sealamiento de la vista. Los
trminos del artculo 384.2 del CPC, antes transcritos, lejos de constituir un
argumento a favor de que el solicitante pueda proponer prueba en esta
audiencia, sugieren precisamente lo contrario atendiendo a dos
consideraciones:
La primera, que en el precepto no se habla de proposicin de
prueba sino de servirse de cuantos medios de prueba consideren
convenientes Lo que esto quiere decir es, simplemente, que el
legislador no ha limitado los medios de prueba. Si son pertinentes,
procedentes y tiles (Art. 236), cualquiera de los medios
enumerados en el artculo 251 podra ser admitido.
La segunda consideracin es que, el citado artculo 384.2 lo que
hace en realidad es ordenar al juez la depuracin de los medios de
prueba propuestos en su momento oportuno (por el demandante en
su solicitud y por el demandado en esta misma audiencia) con
arreglo a dos criterios: a la vista de las circunstancias (denegando,
por ejemplo, la prueba sobre hechos no controvertidos) y de la
sumariedad del acto (denegando, por ejemplo, las pruebas que no
puedan practicarse en el acto). Se pretende as evitar que la prctica
de la prueba sea una rmora o un instrumento para demorar
indebidamente la resolucin del procedimiento cautelar, y, por ello,
se ha de practicar concentradamente en la audiencia, en unidad de
acto (Art. 243.1), aunque no de forma tan rgida que ni siquiera se
tengan en cuenta las circunstancias del caso (por ejemplo,
permitiendo excepcionalmente la suspensin de la vista para
posibilitar una segunda citacin del perito que no ha comparecido:
Art. 231.3 del CPC).
Con todo, debe precisarse que la aludida preclusin probatoria, que afecta
al solicitante, rige exclusivamente de cara a la justificacin de los
presupuestos de la tutela cautelar, lo que implica que podrn ser admitidas
otras pruebas pertinentes cuando se trate de desvirtuar los argumentos
del demandado, siempre que el actor dispusiera de ellas en el momento de
la audiencia. En lo atinente al demandado, es precisamente en el momento
de la vista cuando tiene la primera y nica oportunidad de exponer los
hechos y proponer las pruebas, siendo aconsejable que las aporte en el
acto a fin de que se practiquen en la audiencia, sin otra actuacin ulterior,
dando as cumplimiento al principio de unidad de acto en la prctica de las
pruebas (Art. 243.1).
El tribunal se pronunciar sobre la pertinencia de las pruebas propuestas,
en su caso, por el solicitante y por el afectado, para proceder a la prctica
de las que sean admitidas. Contra la inadmisin cabe formular recurso de
reposicin oral y, ante su desestimacin, protesta como manifestacin de

no conformidad para poder hacer valer la infraccin en el recurso de


apelacin contra la resolucin de las medidas (Arts. 240.2, 384.3, 688 y
689).
Por regla general, las pruebas que no puedan practicarse en la misma
audiencia, habrn de ser rechazadas por improcedentes. Esta solucin
queda amparada no solo por el citado principio de unidad de acto, bajo el
que han de practicarse todas las pruebas (Art. 243.1), sino tambin por lo
establecido en el artculo 384.2 que condiciona la prctica de los medios
de prueba en la audiencia sobre medidas, a las circunstancias y
sumariedad con que debe celebrarse la audiencia. Ello no significa que la
audiencia nunca pueda suspenderse para practicar alguna prueba; ahora
bien, en materia cautelar la interpretacin al respecto ha de ser muy
restrictiva, de manera que solo proceder la suspensin cuando el juez
entienda que se trata de una prueba relevante y til en el sentido de que
pueda ser decisiva para la resolucin del caso y que el proponente no
tenga responsabilidad alguna, ni siquiera por omisin, en el hecho de que
no se hubiera podido practicar en la audiencia (por ejemplo, no debera
accederse a la suspensin si la parte pudo proponer la prueba con
antelacin a la audiencia para que el tribunal decidiese anticipadamente
sobre su admisin, acordando lo procedente para su prctica).
3) Recursos contra las resoluciones interlocutorias
Hay que distinguir entre las resoluciones adoptadas durante la tramitacin,
relativas a cuestiones de procedimiento, y las que deciden sobre la
solicitud de medidas cautelares, acordndolas o denegndolas. Respecto
de las primeras trata el artculo que ahora comentamos. En cuanto a los
recursos contra el auto que decide las medidas, hay que estar a lo
dispuesto en el artculo 383.2, ltimo inciso (para el caso de que se hayan
adoptado sin audiencia previa) y en el artculo 385.3 (si las medidas se
adoptaron o denegaron con audiencia previa).
Con la finalidad de evitar dilaciones en la sustanciacin del procedimiento
para la adopcin de las cautelas, la legislacin espaola (Art. 734.3 de la
LEC) establece de modo expreso e inequvoco que, contra las
resoluciones del tribunal sobre el desarrollo de la comparecencia, su
contenido y la prueba propuesta no cabr recurso alguno, sin perjuicio de
que, previa la oportuna protesta, en su caso, puedan alegarse las
infracciones que se hubieren producido en la comparecencia en el recurso
contra el auto que resuelva sobre las medidas cautelares. Lo que se
consigue as es que la realizacin y terminacin de la vista no se vea
dificultada y, por lo tanto, retrasada, por recursos de reposicin contra
resoluciones interlocutorias.
El legislador hondureo, por el contrario, no ha previsto de modo expreso
la ausencia de recursos durante la tramitacin de las medidas cautelares.
Lo nico que ha dispuesto es que las infracciones producidas en la
audiencia puedan ser protestadas por las partes a efectos de motivar el
recurso de apelacin contra el auto resolutorio de las medidas (Art. 384.3),

pero ello no supone en modo alguno excluir la posibilidad de interponer el


recurso de reposicin, sino tan solo establecer un requisito (la protesta)
para no considerar consentida la infraccin.
Lo cierto es que el carcter preferente y sumario de este procedimiento
aconseja obviar los recursos contra las resoluciones interlocutorias,
permitiendo tan solo la protesta para hacer valer la infraccin en el recurso
de apelacin. Y as debera haberlo dicho el legislador patrio
derechamente, sin ambages, sin equvocos, sin dudas. Sin embargo, no ha
sido este el rgimen establecido en el Cdigo (no se sabe si
deliberadamente o por descuido). As pues, contra las resoluciones
interlocutorias escritas, dictadas durante la tramitacin cautelar (por
ejemplo, providencia de admisin o sealamiento de vista) cabe interponer
recurso de reposicin conforme al rgimen general de los artculos 694 y
siguientes del Cdigo. Tngase en cuenta que el artculo 694 establece que
la reposicin procede contra todas las providencias y los autos no
definitivos, de suerte que solo mediante previsin legal expresa podr
excluirse la utilizacin de este recurso en el caso concreto, tal y como se
ha hecho, por ejemplo, respecto del auto que rechaza la acumulacin (Art.
113.3), o del que resuelve sobre la recusacin del perito (Art. 340.5), o del
que resuelve la adopcin de medidas sin audiencia previa (Art. 383.2,
ltimo inciso), o del que ordena la continuacin del proceso tras la
audiencia sobre su finalizacin anticipada por prdida sobrevenida de
objeto o satisfaccin extraprocesal (Art. 482.5).En lo atinente a las
resoluciones adoptadas en la vista oral, el artculo 384.3 establece que
las infracciones que se hubieran producido en la audiencia podrn ser
protestadas por las partes a los efectos de motivar el recurso contra el
auto que resuelva sobre las medidas cautelares. Ello no significa
necesariamente que no quepa ningn recurso previo a formular la
protesta, sino que la protesta es un requisito necesario para poder despus
hacer valer en el recurso de apelacin la infraccin cometida (as se
establece con carcter general en el Art. 240.2). Hay que traer aqu a
colacin lo dispuesto por los artculos 698 y 699, respecto del rgimen de
recursos contra las resoluciones adoptadas oralmente en la audiencia, que
autorizan la interposicin del recurso de reposicin verbalmente en dicho
acto, resolvindose de inmediato sin ulterior recurso, sin perjuicio de hacer
valer la infraccin cometida en el recurso que se interponga contra la
resolucin definitiva; regulacin que es totalmente compatible con la
previsin aislada del artculo 384.3.
En cualquier caso, hay que tener en consideracin que si el juez aprecia en
la interposicin de los recursos un nimo puramente dilatorio o una
intencin de perturbar la resolucin definitiva del asunto, podr rechazarlo
a limine (Art. 6.2 del CPC), explicando en el correspondiente auto los
motivos (incluso indiciarios) que le han llevado a tal conclusin.
Con todo, una interpretacin correctora de los errores del legislador (que
en este aspecto ha hecho una mala copia del texto espaol) podra llegar a
la conclusin de que no cabe recurso de reposicin contra ninguna de las

resoluciones interlocutorias, dictadas durante la tramitacin del


procedimiento de medidas cautelares. Para ello habra que considerar que,
cuando el legislador dispuso que las infracciones producidas en la
audiencia podran ser protestadas a los efectos de motivar el recurso de
apelacin contra el auto resolutorio de las medidas, estaba pensando
precisamente que tal protesta iba a ser el nico medio de expresar en
ese momento la disconformidad de las partes con la actuacin del rgano
judicial, excluyendo, por tanto, el medio ordinario de impugnacin contra
estas resoluciones (el recurso de reposicin). Como argumento para
justificar esta interpretacin, podra traerse a colacin la naturaleza
sumaria del procedimiento cautelar. Pero, insistimos, corresponda al
legislador la obligacin de dejar claro este extremo y no lo hizo.
ARTCULO 385.- DECISIN SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
1. Terminada la audiencia, el tribunal inmediatamente o dentro del
plazo de tres das, decidir mediante auto sobre la solicitud de
medidas cautelares.
2. Si estimare que concurren los presupuestos y requisitos para la
adopcin de las medidas, acceder a la solicitud, y fijar con toda
precisin la medida o medidas cautelares que se acuerdan,
precisando su rgimen y determinando, en su caso, la forma,
cuanta y tiempo en que deba prestarse caucin por el solicitante.
3. Contra el auto que resuelva sobre las medidas cautelares cabr
recurso de apelacin, sin efecto suspensivo.
4. Las costas se impondrn con arreglo a los criterios generales
establecidos en este Cdigo.
5. Si fuere denegada la peticin de medidas cautelares, se podr
presentar nueva solicitud si cambian las circunstancias existentes
en el momento de la peticin.
Comentario
El tribunal acceder a la peticin cautelar si considera acreditado el peligro
de la mora procesal y la apariencia del buen derecho que resultan ser los
presupuestos necesarios para su adopcin; por su obviedad, no requera
expresa previsin y resea por el artculo 385.2. En ese caso,
inmediatamente tras la conclusin de la vista o en el plazo de tres das
como mximo, decidir por auto sobre la solicitud de las medidas,
conforme a las alegaciones y justificaciones aportadas. En el auto se
precisar la medida o medidas cautelares que se acuerden y el rgimen a
que han de ser estar sometidas para su ejecucin. Igualmente deber
contener, salvo los supuestos de exencin (Art. 388), la forma, cuanta y
tiempo en que deba prestarse la caucin. Ntese que en dicha resolucin
ya quedar delimitado el contenido y tipo de la fianza, cuya prestacin se
requiere inexcusablemente para proceder a la ejecucin. Por tanto, no ser
preciso que posteriormente deba resolverse sobre su idoneidad y
suficiencia.

La decisin judicial sobre las medidas cautelares solicitadas en la peticin


inicial ha de ser congruente con las pretensiones deducidas, si bien el
rgano judicial debe tener presente en su resolucin la regla del artculo
357 del CPC, esto es: ante cautelas igualmente eficaces, deber decretar
la que resulte menos gravosa para el demandado. La necesidad (eficacia)
de la medida a adoptar se debe anudar con la mnima agresin posible,
eligiendo la que menor incidencia de existir varias posibles y tiles
pueda tener sobre el patrimonio del demandado. No cabe, sin embargo,
que el tribunal acuerde una medida cautelar que suponga la completa
alteracin del debate procesal. Es aconsejable, para evitar problemas en
este aspecto, que en las solicitudes de cautela se reseen todas aquellas
que se estimen pertinentes para la efectividad de la tutela solicitada, de
modo que todas ellas puedan ser objeto de debate en la vista
correspondiente para su adopcin, sin indefensin para el demandado.
Adems, ha de acordarse la medida ms adecuada en relacin con el
derecho controvertido. En este sentido, seran inaplicables para el
aseguramiento de obligaciones pecuniarias medidas tales como la orden
judicial de cesar en una actividad o de abstenerse de realizacin de una
conducta, por desproporcionadas, mientras que el embargo preventivo
sera, por lo general, una medida suficiente para su proteccin
Por otra parte, son requisitos esenciales en la peticin de cautelas los
elementos fcticos que conforman la concurrencia de sus presupuestos
(apariencia del derecho y peligro de la mora procesal), siendo la medida
consecuencia necesaria y derivada de la justificacin de dichos
presupuestos. Por tanto, lo que no puede alterarse, en modo alguno, son
las argumentaciones fcticas que se han desarrollado para la adopcin de
una concreta cautelar. En el sistema de cautelas instaurado por el Cdigo,
el juez dispone de una mayor discrecionalidad en atencin a que las
medidas resultan abiertas y no responden a un elenco predeterminado de
medidas concretas que deban servir de respuesta a situaciones de peligro
tambin concretas y en muchos casos tambin predeterminados. El nuevo
Cdigo regula las cautelas con carcter general y abierto, respecto a sus
requisitos (Art. 351) y clases (Arts. 355 a 357).
Las costas indica el artculo 385.4 del CPC se impondrn conforme las
reglas generales (las del Art. 219). Esta era una previsin innecesaria. La
aplicacin del rgimen general sobre la imposicin no precisaba ser
reiterada para que se procediese a su cumplimiento.
Por lo dems, las resoluciones sobre medidas cautelares son variables: si la
medida se acuerda, podr modificarse (Art. 394.1) y si se deniega, podr
reproducirse la solicitud (Art. 385.5); eso s, sobre la base de circunstancias
o hechos sobrevenidos o de nuevo conocimiento. La tutela cautelar est
sometida al principio rebus sic stantibus o, lo que es lo mismo, su
permanencia en el tiempo solo es exigible en tanto no se alteren los
presupuestos o motivos que sirvieron de soporte para su adopcin; de
manera que las medidas denegadas son susceptibles de solicitarse
nuevamente si cambian las circunstancias existentes en el momento de la

peticin (Art. 385.5) y las medidas adoptadas pueden ser modificadas si


sobrevinieren hechos nuevos o de nuevo conocimiento. Con todo, aunque
cabe replantear una peticin con el mismo objeto, as como proceder a su
modificacin, hay que insistir en que la reproduccin o la modificacin han
de estar basadas necesariamente en hechos o circunstancias nuevas, sin
que sea posible una revisin ilimitada ni, por supuesto, un nuevo examen
de los mismos requisitos y presupuestos fcticos ya ponderados y tenidos
en cuenta por el tribunal en una resolucin previa
ARTCULO 386.- PRESTACIN DE CAUCIN.
1. Como regla general, el solicitante de la medida cautelar deber
ofrecer caucin suficiente para garantizar el pago de las costas
causadas en el incidente, as como el resarcimiento de los daos y
perjuicios ocasionados al demandado por su adopcin y
cumplimiento.
2. La prestacin de caucin ser siempre previa a cualquier acto
de cumplimiento de la medida cautelar acordada.
Comentario
La tutela cautelar conlleva por esencia decidir con inseguridad. La
respuesta judicial a la peticin de medidas, para ser eficaz, ha de ser
rpida y fundada en un juicio provisional de mera apariencia, de simple
probabilidad de xito de la pretensin actora. Es natural que, ante tal
estado de cosas, puedan surgir recelos hacia la concesin de aquella
tutela. Pues bien, para contrarrestar precisamente estos recelos, se
establece un mecanismo de garanta frente a los casos de error en la
adopcin de las medidas: la caucin. La caucin que ha de prestar el
solicitante de las medidas se torna as en una pieza clave del sistema
cautelar, contribuyendo a facilitar que esta tutela se otorgue con mayor
frecuencia. Ello es as porque, el eventual derecho del sujeto pasivo de la
medida, a una indemnizacin por daos y perjuicios, estar respaldado no
solo por el patrimonio del solicitante (Art. 2244 del CC) (44), sino tambin
por una garanta especfica. En suma, la caucin sirve para responder, en
su caso, de los posibles daos y perjuicios que puedan ocasionarse al
demandado con la adopcin de las medidas cautelares si, con
posterioridad, se pone de manifiesto que carecan de fundamento.
Atendidos los trminos del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, es preciso
distinguir dos momentos: el ofrecimiento de prestar la caucin y la
prestacin de la misma. El ofrecimiento de la caucin es un requisito de la
solicitud para la adopcin de la medida cautelar (Arts. 380.3 y 386.1),
mientras que la constitucin de la caucin sealada es un presupuesto de
la ejecucin de la medida acordada (Art. 386.2 y 389.1).
1. OFRECIMIENTO
44

DE PRESTAR CAUCIN

()
Artculo 2244 del Cdigo Civil. Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con
todos sus bienes, presentes y futuros.

El ofrecimiento de prestar caucin es requisito ineludible de la concesin


de la medida cautelar y ha de hacerse, precisamente, en la solicitud (Arts.
380.3 y 386.1). La oferta debe especificar el tipo o calidad de la caucin y
la cuanta que propone, justificndolo argumentativamente. No basta
ofrecer genricamente la prestacin de la caucin en la clase y cuanta que
el juzgador decida fijar; hay que concretar estos aspectos y explicarlos. De
este modo se posibilita la defensa del afectado por la medida ya sea en la
audiencia previa a su adopcin (Art. 384.2) o en la oposicin posterior (Art.
390) y proporciona al tribunal fundamentos para resolver sobre la forma,
cuanta y tiempo en que deba prestarse caucin por el solicitante (Arts.
385.2 y 387.2). Las posiciones del solicitante que pueden presentarse al
respecto son fundamentalmente tres: 1) Omitir, sin ms, el ofrecimiento de
caucin alguna. 2) Ofrecerla en trminos genricos. 3) Omitir el
ofrecimiento justificando que concurre alguna circunstancia de exencin.
1-1) Omisin del ofrecimiento de la caucin
En este primer caso, las soluciones apuntadas por la doctrina son bien
distintas. ORTELLS (45) sostiene que la medida solicitada debera
desestimarse de plano (a limine), sin posibilidad de subsanacin. El
tribunal no puede suplir la falta de ofrecimiento y fijar de oficio la caucin
si sta no ha sido en absoluto ofrecida (46). Debe tenerse presente, en
apoyo de esta tesis, que el principio de sanacin de los actos procesales de
las partes requiere, siempre, que en dichos actos se hubiese manifestado
de algn modo la voluntad de cumplir los requisitos exigidos por la ley (Art.
20 del CPC); y, cuando el demandante no ofrece en absoluto caucin,
tampoco muestra en modo alguno su voluntad de cumplir este
presupuesto, de manera que, como ya se dijo, bien podra considerarse un
defecto insubsanable.
En sentido contrario se pronuncia BARONA VILAR (47), quien considera que el
ofrecimiento de la caucin es un simple requisito de la solicitud y no un
presupuesto al que est condicionada la procedencia de la tutela cautelar.
As es, precisamente, como lo ha configurado el legislador hondureo: el
ofrecimiento de la caucin se encuentra entre los requisitos de la solicitud
(Arts. 380.3 y 386.1), pero no entre los presupuestos para decretar las
medidas (Art. 351). Por ello, sostiene la citada autora que omitir el
ofrecimiento de la caucin puede dar lugar a la inadmisibilidad de la
demanda cautelar, pero previa oportunidad de subsanacin. De seguir este
planteamiento habr de aplicarse, por analoga, lo dispuesto para la
45

Manuel ORTELLS RAMOS, Las medidas cautelares, en Proceso civil prctico, Ob. cit., tomo
VIII, Pg. 1186.

46

No debe confundirse con la facultad del tribunal establecida en el artculo 354.5 del CPC,
consistente en exigir la prestacin de contra cautela suficiente, salvo los casos
exceptuados. El tribunal no puede de oficio fijar la caucin, pero s puede exigir de oficio la
caucin una vez fijada.

47

()

()

()
Silvia BARONA VILAR, De las medidas cautelares, en El Proceso Civil, varios autores, Tirant lo
Blanch, Valencia, 2001, Vol. VII, Pg. 6042.

subsanacin de la demanda en el artculo 426, numerales 3 y 4 (si el


proceso principal es un ordinario), o en el artculo 587 (si el proceso
principal es un abreviado). Esto es: el juez comunicar al demandante, por
una sola vez, la omisin advertida (no haber ofrecido caucin,
especificando el tipo de la misma y la cuanta que se propone) y le
requerir para que proceda a completar su solicitud en el plazo que fije al
efecto, que no podr ser superior a diez das (si se trata de un proceso
ordinario: Art. 426.3) ni a cinco (si estamos ante un proceso abreviado: Art.
587.1). Si el defecto no se subsana en plazo, proceder inadmitir la
solicitud de medidas, ordenando el archivo del procedimiento y la
devolucin de la documentacin anexa. La no subsanacin del defecto en
el plazo conferido, convierte aqul en firme e insubsanable se excluye as
una reiteracin o cadena de subsanaciones sucesivas, que podra
significar el ampliar ad infinitum las posibilidades de subsanacin
1-2) Ofrecimiento de la caucin de forma genrica
La segunda posibilidad es que la caucin se haya ofrecido, pero de forma
genrica, sin precisar ni su clase ni su cuanta. Estaramos entonces, sin
duda, ante una falta o irregularidad formal y subsanable. Sera un error
rechazar de plano la medida cautelar solicitada, por el mero hecho de no
haber concretado la caucin. En estos casos s es de plena aplicacin el
principio de sanacin de los actos procesales, toda vez que consta
inequvocamente la voluntad del solicitante de cumplir los requisitos
exigidos por la ley (Art. 20 del CPC). Inadmitir la medida cautelar por este
simple defecto formal sera desproporcionado y contrario a la tutela judicial
efectiva (Art. 1 del CPC).La solucin en estos casos es requerir al
solicitante para que subsane el defecto (Art. 20 y, por analoga, los Arts.
426.3 y 587.1 del CPC). De no hacerlo en el plazo que se le otorgue
(mximo de 10 o 5 das, segn que el proceso principal sea un ordinario o
un abreviado) o, incluso, en la propia audiencia sobre las medidas
cautelares, el tratamiento adecuado consistir en entender que, sea cual
fuere la clase y cuanta de la caucin fijada por el juez, el solicitante carece
de gravamen para recurrir el auto correspondiente ya que no puede
entenderse que el pronunciamiento le afecte desfavorablemente (Art. 690)
en cuanto dej la concrecin a juicio del tribunal. Sin embargo, tambin
hay quienes, aplicando un criterio mucho ms estricto, consideran que la
no subsanacin del defecto supone la desestimacin de la medida
solicitada.
1-3) Argumentacin sobre la improcedencia de la caucin
Otra posibilidad es que el solicitante no ofrezca caucin, pero argumentado
y justificando que, por las circunstancias que concurren, se encuentra
exento. Conviene retener que el ofrecimiento es una regla general (Art.
386.1), no exigible cuando el solicitante justifique una exencin (Art.
380.3) de las previstas en el artculo 388 del CPC o que la caucin es
innecesaria en el caso concreto. En tales supuestos, la justificacin de la
exencin o de la inutilidad de la caucin es la alternativa a su ofrecimiento.
La solucin adecuada sera resolver sobre la exencin solicitada y, de no

estimarse, dar al demandante la oportunidad de subsanar el ofrecimiento


de caucin en calidad y cuanta. Con todo, es aconsejable que quien
considere que debe estar exento de prestar caucin, adems de razonarlo
as en su escrito de solicitud, la ofrezca subsidiariamente en este mismo
escrito, sealando su clase y cantidad para el caso de que se desestime la
exencin. De este modo, el solicitante ahorrar tiempo y obtendr antes la
tutela cautelar.
2. PRESTACIN DE LA CAUCIN
La prestacin de la caucin es una exigencia previa a cualquier acto de
cumplimiento de la medida cautelar acordada (Arts. 386.2 y 389.1). Por
tanto, estamos ante un presupuesto de ejecucin de la medida. Al
determinar la caucin (forma y cuanta) el juez ha de sealar tambin un
plazo (tiempo) para prestarla, atendiendo a las circunstancias del caso
(Art. 385.2). El plazo se computa conforme a lo dispuesto en los artculos
119 y siguientes del CPC. La consecuencia de no constituir la caucin
dentro del plazo es la preclusin de la posibilidad de prestarla (Art. 126),
debiendo dictarse resolucin acordando dejar sin efecto las medidas
adoptadas.
ARTCULO 387.- FORMA Y CUANTA DE LA CAUCIN.
1. La caucin podr ofrecerse en dinero en efectivo, cheque
certificado, cheque de gerencia o de caja, garanta bancaria o de
instituciones financieras.
2. El juez podr aceptar la caucin ofrecida, graduarla, modificarla
o, incluso, cambiarla por la que considere pertinente, siempre
respetando la proporcionalidad en relacin con la capacidad
patrimonial del solicitante.
Comentario
1.- Forma de la caucin.
La caucin puede prestarse en dinero en efectivo, cheque certificado,
cheque de gerencia o de caja, garanta bancaria o de instituciones
financieras (Art. 387.1 del CPC). El legislador ha evitado utilizar frmulas
abiertas, ni siquiera como clusula de cierre de un listado previo de
cauciones admisibles (como, por ejemplo, remitindose a cualquier otra
modalidad de caucin que a juicio del tribunal fuera adecuada al caso). Por
el contrario, ha establecido un catlogo cerrado (numerus clausus) de
posibles tipos de caucin. Solo puede prestarse caucin en alguna de las
formas previstas, y no en otra. Con esta tcnica se evitan los
inconvenientes
derivados
de
formulaciones
abiertas
a
otras
indeterminadas modalidades de caucin, que hubieran fomentado
frecuentes debates a propsito de su idoneidad. Caracterstica comn a las
modalidades de caucin admisibles es su inmediata disponibilidad, que
permite responder de manera rpida a la indemnizacin de daos y
perjuicios (obsrvese que no se admiten otras garantas, como la

hipotecaria, que, aun pudiendo ser suficiente en lo relativo a la cuanta, no


sera idnea en lo relativo a la rapidez de su disponibilidad). Ofrecida la
garanta en alguna de las clases legalmente previstas, el juez no puede
rechazarla en atencin a su calidad, siempre que se pueda considerar
suficiente en su cuanta y cumpla con las previsiones del auto en el que se
acuerde la medida. En definitiva toda caucin que se establezca deber
cumplir dos requisitos: seguridad del valor del bien y fcil liquidacin y
disponibilidad por el demandado.
2. CANTIDAD DE LA CAUCIN
La delimitacin de la caucin con la solicitud inicial no vincula al juez,
quien la fijar, tanto en su cuanta como en su modalidad, atendiendo a
que sea suficiente para hacer frente de manera rpida y efectiva a los
eventuales daos y perjuicios que puedan ocasionarse en el patrimonio del
deudor.
El Cdigo Procesal Civil establece que la caucin ofrecida por el solicitante
de la medida ha de ser suficiente para responder de los daos y perjuicios
que la cautela pudiera producir en el patrimonio del demandado, as como
de las costas del incidente (Art. 386.1). De suficiencia habla tambin el
artculo 354.5. Y el artculo 387.2 determina que la caucin se acordar
siempre respetando la proporcionalidad en relacin con la capacidad
econmica del solicitante. La cuanta de la caucin se determinar por el
tribunal conforme a dos parmetros: suficiencia respecto de lo que es
objeto de garanta y proporcionalidad respecto de la capacidad econmica
del solicitante.
a) Daos y perjuicios que pudieran producirse en el patrimonio del
sujeto pasivo de la medida. El primer criterio que debe determinar la
cuanta de la caucin es el de garantizar la indemnidad del demandado por
la adopcin de la medida. Los daos y perjuicios previsibles en el
patrimonio del demandado estn en funcin del contenido y efectos de la
concreta medida decretada. Por ejemplo, la medida de intervencin de una
empresa (Arts. 371 a 373 del CPC) es menos lesiva o potencialmente
menos daina para el sujeto pasivo que la administracin judicial (Arts.
374 a 376 del CPC), toda vez que en la primera mantiene la administracin
de la empresa, aunque controlada por un interventor judicial, mientras que
en esta ltima pierde por completo dicha administracin. Desde este punto
de vista, la caucin acta como contra-cautela frente a la medida
acordada. Ahora bien, antes de determinar la cuanta de la caucin, el
tribunal tiene facultades para concretar la medida cautelar, pudiendo
acordar una menos rigurosa que la solicitada, as como establecer su
alcance y duracin (Art. 354 del CPC). La configuracin judicial de su
contenido y efectos ha de funcionar como primera contramedida
precautoria de los intereses del demandado. Buscar la menor onerosidad
para el demandado, a la hora de elegir la medida por parte del tribunal
(Art. 357 del CPC), garantiza menores daos si finalmente la demanda es
desestimada. Por lo dems, la referencia legal que relaciona la cuanta de
la caucin con los daos y perjuicios en el patrimonio del demandado

(Art. 386.1 del CPC) es desafortunada. No siempre la adopcin de una


medida cautelar causa daos en el patrimonio y, no por ello, va a dejar de
prestarse caucin.
b) La capacidad econmica del solicitante de las medidas. Otro de los
criterios indicados por el legislador para fijar la cuanta de la caucin es su
proporcionalidad con la capacidad econmica del solicitante (Art. 387.2 del
CPC). En el difcil equilibrio de los pesos y contrapesos utilizados para
proteger los intereses del demandado y, al mismo tiempo, adecuar la
caucin a las posibilidades econmicas de la parte demandante, resulta
imposible encontrar una solucin general y vlida para todos los
supuestos, por lo que habr que atender al caso particular que se examine.
S que podemos sealar que la capacidad econmica del solicitante no es,
por s misma, determinante para fijar la caucin y, desde luego, no lo es
con ms intensidad que la valoracin del perjuicio. Una caucin escasa o
simplemente simblica (ajustada exclusivamente a la escasa capacidad
econmica del solicitante de la medida) no cumple su finalidad puesto que
no garantiza la indemnizacin del demandado en caso de ser desestimada
la medida cautelar (en cuanto al pago de las costas causadas en el
incidente) o bien al no prosperar la pretensin principal (en relacin a los
perjuicios derivados del mantenimiento de la medida). Pero tambin hay
que tener en cuenta que una caucin excesiva puede hacer absolutamente
ineficaz la medida acordada, frustrando de esta manera el fin pretendido
por la tutela cautelar. Cabe finalmente plantearse si es posible suplir la
debilidad de los argumentos y justificaciones del solicitante, con la
prestacin de una mayor caucin. No parece aceptable tal posibilidad. La
adopcin de las medidas cautelares est condicionada por su finalidad y
funcin en el proceso, esto es, por la concurrencia de los presupuestos
para su adopcin (periculum in mora y fumus boni iuris) y no por una
mayor o menor caucin, que es presupuesto de ejecucin de la medida. As
pues, o se dan los presupuestos de adopcin citados y, por tanto, procede
acordar la medida, determinando al propio tiempo la caucin segn los
criterios expuestos, o bien no se justifican suficientemente estos
presupuestos, en cuyo caso no cabe suplir su insuficiencia con una mayor
caucin.
ARTCULO 388.- EXENCIN DE LA PRESTACIN DE CAUCIN.
1. Quien tenga reconocido el beneficio de asistencia jurdica
gratuita no tendr que prestar caucin para la adopcin de las
medidas cautelares.
2. El juez podr eximir de la prestacin de caucin al solicitante
cuando su capacidad econmica sea sensiblemente inferior a la de
la parte contraria, especialmente en los casos en que la
pretensin planteada implique, junto a la defensa de un inters
particular, la defensa de intereses generales, colectivos o difusos,
como los de los consumidores o los de proteccin del medio
ambiente. Esta decisin judicial deber tomarse con especial

motivacin y previa ponderacin razonada de los intereses de las


partes.
3. En ningn caso se exigir caucin al Estado cuando ste solicite
medidas cautelares.
4. Estar exento de la prestacin de caucin para lograr la
adopcin de una medida cautelar el litigante que hubiera obtenido
una sentencia favorable, aunque sta fuera impugnada.
5. En los dems casos previstos en la ley.
Comentario
La regla general viene constituida por la necesidad de prestar caucin. Se
articula como un autntico presupuesto procesal para la ejecucin de la
medida. Por una parte, el solicitante deber ofrecerla por imperativo del
artculo 386.1 del CPC, y el juez deber de fijar la misma en el auto en el
que se concedan las medidas cautelares, tal como le impone el artculo
385.2 del CPC. Pero el papel de la caucin se refuerza por la previsin del
artculo 386.2, de tal manera que las medidas adoptadas no son ejecutivas
hasta que se preste la caucin, por lo que puede darse la circunstancia de
que sea acordada una medida determinada y la misma, a pesar de ser
firme, no llegue a ejecutarse porque el solicitante de la medida no preste la
caucin en la cuanta y forma determinada por el tribunal. Esta regla
general, aplicable a la mayora de los procesos de medidas cautelares que
se sustancien, tiene sus excepciones (Art. 388 del CPC). El propio Cdigo
Procesal Civil establece una serie de exenciones, determinando
expresamente los casos en que la prestacin de la caucin es innecesaria
e improcedente por expresa determinacin legal y aquellos otros en que
ser el juez quien, en virtud de la valoracin de determinadas
circunstancias, podr eximir de la caucin al solicitante de las medidas.
Hay que dejar sentado que se trata de un listado abierto a otras posibles
exenciones establecidas legalmente (Art. 388, numeral 5). As, hay
procesos, como los de familia, en los que no procede prestar caucin
alguna (Art. 658 del CPC).
1. QUIEN TENGA RECONOCIDO EL BENEFICIO DE JUSTICIA GRATUITA
La gratuidad de la justicia para los ms desfavorecidos econmicamente
es un imperativo constitucional (tmidamente enunciado en el Art. 83 de la
CH) derivado del principio de igualdad real no meramente ideal o
programtica (Art. 60 de la CH) en el derecho de acceso a la justicia (Art.
82.2 de la CH). El derecho a la justicia gratuita entronca as con el derecho
a la tutela judicial efectiva y tambin con el derecho de defensa. No cabe
decir que existe un derecho a la tutela judicial efectiva si, al mismo tiempo,
admitimos que las personas que tienen imposibilidad econmica de pagar
los gastos que conlleva la justicia dejan de ejercitar por eso la accin
procesal; seran personas abandonadas a la ms espantosa indefensin
En el plano infraconstitucional, el Cdigo Procesal Civil garantiza a los
justiciables la asistencia de profesionales del derecho que los defiendan y

representen de oficio, y prohbe establecer obstculos econmicos que


impidan o dificulten el acceso a la justicia (Art. 1, numerales 2 y 3).
Adems, la justicia gratuita, para ser completa, debe contemplar no solo el
acceso al proceso principal, sino a todos sus incidentes (entre ellos el
procedimiento cautelar) y tambin a los recursos (Art. 92.3 del CPC).
As pues, en lo concerniente a la tutela cautelar, la exencin de prestar
caucin estara justificada para evitar que, por motivos econmicos, los
beneficiarios de la gratuidad de la justicia se vieran impedidos de obtener
esta modalidad de tutela, como instrumento que garantice la efectividad
de la sentencia que en su da se dicte. Sin embargo, suprimir, sin ms, la
obligacin de prestar caucin para quienes tengan reconocido el beneficio
de justicia gratuita, deja desprotegida a la parte demandada frente al
resarcimiento de los costes del proceso y de daos que la medida le pueda
ocasionar si finalmente se desestima la demanda. El sujeto pasivo de la
medida no tendra una garanta especfica (la caucin) para responder de
los eventuales daos y perjuicios que se le irroguen en caso de que la
sentencia, finalmente, sea desestimatoria de la demanda, total o
parcialmente.
Pues bien, toda vez que la justicia gratuita es un derecho de contenido
prestacional a cargo del Estado, lo acertado sera que, en estos casos,
fuera tambin el Estado quien asumiese la responsabilidad indemnizar los
daos y perjuicios. En definitiva, al igual que sucede con otros contenidos
de la asistencia jurdica gratuita entre los que ni siquiera se menciona la
exencin de la que ahora hablamos (Art. 93 del CPC) debera ser el
Estado, ms concretamente el Poder Judicial, quien asumiera la
responsabilidad de resarcir los daos y perjuicios causados al sujeto pasivo
de una medida cautelar, adoptada a instancia de quien tenga reconocido el
beneficio de justicia gratuita. Tan amparo merece la pretensin de quien
solicita que la medida se adopte como la de quien quiera ver garantizada
la reparacin de los daos que pudiera sufrir.
2. DESEQUILIBRIO IMPORTANTE DE CAPACIDAD ECONMICA ENTRE LOS
LITIGANTES

La facultad de los tribunales que incorpora este precepto desconocida en


otros ordenamientos jurdicos, como el espaol, conecta con la defensa
del inters general. Entre otras, podemos destacar las siguientes notas:
1. Se configura como una facultad judicial, no como una obligacin.
El juez no est vinculado por la peticin que a tal efecto pueda realizar la
parte actora, sino que deber decidir en funcin de las concretas
circunstancias del caso planteado.
2. Como tal facultad judicial, puede ser acordada incluso de oficio y
sin peticin expresa de la parte demandante; si bien su uso debe ser
restrictivo y cuidadoso al tener que ponderar los intereses de ambas
partes.
3. El elemento nuclear en la decisin de eximir de caucin radica en
el desequilibrio econmico entre demandante y demandado. Debe tratarse

de un desequilibrio importante y apreciable, por lo que la simple diferencia


de ingresos no autoriza el uso de esta facultad. Normalmente se plantear
en los casos de procedimientos contra bancos, entidades de seguro o
grandes empresas, aunque tambin es posible entre personas fsicas.
4. Junto con el desequilibrio, tambin es necesario que el juez
pondere las circunstancias del caso y el tipo de medida que se solicit por
el demandado, de tal manera que ser ms factible la exencin respecto
de medidas de escaso perjuicio (p. Ej., anotaciones preventivas de
demanda). No se puede olvidar en ningn caso la finalidad ltima de la
caucin y la necesidad de proteger igualmente al demandado de las
medidas cautelares abusivas o empleadas con fines de presin.
5. La carga probatoria sobre el desequilibrio recae en el solicitante, al
menos en relacin a su nivel de ingresos. Parece razonable exigir que ese
nivel de ingresos del solicitante sea superior al sealado para la concesin
del beneficio de justicia gratuita, pues carecera de sentido que no se
acudiese a dicho beneficio y se buscase un abogado privado lo que
demostrara por signos externos una cierta capacidad econmica y, al
propio tiempo, se le eximiese de prestar la caucin. Con relacin al
demandado, en ocasiones es posible presumir la diferencia econmica por
tratarse de un hecho notorio (bancos, por ejemplo), siendo entonces
innecesaria prueba alguna, mientras que en otras ocasiones habr que
alegar y probar la situacin de desequilibrio que justifique que el juez lleve
a cabo el uso de la facultad que le concede el artculo 388.2.
6. La ley viene a establecer una presuncin de desequilibrio en el
caso de medidas cautelares que afecten a intereses generales de
consumidores o de proteccin del medio ambiente. La finalidad ltima de
esta presuncin radica en facilitar al particular el acceso a la justicia en
este tipo de procesos normalmente frente a empresas de gran capacidad
econmica y por ello con facilidad para litigar, debido a la incidencia que
sobre los intereses generales de la sociedad pueda tener una sentencia
estimatoria favorable.
7. La aplicacin de esta facultad exige por parte del juez una especial
motivacin, tal y como se dispone expresamente en el artculo 388.2,
ltimo inciso, del CPC. Habr de justificar adecuadamente la ponderacin
de intereses en juego y explicitar los motivos por los que ha decidido
aplicar la exencin, as como los datos que demuestren el desequilibrio
econmico. Con ello se pretende evitar la arbitrariedad judicial y poder
someter a control por va de recurso de esta facultad.
3. EL ESTADO
En ningn caso se exigir caucin al Estado cuando solicite medidas
cautelares. Su justificacin primordial se encuentra en el hecho de que el
Estado goza de presuncin de solvencia; tiene siempre capacidad
econmica suficiente para garantizar los daos y perjuicios que la medida
cautelar que se adopte pueda producir al demandado, por lo que no
operara la finalidad de garanta que corresponde a la caucin.

Adems, el Estado defiende el inters pblico en su actuacin procesal; por


ello es lgico pensar que no solicite la tutela cautelar con finalidad espuria,
desviada de su funcin (por ejemplo, como medio de presin o con
carcter coactivo) ni tampoco que lo haga en trminos desproporcionados,
con desmesura. Pero estas consideraciones no justifican por s mismas la
exencin de caucin, sino, a lo sumo, la presumible idoneidad y
adecuacin de la medida solicitada. Es ms, aunque la peticin de medidas
cautelares por el Estado est exenta de garantas adicionales, no por ello
ser siempre acordada por el juez, quien habr de valorar en todo caso la
necesidad, alcance y duracin de la medida (Art. 354 del CPC), pudiendo,
por supuesto, denegarla. Han de aadirse dos precisiones ms.
La primera es que el Estado al que se refiere el texto es la Repblica
de Honduras, de manera que otros Estados que puedan demandar
en los tribunales hondureos no estarn amparados por esta
excepcin (a salvo lo dispuesto en tratados internacionales multi o
bilaterales) y debern prestar caucin como cualquier otro litigante.
En segundo lugar, no queda claro si es posible extender esta
excepcin a otros organismos pblicos, como por ejemplo los
ayuntamientos, por lo que habr que estar a la normativa
administrativa para definir qu se considera como Estado, pues el
artculo 388.3 CPC es una norma procesal en blanco que se rellenar
con las especficas previsiones administrativas sobre esta cuestin.
4. LITIGANTE QUE HAYA OBTENIDO UNA SENTENCIA FAVORABLE
La aplicacin de este supuesto queda restringida a la solicitud de medidas
cautelares en segunda instancia o en el recurso extraordinario de casacin,
y siempre en relacin con una sentencia favorable en primera instancia o
bien en apelacin. Eximir de prestar caucin en estos casos es una
previsin adecuada y razonable, toda vez que la apariencia de buen
derecho se fortalece sin la menor duda cuando la pretensin actora ha sido
reconocida judicialmente en sentencia, aunque an no sea firme. Con todo,
su efectividad prctica es muy limitada, pues quien haya obtenido
sentencia definitiva a su favor puede solicitar la ejecucin provisional,
tambin generalmente sin prestar garanta o caucin alguna (Art. 773.1
del CPC)
ARTCULO 389.- EJECUCIN DE LA MEDIDA CAUTELAR.
1. Acordada la medida cautelar y prestada la caucin, se
proceder de oficio a su inmediato cumplimiento empleando para
ello los medios que fueran necesarios, incluso los previstos para la
ejecucin de las sentencias, cuyas normas sern de aplicacin
supletoria, pudiendo sin caer en excesos ni causar daos
innecesarios, autorizarse el descerraje u otros actos similares
cuando el caso lo justifique, sin caer en excesos ni causar daos
innecesarios.
2. De la ejecucin de la medida se levantar acta firmada por

todos los intervinientes y certificada por el auxiliar, quien, en su


caso, dejar constancia de la negativa a firmar.
3. Cuando se trate de la anotacin preventiva se proceder
conforme a las normas del Registro correspondiente.
4. Los depositarios, interventores o administradores judiciales, as
como los responsables de los bienes o derechos sobre los que
hubiera recado una medida cautelar, slo podrn enajenarlos
previa autorizacin del tribunal y si concurren circunstancias tan
excepcionales que resulte ms gravosa la conservacin que la
enajenacin.
Comentario
El cumplimiento de la medida cautelar, a diferencia de la ejecucin de
sentencias y ttulos extrajudiciales, no requiere la peticin de parte y tras
acordarse por auto la concreta medida se proceder a su realizacin de
oficio, una vez sea prestada la caucin, tal como establece el artculo
389.1 del CPC.
Aportada la caucin, el rgano judicial, en el plazo ms breve posible (esto
es, sin dilacin: Art. 123.2), dictar mandamiento de ejecucin (Art. 759.1)
en el que habr de sealar, junto a los requisitos personales del deudor y
la cautela que conste en la resolucin estimatoria dictada, las medidas de
localizacin y averiguacin de los bienes (si se trata de embargo,
secuestro, etc.), o las actuaciones precisas para proceder a ejecutar la
medida adoptada, y el correspondiente requerimiento, cuando as lo exija
la naturaleza de la medida, en trminos similares a los dispuestos en el
artculo 760 del CPC. La resolucin se llevar a efecto de inmediato, ser
ejecutiva sin necesidad de or previamente al afectado; contra ella no cabe
recurso, sin perjuicio de los que proceda deducir frente a las infracciones
que en el desarrollo de la ejecucin pudieran cometerse (Art. 759.1).
ARTCULO 390.- OPOSICIN DEL DEMANDADO.
1. Cuando la medida cautelar se adoptara sin previa citacin del
demandado, podr ste formular oposicin en el plazo de tres das
contados desde la notificacin del auto por el que se acuerde.
2. En el escrito de oposicin deber el demandado justificar
debidamente la improcedencia de la medida, proponiendo las
pruebas de las que pretenda valerse para fundamentar su
oposicin.
ARTCULO 391.- CAUCIN PARA IMPEDIR LA PRCTICA DE LA
MEDIDA CAUTELAR.
1. En el escrito de oposicin, podr el demandado ofrecer caucin
para garantizar los eventuales perjuicios que puedan derivarse del
levantamiento de la medida y para garantizar el efectivo
cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dictare.
2. El juez decidir sobre la forma y cuanta de la caucin,

atendidas las circunstancias concretas del caso, siendo de


aplicacin lo establecido sobre rgimen de la caucin en este
Ttulo.
ARTCULO 392.- DECISIN SOBRE LA OPOSICIN.
1. Admitida la oposicin, el tribunal convocar a las partes a una
audiencia, que se celebrar en el plazo de cinco das contados
desde la recepcin de la notificacin por las partes. Al
demandante se le dar copia del escrito de oposicin.
2. Presentadas las alegaciones por las partes, y practicadas las
pruebas que se propusieran y admitieran, el tribunal resolver
inmediatamente o dentro del plazo de tres das sobre el
mantenimiento o levantamiento de la medida y sobre la prestacin
de la caucin ofrecida.
Las costas corrern a cargo de la parte que hubiera visto
desestimadas sus pretensiones, salvo que el tribunal acordare el
levantamiento de la medida admitiendo la caucin ofrecida por el
demandado, en cuyo caso no proceder el pronunciamiento sobre
costas.
Comentario
1. RGIMEN DE OPOSICIN A LAS MEDIDAS ADOPTADAS IN AUDITA PARTE
En el rgimen ordinario, la oposicin del afectado se posibilita antes de
adoptar la medida (contradiccin anticipada); concretamente en el acto de
la vista a la que deben de ser citadas ambas partes (Art. 384). A diferencia
de ello, cuando la medida se adopte sin audiencia (inaudita parte), la parte
afectada podr oponerse posteriormente a la adopcin de la cautela
(contradiccin diferida), conforme a lo previsto en los artculos 390 a 392
del Cdigo. Esta posibilidad de oposicin restablece el equilibrio entre las
partes, momentneamente roto por razones de urgencia, al haberse
adoptado la cautela sin audiencia del deudor. La compatibilidad entre este
rgimen de contradiccin diferida y el derecho de defensa, se determina
en relacin con un embargo preventivo: Es una medida cautelar que se
adopta sin previa audiencia del demandado, en evitacin de que ste
realice una conducta que haga imposible el aseguramiento pretendido, y
postergando momentneamente su capacidad de reaccin procesal
contradictoria hasta que el embargo se efecte, en que puede ya formular
la oposicin, siendo consustancial a la naturaleza preventiva de la traba
esa dilacin de la audiencia y oposicin, sin que suponga una presuncin
de culpabilidad, ni quebrante la presuncin de inocencia, ni quiebre la
tutela judicial efectiva, porque en la regulacin en la ordenanza procesal
civil de dicha medida cautelar se pondera la necesidad de la tutela de la
parte demandante, con la compatibilizacin de la tutela de la parte
demandada, estableciendo un razonable equilibrio entre ellas, pues al
derecho al embargo de aqulla se contrapone, para que no haya perjuicio
indebido de sta ms que en lo necesario, no slo la indicada oposicin a

posteriori, sino la prestacin de una fianza bastante al solicitante del


embargo para responder de los perjuicios y costas [vanse los Arts. 385.2,
386.2 del CPC hondureo] y la indemnizacin de daos y perjuicios si
resultara la medida improcedente [vase el Art. 393 del CPC hondureo],
todo ello, con independencia del resultado del proceso principal, que con la
medida asegurativa no se prejuzga en absoluto.
Por medio de la oposicin (en la que se ejercita, en esencia, una pretensin
impugnatoria de una resolucin judicial , puede el afectado, aunque sea a
posteriori, hacer valer todos sus argumentos; podr cuestionar entonces
no solo la procedencia de la cautela (impugnacin por motivos de fondo),
sino tambin la decisin de adoptarla sin audiencia del demandado
(impugnacin por motivos de forma) si las razones de urgencia alegadas
carecan de base o justificacin, o si el auto judicial no las motiv
suficientemente, siempre que, como consecuencia de ello se hubiere
producido una indefensin relevante.
1-1) Solicitud: plazo, forma y contenido
El plazo para la oposicin es de tres das desde la notificacin del auto que
acuerde las medidas cautelares (Art. 390.1 del CPC). Se tramitar en la
misma pieza separada donde se hayan acordado las cautelas. Ninguna
especialidad del plazo de oposicin se ha reglado respecto de las medidas
provisionalsimas, esto es, las previas a la demanda (ante demandam)
otorgadas sin audiencia. Como sabemos, estas medidas quedan
ratificadas, sin necesidad de declaracin expresa, si se interpone la
demanda dentro de los diez das de cumplidas (Art. 352, a contrario
sensu). Desde cundo debe entonces computarse el plazo de oposicin?
Parece obvio que la regla ha de ser siempre la misma, aunque la solucin
depender de las circunstancias del caso. As, la oposicin habr de
presentarse siempre dentro de los tres das siguientes a la notificacin o al
conocimiento del auto en el que se acuerde la medida cautelar (Arts. 124.1
y 390.1), con independencia de que el solicitante haya presentado o no su
demanda. Pero las soluciones pueden ser variadas, en funcin de cundo
tenga el afectado conocimiento de dicho auto:
1. Si el afectado tiene conocimiento de la adopcin de la medida
cautelar provisionalsima antes de que haya caducado y quiere oponerse a
ella, no debe esperar a que el actor presente la demanda y se incoe el
proceso principal. Deber hacerlo en el plazo de los tres das siguientes a
aquel en que adquiri conocimiento de la medida adoptada (que pudo
llegarle a travs de la notificacin del auto en cuestin o al proceder a la
ejecucin de la propia medida). En tales casos, si finalmente no se
presentase la demanda, al cancelarse de oficio las medidas cautelares (por
caducidad), quedara sin contenido la oposicin (por prdida sobrevenida
de su objeto) y sta debera archivarse sin ms trmite por el tribunal.
2. Si el afectado no tiene conocimiento de la medida hasta la
presentacin de la demanda principal, ser a partir de este momento
cuando se inicie el plazo para oponerse. Aunque la vigencia de las medidas

previas se mantiene ope legis por el hecho de presentar la demanda, sin


necesidad de declaracin judicial alguna, es posible que al admitir a
trmite la demanda, el juez seale que las cautelas adoptadas con
anterioridad han quedado ratificadas por imperativo legal (ex lege), o
indique que las mismas se traigan como pieza separada del proceso
principal que ahora se inicia. Ello no puede servir de coartada para
oponerse a las medidas si consta que el afectado tuvo con anterioridad
noticia de las mismas y se aquiet. Ahora bien, si es ste el primer
momento en que tiene conocimiento de las medidas acordadas, ser a
partir de entonces cuando haya que computar el plazo de oposicin.
En el supuesto de que la cautela se acuerde frente a varios demandados,
el cmputo del plazo de oposicin comenzar para cada uno de ellos desde
su correspondiente notificacin; no ser necesario esperar a practicar la
ltima notificacin para iniciar el plazo de oposicin de todos ellos, sin
perjuicio de su acumulacin (de las varias oposiciones que puedan
presentarse) en la correspondiente pieza separada. La forma de la
oposicin debe ser necesariamente escrita, tal como se desprende de las
referencias al escrito de oposicin que se contienen en los artculos
390.2 y 391.1 del Cdigo. El contenido del escrito de oposicin es la rplica
al de solicitud de la cautela; por eso el artculo 390.2 del CPC seala que el
demandado deber justificar la improcedencia de la medida. Esto no
significa, en absoluto, que los motivos de oposicin estn limitados.
Cualquier motivo es aceptable, siempre que guarde relacin con el objeto
de la medida cautelar que se discute, ya sea de ndole procesal (falta de
legitimacin) o se refiera al fondo de los requisitos y presupuestos de las
medidas cautelares. En definitiva, el mbito de la oposicin no est
limitado al simple cuestionamiento de los presupuestos para la adopcin
de las medidas; es mucho ms amplio y lo mismo puede tener como objeto
la supresin completa de la medida acordada, como su sustitucin por otra
(por ser ms idnea y menos onerosa para el demandado opositor) o la
variacin de algn aspecto de su rgimen o contenido. Puede tambin
comprender la impugnacin de la fianza exigida al actor (en lo relativo a su
procedencia, tipo o cuanta), as como a la improcedencia de que se haya
acordado la medida sin audiencia de parte al no concurrir los requisitos de
urgencia o peligro y, finalmente, la oposicin es el marco procesal
adecuado para ofrecer y discutir la procedencia y contenido de la caucin
sustitutoria de las medidas acordadas (Art. 391 y 392.2).
En lo relativo a la prueba, el escrito de oposicin es el momento preclusivo
para proponer la prueba que se practicar, si se estima pertinente, en la
audiencia prevista por el artculo 392. Los trminos del artculo 390.2 son
claramente imperativos: en el escrito de oposicin el demandado deber
justificar la improcedencia de las medidas proponiendo las pruebas de
las que pretenda valerse para fundamentar su oposicin. Tanto las
alegaciones como las pruebas han de plasmarse, con carcter preclusivo,
en el escrito de oposicin. Con todo podr aplicarse aqu analgicamente

lo dispuesto en el artculo 287 del CPC sobre las excepciones a la regla de


acompaamiento documental con la demanda y contestacin, cuando
concurran las circunstancias previstas para ello.
Por ltimo, ha de sealarse que el demandado podr ofrecer, en el escrito
de oposicin, caucin para garantizar los eventuales perjuicios que
pudieran derivarse del levantamiento de la medida y para garantizar el
efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dictare (Art.
391.1). El juez tiene facultad discrecional para decidir motivadamente la
forma y cuanta de la caucin, atendidas las circunstancias concretas del
caso, siendo aqu de aplicacin lo establecido sobre el rgimen de la
caucin del solicitante de la medida (Art. 393.2).
1-2) Sustanciacin
Tras la admisin de la oposicin se procede a la convocatoria de una
audiencia que se celebrar en el plazo de cinco das contados desde la
recepcin de la notificacin por las partes, con entrega al demandante de
copia del escrito de oposicin (392.1 del CPC). Para la ello, bastar una
simple providencia [Art. 193.2.a) del CPC]. Ahora bien, puede darse el caso
de que el opositor proponga pruebas que no puedan practicarse en la
audiencia sin la colaboracin del tribunal (pinsese, por ejemplo, que
solicita en su escrito la citacin judicial de un testigo para que declare en
la audiencia; o pide que se requiera a la otra parte para que presente un
documento: Art. 281). En tales supuestos, para evitar indebidas
suspensiones de la audiencia (que romperan el principio de unidad de acto
en la prctica de la prueba: Art. 243.1), el tribunal deber pronunciarse
anticipadamente, en la propia resolucin de convocatoria, sobre la
admisin o no de las pruebas propuestas. En estos casos, la resolucin de
convocatoria, que tambin incluye un pronunciamiento sobre la pertinencia
de las pruebas, habra de adoptar la forma de auto, conforme a lo
establecido en el artculo 193.2.b) del CPC.
Contra las resoluciones dictadas durante la tramitacin de la oposicin
(providencia de admisin, sealamiento de la audiencia, inadmisin de
pruebas), no hay norma expresa alguna sobre el rgimen de recursos, por
lo que bien puede aplicarse la regla general del artculo 694 del CPC, que
establece la reposicin como el recurso procedente contra todas las
providencias y los autos no definitivos. Cabe, no obstante, entender que
este rgimen general es inaplicable habida cuenta de que todo lo relativo a
la tutela cautelar tiene una tramitacin preferente (Arts. 384.1 y 519.3) y
sumaria (desde la perspectiva de su brevedad); por ello, podra sostenerse
que, para evitar dilaciones en la sustanciacin de este incidente, no cabe
deducir recurso alguno contra aquellas resoluciones, sin perjuicio de que,
previa la oportuna protesta, las infracciones producidas en estos trmites
puedan hacerse valer en el recurso contra el auto que resuelva las
medidas cautelares (por analoga: Art. 384.3).
El desarrollo de la vista tiene el mismo contenido que la tramitacin de las
cautelas con audiencia. El artculo 392.2 dispone que las partes

presentarn sus respectivas alegaciones (primero el opositor y luego el


demandante), practicndose seguidamente la prueba que haya sido
propuesta y admitida, quedando sin ms trmite las actuaciones conclusas
para resolver sobre la oposicin. La prueba que no pueda ser practicada en
el acto, salvo que el juez estime que es relevante y que no pudo
practicarse en la vista por razones no imputables a quien tena la carga de
aportarla, ser por regla general rechazada por improcedente, so pena de
quebrar la sumariedad (entendida como brevedad) del incidente; es, por
tanto, conveniente que sean las propias partes quienes traigan a las
personas que hayan de declarar en la audiencia (como testigos o como
peritos) o que soliciten con antelacin a la audiencia su citacin judicial,
pues el juez deber rechazar la prctica de cualquier prueba que suponga
una demora injustificada en la resolucin del asunto. Contra la denegacin
del trmite de prueba o contra la inadmisin de todos o alguno de los
medios de prueba propuestos cabe recurrir oralmente en reposicin,
sustancindose y resolvindose en el acto (Arts. 240.2 y 698); si se
desestima el recurso, la parte perjudicada podr formular protesta al
efecto de hacer valer sus derechos en el recurso de apelacin contra el
auto resolutorio de las medidas (Arts. 240.2, 384.3 y 699); lo mismo
suceder respecto de cualquier otra infraccin que pudiera haberse
cometido en la audiencia (Arts. 384.3, 698 y 699). Naturalmente, el sentido
de las protestas deja de tener eficacia si, llegado el momento, no se
plantea la apelacin contra la resolucin definitiva, puesto que dichas
protestas son meramente instrumentales de la futura apelacin.
En el supuesto de que el opositor no compareciera a la audiencia, se le
tendr por desistido y se le impondrn las costas. Si el ausente fuera el
demandante que obtuvo a su favor las medidas, continuar la vista con
quien hubiere formulado la oposicin.
1-3) Decisin
Celebrada la vista, el tribunal decidir por auto, inmediatamente de forma
oral (Art. 199.2) o por escrito en el plazo de tres das, sobre el alzamiento o
mantenimiento de la cautela, sobre la caucin ofrecida, en su caso, por el
opositor y sobre las costas (Art. 392.2 del CPC). En la imposicin de costas
se aplica el criterio del vencimiento objetivo: corrern de cargo de quien
hubiera visto desestimadas sus pretensiones (igual que establece, en
general, el Art. 219.1). Hay, no obstante, dos excepciones a la condena en
costas: cuando se estime parcialmente la oposicin y cuando el
levantamiento de la medida se acuerde previa prestacin de caucin. En el
primer caso, si el tribunal estima en parte la oposicin, acordando el
alzamiento de alguna medida y el mantenimiento de otra u otras, no
proceder la imposicin de costas a ninguna de las partes, puesto que
solamente se encuentra prevista para los supuestos de estimacin o
desestimacin total de la oposicin. En el segundo caso, si el tribunal
acordase el alzamiento de la medida previa prestacin de la caucin
sustitutoria ofrecida por el demandado, el artculo 392.2 expresamente

seala que no proceder la imposicin de costas del incidente. El


contenido de la condena en costas comprender exclusivamente las
devengadas en el incidente de oposicin. Por lo dems, si el tribunal
acordare alzar la cautela sin caucin, el demandado tendr abierta la va
de la ejecucin forzosa para reclamar la oportuna indemnizacin de daos
y perjuicios (Art. 393). La liquidacin de los mismos se har con arreglo a
lo dispuesto por el artculo 884 y su exaccin se acomodar a los trmites
de la ejecucin dineraria (Arts. 799 y concordantes).
La resolucin que se dicte acordando el mantenimiento o alzamiento de las
cautelas ser apelable sin efecto suspensivo, aplicando, ante la falta de
previsin expresa, lo dispuesto en el artculo 385.3 del CPC. Por tanto,
acordado el mantenimiento de la medida proseguir su ejecucin aunque
se formule recurso de apelacin. Y si se hubiere acordado el alzamiento,
pese a la interposicin de recurso, se suspender la ejecucin de la cautela
y se dejarn sin efecto todos los actos que se hubieran desarrollado para
lograr su ejecucin.
2. CAUCIN SUSTITUTORIA
La caucin sustitutoria o contracautela del afectado, puede ser definida
como la prestacin por parte del demandado de una garanta econmica
con la finalidad de sustituir la medida cautelar concedida, de modo que
quede asegurado el efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria que
pudiera dictarse. Es un instrumento para equilibrar la posicin e intereses
de las partes. Independientemente de la denominacin que se le d, la
caucin sustitutoria no deja de ser una medida cautelar (una fianza, al fin y
cabo, prestada por el afectado). En efecto, con ella se pretende sustituir la
medida judicialmente adoptada por otra distinta que sea menos gravosa
para el demandado, pero igualmente eficaz para garantizar la pretensin
del solicitante (Arts. 354.1 y 357), cumpliendo as la funcin propia de la
tutela cautelar. Aun cuando la caucin sustitutoria no est descrita entre
las medidas cautelares especficas del artculo 355, s podra ser
considerada como integrante de la potestad cautelar general a la que se
refiere el artculo 356. Su naturaleza de verdadera medida cautelar
comporta que deban aplicarse las notas caractersticas de las cautelas
(instrumentalidad,
temporalidad,
provisionalidad
y
accesoriedad),
quedando sujeta a su alzamiento y modificacin en los trminos regulados
en los artculos 394 a 396 del CPC.
2-1) Momento para solicitarla
La solicitud para prestar caucin sustitutoria solo viene regulada en el
artculo 391, dentro del trmite de oposicin a las medidas cautelares
adoptadas sin audiencia de parte. Pese a ello, debe hacerse una aplicacin
extensiva de esta posibilidad a cualquier momento durante el desarrollo
del proceso cautelar, incluso en fase de ejecucin de la medida. As, la
sustitucin de la cautela por una caucin sustitutoria, podr pedirla el
afectado:

1. En el acto de la audiencia convocada para sustanciar la solicitud


de medidas cautelares. El artculo 384.2 permite a las partes exponer en
ese acto todo lo que a su derecho convenga y, no cabe duda, de que al
derecho del afectado le puede convenir prestar una caucin para impedir
que se adopte la medida cautelar instada por el actor. El debate previsto
en el artculo 384.2 no limita la actuacin del demandado a cuestionar
exclusivamente la admisibilidad de las medidas cautelares, sino que podr
tambin extender su defensa a otros aspectos como la caucin que haya
de prestar el actor, o la existencia de alternativas menos gravosas para el
propio demandado entre las que puede incluir la oferta de caucin
sustitutoria. Sobre todas estas cuestiones, el demandante tambin podr
opinar en la misma audiencia que se celebre. A estos efectos, el juez o
tribunal habr de conceder los necesarios trmites de rplica y
contrarrplica para el actor, cuando el demandado pretenda enervar la
cautela mediante la prestacin de caucin sustitutoria.
Tendr que ser el afectado quien introduzca en el debate su oferta al
respecto (sobre importe y tipo de caucin); y tendr igualmente la carga
de justificar la procedencia de la sustitucin de las medidas que, en este
caso, an no se han adoptado. Si, finalmente, el tribunal decidiera aceptar
una caucin sustitutoria, las medidas solicitadas por el actor no se
adoptaran o podran adoptarse condicionando su vigencia a la prestacin
de la caucin.
2. En el trmite de oposicin a las medidas adoptadas sin audiencia
del demandado. Es el caso descrito en el artculo 391. El demandado podr
ofrecer caucin sustitutoria en el escrito de oposicin, que podr
articularse como causa nica de oposicin o bien como pretensin
subsidiaria o alternativa al levantamiento o modificacin de las medidas
adoptadas.
3. En cualquier momento posterior. Una vez acordada la medida
cautelar, el demandado puede ofrecer caucin sustitutoria de la misma en
cualquier momento, tanto en la primera instancia como en va de recurso
del proceso principal, aunque se haya ejecutado la medida cautelar. El
nico lmite temporal viene establecido por la subsistencia de la medida,
de manera que, ejercitada la accin ejecutiva en el proceso principal y
producida la llamada conversin de la medida cautelar en medida
ejecutiva, ya no es admisible la peticin de sustitucin. Esta pretensin, al
margen de los procedimientos de adopcin de las medidas cautelares con
audiencia previa y de oposicin a las acordadas sin audiencia, tendr que
articularse a travs de la modificacin de medidas (Art. 394) que se remite
al procedimiento previsto para la oposicin a las medidas (Arts. 390 a 392).
2-2) Criterios para acordarla
La caucin ofrecida ha de ser suficiente para asegurar el efectivo
cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dicte (Art. 391.1). Para
decidir sobre su aceptacin, el tribunal ha de atender a las circunstancias
concretas del caso (Art. 391.2). Este precepto, junto con otros relativos a

las normas generales sobre las medidas cautelares, nos dan algunas pistas
sobre los criterios a seguir a la hora de resolver sobre la aceptacin o el
rechazo de la caucin sustitutoria. Como pautas para determinar la
procedencia o no de la caucin sustitutoria, deben tomarse en
consideracin, al menos, las siguientes:
1. El fundamento de la pretensin actora y la apariencia jurdica
favorable que pueda presentar la posicin del demandado. El juicio
provisional e indiciario, favorable al fundamento de la pretensin actora, es
uno de los presupuestos que ineludiblemente han de concurrir para
adoptar alguna medida cautelar (351.2). Pero, la apariencia de buen
derecho puede tener mayor o menor solidez; puede tener algunos puntos
dbiles. Se trata aqu de confrontar la apariencia de buen derecho de
ambas posiciones (la del actor y el demandado); si la apariencia de buen
derecho de este ltimo contrarresta o debilita la del actor, sin que esta
deje de ser suficiente para otorgar la tutela cautelar, debera optarse por la
sustitucin de la medida por una caucin.
2. La naturaleza y contenido de la pretensin de condena. Si la
pretensin actora tiene contenido econmico, no cabe duda de que una
caucin sustitutoria garantiza la efectividad y el cumplimiento de la
sentencia que pudiera recaer. La homogeneidad entre caucin sustitutoria
y pretensin del demandante facilita la sustitucin. El problema se da en
los casos en que no exista una patrimonializacin del derecho vulnerado,
como sucede en materia de estado civil y capacidad de las personas, en el
mbito de los derechos fundamentales (por ejemplo, en los supuestos de
lesin del derecho al honor, a la intimidad personal o propia imagen) o en
materia de propiedad intelectual; en estos supuestos, sobre todo si la
medida cautelar tiene naturaleza anticipatoria, la regla ser denegar la
caucin sustitutoria por ineficaz. Dicho de otro modo: toda vez que la
tutela pretendida puede ser de contenido especfico (hacer personalsimo,
no hacer, entregar cosa determinada), si en estos supuestos se admitiera
una caucin sustitutoria se estara desnaturalizando su finalidad puesto
que, si bien garantizara el cumplimiento de la sentencia en el aspecto de
prestacin econmica, no lo hara en lo relativo a la obligacin u
obligaciones especficas objeto de condena (48).
3. Los efectos colaterales que la medida cautelar pueda ocasionar
sobre la actividad patrimonial y econmica del demandado. Debe tenerse
48

Por ejemplo, si la parte actora pretende que se le entregue un determinado bien mueble,
una medida cautelar adecuada sera la del secuestro del mismo (Art. 355.4 del CPC); con ello
se garantizara sin duda el cumplimiento de la sentencia si fuere estimatoria (la puesta en
posesin de la cosa: Art. 881.1 del CPC), mientras que la sustitucin de la medida por una
caucin dineraria no garantizara la entrega del bien al actor una vez dictada sentencia sino, a
lo sumo, su sustitucin por una indemnizacin de daos y perjuicios (vase el Art. 881.2 del
CPC). Otro tanto sucedera en caso de pretensiones relativas a la propiedad intelectual
consistentes en la retirada de una obra literaria plagiada; la medida cautelar adecuada sera
el depsito temporal de los ejemplares de la obra (Art. 355.9 del CPC), mientras que una
caucin dineraria por parte del demandado servira para legitimar la continuacin de la
actividad que se reputa ilcita en la demanda, pero no para asegurar el efectivo cumplimiento
de una sentencia estimatoria.
()

en consideracin si la medida cautelar solicitada restringe o dificulta la


actividad patrimonial y econmica del afectado, de modo grave y
desproporcionado respecto del aseguramiento que aquella medida
representara para el solicitante. Se trata de mantener el equilibrio entre la
cautela adoptada y el menor perjuicio para el afectado, atendiendo
conjuntamente a los principios de proporcionalidad y adecuacin a que se
refieren los artculos 354.1 y 357 del CPC. La desproporcionalidad
justificara la aceptacin de una caucin sustitutoria en supuestos tales
como, por ejemplo, aquellos en los que la medida cautelar afecte
gravemente derechos de terceros (laborales o de otra ndole) o pueda
desembocar en una innecesaria crisis econmica del demandado. Hemos
de tener en cuenta que las cautelas nunca han de convertirse en medidas
que daen irreparablemente y de forma extremada el patrimonio del
deudor cuando puedan ser sustituidas, con la misma eficacia garantista,
por una caucin a cargo de este ltimo.
En resumidas cuentas, puede concluirse que la caucin sustitutoria de una
medida cautelar prosperar con mayor facilidad cuando la medida trate de
asegurar derechos predominante o exclusivamente econmicos; cuando la
situacin jurdica afirmada por el peticionario, no obstante presentarse
como verosmil, aparezca vacilante, dudosa o en alguna medida debilitada
por la que sostiene el solicitado. Y tambin cuando la medida principal
interesada por el peticionario sea desproporcionada en cuanto a la
gravedad de los daos econmicos o patrimoniales que causa al actor,
siempre que la caucin sea igualmente adecuada para garantizar la
efectividad de la resolucin definitiva.
C) Forma y cuanta
En cuanto a la forma y cuanta de la caucin sustitutoria, habr que acudir
a lo dispuesto en el artculo 387, por la expresa remisin del artculo 391.2
del CPC. Ms difcil ser aplicar las exenciones del artculo 388 al
demandado que ofrezca una caucin sustitutoria, pese a que la remisin
del artculo 391.2 es, en general, a lo establecido sobre rgimen de la
caucin en este Ttulo.
ARTCULO 393.- RECLAMACIN DE DAOS Y PERJUICIOS POR EL
DEMANDADO.
Cuando se admita la oposicin del demandado y el tribunal
acordare el levantamiento de la medida sin caucin, podr
reclamarse la oportuna indemnizacin por los daos y perjuicios
que, en su caso, hubiera producido la medida cautelar revocada.
La determinacin de los daos y perjuicios y su exaccin seguir
los trmites previstos para ello en el procedimiento de ejecucin
forzada.
Comentario
La norma del artculo 393 del CPC desarrolla una responsabilidad objetiva,

ligada al hecho de alzamiento de la medida sin caucin sustitutoria y al


dao producido por su adopcin. No requiere la concurrencia de culpa de
ningn tipo en la conducta del solicitante, a diferencia de lo que sucede en
el rgimen general de responsabilidad extracontractual (Art. 2236 del
Cdigo Civil). El fundamento de la responsabilidad del solicitante se halla
en la ilicitud (civil) de la medida acordada. Por ello, la consecuencia de tal
actuacin, que se adopta bajo la responsabilidad del deudor (Art. 350.2 del
CPC), no es otra que la obligacin de satisfacer los daos y perjuicios
causados. Tngase presente que la tutela cautelar no es sino una forma
excepcional de proteccin de intereses en que el examen de sus
presupuestos se realiza de forma provisional y condicionada basada en una
apariencia o verosimilitud del derecho con un margen de error que debe
ser asumido por el solicitante. Es el precio de la rapidez, con
independencia de que el hecho de acudir a la va rpida fuera o no un
comportamiento
negligente
del
solicitante.
Esta
norma
sobre
responsabilidad objetiva no es aplicable en los siguientes supuestos:
a) Cuando la oposicin sea estimada en lo concerniente al rgimen
de la medida (sin llegar a su alzamiento) o en lo tocante a la caucin que
haya de prestar el solicitante.
b) Cuando el alzamiento de la medida sea consecuencia de la
prestacin de caucin sustitutoria por el afectado. En tales casos, no se
est negando el fundamento de la medida cautelar, sino que se est
sustituyendo por otra modalidad de garanta.
El artculo 393 del CPC prev la indemnizacin de daos y perjuicios en
relacin exclusivamente con los supuestos de alzamiento de las medidas
como consecuencia de la oposicin formulada por el deudor. Sin embargo,
los daos y perjuicios no solamente se causan si resulta estimada la
oposicin formulada y se levantan las medidas, sino tambin cuando las
cautelas acordadas hayan resultado intiles por no responder a su
naturaleza instrumental derivada del proceso de declaracin del que son
accesorias. En esta materia rige el principio general de que las cautelas se
adoptan bajo la responsabilidad del solicitante (Art. 350.2 del CPC). De ah
que la posibilidad de reclamacin se proyecte a todos los supuestos de
alzamiento de las medidas, bien sea por no presentacin de la demanda
dentro del plazo de diez das (Art. 352 del CPC) o por dictarse sentencia
absolutoria firme (Art. 396 del CPC).
El artculo 393 CPC solo alude, genricamente, a la posibilidad de reclamar
la oportuna indemnizacin de los daos y perjuicios, sin precisar cules
han de ser los conceptos que pueden incluirse en la peticin. Por lo pronto
hay que descartar que incluya las costas; estas tienen su mencin singular
en los artculos 385.4, 392.2 y 396.1 del CPC y, aun cuando estn
igualmente garantizadas por la caucin (Art. 386.1 del CPC), responden a
finalidades diferentes (las partidas que integran las costas estn previstas
en el artculo 218 y el procedimiento para su tasacin se regula en los
artculos 222 y ss. del CPC).

La indemnizacin de daos y perjuicios alcanza la reparacin integral de


los sufridos, en un intento de neutralizar al mximo las consecuencias
perjudiciales. Estos abarcan no solamente los perjuicios directos que la
medida haya causado sino cualesquiera otros que, aun cuando sean
indirectos, se deriven de la ilicitud de la cautela, adoptada bajo el prisma
de la responsabilidad objetiva ex lege impuesta por la norma. Para ello
habr de justificarse el nexo causal (relacin causa-efecto) existente entre
la cautela adoptada y los daos y perjuicios ocasionados, y tambin el
montante de la cuanta indemnizatoria, determinada conforme el
procedimiento de liquidacin establecido en el procedimiento de ejecucin
forzada (Arts. 393 y 884 del CPC). El quantum indemnizatorio integra los
daos patrimoniales y tambin los morales. En los patrimoniales se tendr
en cuenta tanto el dao emergente como el lucro cesante, es decir, las
prdidas sufridas como consecuencia de la adopcin de la cautela (si ha
sido una de cesacin de la actividad, los beneficios que hubiera podido
obtener calculados en relacin a los beneficios medios obtenidos
precedentemente) como los desembolsos realizados para evitar mayores
consecuencias negativas en su patrimonio (as, por ejemplo, la adquisicin
de otros artefactos o bienes cuando quedaron sujetos a un embargo
preventivo o depsito, e incluso las costas impuestas en los incidentes
previos, caso de que hubieran corrido a cargo del demandado). En cuanto
al dao moral, ste puede comprender la falta de credibilidad comercial o
personal.
El cauce procesal para que se declaren y ejecuten los daos y perjuicios es
el previsto para la ejecucin forzosa en el artculo 884 del CPC. La remisin
a este procedimiento se ha hecho aprovechando el trmite de oposicin a
las medidas acordadas inaudita parte, lo cual es incorrecto desde el punto
de vista sistemtico, toda vez que este procedimiento para la liquidacin
de los daos y perjuicios es tambin aplicable a otros supuestos. As, por
ejemplo, cuando el alzamiento de las medidas se debe a la falta de
presentacin tempornea de la demanda (Art. 352 del CPC), o al dictado
de una sentencia absolutoria firme (Art. 396.1 del CPC), habr que acudir a
la aplicacin analgica, teniendo en cuenta, sin embargo, que el ltimo
precepto citado, en su prrafo segundo, se establece un traslado a la parte
contraria por 3 das, en vez de los 10 previstos en el artculo 884.2 del
CPC.
En la estructura del procedimiento de liquidacin tiene cabida la discusin
y prueba, primero, de la propia existencia de los daos y perjuicios y,
despus, de su valoracin. La competencia para resolver este incidente se
residencia en el tribunal de primera instancia. Se inicia a instancia de
parte. La presentacin del escrito de solicitud no est sometida a un plazo
procesal, por ello la caucin prestada para responder de los daos y
perjuicios no puede ser cancelada mientras el derecho a la indemnizacin
pueda ser exigido y no haya prescrito. Con su solicitud, el reclamante
deber acompaar relacin detallada de los distintos conceptos, con su
respectivo importe, y con las justificaciones o informes que considere

procedentes. En este escrito se habrn de proponer, con carcter


preclusivo, las pruebas de que intente valerse para el caso de que el
deudor se oponga a la liquidacin y se derive el incidente a los trmites del
proceso abreviado (cfr. Art. 583.3 del CPC). De todo ello se da traslado a la
parte contraria, por plazo de 10 das (3 das, si se trata del supuesto del
Art. 396.1 y 2 del CPC). Las posibilidades que se abren a continuacin son
las siguientes:
1. Conformidad expresa con la liquidacin. El juez la aprueba y
ordena su ejecucin con arreglo a lo dispuesto para la ejecucin dineraria
en los artculos 803 y siguientes del CPC.
2. Conformidad tcita con la liquidacin. Se produce ex lege ante el
silencio del acreedor o ante una contestacin sin oposicin concreta (por
ejemplo, cuando en el escrito de oposicin se limita a decir que se opone,
sin ms, a la realidad de los daos y perjuicios o a su liquidacin). El juez
proceder igual que si se hubiera producido una conformidad expresa.
3. Oposicin motivada a la liquidacin. El juez dar curso a la
oposicin mediante su entrega al solicitante y continuar la tramitacin del
incidente por el procedimiento abreviado (Arts. 585 y ss. del CPC),
sealando fecha para la celebracin de la audiencia (Art. 588 y
concordantes del CPC). El objeto de esta audiencia estar limitado a los
aspectos que fueron objeto de oposicin. Podr, por tanto, ser objeto de
debate y de prueba tanto la existencia de los daos como su valoracin o
cuantificacin.
Una vez determinados o liquidados los daos y perjuicios mediante la
correspondiente resolucin judicial, se proceder a su exaccin o ejecucin
por la va prevista en los artculos 799 y siguientes, para la ejecucin de
cantidad dineraria.
ARTCULO 394.- MODIFICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
ADOPTADAS.
1. Si una vez adoptadas las medidas cautelares, sobrevinieren
hechos nuevos o de nuevo conocimiento, podr el tribunal, de
oficio o a peticin de parte, modificar el contenido de la medida
acordada.
2. La solicitud de modificacin de medidas cautelares ser
sustanciada y tramitada con arreglo al procedimiento previsto
para la oposicin.
ARTCULO 395.- LEVANTAMIENTO DE LA MEDIDA CAUTELAR.
1. Dictada la sentencia absolutoria, aun cuando sta no fuera
firme, acordar el tribunal el inmediato levantamiento de las
medidas cautelares adoptadas salvo que el demandante,
manifestare
la
intencin
de
recurrir,
peticionar
a
su
mantenimiento o modificacin. En tal caso el tribunal, oda la
parte contraria y atendidas las circunstancias del caso, resolver
lo procedente.

2. Si la sentencia estimare parcialmente la pretensin del


demandante, el tribunal resolver sobre el mantenimiento,
modificacin o levantamiento de la medida con audiencia de las
partes.
ARTCULO 396.- EFECTOS DEL LEVANTAMIENTO DE LA MEDIDA.
1. Cuando la sentencia absolutoria fuera firme, el tribunal dejar
sin efecto inmediatamente y de oficio todas las medidas
cautelares adoptadas, debiendo el demandante pagar las costas y
gastos del proceso cautelar, a pedido de parte, y podr ser
condenado tambin a indemnizar los daos y perjuicios
ocasionados, si se prueban los perjuicios producidos por la medida
cautelar.
2. La indemnizacin se pedir ante el tribunal de primera instancia
y resuelta por ste, previa vista por tres das a la parte contraria.
3. La caucin ofrecida estar especialmente afectada a la
reparacin indemnizatoria, pudiendo el demandado solicitar la
exaccin de los daos y perjuicios causados. Podr asimismo el
demandado reclamar la oportuna indemnizacin en los supuestos
de renuncia a la pretensin o desistimiento de la instancia.
Comentario
Una vez concluidas las actividades del procedimiento cautelar, agotadas
ya las posibilidades de recurso y de formular oposicin, es posible an
modificar por diferentes causas las medidas adoptadas. La firmeza del auto
sobre medidas cautelares no impide de manera absoluta la revisin de la
situacin cautelar y su modificacin en sentido amplio, bien sea adoptando
medidas donde antes se denegaron (Art. 385.5), cambiando las ya
adoptadas (por otras diferentes o por un distinto rgimen), o alzndolas
(Arts. 394 y 395). Las resoluciones sobre medidas cautelares adquieren
firmeza lo mismo que cualquier otra resolucin (Art. 195 del CPC),
deviniendo entonces inmodificables e inatacables por efecto de la cosa
juzgada (Arts. 196 y 210 del CPC). Sucede, sin embargo, que si ha variado
la realidad fctica tenida entonces en consideracin, la primitiva situacin
juzgada ya no es la misma que la actual. Nada impide, por tanto, su
replanteamiento a la luz de nuevos hechos que constituyan una relacin
material distinta de la primitivamente decidida y que, en definitiva, no se
encuentre afectada por la cosa juzgada material (Art. 210.3 del CPC)
Est en la esencia de la tutela cautelar su carcter dinmico y contingente;
su condicin mutable o variable en funcin de las circunstancias. Las
medidas cautelares solo deben mantenerse en cuanto sean estrictamente
necesarias para garantizar la efectividad y el cumplimiento de la
sentencia. Por eso estn sujetas al principio de variabilidad; la tutela
cautelar est sometida, en fin, a la clusula rebus sic stantibus. Tngase en
cuenta que en el procedimiento cautelar no se enjuicia el derecho material
litigioso, sino el peligro (presupuesto fctico) que comporta la demora por

la sustanciacin de un litigio sobre el referido derecho material. Y ese


peligro depender de las circunstancias concurrentes en cada momento a
lo largo del proceso. De ah que la aportacin de hechos o circunstancias
nuevas, que no pudieron tenerse en cuenta en la anterior resolucin y que
inciden sobre el mencionado peligro, permitan al tribunal replantearse la
procedencia o no de la tutela cautelar, tal y como se prev en los artculos
385.5 y 394 a 397 del Cdigo Procesal Civil. Por tanto, la modificacin y el
alzamiento de la situacin cautelar puede venir dada por alguna de las
siguientes circunstancias:
1) Alteraciones en los hechos. La resolucin relativa a las medidas
cautelares tanto la que las conceda como la que las deniegue puede ser
objeto de modificacin cuando se produzca un cambio en los hechos o en
las circunstancias que se tuvieron en cuenta a la hora de decidir sobre
aquellas (Arts. 385.5 y 394.1 del CPC).
2) Alteraciones en el proceso principal. Las medidas son accesorias
de un proceso principal: su funcin consiste en garantizar la efectividad de
la pretensin que se ejercita (Arts. 356 y 357) y el cumplimiento de la
sentencia que en el mismo recaiga (Art. 350.1). Hemos de convenir, por
tanto, que las alteraciones acaecidas en aquel proceso (singularmente las
relativas a su terminacin definitiva o firme), implican, al menos, una
posibilidad de cambio en las medidas. As, las resoluciones firmes que
hayan concedido una medida cautelar estarn expuestas a las causas de
extincin derivadas de su relacin de instrumentalidad con el proceso
principal. Ejemplo de ello es la regulacin del levantamiento o modificacin
de las medidas como consecuencia del dictado de una sentencia
absolutoria del demandado (Arts. 395 y 396 del CPC).
3) Prestacin de caucin. Por ltimo, la medida cautelar, una vez
adoptada e incluso ejecutada, puede ser sustituida por la prestacin de
una caucin en los trminos del artculo 391 del CPC. No se trata, en estos
casos, de una modificacin provocada por alteracin alguna, ni en los
hechos tenidos en cuenta para su adopcin ni en el proceso principal. La
cautela sigue siendo en estos casos correcta y adecuada a la realidad
fctica y al momento en que se encuentra el proceso principal, pero, por
razones de menor onerosidad para el afectado, se procede a la sustitucin.
1) Modificacin de medidas como consecuencia de alteraciones en
los hechos
Las medidas cautelares se adoptan o deniegan con fundamento en unas
premisas fcticas, que constituyen los presupuestos sobre los que aquellas
se asientan. Pero tales premisas (singularmente las relativas al peligro por
la mora procesal) pueden alterarse a lo largo del proceso principal como
consecuencia de circunstancias o hechos nuevos, sobrevenidos o
desconocidos cuando se acordaron o se denegaron las medidas, que
pueden afectar de modo relevante a la necesidad de las mismas. No se
trata de volver a examinar los presupuestos fcticos que se tuvieron en
cuenta para resolver inicialmente la tutela cautelar, sino de examinar otros

nuevos y diferentes para decidir si, a la luz de estos ltimos, procede


modificar la situacin cautelar anterior. Pues bien, el Cdigo Procesal Civil
permite que se enjuicie de nuevo la procedencia de las medidas a la luz de
aquellos hechos y circunstancias que no pudieron tenerse en cuenta a la
hora de su adopcin. La regulacin aparece contemplada en los artculos
385.5 (cuando las medidas inicialmente hayan sido denegadas) y 394
(cuando las medidas hayan sido adoptadas).
1.- Hechos o circunstancias sobrevenidas o de nuevo conocimiento
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 385.5, si fuere denegada
la peticin de medidas cautelares, se podr reproducir la solicitud si
cambian las circunstancias existentes en el momento de la peticin. Por
su parte, el artculo 394 establece lo siguiente: 1. Si una vez adoptadas
las medidas cautelares, sobrevinieren hechos nuevos o de nuevo
conocimiento, podr el tribunal, a instancia de parte, modificar el
contenido de la medida acordada. 2. La solicitud de modificacin de
medidas cautelares ser sustanciada y tramitada con arreglo al
procedimiento previsto para la oposicin.
Como se ve, el primero de los preceptos transcritos requiere un cambio de
circunstancias como presupuesto para reproducir la solicitud de medidas
que previamente haya sido denegada; mientras que el segundo exige que
sobrevengan hechos nuevos o de nuevo conocimiento para que pueda
fundamentarse una peticin de modificacin o alzamiento de las medidas
ya adoptadas. En realidad, la exigencia en uno y otro precepto viene a ser
la misma: que se produzca una alteracin o cambio en la realidad fctica
que fue tomada en consideracin a la hora de plantear la tutela cautelar.
a) Nuevos hechos. As pues, la reproduccin de la solicitud de una
medida cautelar denegada debe fundarse en un cambio de circunstancias
(fcticas); y la peticin de modificacin o de alzamiento de la misma, en
hechos nuevos, sobrevenidos o desconocidos con anterioridad. Cualquier
otro dato distinto de la afirmacin de nuevos hechos carece por completo
de eficacia para permitir un nuevo enjuiciamiento. En concreto, no puede
pretenderse una nueva resolucin aportando, simplemente, nuevos
argumentos y razonamientos desarrollados sobre el material fctico
antiguo.
Cuando hablamos de hechos o circunstancias nuevas lo hacemos en un
sentido amplio, con referencia a todos los hechos o circunstancias que no
pudieron ser tenidas en cuenta a la hora de decidir anteriormente sobre las
medidas. Es decir, tanto a los hechos nuevos como a los que, aun no
sindolo, eran desconocidos al momento de resolver anteriormente sobre
las medidas. El artculo 394.1 del CPC avala este planteamiento por cuanto
alude expresamente tanto a los hechos nuevos sobrevenidos como a los de
nuevo conocimiento. Por eso, el acento ha de ponerse, no tanto en la
novedad cronolgica del hecho, sino ms bien en la imposibilidad de que
haya podido alegarse con anterioridad. Desde esta perspectiva, tambin la
referencia del artculo 385.5 del CPC al cambio de las circunstancias

existentes en el momento de la peticin, incluye en su entendimiento no


solo la aparicin de nuevos hechos sino tambin la de hechos anteriores,
pero desconocidos en el momento de la primitiva peticin (49). No parece
objetable concluir que en tales casos se produce un cambio de las
circunstancias en cuanto ahora se conocen y se pueden aportar unos
hechos que anteriormente eran desconocidos y, por tanto, de imposible
aportacin. En suma, el fundamento de una nueva pretensin cautelar
incluye tanto los hechos nuevos como los acaecidos con anterioridad pero
que han sido conocidos en un momento posterior (50). Por el contrario, no
tendrn eficacia alguna para lograr la revisin de las medidas, los hechos y
circunstancias que fueron alegadas o que pudieron serlo al tiempo de su
concesin (si se otorgaron previa audiencia) o al formular oposicin (si se
adoptaron sin audiencia previa).
Para determinar si estamos ante un hecho nuevo sobrevenido hemos de
concretar el momento preclusivo para su aportacin al proceso cautelar.
Debemos distinguir al efecto entre las medidas cautelares acordadas con o
sin audiencia previa. En el primer caso, hechos o circunstancias nuevas
sern todas aquellas acaecidas con posterioridad a la audiencia del
artculo 384 del CPC. En el caso de haberse adoptado sin audiencia previa,
la modificacin de las medidas podr fundamentarse en los hechos
sucedidos con posterioridad a la adopcin de la propia medida, si bien
precisando que los hechos ocurridos hasta que el demandado formula su
oposicin (Art. 390 del CPC) podrn utilizarse, indistintamente, como
motivos de oposicin a la medida ya adoptada o como fundamento de una
modificacin de las medidas
La parte que pretende la modificacin de una medida con fundamento en
hechos nuevos o de nueva noticia tiene la carga no solo de probar la
realidad de tales hechos, sino tambin de acreditar que no pudieron ser
alegados con anterioridad para su valoracin en el momento de adoptar
las primitivas medidas. No basta con afirmar que se ha tenido
conocimiento de un hecho con posterioridad a la resolucin de la tutela
cautelar; hay que probar tal circunstancia (vase lo dispuesto con carcter
general en el Art. 241.2 del CPC).
b) Nuevos acreditamientos. Cabe preguntarse si, entre el material
fctico nuevo se encuentran solo las alegaciones de hecho o podemos
49

Tngase en cuenta que incluso tratndose de la tutela judicial dispensada en el proceso


principal, no solo los hechos nuevos, sino tambin los hechos de nueva noticia, pueden
hacerse valer en la audiencia preliminar (Art. 460) y a lo largo del resto del proceso,
alegndolos de inmediato, antes de que comience el plazo para dictar sentencia (Art. 431) y
siendo objeto de prueba (Art. 241). Como se ve, la causa de pedir (causa petendi)
desconocida por el actor no est afectada por la preclusin prevista en el artculo 429
respecto de la inalterabilidad del objeto del proceso.

50

Precisamente por ello, el replanteamiento de la tutela cautelar, ya acordada con carcter


firme en una resolucin previa, no supone vulneracin alguna de la cosa juzgada. No se revisa
el anterior enjuiciamiento, sino que se efecta uno nuevo a la luz de nuevos hechos que an
no han sido juzgados. Obsrvese que, conforme a lo dispuesto por el artculo 210.3 y 7 del
CPC, no integran la cosa juzgada ni los hechos nuevos ni los que no se hubieran podido alegar
con anterioridad.

()

()

tambin incluir los medios para su acreditamiento. Dicho de otro modo:


podra fundamentarse la nueva peticin sobre medidas cautelares en
nuevos acreditamientos, aunque estn referidos a hechos no nuevos, ni
desconocidos, e incluso ya precedentemente alegados? La doctrina
alemana considera mayoritariamente que con simples nuevos medios de
acreditamiento, siempre que no hubieran podido ser utilizados en la
actividad procesal anterior, puede pretenderse una nueva resolucin sin
que se oponga a ello la cosa juzgada. Se argumenta al respecto que la
urgencia del procedimiento no permite reunir el material probatorio con el
mismo cuidado que en el proceso ordinario, de manera que la preclusin
no debe actuar con idntico rigor.
La cuestin es dudosa en el derecho hondureo pues, si bien por un lado
parece que el legislador solo acepta hechos nuevos o de nuevo
conocimiento, y no nuevos acreditamientos, para permitir un nuevo
enjuiciamiento sobre una medida cautelar acerca de la cual ya existe un
pronunciamiento firme (Art. 394.1), por otra parte, para reproducir una
peticin de medidas denegadas, el legislador exige cambio de
circunstancias (Art. 385.5), lo que poda dar lugar a que tambin los
acreditamientos nuevos o descubiertos con posterioridad al momento
procesal de la primera peticin, integrasen esa exigencia. Al fin y cabo, la
aparicin de nuevas pruebas puede razonablemente considerarse como un
cambio relevante respecto de las circunstancias existentes en el momento
de la anterior peticin.
Como se ve, hay argumentos a favor y en contra. La posibilidad de un
nuevo enjuiciamiento en estos casos, podra justificarse aceptando un
amplio entendimiento no solo de los trminos cambio de circunstancias,
sino tambin de hechos nuevos o de nuevo conocimiento; entre estos
ltimos estara la aparicin de nuevos acreditamientos o pruebas. A favor
de esta postura cabe argumentar que en el proceso principal del que,
segn el CPC (Art. 386.1), el procedimiento cautelar es un incidente hay
excepciones a la preclusin que permiten aportar medios de prueba
nuevos o de nuevo conocimiento, incluso para que en apelacin se revise
la cuestin de fondo (Art. 710 del CPC). En contra puede traerse a colacin
que el artculo 210 del CPC excluye de la cosa juzgada los hechos
posteriores a la preclusin de los actos de alegacin en el proceso
correspondiente (numeral 3) y tambin los hechos que no pudieron
alegarse (numeral 7), pero no excluye las fuentes de prueba que estn en
esa misma situacin; es decir, habra que aplicar la cosa juzgada para los
nuevos acreditamientos referidos a hechos que ya fueron alegados y
sopesados al resolver sobre la inicial solicitud cautelar.
c) Hechos decisivos. Los hechos o circunstancias nuevas han de
suponer un cambio sustancial, con repercusin en los presupuestos que
fueron tenidos en cuenta al momento de su adopcin. No basta una
repercusin accidental o accesoria.
En este sentido, los hechos nuevos alegados como fundamento de la
modificacin deben tener la eficacia de enervar o desvirtuar decisivamente

los hechos que se tomaron en cuenta para la adopcin de la cautela,


concretamente, los referentes al periculum in mora(51).
2.- Procedimiento
a) Modificacin de las medidas acordadas mediante resolucin firme.
Se tramitar por el procedimiento previsto para la oposicin (Art. 394.2);
esto es, mediante una solicitud escrita, con una audiencia realizada
conforme al artculo 392 que concluye con un auto recurrible en apelacin
(por aplicacin analgica de lo dispuesto en el Art. 385.3). No es posible
una modificacin de las medidas inaudita parte. La remisin expresa que el
artculo 394.2 hace a los trmites del procedimiento de oposicin (regulado
en los Arts. 390 a 392) exige la presencia de las dos partes en la audiencia
previa a la decisin sobre la modificacin solicitada. Sobre costas, rige el
principio del vencimiento objetivo: las costas corrern a cargo de la parte
que hubiera visto desestimadas sus pretensiones. Y, en cuanto a la
reclamacin de daos y perjuicios, es aplicable lo dispuesto en el artculo
393: si como consecuencia de una solicitud de modificacin el tribunal
acordare el levantamiento de la medida sin caucin, podr el afectado
reclamar los daos y perjuicios producidos por la medida revocada (las
medidas se adoptan bajo la responsabilidad de quien las solicite: Art.
350.2), acudiendo al trmite previsto para ello en la ejecucin forzosa
(vase el Art. 884).
b) Nueva peticin de medidas denegadas mediante resolucin firme.
Cuestin distinta es que, tras haberse denegado las medidas, se
reproduzca la solicitud. No estaramos entonces ante una modificacin
propiamente dicha puesto que no habra ninguna medida adoptada que
modificar. Por ello, la reproduccin de la solicitud de medidas se
sustanciar del mismo modo que la peticin inicial, con arreglo a las reglas
de los artculos 383 y siguientes, pudiendo solicitarse sin audiencia de la
parte contraria cuando concurran las razones de urgencia previstas en el
artculo 383.2.
c) Improcedencia del recurso de apelacin para obtener la
modificacin de la medida mediante la alegacin de hechos nuevos. Por lo
dems, no es factible la sustitucin de la va del artculo 394 CPC por el
recurso de apelacin interpuesto contra el auto decisorio de las medidas.
Si con posterioridad al dictado del auto por el que se adopta una medida
cautelar surgen los presupuestos a los que se refiere el artculo 394.1, no
pueden hacerse valer pretendiendo la modificacin de las medidas a
travs del recurso de apelacin. Es verdad que la introduccin de hechos
nuevos, relevantes para la decisin del pleito, no se agota en la primera
instancia (Art. 431.1); tambin es posible, excepcionalmente, alegar y
practicar prueba sobre hechos relevantes acaecidos con posterioridad a la
apertura del plazo para dictar sentencia en primera instancia [Art. 712.2.d)
del CPC]. Ello es as porque, respecto del proceso principal no hay otro
modo de hacer valer nuevos hechos relevantes para la resolucin del
51

()

Jos Mara RIF SOLER, Requisitos de las medidas cautelares, en Ob. cit., Pgs. 121-122.

mismo. Pero, en el caso de la tutela cautelar no podemos perder de vista


que hay unos procedimientos especficos para hacer valer estos hechos
nuevos o de nuevo conocimiento tanto en el caso de las medidas hubieran
sido inicialmente denegadas (Arts. 383.2 y 384) como si se hubiesen
acordado (Arts. 394 y 392), y a ellos precisamente habr que acudir.
2) Modificacin de medidas como consecuencia de alteraciones en
el proceso principal
La terminacin del proceso, estimando o desestimando la demanda,
aunque la resolucin no sea firme, conlleva una alteracin sobre la
percepcin de, al menos, el presupuesto de la apariencia de buen derecho
sobre el que se asienta la medida cautelar: si la sentencia es estimatoria,
aquel presupuesto se habr reforzado; pero si es desestimatoria, la
apariencia de buen derecho desaparece o, si la resolucin no es an firme,
se ver seriamente devaluada. Por ello, los artculos 395 y 396 del Cdigo
disponen lo que ha de hacerse respecto de la medida cautelar cuando las
sentencias son absolutorias (definitivas o firmes) y cuando la estimacin
ha sido parcial. Examinaremos aqu los distintos signos de las resoluciones
que terminan el proceso principal y su incidencia en las medidas
adoptadas.
a) Sentencia estimatoria firme
En este supuesto las medidas se transforman, a peticin de la parte
ejecutante (Art. 757 del CPC), en actos de ejecucin definitiva de la
sentencia(52), siempre que sean compatibles con el objeto de la condena.
Resulta evidente que la apariencia de buen derecho queda reforzada y por
ello no es preciso el alzamiento de la medida cautelar acordada mientras
no se inicie la ejecucin de la sentencia presentando la solicitud a la que se
refiere el artculo 757 del CPC. Durante este perodo, las medidas
cautelares siguen cumpliendo su funcin, esto es, garantizar la ejecucin
de la sentencia firme favorable al demandante; ahora con mayor razn,
pues ya existe un pronunciamiento firme de condena y de ah que deban
de mantenerse mientras no sean sustituidas por las medidas de ejecucin
definitivas. Con todo, las cautelas no pueden tener una vigencia sine die,
ya que es consustancial a su naturaleza la nota de temporalidad. Por ello,
si el actor no insta la ejecucin, entran en juego dos mecanismos
procesales: por un lado, la caducidad de la medida sigue su curso y
operar una vez transcurrido el plazo de los tres aos a que se refiere el
artculo 397 del CPC; por otra parte, si el comportamiento inactivo del
demandante se fundamenta en intereses bastardos, la parte demandada
podra solicitar la modificacin o alzamiento de la medida con fundamento
en un hecho o circunstancia nueva: la utilizacin abusiva del proceso por el
actor (Art. 6 del CPC).
52

Tngase en cuenta que el mandamiento de ejecucin (Art. 760 del CPC) deber precisar las
actuaciones que procede acordar, entre las que bien puede encontrarse la mutacin de las
cautelas en medidas de ejecucin.
()

Idntico tratamiento tendrn los supuestos de allanamiento ntegro a la


demanda. Si el demandado se conforma con lo pedido, reconociendo que
el actor tiene razn en sus pretensiones, el proceso terminar por
sentencia condenatoria de acuerdo con lo solicitado por el demandante
(Art. 485.1). En tal caso, al ser la sentencia fruto de la voluntad concorde
de las partes, contra ella no cabe recurso puesto que no hay gravamen, no
hay perjuicio para ninguna de las partes y ninguna estara legitimada para
recurrir la sentencia (vase el Art. 691), por lo que estaremos ante una
sentencia estimatoria firme. De ser parcial el allanamiento, solo las
pretensiones objeto del mismo seran inmediatamente estimadas, esta vez
mediante auto, pudiendo procederse a su ejecucin (Art. 485.2), por lo que
su consideracin, a los efectos que ahora nos interesan, sera la misma
que la de una sentencia estimatoria y firme respecto de los puntos objeto
de allanamiento.
La sentencia estimatoria firme incide tambin sobre las cauciones. Se
proceder a la devolucin de la fianza prestada por el actor; por lo que
respecta a la caucin sustitutoria prestada por el demandado, solo se
devolver si se activa la medida sustituida reconviertindola en medida de
ejecucin.
b) Sentencia estimatoria no firme
Ante una sentencia estimatoria no firme, las medidas van a seguir siendo
objeto de aplicacin sin ningn tipo de alteracin, salvo que se solicite la
ejecucin provisional de la sentencia (Art. 772). En tal caso, se producir el
alzamiento de las medidas y su sustitucin por los actos ejecutivos
provisionales que acuerde el rgano judicial, en funcin del contenido de la
sentencia y del mandamiento de ejecucin provisional. No poda ser de
otro modo ya que los actos de ejecucin son incompatibles con las
medidas cautelares. Por ello se alzarn las medidas que guarden relacin
con los actos concretos y determinados de la ejecucin provisional; el resto
de medidas que se refieran a pronunciamientos que no son objeto de esa
ejecucin provisional, seguirn el rgimen general, manteniendo su
vigencia.
c) Sentencia absolutoria firme
Tras el dictado de una sentencia absolutoria firme, las consecuencias
respecto al rgimen de las medidas adoptadas son claras: debe restituirse
al demandado en todos sus bienes y derechos afectados por las medidas
cautelares. Concluido el proceso con la absolucin del demandado
desaparece el objeto de tutela cautelar: la efectividad de una eventual
sentencia estimatoria. Las medidas adoptadas carecen ya de eficacia y
utilidad. Por todo ello, independientemente que la absolucin sea en el
fondo o en la instancia, se alzarn de oficio todas las medidas cautelares y
se iniciarn los trmites para la liquidacin de los daos y perjuicios. As
est previsto en el artculo 396.1 del CPC. Del tenor del precepto pueden
distinguirse dos regmenes diferentes en cuanto a la actuacin del tribunal:

en unos aspectos actuar de oficio y en otros a instancia de parte. As, en


primer lugar, y de oficio, deber proceder a dejar sin efecto todas las
medidas cautelares adoptadas, dictando a tal fin las resoluciones que
fueran necesarias para devolver la situacin al estado anterior a la
concesin de las medidas cautelares. En segundo lugar, el demandante
podr ser condenado al pago de las costas y a la indemnizacin de daos y
perjuicios, no de oficio sino siempre a instancia de parte, si se prueban en
este ltimo caso los perjuicios indemnizables.
1) Alzamiento de las medidas. El mismo tribunal que dicte la
sentencia absolutoria firme (Juzgado de Letras, Corte de Apelacin o Corte
Suprema de Justicia) ser quien decrete el alzamiento de las medidas ya
que solo dicho tribunal puede hacerlo inmediatamente, tal y como exige
el artculo 396.1 del CPC. La orden de alzamiento puede integrarse en la
misma sentencia o en resolucin independiente. No obstante, lo ms
habitual ser que se acuerde en una resolucin diferente de la sentencia
que pone fin al proceso. Y ello por las siguientes razones:
En primer lugar, porque todas las sentencias absolutorias dictadas
en primera instancia son susceptibles de ser recurridas en apelacin
(Art. 707 del CPC) y, las sentencias dictadas en apelacin, salvo
alguna excepcin, pueden ser recurridas en casacin (Art. 717 del
CPC). Quiere decirse con ello que la sentencia dictada en primera o
segunda instancia no podr contener el pronunciamiento de
alzamiento de las medidas salvo que, directamente, devenga firme.
En segundo lugar, porque puede ser que el proceso no finalice por
sentencia, sino por auto de inadmisin del recurso de casacin que
se hubiere interpuesto (Art. 723.2 del CPC).
En cualquier caso, el tribunal que alce las cautelas deber concretar
las actuaciones que hayan de llevarse a cabo para que desaparezcan
por completo los efectos de la cautela.
2) Indemnizacin de daos y perjuicios. La resolucin del alzamiento
de las medidas no siempre acordar la inmediata devolucin de la fianza al
solicitante, pues esta quedar afecta, en su caso, a la responsabilidad por
daos y perjuicios (Art. 386.1 del CPC). La indemnizacin se pedir ante el
tribunal de primera instancia (competencia funcional), quien resolver el
incidente, previo traslado por tres das a la parte contraria (Art. 396.2 del
CPC). Llama la atencin la dejadez del legislador a la hora de regular el
trmite de este incidente sobre liquidacin de daos y perjuicios. Tan solo
prev la audiencia de la parte contraria por plazo de tres das y la carga
del solicitante de probar los perjuicios producido por la medida cautelar.
Contrasta esta ausencia de regulacin con la prevista para la liquidacin y
exaccin de los daos y perjuicios cuando, tras la oposicin del afectado,
se alza la medida cautelar adoptada sin audiencia, pues en estos casos se
remite a lo dispuesto en la ejecucin forzosa (Art. 393), esto es, al artculo
884. Hubiera sido mejor que el legislador se limitase a establecer un
mismo rgimen para la reclamacin de los daos y perjuicios causados por
las medidas, remitindose en todos los casos al trmite dispuesto en el

artculo 884. Por lo dems, el mismo tratamiento se aplicar cuando el


proceso acabe con sentencia no contradictoria en caso de renuncia. La
renuncia a la pretensin, contemplada en el artculo 483, constituye una
manifestacin de voluntad del actor haciendo dejacin del derecho
material en que se funda su pretensin. Sus efectos se identifican ope
legis con los de la sentencia absolutoria firme (Art. 483.2).
3) Costas. La medida o medidas cautelares se habrn adoptado, en
su momento, imponiendo las costas al demandado que se opuso (Art.
385.4 en relacin con el 219, ambos del CPC). Pero, tras el dictado de una
sentencia absolutoria firme, ha quedado patente que no haba realmente
derecho alguno merecedor de cautela. Por ello, el demandado puede ahora
reclamar todos los gastos y costas que haya tenido que afrontar a lo largo
del proceso cautelar, incluidas aquellas a las que fue inicialmente
condenado por oponerse a las medidas.
d) Sentencia absolutoria no firme
Esta es la situacin que regula el artculo 395.1 del CPC. La regla general
ante una sentencia absolutoria, tanto en el fondo como en la instancia,
aunque no sea firme, es el alzamiento de oficio de las medidas, salvo que
el recurrente solicite su mantenimiento o la adopcin de alguna medida
distinta porque va a recurrir. El Cdigo exige el levantamiento inmediato
de las medidas tras el dictado de una sentencia absolutoria, pero tal
previsin hay que conciliarla con el derecho del demandante a solicitar su
mantenimiento o modificacin y a que tal peticin sea resuelta antes del
alzamiento de las medidas. Para empezar, es menester sealar que la
resolucin judicial en la que se acuerde el levantamiento ha de ser
necesariamente distinta de la sentencia (tngase en cuenta que el
acuerdo del tribunal alzando las medidas tiene lugar una vez dictada la
sentencia absolutoria). Entre el dictado de la sentencia absolutoria y el
acuerdo de levantar las medidas, debe darse al actor la oportunidad de
manifestar su intencin de recurrir y solicitar el mantenimiento o
modificacin de las medidas (de lo contrario, se vulnerara su derecho a la
tutela cautelar como manifestacin especfica de la tutela judicial
efectiva). Caben varias soluciones:
1. Ordenar en la propia sentencia absolutoria o en una providencia
inmediatamente posterior, que se requiera al actor para que, en el plazo
preclusivo que se le fije, manifieste si tiene intencin de recurrir y
presente, en caso de estar interesado, la peticin de mantenimiento o
modificacin de medidas, con apercibimiento de que, de lo contrario, se
proceder al inmediato alzamiento de las medidas.
2. Esperar al plazo fijado por el artculo 709 del CPC (diez das) para
interponer el recurso de apelacin y, si en ese plazo no se ha pronunciado
el actor, se proceder de oficio por el juzgado al levantamiento de las
medidas.
La competencia para conocer del mantenimiento de la medida cautelar

tras la sentencia absolutoria no firme corresponder al mismo juez o


tribunal que haya dictado dicha sentencia, desestimatoria de la pretensin
principal. La tramitacin de esta solicitud es muy simple: se da audiencia a
la otra parte y, sin necesidad de practicar prueba alguna en este incidente,
se resuelve atendiendo a las circunstancias del caso. El resultado puede
acoger alguno de estos tres tipos de pronunciamientos: mantener la
medida en los mismos trminos en que estaba acordada, modificar la
medida en trminos ms favorables para el afectado, tanto en su
contenido (hacindola menos onerosa) como en la caucin a prestar por el
solicitante (normalmente incrementando la misma) o dejar sin efecto la
medida cautelar.
e) Sentencia parcialmente estimatoria
Otra especialidad que prev el Cdigo se encuentra en el artculo 395.2:
Si la sentencia estimare parcialmente la pretensin del demandante, el
tribunal resolver sobre el mantenimiento, modificacin o levantamiento
de las medidas con audiencia de las partes. Es una regla razonable dado
que coexisten pronunciamientos de condena sobre algunas de las
pretensiones de la demanda con otros absolutorios sobre otras peticiones
del actor. No es posible, por tanto, acudir a un criterio nico sino que habr
que atender a la relacin de la medida cautelar con el concreto contenido
objeto de condena o absolucin. Por ello, debe el tribunal tomar la
iniciativa en estos casos y, de oficio, or a las partes en una audiencia
sealada a la mayor brevedad posible (entre 3 y 5 das sera un plazo
razonable) para que se manifiesten sobre las medidas cautelares
adoptadas y sus posibles modificaciones derivadas de la sentencia que se
ha dictado. Tras esta audiencia, en la que habran de concentrarse todas
alegaciones y, en su caso, la prueba, el tribunal debe de dictar resolucin
(auto) pronuncindose sobre el mantenimiento, modificacin o revocacin
de las medidas o sus condiciones. Como pauta interpretativa a la hora de
resolver, podra servir lo sealado en los apartados anteriores, en funcin
del contenido absolutorio o condenatorio de las correspondientes
pretensiones.
f) Terminacin anormal del proceso
Las partes pueden disponer de las pretensiones interpuestas en el proceso,
en cualquier estado y momento del mismo, ya sea en la primera instancia,
durante la sustanciacin de los recursos o en la ejecucin forzosa (Art.
481.1). A tal efecto podrn solucionar su conflicto por medios
autocompositivos tales como la renuncia, el desistimiento, el allanamiento,
el sometimiento a arbitraje o la transaccin, que darn lugar a la
finalizacin del proceso mediante sentencia no contradictoria o mediante
auto (lo que se conoce como terminacin anormal del proceso). En sede de
medidas cautelares, el Cdigo se refiere solamente a la renuncia y al
desistimiento al tratar los efectos del alzamiento de la medida para sealar
que, tambin en estos supuestos, el demandado podr reclamar la

oportuna indemnizacin por los daos y perjuicios (Art. 396.3, ltimo


inciso). Ya hemos dicho anteriormente que la renuncia tiene los mismos
efectos que una sentencia desestimatoria firme y el allanamiento los de
una sentencia estimatoria firme, por lo que habr que estar a lo dicho
anteriormente respecto de este tipo de sentencias.
El desistimiento es una declaracin de voluntad del demandante
por la que decide apartarse del proceso, ya sea en la primera
instancia, durante la sustanciacin de los recursos o en la ejecucin
forzosa (Arts. 481.1 y 484). Si el desistimiento se produce en la
primera instancia, el fondo del asunto queda imprejuzgado y sus
efectos, en lo que ahora interesa, seran homologables a los de una
sentencia desestimatoria. Ahora bien, si el desistimiento se
produjese en fase de recursos, alcanzara firmeza la sentencia
recurrida, por lo que sus efectos seran los correspondientes a la
sentencia absolutoria o condenatoria contra la que se recurri.
La carencia sobrevenida de objeto y la satisfaccin extraprocesal
tienen como consecuencia el dictado de un auto de conclusin del
proceso con los mismos efectos que una sentencia absolutoria (Art.
482.5).
La transaccin judicial (Art. 486) es ttulo ejecutivo en base al cual
puede dictarse el despacho de ejecucin y consiguiente apremio
(Arts. 488, 747 y siguientes). La solucin en estos casos puede ser
la siguiente: si las cautelas adoptadas garantizan alguno de los
acuerdos que se plasman en el convenio transaccional, aquellas se
mantendrn, salvo expresa disposicin en contra de las partes,
hasta su reconversin en medidas ejecutivas (se equiparan sus
efectos a los de una sentencia firme estimatoria); y respecto de las
medidas cautelares que no guarden conexin con la transaccin
lograda, se proceder a su alzamiento
el abandono del proceso (Arts. 489 y ss.) supone la paralizacin del
proceso por total inactividad procesal durante 1 ao, si el asunto
estuviese en la primera instancia, o 6 meses si lo fuere en segunda
instancia. El abandono del proceso se declara mediante auto (Art.
489.2) y tendr como efecto, en lo que aqu interesa, el cese
inmediato de las medidas cautelares (Art. 492.1). Si el abandono se
produce en segunda instancia o en el recurso de casacin, la
sentencia impugnada se tendr por firme (Art. 492.2), de manera
que, respecto de las medidas cautelares que se hubieren
adoptados habr que actuar segn que tal firmeza se refiere a una
sentencia absolutoria o estimatoria, en los trminos vistos con
anterioridad.
Tambin deben enmarcarse en el mbito del artculo 395.1
(demandado absuelto) los supuestos que den lugar al archivo o
sobreseimiento de las actuaciones.

ARTCULO 397.- CADUCIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR.


Toda medida cautelar caduca a los tres aos contados desde la
fecha de su ejecucin. Si el proceso principal no hubiera concluido,
puede el juez, a pedido de parte, disponer la reactualizacin de la
medida.
Comentario
Estamos en presencia de la norma de cierre del sistema de alzamiento de
las medidas cautelares establecido en el Cdigo. La singularidad de la
misma radica en que, a pesar de la instrumentalidad de la medida cautelar
en relacin con el proceso principal, en este caso su vigencia se pone en
relacin con el mero transcurso del tiempo, y no con los acontecimientos
procesales. As, la medida cautelar caducar una vez que hayan
transcurrido tres aos desde la ejecucin de la misma, con independencia
del estado en el que se encuentre el proceso principal y de su conclusin o
no. Al ser un plazo de caducidad debe ser apreciado de oficio por el
tribunal sin necesidad de expresa peticin de parte; en cualquier caso,
ante la inactividad del rgano judicial, podra ser instada su aplicacin por
el afectado por la medida.
En todo caso, con el fin de evitar el peligro de demora procesal derivado de
la extensa duracin del procedimiento principal, bien en primera instancia
o bien en fase de recursos, el citado artculo 397 establece una clusula de
salvaguarda: a instancia de parte, en este caso del actor, puede el juez
reactualizar la medida. No se entiende muy bien qu es lo que ha
querido decir el legislador con estos trminos. Su significado gramatical es
el de poner de nuevo al da la medida y, por consiguiente, su
reactualizacin puede abarcar tanto la confirmacin en idnticas
condiciones a las que ya tena, como la posible modificacin de la medida
o de alguna de sus caractersticas o de la propia caucin. Para ello ser
preciso, aun cuando la ley no lo diga expresamente, la audiencia de las
partes personadas en las actuaciones, con carcter previo a la resolucin
que se dicte reactualizando la medida cautelar.
Tampoco nos dice el legislador si la reactualizacin ha de pedirse antes de
que transcurra el plazo de los tres aos sealado en el artculo 397 o
despus. LARROSA AMANTE(53) sostiene, con buena lgica, que la solicitud del
actor deber realizarse con anterioridad a que transcurra el plazo de
caducidad, pues carecera de sentido hacerlo una vez que la medida
cautelar ya ha sido dejada sin efecto de oficio por el tribunal; eso s, sin
perjuicio de poder solicitar el actor la adopcin de una nueva medida
cautelar. Este planteamiento tiene, adems, la ventaja de que, al resolver
la reactualizacin de la medida antes de que esta quede sin efecto por la
caducidad, su funcin de garanta no se interrumpe en ningn momento.
Sin embargo, a mi juicio, la ambigedad del legislador permite tambin
defender que la peticin pueda hacerse con posterioridad a la declaracin
53

()
Miguel ngel LARROSA AMANTE, en el mdulo instruccional titulado De las medidas cautelares
en el Cdigo Procesal Civil, Ob. cit., Pg. 95.

de caducidad ya que, lo que parece haberse establecido aqu es una


especie de reconsideracin sobre si, pese al transcurso de tres aos desde
la ejecucin de la medida (lo cual exige que ya hayan pasado esos tres
aos), sigue siendo necesaria la medida cautelar hasta entonces en vigor,
en los mismos trminos en que estuvo vigente o con alguna modificacin.
LIBRO CUARTO
LOS PROCESOS DECLARATIVOS
TTULO SEGUNDO
EL PROCESO ORDINARIO
CAPTULO I
LA DEMANDA
TITULO PRIMERO
NORMAS COMUNES A TODOS LOS PROCESOS
CAPITULO I
REGLAS PARA DETERMINAR EL PROCEDIMIENTO
ARTCULO 398.- CLASES DE PROCESOS DECLARATIVOS.
1. Toda pretensin que se deduzca ante los tribunales del orden
civil que no tenga sealada por la ley una tramitacin especial
ser decidida en el proceso declarativo.
2. Pertenecen a la clase de los procesos declarativos:
a) El proceso ordinario.
b) El proceso abreviado.
ARTCULO 399.- MBITO DEL PROCESO ORDINARIO.
1. Se conocern y se decidirn por los trmites del proceso
ordinario, cualquiera que sea su cuanta, las demandas relativas a
las siguientes materias:
a) Tutela de derechos fundamentales y derechos honorficos.
b) Impugnacin de acuerdos sociales.
c) Competencia desleal.
d) Propiedad industrial.
e) Propiedad intelectual.
f) Publicidad.
g) Condiciones generales de contratacin.
h) Arrendamientos urbanos o rurales de bienes inmuebles, salvo
que se trate de la expiracin del arrendamiento por las causas
establecidas en la Ley de Inquilinato.
i) Retracto.
j) Declaracin de la responsabilidad civil de jueces, magistrados y
de miembros del Ministerio Pblico.
k) Las pretensiones colectivas.
2. Se decidirn tambin en el proceso ordinario las demandas cuya
cuanta supere los CINCUENTA MIL LEMPIRAS (Lps.50.000.00); las
reivindicatorias de bienes inmuebles aunque no superen esta

cuanta y aquellas cuyo inters econmico resulte imposible de


calcular, ni siquiera de modo relativo.
3. Las normas de determinacin de la clase de proceso por razn
de la cuanta slo se aplicarn en defecto de norma por razn de
la materia.
ARTCULO 400.- MBITO DEL PROCESO ABREVIADO.
1. Se decidirn por los trmites del proceso abreviado, cualquiera
que sea su cuanta, las demandas que pueden ocurrir entre
comuneros conforme al cdigo civil, pago por consignacin y las
relativas a las siguientes materias:
a) Expiracin del arrendamiento e impugnacin de depsitos por
las causas establecidas en la Ley de Inquilinato.
b) Pretensiones Posesorias.
c) Calificacin registral.
d) Rectificacin de hechos o informaciones inexactas y
perjudiciales.
e) Arrendamientos financieros
f) Ventas de bienes a plazos.
g) Propiedad horizontal.
h) Prescripcin adquisitiva.
i) Pretensiones derivadas de accidentes de Trnsito.
j) Derechos de Servidumbre.
2. Se decidirn por los trmites del procedimiento abreviado las
demandas cuya cuanta no sea superior a CINCUENTA MIL
LEMPIRAS (Lps. 50.000).
Comentario:
1.- Introduccin.
2.- Propiedad Horizontal. Procedimiento y retracto.
El artculo 1613, prrafo segundo, del cdigo civil: establece como
ejemplo de retracto convencional o pacto de retroventa que si los
contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual pueden retractarse,
perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos
meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura
publica de la venta, o de principiada la entrega. Por su parte el artculo 33
ley de propiedad horizontal dice los titulares de habitaciones,
apartamientos o pisos tendran derecho entre si preferente, en igualdad de
precios y condiciones, en las ventas que concierte cualquiera de ellos con
personas extranas. para este efecto el vendedor queda obligado a
notificarlo a los demas titulares para que, dentro del termino de quince
(15) dias ejerciten tal derecho; vencido dicho termino sin que lo verifiquen,
podra llevarse a efecto libremente la enajenacion.
Como vemos la ley de propiedad horizontal regula en su artculo 33 el
retracto que puede darse en el caso de un condominio (donde mas
especficamente encuentro el retracto en nuestra legislacin). ahora bien,

cdigo procesal civil (articulo 399.1 inciso i) establece que las demandas
referentes a retracto se conocern y decidirn en el mbito del proceso
ordinario, y, el mismo cuerpo normativo nos indica en el articulo 400.1
inciso f, que se decidirn por los tramites del proceso abreviado las
demandas sobre propiedad horizontal. cul seria el proceso
adecuado? Por una parte, podra ensarse que prevalecera el juicio
ordinario, habida cuenta que si bien es cierto se trata de una accin que
surge en funcin de una pretensin amparada a tenor de la ley de
propiedad horizontal, la misma se refiere a la figura del retracto, es decir
que por el contenido de la pretensin es una materia propia del proceso
ordinario. Pero por otro lado podra pensarse si no seria una salida tambin
correcta que se aplicase el proceso abreviado a los casos de retracto en
propiedad horizontal como una excepcin a la regla general del citado
articulo 399.1 inciso CPC. Procede considerar mas correcta esta segunda
solucin, peus la filosofa del Art 400 CPC es que las cuestiones derivadas
de la Propiedad horizontal se tramiten por el juicio abreviado y asi se
establece tambien en el art 620 CPC y, por lo tanto, el retracto legal
derivado de la propiedad horizontal se tramitar pro el juicio abreviado
como especialidad en relacin con el art 399-i CPC.
ARTCULO 401.- DETERMINACIN DEL VALOR DE LA PRETENSIN.
El valor de la pretensin se fijar segn el inters econmico de la
demanda, que se calcular de acuerdo con los criterios siguientes:
1) Si se reclama una cantidad de dinero determinada, la cuanta
de la demanda estar representada por dicha cantidad, y si falta
la determinacin, aun en forma relativa, la demanda se
considerar de cuanta indeterminada.
2) Cuando el objeto del proceso sea la condena de dar bienes
muebles o inmuebles, con independencia de que la reclamacin se
base en derechos reales o personales, se estar al valor de los
mismos al tiempo de interponerse la demanda, conforme a los
precios corrientes en el mercado o en la contratacin de bienes de
la misma clase.
3) En los procesos sobre el derecho a exigir prestaciones
peridicas, sean temporales o vitalicias, se calcular el valor por
el importe de una anualidad multiplicado por diez, salvo que el
plazo de la prestacin fuera inferior a un ao, en que se estar al
importe total de la misma.
4) En los procesos que versen sobre la existencia, validez o
eficacia de un ttulo obligacional, su valor se calcular por el total
de lo debido, aunque sea pagadero a plazos.
Este criterio de valoracin ser aplicable en aquellos procesos
cuyo objeto sea la creacin, modificacin o extincin de un ttulo
obligacional o de un derecho de carcter personal, siempre que no
sea aplicable otra regla de este artculo.
5) Cuando la demanda tenga por objeto una prestacin de hacer,

su cuanta consistir en el costo de aquello cuya realizacin se


inste, o en el importe de los daos y perjuicios derivados del
incumplimiento, sin que en tal caso sean acumulables ambas
cantidades, salvo si adems de instarse el cumplimiento, se
pretendiera tambin la indemnizacin. El clculo de los daos y
perjuicios habr de ser tenido en cuenta cuando la prestacin sea
personalsima o consista en un no hacer, incluso si lo que se insta
con carcter principal es el cumplimiento.
6) Cuando se reclamen varios plazos vencidos de una misma
obligacin se tomar en cuenta como cuanta la suma de los
importes reclamados, salvo que se pida en la demanda declaracin
expresa sobre la validez o eficacia de la obligacin, en que se
estar al valor total de la misma. Si el importe de alguno de los
plazos no fuera cierto, se excluir ste del cmputo de la cuanta.
ARTCULO 402.- DETERMINACIN DEL VALOR EN CASO DE
ACUMULACIN DE PRETENSIONES.
1. Cuando en la demanda se acumulen varias pretensiones
principales, la cuanta de la demanda vendr determinada por la
suma de todas ellas, salvo que estn acumuladas de forma
eventual, en cuyo caso se determinar atendiendo a la de mayor
valor.
2. Si con la pretensin principal se piden accesoriamente
intereses, frutos, rentas o daos y perjuicios, la cuanta vendr
determinada por el valor del principal, sin tomar en cuenta los
frutos, intereses o rentas.
3. Cuando en una misma demanda se acumulen varias
pretensiones reales referidas a un mismo bien mueble o inmueble,
la cuanta nunca podr ser superior al valor de la cosa litigiosa.
ARTCULO 403.- CARCTER IMPERATIVO DE LAS NORMAS SOBRE
PROCEDIMIENTO ADECUADO.
1. Las normas sobre la clase de proceso por el que habr de
sustanciarse una pretensin tienen carcter imperativo y podrn
ser apreciadas de oficio por el juez. Si se considerase que el
proceso determinado por el actor no corresponde al valor
sealado o a la materia a que se refiere la demanda, el juez dar
al asunto la tramitacin que corresponda.
2. El actor expresar en su escrito inicial la cuanta de la demanda,
que podr indicarse en forma relativa, si justifica debidamente
que el inters econmico al menos iguala la cuanta mnima
correspondiente al proceso ordinario, o que no rebasa la mxima
del abreviado. La alteracin del valor de los bienes que
sobrevenga despus de presentada la demanda no implicar la
modificacin de la cuanta ni la de la clase de proceso.

ARTCULO 404.- IMPUGNACIN DE LA CLASE DE PROCESO Y DE LA


CUANTA.
1. El demandado podr impugnar la clase de proceso que haya
planteado el actor cuando entienda que, de haberse determinado
de forma correcta, el proceso a seguir sera otro diferente, bien
porque deba tramitarse como un proceso especial, o como otro
ordinario por razn de la materia o de la cuanta de la demanda.
2. En el procedimiento ordinario se impugnar la adecuacin del
procedimiento por razn de la cuanta en la contestacin a la
demanda y la cuestin ser resuelta en la audiencia preliminar.
3. En el procedimiento abreviado, el demandado impugnar la
cuanta o la clase de proceso en la audiencia, y el juez resolver la
cuestin en el acto, odo el demandante y antes de entrar en el
fondo del asunto.
Comentario:
1.- Consideraciones generales.
An cuando se ha dicho que el mtodo de cuantificacin del proceso y de
la fijacin de su inters econmico en funcin de normas preestablecidas
de determinacin de la cuanta no es el medio ms perfecto, lo cierto es
que tal mtodo resulta acogido en la generalidad de los sistemas
procesales y que otorga, al menos inicialmente, mayor poder de
concrecin y de seguridad jurdica, pues parece claro que la inmensa
mayora de las relaciones jurdicas tienen o pueden tener un contenido
patrimonial susceptible de ser cuantificado econmicamente.
En todo caso, en el espacio de la dogmtica jurdica, y salvo los supuestos
de concreta y especfica determinacin de la cuanta en la demanda, es
posible distinguir los siguientes supuestos respecto a la cuanta de los
pleitos: a) inestimable, por tratarse de un litigio de ontologa o naturaleza
no econmica; b) indeterminada, cuando aun teniendo la citada naturaleza
econmica no era valuable su quantum por las reglas generales y c) no
determinada, cuando cabe su traduccin pecuniaria merced a los auxilios
del precepto sobre los criterios de determinacin de la cuanta o a la
indicacin de su valor por el actor, pero ste no ha hecho en su demanda o
reconvencin.
2.- Requisitos de la determinacin imperativa de la cuanta.
En consecuencia, es preciso centrar la cuestin y clarificar los dos
requisitos previos y esenciales indicados.
2-1.- El actor tiene la carga de determinar la cuanta de su
pretensin en la demanda con claridad y precisin.
La cuanta del petitum debe de venir fijada en la demanda y si no
puede determinarse, se expresar la clase de juicio en que haya de
sustanciarse la pretensin procesal, como dispone al decir que el actor
expresar en su escrito inicial la cuanta de la demanda. En consecuencia,
no es posible hacer determinaciones de la cuanta ex-post y ello
acarrea como consecuencia que, por un lado, al juicio se le dar

inicialmente la tramitacin que haya indicado el actor en su demanda y,


por otro, que, salvo impugnacin por el demandado por el cauce del art
404 CPC o su control judicial de oficio, conforme al art 403 CPC, la cuanta
del pleito fijada en la demanda es inamovible e inmodificable. Este
riguroso criterio solo se flexibiliza mediante la llamada cuantificacin
relativa del art 403-2 CPC.,
2-2.- Perpetuatio iurisdictionis respecto del valor del objeto
litigioso.
A los efectos de la determinacin de la cuanta de la demanda no vale
sentar la preferencia de la valoracin ms reciente sobre la ms antigua o
de la que pueda derivarse a lo largo del proceso, porque esas actuaciones
no encuentran apoyo alguno en las normas procesales, ya que la cuanta
ha de fijarse en el momento de iniciarse el proceso, conforme al art 428-1
CPC. Con la demanda se produce una perpetuatio o una petrificacin de
ese dato procesal de la cuanta de al causa, que funciona sin alteracin
alguna en las dems etapas o grados jurisdiccionales. Tampoco puede, por
ello, atenderse a una eventual revalorizacin posterior o depreciacin a lo
largo del tiempo del objeto litigioso. De tal manera, que la cuanta de un
procedimiento, si no existe controversia entre las partes, queda definitivamente concretada en los escritos de demanda y contestacin, en
virtud del principio de la perpetuatio iurisdictionis
CAPITULO II
CUESTIONES PRELIMINARES
SECCION 1
DILIGENCIAS PREPARATORIAS.
ARTCULO 405.- MBITO DE APLICACIN.
1. Todo proceso podr prepararse pidiendo el futuro demandante,
o quien con fundamento prevea que ser demandado, la prctica
de las diligencias necesarias para la presentacin de la demanda,
para la preparacin de la defensa, o para el eficaz desarrollo del
procedimiento.
2. Las diligencias preparatorias practicadas perdern su eficacia si
el solicitante no interpone la correspondiente demanda en el plazo
mximo de un mes, no pudiendo ser invocadas.
Comentario:
Mediante las diligencias preparatorias, quien se dispone a interponer la
demanda procura armarse de la prueba adecuada para triunfar en el
debate que se va a trabar en los tribunales o, por lo menos, despejar
dudas sobre la titularidad o la existencia del objeto sobre el que girar el
juicio, si llega a formularse la demanda. Tambin pueden servir para
preparar el proceso, aclarando algn elemento sobre el tema de fondo. Se
ha dicho en este sentido por la doctrina procesalista que su finalidad
puede ser tanto despejar dudas sobre la afirmacin de titularidad que se

va a hacer en un futuro proceso, pretendiendo as evitar la realizacin de


actividad jurisdiccional intil, como preparar el futuro proceso, aclarando
algn elemento desconocido del tema de fondo 54.
Este tipo de diligencias tiene como propsito preparar una demanda, la
defensa de la demanda, as como para un eficaz desarrollo del proceso.
ARTCULO 406.- CLASES DE DILIGENCIAS PREPARATORIAS.
Sin perjuicio de las que especficamente puedan prever este
Cdigo o leyes especiales, las diligencias preparatorias podrn
consistir en:
1) La determinacin de la capacidad, representacin o
legitimacin de las partes en el futuro proceso.
2) La exhibicin, acceso para examen o aseguramiento de cosas
sobre las que recaer el procedimiento, que se encuentren en
poder del futuro demandado o de terceros.
3) La exhibicin por el poseedor de documentos en los que
consten actos de ltima voluntad, o documentos, datos contables
o cuentas societarias.
4) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicacin
u otra pretensin que exija conocer el carcter en cuya virtud
ocupa la cosa objeto del proceso a promover, exprese a qu ttulo
la tiene.
5) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas,
constituya domicilio dentro de los cinco das, con el
apercibimiento que legalmente corresponda en cuanto a futuras
notificaciones.
6) La citacin a reconocimiento del documento privado por aqul
a quien se le atribuya autora o firma, bajo apercibimiento de
tenrselo por reconocido.
Comentario:
La enumeracin legal de las diligencias preparatorias que pueden
acordarse no es meramente ejemplificativa o de numerus apertus. Se
rige por el sistema de numerus clausus o de tipicidad legal. Solamente
cabe la adopcin de alguna de las medidas preparatorias que enumera la
ley, bien sea el Cdigo Procesal Civil, bien se prevean las mismas en leyes
especiales. La consecuencia de ello es que, aunque puede darse el caso de
que determinadas diligencias podran servir al interesado que planea
interponer la demanda para despejar dudas sobre el que ser el objeto del
proceso, o para aclarar la titularidad, pero no aparecen enumeradas en la
norma, no podrn acordarse por el juez, pese a constarle su eventual
utilidad.
Vemos cmo algunas de las diligencias tienen por finalidad precisar
determinadas cualidades de la persona a la que se pretende demandar; se
54

MONTERO AROCA, J.: Derecho Jurisdiccional II, Proceso Civil. 14 ed. Ed. Tirant lo Blanch. Valencia
2005. Pg. 154.

trata de condiciones que, siendo personales, tienen a la vez relacin con el


que ser el objeto del proceso concreto que el solicitante planea promover,
si bien necesita antes conocer la capacidad, representacin o legitimacin
del eventual demandado (1); o la relacin jurdica, el ttulo que ostenta
sobre la cosa que ser el objeto material del futuro proceso y que ocupa
(4); parece que esta diligencia solamente podr referirse a inmuebles,
pues las cosas muebles se tienen, poseen o detentan, pero no se ocupan.
Tambin, refirindose a personas y no a cosas, pueden tener por finalidad
asegurar que el proceso discurra sin las dilaciones a que podra dar lugar el
cambio de domicilio del eventual demandado y el desconocimiento del
nuevo, para lo cual se le requiere a fin de que seale un domicilio a efectos
de notificaciones, de suerte que en el mismo se puedan practicar las que
procedan, sin demoras en la progresin del juicio (5).Otras diligencias se
refieren o recaen sobre cosas. As, para la exhibicin, aseguramiento o
acceso a examen de las que ser objeto del futuro proceso, con lo cual el
demandante confirma su existencia y puede examinar las mismas, a la vez
que asegurar el resultado del juicio, evitando su deterioro, lo que ms bien
parece una medida cautelar; esta muestra o aseguramiento de la cosa
puede recaer tanto sobre muebles, como sobre inmuebles, de los que
puede predicarse el acceso para examen de que habla el texto legal
(2).Se prevn igualmente medidas cuyo objeto son documentos. Bien
aquellos en los que consten determinadas declaraciones con efectos
jurdicos sean soporte de datos sobre sociedades (3), bien aquellos de
carcter privado cuya autora o firma se atribuye al demandado (6).
ARTCULO 407.- COMPETENCIA.
1. La solicitud se dirigir al tribunal del domicilio de la persona
que deba declarar, exhibir o intervenir de otro modo en las
actuaciones. Cuando esta circunstancia se desconozca ser
competente para conocer el Juzgado del domicilio del solicitante.
2. La competencia ser examinada de oficio por el tribunal, sin que
quepa impugnarla a instancia de parte.
ARTCULO 408.- PROCEDIMIENTO.
1. La solicitud de prctica de diligencias preparatorias deber
formalizarse por escrito, expresando en ella la legitimacin del
solicitante, la parte contra quien promover el proceso, el objeto
del mismo y la finalidad concreta de la medida, los fundamentos
que la apoyen, las medidas que se interesen del tribunal y,
eventualmente, las personas que en ellas deban intervenir.
2. La exhibicin por el poseedor de documentos en los que
consten actos de ltima voluntad, o documentos, datos contables
o cuentas societarias slo podr ser solicitada por quien se
considere sucesor, o por quien acredite ser socio o comunero.
3. En la solicitud deber constar, adems, el ofrecimiento de
caucin para responder de los gastos y de los daos y perjuicios

que puedan ocasionarse a las personas cuya intervencin sea


requerida. Si en el plazo de un mes desde la conclusin de las
diligencias preparatorias el solicitante no ha interpuesto la
demanda ni ha justificado debidamente causa que lo impida, la
caucin se perder a favor de dichas personas.
Comentario:
1.- Tribunal competente.
2.- Tramitacin
ARTCULO 409.- RESOLUCIN SOBRE LA SOLICITUD.
1. El juez deber resolver en los tres das siguientes a la
presentacin de la solicitud si le da curso.
2. Si considera justificada la peticin, y cumplidos los requisitos
exigidos, se dictar auto ordenando la prctica de las diligencias
interesadas y la fijacin de la caucin, dando copia de la solicitud
y del auto de admisin a los interesados. En otro caso, el tribunal
denegar la peticin mediante auto que ser notificado al
solicitante.
3. El auto por el cual se decida sobre la peticin de diligencias
preparatorias slo ser apelable cuando las deniegue.
4. Si dentro del plazo de los tres das siguientes a la notificacin
de la admisin el solicitante no presta caucin en alguna de las
formas previstas en este Cdigo, el juez acordar el archivo
definitivo de las actuaciones. Contra esta decisin no cabr
recurso alguno.
ARTCULO 410.- OPOSICIN.
1. Dentro de los tres das siguientes a la notificacin del auto
acordando la prctica de diligencias preparatorias, el requerido
podr
oponerse
a
ellas
mediante
escrito
debidamente
fundamentado dirigido al tribunal.
2. Recibido el escrito de oposicin, se convocar a los interesados
a una audiencia, que se celebrar dentro de los cinco das
siguientes con arreglo a las normas del procedimiento abreviado.
3. El incidente de oposicin se resolver mediante auto, recurrible
slo si se estima justificada la oposicin. En otro caso se ordenar
la continuacin de los trmites, imponiendo al requerido el pago
de las costas que hubiera generado el incidente.
Comentarios:
1.- Articulacin de la oposicin.
ARTCULO 411.- FACULTADES DEL TRIBUNAL ANTE LA NEGATIVA
DEL REQUERIDO.
1. Si la persona citada y requerida no atendiera el requerimiento

para la prctica de la diligencia preliminar, el tribunal podr:


1) Tener por ciertos los hechos a que se refieren las preguntas
que el solicitante pretendiera formularle en orden a la capacidad,
representacin o legitimacin del requerido, teniendo asimismo
por aceptados los hechos que de ellas se deriven. El hecho
quedar fijado sin perjuicio de la prueba en contrario que pueda
articularse una vez iniciado el proceso. Tambin se podrn tener
por ciertos los hechos cuando el citado respondiere en forma
evasiva o rehusara contestar.
2) Tener por ciertas las afirmaciones hechas por el solicitante
cuando se trate de cuentas o datos relativos a sociedades o
comunidades. El hecho quedar fijado con la salvedad establecida
en el nmero anterior.
3) Ordenar el secuestro de la cosa, los ttulos, libros o
documentos cuya exhibicin ha sido solicitada, lo que podr
comprender la entrada y registro en lugar cerrado en el que
presumiblemente se halle o el acceso a bases de datos personales
o de personas jurdicas.
Los ttulos y documentos sern puestos a disposicin del
solicitante en la sede del tribunal.
Respecto de las cosas, el solicitante podr pedir su depsito,
conservacin o examen, adoptando en este ltimo caso las
medidas necesarias para garantizar la integridad de la cosa o la
conservacin de cantidad o muestras suficientes para posteriores
exmenes.
2. Sern de cargo del requerido los gastos ocasionados por la
prctica de diligencias preparatorias mediando su negativa.
Comentarios:
d.- Se palntea la cuestin de la admisibilidad de acordar una entrada en
domicilio como dlignecia preliminar civil. Tradicionalmente, la diligencia de
entrada y registro se pone en funcin de un proceso penal y como
diligencia esencial en al investigacin de una causa criminal. No obstante,
la diligencia de entrada en domicilio es tambin posible en el proceso civil.
As, el art 411-1-3 CPC en materia de diligencias preliminares dice que
podr ordenar el secuestro de la cosa, los ttulos, libros o documentos cuya
exhibicin ha sido solicitada, lo que podr comprender la entrada y registro
en lugar cerrado en el que presumiblemente se halle o el acceso a bases
de datos personales o de personas jurdicas, y el art 345 CPC en lo
referente al reconocimiento judicial, indica que el tribunal podr acordar
cualesquiera medidas que sean necesarias para lograr la efectividad del
reconocimiento, incluida la de ordenar la entrada en el lugar que deba
reconocerse o en el se halle el objeto o la persona que se deba reconocer.
El art 99 de la Constitucin Poltica de 1982, reconoce que El domicilio es
inviolable y que Ningn ingreso o registro podr verificarse sin
consentimiento de la persona que lo habita o resolucin de autoridad

competente. Por ello, ser inexcusable para ordenar judicialmente la


entra en domicilio ajeno en orden a la prctica de alguna diligencia de
prueba civil como las indicadas, que concurran los siguientes
presupuestos:
El primero, y esencial, requisito para la adopcin de cualquier medida
limitativa o restrictiva de derechos fundamentales es su cobertura o
habilitacin legal, unida a la necesaria exclusividad jurisdiccional. Es decir,
en un estado de derecho slo la autoridad judicial de forma exclusiva y
excluyente, y slo en aplicacin de una norma legal habilitante, puede
limitar los derechos fundamentales. Lo que se corrobora en atencin a lo
declarado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, por ejemplo, en
relacin con el derecho a la intimidad y vida privada (SSTEDH de 2 de
agosto de 1984, caso Malone, y siguientes; de 30 de julio de 1998, caso
Valenzuela; de 16 de febrero de 2000, caso Amann,; de 4 de mayo de
2000, caso Rotar, o el derecho a la libertad de expresin (Sentencias de 27
de abril de 1995, caso Piermont, y siguientes; de 20 de mayo de 1999,
caso Rekveny; de 25 de noviembre de 1999, caso Hashman y Harrup,).
Es necesario que concurra al denominado canon de la previsibilidad.
Como ha declarado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre las
caractersticas exigidas por la seguridad jurdica respecto de la calidad de
la ley habilitadora de las injerencias en un derecho reconocido en el
Convenio (SSTEDH, 26 de abril de 1979, caso Sunday Times, 49; 25 de
marzo de 1983, caso Silver, 2 de agosto de 1984, caso Malone; de 24 de
abril de 1990, caso Kruslin y Huvig, 27 y siguientes; de 30 de julio de
1998, caso Valenzuela, 46 y siguientes; de 20 de mayo de 1999, caso
Rekveny, 34; de 25 de noviembre de 1999, caso Hashman y Harrup; de
16 de febrero de 2000, caso Amann,; de 4 de mayo de 2000, caso Rotaru,),
una norma es previsible cuando est redactada con la suficiente precisin
que permite al individuo regular su conducta conforme a ella y predecir las
consecuencias de la misma; de modo que la ley debe definir las
modalidades y extensin del ejercicio del poder otorgado con la claridad
suficiente para aportar al individuo una proteccin adecuada contra la
arbitrariedad.
Junto a este requisito inicial y genrico de exclusividad jurisdiccional y de
habilitacin legal, la limitacin de los derechos fundamentales requiere el
escrupuloso cumplimiento de una serie de criterios y requisitos, que se
convierten en garanta de la persona efectada por la limitacin de sus
derechos fundamentales y que debe de ponderar la Autoridad judicial
cuando acuerde en entrada domiciliaria para la prctica de una prueba
civil y que son: 1 Si la medida acordada puede conseguir el objetivo
propuesto (juicio de idoneidad); 2 Si es necesaria, en el sentido de que
no exista otra medida ms moderada para conseguir el fin propuesto con
igual eficacia (juicio de necesidad); 3 Si la medida es ponderada o
equilibrada por derivarse de ella ms beneficios o ventajas para el inters
general que perjuicios sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de
proporcionalidad en sentido estricto).

En definitva, esta posibilidad considerando que puede concurrrir una


afecgtacin del derecho constitucional a la inviolabdad del domicilio slo
contempla para supuestos muy concretos como: el secuestro de la cosa,
ttulos y libros o para el acceso a bases documentales de datos personales
o de personas jurdicas, lo cual puede tener gran importancia en el caso de
acciones en defensa de consumidores frente grandes empresas y
corporaciones. No obste dada la relevancia de la medida y su posible
afectacin a derechso ndamtnaels se admite el recuros de apelacin y con
efectos suspensivo, lo que puede limitar cuando no anular la eficacia de la
medida
ARTCULO 412.- RESOLUCIN JUDICIAL EN CASO DE NEGATIVA DEL
REQUERIDO.
1. Todas las medidas previstas en el artculo anterior adoptarn la
forma de auto. Slo las que acuerden la entrada y registro o el
acceso judicial a bases de datos sern recurribles en apelacin,
que tendr efectos suspensivos.
2. El juez podr imponer al requerido que desatendi la solicitud
una multa de uno a tres salarios mnimos, sin perjuicio de otras
responsabilidades en las que pueda incurrir conforme a las leyes
vigentes.
ARTCULO 413.- APLICACIN DE LA CAUCIN Y COSTAS.
1. Salvo lo expresamente previsto para el incidente de oposicin, y
para los casos de negativa del requerido, los gastos ocasionados a
las personas que hubieren de intervenir en las diligencias
preparatorias sern de cargo del solicitante.
2. A estos efectos, cuando se hayan practicado las diligencias
acordadas, o se hayan denegado por considerar justificada la
oposicin, el juez resolver mediante auto, en el plazo de tres
das, sobre la aplicacin de la caucin a la vista de la peticin de
indemnizacin y de la justificacin de gastos que se le presente,
odo el solicitante.
3. Cuando, aplicada la caucin conforme al numeral anterior,
quedare remanente, no se devolver al solicitante hasta que
transcurra el plazo de un mes para presentar la demanda.
SECCION 2
RECLAMACION ADMINISTRATIVA PREVIA
ARTCULO 414.- PROCEDENCIA.
1. Cuando la Administracin pblica, en los trminos fijados por
las leyes, deba ser parte demandada en un proceso civil por
controversias fundadas en Derecho privado, no se admitir la
demanda a trmite si no se acompaa certificacin vlida de
haberse denegado la peticin objeto del proceso en la va

administrativa previa, debiendo vigilar de oficio el tribunal la


concurrencia de este requisito, sin perjuicio del derecho de la
parte a alegarlo en la contestacin a la demanda en el juicio
ordinario o al principio de la audiencia en el juicio abreviado.
2. La falta de reclamacin administrativa previa, que ser
subsanable mientras no haya prescrito o caducado el derecho,
suspender el procedimiento civil y se tramitar conforme a lo
dispuesto en las leyes administrativas.
Comentario:
Se configura como un requisito de admisibilidad de la demanda, sin cuya
acreditacin no es posible el inicio del proceso.El control del cumplimiento
de este requisito es doble:
a) De oficio: Mientras en otras legislaciones se cuestiona si su falta
constituye un requisito procesal apreciable de oficio o solamente a
instancia de parte55, el precepto que acaba de transcribirse establece con
claridad que es cometido del juzgador el control de si se ha cumplido con
el requisito procesal que comentamos.
b) A instancia de parte: El control que debe ejercer el tribunal es
compartido con la parte demandada, que puede alegarlo en dos diferentes
momentos del proceso.
El momento procesal para apreciar la carencia de la reclamacin
administrativa previa depende del sujeto procesal que fiscalice la misma:
a) El control de oficio debe llevarlo a cabo el juez en el primer
momento que le es posible, esto es, cuando se presenta la demanda y
al evaluar su admisibilidad, que no podr acordar a falta de
acreditacin del requisito.
No obstante, puesto que se atribuye al rgano jurisdiccional el
ejercicio del control, debe entenderse que puede advertir la falta,
aunque haya admitido a trmite la demanda, en cualquier momento
del proceso, antes de dictar sentencia.
b) El momento procesal en que puede instarse el control por la parte
demandada depende de la clase de proceso:
En el juicio ordinario ha de ser en la contestacin a la demanda,
que es la primera ocasin en que el demandado puede
contrarrestar la pretensin del actor.
En el procedimiento abreviado, debe alegarse el defecto procesal
al comienzo de la audiencia.
La jurisprudencia espaola ha sido extremadamente flexible en la
aplicacin del requisito de la reclamacin administrativa previa. En no
pocas ocasiones ha entendido que es subsanable en cualquier momento
del proceso, que no puede ser bice al derecho a la tutela judicial efectiva,
habindose llegado a sostener en alguna sentencia que, puesto que su
55

MONTERO AROCA sostiene que no es apreciable de oficio, por lo que su carencia tiene virtualidad
si lo alega la parte, pero no en otro caso. Derecho Jurisdiccional II. Ed. 14. Pgs. 141 a 143.

finalidad es que la Administracin se vea envuelta en un proceso sin antes


haber tenido oportunidad de atender a la peticin del ciudadano, la
oposicin a la demanda evidencia su falta de disposicin a la avenencia y,
por lo tanto, la irrelevancia del requisito en el caso concreto.
La Sentencia de la Sala Civil del Tribunal Supremo de Espaa (STS) de 11
de noviembre de 2003 (RJ 2003\8291) 56, recordando otras anteriores,
recoge lo dicho en la anterior STS de 3 de septiembre de 1996 (en el
sentido de que (la) doctrina jurisprudencial de esta Sala mantiene que el
requisito previo de la reclamacin administrativa para el ejercicio de toda
clase de acciones fundadas en derecho privado contra el Estado, ha de ser
interpretado con criterios de flexibilidad y de adaptacin a las pautas
contenidas en el artculo 3-1 del Cdigo civil, pues se trata de un defecto
subsanable a lo largo del proceso, y que por lo tanto no existe en nuestro
ordenamiento jurdico actual base alguna para que esta exigencia de la
reclamacin previa, totalmente formal, del artculo 138 de la Ley de
Procedimiento Administrativo opere como condicionante absoluto del
ejercicio de las acciones civiles, y debe ser obviada en aras de la
efectividad de la tutela judicial efectiva que proclama el artculo 24 de la
Constitucin Espaola (sentencias de 24 de marzo y 29 de octubre de 1992
15 de marzo de 1993y 12 de mayo de 1994 entre otras). Todo lo anterior
aparece corroborado, asimismo, por la doctrina jurisprudencial de esta
Sala, que establece la equiparacin del acto de conciliacin y la
reclamacin previa en va administrativa (sentencias 20 de marzo de 1975
26 de mayo de 1988 y 31 de diciembre de 1993 sobre todo cuando dicha
doctrina sostiene, tambin, que el acto de conciliacin a partir de la
reforma procesal de la Ley 34/1984, de 6 de agosto estableci el carcter
facultativo de dicho acto previo procesal, adquiriendo un carcter
totalmente voluntario. Mas recientemente, la sentencia del Tribunal
Supremo de 14 de mayo de 2002 reitera la lnea jurisprudencial sostenida,
aparte de otras, en las sentencias de esta Sala de 15 de febrero y 15 de
marzo de 1996 27 de enero y 11 de diciembre de 1997 y recuerda que la
exigencia de la reclamacin previa tiene como finalidad esencial la de
impedir que la Administracin, en sus distintos grados y categoras, entre
en un proceso sin haber tenido la oportunidad de evitarlo, lo que, sin duda,
conduce a una ineludible semejanza con el instituto de la conciliacin
procesal civil, debido a que ambos actan a modo de conocimiento de un
futuro litigio y, en su caso, como mecanismo para eludir su iniciacin, y en
virtud de esta semejanza o equiparacin, no obstante las diferencias a
reconocer entre uno y otro, ello origina, a su vez, que la falta de
reclamacin previa se ubica plenamente en la categora de los defectos
corregibles, de manera que su peticin ha de ser interpretada con criterios
de flexibilidad y de adaptacin conforme a las pautas contenidas en el
artculo 3-1 del Cdigo Civil pues su falta constituye una anomala
susceptible de enmienda a lo largo del proceso y no existe base alguna en
56

La referencia RJ seguida de la mencin de un ao y de un nmero corresponde a la base de datos


de la Editorial Aranzadi (Pamplona. Espaa).

nuestro ordenamiento jurdico para que su demanda, ms bien formal,


acte como condicionante absoluto del ejercicio de las acciones y debe ser
obviada en aras de la efectividad de la tutela judicial proclamada en el
artculo 24 de la Constitucin.
SECCION 3
MEDIACION Y CONCILIACION
ARTCULO 415.- REMISIN.
1. Antes de iniciar un proceso civil se podr instar la conciliacin
del modo previsto en la ley reguladora de la misma.
2. Del mismo modo, de acuerdo con la Ley se podr acudir a un
organismo de mediacin para evitar el proceso.
Comentario:
Asimismo, debe de significarse que en el art 448 CPC sobre el juicio
ordinario y en el art 591 CPC sobre el juicio abreviado, se regula un intento
de lo qeupoamso llamar conciliacin intraprocesal, que incluye no solo
la potetad del jez deinstar a las partes a llegar a un acuerdo y de indicara
sus derechos y obligaciones siqeu se llega al extremo de permitir que el
juez porponga alguna solucin al conflicto o formula de arreglo; lo que
supondra la exigneica al juez de una esepcial cautela y prudencia para no
vulnerar el principio dispositivoa y par no prejuzgar ni adelantar el senido
del fallo.
2 Al respecto es de inters la Directiva 2008/52/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo de 21 de mayo de 2008 sobre ciertos
aspectos de la mediacin en asuntos civiles y mercantiles, cuya
Finalidad y mbito de aplicacin vine fijada por el objetivo de facilitar el
acceso a modalidades alternativas de solucin de conflictos y fomentar la
resolucin amistosa de litigios promoviendo el uso de la mediacin y
asegurando una relacin equilibrada entre la mediacin y el proceso
judicial. Se aplicar, en los litigios transfronterizos, en los asuntos civiles y
mercantiles, con la salvedad de aquellos derechos y obligaciones que no
estn a disposicin de las partes en virtud de la legislacin pertinente. No
se aplicar, en particular, a los asuntos fiscales, aduaneros o
administrativos ni a la responsabilidad del Estado por actos u omisiones en
el ejercicio de su autoridad soberana (acta iure imperii) y se entender por
Estado miembro cualquier Estado de la Unin, con excepcin de
Dinamarca.
CAPITULO III
INCIDENTES
ARTCULO 416.- PRINCIPIO GENERAL.
1. Toda cuestin incidental, ya sea de carcter procesal o material,
que siendo distinta del objeto principal del pleito tuviere relacin
inmediata con l, se tramitar en pieza separada en la forma
prevista por las disposiciones de este captulo, salvo que tengan
sealada por ley otro trmite distinto.

2. No obstante, las cuestiones incidentales suscitadas en


audiencias sobre cuestiones relativas a su trmite se sustanciarn
y resolvern directamente en ellas.
Comentario:
Los incidentes se regulan en los artculos 416 al 423 del CPC, que integran,
en el Libro Cuarto, el captulo Tercero del Ttulo Primero, dedicado a la
disciplina legal de las normas comunes a todos los procesos declarativos.
Aunque no ofrece el CPC un concepto completo de incidente procesal, s
contiene una clara aproximacin al mismo el Art. 416.1 ACPC, con arreglo
al cual podemos decir, empleando las palabras del legislador, que
incidente es aquella cuestin que, siendo distinta del objeto principal del
pleito, tiene relacin inmediata con l.
Cuestiones incidentales son aquellas que, planteadas durante la
sustanciacin del proceso sobre asuntos relacionados con su objeto o con
la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales, requieren de
una decisin judicial diferenciada, previa o simultnea, a la que recae
sobre la cuestin principal. Atendiendo a lo sealado por la doctrina
procesalista, son caractersticas esenciales de las cuestiones incidentales
las siguientes:57
1 Su objeto no coincide con el asunto principal, si bien es necesario
que tenga conexin o relacin inmediata con l, como dice el Art. 416
CPC. Esta relacin es lo que, en definitiva, califica la cuestin de
incidental, ya que con la palabra incidente se hace referencia a la
alteracin que su planteamiento produce respecto de la sucesin
ordinaria y regular de los actos en el proceso, en orden a la obtencin
de una sentencia sobre el del asunto.
2 Bajo la denominacin cuestiones incidentales se comprenden,
no slo las que se refieren a asuntos relacionados con el objeto del
pleito, sino tambin, como seala el Art. 418 CPC, las que versan sobre
la concurrencia de presupuestos y requisitos del proceso.
3 Las cuestiones incidentales ocasionan un procedimiento
especfico y terminan con una decisin judicial propia, diferenciada de
la que recae sobre la cuestin principal. En atencin a la clase de
cuestin que constituye su objeto, esto es, a la eficacia que la
resolucin sobre ella deba producir en el proceso, el procedimiento
deber tramitarse de forma diversa. As, si no supone un obstculo a
la continuacin del proceso por los trmites ordinarios, estaremos
ante un incidente de especial pronunciamiento al dictar sentencia
definitiva (Art. 417.2 CPC), mientras que si lo supone, la cuestin
precisar de un pronunciamiento previo, con la suspensin del curso
57

Ver, en este sentido: DE LA OLIVA SANTOS, A. y DIEZ PICAZO GIMNEZ: El derecho procesal civil.
El proceso de declaracin. Edit. Ceura. Madrid 2000. Pgs. 557 y 558. MONTERO AROCA, J., en El
nuevo proceso civil. Ed. Tirant lo Blanch. Valencia, 2000. Pgs. 242 a 244. GARCA GONZLEZ, P.:
Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil (Varios autores). Ed. Aranzadi. Pamplona 2001. Vol. I.
Pgs. 1291-1292.

de la resolucin (Art. 417.1 CPC).


4 Por ltimo, el conocimiento de las cuestiones incidentales
compete al tribunal que conoce de la cuestin principal (Art. 32 CPC).
Los incidentes o cuestiones incidentales en sentido propio no
deben confundirse con aquellas cuestiones procesales que pueden
suscitarse a lo largo del proceso, que se sustancian en la misma
audiencia en que se provocan.
ARTCULO 417.- CARCTER NO SUSPENSIVO. EXCEPCIONES.
1. Las cuestiones incidentales no suspendern el curso del
proceso principal, salvo que, atendida su naturaleza, la cuestin
planteada suponga un obstculo para la continuacin del proceso.
2. Cuando la cuestin incidental deba decidirse previamente a la
que constituye el objeto del proceso, sin que sea obstculo para la
continuacin del mismo, se resolver sobre ella en la sentencia de
forma separada.
ARTCULO 418.- INCIDENTES SUSPENSIVOS.
Se suspender el curso del proceso principal, adems de los casos
previstos expresamente en este Cdigo, cuando se suscite
cuestin incidental referida:
1) A la falta de un presupuesto procesal o a la aparicin de un
impedimento de la misma naturaleza, siempre que hayan
sobrevenido despus de terminada la audiencia preliminar en el
proceso ordinario o la audiencia del proceso abreviado.
2) A cualquier otra incidencia que ocurra durante el proceso y
cuya resolucin sea absolutamente necesaria, de hecho o de
derecho, para decidir sobre la continuacin del proceso por sus
trmites ordinarios o sobre su terminacin.
ARTCULO 419.- TRAMITACIN.
1. Fuera de los incidentes que tienen sealada en este Cdigo una
tramitacin especial, como la declinatoria, la acumulacin de
procesos, la nulidad y la recusacin, los incidentes se tramitarn
de acuerdo con lo dispuesto en los artculos siguientes.
2. Todas las cuestiones incidentales que por su naturaleza
pudieren
paralizar
el
proceso,
cuyas
causas
existieren
simultneamente y fuesen conocidas por quien las promueve,
debern ser articuladas en un mismo escrito, siempre que sea
posible su tramitacin conjunta. Se inadmitirn sin ms trmite
las que se entablaren con posterioridad.
ARTCULO 420.- PROMOCIN DE LA CUESTIN INCIDENTAL.
RGIMEN DE ADMISIN.
1. Toda cuestin incidental se promover mediante escrito,
fundado de forma clara y concreta tanto fctica como

jurdicamente, al que se acompaarn los documentos oportunos y


en el que se propondrn las pruebas que se estimen necesarias.
2. Si el incidente fuere manifiestamente improcedente o no se
ajustara a los casos prevenidos en este cdigo, se inadmitir sin
ms trmite.
3. No se admitir el planteamiento de cuestiones incidentales una
vez abierta la audiencia probatoria en el proceso ordinario, o una
vez admitida la prueba en la audiencia del proceso abreviado, y
las que surgieren habrn de ser resueltas en la misma audiencia.
ARTCULO
421.SUSTANCIACIN
DE
LAS
CUESTIONES
INCIDENTALES.
1. Admitida a trmite la cuestin incidental, en el plazo de tres
das se entregara copia a las otras partes personadas para que
aleguen por escrito lo que a su derecho convenga. A dicho escrito,
que deber presentarse en los tres das siguientes a la recepcin
de la notificacin, se acompaarn los documentos oportunos y en
l se propondr la prueba que se repute necesaria.
2. Transcurrido dicho plazo, se citar a las partes a una audiencia
que se celebrar en los cinco das siguientes al de la citacin. Esta
audiencia se celebrar conforme a las reglas establecidas para el
proceso abreviado.
3. La audiencia podr postergarse o suspenderse una sola vez por
un plazo no mayor de cinco das, cuando hubiere imposibilidad
material de practicar la prueba que debe recibirse en ella.
4. La prueba pericial, cuando procediere, se llevar a cabo por un
perito designado de oficio.
ARTCULO 422.- CUESTIONES ACCESORIAS A LA CUESTIN
INCIDENTAL.
Las cuestiones accesorias que surgieren en el curso de la
tramitacin de una cuestin incidental y que no pudieran
constituir otra autnoma, se decidirn en la misma resolucin.
Comentario
En relacin con la sustanciacin de cuestiones incidentales nuevamente el
legislador nos da una forma distinta de computar un plazo, pues para el
solo efecto de que las partes contrarias aleguen lo que a su derecho
convenga, se les entregar copia del mismo en el plazo de tres das, pero
en realidad esa forma responde a una redaccin confusa de la norma, que
debe entenderse que es dentro del plazo de tres das el que debe contarse
a partir de la notificacin, no de la admisin para ser consecuente con lo
dispuesto en el artculo 124 CPC. Se ratifica sta confusin cuando se hace
relacin a su contestacin pues all se expresa que deber presentarse en
los tres (3) das siguientes a la recepcin de la notificacin.

ARTCULO 423.- RESOLUCIN.


1. Celebrada la audiencia y practicada, en su caso, la prueba que
se hubiera admitido, el tribunal sin ms trmite dictar la
resolucin que proceda.
2. Cuando la cuestin incidental haya ocasionado la suspensin del
curso del proceso principal, se resolver mediante auto, que se
dictar en el plazo mximo de cinco das contados desde la
finalizacin de la audiencia. Este auto ser recurrible en apelacin
si pone fin al proceso. En otro caso, slo podr recurrirse
mediante la apelacin de la sentencia definitiva que ponga fin al
proceso principal.
3. Cuando la cuestin incidental no suspenda el curso del proceso
principal, se resolver directamente pero la resolucin slo podr
recurrirse mediante la apelacin diferida.
TTULO SEGUNDO
EL PROCESO ORDINARIO
Captulo I.
Ser importante recordar, antes de iniciar a analizar la demanda ordinaria
de este Cdigo Procesal Civil, dos cuestiones relevantes:
1.- Que los requisitos para la demanda ordinaria que a continuacin se
analizarn, se aplican:
Tanto al demandante como al demandado, y en su caso, tambin
al demandado reconviniente y al demandante reconvenido.
En general, se aplican a los otros procesos, sin perjuicio de la
aplicacin de otros requisitos propios de cada proceso, o de la
indicacin expresa de no importar su omisin (como el caso de
los fundamentos de derecho en la demanda promovida en el
proceso abreviado).
2.- Que el principio de subsanacin plasmado en los artculos 20 y 426
numeral 3, 587 y otros, establecen que siempre y cuando la parte cuya
pretensin o contestacin contenga un defecto subsanable, haya
manifestado la voluntad de cumplir con los requisitos exigidos por la
ley, esto es, que en alguna parte de su primer escrito manifieste tal
voluntad, caso en el cual el juez estar obligado a poner en
conocimiento de la parte, que su demanda o contestacin adolece de
defectos subsanables, y que, en el plazo que cada proceso permita y
que este cdigo seale, deber subsanarlos, bajo la advertencia que
corresponda a cada proceso acerca de las repercusiones en caso de no
subsanar los defectos en el tiempo permitido. Debe recordarse la
imperiosa e insustuible necesidad que la parte que pretenda o se desee
subsanar alguna imperfeccin en su pretensin o contestacin debe
forzosamente haber mencionado tal voluntad, esto es, la de cumplir con
los requisitos exigidos por la ley.
Algunos autores discrepan de esta denominacin de ordinario para

designar uno de los procesos declarativos. En primer lugar, porque


entienden que hubiera sido ms apropiado llamarlos procesos ordinarios,
por cuanto tambin los conocidos como especiales consisten en la
regulacin de una actividad procesal eminentemente declarativa. Desde
dicha perspectiva, ya que entienden que tanto el llamado ordinario, como
el abreviado, son procesos ordinarios o comunes, sera ms adecuado
establecer las distincin entre procesos ordinarios y especiales, en lugar de
llamar ordinario a unos de los de la primera clase y denominar a todos los
de sta declarativos58. La importancia del proceso ordinario, determinada
por la mayor entidad de los pleitos que se tramitarn por sus cauces, da
lugar a que, pese a la tendencia a la simplicidad y unificacin de
procedimientos de la nueva normativa, se distinga del abreviado por la
mayor complejidad de sus trmites, por lo que ser ms larga su duracin.
As resultar de que son ms los trmites procesales previstos, por cuanto
la contestacin a la demanda se formula por escrito, a lo que debe
aadirse la existencia de una audiencia (la audiencia preliminar) cuya
exclusiva finalidad es la depuracin de proceso y la proposicin y decisin
sobre la prueba, reservando para otra la prctica de las pruebas
previamente admitidas, mientras que en el proceso abreviado es en la
audiencia que sigue a la admisin de la demanda (previa la citacin de los
demandados) donde se sustancian la contestacin, los obstculos
procesales y se admite y practica la prueba, todo ello de forma
concentrada.
ARTCULO 424.- PROCEDENCIA Y REQUISITOS.
1. Todo proceso judicial comenzar por medio de demanda escrita,
en la que el demandante interpondr la pretensin.
2. En la demanda se expresar, al menos:
1) La designacin precisa del tribunal ante el que se interpone y
en la suma del escrito la indicacin de la va procedimental que
corresponde a la demanda.
2) El nombre del demandante, sus datos de identidad y direccin
domiciliaria.
3) El nombre y direccin domiciliaria o de la oficina del
profesional del derecho del demandante, haciendo constar el
nmero de fax o el medio tcnico que le permita recibir
comunicaciones directas del tribunal.
4) El nombre del demandado y su domicilio si fuere conocido,
estndose en otro caso a lo previsto en este Cdigo;
5) Los hechos en que se funde la peticin, expuestos
numeradamente en forma precisa, con orden y claridad.
6) La fundamentacin jurdica de la peticin.
7) La peticin que se formule, determinando clara y
58

ORTELLS RAMOS, M.: Derecho Procesal Civil. Ed. Aranzadi. 2000. Pg. 618. Critica en el sentido
indicado la distincin de la ley procesal espaola entre juicio ordinario y verbal, equivalente a la de
proceso ordinario y abreviado del ACPC.

concretamente lo que se pida, indicndose el valor de lo


demandado. Cuando sean varias las peticiones, se expresarn
stas con la debida separacin. Las peticiones formuladas
subsidiariamente, para el caso de que las principales fuesen
desestimadas, se harn constar por su orden y separadamente.
8) El ofrecimiento de los medios de prueba pertinentes para
acreditar cada uno de los hechos que resulten controvertidos.
9) El lugar y fecha de presentacin y la firma del demandante o
de su representante o apoderado.
10) Los anexos que se acompaan.
Concordancias: artculos 1, 80 de la Constitucin de la Repblica,
artculos 1, 2, 3, 10, 12.5, 11.1, 13, 20, 59 al 70, 130, 139, 140,
141, 143.3, 146, 209.1, 228, 236, 237, 238, 239.1, 287.2, 317.2,
322.8, 324.2, 401, 402, 426, 430, 434.3, 447, 449, 454, 456, 458,
463.2, 475, 480.2 del Cdigo Procesal Civil, 32 del Cdigo de
Familia.
Comentario:
1.- Planteamiento
2.- Requisitos externos o formales de la demanda.
Se disponen como requisitos formales de la demanda lso siguientes y en la
demanda se expresar, al menos:
a.- La designacin precisa del tribunal ante el que se interpone y en la
suma del escrito la indicacin de la va procedimental que corresponde a la
demanda. Veamos este requisito desglosado:
a.1 Que en la demanda se expresar, al menos se refiere al mnimo de
datos permitido en cuanto a este numeral, lo que no obsta para que el
profesional del derecho que as lo estime conveniente, introduzca
informacin adicional que considere til y pertinente para su
pretensin.
a.2 Debe existir una suma y en sta, debe expresarse la va
procedimental que corresponde a la demanda, es decir, debe
enunciarse el proceso judicial que mediante el escrito inicial se invoca,
que en este caso ser, demanda ordinaria, se contesta demanda
ordinaria, se reconviene demanda ordinaria, se contesta reconvencin
de demanda ordinaria, o sus equivalentes.
a.3 La designacin precisa del tribunal ante el que se interpone la accin
o pretensin. Ntese que el peticionario deber dirigirse al tribunal, y
no al seor juez, lo que no obsta para que se dirija al uno o al otro.
b.- El nombre del demandante, sus datos de identidad y direccin
domiciliaria. Sern necesarios los datos del demandante de la siguiente
forma (ver adems artculos 59-70):
b.1 Sus datos de identidad de lo cual tenemos dos alternativas:
b.1.1 Si es persona natural, sern sus datos de identidad:
b.1.1.1 El nombre completo

b.1.1.2 La referencia a su mayora de edad, y si no es mayor de edad


(21 aos, artculo 32 del Cdigo de Familia) deber estar representado
legalmente por quien la ley le confiera tal representacin, sin perjuicio
de la emancipacin o habilitacin de edad establecidas en el Cdigo
Civil.
b.1.1.3 La nacionalidad
b.1.1.4 El domicilio
b.1.1.5 La profesin u oficio
b.1.2 Si es persona jurdica, sern sus datos de identidad:
b.1.2.1 El nombre de la asociacin, entidad pblica o privada, grupo
de personas, la denominacin social o razn social segn quien sea
que interponga la accin.
b.1.2.2 El registro pblico que corresponda a la naturaleza de su
creacin
b.2 Su direccin domiciliaria, que en el caso de las personas naturales
ser donde residan y en el caso de las personas jurdicas ser su
domicilio legal.
c.- El nombre y direccin domiciliaria o de la oficina del profesional del
derecho del demandante, haciendo constar el nmero de fax o el medio
tcnico que le permita recibir comunicaciones directas del tribunal. Para el
profesional del derecho, los datos que deber proporcionarle al tribunal
sern:
c.1 El nombre completo
c.2 Su direccin domiciliaria (lugar donde reside) o direccin de la oficina
donde atienda sus asuntos profesionales
c.3 La indicacin de algn medio que le permita recibir comunicaciones
directas del tribunal, que podrn ser:
c.3.1 Nmero(s) del telfono regular
c.3.2 Nmero(s) del telfono celular
c.3.3 Nmero(s) de fax
c.3.4 Direccin(es) de correo electrnico
c.3.5 Otros
Se recuerda que, dependiendo de las disposiciones que al respecto dicte la
Corte Suprema de Justicia, las partes podrn recibir sus notificaciones
directamente al medio que el profesional del derecho indique, sustituyendo
en algunos casos, las citaciones, emplazamientos u otros actos procesales.
Se recomienda ver los artculos 139, 143 numeral 3.
d.- El nombre del demandado y su domicilio si fuere conocido,
estndose en otro caso a lo previsto en este Cdigo. Para el demandado,
se necesitar especificar:
d.1 El nombre completo del demandado
d.2 El domicilio del demandado si fuere conocido
d.3 Si el domicilio del demandado no es conocido, habindolo
expresado de esa forma el demandante, debern seguirse los pasos
establecidos en los artculos 141 y 146.
e.- Los hechos en que se funde la peticin, expuestos numeradamente

en forma precisa, con orden y claridad.


Conforme con principio de aportacin de parte establece en el artculo 11
numeral 1: Los hechos en que se deba fundar la resolucin judicial de
fondo se han de alegar por las partes en los momentos fijados por este
Cdigo. Los hechos de la demanda son una parte fundamental, tanto para
el demandante como el demandado, incluyendo los hechos de la demanda
reconvencional y su respectiva contestacin. Constituyen el relato de lo
acontecido entre las partes, desde la perspectiva de cada quien. Asimismo,
se recuerda que las partes debern aportar uno o ms medios de prueba
para cada hecho alegado que resulte controvertido, no aplicndose para
los hechos con los cuales las partes estn de acuerdo (ver artculos 228,
238) y debe de significarse que Debe recordarse que el juez NO puede
alterar, modificar, crear, inventar hechos o fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes (artculo 12 numeral
5).
Los hechos deben ir redactados por escrito, separados numeradamente en
forma:
e.1 Precisa: entrando en la materia controvertida sin necesidad de
acudir a enormes cantidades de texto innecesario.
e.2 Ordenada: deben llevar algn orden lgico que sea comprensible,
puede ser cronolgico, de eventos sucesivos, o como el profesional del
derecho considere conveniente.
e.3 Clara: deben ir redactados en un lenguaje que permitan su rpida
comprensin, y que, utilizando expresiones tcnico-jurdicas no incurra
en enredos lingsticos innecesarios.
Tambin, las partes, a travs de sus profesionales del derecho en sus
alegatos finales, debern hacer relacin a los hechos alegados tanto en
la(s) pretensin como en la(s) contestacin (artculo 475 numeral 1).
f.- La fundamentacin jurdica de la peticin.
Lo que las partes pretendan, tanto la demandante como la demandada,
deber fundamentarse jurdicamente. Esto significa que se debern
enunciar todos los artculos de la Constitucin de la Repblica, cdigos,
leyes, reglamentos, etc. que tengan relacin con el objeto del proceso para
el demandante y con el objeto del debate para el demandado (ver artculo
10 numeral 1). Dentro de las reglas del razonamiento lgico, la
fundamentacin jurdica constituye la manifestacin prctica del principio
de causalidad jurdica, que establece que toda vez que se invoque un
derecho, deber especificarse la norma jurdica que permite pedirlo, de
manera que todo supuesto jurdico deber estar sujeto a una norma de
derecho. Una vez fundamentada la demanda o contestacin, ni el
demandante ni el demandado podrn alterar sustancialmente (cambiar)
sus peticiones durante el proceso. Un cambio sustancial supondra que lo
que el peticionario inicialmente pide es diferente a lo que posteriormente
pide, no en la forma sino en el fondo, como cuando inicialmente se pide
resolucin de contrato y despus se pide cumplimiento de contrato, esto
sera un cambio sustancial inadmisible, inaceptable. No es un cambio

sustancial, sin embargo, cuando el peticionario pide cumplimiento y luego


aade a su peticin de cumplimiento, la de indemnizacin de daos y
perjuicios, sta ltima no es un cambio, sino una adicin a su pretensin
inicial, misma que no es incompatible con su pretensin inicial ni
constituye una modificacin fundamental.
Las partes, en sus alegatos finales debern hacer referencia a las
pretensiones que enuncien en su demanda o a las que enuncie la parte
demandada, prohibindosele el mencionado cambio en la pretensin (ver
artculo 475). Para el juez o tribunal, es de suma importancia tener en
cuenta que las partes o sus profesionales del derecho pueden haber
incurrido en lo siguiente:
f.1 Que la fundamentacin jurdica haya sido errneamente invocada,
caso en el cual el juez tendr dos opciones:
Si el defecto es advertido antes de admitir la demanda, se le
debe dictar plazo al que present la pretensin o contestacin
con una fundamentacin jurdica errnea, para que subsane el
defecto,
Si el defecto es advertido despus de admitida la demanda, el
juez debe traer el asunto a la audiencia preliminar, para que la
parte afectada se pronuncie, y, aunque no lo hiciera, o de
hacerlo resultara insatisfactorio a juicio del juez, resolver el
fallo de la demanda conforme a las normas aplicables, aunque
no hayan sido acertadamente invocadas. En este punto se
recuerda que el juez deber tener un conocimiento amplio de
las normas aplicables al caso a resolver.
f.2 Que no haya sido invocada del todo, caso en el cual, segn las
reglas especficas del juicio ordinario (no as del abreviado, ver 583
numeral 2), y especialmente lo establecido en el artculo 426 numeral
2, podra ser declarada la demanda como inadmisible, sin perjuicio
que a criterio del juez pueda subsanarse tan grave omisin en el plazo
legal. Lo anterior por el principio de subsanacin establecido en el
artculo 20. Se recuerda la imperiosa necesidad del peticionario en
haber manifestado su voluntad en cumplir con los requisitos
establecidos en la ley (ver el anlisis con que inicia el comentario a la
demanda ordinaria, punto 2).
g.- La peticin que se formule, determinando clara y concretamente lo
que se pida, indicndose el valor de lo demandado. Cuando sean varias las
peticiones, se expresarn stas con la debida separacin. Las peticiones
formuladas subsidiariamente, para el caso de que las principales fuesen
desestimadas, se harn constar por su orden y separadamente.
Este es precisamente el derecho constitucional de peticin plasmado en el
artculo 80 de la Constitucin de la Repblica y que se les otorga a todas
las personas, encontrndose adems en el artculo 1 numeral 1 de este
cdigo. La pretensin es la tutela judicial que la parte actora busca
proteger. La peticin es lo que se pide concretamente que el juez o tribunal
resuelva. De esta forma, (ver artculo 2) y a ttulo de ejemplo, el actor

puede interponer como pretensin lograr, a travs del rgano


jurisdiccional, el ejercicio de un derecho que consiste en lograr el
cumplimiento de una obligacin de hacer, y en su peticin pedir (artculo y
numeral actual del CPC) que se condene al demandado a hacer la casa
ubicada en la Residencial x, Calle z, que injustificadamente ha dejado
de hacer y que se trata de una construccin a la cual est obligado. Por
ello se pueden acumular pretensiones o peticiones. Es importante
mencionar que en el Cdigo Procesal Civil, ambos trminos se utilizan
indistintamente.
Se debe recordar que la resolucin del rgano jurisdiccional que ponga fin
al proceso ha de ser congruente con la peticin del actor y con lo opuesto
por el demandado (principio dispositivo, artculo 10 numeral 2) y que el
juez no puede alterar el petitorio (artculo 12 numeral 5),
Ahora pasaremos a analizar este literal de la siguiente forma: en la
demanda deber expresarse la peticin que se formule, la cual:
g.1 Debe determinar claramente lo que se pida, de manera que no
queden dudas acerca de lo que se quiere que el tribunal resuelva.
Caso contrario, podra considerarse como un defecto procesal (ver
449) que consiste en la oscuridad o ambigedad en el modo de
proponer la demanda, y que tendra que ser resuelto en la audiencia
preliminar.
g.2 Debe determinar concretamente lo que se pida, de manera que no
haya texto innecesario en la peticin, y que el peticionario se vaya
directamente al fondo del derecho controvertido. Si hay dudas, se
debern aclarar en la audiencia preliminar (ver 447, 458).
g.3 Debe indicarse el valor de lo demandado, cuando proceda, deber
expresarse a cunto asciende la pretensin econmica del
peticionario, situacin que, de examinarse en la audiencia preliminar,
podr hacerse a instancia del juez quien podr exigir las aclaraciones,
concreciones y precisiones que estime convenientes, ya que ser
quien otorgue o deniegue tal pretensin (ver 458).
Cuando sean varias las peticiones, pueden existir las peticiones
principales que necesariamente debern referirse al fondo del asunto,
al derecho principalmente controvertido, al conflicto mismo que el
juez debe resolver, como ejemplo, la condena a hacer una obra
determinada que el demandado no ha cumplido cuando estaba
obligado a ello, y las peticiones subsidiarias, que son aquellas que
pueden derivarse de la principal, y que no suponen el fondo del pleito,
sino
una
consecuencia
derivada
derecho
principalmente
controvertido, como ejemplo, la indemnizacin de daos y perjuicios
por el incumplimiento del demandado. En estos casos, las peticiones:
g.4 Debern expresarse separadamente
g.5 Debern expresarse cules son las pretensiones principales
g.6 Debern expresarse cules son las pretensiones subsidiarias
h.- El ofrecimiento de los medios de prueba pertinentes para acreditar
cada uno de los hechos que resulten controvertidos.

En el caso del actor, se aplica la expresin del latn onus probandi incumbit
ei qui dicit (la carga de la prueba incumbe al que afirma), y en el caso de la
defensa se aplica la expresin onus probandi incumbit reus qui negat
absolvitur (la carga de la prueba de la absolucin corresponde al
demandado que niega) por lo que tanto el actor o demandante como la
defensa o demandado debern ofrecer, es decir, insinuar, mencionar,
advertir sus medios de prueba. Aunque ms adelante (artculo 425
numeral 6) se detalla este ofrecimiento, veremos los requisitos inmediatos:
Los medios de prueba ofrecidos deben ser pertinentes, que segn las
reglas de la admisin de pruebas (ver artculos 236, 237) son pertinentes
los medios de prueba que guarden relacin con lo que sea objeto del
pleito. Recordar que no se admitirn los medios de prueba obtenidos
ilcitamente (prueba prohibida), ni los impertinentes, ni los improcedentes,
ni los intiles. Todas estas circunstancias debern aclararse en la audiencia
preliminar, ya que ser el juez quien admita o deniegue la prctica de
todos y cada uno de los medios de prueba ofrecidos, verificados
individualmente. Los medios de prueba ofrecidos deben estar relacionados
con cada uno de los hechos que resulten controvertidos. Esto es, que para
cada hecho alegado, deber contarse con uno o ms medios de prueba
que lo demuestren, y en caso contrario y para efectos de la sentencia, si el
hecho enunciado requiere un medio de prueba y no se ofreci ni se
practic alguno que se relacionara, ni se deduce ni se presume su
veracidad, el hecho no podr considerarse probado. Lo mismo sucede con
la defensa, en el caso en que rechace los hechos alegados por el actor,
deber ofrecer medios de prueba pertinentes encaminados acreditar sus
propios hechos (onus probandi incumbit reus qui negat absolvitur). En caso
de no referirse a los hechos alegados por el actor, podran ser tomados
como admisin ficta de los hechos, en lo que le sea perjudicial, siendo esto
a criterio del juez (ver 434 numeral 3).
i.- El lugar y fecha de presentacin y la firma del demandante o de su
representante o apoderado. Son requisitos de formalidad los siguientes:
1.- La expresin del lugar de presentacin, que no es el mismo que la
designacin precisa del tribunal ante el que se interpone, sino el
nombre de la ciudad y del Departamento en que se encuentra el
asiento del juzgado o tribunal.
2.- La expresin de la fecha de la presentacin de la demanda o
contestacin.
3.- La firmas, que en su caso podrn ser
Del demandante, o sea, la parte misma, siempre y cuando
sea una persona natural, ya que de tratarse de persona
jurdica, ser necesaria la intervencin de profesional del
derecho que la represente,
Del representante del demandante, es decir, quien
represente al que no puede representarse a s mismo, como
el padre del menor hijo,
Del apoderado legal del demandante, en otras palabras, el

profesional del derecho.


De todo esto, puede surgir que el demandante no pueda o no sepa firmar,
caso en el cual deber estampar su huella digital. Tambin podra ser que
el profesional del derecho estuviere imposibilitado de firmar, por lo que,
adems de estampar su sello profesional, har lo mismo con su huella
digital (ver artculo 130).
Sin embargo, se exceptan los casos de los procuradores colegiados que,
siendo estudiantes de los ltimos aos de la carrera de derecho, estn
ejerciendo su prctica profesional, y que por no haberse graduado, no
poseen sello profesional, por lo que en la primera actuacin firmar un
abogado que acte como director, y en lo posterior, aunque sea en
proceso escrito, su firma bastar (Ley Orgnica del Colegio de Abogados).
j.- Los anexos que se acompaan y que se analizan en el precepto
siguiente.
ARTCULO 425.- ANEXOS DE LA DEMANDA.
A la demanda habr de acompaarse:
1) Copia legible del documento de identidad del demandante y,
en su caso, del representante.
2) El medio probatorio que acredite la representacin legal del
demandante si se trata de personas jurdicas o de personas
naturales que no pueden comparecer por s mismas.
3) El documento que contenga el poder para iniciar el proceso, en
su caso.
4) El medio probatorio que acredite la calidad con que acte la
parte.
5) Los documentos o dictmenes que acrediten el valor de la cosa
litigiosa, a efectos de competencia y procedimiento.
6) Los medios probatorios destinados a sustentar el petitorio,
indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario
para su prctica. Se aportarn tambin los dictmenes periciales
en que el actor apoye sus pretensiones, si hubieran sido
anunciados previamente conforme a lo que dispone este cdigo. Si
no dispusiera de algn medio de prueba, se describir su
contenido, con indicacin del lugar en que se encuentra,
solicitando las medidas pertinentes para su incorporacin al
proceso.- De estos medios probatorios se acompaarn tantas
copias cuantas sean las partes demandadas, que debern ser
autenticadas por el secretario del tribunal.
Concordancias: artculos 9, 10, 11, 29, 61, 62, 79 al 94, 130.4, 228 al 349
y especialmente 287, 317.2, 398 al 400, 401 al 404, 424, 826.2 del
Cdigo Procesal Civil, artculos 394, romano I, literal a, 394 romano II,
letras a y b del Cdigo de Comercio, artculo 1555 del Cdigo Civil.
Comentario

o a su subsanacin y de nuevo se recuerda que este artculo, al igual que


el anterior, se aplica tanto al demandante, como al demandado, y en su
caso respectivo, al demandado reconviniente y al demandante
reconvenido. Estos anexos son lso siguientes:
1.Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su
caso, del representante. Entenderemos como documento de identidad, la
copia legible de:
La tarjeta de identidad o su comprobante de estar en trmite
El pasaporte
El carn de residencia
Otro tipo de identificacin, preferiblemente con fotografa
Todos por parte del demandante/demandado, o del representante del
demandante/demandado. Si el demandante es una persona natural,
ser su tarjeta de identidad. Si el demandante es una persona
jurdica, deber presentarse la tarjeta de identidad del representante
legal, o en su caso, cualquiera de los documentos apuntados.
2.- El medio probatorio que acredite la representacin legal del
demandante si se trata de personas jurdicas o de personas naturales que
no pueden comparecer por s mismas. Se necesitar un medio probatorio,
que sirva para acreditar ante el juez o tribunal la representacin legal del
demandante en los siguientes casos (ver artculos 62 donde se prevn los
casos posibles y 63):
2.1 Cuando se tratare de personas jurdicas que, de acuerdo al artculo
62 numeral 2 literal c de este cdigo podrn ser pblicas, privadas,
nacionales o extranjeras, comparecern quienes legalmente las
representen.
En el caso especfico de los comerciantes individuales y de las
sociedades mercantiles deber estar acreditado dicho poder en la
escritura donde el comerciante individual se declare como tal o en la
que se haya constituido la sociedad mercantil de que se trate. Si el que
comparece no estuviera nombrado en los casos ya mencionados, se
aplicar para el comerciante individual lo dispuesto en el artculo 394,
romano I, literal a y para el caso del comerciante social el artculo 394
romano II, letras a y b, todos del Cdigo de Comercio, que para
ambos exigen se haya efectuado el nombramiento en escritura pblica
ante notario, e inscrito el mismo en el Registro Pblico de Comercio.
Para las dems entidades, se estar a los nombramientos y respectivos
registros que su correspondiente ley exija.
2.2 De acuerdo al artculo 62 numeral 2 literales a y b son personas
que no pueden comparecer por s mismas, aquellas que por no estar en
el pleno ejercicio de sus derechos civiles ya que se encuentran bajo
interdiccin civil, o por ser concebidos y no nacidos, o por ser menores
de 18 aos o que, en edad de menor adulto, entre 18 y 21 aos no
hayan sido habilitados de edad ni emancipados o por haber sido
declarados dementes o por ser sordomudos que no se den a entender

por escrito (ver artculo 1555 del Cdigo Civil) entre otros.
Comparecern entonces sus padres o representantes legales cuando la
representacin deba ser por parentesco como en el caso de los menores
de edad, en cuyo caso el documento de representacin legal ser el
certificado de nacimiento tanto de los padres como de los hijos o
representados, a excepcin del no nacido, a quien lo representar la
persona que lo representara si ya hubiese nacido.
En el caso de representacin por nombramiento judicial como en el caso
de tutores y curadores, se estar a la copia de la sentencia en que se
hubiere hecho el mismo.
3. El documento que contenga el poder para iniciar el proceso, en su caso.
Este es el denominado poder para pleitos, (regulado en los artculos 79 al
94), en el que se acredita la comparecencia delprofesional del derecho en
su condicin de apoderado legal del demandante o del demandado en su
caso y otorgado por la parte a la que asiste en juicio. Puede otorgarse o
haber sido otorgado (artculo 81 numeral 1):
3.1 Ante el juez o tribunal, caso en el cual la parte comparece
directamente y deber consignarse expresamente en el primer escrito,
que le confiere poder a determinado profesional del derecho.
3.2 Mediante comparecencia ante el secretario respectivo, caso en el
cual la parte comparece directamente y deber consignarse
expresamente en el primer escrito, que le confiere poder a determinado
profesional del derecho.
3.3 Mediante escritura pblica otorgada ante notario, caso en el cual se
deber aportar el testimonio original de la escritura pblica o una copia
debidamente autenticada por notario.
Acerca de la persona que va a firmar el primer escrito, ver el comentario
del artculo 424, numeral 2, literal i.
4. El medio probatorio que acredite la calidad con que acte la parte.
Este medio probatorio, que por lo general consistir en una prueba
documental, estar encaminado a mostrarle al juez la calidad con la que
acta la parte, de esta manera, si la parte acta como demandante en un
contrato de arrendamiento, deber entonces acreditar la calidad de
arrendador con el contrato original de arrendamiento. Si la parte alega ser
demandante en un contrato que contiene obligacin de hacer, deber
acreditar ser el acreedor de dicha obligacin con el contrato original.
5. Los documentos o dictmenes que acrediten el valor de la cosa litigiosa,
a efectos de competencia y procedimiento.
En este apartado se habla de la acreditacin del valor de la cosa litigiosa
de la siguiente forma:
5.1 Deber presentarse el documento que acredite el valor de la cosa
litigiosa, esto es por ejemplo, la factura, el recibo, el contrato, la orden
de compra, el certificado del contador de la empresa donde consta la
deuda, etc., o si no existe documento,
5.2 Deber presentarse el dictamen (pericial, ver artculo 317) que
acredite el valor de la cosa litigiosa, esto es por ejemplo, un informe

rendido por un perito cuya profesin sea la de administracin de


empresas, la de contadura pblica, la de gerencia de negocios, o
carrera afn de las ciencias econmicas, donde segn clculos
matemticos llegue a una conclusin que arroje con claridad el valor de
la cosa litigiosa.
5.3 No olvidar las reglas para la determinacin del valor de la pretensin
establecidas en los artculos 401 al 404.
Todo lo anterior a efectos de competencia objetiva (ver artculo 29) y de
procedimiento (ver 398 al 400).
6.-Son parte fundamental de los anexos, los medios probatorios destinados
a sustentar el petitorio, es decir, los medios de prueba que demuestren los
hechos alegados y que congruentemente den lugar a la peticin. Sin
embargo, antes de entrar en los detalles del tema, mencionaremos que NO
se necesita que la parte demandante presente absolutamente todos los
medios de prueba con los que va a contar durante la audiencia probatoria,
puede ser que aporte algunos y seale la existencia de otros que se
incorporarn al proceso en su debido momento.
Sin embargo, existen ciertos medios de prueba que SI deben acompaar a
la demanda, y que si no estn presentes, deber declararse la demanda
como inadmisible. Estos medios de prueba imprescindibles para la
presentacin de la demanda son lo que se denomina documentos
fundantes, que se diferencian del resto de los medios de prueba en cuanto
a su importancia en relacin a la pretensin o peticin, por lo que es
importante reconocer la diferencia. Los documentos fundantes dan
derecho a pedir, establecen con exactitud el derecho controvertido, la
obligacin incumplida, el derecho al reclamo, etc. y sin ellos, la demanda
no podr ser admitida, estos son:
El documento en que la parte funde su derecho (ver artculo 287) y,
en su caso,
El peritaje en que la parte funde su derecho (ver artculo 317, y en lo
referente a que se hubiere anunciado previamente lo dispuesto en
los artculos 246-248)
Ambos casos a y b tienen sus excepciones, pero no puede admitirse una
demanda que carezca de toda fundamentacin probatoria, es decir, no
puede admitirse una demanda que no acompae documento probatorio
alguno, siendo ste un error que no admite subsanacin, sin perjuicio del
demandante de intentar nuevamente su pretensin, esta vez con la
documentacin pertinente.
En cuanto al resto de los medios de prueba, si no se aportan al proceso,
deber indicarse con precisin: Los datos y dems informacin necesaria
para su prctica, su contenido, el lugar donde se encuentran y las medidas
pertinentes para su incorporacin al proceso.
Sea cuando fuere que se presentaren los medios de prueba, ya en la
presentacin de la demanda o contestacin, ya en la audiencia preliminar,
debern acompaarse tantas copias cuantas sean las partes en el proceso
(ver artculo 130 numeral 4), y todas sern autenticadas por el secretario

del tribunal y para un mejor entendimiento y completacin de lo anterior,


ver la explicacin del artculo 426 numeral 2 CPC.
ARTCULO 426.- INADMISIN DE LA DEMANDA.
1. Slo se inadmitir la demanda en los casos y por las causas
expresamente previstos en este Cdigo.
2. El juez declarar inadmisible la demanda cuando carezca de los
requisitos legales, no se acompaen a ella los documentos o
medios probatorios que la ley expresamente exija para su
admisin.
3. El juez comunicar al demandante, por una sola vez, los
defectos u omisiones de la demanda para que, si son subsanables,
proceda a corregirlos o a completarla en el plazo que se fije al
efecto, que no podr ser superior a diez das.
4. Si la demanda contuviera defectos insubsanables, o no se
hubieran subsanado en el plazo concedido al efecto, se ordenar
el archivo del expediente y la devolucin de los anexos.
Concordancias: artculo 20, 81.4, 96.4, 193.2.b, 287.1, 317.2, 322.8,
324.2, 424, 425, 430, 826.2 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Del latn inclusius unius, exclusius alterius, entenderemos que incluidos en
este texto los casos para inadmitir una demanda, se excluyen los dems
que no estn expresamente previstos en este cdigo. Se menciona en
especial el caso del artculo 81 numeral 4, que establece que El juez o
tribunal inadmitir la demanda o la contestacin o la actuacin del
profesional del derecho, si la parte no acredita el poder correspondiente.
El juez declarar inadmisible la demanda que:
1.- Carezca de los requisitos legales (los enumerados en los artculos 424 y
425). Por ejemplo, sin suma, sin designacin precisa del tribunal ante el
que se interpone, sin datos del demandante, sin hechos, sin
fundamentacin jurdica, etc.
2.- No se acompaen a ella los documentos o medios probatorios que la
ley exija para su admisin. A este respecto diremos que este cdigo
establece como requisitos indispensables e imprescindibles para la
admisin de la demanda, los documentos fundantes, es decir, aquellos en
que las partes funden sus derechos. La regla es que no podr admitirse
una demanda que no contenga su respectivo documento fundante. De esta
forma, una demanda ordinaria para la resolucin de un contrato civil, no
podr admitirse sin el contrato que se pretende resolver. Veamos los casos
siguientes:
2.1 Si el peticionario no aporta documento alguno, la demanda deber
ser declarada inadmisible, sin posibilidad de subsanacin,
2.2 Si el peticionario aporta otros documentos, relacionados con el caso,
pero sin el documento fundante, se le podr comunicar lo que dispone el

numeral 3 siguiente.
Para un mejor entendimiento y completacin de lo anterior, ver la
explicacin del artculo 425 numeral 6.
El principio de subsanacin establecido en el artculo 20 establece que,
mientras la parte interesada en subsanar un defecto
hubiese manifestado la voluntad de cumplir con los requisitos exigidos
por la ley, el rgano jurisdiccional podr ordenar la subsanacin de los
defectos que contengan los actos procesales anulables.
Es por ello que el juez o tribunal deber recordar que si el interesado,
demandante o demandado, y en su caso, el demandado reconviniente o el
demandante reconvenido, ha manifestado expresamente la voluntad de
cumplir con los requisitos exigidos por la ley, entonces podr concedrsele
dicho derecho, y el juez o tribunal sealar plazo para ello, que en el caso
del juicio ordinario, ser de un mximo de 10 das hbiles. Pero si dicha
manifestacin no se encuentra expresamente establecida en la demanda o
escrito de que se trate, el juez o tribunal no podr concederle tiempo
alguno para la subsanacin de cualquier defecto procesal, y en este caso
se aplicara lo dispuesto en el numeral cuarto siguiente. Casos que supone
la subsanacin:
Defectos de la demanda, en cuyo caso el plazo es para corregirlos
Omisiones de la demanda, en cuyo caso el plazo es para
completarlas
Pero, sin en el plazo establecido no se subsanaran los defectos o las
omisiones, se aplicar el numeral cuarto. Defectos subsanables son
aquellos que se pueden subsanar. Por ejemplo, la falta de designacin del
tribunal ante quien se interpone la demanda, la falta de suma, etc. Se trata
de defectos u omisiones de forma y, cuando puedan ser aportados al
proceso dentro del trmino establecido, se producirn dos efectos, el
primero que los defectos se tendrn por subsanados y segundo que se
admitir la demanda, por lo que inmediatamente se continuar
normalmente con el trmite.
Por otro lado, este numeral supone dos casos para ordenar el archivo del
expediente y la devolucin de los anexos.
Defectos insubsanables son aquellos que no se pueden subsanar en fase
de admisn de demanda. Por ejemplo, intentar la reivindicacin de dominio
de una cosa que se encuentra legtimamente en poder de su dueo y por
consiguiente no es reivindicable, o intentar la resolucin de un contrato
civil y no existe ni original ni copia del mismo siendo por lo tanto una
obligacin natural, o intentar cualquier accin ordinaria sin tener la
capacidad necesaria para ser parte. El Cdigo menciona como defectos
insubsanables los consignados en los artculos 455, litispendencia o la cosa
juzgada, y 457, existencia de compromiso arbitral. Sin embargo en la
prctica estos defectos no pueden ser declarados como tales a la
presentacin de la demanda porque surgen precisamente de la respuesta
que el demandado haga de ellos, es hasta ste momento en que l juez
tendr conocimiento de ello, en este sentido este supuesto de inadmisin

se encuentra indebidamente ubicado en el Cdigo, salvo el caso en que el


mismo demandante haga mencin en los hechos de alguno de ellos o que
en los anexos se encuentre alguno que ponga de manifiesto ese defecto,
en cuyo caso el juez de oficio puede inadmitir la demanda.
Cuando los defectos u omisiones no fueron subsanados en el plazo
concedido al efecto.
ARTCULO 427.- EFECTOS DE LA DEMANDA.
1. Desde la presentacin de la demanda, si resulta admitida, se
produce la litispendencia.
2. La litispendencia interrumpe la prescripcin, salvo que el
demandante desista de la demanda, o abandone el proceso o se
dicte sobreseimiento en cualquier instancia o recurso.
Concordancias: artculos 455, 484, 489 al 493 del Cdigo Procesal Civil,
artculo 692 del Cdigo de Comercio, 2263 al 2303 del Cdigo Civil.
Comentario:
1.- Efecto de la litispendencia.
1-1.- Concepto y requisitos.
Previo a discutir lo que litispendencia significa, veamos los requisitos para
que se produzca:
Que la demanda haya sido presentada
Que la demanda, una vez presentada sea admitida
Si se cumplen los dos requisitos anteriores a que hace referencia este
artculo entonces se produce litispendiencia. Litis es litigio, pleito llevado a
los rganos jurisdiccionales por quienes tengan conflictos intersubjetivos
de intereses. Pendencia significa que en el litigio est pendiente el fallo por
haberse interpuesto ya la accin que corresponde.
Diremos que litispendencia quiere decir que no puede un mismo asunto
dirimirse por dos o ms juzgados o tribunales de la Repblica y fallar sobre
el mismo conflicto. Se entiende que el primero de ellos deber resolver
definitivamente el pleito sin que otro pueda conocerlo al mismo tiempo.
La litispendencia es un concepto dual. Constituye una excepcin formal
que puede plantearse a la vista de la existencia concreta de un proceso
pendiente, prohibiendo que vuelva a suscitarse la misma cuestin cuando
est siendo estudiada por el mismo u otro Tribunal Pero adems es un
estado procesal ms amplio, que provoca diversos efectos, como la
perpetuacin de la jurisdiccin o la interdiccin de la mutatio libellis, desde
la interposicin de la demanda A este ltimo estado se refiere elart 427
CPC , donde se comienza fijando, con absoluta claridad, el momento del
nacimiento de los efectos de la litispendencia, cuestin histricamente
discutida, pues en un primer momento, basndose en la teora de la
litiscontestatio, se remitan al momento de la contestacin, lo que
planteaba problemas en los casos de rebelda, mientras que ms tarde se
anticip al momento del emplazamiento, hasta que ltimamente se

impuso la idea de que el proceso principia con la admisin de la demanda.


Como estado procesal, la litispendencia se mantiene mientras exista
proceso y finaliza cuando lo hace el procedimiento, pro cualquier forma
anormal o cuando recae sentencia y sta alcanza firmeza. En este ltimo
caso aparece la cosa juzgada. Una y otra figura estn ntimamente ligadas,
ya que en realidad suponen lo mismo, aunque en momentos procesales
distintos. Hay cosa juzgada una vez que el pronunciamiento es firme e
inatacable, mientras que la litis pendencia, como excepcin procesal, solo
se produce cuando existen dos procesos. La litispendencia es institucin
preventiva y cautelar de la cosa juzgada. Hace nacer este estado de
pendencia efectos procesales y materiales. Aunque se haya discutido si
estros ltimos son consecuencia del proceso, o en realidad del ejercicio de
la accin mediante la demanda, lo cierto es que solo se concretan cuando
se solicita la actuacin jurisdiccional, pro lo que con independencia de su
fundamento cientfico, aparecen cuando la demanda se admite. Entre los
procesales, el principio esencial es que quien ha de acudir al proceso no
puede verse perjudicado por los cambios que se produzcan durante su
tramitacin, porque el procedimiento no es instantneo, sino una sucesin
de actuaciones en un lapso generalmente dilatado de tiempo, durante el
cual pueden cambiar las circunstancias subjetivas u objetivas,
modificaciones que no han de tenerse en cuenta para resolver la cuestin
en los trminos que se plante.
La existencia de la demanda supone una ruptura, pues se pasa de una
relacin jurdico material privada en conflicto, mantenida solo entre
particulares, al planteamiento de un litigio ante un rgano jurisdiccional.
Esa ruptura se define como dice Montero Aroca, como litispendencia. Con
la palabra litispendencia se esta haciendo referencia a la pendencia de un
litigio, pero lo que importa son sus efectos. Por ello Chiovenda la defina
como la existencia de una litis en la plenitud de sus efectos.
Naturalmente esos efectos son procesales y se derivan de la constitucin
de un proceso, aunque en la terminologa hoy usual en los tribunales se
habla de la constitucin de la relacin jurdico procesal. La litispendencia,
pues, marca el hito del inicio del proceso, y el derecho aspira a que la
situacin subjetiva y objetiva con que se inici el mismo se mantenga a lo
largo de l. Los efectos se refieren, en parte, a un intento jurdico de que
durante la pendencia del proceso no se altere la situacin. En definitiva, es
una manifestacin expresa del brocardo lite pendente nihil innovetur,
referida a su aspecto objetivo, pero existen adems toda una serie de
normas que van a pretender aplicar ese principio a los casos particulares.
El efecto de la litispendencia se explica en el artculo 455, ms adelante,
pero bsicamente le pone fin al proceso con archivo de actuaciones.
2.- Los efectos de la litispendencia.
Los efectos a que hay que referirse son exclusivamente los procesales, y
fundamentalmente stos son:
a.- Desde el momento de produccin de la litispendencia surge para el
rgano jurisdiccional el deber de continuar el proceso hasta el final y de

dictar la sentencia de fondo.


b.- Respecto de las partes se produce la asuncin de las expectativas,
cargas y obligaciones que estn legalmente vinculadas a la existencia del
proceso.
c.- La existencia de un proceso con la plenitud de sus efectos impide la
existencia de otro en que se den las identidades propias de la cosa
juzgada, esto es, subjetivas y objetivas.
d.- La litispendencia produce la denominada perpetuatio iurisdictionis, esto
es, el juez competente en el momento de producirse la misma lo sigue
siendo a pesar de los cambios que a lo largo del proceso puedan
producirse y adems conocer del asunto por el tipo procedimental
establecido en aquel momento. Los cambios a que se hace referencia
pueden ser de dos tipos:
Cambios en los hechos, ya que a lo largo del proceso puede
modificarse el hecho determinante de la competencia territorial (el
domicilio del demandado) o el hecho base de la competencia
objetiva por la cuanta (las acciones reclamadas bajan en la bolsa y
pierden la mayor parte de su valor), pero ello no va a alterar la
competencia del rgano que conoca del proceso en el momento de
la litispendencia.
Cambios en la norma, pues puede producirse tambin un cambio en
la norma determinante e la competencia y del procedimiento
correspondiente, y ello tampoco debe suponer que lo que se inici
como juicio ordinario pase a tramitarse como un juicio verbal.
3.- Tramitacin
Esta excepcin procesal se resuelve en la Audiencia previa del Juicio
ordinario conforem al art 455 CPC o en la fase inicial del juicio verbal
conforme al art 592 CPC; de tal manera que cuando el tribunal aprecie la
pendencia de otro juicio dar por finalizada la audiencia y dictar, en el
plazo de los siguientes cinco das, auto de Archivo. Si el tribunal
considerare inexistente la litispendencia, lo declarar as, motivadamente,
en el acto y decidir que la audiencia prosiga para sus restantes
finalidades. No obstante, lo dispuesto cuando la dificultad o complejidad de
las cuestiones suscitadas sobre litispendencia ( o cosa juzgada) lo
aconsejen, podr tambin resolver sobre dichas cuestiones mediante auto,
dentro de los cinco das siguientes a la audiencia, que proseguir en todo
caso para sus restantes finalidades. Si fuese necesario resolver sobre
alguna cuestin de hecho, las actuaciones oportunas, que ordenar el
tribunal, se practicarn dentro del plazo antedicho.
Asimismo, procede significar que la excepcin de litispendencia, es
apreciable de oficio y tiende a evitar que sobre un mismo punto sometido
con anterioridad a la decisin de otro Tribunal se produzcan, al ser
examinadas en el litigio posterior en que la pretensin se acta,
resoluciones contradictorias y slo cabe proponerla cuando en juicio de
igual naturaleza est otro Juzgado o Tribunal conociendo de la misma
cuestin y en los propios trminos que la planteada en el pleito en que

aqulla se deduce, de modo que la sentencia dictada en uno produzca la


excepcin de cosa juzgada en el otro. De esta doctrina se sigue que la
jurisprudencia exija para apreciar la excepcin de litispendencia las tres
identidades precisas para la cosa juzgada: subjetiva, objetiva y causal,
habindose llegado a establecer, incluso, que entre ambos procesos debe
haber una identidad sin variacin alguna, como se deduce de las SSTS de 8
marzo 1991 y 30 octubre 1993.
4- Litispendencia y prescripcin
La litispendencia interrumpe la prescripcin, salvo que el demandante
desista de la demanda, abandone el proceso o se dicte sobreseimiento en
cualquier instancia o recurso.
La prescripcin (artculo 2263 del Cdigo Civil) se da cuando por el
transcurso de un perodo de tiempo preestablecido por la ley, se ha dejado
de hacer lo que se tena que hacer y por consiguiente, muere, perece o se
extingue un derecho o una accin que se tena. Por ejemplo, segn el
artculo 2292 del Cdigo Civil, Las acciones personales que no tengan
sealado trmino especial, prescriben a los diez aos. por lo que una
accin personal intentada despus de los 10 aos, tendr un defecto
procesal insubsanable. Sin embargo, si se intenta hasta antes de cumplirse
los 10 aos, se interrumpe el lapso establecido por el referido artculo 2292
y la accin estar correctamente entablada porque todava no habr
prescrito. Se excepta de lo anterior, es decir, deja de interrumpirse la
prescripcin y contina su conteo de tiempo cuando:
El demandante desista de la demanda (artculo 484)
El demandante abandone el proceso (artculos 489-493)
Se dicte sobreseimiento en cualquier instancia o en cualquier recurso
ARTCULO 428.- INFLUENCIA DEL CAMBIO DE CIRCUNSTANCIAS EN
LA SENTENCIA.
1. Las alteraciones o innovaciones que se pudieran producir una
vez iniciado el proceso en cuanto al domicilio de las partes, la
situacin de la cosa litigiosa o el objeto del proceso, as como las
que introduzcan las partes o terceros en el estado de las cosas o
de las personas, no modificarn la jurisdiccin del juez, la
competencia o la clase de procedimiento, que se determinarn
conforme a las circunstancias existentes en el momento de
interponerse la demanda.
2. Dichas alteraciones no se tendrn en cuenta a la hora de dictar
sentencia, salvo que la innovacin privare definitivamente de
inters legtimo a las pretensiones que se hubieran deducido en la
demanda o en la reconvencin, en cuyo caso se estar a lo
dispuesto para la terminacin anticipada del proceso.
Concordancias: artculos 10, 23 al 43, 59 al 94, del Cdigo Procesal Civil,
artculo 692 del Cdigo de Comercio, 2263 al 2303 del Cdigo Civil.

Comentario
Una vez iniciado el proceso, por diversas razones podrn alterarse o
innovarse las circunstancias sometidas al conocimiento del juez, y entre
ellas estn:
Cambio de domicilio de cualquiera de las partes
Cambio en la situacin de la cosa litigiosa
Cambio en la situacin del objeto del proceso
Alteraciones o innovaciones introducidas por las partes en el estado
de las cosas o de las personas
Alteraciones o innovaciones introducidas por terceros en el estado de
las cosas o de las personas
Y ninguna de las anteriores modificar ni la jurisdiccin del juez, ni la
competencia, ni la clase de procedimiento. Todo se estar a las
circunstancias existentes en el momento de interponerse la demanda.
Cualquier cambio o alteracin como los referidos en el numeral segundo,
no deber ser tenido en cuenta por el juez a la hora de dictar sentencia. Se
excepta cuando la innovacin prive de inters legtimo las pretensiones
que se hubieran deducido en la demanda o en la reconvencin, como en el
caso de una sentencia definitiva con carcter de firme dictada por otro
tribunal, en el que se ha dispuesto legtimamente, por razones distintas al
pleito conocido, del bien mueble que era objeto del presente proceso, se
estar entonces a lo dispuesto para la terminacin anticipada del proceso.
ARTCULO 429.- MODIFICACIN DE LA DEMANDA.
1. Establecido lo que sea objeto del proceso en la demanda, en la
contestacin y, en su caso, en la reconvencin, las partes no
podrn alterarlo posteriormente.
2. Lo dispuesto en el numeral anterior ha de entenderse sin
perjuicio
de
la
facultad
de
formular
alegaciones
complementarias, en los trminos previstos en el presente
Cdigo.
ARTCULO 430.- AMPLIACIN DE LA DEMANDA.
1. No se permitir la acumulacin de pretensiones despus de
contestada la demanda.
2. Antes de la contestacin podr ampliarse la demanda para
acumular nuevas pretensiones a las ya ejercitadas o para dirigirlas
contra nuevos demandados. En tal caso, el plazo para contestar a
la demanda se volver a contar desde la entrega de la copia de la
ampliacin de la demanda.
3. En estos casos el demandado podr oponerse en la contestacin
a la acumulacin pretendida cuando no se acomode a lo dispuesto
en las normas que regulan la acumulacin, resolvindose sobre
ello en la audiencia preliminar del proceso ordinario o en la
audiencia del proceso abreviado.

4. Cuando se reclame el pago de intereses o de prestaciones


peridicas, se podr instar en la demanda la condena a los que se
devenguen con posterioridad al momento en que se present, y la
sentencia podr incluir la condena a satisfacer los que se
devenguen despus de dictada y hasta su total ejecucin.
Concordancias: artculos 96 al 99, 430.4, 452, 480.2, 499.1, 581, 591,
592 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Con el fin de preservar el derecho de defensa de las partes y evitar
anarqua en el proceso, el cdigo prohbe la acumulacin de pretensiones
despus de contestada la demanda, lo que indica que el momento procesal
para acumular pretensiones es antes de que se presente por el
demandado su contestacin. Esto es una consecuencia lgica de toda
pretensin y su acumulacin hasta cierto punto de carcter obligatorio,
pues no tiene sentido que se exija pretensiones peridicas y accesorias en
otro proceso distinto, corrindose el riesgo de verse sometido a una
excepcin de cosa juzgada. El momento procesal oportuno para la
acumulacin de pretensiones se reduce a dos posibilidades:
En la presentacin de la demanda
Si no fuere posible lo anterior, en cualquier momento antes de
contestada la demanda por parte del demandado.
Se entiende, utilizando el razonamiento del argumento en contrario, que el
demandado reconviniente podr de igual forma acumular pretensiones en
contra de su demandante, hasta antes que ste conteste la reconvencin.
Ver artculos 96 al 99 que rigen los requisitos y los tipos de acumulacin de
pretensiones.
El demandado, y en su caso, el demandante reconvenido podrn oponerse
en sus respectivas contestaciones a la acumulacin pretendida por sus
contrapartes cuando no se apegue a lo establecido en los artculos 96 al
99. Es importante mencionar que esta oposicin, que deber reclamarse
como indebida acumulacin de pretensiones es considerada un defecto
procesal, resolvindose segn lo dispuesto de la siguiente forma:
a.- Si el defecto procesal de indebida acumulacin de pretensiones es
planteado en un juicio ordinario, el juez deber resolverlo en la audiencia
preliminar (ver comentario a los artculos 449 numeral 1 y 452).
b.- Si el defecto procesal de indebida acumulacin de pretensiones es
planteado en un juicio abreviado, el juez deber resolverlo en la audiencia
del mismo (ver comentario a los artculos 585, 591 y 592).
c.- Si el reclamo del demandante, o en su caso, el del demandado
reconviniente incluye el de pago de intereses (obligacin de dar) o de
prestaciones peridicas (obligaciones peridicas de hacer), se podr
solicitar en la demanda especficamente en la peticin lo siguiente o
combinacin de lo siguiente:
Condena al pago del capital o principal

Condena al pago de intereses (legales, judiciales o convencionales)


Condena al cumplimiento de prestaciones peridicas (obligaciones
de hacer)
Todas podrn concederse, si se solicitaron y si proceden segn el contrato
o la ley. La sentencia definitiva que le ponga fin al pleito podr incluir la
condena a cumplir con el pago o la prestacin que se hayan devengado,
an despus de dictada y hasta su total ejecucin. Se menciona que si el
demandante o el demandado reconviniente en su caso, no hicieron
mencin a lo anterior en sus respectivas demandas, no podrn hacerlo
posteriormente. Lo anterior se deduce claramente de lo que menciona en
los artculos 430 numeral 4, que en este prrafo se termina de comentar,
pero sobre todo por lo establecido en el artculo 480 numeral 2. Es
oportuno mencionar que si la ampliacin de la demanda es para acumular
pretensiones y nos encontramos con varios demandados que se
encuentran en diferentes circunscripciones judiciales conforme lo previene
el Artculo 432.2, el tiempo del emplazamiento deber empezar a correr
tomando en cuenta la fecha del ltimo emplazamiento. De igual manera si
nos encontramos con el caso que la ampliacin de la demanda fuese
justamente para constituir un litis consorcio pasivo y varios de ellos se
encontraren en circunscripciones diferentes, lgicamente tendra que
aplicarse el 432.2 y no el 430.2 que indica que el plazo para contestar se
contar desde la fecha de entrega de la copia de ampliacin de la
demanda.
En el ejercicio del principio de contradiccin, se permite que el demandado
pueda oponerse en el escrito de contestacin de la demanda cuando se
hubiere promovido una indebida acumulacin de acciones, y aunque el
Cdigo no lo dice, tambin sera procedente que se opusiere a la
constitucin del litisconsorcio pasivo si ste no procede, pues el numeral
anterior cuando habla de ampliacin se refiere tambin a nuevos
demandados, adems, al iniciarse ste numeral que comentamos se
expresa en plural refirindose a ambos casos. Sobre el particular es
importante remitirnos a los artculos 96 y siguientes En el caso particular
de la acumulacin de pretensiones consideramos que esta oposicin
deber introducirse como incidente y resolverse conforme lo indica el
Artculo 452 en la audiencia preliminar. Como se observar, se est
ubicando en el mbito estricto del Proceso Ordinario una norma que es
comn con el procedimiento Abreviado, lo que parece sugerir que el
legislador configura un juicio ordinario como el proceso o modelo tipo de
la normativa procesal civil.
Sobre la prohibicin de la mutati libelli o alteracin de los aspectos
fundamentales de la demanda, existe una abundante jurisprudencia de la
Sala Civil del Tribunal Supremo de Espaa. Dice la STS de 21 de octubre de
2005 (RJ 2005,7707): La Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881, que es la
aplicable, no contena una sancin general de la prohibicin de la mutatio
libelli como la que ahora proclama el artculo 412 de la LECiv vigente, pero
la jurisprudencia y la doctrina la deducan de preceptos como los artculos

548.2, 693.2 de la propia LECiv y 52 del Decreto de 21 de noviembre de


1952 (RCL 1952\1612), como un efecto de la litispendencia, en trminos
que bien pueden resumirse diciendo que la Ley prohbe el cambio de
demanda, en cuanto afecte a los elementos identificadores de la accin
(sujetos, petitum y causa de pedir), salvo mutaciones no sustanciales que
carezcan de entidad suficiente para significar una variacin trascendental,
lo que se ha de valorar en cada caso. Pero an estas modificaciones no
sustantivas se han de ajustar a los principios de preclusin, igualdad de
partes y dispositivo, evitando en todo caso la indefensin en que se
encontrara la parte contraria, a la que se privara de oportunidad para
alegacin y prueba, con lo que se incurrira en infraccin del artculo 24.1
de la Constitucin (RCL 1978\2836). Una sentencia que atendiera la
mutacin de los pedimentos producida de este modo quedara afectada
por el vicio de incongruencia, tal y como ha sido definida por el Tribunal
Constitucional, en Sentencias como las 182/2000, de 10 de julio (RTC
2000\182) y 187/2000, de 10 de julio (RTC 2000\187), y por esta misma
Sala, en Sentencias como las 11 de abril de 2000 (RJ 2000\2434), 10 de
abril (RJ 2002\4154) y 8 de noviembre de 2002 (RJ 2002\10015). Pues,
como se deca en la Sentencia de 13 de mayo de 2002 (RJ 2002\5595)
(doctrina que recogen las Sentencias de 26 de febrero de 2004, nm. 141
[RJ 2004\1749] y de 15 de junio de 2004, nm. 559 [RJ 2004\3850]), con
abundantes citas jurisprudenciales, la doctrina de esta Sala viene
declarando que los Tribunales deben atenerse a las cuestiones de hecho y
de derecho que las partes le hayan sometido, las cuales acotan los
problemas litigiosos y han de ser fijadas en los escritos de alegaciones que
son los rectores del proceso. As lo exigen los principios de rogacin y de
contradiccin, por lo que el fallo ha de adecuarse a las pretensiones y
planteamientos de las partes, de conformidad con la regla iudex iudicare
debet secundum allegata et probata partium, sin que quepa modificar los
trminos de la demanda (prohibicin de la mutatio libelli, ni cambiar el
objeto del pleito en la segunda instancia (pendente apellatione nihil
innovetur). La alteracin de los trminos objetivos del proceso genera una
mutacin de la causa petendi y determina incongruencia extra petita,
todo ello en base a la doctrina jurisprudencial que veda, en aplicacin del
artculo 359 LECiv de 1881, resolver planteamientos no efectuados. A lo
que aada que no cabe invocar la aplicacin del principio iura novit curia
ya que este principio no permite la mutacin del objeto del proceso ni la
extralimitacin de la causa de pedir ni, en definitiva, autoriza la resolucin
de problemas distintos de los propiamente controvertidos.
Esta doctrina puede apoyarse en otras muchas Sentencias, como la de 22
de mayo de 2003, nm. 495 (RJ 2003\7149), en la que se dice que no cabe
tener en cuenta una pretensin formulada en trmite de alegaciones sobre
el resultado de una prueba practicada para mejor proveer, lo que hubiera
generado incongruencia y hubiera ocasionado la indefensin de la
contraparte, y an en las que admiten (como las de 16 de septiembre de
2003 [RJ 2003\6989], 17 de febrero de 2004, nm. 74 [RJ 2004\1133], y 3

de junio de 2004, nm. 518 [RJ 2004\4630]) alteraciones no sustanciales,


siempre que respeten la causa petendi o fundamento histrico de la
demanda, como ya deca la Sentencia de 3 de febrero de 1992 (RJ
1992\817), lo que en el caso se puede predicar de alguna de las
modificaciones, pero no de otras, y ms cuando todas ellas estn
marcadas por la absoluta intempestividad del momento procesal escogido
para formularlas.
ARTCULO 431.- INTRODUCCIN DE HECHOS NUEVOS O DE NUEVA
NOTICIA.
1. En caso de que los plazos para realizar alegaciones de parte
hubieren transcurrido y, siempre antes de comenzar a transcurrir
el plazo para dictar sentencia, ocurriese o se conociese algn
hecho de relevancia para la decisin del pleito, las partes podrn
hacer valer ese hecho, alegndolo de inmediato por medio de un
escrito de ampliacin de hechos, salvo que la alegacin pudiera
hacerse en el acto de la audiencia.
2. Del escrito de ampliacin de hechos se entregara copia a la
parte contraria, para que, dentro del quinto da, manifieste si
reconoce como cierto el hecho alegado o lo niega. En este caso,
podr aducir todo lo que contribuya a aclarar o desvirtuar el hecho
que se afirme en el escrito de ampliacin.
Concordancias: artculo 4, 130.4, 241, 460.
Comentario
Cuando despus de los alegatos finales, pero antes de comenzar a
transcurrir el plazo para dictar sentencia, acontezca o aparezca algn
suceso relevante para la decisin del pleito, la parte que lo quiera hacer
valer podr hacerlo de dos formas:
Si el hecho nuevo o el hecho de nueva noticia es ya conocido por
la parte que lo quiera anunciar al momento de las alegaciones
finales, deber ponerse de manifiesto en dicha audiencia.
Si el hecho nuevo o el hecho de nueva noticia no es conocido por
la parte que lo quiera anunciar al momento de las alegaciones
finales, deber presentar por escrito una ampliacin de hechos.
CAPITULO II
LA CONTESTACION A LA DEMANDA Y LA
RECONVENCION
ARTCULO 432.- EMPLAZAMIENTO PARA LA CONTESTACIN DE LA
DEMANDA.
1. Admitida la demanda, se entregara copia de ella y de sus
anexos a la persona o personas contra quienes se proponga, y se
les emplazar para que la contesten dentro de los treinta das

siguientes.
2. Si los demandados fuesen varios y se hallaren en diferentes
circunscripciones judiciales el tiempo del emplazamiento se
computar para todos tomando en cuenta el ltimo de los
realizados.
3. El emplazamiento podr hacerse al profesional del derecho que
tuviera facultad para ello o cuando se hubiere personado en el
juicio.
Concordancias: 59 al 94, 81.2, 124.3, 130.4, 135.2, 139, 140, 141, 143,
144, 424, 425, 426 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Si la demanda fue admitida, esto es:
1.- Si la demanda no tena defectos procesales,
2.- Si tenindolos, la parte demandante en su escrito inicial expresamente
manifest su intencin de cumplir con los requisitos sealados por la ley y
los subsan en tiempo y forma.
Entonces se entregar copia de ella (ver artculo 130.4, 424) y de sus
anexos (ver artculo 425) a la persona o personas contra quienes se
proponga, entendindose los siguientes casos:
a. Si la accin es entablada contra una persona natural, se le entregar
personalmente y si no se encuentra, se le entregar a alguna
persona mayor de 14 aos siempre y cuando sea empleado o
familiar del demandado (Art. 144).
b. Si la accin es entablada contra una persona jurdica, idealmente
debiera entregrsele al representante legal que la parte demandante
haya sealado. Esto, sin embargo, no es un requisito indispensable
para dar por emplazada a la parte demandada, bastar con
entregrselo a un empleado de la misma, que pueda ser identificado
como tal y, obviamente, debe constar un sello o una firma de
recibido por parte de la persona jurdica (Art. 144).
Lo anterior debe entenderse como est expresado, esto es, que si la accin
se interpuso contra una persona jurdica, y como tal se le entrega copia de
la demanda a cualquier persona que labore ah. De esta forma, no podr
usarse como excusa de la persona jurdica demandada, que no le fue
entregada la copia de la demanda al representante legal personalmente.
No ser necesario entregrsela personalmente porque si el empleado que
la recibi nunca se la entreg al representante legal, o la extravi, o se la
sustrajeron, o de alguna forma le desapareci, eso no es asunto ni del
demandante ni del juzgado o tribunal, dado que el demandado es una
persona jurdica y no una persona natural.
Por medio del receptor del despacho se le emplazar (ver artculo 135.2)
para que la contesten dentro de los treinta (30) das siguientes. Esto es,
puede contestar en el da 5, o 10, pero no ms all del da 30. Se entiende
que son das hbiles, por disposicin del artculo 124.3.

La razn para que existan 30 das hbiles para contestar puede resumirse
en dos aspectos, el primero es que no hay trmino por la distancia, es
decir, que una persona demandada en cualquier parte del territorio
nacional, aunque sea de un extremo a otro, tendr el mismo plazo para
contestar que si la demanda hubiera sido entablada en la ciudad donde
tenga su domicilio y el segundo es que tanto a la demanda como a la
contestacin de la demanda debern acompaarse los documentos
fundantes, o sea, los documentos en que las partes funden su derecho,
incluyendo posibles peritajes, y dado que un perito puede tomarse mucho
tiempo en realizar el mismo, el demandado podr hacer uso del tiempo
necesario para tal efecto. De esta forma, de iniciarse el proceso o la
contestacin del mismo sin estos documentos implicar alguna clase de
responsabilidad para la parte. A este respecto, ver artculos 287 y 317.
Si los demandados fuesen varios y no residieran en la misma ciudad, se les
emplazar a todos, pero el cmputo del tiempo para la contestacin de la
demanda comenzar a contarse desde el da siguiente a la fecha del
ltimo emplazamiento. El emplazamiento podr hacerse al profesional del
derecho que tuviera facultad para ello o cuando se hubiere personado en
el juicio.Para que el profesional del derecho sea emplazado, se necesita lo
siguiente:
1.- Que tuviera la facultad para ello, y aunque no aparece como tal en el
artculo 81, se entiende que para que el demandado sea citado a travs
de su apoderado legal, deber ste tener en su poder la facultad de ser
emplazado en nombre de su representado.
2.- La forma ms comn de emplazar al profesional del derecho, ser
cuando ste se persone en el juicio, tal caso sucede cuando el abogado,
habindose enterado de la demanda en contra de su cliente, se persona
antes de que el receptor del despacho lo emplace, y pide ser emplazado
en nombre de su cliente.
ARTCULO 433.- CONTESTACIN A LA DEMANDA.
La contestacin a la demanda se redactar en la forma y con los
requisitos previstos para la demanda. Asimismo se debern
acompaar a la contestacin los anexos exigidos para la demanda.
Concordancias: artculos 124.3, 130.4, 135.2, 287, 317, 424, 425, 426 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Es importante mencionar que si la contestacin a la demanda tiene
defectos subsanables y el demandado mencion expresamente en el
escrito que desea cumplir con los requisitos exigidos por la ley, el juez
deber darle el plazo de 10 das establecido en el artculo 426.3. Si el
demandado subsana los defectos en el plazo, se le tendr por contestada
la demanda. Si el demandado no subsana los defectos, se le tendr por no
contestada la demanda, por personado en juicio, pero no en rebelda

porque la rebelda, como se ver en los comentario a los artculos 440 al


443 es la falta total de contestacin.
ARTCULO 434.- CONTENIDO DE LA CONTESTACIN A LA DEMANDA.
1. En la contestacin a la demanda, que se redactar en la forma
prevenida para sta, el demandado expondr los fundamentos de
su oposicin a las pretensiones del actor, alegando las
excepciones materiales que tuviere por conveniente. Si
considerare inadmisible la acumulacin de pretensiones, lo
manifestar as, expresando las razones de la inadmisibilidad.
Tambin podr manifestar en la contestacin su allanamiento a
alguna o algunas de las pretensiones del actor, as como a parte
de la nica pretensin aducida.
2. En la contestacin a la demanda habrn de negarse o admitirse
los hechos aducidos por el actor. El tribunal podr considerar el
silencio o las respuestas evasivas del demandado como aceptacin
tcita de los hechos que le sean perjudiciales.
3. Tambin habr de aducir el demandado, en la contestacin a la
demanda, las excepciones procesales que sern resueltas en la
audiencia preliminar, y dems alegaciones que pongan de relieve
cuando obste a la vlida prosecucin y trmino del proceso
mediante sentencia sobre el fondo.
Concordancias: artculos 4, 10.1, 18.1, 96 al 99, 404.2, 449, 462,
485 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Significa que, como se dijo en el comentario al artculo anterior, los
requisitos aplicables son los mismos. Sin embargo, la contestacin a la
demanda tiene un objetivo completamente diferente. Si el actor pretende,
la defensa resiste.
Se alegarn las excepciones materiales, la inadmisin de la acumulacin
de pretensiones y un posible allanamiento o aceptacin de una o varias
pretensiones del actor o a la nica pretensin. En la contestacin a la
demanda habrn de negarse o admitirse los hechos aducidos por el actor.
El tribunal podr considerar el silencio o las respuestas evasivas del
demandado como aceptacin tcita de los hechos que le sean
perjudiciales.
Este numeral es sumamente importante para efectos del desarrollo del
juicio y de la sentencia por varias razones, siendo la fundamental que con
esto se establece el objeto del debate (ver artculo 10.1), existiendo tres
posibilidades con los siguientes resultados:
1.- La negacin a los hechos aducidos por el actor constituye la principal
forma de intentar destruir la pretensin del actor. Sin embargo, tiene un
requisito: si niega deber probar su negacin. No puede el demandado
negar por negar y aunque tenga la razn, deber probarlo, por ello, segn

el artculo 462, ya en la audiencia preliminar, el juez deber discutir con el


demandado los hechos con los que exista disconformidad uno por uno,
para determinar la prueba con la que pretende probarlo, y as el juez la
admitir o inadmitir segn su criterio y las reglas aplicables. Lo que aqu
niegue el demandado, podr considerarse, a menos que vare ya en la
audiencia preliminar, como el objeto del debate.
2.- La admisin a los hechos aducidos por el actor es una aceptacin a lo
planteado en la demanda. Es importante recordar que el demandado, al
aceptar hechos aducidos por el demandante, los excluye de prueba, esto
es, no sern parte del objeto del debate.
3.- El silencio o las respuestas evasivas del demandado a los hechos del
demandante, constituye una aceptacin tcita de lo alegado por aqul.
Esto es, o acepta o niega para entender y definir el objeto del debate pero
si no hace referencia al tema, o responde al hecho evasivamente, se
entender como aceptacin tcita.
Finalmente, el demandado deber hacer referencia a las excepciones
procesales que considere puede oponer, sern resueltas en la audiencia
preliminar, as como otras alegaciones que sean un obstculo para el
proceso. Todo a resolverse en la audiencia preliminar conforme al artculo
449.
Los mismos requisitos formales que se exigen para la demanda debern
cumplirse en la contestacin, a este efecto nos remitimos a los
comentarios hechos a los artculos 424 y 425. No obstante que el Cdigo
establece un orden en que se deber formular la contestacin y los
requisitos exigidos para ello, por nuestra parte invertiremos ese orden para
que resulte ms clara su exposicin, lo que de ninguna manera es un
obstculo para su admisin.
ARTCULO 435.- RECONVENCIN.
1. Al contestar a la demanda el demandado podr formular la
pretensin o pretensiones que crea que le competen contra el
demandante, por medio de la reconvencin. Slo se admitir la
reconvencin si existiere conexin entre sus pretensiones y las
que sean objeto de la demanda principal.
2. No se admitir la reconvencin cuando el juez carezca de
competencia por razn de la materia o de la cuanta, o cuando la
pretensin deba decidirse en un proceso de diferente tipo. Sin
embargo, podr interponerse mediante reconvencin en el
procedimiento ordinario la pretensin conexa que, por razn de la
cuanta, hubiere de ventilarse en un procedimiento abreviado.
3. La reconvencin podr dirigirse al mismo tiempo contra sujetos
no demandantes, siempre que puedan considerarse litisconsortes
voluntarios o necesarios del actor reconvenido por su relacin con
el objeto de la demanda reconvencional.
Concordancias: artculos 4, 27 al 43, 68 al 70, 399, 400 del Cdigo

Procesal Civil.
Comentario
La reconvencin se entiende como la pretensin que tiene el demandado
contra su demandante, pero deber tener conexin entre sus pretensiones
y las que sean objeto de la demanda principal. Esto es, que lo alegado en
la reconvencin planteada por el demandado no puede estar
desconectado, no relacionado con lo alegado por el demandante.
De esta forma, las partes en el proceso toman la siguiente forma:
a. El demandante es actor
b. El demandado es defensa
c. El demandante reconvenido es defensa
d. El demandado reconviniente es actor
La reconvencin, adems de necesariamente tener una conexin con lo
alegado por el demandante, deber cumplir con expresado a continuacin,
y en caso contrario, resultar inadmitida. El juez que conoce de la
demanda principal, deber seguir las siguientes reglas:
1.- Debe tener competencia por razn de la materia para conocer de la
reconvencin (Art. 399.1)
2.- Debe tener competencia por razn de la cuanta para conocer de la
reconvencin (Art. 399.2)
3.- La pretensin debe poder decidirse en el mismo tipo de proceso, lo cual
se refiere a la imposibilidad de decidir en un proceso principal dispositivo,
un asunto reconvencional no dispositivo o viceversa.
4.- Sin embargo, podr el juez conocer dentro de un proceso ordinario
iniciado por la demanda principal, de una reconvencin que por razn de la
cuanta debera conocerse en el proceso abreviado.
Si es necesario para el objeto de la demanda reconvencional, todas las
partes demandantes podrn ser a su vez, demandadas y esto tambin
incluye a aquellos que no sean parte en el proceso hasta ese momento. Se
extiende a los litisconsorcios voluntarios o necesarios. Sin embargo, se
entiende que debern tener relacin con el objeto de la demanda
reconvencional, y con la demanda principal.
ARTCULO 436.- PLANTEAMIENTO DE LA RECONVENCIN.
1. La reconvencin se propondr con la debida separacin en el
mismo escrito en que se contesta a la demanda, en la forma y con
los requisitos exigidos para la demanda, expresando con claridad
lo que se pretende obtener. En ningn caso se considerar
formulada reconvencin si el demandado se limita a solicitar que
se le absuelva de la demanda.
2. La reconvencin se substanciar en el mismo procedimiento que
la demanda y ambas sern resueltas en una sola sentencia.
Concordancias: artculos 200, 206, 207, 208, 424, 425 del Cdigo
Procesal Civil.

Comentario:
Se establece con claridad que la reconvencin se propondr en el mismo
escrito en que se contesta la demanda, a continuacin de sta, con la
debida separacin.
Se entender que si el papel permite suficiente espacio, la reconvencin
ir seguidamente a la contestacin, pero si el papel no permite suficiente
espacio, deber ir adherida (engrapada) la reconvencin a la misma
demanda.
No es reconvencin cuando el demandado se limite a solicitar que se le
absuelva de la demanda, esto es, la reconvencin debe tener alguna
pretensin de dar, hacer o no hacer, pero no bastar que manifieste el
reconviniente que se le absuelva.
Ambas demandas se sustanciarn en el mismo procedimiento, es decir, en
un solo procedimiento, y sern resueltas en una sola sentencia.
ARTCULO 437.- CONTESTACIN A LA RECONVENCIN.
El demandante reconvenido y los terceros demandados en la
reconvencin podrn contestar a la reconvencin en el plazo de
treinta das a partir de la notificacin de la demanda
reconvencional. Esta contestacin se ajustar a lo dispuesto para
la contestacin a la demanda.
Concordancias: artculos 7.2, 77, 78, 124.3, 130.4, 135.2, 287, 317, 424,
425, 426, 432, 433, 434 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La reconvencin es lo que se conoce como la contrademanda y se produce
en la contestacin de la demanda. El Cdigo expresa que solo se admitir
la reconvencin si existiere conexin entre sus pretensiones y las que sean
objeto de la demanda principal, lo que implica que si la pretensin que
tenga el demandado contra el demandante no rene estos requisitos no se
podr admitir, en cuyo caso el demandado puede proponer cualquier otra
pretensin ajena a esta en un proceso aparte. Pero, si el demandado no
quiere reconvenir aunque su pretensin este vinculada con las
pretensiones del actor, es posible demandar en un proceso aparte? En
nuestra opinin no existe obstculo para ello, pero el demandado al
contestar sta demanda puede pedir acumulacin de procesos o bien el
juez de oficio puede ordenar la acumulacin para mantener la unidad de
criterio, la economa procesal y evitar precisamente que se produzcan
sentencias contradictorias.
En este nmero segundo del art 435 CPC se plantean, aparte del caso
expuesto en el nmero anterior, tres casos en que no es procedente la
reconvencin: en el primero, cuando el juez carezca de competencia por
razn de la materia, no se pueden acumular aquellas pretensiones que
corresponda a jurisdicciones diferentes, el demandado que tenga acciones

que son propias de la jurisdiccin ordinaria laboral, para citar un ejemplo,


no puede reconvenir en la jurisdiccin civil; en el segundo, si es por razn
de la cuanta, en una pretensin inferior a L. 50,000.00 que se trmite por
el proceso abreviado no se puede reconvenir por una pretensin que
exceda esa suma, sin embargo, al contrario y como excepcin a la regla,
es dable la posibilidad de admitir la reconvencin en un procedimiento
ordinario cuando la cuanta de la pretensin debiera reclamarse en un
procedimiento abreviado, es decir, si se ha demandado por L. 200,000.00
el demandado puede reconvenir por L. 45,000.00, lgicamente que en
casos como estos se pretender una compensacin parcial, tenindose
presente que las pretensiones han de| ser conexas; y un tercer caso,
cuando la pretensin deba decidirse en un proceso de diferente tipo, esto
es, que las pretensiones de demandante y demandado debern decidirse
bien sea en un proceso ordinario el primero y en un proceso abreviado el
segundo, para el caso, a una demanda de tutela de derechos
fundamentales y derechos honorficos no es posible reconvenir con una
pretensin derivada de accidentes de trnsito; o bien que a una demanda
de impugnacin de acuerdos sociales no se le puede reconvenir por una
competencia desleal.
Generalmente la reconvencin se produce entre demandado y
demandante, pero se permite, eliminando formalismos y obstculos
subjetivos en aras a una mejor composicin de la litis, que la reconvencin
vaya dirigida tambin contra otras personas que no han demandado que
no obstante estn vinculadas con el demandante y que por tal razn deban
responder de ello, constituyndose entonces lo que se denomina un
litisconsorcio voluntario o necesario, que ha de atender y poner en relacin
con los artculos 68, 69 y 70.
Como lo comentbamos en el artculo anterior, la reconvencin es una
contrademanda y se formula en la forma y con los requisitos de una
demanda. Una vez contestada la demanda, a continuacin se proceder a
formular la reconvencin pues as lo exige este nmero 1. Ahora bien, una
reconvencin en donde el demandado se limite a pedir que se le absuelva
de la demanda, aunque este formalmente formulada, no ser considerada
como tal, para ello el demandado reconviniente deber plantearla como
una verdadera demanda. La interrogante que nos surge es, si habr lugar
a una subsanacin para el caso que se formule una reconvencin de esa
manera, ya que eso atiende ms a una cuestin de fondo que de forma y
de acuerdo con el texto de la norma da la impresin que no lo permite. La
respuesta es obvia, como una cuestin de fondo no habr lugar a la
subsanacin. Lo anterior supone que el Cdigo de ninguna manera permite
una reconvencin implcita, sin embargo resulta ambigua la redaccin de
este numeral cuando dice que en ningn caso se considerar formulada la
reconvencin si el demandado se limita a solicitar que se le absuelva de la
demanda, quiere decir que se deja la puerta abierta a que, si se omite la
formulacin conforme a ste numeral, y contenindose en el propio escrito
de contestacin a la demanda peticiones distintas a la pura y simple

absolucin, entonces si cabe entender que es reconvencin? Veamos, para


el caso de una reclamacin de instalacin de una cocina, se contesta
alegando defectos y se pide no pagar por razn de los defectos, y que
adems se subsanen stos. Tericamente no es una reconvencin,
tcnicamente si lo es.
En razn de lo sealado en el nmero anterior, en el sentido que la
reconvencin se propondr en el mismo escrito en que se contesta la
demanda, es lgico que su substanciacin se har en el mismo
procedimiento de la demanda y que sern resueltas en la misma
sentencia, mas aun si se tratase de pretensiones conexas sera imposible
por absurdo su examen separado.
Siendo la reconvencin una demanda, a la contestacin se le dar el
mismo trmite que establece el artculo 432, es as que el plazo para
contestarla es de treinta (30) das, pero el Cdigo nos habla en este caso
de una contestacin en forma opcional, si el demandante reconvenido
quiere contestarla, as como los terceros demandados, es decir, aquellos
que no demandaron, pero que si fueron demandados mediante la
reconvencin para constituir el litisconsorcio necesario y el voluntario de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 435.3. La contestacin a la
reconvencin se har conforme los requisitos exigidos para la contestacin
de la demanda, remitindonos entonces a los artculos 433 y 434.
En relacin con los precptos anteriores procede realizar las siguientes
consierciones problemticas:
1.- En el caso de que en aplicacin del Art.435 CPC se produzca un
allanamiento parcial, es posible dictar un auto independiente de
allanamiento o ese allanamiento parcial se resolver en la
sentencia?.
Nada dice el referido art 435sobre qu ocurre y que resolucin debe de
dictarse en esos supuestos de allanamiento parcial a pretensiones de la
demanda que hayan sido objeto de allanamiento, mxime cuando es
evidente que ya no forman parte: ni del objeto inicial del procedimiento, ni,
especialmente, podrn ser sometidas a actividad probatoria.
Para resolver la cuestion planteada habr que distinguir, si las
pretensiones
objeto
de
allanamiento
pueden
ser
objeto
de
pronunciamiento separado y sin prejuzgar las cuestiones respecto de las
que no se ha producido allanamiento. As, si ese pronunciamiento separado
es posible y lo pide el demandante, el juzgado dictar auto de
allanamiento parcial, el cual tendr las siguientes consecuencias:
Ser susceptible de ejecucin por si mismo sin esperar a la firmeza
de la resolucin principal.
Contendr un pronunciamiento propio y especfico en costas con
aplicacin de las normas generales
El proceso continuar, y a ese objeto se circunscribira la actividad
probatoria con las pretensiones que no hayan sido objeto de
allanamiento

2.- Reconvencin contra codemandados.


Es esta una cuestin muy debatida que puede constituir, de admitirse, una
de las novedades fundamentales de la nueva l.e.cv. La importancia radica
en que hasta el momento existe una Jurisprudencia uniforme y constante
contraria a la admisin de la accin reconvencional entre codemandados.
As lo habian entendido las S.S.T.S. de 2/06/1989, 28/12/1990, 29/02/1992,
13/05/1999, 29/05/2001, 17/10/2001. Por su elocuencia y contundencia
debe de citarse el siguiente prrafo de la referida S.T.S. de 29/05/2001
donde se dice: tambin est afirmando la jurisprudencia el principio de
que nadie puede pedir la condena del codemandado, que lo que se ha
hecho en el presente caso por el promotor en relacin a los aparejadores
recurrente, pues, ni ha accionado contra l de modo directo, puede
reconvenirla ( por todas la sentencia de 25 de marzo de 1994).
El nuevo CPC no clarifica definitivamente la cuestin, pues la diccin literal
del art 435 CPC solo incluye la reconvencin respecto del demandante y
el Art. 436 CPC se refiere unicamente al demandante reconvenido; por
lo que existen argumentos dentro de la l.e.cv. para seguir sosteniendo la
inadmisibilidad de la reconvencin entre codemandantes, mxime si se
tiene en cuenta que no se regula el cauce procesal preciso para tal
acumulacin.
3.- .Reconvencin contra terceros.
En principio, parece claro que en aplicacin del art 436 CPC es posible
dirigir la accin reconvencional frente a sujetos que no sean
demandantes. Ahora bien, el problema que plantea esta posibilidad es
doble y se centrara en torno a las siguientes cuestiones:
(i)En qu supuestos es posible reconvenir frente a terceros.?
Se exige, como requisito inexcusable para admitir la reconvencin que
esos terceros pueden considerarse litisconsortes voluntarios o necesarios
del actor reconvenido, por su relacin con el objeto de la demanda
reconvencional. Esta necesaria vinculacin con el actor reconvenido exige
hacer dos matizaciones para entender la adecuada aplicacin de esta
precepto: por un lado, que para reconvenir frente a un tercero no
demandante, ni demandado, es preciso haber formulado una
reconvencin, que podiamos llamar principal, frente al actor demandante
e iniciador de la causa y, por otro, que entre el actor-reconvenido y el
tercero-reconvenido, tiene que existir una vinculacin derivada de su
relacin con el objeto de la demanda reconvencional.
Estas consideraciones determinan la necesidad de poner en conexin el
Art.436. con el art 68 que condiciona la situacin litisconsorcial a que las
acciones que se ejerciten provengan de un mismo ttulo o causa de pedir.
En todo caso, tanto la referencia ms genrica e indefinida del Art.435,
cuando habla de conexin de pretensiones, como la referencia ms
concreta del art 68 , que habla de mismo ttulo o causa de pedir,
determinan que para que pueda darse el supuesto enjuiciado tiene que
concurrir una situacin: o bien de comunidad o vinculacion de varias
personas (condminos, comuneros, coherederos) o una situacion de

vnculo jurdico, en virtud del cual una de las partes haya asumido las
responsabilidades derivadas de las acciones u omisiones del otro. El
supuesto ms claro y frecuente sera el del siniestro de la circulacin en el
que el conductor de uno de los vehculos implicados demanda a otro
conductor por responsabilidad extacontractual derivada de un siniestro de
la circulacin y el demandado, que tambien tuvo daos en su vehculo,
pero que considera que la responsbilidad en el siniestro corresponde al
inicial demandante, reconviene contra este reclamando sus daos y
tambien demanda en reconvencin a la compaia de seguros y al
propietario de vehculo del inicial demandante.
(ii)Vinculado con la cuestin anterior surge el problema de cules
son las diferencias entre la reconvencin frente a terceros de la llamada al
proceso o intervencin provocada por el demandado.?
La intervencin de terceros en el proceso iniciado se regula, en cuanto a la
intervencin voluntaria de art 78 CPC y en cuanto a la intervencin
provocada en el art 77 CPC. Centrndonos en al tema de la intervencin a
instancia del demandado o provocada, que es la que podra tener relacin
con la reconvencin frente a terceros, del contenido del Art.78 CPC se
podrian establecer algunas diferencias entre ambas instituciones:
reconvencin frente a terceros e intervencin provocada por el
demandado. Estas diferencias seran las siguientes:
1-La intervencin provocada no requiere ejercitar accin alguna
frente al demandante principal por parte del demandado. Es unicamente
un llamamiento al proceso de un tercero y un ofrecimiento de la posibilidad
de participar en la causa.
2-La intervencin provocada exige para su admisin que la ley
permita al demandado llamar a un tercero para que intervenga en el
proceso. Esta limitacin para el llamamiento de un tercero, que no se
exige en la accion reconvencional de Art.435 CPC que unicamente precisa
conexin entre sus pretensiones y ls que sean objeto de la demanda
principal.
ARTCULO 438.- TRATAMIENTO PROCESAL DE LA EXCEPCIN DE
COMPENSACIN.
Cuando el demandado hiciera uso de la excepcin de
compensacin de crdito lquido frente al petitorio de condena al
pago de cantidad de dinero, se entregar copia de la contestacin
de la demanda al demandante a los solos efectos de que pueda
alegar sobre esa excepcin en la forma prevista para la
contestacin a la reconvencin, aunque el demandado slo
pretendiese su absolucin y no a la condena al saldo que a su
favor pudiera resultar. La sentencia que recaiga pondr fin al
juicio.
Concordancias: 210.2, 432 al 438 del Cdigo Procesal Civil, 1473 al 1480
del Cdigo Civil.

Comentario:
Tendr lugar la compensacin cuando dos personas, por derecho propio,
sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra, es decir,
cuando el demandante, adems de ser acreedor del demandado, es
deudor del mismo. Sin embargo, se hace nfasis y se recomienda
enrgicamente estudiar los artculos relacionados del Cdigo Civil, porque
para que la compensacin tenga lugar, se necesita que se cumpla con las
reglas establecidas en el artculo 1474.
Existen 3 tipos de compensacin: la legal, la judicial y la convencional. Las
primeras 2 requieren de las reglas del artculo 1474. La tercera es opcin
de las partes y entre ellos sern compensables las cosas que ellos decidan
son compensables. En este tercer caso, se estar a lo que el demandante
conteste cuando se le traslade la contestacin a la demanda en la que se
plantee la compensacin. Como regla general son compensables los
crditos lquidos (de dinero) recprocos pero si las partes as lo convienen,
podr compensarse crdito lquido con alguna otra obligacin o alguna
cosa. Otra situacin a tomar en cuenta es la siguiente:
a. Si como resultado de la compensacin hay un saldo a favor del
demandante, se seguir el juicio por la cantidad que no sea
compensada.
b. Si como resultado de la compensacin hay un saldo a favor del
demandado, deber plantear claramente en su reconvencin que
desea que el juez siga el juicio buscando la condena para el pago del
saldo que qued a su favor. Si el demandado no lo pide de esa forma
en su contestacin, no se le otorgar, porque de hacerlo, se incurrira
en pluspeticin.
ARTCULO 439.- TRATAMIENTO PROCESAL DE LA ALEGACIN DE LA
NULIDAD DEL NEGOCIO JURDICO EN QUE SE FUNDE LA DEMANDA.
1.- Cuando el demandado adujere en la contestacin hechos
determinantes de la nulidad absoluta del negocio en que se funda
la demanda, el actor podr solicitar contestar a la alegacin de
nulidad en el mismo plazo y forma establecidos para la
contestacin a la reconvencin.
2.- Alegndose la nulidad del negocio jurdico el juez en su
sentencia se pronunciar en primer trmino sobre esta cuestin
de fondo y si se desestima resolver lo dems.
Concordancias: 210.2, 432 al 437 del Cdigo Procesal Civil, 1586, 1589,
1595, 1596, 1597, 1598, 1600, 1602, 1603, 1604 del Cdigo Civil.
Comentario
Existen las nulidades procesales y las nulidades del negocio jurdico en
que se funda la demanda. Las primeras se encuentran reguladas a travs
del Cdigo Procesal Civil. Este artculo 439 se refiere nicamente a las

segundas. En general, un acto es nulo absoluto cuando desde su origen no


debi haberse celebrado por adolecer de un defecto tan grave, que ni
siquiera debe producir efectos jurdicos. Las causas de nulidad absoluta
estn enumeradas en el artculo 1586 del Cdigo Civil, y los efectos de la
misma, una vez declarada, se encuentran en el resto de los artculos
mencionados en la concordancia.
Se hace nfasis en que este artculo NO se refiere a la nulidad de los actos
procesales. Dichas nulidades debern ser alegadas de otra manera, segn
lo disponga para cada caso el CPC.
Entenderemos que si se alega la nulidad absoluta, se le dar copia de la
contestacin a la demanda para que el demandante se pronuncie en el
mismo plazo (30 das) y la misma forma establecidos para la contestacin
a la reconvencin.
El juicio deber continuar una vez contestada la alegacin de la nulidad del
negocio jurdico en que se funde la demanda. Si al momento de dictar la
sentencia definitiva el juez encuentra que la nulidad absoluta proceda,
deber estimar la nulidad antes de pronunciarse sobre cualquier otra cosa,
de lo cual surgen las siguientes posibilidades:
a. Si la nulidad absoluta del negocio jurdico procede, y la demanda
entera est basada en tal negocio, la sentencia deber declarar sin
lugar la pretensin del demandante y absolver al demandado de
toda condena.
b. Si la nulidad absoluta del negocio jurdico procede, y la demanda
est parcialmente basada en tal negocio, la sentencia deber
declarar con lugar la nulidad absoluta del negocio jurdico
absolutamente nulo y pronunciarse sobre el resto de la pretensin no
basada en el negocio jurdico nulo.
c. Si la nulidad absoluta del negocio jurdico no procede, deber
desestimar la alegacin de nulidad y resolver sobre la pretensin
planteada por el demandante, conforme a lo que en derecho
proceda.
Al igual que en el artculo anterior, el Cdigo establece una forma
particular de proceder cuando se trata del tratamiento procesal de la
alegacin de la nulidad del negocio jurdico en que se funde la demanda.
CAPITULO III
LA REBELDIA
ARTCULO 440.- DECLARACIN DE REBELDA.
1. Si transcurrido el plazo para contestar la demanda el
demandado a quien se le hubiera notificado vlidamente no se
persona en el procedimiento, se le declarar rebelde. Tambin
ser declarado rebelde el litigante que, notificado de la renuncia o
falta de aceptacin de su apoderado, no comparece debidamente
representado dentro del plazo de cinco das.
2. La falta de personamiento del demandado en el plazo otorgado
al efecto no impedir la continuacin del procedimiento, sin que

pueda
entenderse
su
ausencia
como
allanamiento
o
reconocimiento de hechos, salvo que la ley dispusiera otra cosa.
Concordancias: artculos 4, 86, 119.4, 126, 135.2, 424, 425, 432, 433 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Para comenzar este captulo, diremos que la Rebelda es la decisin
tomada por el demandado de no defenderse en el juicio en el que se le ha
emplazado en el tiempo establecido y con las formalidades legales
requeridas. Tambin es rebelda cuando el demandado, una vez personado
en el juicio, no comparece representado habiendo su apoderado legal
renunciado o no habiendo aceptado el poder conferido. Se deben distinguir
las siguientes circunstancias:
a. Que el demandado conteste en tiempo y forma, caso en el cual no se
aplicar ningn artculo de todo este captulo.
b. Que el demandado no conteste ni se persone en juicio, caso en el
cual se le considerar en rebelda y se aplicarn los artculos de este
captulo.
c. Que el demandado sea notificado que su apoderado renunci o no
acept el poder a l conferido en la contestacin de la demanda, y
no nombre a otro representante en 5 das despus de notificado de
tal situacin, caso en el cual se le considerar en rebelda y se
aplicarn los artculos de este captulo.
d. Que el demandado presente un escrito en el que manifieste que se
abstiene de contestar, o un simple personamiento, o cualquier otro
escrito en el que se persone con o sin representante legal, pero que
no sea una contestacin.
En este caso, se le tendr por personado en juicio pero no en rebelda,
porque, como dijimos anteriormente, la REBELDA es la falta de
personamiento total o la falta de representacin legal de apoderado.
Dado que el demandado ha tenido 30 das hbiles para contestar y no lo
ha hecho en forma, si el demandado introduce cualquier escrito que no sea
una contestacin con apoderado legal, se le deber notificar que le restan
treinta menos los das ya transcurridos para que se le venza el plazo para
contestar y que si no contesta en forma, se le tendr por no contestada la
demanda, pero no en rebelda.
Es importante recordar que si el demandado no se persona, no se le
tomar en ningn caso esta falta de personamiento como que se allana o
que reconoce los hechos alegados por el demandante, ni siquiera
tcitamente.
Adems, la falta de personamiento, es decir, la rebelda, no impide, ni
detiene, ni retrasa la continuacin del proceso.
ARTCULO 441.- NOTIFICACIONES AL REBELDE.
1. La resolucin que declare la rebelda se notificar al demandado

por cdula si tuviere direccin conocida. En caso contrario, se har


por edictos.
2. En adelante no se llevar a cabo ninguna otra notificacin,
excepto la de la resolucin que ponga fin al proceso.
Concordancias: 86, 135.1, 137, 140, 143 al 150, 193, 735 al 741 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Una vez que el demandado se coloque voluntariamente en situacin de
rebelda, se le notificar por cdula, es decir, se le entregar
personalmente una cdula en la direccin que tuviere conocida, con los
datos que expresa el artculo 143.5 y con las reglas establecidas en el
artculo 144. Sin embargo, si no se le conoce direccin, la comunicacin se
har con lo que dispone el artculo 146. Se hace nfasis y se aclara que la
comunicacin edictal no supone la suspensin del proceso, que deber
continuar normalmente una vez declarada la rebelda (ver artculo 444). La
comunicacin edictal es solamente la forma que el Cdigo establece para
que el rebelde se entere que est en rebelda. En lo sucesivo, no se le
notificar ninguna otra resolucin, excepto la que ponga fin al proceso.
Lo anterior supone una liberacin de todos los obstculos que impidan al
demandante hacer uso de sus derechos y pedir una efectiva tutela jurdica
en la forma establecida y garantizada por el CPC.
Sin embargo, si el demandado apareciere una vez continuado el proceso,
en el que se le ha declarado en rebelda, se le comunicar con las reglas
aplicables a la comunicacin, sobre el proceso que se le sigue y que tiene
pendiente.
Si el demandado rebelde promueve su comparecencia o incorporacin al
proceso que ya se ha iniciado en su contra, no implica que se deba
retroceder en el proceso, el juez deber resolver conforme al momento
procesal en que se encuentre, observando y entendiendo las reglas
aplicables en los artculos 287 y 317 sobre los momentos para proponer
pruebas.
Finalmente, si el demandado se encontraba en una situacin de rebelda
involuntaria (por estar fuera del pas y demostrar la imposibilidad de
enterarse de la demanda en su contra, por encontrarse incapacitado
mentalmente como en el caso de una enfermedad o estado de coma, etc.)
tendr el derecho a ser odo en la audiencia al rebelde con las reglas y
requisitos establecidos en los artculos 735 al 741.
ARTCULO 442.- CONOCIMIENTO DEL LUGAR EN QUE SE PUEDE
NOTIFICAR AL REBELDE QUE FUE EMPLAZADO POR EDICTOS.
Al demandado rebelde que, por carecer de domicilio conocido o
hallarse en ignorado paradero, hubiese sido emplazado mediante
edictos, se le comunicar la pendencia del proceso, de oficio o a
instancia de cualquiera de las partes personadas, en cuanto se

tenga noticia
comunicacin.

del

lugar

en

que

pueda

llevarse

cabo

la

ARTCULO 443.- COMPARECENCIA DEL REBELDE.


1. El rebelde puede incorporarse al proceso en cualquier
momento, sujetndose al estado en que ste se encuentre, sin que
se pueda retroceder en las actuaciones.
2. Cuando el demandado hubiera permanecido involuntariamente
en rebelda durante todo el proceso, podr obtener audiencia
contra la sentencia condenatoria, en los plazos y en la forma
prevista en el Ttulo Cuarto del Libro V de este Cdigo.
CAPITULO IV
LA AUDIENCIA PRELIMINAR
ARTCULO 444.- CONVOCATORIA DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR.
Contestada la demanda y, en su caso la reconvencin, o declarada
la rebelda, el juez convocar a las partes a una audiencia
preliminar, sealando fecha, da y hora, que se habr de celebrar
en un plazo no mayor de veinte das contados desde la
convocatoria judicial.
Artculo 444.- Convocatoria de la audiencia preliminar.
Concordancias: artculos 119.1, 122, 432, 435, 437, 440 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
Especial relevancia tiene la audiencia preliminar en la que, en un nico
trmite y en presencia del juez, que inevitablemente debe haber efectuado
un estudio previo de la demanda y de la contestacin, se propiciar la
conciliacin entre las partes, lo que implica una actividad del juez que, sin
violentar a las partes o imponerles criterios de acuerdo, no puede limitarse
a una actividad pasiva. La exigencia racional y constitucional de la
efectividad de la tutela judicial obliga a la introduccin de esta audiencia
preliminar, en la que se resuelvan las eventuales cuestiones sobre
presupuestos y bices procesales, de modo que se eviten al mximo las
sentencias que no entren sobre el asunto litigioso y cualquier otro tipo de
resolucin que ponga fin al proceso sin resolver sobre su objeto, tras
costosos esfuerzos baldos de las partes y del tribunal. A continuacin, de
no lograrse la conciliacin, el juez, y no solamente las partes, identificar
los puntos controvertidos con el fin de delimitar el objeto del proceso y el
contenido de la prueba, eliminando as todo aquello superfluo y que slo
contribuira a dilatar el enjuiciamiento. Slo as se podr decidir, en la
ltima fase de la audiencia, sobre la pertinencia o impertinencia de los
medios de prueba propuestos por las partes
La nueva regulacin implanta un modelo de proceso en el que el juez ha
de tomar contacto con los autos desde el principio y las partes asumir sus

responsabilidades procesales con seriedad. El nuevo trmite es


incompatible con una actuacin rutinaria del juez o de los defensores de
las partes y slo el desinters de unos y otros y la permisividad con las
corruptelas o desviaciones procesales que puedan surgir podrn hacer que
fracase, lo que con probabilidad acarreara el fracaso del proceso todo. Es
evidente que se impone un cambio de mentalidad y comportamiento de
los sujetos procesales. La nueva normativa concede a esta audiencia una
importancia que destaca su completa y profunda regulacin, con la
finalidad de que no se falsee esa fase del proceso y se la desvirte y vace
de contenido.
La audiencia preliminar es uno de los momentos procesales ms
importantes en el juicio ordinario. Los litigantes, a travs de sus
apoderados legales, podrn eliminar todo obstculo y preparar la entrada a
la audiencia probatoria, que es donde se practicar la prueba que se
admita en esta preliminar.
Si bien la audiencia preliminar deber ser grabada en audio y video, como
lo establece el artculo 15.3, ser facultad del juez o tribunal permitir que
el profesional del derecho que as lo desee, grabe la audiencia, siempre y
cuando lo haga con su propio equipo de grabacin de audio y video. Todo
lo anterior no podr servir de obstculo para el inicio de la audiencia
preliminar. Se recomienda pedirle al profesional del derecho que tenga
permitido grabar la audiencia, que deje una copia de su grabacin por
algn medio en el juzgado.
Cambiando de tema, se hace un nfasis importante en la posibilidad de
terminar el proceso en la audiencia preliminar, evitando el tiempo y el
costo procesal de ir a una audiencia probatoria que puede resultar
innecesaria, como se ver en el comentario al artculo 464, constituyendo
esta
posibilidad
una
alternativa
interesante
para
disminuir
considerablemente el trabajo del juez, y por ende, del juzgado, as como
representar una ventaja para las partes.
En general, se menciona la importancia de observar lo establecido en los
artculos 171 al 180, que son las reglas generales de las audiencias.
El juez, una vez contestada la demanda, o la reconvencin o declarada la
rebelda, sealar mediante providencia, la fecha, da y hora en que se
deber celebrar la audiencia preliminar. El plazo para dicha celebracin
deber necesariamente estar en un plazo no mayor a 20 das contados
desde la convocatoria. Se hace un recordatorio preventivo sobre el
contenido del artculo 122 que claramente establece que incurre en falta
grave el juez o magistrado que, sin justificacin, no cumple con realizar la
actuacin judicial en la fecha sealada o dentro del plazo legal respectivo.
Nos dice ste artculo que una vez que se haya contestado la demanda,
incluida la que se refiere a la reconvencin, as como declarada la rebelda,
se sealar audiencia preliminar con fecha, da y hora para su celebracin
la que se celebrar en un plazo no mayor de veinte das contados desde la
convocatoria judicial. La convocatoria judicial no es ms que la resolucin
mediante la cual se tiene por contestada la demanda, o por declarada la

rebelda, y represe en que el plazo se contar a partir esta convocatoria,


siendo una forma de excepcin a la regla general de las notificaciones
pues no comienza a contarse a partir del da siguiente sino que desde el
momento mismo de la convocatoria judicial o sea desde el auto mismo. En
relacin con este precepto se palntean dos problemas procesales.
1.- Es imperativa la realizacin de la Audiencia Previa en caso de
rebelda del unico demandado o de todos los codemandados?.
A pesar de alguna opinin inicial, y an siendo cierto que la ausencia del
demandado de la Audiencia previa limita muchas de sus finalidades y, en
particular en lo referente a la llamada funcin sanatoria y a la funcin
delimitadora del objeto y contenido del proceso, es indudable que la
celebracin de la Audiencia previa es inexcusable y constituye un trmite
imperativo que no puede eliminarse.
Ello se entiende as por dos razones fundamentales: por un lado, por el
carcter imperativo del Art. 444 CPC donde se dice que el juez
covocar.., Y, por otro lado, porque, an cuando carecieran de objeto
buena parte de los preceptos reguladores de la Audiencia Previa, lo cierto
es que, no suponiendo la rebelda la asuncin de los hechos, ni el
allanamiento a la demanda, el demandante tendra que proponer prueba y
la nica posibilidad de hacerlo es en la Audiencia previa, momento
procesal en que tendra que sealarse el juicio y practicar las diligencias
intermedias.Esto con la nica excepcin de que no fuera precisa la prctica
de prueba, se podra solicitar del tribunal que se dicte sentencia, sin previa
celebracin de juicio.
2. -Es preciso citar el demandado rebelde a la Audiencia Previa?
Habindose resuelto al carcter imperativo de la convocatoria de al
Audiencia Previa, surge de manera inmediata la cuestin de s a pesar de
la rebelda del demandado, es precisa su citacin a esa Audiencia previa.
No es esta una cuestin irrelevante, ni carente de transcendencia procesal
y constitucional, pues como siempre que estn en juego los derechos
constitucionales y, en particular, los que posibilitan las facultades de
intervencin en el proceso, tiene que mantenerse un criterio muy
estudiado y riguroso. El problema se complica si se trata de buscar
respuesta a la cuestin en el texto de la ley, pues existen argumentos
slidos a favor, tanto de la tesis positiva favorable a la citacin del rebelde
a la Audiencia Previa, como de la tesis contraria a tal citacin Procede
recoger los argumentos a favor de uno o de otro criterio y tratar de optar
por uno de ellos.
a- Tesis contraria a la citacin del demandado rebelde a la Audiencia
Previa. Este criterio se fundamentara en lo dispuesto en el Art.441 CPC
donde se indica que tras la notificacin de la resolucin declaratoria de la
rebelda no se llevar a cabo ninguna otra excepto la de la resolucin que
ponga fin al proceso. Parece, pues que slo quin comparezca es parte y
que slo a quien es parte se le notificarn las resoluciones intermedias,
como sera la notificacin del sealamiento de la Audiencia previa.

b- Tesis favorable a la citacin al demandado rebelde. Se entiende,


que la regulacin del Art. 441 se refiere a las notificaciones, pero no a las
citaciones. Entre estas tesis hemos de inclinarnos por entender que no
tiene sentido, ni finalidad procesal alguna, citar a la Audiencia previa a
quien ha tenido una actitud de desinters hacia el proceso, no
personndose para allanarse o para desistir o para contestar y, por lo
tanto, aunque efectivamente notificacin y citacin sean dos conceptos
diferentes, lo cierto es que si la norma general es la de que no es precisa
notificacin alguna al rebelde, mas que la de la sentencia o resolucin que
ponga fin al proceso, no existe razn slida alguna para justificar la
citacin al rebelde a la Audiencia previa, y ello sin perjuicio de que puede
comparecer en el proceso en cualquier moento puers slo es parte legtima
conforma al art 64 CPC slo son parte legtima quienes compareen y
actan en juicio.
ARTCULO 445.- COMPARECENCIA DE LAS PARTES.
1. Las partes debern comparecer a la audiencia preliminar
personalmente, salvo motivo fundado, a juicio del tribunal, que
justificare la comparecencia por medio de representante, pero en
este caso deber tener poder suficiente para conciliar, renunciar,
allanarse o transigir. En otro caso se les tendr por no
comparecidas.
2. Si por razones de fuerza mayor, debidamente acreditadas, una
de las partes no pudiere comparecer, la audiencia podr diferirse
por una sola vez.
ARTCULO 446.- INCOMPARECENCIA DE LAS PARTES.
1. Cuando a la audiencia preliminar dejaran de concurrir ambas
partes o sus respectivos apoderados, el juez pondr fin al proceso
sin ms trmite.
2. Lo mismo har el juez cuando no asista el demandante o su
apoderado, y el demandado no muestre inters legtimo en la
prosecucin del proceso.
3. Cuando dejare de comparecer el demandado o el profesional del
derecho que le defienda y represente, o cuando ante la
inasistencia del demandante aqul mostrare inters legtimo en la
prosecucin del proceso, el juez ordenar la continuacin del
mismo, siguindose la tramitacin en lo que resulte procedente.
Concordancias para ambos 445, 446: artculos 59 al 70, 77 al 94, nfasis
en el artculo 81, 121, 171 al 180, 193 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La regla general es que las partes debern comparecer personalmente a la
audiencia preliminar. La excepcin es que se justifique su comparecencia
por medio de representante. El artculo 81 establece las facultades que

pueden concedrsele al apoderado legal de la parte. Es imprescindible que


si sta no puede comparecer a la audiencia preliminar, el profesional del
derecho que le represente deber tener expresamente concedidas las
facultades de conciliar, renunciar, allanarse o transigir en nombre de su
representado. Si el poder para pleitos no contiene dichas facultades, se le
tendr por no comparecido, lo cual significa que se aplicar lo dispuesto en
el artculo 446 numerales 2 y 3 para el caso en que solamente uno de los
profesionales del derecho que comparezcan no tenga poder suficiente con
las facultades mencionadas, en el caso que sean ambos, se aplicar el
numeral 1 de dicho artculo 446.
Razones de fuerza mayor son aquellas que son imprevisibles o que, siendo
previsibles, no pueden ser evitadas. Si por fuerza mayor alguna de las
partes convincentemente (accidente, huelga, huracn, terremoto,
incendio, enfermedad, etc.) no puede comparecer, la audiencia se diferir
por una sola vez. Se seguir la regla general establecida en el artculo
173.2 acerca de los 10 das que deben mediar entre el sealamiento y la
celebracin de la audiencia.
Si ambas partes dejan de concurrir o sus apoderados, el juez, mediante
auto (Art. 193.2 b), le pondr fin al proceso. Con esto se entiende que si
la parte comparece sin apoderado, estando ste personado en juicio, se le
tendr por no comparecida y no podr alegar indefensin puesto que la
responsabilidad profesional recae sobre el profesional del derecho que
haya elegido.
Si la parte demandante no concurre a la audiencia, ni concurre su
apoderado, se le deber preguntar al demandado si desea o no que
contine el proceso. Si muestra un inters legtimo el demandado para que
el proceso contine (daos y perjuicios, gastos incurridos, deseo de dejar
la demanda sentenciada, etc.), se seguir con el juicio. En los siguientes
casos:
a. Si no comparece el demandado o comparece sin profesional del
derecho
b. No comparece el demandante y el demandado muestra inters
legtimo en continuar el proceso.
En ambos casos apuntados el juez ordenar la continuacin del juicio,
tramitando en lo que resulte procedente.
ARTCULO 447.- CONTENIDO DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR.
La audiencia preliminar servir, por este orden, para intentar la
conciliacin de las partes evitando la continuacin innecesaria del
proceso; para permitir el saneamiento de los defectos procesales
denunciados en la contestacin a la demanda o a la reconvencin;
para fijar con precisin la pretensin y la oposicin, as como los
trminos de su debate; y para proponer y admitir la prueba de que
intenten valerse las partes en la audiencia probatoria.
Concordancias: artculos 2, 6, 10.1, 12, 17, 448 al 465 del Cdigo

Procesal Civil.
Comentario:
Lo que suceda en aplicacin a este artculo y lo referente a los siguientes
artculos hasta el 476 inclusive, deber constar en la grabacin de audio o
video a que hace referencia el comentario general a la audiencia
preliminar y en particular, el artculo 15.3.
Luego que el Secretario del Juzgado haya expresado de viva voz la
comparecencia o incomparecencia de las partes, y no habindosele puesto
fin al proceso por las causas establecidas en los dos artculos anteriores,
tomar lugar la audiencia preliminar.
La audiencia deber ser declarada abierta expresamente, utilizando una
frmula igual o similar a una vez comprobada la comparecencia
necesaria para la continuacin de este proceso ordinario, se declara
abierta la presente audiencia preliminar. La audiencia preliminar sirve
bsicamente para los siguientes propsitos, que a su vez constituyen los 4
momentos de la misma:
1. Intentar la conciliacin (Art. 448)
2. Saneamiento de defectos procesales (449 al 457)
3. Fijar la pretensin, la oposicin y los trminos del debate (458 al 461)
4. Proponer y admitir prueba (462, 463)
Se debe entender que, aunque se trate de una misma audiencia, los
momentos dentro de la misma son diferentes. El juez debe anunciar
claramente que inicia un momento dentro de la audiencia y que una vez
agotado su contenido, comienza un nuevo momento y as sucesivamente
hasta que termine la audiencia.
Ser mejor hacerles saber a las partes lo siguiente antes de iniciar con el
primer momento. No puede retrocederse, por ninguna razn a ningn
momento anterior dentro de la misma audiencia, por ejemplo, no pueden
las partes intentar conciliar cuando ya se est en el saneamiento de
defectos procesales, porque, si bien ambos son asuntos que se tratan
dentro de la misma audiencia, los momentos son separables y cada uno
tiene su propio contenido y oportunidad. Una vez transcurridos los
momentos anteriormente enumerados del 1 al 4, existe la posibilidad de
terminar el juicio sin necesidad de audiencia probatoria, como se ver en
el comentario al artculo 464.
ARTCULO 448- INTENTO DE CONCILIACIN.
1. Abierta la audiencia preliminar el juez instar a las partes a
lograr un arreglo en relacin con la pretensin deducida en el
proceso, advirtindoles de los derechos y obligaciones que
pudieran corresponderles.
2. Asimismo, sin prejuzgar el contenido de la eventual sentencia,
podr proponer alguna solucin al conflicto o frmulas de arreglo
entre las partes.
3. Si las partes no hubiesen llegado a un acuerdo o no se

mostrasen dispuestas a concluirlo de inmediato ni aceptasen la


propuesta del juez, la audiencia continuar segn lo previsto en
los artculos siguientes.
4. Si el acuerdo alcanzado fuera parcial, se ordenar lo
procedente, continuando la audiencia preliminar.
Concordancias: artculos 10.3, 81, 82 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Una vez abierta la audiencia preliminar, se intentar que las partes lleguen
a un arreglo en relacin con la pretensin deducida. El juez puede
proponer arreglos, pero no puede prejuzgar, ni mucho menos mencionar
que mejor ser que arreglen su conflicto porque aparentemente el
demandante (o el demandado) tienen mejor oportunidad de ganar el juicio
en la sentencia que se dicte.
Las partes pueden llegar a un acuerdo de cumplimiento inmediato, caso en
el cual el juez, mediante auto (Art. 193.2 b), le pondr fin al proceso.
Deben recordarse las reglas de las facultades otorgadas a los apoderados
establecidas en los artculos 445 y 446.
Si las partes no llegan a un acuerdo, o ste no es de ejecucin inmediata, o
no se aceptan las propuestas del juez, o el acuerdo fuere parcial y resta
todava alguna situacin para ser definida mediante sentencia, se pasar
al momento 2 de la audiencia.
ARTCULO 449.- DENUNCIA Y EXAMEN DE LOS DEFECTOS
PROCESALES.
1. La audiencia continuar con el examen de cualesquiera defectos
procesales alegados por las partes en cuanto supongan un
obstculo a la vlida continuacin del proceso y a su finalizacin
mediante resolucin de fondo, incluidos los referidos a la falta de
capacidad, representacin y postulacin, indebida acumulacin de
pretensiones, oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la
demanda o la reconvencin, litispendencia y cosa juzgada,
inadecuacin del procedimiento o compromiso arbitral.
2. El demandante y el reconviniente podrn poner de manifiesto
en la audiencia los defectos procesales de capacidad,
representacin y postulacin que se observen en la contestacin a
la demanda o en la contestacin a la reconvencin, pero no se le
admitir ningn otro defecto.
Concordancias: dado que este artculo es desglosado posteriormente en
diversos artculos, se recomienda examinar las concordancias de cada uno
y se mencionan para este los artculos 20 y del 450 al 457.
Comentario:
Este constituye el segundo momento de la audiencia preliminar, y cuando

se llegue a l, no se podr retroceder al anterior, como ya se estableci.


Los defectos procesales bsicamente son un obstculo a la vlida
continuacin del proceso. Anteriormente se denominaban excepciones
dilatorias porque dilataban la entrada al proceso. Expresamente debe
entenderse que tal situacin ya no es posible con el nuevo CPC, y que las
mencionadas excepciones dilatorias han desaparecido como tales para la
legislacin procesal civil de Honduras, entendiendo que, en lo referente a
dilatar la entrada del juicio, han quedado en la doctrina solamente, sin que
podamos recurrir a ellas ni siquiera para fundamentarlas como dilatorias.
Ahora, con el nuevo CPC, todos los defectos se examinan en la audiencia
preliminar y se resuelven en la misma.
Excepcionalmente se podr interrumpir la audiencia preliminar por una
nica vez, para subsanar algn defecto, como se ver en el comentario al
siguiente artculo.Existen dos exmenes de los defectos que posiblemente
supongan la no continuacin del proceso:
a. Los defectos examinados o que deben ser invocados por la parte
demandada o reconvenida, que aunque algunos artculos alberguen
dos o ms, se cuentan en 10 y son:
1. Falta de capacidad (451)
2. Falta de representacin (451)
3. Falta de postulacin (451)
4. Indebida acumulacin de pretensiones (452)
5. Oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la
demanda o la reconvencin (454)
6. Litispendencia (455)
7. Cosa juzgada (455)
8. Inadecuacin del procedimiento (456)
9. Compromiso arbitral (457)
10. Falta de litisconsorcio necesario (453)
b. Los defectos examinados o que deben ser invocados por la parte
demandante o reconviniente que son nicamente los numerales 1 al
3 anteriores.
c. Los defectos examinados, que deban o que puedan ser invocados
por el juez, que pueden ser del 1 al 10 anteriores u otros, y
aplicables a cualquiera de las partes, en cuyo caso se estar a lo
dispuesto en el artculo siguiente.
En orden a la adecuda comprensin de este precpto es precio realizar
algunas consideracioesn problemticas
1.-Pueden plantearse en la Audiencia Previa excepciones
procesales no planteadas en la demanda?.
Es esta una cuestin ampliamente debatida para cuya clarificacin es
preciso distinguir dos situaciones posibles:
1- En cuanto a la posibilidad de que el demandado plantee en la
Audiencia previa excepciones procesales no invocadas en la contestacin
de la demanda, parece claro que no es posible pues supondra tanto como

sorprender al demandante con nuevas alegaciones sobre las que no se ha


podido articular defensa alguna y tambin supondra ampliar el momento
procesal de invocacin de excepciones, que el Art. 434 CPC concreta en la
contestacin a la demanda, pues en esa actuacin procesal es cuando el
demandado puede oponer las excepciones procesales. Por ello, se entiende
que la contestacin a la demanda es el momento preclusivo para la
invocacin de las excepciones procesales.
2- Cuestin distinta es la posibilidad de que por el juez puedan apreciarse
de oficio alguna cuestin procesal no invocada por las partes.
Es cierto que parece difcil admitir que si la Audiencia es el momento
preclusivo para alegar excepciones por las partes y que si la audiencia
tiene como objeto esencial evitar sentencias absolutorias en la instancia
favoreciendo que el objeto de la prueba y que le contenido de la sentencia
se concreten en la cuestin material debatida, pueda entrarse despus de
la Audiencia Previa o en la propia Audiencia a debatirse excepciones
procesales obstativas al fondo del asunto. Por ello, debe de mantenerse un
criterio absolutamente restrictivo y entender que, salvo los casos
claramente tasados y legalmente determinados, no ser posible plantear,
ni siquiera de oficio, cuestiones procesales no invocadas por la parte
demandada en su contestacin a la demanda. Entre esas excepciones
pueden citarse las siguientes:
La falta de capacidad tanto procesal, como para ser parte, que
conforme al Art. 9 l.e.cv. pueden apreciarse de oficio en cualquier
momento del proceso.
La falta de competencia internacional o de jurisdiccin que, en
aplicacin del Art. 38 l.e.cv., determinarn su apreciacin de oficio
tan pronto como sea advertida .
La falta de competencia objetiva que igualmente es apreciable de
oficio tan pronto como se advierta, segn se desprende del art
416-2-2 l.e.cv.
2. -Es posible proponer prueba para defender la admisibilidad o
inadmisibilidad de las excepciones procesales?.
Nada se dice al respecto en los Arts.449 CPC y podra pensarse que no
siendo objeto de la Audiencia Previa la practica de prueba no sera
admisible aportar en la Audiencia medios probatorios para defender la
pertinencia por el demandado o la impertinencia por el demandante, de las
excepciones propuestas. No obstante, procede mantener que en muchas
ocasiones, por ejemplo para acreditar litispendencia o cosa juzgada o falta
de litisconsorcio, es preciso aportar pueba documental, que obviamente no
puede aportarse en la fase de prctica de prueba, pues en ese momento
procesal las excepciones procesales propuestas tienen que estar resueltas.
Por ello, debe de admitirse que las partes puedan aportar pruebas que
justifiquen su pretensin ante las excepciones propuestas y que consista
en la aportacin de pruebas documentales. Lo que no ser admisible es la
peticin de que se suspenda la Audiencia para la practica de prueba. En
todo caso, y a mayor abundamiento, debemos de recordar que una de las

excepciones a la preclusin de la aportacin de prueba con la demanda y


contestacin, es precisamente la posibilidad de aportar pruebas para
desvirtuar por el demandante las excepciones procesales invocadas por el
demandado.
3. -Cmo se documentan las resoluciones dictadas en la Audiencia
Previa sobre excepciones procesales?.
Como norma general, procede entender que la resolucin del juez sobre las
excepciones procesales se dictar en el mismo momento de la Audiencia y
en forma oral, quedando documentada en la grabacin videogrfica y en al
acta sucinta del secretario.
4. -Qu recursos son admisibles contra las resoluciones judicales
dictadas en la Audiencia previa en materia de excepciones
procesales?.
Procede distinguir dos situaciones, respecto de las cuales es irrelevante
que la resolucin se haya dictado en forma de auto escrito o se haya
resuelto oralmente y se haya documentado posteriormente:
Si se trata de una resolucin que estima alguna excepcin procesal
que pone fin al procedimiento, el recurso procedente ser el de
apelacin, por ser una resolucin definitiva.
Si se trata de una resolucin en la que se desestima la excepcin,
procedera recurso de reposicin que no tiene efectos suspensivos, ni
aunque la resolucin se haya documentado de forma independiente.
ARTCULO 450.- APRECIACIN DE DEFECTOS PROCESALES.
Cuando el defecto procesal examinado y apreciado por el juez
resulte del todo insubsanable se ordenar el sobreseimiento y
archivo de las actuaciones. Si el defecto fuera subsanable se
conceder a la parte un plazo no superior a diez das para que lo
subsane, transcurrido el cual sin haberlo hecho, se ordenar el
sobreseimiento y archivo de las actuaciones.
Comentario:
1 -Es posible resolver excepciones procesales en la Sentencia?.
En principio, todas las excepciones procesales que impidan la vlida
prosecucin y terminacin del proceso deben de resolverse en la Audiencia
previa. No obstante, si no se advirtiera la excepcin en ese momento y el
juez considera que debe de apreciarse una excepcin en el momento de la
sentencia, debe de iniciar los trmites necesaria para declarar nulidad de
actuaciones, pues el actor no va a obtener aun sentencia de fondo, lo cual
podra ser contrario al Art.24 C.E de Espaa. Esto es lo que hace el T.S. en
los supuestos en los que aprecia en trmite de Casacin una situacin de
litisconsorcio pasivo necesario, ordenando retrotraer las actuaciones al
momento previo a la comparecencia para subsanar el error. (S.S.T.S. de
16/05/2000 y 3/11/1999)
2. -Deber de incluir un pronunciamiento en costas el auto que
estime alguna excepcin procesal?

En la actual redaccin del el Art. 450 CPC no se hace referencia alguna a


las costas en los supuestos de estimacin de alguna excepcin procesal
que impida la vlida prosecucin del procedimiento. La ausencia de
previsin normativa sobre la cuestin exige establecer los siguientes
criterios:
1.- Si la resolucin es de desestimacin de la excepcin propuesta no
ser preciso un expreso pronunciamiento en costas, pues el proceso sigue
su curso y las costas causadas quedarn incluidas en pronunciamiento
definitivo sobre las costas en la sentencia que se dicte.
2.-Si el pronunciamiento es de estimacin de la excepcin y se
acuerda la conclusin del proceso y el fin de la causa, tratndose de una
resolucin definitiva debe de establecerse un pronunciamiento expreso en
materia de costas, conforme a los criterios generales y que, en condiciones
normales, supondr la imposicin de las costas a la parte demandante que
formul inadecuadamente la demanda y que ha posibilitado la estimacin
de una excepcin obstativa al fondo del asunto.
ARTCULO 451.- Defectos de capacidad, representacin o
postulacin.
1. Si los defectos denunciados y examinados se refirieran a la
capacidad, representacin o postulacin y fueran subsanables, el
juez otorgar un plazo mximo de diez das para proceder a su
debida correccin, suspendiendo a tal efecto la audiencia, salvo
que la parte estuviera en disposicin de sanarlos en el mismo
acto. Subsanados los defectos procesales, se reanudar, o
continuar en su caso, la audiencia.
2. Si transcurrido el plazo sealado, el demandante o el
reconviniente no hubiera acreditado ante el juez la subsanacin de
los defectos procesales, se pondr fin al proceso con
sobreseimiento y archivo de las actuaciones realizadas hasta el
momento, sin perjuicio del derecho de la parte a volver a plantear
la pretensin si ello resultara posible.
3. Si la subsanacin correspondiera al demandado o tercero
reconvenido y no se efectuara en el plazo otorgado, el proceso
seguir su curso con la declaracin de rebelda y sin que quede
constancia de las actuaciones que hubiere realizado.
Concordancias: artculos 20, 59 al 61 (respecto a la capacidad), 62, 63
(respecto a la representacin), 79 al 89 (respecto a la postulacin), 148,
213, 414.2, 426, 449, 451, 502.4, 504.3, 700 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Antes de comenzar a describir este artculo, se hace nfasis en recordar
que, para que una parte pueda gozar del derecho a la subsanacin de
algn defecto procesal, que en ningn caso es obligacin del juez o
tribunal, la parte afectada deber haber manifestado en algn momento

del proceso (idealmente en la demanda, contestacin a la demanda,


reconvencin o contestacin a la reconvencin), su intencin de cumplir
con los requisitos exigidos por la ley, caso contrario, no podr ordenrsele
que subsane nada. Ver los comentarios sobre este tema que se encuentran
al inicio del proceso ordinario y especialmente el comentario al artculo
426.
a. Si el defecto examinado por el juez es insubsanable (por ejemplo
cuando la parte sea un incapaz absoluto y no exista representacin
ni poder), mediante auto (Art. 193.2 b), se le pondr fin al proceso
sobreseyendo y archivando las actuaciones.
b. Si el defecto fuera subsanable, se conceder a la parte un plazo
mximo de 10 das para que subsane. Si no lo hace en ese plazo, se
estar al prrafo anterior.
En el caso de defectos subsanables, cuando la parte a quien afecten
hubiere manifestado su intencin de cumplir con los requisitos exigidos por
la ley (Art. 20), se interrumpir la audiencia a menos que pueda ser
subsanado en el mismo acto. Una vez subsanado el defecto, se continuar
con la audiencia si fue subsanado en el acto, o se reanudar si us el plazo
de 10 das.
En el caso de defectos subsanables que no se subsanaron en el plazo, o en
el caso de no poder otorgarle a la parte el derecho a subsanar por no
haber manifestado su intencin de cumplir con los requisitos exigidos por
la ley (Art. 20), situaciones ambas que dan lugar al sobreseimiento y
archivo de las actuaciones, se refieren nicamente al proceso que est
conociendo el seor juez. No se refiere a la posibilidad de volver a
presentar la demanda o reconvencin subsanada, posibilidad que
permanece inclume.
Sin embargo, si el que no ha subsanado dentro del plazo otorgado fuere el
demandado, el demandante reconvenido o un tercero reconvenido, se
seguir el curso del proceso declarndolos en rebelda y sin que quede
constancia de las actuaciones que hubiere realizado.
ARTCULO 452.- Indebida acumulacin de pretensiones.
Si en la demanda se hubiesen acumulado diversas pretensiones y
el demandado se hubiera opuesto motivadamente a esa
acumulacin, el tribunal, oyendo previamente al demandante
resolver en la misma audiencia sobre la improcedencia o
admisibilidad de la acumulacin.
La audiencia y el proceso seguirn su curso respecto de la
pretensin o pretensiones que, segn la resolucin judicial,
puedan constituir el objeto del proceso.
Concordancias: artculos 95 al 99, 430.3, 449.1 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
De este artculo solamente se comenta que lo ideal para poder invocar el

defecto procesal de la indebida acumulacin de pretensiones es haber


alegado tal defecto en la contestacin a la demanda o como se comenta
en el artculo 430.3, usando el argumentum ad contrariam en la
contestacin a la reconvencin. Sin embargo, lo anterior no significa que el
juez deba denegar la invocacin a dicha acumulacin indebida, an
cuando no se hubiese manifestado en los momentos indicados. El criterio
es del juez.
Si se estiman indebidamente acumuladas una o varias pretensiones, se
seguir el proceso con las que resten y que sean objeto del proceso,
mientras se pueda emitir una resolucin judicial vlida. En lo dems, se
recomienda analizar el comentario a los artculos 95 al 99.
ARTCULO 453.- Falta de litisconsorcio necesario.
1. Si el defecto denunciado se refiriera a la falta del debido
litisconsorcio y fuese aceptado por el demandante y declarado con
lugar por el rgano jurisdiccional, el actor deber constituir el
litisconsorcio en el plazo mximo de diez das; luego de
presentado el escrito dirigiendo la demanda a los sujetos que no
fueron trados al proceso, el juez, ordenar emplazar a los nuevos
demandados para que contesten a la demanda, con suspensin de
la audiencia.
2. Cuando el actor no estuviese de acuerdo con la falta de
litisconsorcio denunciada, deber presentar la oposicin a la
misma dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la
admisin de la contestacin y el juez resolver mediante auto.
Si el juez estima el defecto, conceder al demandante un plazo de
diez das para constituir el litisconsorcio y mandar emplazar a los
nuevos demandados, quedando en suspenso la audiencia
preliminar. Si el actor no presentara la demanda contra los nuevos
demandados se pondr fin al proceso con sobreseimiento y
archivo de las actuaciones.
3. Si el rgano jurisdiccional desestimare la oposicin sealar la
nueva audiencia.
Concordancias: artculos 68 al 70, 432 al 443, 547, 548 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario.
Si el defecto denunciado por falta de litisconsorcio necesario es aceptado
por el demandante y el juez lo estima procedente, el actor tendr un plazo
de 10 das para constituirlo. Esto lo har por sus propios medios
presentando un nuevo escrito dirigiendo la demanda a los sujetos que no
fueron trados al proceso. Se presume que el litisconsorcio a constituir no
incluir nuevas pretensiones, por lo que el escrito a presentar debiera ser
el mismo de la demanda inicialmente presentada y solamente debiera
dirigirse a los nuevos demandados.

Si demandante se opone a la falta de litisconsorcio deber oponerse


mediante escrito en los 5 das siguientes a la notificacin de la admisin de
la contestacin.
Si el juez estima que el defecto procede, aunque el demandante se
oponga, le otorgar igualmente el plazo de 10 das, observndose para el
resto del trmite lo dispuesto en el prrafo primero de este comentario.
Todo esto significa interrumpir la audiencia por esos 10 das hbiles. Una
vez presentada la demanda debern los nuevos demandados ser
emplazados para que dentro de 30 das contesten la demanda,
aplicndose entonces los artculos 432 al 443 para la misma.
Si el juez considera que el defecto no procede y lo desestima, continuar
con los trmites del segundo momento de la audiencia preliminar y
sealar, en su momento, la audiencia probatoria.
1.- Concepto, naturaleza y manifestacin del litisconsorcio
La figura jurdica del litisconsorcio, que se funda en el carcter inescindible
de la pretensin ejercitada en el proceso, es objeto de regulacin en el art
68-70 CPC, donde se exige demandar conjuntamente a todos los sujetos
frente a los que tiene sentido o es eficaz la tutela jurisdiccional solicitada.
Igualmente, la exigencia del litisconsorcio pasivo necesario aflora en la
salvaguarda del principio de audiencia que recoge el art 4 CPC. El
litisconsorcio pasivo necesario exige llamar al juicio a todas las personas
que, en virtud de disposicin legal o por razn de la inescindibilidad de la
relacin jurdica material, puedan estar interesadas directamente o
puedan resultar afectadas en la misma medida por la solucin que se dicte
en el proceso, por lo que se trata de una exigencia de naturaleza procesal
con fundamento en la necesidad de dar cumplimiento al principio de
audiencia evitando la indefensin, al tiempo que se robustece la eficacia
del proceso mediante la exclusin de resultados procesales prcticamente
intiles por no poder hacerse efectivos contra los que no fueron llamados a
juicio y se impiden sentencias contradictorias no slo por diferentes sino
adems por incompatibles.
Litisconsorcio es aquel tipo de pluralidad de partes que se produce cuando
los diversos litigantes aparecen no solo situados en un mismo plano, sino,
adems, unidos en su actuacin procesal y en funcin de que la unin
plural afecte a los demandantes, a los demandados o a ambos, el
litisconsorcio se llama activo, pasivo o mixto. El litisconsorcio pasivo
necesario constituye una creacin jurisprudencial aceptada por la doctrina
procesal en base a las vinculaciones subjetivas derivadas de los derechos
deducidos en juicio, que hace preciso demandar a todos los sujetos cuyos
de en la relacin jurdica de derecho material debatida, porque en otro
supuesto se producira una defectuosa constitucin de la litis. En definitiva,
que dicho instituto procesal persigue evitar que la sentencia recada en un
Proceso pueda afectar de forma directa y perjudicial y con los
consiguientes efectos de cosa juzgada a alguna o algunas personas que no
hayan sido parte en el proceso, ni hayan tenido posibilidad de ser odas y
defenderse y, al mismo tiempo, eliminar la posibilidad de resoluciones

contradictorias sobre el mismo asunto.El litisconsorcio necesario tiene


lugar cuando, por razn de lo que sea objeto del juicio, la resolucin haya
de afectar directamente al derecho de varios sujetos, de tal manera que
todos ellos habrn de demandar o ser demandados conjuntamente como
litisconsortes. El fundamento se halla en la naturaleza de la relacin
jurdico-material debatida, y ello bien porque existe una norma expresa
que lo impone (litis-consorcio necesario propio), o bien por la indivisibilidad
o inescindibilidad de la situacin jurdica concreta (litisconsorcio necesario
impropio). No se trata de una cuestin de mero oportunismo, conveniencia
o mayor utilidad (beneficio), sino de necesidad y de indispensabilidad, de
tal manera que considerando la naturaleza de la relacin jurdica en la que
se encuentran interesados varios sujetos, puede ser indispensable que la
resolucin a dictar en el proceso tenga que ser igual para todos, por lo que
incluso de oficio puede ser apreciada por los Tribunales.
Hay, sin embargo, dos manifestaciones fundamentales de la figura del
litisconsorcio, segn que ste constituya para las partes una simple
facultad o una verdadera carga (a veces, excepcionalmente, una
obligacin).
1.- El primero es el llamado litisconsorcio simple, facultativo o
voluntario. Existe cuando la unin de los distintos litigantes se debe
plenamente a su libre y espontnea voluntad. La ley, en efecto, a veces
autoriza, aunque no impone, esta actuacin procesal comn por un
principio de armona y economa: as surge la figura que ahora se estudia.
Su reconocimiento legal se encuentra, en el art 70 CPC.
2.- El segundo es el llamado litisconsorcio necesario, cualificado o
especial. Aqu la ley no se limita ya a autorizar, sino que exige, con
exigencia que puede hacer valer el Juez o la parte contraria, que las partes
acten en la unin en que consiste el litisconsorcio como se deriva del art
69 PC . Su fundamento es el mismo que el del caso anterior: la armona y
la economa procesales, pero esta vez consideradas de tal intensidad que
no es facultativa para las partes reclamar o no su aplicacin.
Normalmente, la imposicin del litisconsorcio asume la ndole de una
carga, ms, a su vez, esta carga puede revestir dos modalidades distintas:
una de carcter material, otra de ndole procesal estricta. Puede, en
efecto, consistir primeramente en la necesidad de que varios intervengan
conjuntamente en un proceso, de tal modo que la pretensin no puede ser
vlidamente propuesta sino por varios sujetos o frente a varios sujetos, o
por varios y frente a varios a la vez. Este es el litisconsorcio denominado
propiamente necesario, que tambin puede ser definido como una carga
de intervencin comn de las partes. Su razn de ser se encuentra: o bien
en una norma expresa que as lo establece positivamente, o bien en el
principio general de que la indivisibilidad o inescindibilidad de una cierta
situacin jurdica procesal no permite su tratamiento por separado con
relacin a los diversos sujetos que en ella concurren. El caso tpico de
declaracin legal expresa de un litisconsorcio propiamente necesario es el
refernte a las obligaciones mancomunadas indivisibles, ya que en este

caso se exige que el acreedor proceda contra todos los deudores; no son,
en cambio, manifestaciones de esta figura las de la extensin a terceros,
sucesores o participes en la relacin jurdica litigiosa, de una eventual cosa
juzgada.
El contenido del rgimen jurdico del litisconsorcio puede resumirse
diciendo que la unin procesal no determina una fusin absoluta de las
situaciones que a cada litisconsorte hacen referencia. Suele decirse que en
el litisconsorcio hay tantos procesos como litisconsortes aparezcan; pero
mejor es indicar que en el litisconsorcio hay, dentro de la unidad del
proceso, tantos objetos procesales, es decir, pretensiones u oposiciones
como litisconsortes existan enfrentados. El principio reviste gran
importancia en su aplicacin a los diversos actos que componen el
proceso, sean de iniciacin, de desarrollo o de terminacin pero se
manifiesta de muy distinta manera respecto a los dos tipos fundamentales
que existen de litisconsorcio.
2.- Tramitacin procesal.
Respecto del tratamiento procesal puede concluirse el control ex officio
debiendo el demandado impugnar, en otro caso, la falta del debido
litisconsorcio en la contestacin a la demanda para su resolucin en la
audiencia previa del juicio ordinario o en la vista del juicio verbal. En todo
caso, la ley prev como novedad la posible integracin de la litis, ya por
aceptacin voluntaria del actor de la impugnacin hecha valer por el
demandado, ya por estimarlo el juez procedente no obstante la oposicin
del actor. Para este segundo supuesto, se conceder al actor un plazo no
superior a diez das para que integre la litis dirigiendo la demanda frente a
los nuevos demandados quedando entre tanto en suspenso, para el
demandante y el demandado iniciales, el curso de las actuaciones.
Transcurrido el plazo sin verificar el demandante tal integracin se pondr
fin al proceso mediante auto y se archivarn las actuaciones
ARTCULO 454.- Demanda defectuosa.
1. Cuando se hubiere denunciado la existencia de defectos en la
demanda o en la reconvencin, o el juez los hubiera apreciado de
oficio, pedir en la audiencia las aclaraciones o precisiones
oportunas.
2. Si no se dieran las aclaraciones o precisiones, y los defectos no
permitiesen determinar con claridad las pretensiones del
demandante, el juez dictar auto poniendo fin al proceso y
decretando el sobreseimiento y archivo de las actuaciones. Si los
defectos se hubieran apreciado en la reconvencin el juez la
excluir del proceso y no entrar a resolver sobre ella en la
sentencia.
Concordancias: Artculos 193.2 b, 424.2 g, 449 del Cdigo Procesal
Civil.

Comentario:
Tanto las partes como el juez pueden denunciar la existencia de defectos
en la precisados en la audiencia. Si no se hace de esa forma y no puede
determinarse lo que desea la parte demandante, deber ponrsele fin al
proceso, sobreseyndolo y archivando las actuaciones. Si los defectos
estn en la reconvencin y no se aclaran con precisin en la audiencia, el
juez la excluir del resto del juicio y no entrar a resolver sobre ella en la
sentencia, pero deber motivar fctica y jurdicamente porqu la
excluydemanda o en la reconvencin.
ARTCULO 455.- Litispendencia o la cosa juzgada.
1. Cuando se hubiere denunciado la litispendencia o la cosa
juzgada, o este defecto fuera apreciado de oficio por el juez, se
pondr fin al proceso en el acto con archivo de las actuaciones.
2. No obstante, si el caso entraara especial dificultad el juez
podr resolver la cuestin en los cinco das posteriores a la
audiencia, que proseguir para cumplir las restantes finalidades.
Concordancias: 102.5, 193.2 b, 196, 210, 427, 449, 483 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
La litispendencia es, literalmente, un litigio pendiente sobre el mismo
asunto, esto es, dos jueces conociendo al mismo tiempo sobre la misma
pretensin que involucra el mismo objeto y los mismos sujetos.
La cosa juzgada es una cuestin ya resuelta por el mismo o diferente
tribunal, en sentencia definitiva y firme.
Si la parte lo denuncia o el juez lo aprecia y se cumple con alguna de las
dos anteriores, mediante auto (Art. 193.2 b), se le pondr fin al proceso
sobreseyendo y archivando las actuaciones.
Si el caso fuere difcil o complicado y el juez necesita tiempo para decidir,
resolver dentro de los 5 das posteriores a la audiencia, que en todo caso
no se interrumpir y seguir para cumplir con las restantes finalidades
establecidas en los artculos siguientes a este.
ARTCULO 456.- Inadecuacin del procedimiento.
Cuando se hubiere denunciado error en la va procesal que se
estuviere siguiendo por discrepancia en la naturaleza de la
pretensin, en el valor de la misma o en la forma de calcularlo, se
oir a ambas partes. El juez resolver en el acto lo que proceda, y
si hubiera de seguirse el procedimiento abreviado citar a las
partes a la audiencia del mismo.
Concordancia: artculos 2, 4, 398 al 404, 424.2, 434, 449, 590 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario: El artculo 404.2 establece que en el procedimiento ordinario

se impugnar la adecuacin del procedimiento por razn de la cuanta en


la contestacin a la demanda y la cuestin ser resuelta en la audiencia
preliminar. Veamos las formas en que se considera que el procedimiento
podra ser inadecuado:
a. Naturaleza de la pretensin
b. Valor de la pretensin
c. Forma de calcular la pretensin
Por principio de contradiccin, una vez planteado el defecto basado en la
inadecuacin del procedimiento, se oir al demandante y a ambos por
igual, y si el juez estima que si procede la inadecuacin porque el asunto
debiera resolverse en proceso abreviado, citar a las partes para la
audiencia del mismo. De otra forma, seguir con el trmite normal.
ARTCULO 457.- Existencia de compromiso arbitral.
Cuando se hubiere denunciado la falta de jurisdiccin por existir el
compromiso vlido de someter el litigio a la decisin de rbitros,
se pondr fin al proceso con sobreseimiento y archivo de las
actuaciones, reservando a las partes su derecho para acudir a la
decisin arbitral.
Concordancias: 10.3, 24.2 d, 26, 46.3 b, 449, 481.1 del Cdigo
Procesal Civil, 37, 38, 39, 40 y 41 de la Ley de Conciliacin y Arbitraje.
Comentario:
Veamos el artculo 37 de la Ley de Conciliacin y Arbitraje: CONCEPTO DE
CONVENIO ARBITRAL. El convenio arbitral es el acuerdo por el cual las
partes deciden someter a arbitraje, las controversias que hayan surgido o
puedan llegar a surgir entre ellas, respecto de una determinada relacin
jurdica, de naturaleza contractual o extracontractual.
De forma que entenderemos que por medio de compromiso vlido de
someter el litigio a la decisin de rbitros, las partes eligieron aqulla como
la forma en que iban a solventar cualquier cuestin o controversia que
surgiera del convenio, por ello, el juez mediante auto (Art. 193.2 b), le
pondr fin al proceso sobreseyendo y archivando las actuaciones.
Las reglas para que sea vlido el compromiso o convenio arbitral se
establecen en la mencionada Ley de Conciliacin y Arbitraje.
La regla general es que las partes cuando se sometieron al arbitraje
decidieron renunciar a la resolucin obtenida por va judicial. Sin embargo,
podrn, como dice el artculo 41 de la mencionada ley, renunciar expresa o
tcitamente a dicho convenio. En ambos casos la renuncia es de las dos
partes.
Nada obsta, de igual forma, que las partes en cualquier momento del
proceso, decidan hacer lo contrario, esto es, que habiendo iniciado un
sometimiento a una decisin jurisdiccional, decidan irse al arbitraje. Esto lo
establece el artculo 481.1.

ARTCULO 458.- Fijacin de la pretensin.


1. En la audiencia podr el demandante o reconviniente hacer las
precisiones, aclaraciones y concreciones que estime oportunas en
relacin con la pretensin deducida en la demanda o
reconvencin. En ningn caso podr alterar o modificar
sustancialmente la misma.
2. El demandante podr, asimismo, aadir pretensiones accesorias
a las planteadas en su demanda. Si el demandado se opusiera a
esta adicin, el juez la admitir slo cuando entienda que no
supone menoscabo para el adecuado ejercicio del derecho de
defensa.
ARTCULO 459.- Fijacin de los trminos del debate.
Fijada definitivamente las pretensiones, las partes podrn
efectuar cuantas precisiones, aclaraciones y concreciones crean
oportunas para establecer la ms completa y precisa fijacin de
los trminos del debate. A estos efectos, el juez podr requerir a
las partes cuantas veces lo crea necesario para que aclaren en la
audiencia los puntos dudosos u oscuros que contengan las
respectivas alegaciones iniciales o las efectuadas en la audiencia
conforme a este artculo.
Concordancias: artculos 2, 10.1, 11, 18.1, 424.2 g, 425.6, 449 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Este es el tercer momento de la audiencia preliminar, recordando que no
puede regresarse de este punto a conciliar ni a sanear defectos, porque
esos momentos primero y segundo ya pasaron.
En este punto, despus que el juez haga saber a las partes que se va a
pasar a la etapa de fijar la pretensin y los trminos del debate, el
demandante podr hacer precisiones, aclaraciones o concreciones sin
alterar sustancialmente la pretensin. Sustancialmente significa que
cambie de pretensin, como cuando la pretensin es obligar al demandado
a cumplir con una condena de dar y pretende probar para obligarlo a
hacer, o a no hacer. De igual forma puede formular pretensiones
accesorias, esto es, intereses, gastos, costas, etc., si no las hubiera
planteado en la demanda. Si el demandado se opone, el juez le oir y
determinar con lugar o sin lugar la oposicin solamente cuando suponga
una indefensin para l. Pero si racional, material, jurdica o fcticamente
pudiera contradecir en la audiencia probatoria dicha pretensin accesoria,
la oposicin deber ser desestimada.
Finalmente, el juez puede pedir cuanta aclaracin, precisin o concrecin
necesite para fijar con claridad los trminos del debate.

ARTCULO 460.- Introduccin de los hechos nuevos o de nuevo


conocimiento.
1. Las partes podrn poner de manifiesto en la audiencia cualquier
hecho que sea relevante para la fijacin de la causa de pedir o
para la concrecin de los trminos del debate, siempre que tales
hechos hayan acaecido con posterioridad al momento en que se
formularon las alegaciones iniciales o, si hubieran acontecido
antes, se hubieran conocido por las partes con posterioridad a
dicho momento.
2. Sobre los hechos nuevos o de nuevo conocimiento que el juez
considere admisibles se podr proponer prueba de conformidad
con las normas de este Cdigo.
3. La resolucin que admitiere o rechazare el hecho nuevo no es
susceptible de recurso alguno.
ARTCULO 461.- Presentacin de nuevos documentos o informes de
peritos.
1. Las partes podrn aportar en la audiencia preliminar los
documentos o informes de peritos que se hayan revelado
necesarios en la audiencia de las alegaciones iniciales de la parte
contraria. Tambin podrn presentar los que deriven de las
precisiones, aclaraciones y concreciones efectuadas en la propia
audiencia. Si el tribunal considerase inadmisible la aportacin, la
desestimar de plano mediante auto.
2. Ser irrecurrible la resolucin que admitiere o rechazare el
documento o informe nuevo, sin perjuicio de su replanteo con la
apelacin de la sentencia.
Concordancias: artculos 11.1, 18.1, 210.3, 241, 287, 317, 318,
319, 431 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La regla general es que los documentos y peritajes se presentan con la
demanda, contestacin a la demanda, reconvencin o contestacin a la
reconvencin respectivamente sin que haya posibilidad de presentarlos en
otro momento.
No obstante, las partes pueden introducir a la audiencia hechos nuevos
que sean relevantes para la causa de pedir o la concrecin de los trminos
del debate. Sin embargo, el CPC ha sido diseado para evitar que una de
las partes aparezca con un hecho o documento dentro de la audiencia
preliminar, sin que la otra lo haya podido apreciar anteriormente, el
objetivo es limitar al mximo la posibilidad de la sorpresa.
El requisito para admitirlos nuevos hechos es que:
a. Hayan acontecido con posterioridad al momento en que se
formularon las alegaciones iniciales
b. Hayan acontecido antes, pero se hubieran conocido por las partes

con posterioridad a dicho momento, situacin que no bastar alegar


elegantemente, deber probarse porqu se introduce el hecho hasta
ahora y porqu no se dijo nada antes. No debe quedar duda sobre la
genuina palabra de la parte.
Si el juez determina que el hecho es admisible, se podr proponer prueba
para demostrarlo, de conformidad al CPC. La resolucin que admita o
rechace hechos no es susceptible de recurso alguno.
Tambin pueden introducirse nuevos documentos o informes de peritos,
que en observancia a las estrictas reglas de los artculos 287 y 317,
debern probar ms all de toda duda razonable que:
a. Son necesarios considerando las alegaciones de la contestacin a la
demanda o a la reconvencin, caso en el cual sern bien admitidos,
pero deber constar en ellos informacin suficiente que d a
entender que racional, lgica y efectivamente provienen del anlisis
de lo alegado por el actor o demandado reconviniente.
b. No se pudieron presentar en la demanda o contestacin por no
tenerlos (como cuando se espera una certificacin de registro de
alguna entidad que est en trmite de emisin) o por no estar en su
poder sino en el de alguien ms, o simplemente por lo menos haber
anunciado que se tena pero que no se encontraba.
En ambos casos, es irrecurrible la resolucin que admita o deniegue el
documento o informe nuevo, sin perjuicio de su replanteo con la apelacin
de la sentencia.
ARTCULO 462.- Fijacin del objeto de la prueba.
Las partes de acuerdo con el juez o tribunal fijarn los hechos
sobre los que exista disconformidad, as como los que resulten
admitidos de acuerdo con el tribunal por ambas, que quedarn
excluidos de prueba.
ARTCULO 463.- Proposicin de la prueba. Decisin sobre su
admisin.
1. Sobre los hechos respecto de los que haya disconformidad se
dar la palabra a las partes para que propongan las pruebas que a
su derecho convengan.
2. Las partes, por su orden, procedern a comunicar al juez las
pruebas de las que intentarn valerse en el acto de la audiencia
probatoria, si no lo hubieran hecho en la demanda o en la
contestacin.
3. Las pruebas admitidas que no puedan practicarse en el acto de
la audiencia probatoria debern realizarse con antelacin a su
inicio.
Concordancias: artculos 4, 5, 10.1, 11, 13, 15, 18.1, 132, 193.2 b, 200,
228 al 349, 424.2 h, 425.6, 466 al 472, 474, 475, 479 del Cdigo
Procesal Civil.

Comentario:
Este es el cuarto momento y el ltimo de la audiencia preliminar,
recordando que no puede regresarse de este punto ni a conciliar ni a
sanear defectos ni a fijar la pretensin o los trminos del debate, porque
esos momentos primero, segundo y tercero ya pasaron.
Se recomienda leer los hechos de la demanda, y preguntar a las partes si
estn o no conformes con cada uno. Una vez terminados los hechos de la
demanda, repetir para los de la contestacin a la demanda, luego los de la
reconvencin y los de la contestacin a la reconvencin en su caso.
Sobre el artculo 462 diremos que tiene dos momentos:
a. La fijacin de los hechos sobre los cuales no hay controversia, o sea,
los hechos aceptados por las partes. Por ejemplo, difcilmente las
partes entrarn a contradecirse sobre el contrato en que se funda la
relacin o el vnculo jurdico, esto quiere decir que si las partes no
alegan nada relacionado con el contrato, no ser objeto entonces de
debate, y quedarn excluidos de prueba. Es sumamente importante
establecer con toda claridad los hechos sobre los cuales no hay
controversia, porque de esa forma, la prueba que se intente
proponer para probarlos ser rechazada de plano, por ser
improcedente, es decir, innecesaria. Adems, si se establecen con
toda claridad todos los hechos sobre los cuales no hay
disconformidad, no podr alegarse por la parte, ni admitir el juez,
nada que suponga rechazarlos en la audiencia probatoria o en los
alegatos finales. El que admita determinados hechos en este
momento procesal y pretenda rechazarlos en otro momento procesal
se expone a que no tendr en este punto ninguna valoracin
probatoria.
b. Fijacin de los hechos sobre los que si hay disconformidad. En este
caso, se pasar a proponer y admitir la prueba pertinente,
procedente, til y que no resulte prohibida.
El artculo 463 establece que las partes, por su orden y en forma oral
propondrn los medios de prueba que consideren oportunos para probar
los hechos sobre los cuales haya disconformidad, si no lo hubieran hecho
en la demanda o en la contestacin.
En la audiencia preliminar no puede admitirse por escrito ningn listado de
medios de prueba, la proposicin de la misma, as como su prctica es
Estrictamente de forma oral, como lo establecen los artculos 15, 132,
239.1 bajo sancin de nulidad.
Los medios de prueba admisibles que no se hubieran propuesto en la
demanda o en la contestacin son: testifical, interrogatorio de parte,
medios tcnicos, peritaje oficial y reconocimiento judicial.
De nuevo se hace nfasis en las estrictas reglas de los artculos 287 y 317
en cuanto a los momentos para admitir los medios de prueba documental
y peritaje, entendindose como regla general que sola y necesariamente
deben ser aportados con la demanda o la contestacin a la demanda, y

como excepcin cuando se deriven de la contestacin a la demanda o a la


reconvencin, sean hechos nuevos que se puedan probar como tales, o
que llegaron a conocimiento de la parte hasta ahora, que deber probarse
igualmente.
Las pruebas se admiten mediante auto. Ver artculos 193.2 b y 240.
Si las pruebas admitidas suponen que no podrn practicarse en la
audiencia probatoria, tendrn que realizarse con antelacin a su inicio. Son
ejemplos de esto, el reconocimiento judicial, el peritaje oficial, la
declaracin de testigo fuera de la jurisdiccin del tribunal y que tiene que
llevarse a cabo mediante exhorto, etc. A este respecto ver los artculos
239.4, 243, 244, 246 al 250.
Se hace nfasis en la lectura y anlisis de los artculos 234 al 241. Se
recuerda utilizar con cautela lo dispuesto en los artculos 12.3, 229, 239.6
y 323 sobre la indicacin de insuficiencia probatoria o acuerdo de prctica
de oficio en la actividad probatoria, recordando que el juez no tiene carga
probatoria, por consiguiente, el juez se est a lo que las partes propongan
y de ello podr opinar y sugerir sin imponer.
ARTCULO 464.- Finalizacin del proceso sin audiencia probatoria.
1. Si hubiese conformidad sobre todos los hechos, y el proceso
hubiere quedado reducido a una cuestin de derecho, se pondr
fin a la audiencia preliminar, oyendo previamente el juez a las
partes sobre la cuestin controvertida y se abrir el plazo para
dictar sentencia.
2. Tambin se pondr fin a la audiencia preliminar cuando toda la
prueba que se deba practicar resulte ser slo la documental que
se hubiera aportado al procedimiento. En tal caso el juez pasar a
dictar la sentencia en el plazo legalmente fijado, inmediatamente
despus de que concluya la audiencia preliminar, o una vez se
hayan aportado los documentos admitidos que no obren en poder
de la parte.
3. Lo propio se har cuando se admitiera solamente la prueba de
interrogatorio de parte y se hallare presente en la audiencia
preliminar quien deba prestar declaracin, u otro medio de prueba
que pueda practicarse en el acto.
Concordancias: artculos 10.1, 11, 18.1, 228 a 349, 424.2 e y h,
425.6, 458 al 463, 480.1 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
Una de las ventajas ms importantes del Cdigo Procesal Civil es la
posibilidad de terminar el proceso sin audiencia probatoria. Esto, cuando
acontezca, reducir sustancial y considerablemente la cantidad de trabajo
del juzgado o tribunal. Se recomienda instar a las partes a terminar el
proceso sin audiencia probatoria cuando fuere posible.
No se recomienda instar a las partes a terminar el proceso sin audiencia

probatoria cuando alguna de ellas exija que la necesita para probar sus
hechos alegados o controvertidos.
Para que pueda finalizar el proceso sin la audiencia probatoria se necesita,
primero or a las partes sobre la posibilidad y definitivamente estar en
cualquiera de los siguientes casos:
1. Que entre las partes haya conformidad sobre todos los hechos y el
proceso hubiere quedado reducido a una cuestin de derecho.
2. Cuando toda la prueba que se deba practicar resulte ser slo la
documental que se hubiera aportado al procedimiento.
3. Cuando se admitiera solamente la prueba de interrogatorio de parte
y se hallare presente en la audiencia preliminar quien deba prestar la
declaracin.
4. Cuando en combinacin o no con lo anterior, pueda practicarse toda
la prueba en el acto de la audiencia preliminar.
Una vez practicada toda la prueba en el final de esta audiencia, se deber
realizar una de estas alternativas: a) dictar la sentencia en el plazo
legalmente establecido (10 das, artculo 480.1), b) dictar la sentencia
inmediatamente despus de que concluya la audiencia preliminar, c) si
toda la prueba es documental, caso del numeral 2 del artculo que aqu se
comenta, dictar la sentencia una vez aportados los documentos admitidos
que no obren en poder de la parte, en otras palabras, la sentencia quedar
pendiente de dictarse apenas se reciban los documentos.
Casos en los que NO podr finalizarse el proceso sin audiencia probatoria:
1. Cuando una o ambas partes pida ir a la audiencia probatoria.
2. Cuando exista prueba testifical y el testigo no se encuentre presente.
3. Cuando exista prueba pericial y el perito, no estando presente, debe
comparecer ante el juez para ratificar su dictamen y ser odo.
4. Cuando exista otro medio de prueba que no pueda practicarse en el
acto.
Es muy importante recordar que por el principio de concentracin NO se
puede practicar parte de la prueba en esta audiencia preliminar y otra
parte en la audiencia probatoria. O se practica toda en la audiencia
preliminar y se termina el proceso sin audiencia probatoria, o no se
practica ninguna y se cita a las partes para la probatoria.
Es recomendable tambin que, si el proceso va a concluir sin audiencia
probatoria, se les d a las partes por igual (artculos 4 y 5) unos minutos
para que expresen alegatos finales, y luego se dicte la respectiva
sentencia o se abra el plazo para dictarla.
ARTCULO 465.- Fijacin de la audiencia probatoria. Citacin de las
partes.
1. Admitida la prueba, si se hubiere de celebrar la audiencia para
la prctica de las admitidas, se fijar la fecha de comienzo de la
misma, que deber estar comprendida dentro de los dos meses
posteriores a la audiencia preliminar en razn de la dificultad de
su preparacin, la cual se podr practicar en una o ms

audiencias. Slo se citar personalmente a la parte que no hubiera


asistido a la audiencia preliminar, dndose las presentes por
enteradas.
2. Las partes comunicarn al tribunal los testigos y peritos que
debern ser citados por la oficina judicial, entendindose que los
dems asistirn por cuenta de la parte proponente. La citacin se
practicar con antelacin suficiente a la fecha de inicio de la
audiencia probatoria.
3. Excepcionalmente las partes indicarn las pruebas que se
practicarn mediante auxilio judicial, entregando a tal efecto por
escrito las preguntas o cuestiones que deban formularse al testigo
o perito.
4. Si antes de dar por finalizada la audiencia preliminar las partes
conocieran la existencia de una causa que pudiera motivar la
suspensin de la audiencia probatoria en la fecha establecida, lo
comunicarn de inmediato, fijndose nuevo sealamiento si se
trata de una causa legal y se reputa justificada.
Concordancias: 10.1, 11.1, 11.2, 119, 122, 124.4, 135.3, 147, 159 al 165,
177, 178, 466 al 480 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Se entiende que si se fija la audiencia probatoria es porque no se termin
el proceso en la preliminar, y hay pruebas admitidas que necesitan
practicarse. El comienzo de la audiencia probatoria es dentro de los 2
meses despus de finalizada la preliminar. Puede ser en una semana o en
un mes despus de finalizada la audiencia preliminar, pero no podr el juez
pasarse de los 2 meses, sin que pueda dar lugar a falta grave (artculo
122).
Todas las partes presentes en la audiencia preliminar se tendrn por
citadas para la audiencia probatoria. Queda pendiente en todo caso, la
citacin de la parte que no hubiera asistido a la audiencia preliminar.
Las partes deben indicar quines sern citados y quines asistirn por
cuenta de la parte proponente. El acto de comunicacin denominado
citacin debe realizarse con antelacin suficiente a la fecha de inicio de la
audiencia probatoria, con un mnimo de 24 horas.
Si el testigo, perito o testigo-perito no se encuentra en el asiento del
tribunal y se le llevar a cabo su declaracin por medio de auxilio judicial,
la parte que lo propuso deber entregar al tribunal por escrito las
preguntas que deban formulrsele, mismas que se adjuntarn al exhorto
correspondiente.
Si por alguna razn deba suspenderse la audiencia preliminar y las partes
conocen la causa, deben comunicarlo de inmediato al tribunal. Sin
embargo, este caso es sumamente excepcional y la cause debe ser legal y
justificada, por ejemplo, la concurrencia de dos audiencias civiles o una
civil y una penal o laboral al mismo tiempo, de manera que se hiciera

imposible celebrarla en la hora y fecha sealada al efecto. Enfermedades,


accidentes, casos fortuitos o de fuerza mayor tambin aplazarn la
audiencia, pero la simple peticin de una de las partes sin mayor
justificacin deber denegarse rotundamente y respetar a la parte que
efectivamente se encuentre lista para ir a la audiencia probatoria.
La audiencia deber ser declarada formalmente cerrada, de forma expresa,
utilizando una frmula igual o similar a una vez cumplidos los trmites
que establece el Cdigo Procesal Civil para este proceso ordinario, se
declara cerrada y finalizada la presente audiencia preliminar.
Para efectos de inicio de la audiencia probatoria, en el acta de la audiencia
preliminar, debern quedar consignados precisa y claramente tres
aspectos (Art. 466.2):
1. El objeto del proceso
2. Los hechos controvertidos
3. La prueba admitida

Captulo V.
La audiencia probatoria
ARTCULO 466.- Audiencia probatoria.
1. En la fecha, da y hora sealados dar comienzo la audiencia
probatoria, que tendr por objeto la prctica oral y pblica de los
medios de prueba que se hubieren admitido.
2. La audiencia comenzar con la lectura del acta de la audiencia
preliminar en que se fij el objeto del proceso, los hechos
controvertidos, y la prueba admitida, con lo cual el juez declarar
abierto el debate.
Concordancias De los artculos 466 al 472, dado que la prctica de la
prueba es una sola audiencia, y sus artculos son muy numerosos y
estando casi todos relacionados con la audiencia y a su vez entre s, se
har una concordancia general para lo todo que pueda acontecer en este
momento procesal. Artculos 3, 4, 6, 7, 15, 17, 19, 131, 132, 133, 134, 171
al 180, 200, 206, 207, 208, 228 al 349, 458 al 465, 473 al 480, 593 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La prctica de la prueba que tiene lugar en la audiencia se lleva a cabo con
un elevado grado de iniciativa de las partes. En primer lugar, porque tiene
lugar la de las pruebas propuestas por cada una de ellas. Y en segundo
trmino porque, salvo en el caso de que el juez considere que es
perturbador del derecho de defensa del contrario o de la marcha del
proceso, tiene lugar en la forma que desee la parte que la propuso. Por lo
dems, debe ajustarse a los principios de publicidad, concentracin e
inmediacin.

1.-Publicidad: La publicidad de la prctica de la prueba es un principio


bsico del derecho procesal moderno. Su observancia es especialmente
significativa y trascendente en el proceso penal, pero es tambin una de
las bases del proceso civil moderno. La significacin de la publicidad no
slo es poltica, sino tcnico-jurdica. Una sentencia basada en elementos
que slo el juzgador conoce podr ser justa; quienes ignoren lo dicho y
hecho ante el juez carecern de base para apreciarlo y pueden no
estimarlo as. Con la publicidad, el acto jurisdiccional puede a su vez ser
juzgado socialmente. Exponiendo su conducta a la crtica, a las partes y
sus representantes, les ser ms difcil actuar en el juicio
arbitrariamente.El principio de publicidad tiende a evitar una justicia
secreta, que escape al control social, tan importante en un Estado de
Derecho. Es un contrasentido que se oculte a los titulares de la soberana
el ejercicio de uno de los Poderes, el Judicial. Todo acto, por el hecho de ser
pblico, alcanza una dimensin de control, de vigilancia y de supervisin
de la que carecen los que se realizan privadamente o sin publicidad. Se ha
dicho, muy grficamente, que se ha de hacer justicia viendo como se hace
justicia.
2.-Concentracin: El principio de concentracin exige que la totalidad de
las pruebas en cuya valoracin ha de basarse la decisin judicial se
desarrolle ante el tribunal y sin interrupciones. Se trata de conseguir que
las pruebas se practiquen dentro de un tiempo que no desnaturalice la
posibilidad de juzgar sobre la prueba producida. Se dificultar la valoracin
judicial de la prueba cuando tenga lugar en un momento distante de la
prctica de la actividad probatoria.
3.- Inmediacin: La inmediacin supone que el tribunal ha de formar su
conviccin sobre los hechos objeto del juicio, de la que nacer la sentencia
condenatoria o absolutoria, a partir de la valoracin de las pruebas
practicadas en su presencia, con lo visto y lo odo en el juicio. Tiene una
estrecha relacin con la oralidad que rige en las pruebas de testigos,
peritos y declaracin de parte y cuya percepcin directa exige la presencia
del juzgador en el momento de su prctica. Este es el momento procesal
del debate oral y pblico: la audiencia probatoria. En la audiencia
probatoria las partes y el juez practican la prueba de conformidad a los
artculos 228 al 349 pero en especial, 234 a 244.
En general la prueba se practicar de manera oral (Arts. 15, 132) y
contradictoria (Arts. 4, 242.1). El juez dirigir el debate (Art. 16) y usar su
poder (Art. 6.2) para asegurarse que la prctica de la prueba (Art. 242 al
244) sea totalmente conforme a las normas jurdicas aplicables,
respetando la buena fe y adecuada conducta de las partes (Arts. 3, 7, 236,
237) y que de ninguna manera se afecte a la moral ni a las buenas
costumbres (Art. 242.4).
Existen dos momentos en esta a audiencia:
a. La prctica de la prueba (Arts. 466 al 472) que se har en el orden
establecido en el artculo 252.
b. Los alegatos finales (Arts. 473 al 479)

La audiencia probatoria, como se manifest en el comentario al captulo V


de este tema, inicia con el primer momento: la prctica de la prueba. Los
pasos a seguir son los siguientes:
a. En la audiencia preliminar se cit a las partes para la audiencia
probatoria que deber necesariamente haberse programado para
celebrarse dentro de los dos meses siguientes a aqulla. Deben existir
medios probatorios que fueron oportunamente propuestos y que el
tribunal admiti.
b. El Secretario del Juzgado debe expresar de viva voz la comparecencia o
incomparecencia de las partes. En este punto debe estarse a lo que
diga el artculo 469. Si una o ambas partes comparecen, se seguir con
el siguiente paso.
c. La audiencia probatoria comenzar con la lectura del acta (por parte del
Secretario) de la audiencia preliminar en que se quedaron fijados: 1.-El
objeto del proceso. 2.- Los hechos controvertidos.3-La prueba admitida
d. La audiencia deber ser declarada abierta de forma oral y expresa,
utilizando una frmula igual o similar a una vez comprobada la
comparecencia necesaria para la continuacin de este proceso
ordinario, se declara abierta la presente audiencia probatoria y abierto
el debate.
ARTCULO 467.- Prctica de la prueba.
1. Las pruebas se practicarn en audiencia pblica, salvo las
excepciones previstas en este Cdigo, en cuyo caso se adoptarn
las medidas necesarias para su adecuada documentacin a los
efectos oportunos.
2. Asimismo, debern practicarse concentradamente, salvo que
resulte imposible por la naturaleza del medio probatorio.
3. Igualmente toda la prueba se habr de realizar en presencia
judicial en la forma establecida en este Cdigo.
4. Cada parte podr solicitar la celebracin de las pruebas que
hubiere propuesto del modo que mejor entienda convenir a sus
intereses, a lo que acceder el juez cuando ello no perjudique el
desarrollo de la audiencia o menoscabe la intervencin de la parte
contraria.
Concordancias: Artculo 17, 19, 133, 134 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La audiencia probatoria es pblica, salvo excepciones como la del artculo
19 y 134, cuando por razones de orden pblico o para proteger a la familia
o a la intimidad de las partes o de terceros el juez ordene la privacidad.
Por
principio
de
concentracin
la
prueba
debe
practicarse
concentradamente, es decir, en la menor cantidad de audiencias posibles,
como lo establece el artculo 17.
Por principio de inmediacin el juez debe obligatoriamente estar en la

prctica de la prueba, y no delegar su prctica, bajo sancin de nulidad,


como lo expresan los artculos 16 y 133.
La prctica de la prueba se har de la manera que mejor convenga a los
intereses de la parte que la propuso, siempre y cuando no perjudique el
desarrollo de la audiencia o ponga en indefensin a la parte contraria.
ARTCULO 468.- Prueba separada de la audiencia probatoria.
1. Cuando la prueba deba realizarse separadamente del acto de la
audiencia probatoria, el tribunal anunciar a las partes con la
debida antelacin la fecha, da y la hora en que se practicar.
Si, adems, debiera realizarse fuera de la sede del tribunal se
indicar el lugar. Las partes tendrn derecho a intervenir en la
realizacin de estas pruebas.
2.Cuando la prueba no se pueda practicar en el acto de la
audiencia se procurar hacerla, si ello es posible, antes de que se
celebre sta.
Concordancias: Artculo 246 al 250 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Dado que una prueba no pueda realizarse en el acto de la audiencia
probatoria, se sealar fecha, da, hora y lugar en que se deber practicar,
obviamente, por la parte que la propuso y con la presencia obligatoria del
juez.
Se procurar practicar dicha prueba antes de la audiencia probatoria, para
no interrumpirla. Si se ver interrumpida, ver lo que dispone el artculo 180
del CPC.
ARTCULO 469.- Comparecencia de las partes.
1. Las partes debern comparecer a la audiencia probatoria
personalmente cuando se hubiera acordado su declaracin como
medio de prueba. Estarn asistidas por sus profesionales del
derecho. En caso contrario se les tendr por no comparecidas. Si
se hubiere propuesto la declaracin del ausente se podrn tener
por ciertos los hechos a que se refiriera el interrogatorio en lo que
le sea perjudicial.
2. Cuando dejaran de concurrir ambas partes el juez pondr fin al
proceso sin ms trmite.
3. Si asistiere una sola de ellas se proceder a la celebracin de la
audiencia.
Concordancias: 61, 62, 63, 253.1, 256, 260, 268 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
Las partes se tendrn por no comparecidas cuando efectivamente no se

hicieron presentes en el momento de la audiencia. Si su presencia fuere


necesaria, debern comparecer con sus profesionales del derecho. Si el
medio de prueba propuesto por la parte contraria fuere el de interrogatorio
de parte y la parte a ser interrogada no compareci, se le podr tomar su
incomparecencia como admisin ficta de lo que le fuere perjudicial.
Si concurre una parte solamente a la audiencia (no necesariamente la
parte en s, puede ser el profesional del derecho cuando no se requiera la
presencia de la parte) se continuar con la celebracin de la audiencia.
Si no concurre a la audiencia ninguna de las partes, el juez, mediante auto
(Art. 193.2 b), le pondr fin al proceso.
ARTCULO 470.- Objeciones a las preguntas y respuestas.
1. Las partes podrn plantear objeciones a las preguntas
formuladas a los testigos o a los peritos, conforme a lo dispuesto
en este Cdigo.
2. Asimismo podrn objetar las respuestas de los testigos o
peritos que no se circunscriban a lo que se ha preguntado, o que
se realicen con evasivas.
ARTCULO 471.- Objeciones a la conducta de las partes.
Cualquiera de las partes podr formular reparos a la conducta de
la contraria si se comporta de manera irrespetuosa, o quebranta
los deberes de lealtad, probidad y buena fe procesal.
Concordancias: 6, 254, 255 para el interrogatorio de las partes, 300, 301
y 302 para el interrogatorio de testigos, 320, 333.3 c, para los peritos,
175 para la conducta de los profesionales del derecho o de sus partes.
Comentario:
En general, las objeciones son una modalidad que permite evitar que una
pregunta que no debi formularse, sea aceptada y por consiguiente, se
busca que el interrogado sea liberado de responder.
Se objetan las preguntas que incluyan valoraciones o calificaciones (por
ejemplo, no debe admitirse la pregunta seor x, le pareci injusto?)
porque cualquier respuesta a las mismas har que el interrogado valore de
alguna manera el caso y le har perder credibilidad. Es una trampa.
Tampoco deben admitirse las preguntas capciosas, es decir engaosas, con
falta de claridad en lo que se quiere obtener como respuesta, las
sugestivas, es decir, que incluyan o sugieran la respuesta en la misma
pregunta, las impertinentes, es decir, que no guardan relacin con el
objeto del proceso, (por ejemplo bebe usted? Fuma usted? sale a
parrandear?) porque no son relevantes para lo que se desea probar, las
perjudiciales al testigo, como las preguntas personales o de carcter
ntimo y finalmente las que no se refieran a los conocimientos propios del
testigo, o sea, que el testigo no puede hablar sobre lo que conoce otra
persona y el testigo no fue el que lo vio, lo oy o de alguna forma lo

experiment.
Tambin pueden objetarse las respuestas evasivas, es decir, las que
rodeen el contenido de la pregunta pero no se refieran concretamente a lo
que se les pregunta.
Recurdese que si una pregunta dirigida a un testigo requiere una
respuesta categrica afirmativa (si) o negativa (no), como lo establece
el artculo 302.3, y el testigo evade la respuesta categrica podr ser
obligado a responder de tal forma.
ARTCULO 472.- Interrupcin de la audiencia probatoria.
1. Si no comparece un testigo o un perito el tribunal decidir,
previa solicitud de la parte que lo hubiere propuesto y conforme a
las razones que se expongan en el acto, sobre la interrupcin o
continuacin de la audiencia.
2. Si se accede a la interrupcin se har efectiva una vez se haya
practicado toda la prueba y se volver a citar al testigo o perito
ausente con advertencia de proceder contra l por delito de
desobediencia a la autoridad si deja de comparecer.
3. La interrupcin no podr durar ms de veinte das. Transcurrido
el plazo, si no se hubiera podido practicar la prueba, se celebrar
una comparecencia de las partes para que presenten los alegatos
finales.
Concordancias: especficamente el artculo 180 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Se suspende una audiencia antes de su inicio. Se interrumpe una audiencia
una vez iniciada.
La audiencia probatoria podr interrumpirse cuando la declaracin de un
testigo o el anlisis de un dictamen pericial que resulte de suma
importancia para el esclarecimiento de los hechos controvertidos no
puedan obtenerse en la audiencia por no estar el testigo o el perito
presentes. El tribunal podr, odas las partes, decidir sobre la interrupcin
o continuacin de la audiencia.
Si el juez accede a la interrupcin, se practicar el resto de la prueba
pendiente y se proceder a citar al testigo bajo apercibimiento que en caso
de no comparecer, se le procesar criminalmente por el delito de
desobediencia.
La interrupcin, sea cual fuere el motivo para ella, no podr exceder los 20
das sin incurrir en lo establecido en el artculo 122.
Una vez reanudada la audiencia, si el testigo o perito que faltaba
comparece, se practicar su interrogatorio con observancia a las normas
aplicables. Sea que haya comparecido o no el que faltaba, se les dar la
oportunidad a las partes para que formulen oralmente sus alegatos finales,
aplicando lo dispuesto en el captulo siguiente.

Captulo VI.
Alegatos finales y sentencia
ARTCULO 473.- Alegatos finales.
1. Concluida la prctica de la prueba y antes de poner fin a la
audiencia probatoria, se conceder turno de palabra a las partes,
por su orden, para efectuar sus alegatos finales.
2. El tiempo para efectuar los alegatos no podr exceder a treinta
minutos.
Excepcionalmente, si la complejidad del caso lo requiriese, dicho
perodo podr aumentarse en otros treinta minutos como mximo.
Las decisiones judiciales sobre el tiempo de los alegatos no sern
recurribles, sin perjuicio de hacer constar la oportuna protesta.
Concordancias: Por constituir un solo tema los siguientes cuatro
artculos, es decir desde el artculo 473 al 476, se har este listado
principal y en algunos casos se harn concordancias particulares: 4, 5, 6,
11, 12, 13, 15, 16, 17, 18, 19, 131 al 134, 171 al 180, 200.3, 287.7, 317,
466 al 472, 472.3, 577.3, 594 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Este es el segundo momento de la audiencia probatoria siendo el primero
la prctica de la prueba. Es muy importante recordar que son dos
momentos separados por completo. Esto significa que una vez iniciados los
alegatos finales, no se puede retroceder a la prctica de la prueba.
El tiempo que tienen las partes es de 30 minutos para cada una,
prorrogable a otros 30 minutos para cada una en casos excepcionales. Si
se va a tomar alguna decisin sobre el tiempo de duracin de los alegatos
finales, ser sta irrecurrible, sin perjuicio de la oportuna protesta para
efectos de apelacin.
Una vez concluida la prctica de la prueba, se deber anunciar de forma
oral y expresa que ha concluido la misma y que inician los alegatos finales,
con una frmula igual o similar a una vez concluida la prctica de la
prueba, continuaremos con la exposicin oral de los alegatos finales,
abogado de la parte actora o demandante, proceda a formular sus
alegatos finales.
Los alegatos finales constituyen el momento procesal en el que los
profesionales del derecho hacen uso de la argumentacin jurdica en forma
oral. Es el momento del proceso en el que las partes, representadas por
sus profesionales del derecho, hacen uso de la oralidad, la argumentacin
jurdica, la lgica jurdica, la deduccin y la induccin para persuadir al juez
sobre su verdad procesal.
Es importante recordar que los alegatos finales se brindan inmediatamente
despus de concluida la prctica de la prueba y antes de poner fin a la
audiencia probatoria. NO son sin embargo, dos momentos procesales
iguales, el uno tiene por objeto la demostracin de los hechos a travs de

la prueba y el otro tiene por objeto argumentar sobre los hechos probados,
la falta o insuficiencia de la prueba de la parte contraria, los hechos
inciertos, los fundamentos de derecho que resulten aplicables de la
audiencia probatoria. (475)
El objetivo de la argumentacin jurdica oral es el de persuadir al juez o
tribunal para que dicte la sentencia a favor de la parte que la brinda.
Utilizando un lenguaje tcnico y a la vez jurdico, los profesionales del
derecho podrn hacer un anlisis de los hechos y de las pruebas propias
as como de los hechos y de las pruebas contrarias.
El juez, en este punto, deber escuchar a ambas partes sin prejuzgar, a
travs de sus profesionales del derecho.
Es importante recordar que el juicio es un procedimiento, en el cual cada
una de las partes introduce dos elementos complejos (hechos y pruebas)
para producir una argumentacin (alegatos finales) que influya en el
resultado final (sentencia definitiva).
La base de los alegatos finales es el anlisis y relato oral de los hechos
propios con la prueba propia, realizado por cada parte por su orden.
Primero hablar el actor y posteriormente la defensa. Para el juez los
alegatos finales deben ser congruentes con lo que efectivamente tom
lugar durante el proceso. Esto se entiende de la siguiente forma: HECHOS
propios alegados + PRUEBAS propias practicadas = La base de los
alegatos finales.
A su vez, se requiere, para completar los alegatos finales: La base de los
alegatos finales propios + La base de los alegatos finales contrarios
(hechos y pruebas contrarias) = Alegatos finales completos. De esta forma,
la parte que vaya a brindar sus alegatos finales completos debe comenzar
describiendo en forma oral la base de los alegatos finales propios y
despus deber pasar al relato de los hechos y pruebas contrarias, para
finalmente brindar oralmente los alegatos finales completos. Todo lo
anterior podr y deber ir fundamentado en derecho positivo vigente.
Se debe tener cuidado con las falacias.
Falacia: es un argumento psicolgicamente persuasivo, pero que analizado
cuidadosamente se descubre que es falso. La caracterstica principal de las
falacias es precisamente donde se reconocen. Las falacias se cometen en
vez de tratar de probar o de refutar una verdad de lo que se afirma. En
otras palabras, las falacias no tocan el fondo del asunto, se mantienen
alrededor del punto principal, pero no llegan a discutir sobre el derecho
controvertido, la obligacin incumplida o el dao causado.
Es un argumento falso porque la parte que lo incorpora dentro de su
discurso, lo hace con la intencin de que sea utilizado como verdadero, con
lo cual se pretende trasladar un error a la parte contraria o tambin al juez
o a ambos. Son todos aquellos argumentos aparentes introducidos en el
discurso que busca engaar o inducir al error al juez o a la parte contraria.
Las falacias ms comunes:
Argumentum ad misericordiam apelacin a la misericordia, la ms
comn, como cuando se le pide al juez que no desaloje al

demandado porque no tiene donde vivir y sus hijos quedarn


desamparados.
Argumentum ad populum llamado al pueblo, como cuando se usa
el sentimiento patritico para convencer al juez.
Argumentum ad hominem argumento contra el hombre
Directo u ofensivo, como cuando se dice que a un testigo no
puede tomrsele en cuenta su declaracin porque es un
irresponsable y mujeriego.
Indirecto o circunstancial, como cuando se dice que a un
testigo no puede tomrsele en cuenta su declaracin porque
es un sacerdote, o porque no cree en Dios.
Argumentum ad ignorantiam apelacin a la ignorancia, como
cuando se dice que algo debe ser cierto porque no se conoce su
realidad ni su falsedad o viceversa.
Argumentum ad baculum apelacin a la fuerza, como cuando se
dice que el fallo debe ser a favor porque el demandante es una
autoridad nacional o representa grupos importantes de capital.
Argumentum ad verecundiam apelacin a autoridad o fama, como
ejemplo, cuando se trata de intimidar al juez porque el demandante
es una empresa muy grande, slida y prestigiosa.
Argumentum petitio principii peticin de principio, cuando en el
razonamiento se inicia pidiendo exactamente lo mismo que se pedir
al final, sin brindar una relacin lgica de porqu, a juicio del que
razona, procede su peticin.
Argumentum ignoratio elenchi conclusin inatinente, cuando se
trata de concluir algo que no es lgico.
Argumento de la causa falsa cuando se le atribuye la causa a algo
que no lo es en realidad, como el que dice que no ha pagado una
deuda no porque no quiere, sino porque no tiene dinero. La
existencia o no de dinero es irrelevante para efectos de dar por
cumplida una obligacin y la voluntad de cumplir en caso de
carencia econmica es una falacia.
Falacia de accidente cuando se intenta hacer de una excepcin, la
regla general.
Falacia de accidente inverso cuando de una regla general se quiere
crear una excepcin.

En la demanda y la contestacin las partes exponen, de acuerdo con su


inters y su posicin procesal, los hechos en que fundamentan su
pretensin, los preceptos y la jurisprudencia en que se apoya la misma,
partiendo del supuesto de que se consiga probar la base fctica, formulan
su peticin y acompaan los documentos bsicos que la respaldan. Sigue
una fase de depuracin del procedimiento y proposicin y admisin de los
medios probatorios, y a continuacin se procede a la prctica de la prueba,
como ya hemos visto. Pues bien, una vez practicada la prueba y antes de
que el tribunal forme su conviccin y dicte la sentencia que deje resuelta la

controversia jurdica, existe una ltima fase en que las partes tienen
ocasin de valorar ante el tribunal el resultado de la prueba practicada,
para intentar convencerle de la verdad y justicia de su posicin en el
pleito. Esta valoracin oral constituye los llamados alegatos finales.
De forma rgida, podra apuntarse que en el caso de que el demandado
haya formulado reconvencin debera haber un doble turno de
intervenciones, cada uno de los cuales debera seguir el orden que
corresponde a la posicin procesal de cada parte: as, tras los alegatos de
demandante y demandado, intervendra nuevamente ste, ahora para
defender su pretensin reconvencional y finalmente el actor reconvenido.
Sin embargo, creo que debe haber un solo turno de intervenciones y cada
parte deber en el que le corresponda defender tanto la demanda como la
oposicin a la reconvencin (el actor reconvenido), como la oposicin a la
demanda y la reconvencin (el demandado reconviniente). Las razones de
ello tienen relacin tanto con una elemental economa procesal, como por
la conexin que debe existir entre la pretensin inicial y la reconvencin, lo
que da lugar a que cada prueba pueda haber versado, conjuntamente,
sobre la doble pretensin de cada una de las partes. Por lo tanto, siendo en
este sentido difcilmente escindibles las pretensiones de cada parte,
parece lgico que se conceda un solo turno de intervenciones, en el que
cada litigante deber ocuparse de argumentar su razn en relacin con el
resultado de la prueba practicada. En este momento final del proceso, las
partes deben intentar convencer al tribunal de que han sido acreditados
los hechos en que basan su posicin, por lo que debern ir fijando stos en
relacin con el resultado de la prueba practicada, cuya valoracin
pretender cada una que sea compartida por el juez, para as lograr una
sentencia favorable.
ARTCULO 474.- Forma de los alegatos finales.
Los alegatos se expondrn de forma oral, para fijar, concretar y
adecuar definitivamente tanto los hechos alegados como la
peticin, con base al resultado de la prctica de las pruebas. No se
admitir en ningn caso alegatos que supongan cambio de la
pretensin tal y como qued fijada en la audiencia preliminar, pero
s las precisiones, modificaciones o rectificaciones no esenciales
que se razonen como derivadas lgicamente del resultado de la
audiencia probatoria.
Concordancias: artculos 15, 132, 424, 425, 458 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Los alegatos finales se brindan de forma oral. Se busca fijar, concretar y
adecuar los hechos con las pruebas practicadas. No se permite el cambio
de pretensin que segn el artculo 458 debi haber quedado fijado en la
audiencia preliminar. Se permite precisar, modificar o rectificar asuntos no

esenciales, mientras se deriven lgicamente del resultado de la audiencia


probatoria.
Por ejemplo, el clculo de indemnizacin por daos y perjuicios podr
variar dependiendo de diversas circunstancias, como el tiempo, el inters
legal o bancario, etc., y un cambio o rectificacin en ello no supondra un
cambio radical. Lo que se busca es que la pretensin inicialmente
planteada en la demanda o en la contestacin sea la misma que logr su
posterior ratificacin y precisin en la audiencia preliminar y la misma que
posteriormente se pruebe en la audiencia probatoria. Si viene siendo la
misma desde el inicio, no se le permitir a la parte cambiarla en el
momento de los alegatos finales.
ARTCULO 475.- Contenido de los alegatos finales.
1. Las partes expondrn sus alegatos relatando de forma clara y
ordenada los hechos que consideran probados con indicacin de
las pruebas que los acreditan. Tambin podrn argumentar sobre
la falta o la insuficiencia de prueba de los hechos aducidos por la
parte contraria, y los que, a su criterio, resultan inciertos.
2. Las partes podrn referirse tambin a los fundamentos de
derecho que resulten de aplicacin de conformidad con el
resultado probatorio de la audiencia.
3. Salvo en los casos en que este Cdigo disponga otra cosa,
cuando la pretensin sea de condena al pago de una cantidad de
dinero se fijarn con precisin las cantidades lquidas que sean
finalmente objeto de reclamacin.
Concordancias: 474 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Para un mayor detalle, ver el comentario al CAPTULO VI, previo al artculo
473. Sin embargo, diremos que los alegatos finales se exponen en forma
clara y ordenada. Primero se har la relacin de los hechos probados con
indicacin de las pruebas que los acreditan y posteriormente sobre la
insuficiencia o falta de prueba contraria y de los hechos aducidos que
resultan inciertos.
Puede incluir una referencia a los fundamentos de derecho que puedan
aplicarse de conformidad con la prueba practicada en la audiencia
probatoria.
Finalmente cuando la pretensin sea econmica y de condena al pago de
una cantidad de dinero, se podr fijar con precisin la cantidad que
finalmente se reclama. Esto es muy importante para efectos de dictar
sentencia condenatoria.
ARTCULO 476.- Intervencin del juez y conclusin de la audiencia.
1. El tribunal podr solicitar las aclaraciones que considere
pertinentes, durante el curso de los alegatos o a su finalizacin.

2. Terminados los alegatos finales, el juez levantar la sesin y


dar por terminada la audiencia probatoria, comenzando a correr
el plazo para dictar la sentencia.
3. Concluida la audiencia slo sern admisibles los documentos
que, encontrndose en alguno de los supuestos previstos en este
Cdigo para su aportacin tarda, no hayan podido traerse al
proceso con anterioridad.
Concordancias: artculos 12.3, 175, 200.3, 287, 317 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
Si bien las partes brindan oralmente sus alegatos finales, el juez podr
intervenir en dos momentos:
a) Durante el curso de los alegatos
b) A la finalizacin de los alegatos
Su intervencin, adems de ser potestativa del juez, podr incluir una
solicitud de aclaracin de lo que considere pertinente. Aqu surge una
pregunta que ser necesario analizar: va a existir la refutacin? Qu
pasa si una de las partes la solicita? Este anlisis parte de las siguientes
ideas:
PRIMERO en los alegatos finales, el demandado tiene de cierta manera una
ventaja sobre el demandante, ya que primero lo escucha en sus
alegaciones y despus brinda las suyas. El demandado se prepara mejor al
escuchar al demandante, porque cuando le toque su turno, ya habr
escuchado a su contraparte, en cambio el demandante no pudo saber lo
que iba a decir el demandado porque todava no ha hablado.
SEGUNDO en las alegaciones finales, la parte demandada, sabiendo o en
general suponiendo que el demandante no tendr otra oportunidad de
hablar y no podr contradecir lo que el demandado diga, puede introducir
elementos ambiguos, engaosos, falaces o que en general tiendan a crear
una inseguridad en el nimo del juez.
Refutar es dar argumentos en contra de la argumentacin de otro. Esto
significa que, si el juez lo considera conveniente, puede darle al
demandante una sola oportunidad de refutar en un tiempo determinado.
Hacerlo, permitirlo o no, depender del juez y de las partes, pero si se le
brinda al demandante la oportunidad de refutar, deber brindrsele por
principio de contradiccin e igualdad, al demandado por igual por una sola
vez y por el mismo tiempo que al demandante.
Una vez terminados los alegatos finales, se debe dar por terminada la
audiencia probatoria que deber ser declarada formalmente cerrada, de
forma expresa, utilizando una frmula igual o similar a una vez
cumplidos los trmites que establece el Cdigo Procesal Civil para este
proceso ordinario, se declara cerrada y finalizada la presente audiencia

probatoria.
Si el juez estima que procede, si el caso se puede resolver inmediatamente
porque las situaciones y contradicciones son claras y no queda duda
alguna sobre quin de las dos partes tiene la razn y a cul de ellas deber
ser favorecida con la sentencia, por indicacin del artculo 200.3, la
sentencia podr dictarse en forma oral al finalizar la audiencia probatoria,
debiendo motivarse por escrito en el plazo de cinco (5) das.
En caso contrario, comenzar a correr el plazo para dictar sentencia.
Finalmente, con estricto apego a lo dispuesto en el artculo 287.5, y de una
manera sumamente excepcional, con una justificacin ms all de toda
duda acerca de la real y material imposibilidad de haber presentado un
documento con anterioridad, se aceptar su aportacin tarda, debiendo
citar a la parte contraria para que dentro de 3 das comparezca a una
audiencia donde ser oda por principio de contradiccin, para que opine
sobre el documento tardamente aportado.
Artculo 477.- Presunciones legales.
1. Cuando la ley establezca una presuncin, la persona a la que
favorezca quedar dispensada de la prueba del hecho presunto,
siempre que queden probados los indicios en que se base.
2. Cuando la presuncin legal admita prueba en contrario, la
actividad probatoria se podr dirigir tanto a demostrar que los
indicios probados conducen a un hecho distinto del presumido por
la ley, o a ninguno, como a efectuar la contraprueba de dichos
indicios para establecer su inexistencia.
3. En los casos en los que la presuncin legal admita prueba en
contrario. En la sentencia se debern justificar y razonar los
argumentos que han llevado al tribunal a la concreta decisin
sobre si el hecho presunto es la consecuencia de los indicios.
Artculo 478.- Presunciones judiciales.
1. El juez o tribunal puede presumir la existencia de un hecho a
partir de los indicios que se hayan logrado probar durante la
audiencia. Esta presuncin constituir argumento de prueba slo
cuando se funde en hechos reales y probados y cuando tales
indicios, por su precisin, gravedad, nmero y concordancia,
produjeren la conviccin judicial de conformidad con las reglas de
la sana crtica, del conocimiento y criterio humanos.
2. Cuando un hecho declarado probado en la sentencia se sustente
en una presuncin judicial, ser obligatorio que el juez establezca
el enlace racional, que le ha llevado a fijarlo, partiendo de los
indicios probados.
3. Las presunciones judiciales admitirn siempre prueba en
contrario, dirigida a demostrar que los indicios probados conducen

a otra conclusin distinta o a ninguna. Siempre podr practicarse


prueba dirigida a desvirtuar los indicios en los que se pueda
sustentar una presuncin judicial.
Concordancias: artculo 2 del Cdigo de Comercio, 1461, 1467 del Cdigo
Civil, artculos 200, 206, 207, 208, 238.3, 499, 518 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
En general, la presuncin es el proceso racional que se usa para que,
partiendo de hechos conocidos, se logre determinar un hecho desconocido.
Es decir, para conocer lo desconocido, se parte con suficientes motivos
racionales de cosas o situaciones que se conocen para finalmente tener
suficientes elementos como para dar por conocido un hecho al cual no
podra haber llegado de otra forma.
Un ejemplo de presuncin en la vida jurisdiccional es el de la legitimidad
de un sello del profesional del derecho. Si una persona presenta un escrito
ante un juzgado en el que se cita a s mismo como abogado, tiene un
carn del Colegio de Abogados de Honduras, coloca un sello de profesional
del derecho en el que consta su nombre y un nmero de colegiacin y
presenta un poder otorgado a su favor ante notario, pues se puede
presumir que se trata de un abogado que debe estar debidamente
colegiado. De los elementos conocidos, llegamos al desconocido
presumiendo que por todo lo anterior es un abogado inscrito.
Sin embargo, las presunciones pueden o no admitir prueba en contra. En el
ejemplo anterior tenemos una presuncin juris tantum porque admite
prueba en contrario. Las presunciones que no admiten prueba en contrario
y que por lo general as lo establece alguna ley, se denominan juris et de
jure. Se recomienda estudiar la presuncin para cada caso antes de ir a la
audiencia probatoria, puesto que los artculos 477 y 478 establecen la
necesidad de utilizar la audiencia probatoria como el momento de probar
que no se puede presumir determinada circunstancia.
Un ejemplo claro de presuncin juris tantum es el artculo 1467 del Cdigo
Civil que dice que Cuando el documento privado de donde resulte la
deuda se hallare en poder del deudor, se presumir que el acreedor lo
entreg voluntariamente, a no ser que se pruebe lo contrario.
Para el Cdigo Procesal Civil existen dos clases de presunciones:
1. Las presunciones legales que en general son las que establece la
ley como tales. Un ejemplo de ello es el del artculo 2 del Cdigo de
Comercio que en su ltimo prrafo establece: Se presumir
legalmente que se realizan profesionalmente actos de comercio, o
que la sociedad qued constituida en forma mercantil, cuando de uno
u otro hecho se realice una publicidad suficiente para llevar ese
convencimiento al nimo de un comerciante prudente, y cuando se
abra un establecimiento al pblico.
2. Las presunciones judiciales que son las que realice el juez en su

capacidad intelectual y racional de deduccin. Deducir es tomar


informacin existente para aplicarla a una situacin desconocida o
inexistente para poder tener certeza del hecho desconocido, es decir,
la presuncin.
ARTCULO 479.- Valoracin de la prueba.
1. El tribunal deber valorar la prueba conforme al principio de
libre valoracin, atendiendo siempre a las reglas de la sana crtica,
del conocimiento y criterio humano, as como de acuerdo a las
normas que rigen el razonamiento lgico, motivando siempre la
sentencia de manera precisa y razonada.
2. No obstante lo anterior, en las pruebas de interrogatorio de
parte y documental se estar a lo dispuesto sobre el valor tasado
que determinadas declaraciones y documentos tengan atribuido.
3. El tribunal deber atribuir un valor o significado a cada prueba
de manera individual, determinando si conduce o no a probar la
existencia de un hecho y el modo en que se produjo. Cuando ms
de una prueba se haya dirigido a determinar la existencia de un
mismo hecho, o el modo en que se produjo, se debern poner en
comn, con especial motivacin y razonamiento del resultado final
al que se llegue.
Concordancias: artculos 13, 200, 206, 207, 208, 245, 247, 268, 291.5,
292.5, 311, 335, 478, 479 del Cdigo Procesal Civil, 1575 al 1586 del
Cdigo Civil.
Comentario:
A continuacin se transcribe un cuadro con las referencias del CPC a la
sana crtica.

Existen bsicamente tres sistemas de valoracin de la prueba:


1. La Sana Crtica o libre apreciacin de la prueba
2. La valoracin legal de la prueba o prueba tasada
3. La libre conviccin (no se aplica en Honduras en procesos civiles,
solamente laborales)
Veamos los primeros dos, que son de sumo inters para el CPC.
1. Sana crtica
Es un mtodo usado para valorar la prueba propuesta, admitida y
practicada en juicio por las partes y por el juez, de manera libre, conjunta y
armnica, y est formado por las reglas de la experiencia humana, las
reglas del criterio humano y los razonamientos lgicos.
Tiene como lmite la arbitrariedad, que es cuando el juez deja de actuar
conforme a ley.
Segn la definicin anterior, veamos los tres aspectos mencionados:
Libre apreciacin judicial: establece la libertad con la que el Juez
puede apreciar la prueba, ya que no est sujeto a reglas rgidas, por
el contrario tiene la libertad de discernir lo que convenga o lo que
perjudique a las partes.
Apreciacin conjunta: porque el Juez deber apreciar la prueba en su
conjunto, buscando la relacin de los hechos controvertidos con las
pruebas que los sustenten de forma global, sin perjuicio de que
pueda aislar porciones de su apreciacin, y segn el principio de
inmediacin plasmado en el artculo 16 numeral 1, est obligado a
apreciar toda la prueba propuesta y admitida por las partes, puesto
que ser quien dicte la sentencia.
Apreciacin armnica: porque deber buscar y encontrar la
concordancia, la congruencia y la relacin entre las pruebas
presentadas y practicadas con relacin a los hechos alegados,
eliminando la contradiccin.
La sana crtica es la regla general, y por ella se valorarn los medios de
prueba testifical, peritaje, medios tcnicos, reconocimiento judicial y,
cuando constituyan un argumento de prueba, las presunciones.
Veamos lo que son el conocimiento humano y el criterio humano.
2.- Las reglas del conocimiento humano
La sana crtica siempre hace referencia a las reglas del conocimiento
humano.
La Real Academia Espaola de la Lengua define el conocimiento como la
accin y efecto de conocer, agregando, entendimiento, inteligencia y razn
natural. Esta misma fuente define la palabra humano como perteneciente

o relativo al hombre.
Diremos entonces, que el conocimiento humano es el entendimiento,
inteligencia y razn naturales relativos al hombre.
Trataremos de aplicar esta referencia al conocimiento humano del Juez. El
Juzgador es quien debe preocuparnos que tenga suficiente conocimiento
humano.
Entenderemos que el legislador hace referencia en este punto al
conocimiento humano del Juez como hombre, mujer o ser humano, y no
como juzgador, no como juez, sino por el contrario, en su condicin de
persona y no de profesional del derecho autorizado por el Estado para
impartir justicia.
Por ejemplo, por conocimiento humano se sabe que no podemos
acercarnos y tener contacto directo con el fuego o la energa elctrica, y
que tenemos que ser precavidos en los lugares altos, de donde podemos
caer. Todo lo anterior es un conocimiento adquirido a travs de la
experiencia emprica, sin necesidad de estudiar ninguna disciplina. Se le
llama as porque forma parte de nuestro entendimiento, inteligencia y
razn naturales a nosotros mismos.
El conocimiento humano nos permite distinguir entre lo real, razonable,
probable, verosmil y lo irreal, irracional, improbable e inverosmil.
Se extiende el conocimiento humano al discernimiento y razn que se
pueden utilizar en un juicio. Por ejemplo, sabemos que para llegar del
punto A al punto B, para atravesar una distancia de 10 kilmetros, ser
ms rpido ir en lnea recta. Sin embargo, tambin sabemos que si del
punto A al punto B hay trfico o mal estado de la carretera, entonces no
necesariamente una lnea recta ser la manera ms rpida de llegar,
podemos tomar desvos o autopistas. Por consiguiente, el tiempo para
llegar del punto A al punto B es afectado por las circunstancias, y no podr
ser sorprendido el juez a quien le quieran hacer creer que, a una hora de
trfico pesado, y con la carretera en mal estado, se lleg en 5 minutos
siguiendo la lnea recta. Esto es una aplicacin directa del conocimiento
humano.
Tambin, por conocimiento humano se sabe si una persona miente o no.
Por lo general, los que mienten estn intranquilos, sudorosos y sus manos
estn inquietas. Por conocimiento humano sabemos distinguir entre una
persona nerviosa y una que miente. Por conocimiento humano sabemos
que por lo general los nios no mienten, o que los hermanos por lo general
sern solidarios entre familia, o que las mujeres generalmente son ms
sensibles que los hombres, etc.
3.- Las reglas del criterio humano
La sana crtica tambin se ve siempre acompaada de la referencia a las
reglas del criterio humano.
La Real Academia Espaola de la Lengua define el criterio como una norma
para conocer la verdad, y como segunda definicin agregndola como
sinnimo de juicio o discernimiento.

Verdad es la conformidad de las cosas con el concepto que de ellas forma


la mente. Juicio es la operacin del entendimiento, que consiste en
comparar dos ideas para conocer y determinar sus relaciones. Discernir,
dice la misma fuente, es distinguir algo de otra cosa, sealando la
diferencia que hay entre ellas.
Criterio humano es llegar a la conformidad de las cosas con el concepto
que de ellas se tiene, mediante la comparacin de dos ideas, para conocer
y determinar sus relaciones y sus diferencias, en lo relativo a las personas
o sus bienes.
Si se comprende lo anterior, el Juez podr aplicar el criterio humano si
mediante la comparacin de las ideas, o en el caso de los procesos
judiciales, los hechos demostrados o alegados por las partes, y las pruebas
mostradas o presentadas hay un enlace preciso y directo. Esto ltimo es
exactamente lo que las partes debern argumentar en sus alegatos finales
como se expone en el artculo 475 prrafo 1.
Por criterio humano sabemos que, entre salir en un da soleado y salir en
un da lluvioso, es mejor salir en el da soleado, porque cuando llueve, se
es ms propenso a caer en accidentes. Por criterio humano sabemos que si
una persona ha mentido una vez, y tiene la oportunidad de discutir algo
que le afecta, podra mentir de nuevo.
La acumulacin de datos e informacin que obtenemos como
conocimiento humano invariablemente nos influenciarn en determinar la
toma de decisiones a la hora de utilizar nuestro criterio humano. En otras
palabras, el suficiente conocimiento humano me permite utilizar un
correcto criterio humano.
4.- Las reglas del razonamiento lgico
La lgica entendida como la rama de la filosofa, que estudia los mtodos y
principios utilizados para distinguir el buen o correcto razonamiento del
malo o incorrecto (Irving Copi), servir de base en este caso para el
estudio de las reglas que rigen los razonamientos lgicos.
Un razonamiento lgico es aquel que consiste en premisas y una
conclusin, en el cual las premisas brindan la base o el fundamento para
llegar a la conclusin, de forma tal que es imposible llegar a otra
conclusin.
Si la lgica permite este proceso de pensamiento, ser absolutamente
necesario que podamos obtener, del anlisis probatorio de un caso a
sentenciar, un razonamiento lgico que permita llegar a tal conclusin.
Para efectos del estudio del razonamiento lgico, veamos lo que establece
el artculo 207 CPC Las sentencias se motivarn expresando los
razonamientos fcticos y jurdicos que conducen a la apreciacin y
valoracin de las pruebas, as como a la aplicacin e interpretacin del
Derecho. La motivacin deber incidir en los distintos elementos fcticos y
jurdicos del pleito, considerados individualmente y en conjunto,
ajustndose siempre a las reglas de la lgica y de la razn.
Veamos el siguiente fragmento:

Las reglas de la sana crtica consisten en su sentido formal en una


operacin lgica. Existen algunos principios de lgica que nunca podrn
ser desodos por el juez. Nadie dudara, del error lgico de una sentencia
en la cual se razonara de la siguiente manera: los testigos declaran que
presenciaron un prstamo en monedas de oro; como las monedas de oro
son iguales a las monedas de plata, condeno a devolver monedas de plata.
Evidentemente, est infringido el principio lgico de identidad, segn el
cual una cosa slo es igual a s misma. Las monedas de oro slo son
iguales a las monedas de oro y no a las monedas de plata. De la misma
manera, habra error lgico en la sentencia que quebrantara el principio
del tercero excluido, de falta de razn suficiente o el de contradiccin. Eduardo Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil.
Estos principios son 5, y son llamados leyes del pensamiento o grandes
principios lgicos y aplicados al Derecho, son parte de la lgica jurdica.
Enumerados, los principios o reglas de las lgicas aplicadas al derecho son:
1. Principio de Identidad una verdad procesal (la que sostienen las
partes individualmente consideradas) debe mantenerse como tal a
travs de todo el juicio, y en especial, la sentencia que el juez dicte
deber ser congruente con lo pedido por las partes (Art. 208) y
congruente en s misma (Art. 207.2). Para la sentencia, el principio
de identidad se observa en el artculo 200.2 d.
2. Principio de no Contradiccin es imposible negar y afirmar algo al
mismo tiempo, sobre el mismo sujeto y bajo los mismos aspectos. De
esta forma, las partes pueden contradecirse la una a la otra, la
defensa contradice al actor (Art. 4) y viceversa. Sin embargo,
individualmente considerada, la parte actora no debe contradecirse a
s misma, ni tampoco la defensa. La sentencia que se dicte tampoco
podr contradecirse.
3. Principio del Tercero Excluido de dos posiciones opuestas, una, y
solamente una, ser verdadera. Es imposible obtener una tercera
opcin. O se le concede la condena segn lo que pidi al actor, o se
concede la absolucin segn lo que pidi la defensa, pero no existe
la posibilidad de llegar a una tercera opcin, que desde el inicio
estaba excluida.
4. Principio de Razn Suficiente establece que para considerar que
una proposicin es completamente cierta, ha de ser demostrada, es
decir, han de conocerse suficientes fundamentos en virtud de los
cuales dicha proposicin se tiene por verdadera. La razn suficiente
explica el porqu de una preferencia, de una eleccin, de la
aceptacin de un argumento lgico jurdico en vez del otro. Se tiene
razn suficiente cuando esa preferencia o eleccin est justificada, o
la aceptacin de ese argumento lgico jurdico sea explicada.
Recordemos que en materia procesal, los hechos se demuestran (con
razonamientos lgicos) y las pruebas se muestran (en la audiencia
probatoria). Si los hechos que una parte alegue tienen relacin

precisa y directa con sus pruebas, constituyen evidencia, y por


ende, razn suficiente.
Es muy importante mencionar que la razn suficiente va de la mano
con la causalidad jurdica, y sin ella, no tiene peso alguno.
Para la sentencia, el principio de razn suficiente se observa en el
artculo 200.2 b.
5. Principio de Causalidad Jurdica este principio pertenece en realidad
a la lgica jurdica y no as a la lgica formal. Establece que toda
consecuencia jurdica se encuentra condicionada por determinado
supuesto. De esta forma, no hay consecuencia jurdica sin supuesto
de derecho, contenido en una disposicin o norma que as lo
establezca.
Siguiendo este orden de ideas, las partes presentarn sus hechos y
sus pruebas fundamentndose en normas jurdicas que ofrecieron
para su pretensin o para su defensa.
Ser objetable entonces, que alguna de las partes pretenda hacer
valer un derecho que no est plasmado directamente en una norma
positiva vigente.
Es muy importante mencionar que la causalidad jurdica va de la
mano con la razn suficiente, y sin ella, no tiene peso alguno.
Para la sentencia, el principio de causalidad jurdica se observa en el
artculo 200.1 y 200.2 d.
5.- La valoracin legal de la prueba o prueba tasada
Es un sistema de valoracin de las pruebas en el cual el juez slo puede
considerar acreditado un hecho o una circunstancia, cuando los
presupuestos fijados por el legislador han quedado evidentes. En esencia
limita al juez para decidir sobre el medio de prueba, ya que deber atender
lo que la prctica de la prueba indique, sin ampliar en su apreciacin ms
all de lo obvio.
Segn este sistema, el juez tiene un rango de decisin limitado, en el cual
deber ajustarse a que el hecho o la circunstancia controvertida hayan
quedado claramente deducidos basndose en la prueba evacuada o
practicada. En este sentido, el juez est limitado en su decisin, y deber
fallar independientemente de su conviccin personal.
Este sistema tiene la ventaja de obligar a las partes a proporcionar
pruebas que se enmarquen dentro de ciertos parmetros legales, pudiendo
de esa forma y en cierto sentido, una parte prever el resultado de su juicio.
Esto, sin embargo, limita las pruebas a presentar y una vez admitidas,
sern valoradas limitadamente.
Esto significa que: para el medio de prueba interrogatorio de parte y para
la prueba documental que se rigen por el mtodo de valoracin legal de la
prueba o prueba tasada, se estar al siguiente anlisis:
Valoracin del medio de prueba interrogatorio de parte: segn el artculo
268.1, se considerarn como ciertos los hechos que un parte haya
reconocido como tales si ha intervenido en ellos personalmente y su

fijacin le es parcial o enteramente perjudicial, salvo prueba en contrario.


En otras palabras, lo que la parte afirme se tendr por cierto, sobre todo si
le afecta y no ser entonces dicha declaracin producto del interrogatorio,
sujeta a una interpretacin amplia, como lo sera bajo la sana crtica, por el
contrario, se valorar limitadamente, estndose a lo que la parte haya
reconocido, sin buscarle una interpretacin ms all de sus palabras.
Sin embargo, el mismo artculo 268.2 establece que para lo dems
(declaraciones de la parte producto de su interrogatorio que no se refieran
a hechos en los que intervino personalmente y que no necesariamente le
afectan) se estar a lo dispuesto para la valoracin usando la sana crtica y
la admisin ficta de los hechos.
Valoracin del medio de prueba documental: La prueba documental tiene
su fuerza probatoria en el artculo 273, sin embargo, sigue algunas reglas
del Cdigo Civil. Para comenzar, es indispensable saber la diferencia entre
documento pblico y documento privado. Documento pblico es el
expedido por notario, funcionario judicial o funcionario pblico. Documento
privado es el que no es pblico.
Una vez que se conoce la diferencia, se debe estar a las reglas de cada
uno: para los documentos pblicos est toda la legislacin nacional que en
sus diversas partes exigir que algunos documentos conste de manera
pblica. Por ejemplo, est el artculo 1575 del Cdigo Civil, que establece
qu contratos civiles debern constar en escritura pblica.
Para los documentos privados, tenemos el ltimo prrafo del artculo 1575
del Cdigo Civil ya citado, que literalmente dice: Tambin debern
hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems contratos en
que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda
de doscientos lempiras.
Por lo anterior, las pretensiones de valor econmico deben constar por
escrito si exceden de doscientos lempiras. Esto es simple: no existen las
obligaciones econmicas civiles verbales. Se excluye el contrato de
arrendamiento verbal como excepcin.
Entenderemos entonces que (sin perjuicio de otras posibilidades):
a. Un testigo no puede contradecir un documento pblico ni privado, a
menos que se trate de probar un vicio en el consentimiento.
b. Un perito puede cuestionar la autenticidad de un documento pblico
o privado, pero no puede contradecir su contenido.
c. Un medio tcnico solamente puede dar referencias al momento de
firma del documento, o a su ejecucin, pero no puede contradecir su
contenido.
d. Una parte puede afirmar haber firmado un documento o negar
haberlo hecho, caso en el cual se deber probar este ltimo extremo,
pero no puede contradecir su contenido.
e. El reconocimiento judicial puede servir para inspeccionar un
documento, pero no puede contradecir su contenido.
f. Un documento podr contradecir el contenido de otro documento si
es del mismo nivel (pblico o privado), si es posterior y si las firmas

del segundo documento son las mismas que las puestas en el primer
documento.
En general, se deber estar a lo que el documento exprese. Sin embargo,
si se trata de un contrato y no es claro, se tendr que analizar siguiendo
las reglas de interpretacin de los contratos establecidas en los artculos
1576 al 1585 del Cdigo Civil.
Finalmente, el artculo 479.3 establece que el tribunal deber atribuir un
valor o significado a cada prueba de manera individual, determinando si
conduce o no a probar la existencia de un hecho y el modo en que se
produjo. Cuando ms de una prueba se haya dirigido a determinar la
existencia de un mismo hecho, o el modo en que se produjo, se debern
poner en comn, con especial motivacin y razonamiento del resultado
final al que se llegue.
Esto significa que las pruebas deben analizarse individualmente primero
para analizar si la parte que la propuso y practic, pudo probar la
existencia de un hecho y el modo en que se produjo. Por lo general habr
varias pruebas dirigidas a probar un mismo hecho o el modo en que se
produjo, y por ello el juez deber ponerlos en comn, motivando y
razonando el resultado final al que ha llegado.
Artculo 480.- Sentencia.
1. La sentencia, que habr de resolver todas las cuestiones
planteadas en el proceso, deber dictarse dentro de los diez das
siguientes a la finalizacin de la audiencia probatoria y se
notificar a las partes a la mayor brevedad posible, sin que el
plazo de notificacin exceda los tres das desde que se dict.
2. Cuando se pretenda la condena al pago de prestaciones o de
intereses que se devenguen peridicamente, la sentencia podr
incluir pronunciamiento obligando al pago de las que se
devenguen con posterioridad al momento en que se dicte, siempre
que as lo solicitara el actor en la demanda.
3. Excepcionalmente, cuando se haya pedido la condena al pago
de una cantidad sin especificarla, y no haya podido determinarse
su cuanta concreta en la sentencia, se estar a lo dispuesto en el
Artculo 885 de este Cdigo.
Concordancias: 10.3, 12.2, 13, 16.1, 32, 49.3, 68, 72.2, 76.1, 84.2, 95.2,
100.1 a, 102, 103, 108, 138.1, 158.7, 169, 182.1, 186.2, 188, 192, 193,
194, 195, 196, 200 al 210, 222.3, 230.3, 237.4, 238.3, 240, 245, 268,
273.3, 275.1 a, 283.1, 287, 335, 338.4, 350.1, 351, 366, 367, 379, 388,
389, 391, 395, 396, 417, 423, 428, 430, 431, 434.3, 436, 438, 439, 443,
448, 454, 461, 464, 473 al 479, 499, 500, 510, 512.5, 518.3, 528, 530,
543, 545, 550, 552, 563, 565, 571.3, 577.2, 578, 579, 580, 581, 582,
684.1, 688.3, 691, 700 al 729, 735 al 731, 799.3, 884 y los respectivos
referentes a su ejecucin, todos del Cdigo Procesal Civil.

Comentario:
Los requisitos internos, formales y externos de la sentencia se encuentran
en los artculos 200 al 210.
En el caso del juicio ordinario que nos ocupa comentar, la sentencia se
deber dictar dentro de los 10 das siguientes desde finalizada la audiencia
probatoria (o la audiencia preliminar si se le puso fin al proceso en dicha
audiencia, como lo establece el artculo 464) debiendo notificar a las
partes dicha sentencia a ms tardar en 3 das, por el medio que cada parte
en su demanda y respectiva contestacin designaron para efecto de
comunicaciones con el tribunal.
En concordancia con el artculo 799.3, si la condena al pago de
prestaciones o de intereses se devengan peridicamente (como el pago de
obligaciones a plazo) podr solicitarse que el pago se extienda a los que
venzan despus de dictada la sentencia, siempre y cuando se hubiere
hecho la solicitud en la demanda.
Si hay una cantidad de condena al pago pero no fue especificada o no se
ha podido determinar su cuanta, se estar a lo establecido en los artculos
884, 885 y 886.
CAPTULO VII
TERMINACIN DEL PROCESO SIN SENTENCIA CONTRADICTORIA
Adems de terminar el proceso con sentencia definitiva dictada por el
rgano jurisdiccional, como se vio en el captulo anterior y como se aprecia
en los momentos que el Cdigo Procesal Civil establece, puede terminarse
el proceso sin sentencia contradictoria. Como principio que rige esta
libertad de que gozan las partes, citaremos el artculo 10.3 que establece
que las partes pueden poner fin al proceso antes de que se dicte
sentencia, en cualquiera de las instancias, o en casacin, en los trminos
fijados por este Cdigo, si el acto dispositivo est autorizado por las leyes.
Esta facultad de las partes, tan claramente establecida en el CPC, refuerza
la idea que el proceso llevado ante el rgano jurisdiccional es la va para
resolver sus conflictos, pero que ellos son los dueos de sus respectivos
derechos.
Debemos aclarar y entender que esta libertad no se aplica a los procesos
en los que las partes no pueden disponer. La facultad aqu comentada no
se aplica especficamente al Ttulo IV del Libro IV (artculos 628 al 675). Se
seala con especial atencin la lectura del artculo 632, que prohbe
expresamente la terminacin del proceso no dispositivo sin sentencia,
aunque incluye ciertas variantes y excepciones.
ARTCULO 481.-PODER DE DISPOSICIN DE LAS PARTES.
1. Las partes podrn disponer de las pretensiones interpuestas en
el proceso, en cualquier estado y momento del mismo, ya sea en
la primera instancia, durante la sustanciacin de los recursos o
en la ejecucin forzosa, siempre conforme a la naturaleza de

cada acto de disposicin. A tal efecto podrn renunciar, desistir


del proceso, allanarse, someterse a arbitraje y transigir sobre lo
que sea objeto del mismo.
2. De lo dispuesto en el punto anterior se exceptuarn los casos en
los que la ley prohba la disposicin o la limite por razones de
orden pblico, de inters general, de proteccin de terceros, o
cuando implique fraude de ley.
Concordancias: artculos 6.2, 10.3, 81, 632, todo el proceso ordinario,
todo el proceso abreviado, la ejecucin forzosa del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Como regla general, las partes podrn disponer de las pretensiones en el
proceso, en cualquier momento. Es requisito que la naturaleza del acto lo
permita. Se exceptan los casos en los que la ley prohba la disposicin,
como en el caso de los artculos 628 al 675 o la limite, como lo establece el
artculo 632, donde enumera los casos en los que se permite la disposicin
parcial y se prohben algunas que interesan al Estado, y que sin la
intervencin del Ministerio Pblico no se podr disponer. igual forma, si el
juez se encuentra en alguno de los casos mencionados en el artculo 6.2,
deber denegar la disposicin para ponerle fin al proceso y notificar lo que
proceda al Ministerio Pblico.
SECCIN 1
CARENCIA DE OBJETO Y SATISFACCIN EXTRAPROCESAL
ARTCULO 482.-FINALIZACIN ANTICIPADA DEL PROCESO POR
CARENCIA SOBREVENIDA DE OBJETO O POR SATISFACCIN
EXTRAPROCESAL.
1. Si tras la demanda o la reconvencin ocurriera alguna
circunstancia sobrevenida que determinara la carencia de
inters legtimo en obtener la proteccin jurisdiccional
solicitada, por desaparicin de lo que sea objeto del proceso,
por haberse satisfecho las pretensiones fuera de l, o por
cualquier otra causa, la parte a quien interese lo plantear al
tribunal, que dar audiencia en cinco (5) das a todas las partes
personadas.
2. Cuando alguna de las partes entendiera que el objeto procesal
no ha desaparecido o que no se ha dado satisfaccin
extraprocesal a sus pretensiones o, con cualesquiera otros
argumentos, sostuviera que sigue existiendo inters legtimo en
la proteccin jurisdiccional, presentar su oposicin y el juez
convocar a una audiencia sobre ese nico objeto, en los cinco
(5) das siguientes.
3. Terminada la audiencia, en el plazo de tres (3) das el tribunal
decidir por auto si procede continuar el proceso, imponindose

las costas del incidente a la parte que viera rechazada su


pretensin.
4. Si la cuestin fuese planteada por todas las partes, o no se
hiciese oposicin a la finalizacin del proceso por esta causa, de
inmediato se dictar auto accediendo a lo solicitado.
5. El auto de terminacin del proceso tendr los mismos efectos
que una sentencia absolutoria y har el pronunciamiento sobre
costas que proceda.
6. Contra el auto que ordene la continuacin del proceso no cabr
recurso alguno. Contra el que acuerde su terminacin, cabr
recurso de apelacin.
Concordancias: artculos 10.1, 171 al 180, 193.2 b, 194, 195, 196, 424,
425, 435, 436 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La primera forma de terminar el proceso es por la finalizacin anticipada
por carencia sobrevenida de objeto como cuando ste se pierde o por
satisfaccin extraprocesal como cuando las partes llegan a un arreglo. Si
este fuere el caso, se citar a todas las partes a una audiencia en 5 das.
Se recomienda hacer ver a las partes, sobre todo si el que interpone la
solicitud de terminacin del proceso es el demandante, que de acceder el
tribuna, tendr los mismos efectos que una sentencia absolutoria, y por
consiguiente, ser cosa juzgada. Si alguna de las partes se opusiera a
ponerle fin al proceso alegando que el objeto procesal no ha desaparecido
o que no se ha dado satisfaccin extraprocesal o con cualesquiera otros
argumentos, podr oponerse a la terminacin del proceso si sentencia
contradictoria. En este caso, el juez convocar a una audiencia para
discutir ese asunto en los 5 das siguientes. Tres das despus, el juez
decidir mediante auto sin procede continuar con el proceso e impondr
las costas a la parte que viera rechazada su pretensin. Esto significa que
tanto la parte que propuso como la que se opuso podrn ser afectadas por
las costas, dependiendo de cul de las partes no tenga la razn.
Sin embargo, si el planteamiento fuere de todas las partes en el proceso, o
no hubiere oposicin, se acceder a lo solicitado y se dictar auto
finalizando el proceso, que a su vez tendr el mismo efecto que una
sentencia absolutoria, y por ende, cosa juzgada. En el auto que le ponga
fin al proceso, el juez deber adems condenar en costas a quien proceda.
El auto que ordene la continuacin del proceso es irrecurrible. El que
acuerde la terminacin del proceso ser apelable y por consiguiente,
tendr que quedar firme para que cause efecto de cosa juzgada.
SECCIN 2
RENUNCIA
ARTCULO 483.-RENUNCIA A LA PRETENSIN.

1. Cuando el actor manifieste su renuncia a la pretensin procesal


interpuesta o al derecho material en que funde su pretensin, el
juez dictar sentencia absolutoria del demandado, salvo que la
renuncia fuese legalmente improcedente, en cuyo caso dictar
auto mandando seguir el proceso adelante.
2. La sentencia absolutoria tendr efectos de cosa juzgada.
Concordancias sobre la renuncia a la pretensin planteada: artculos
73.4, 81.2, 82.2, 396.3, 445.1, 481, 632.1 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La renuncia a la pretensin debe entenderse como total, es decir, la parte
que renuncie a su pretensin lo hace para siempre. El efecto de la renuncia
es que el juez dicte sentencia absolutoria definitiva que tendr fuerza de
cosa juzgada.
No se dictar sentencia definitiva, sino auto mandando seguir el proceso
adelante cuando la renuncia fuere legalmente improcedente.
SECCIN 3
DESISTIMIENTO
ARTCULO 484.-DESISTIMIENTO DEL PROCESO.
1.El demandante podr desistir unilateralmente del proceso
siempre que lo haga antes que el demandado sea emplazado
para contestar a la demanda en el juicio ordinario, o haya sido
citado para la audiencia en el juicio abreviado, y tambin en
cualquier momento cuando el demandado se encontrare en
rebelda.
2. En otro caso, el desistimiento deber contar con la conformidad
del demandado, a cuyo efecto se le entregar copia del escrito de
desistimiento por plazo de cinco (5) das para que conteste. Si el
demandado prestare su conformidad o no se opusiere al
desistimiento el tribunal dictar auto de sobreseimiento. Si el
demandado se opusiera al desistimiento, el juez resolver lo que
estime oportuno sobre la continuacin del proceso.
3.En los casos en que se d lugar al desistimiento, quedar a salvo
el derecho del actor para promover nuevo proceso sobre la
misma pretensin.
Concordancias: Art 73.4 (desistimiento tcito), 77.3, 81.2, 82.2, 193, 195,
200, 220.3, 340.2, 396.3, 427.2, 481, 570.7, 590.1, 632.2, 690, 795.1, 834
del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Est artculo est directamente relacionado con el artculo 220.3 cuando
dice literalmente que si el proceso terminara por desistimiento del actor,

que no fuere consentido por el demandado, aqul ser condenado a todas


las costas. Si el desistimiento que pusiere fin al proceso fuere consentido
por el demandado o demandados, no se condenar en costas a ninguno de
los litigantes. El desistimiento se define como un acto procesal del
demandante, en virtud del cual abandona o hace dejacin del proceso
comenzado a su instancia, provocando su terminacin sin pronunciamiento
sobre la pretensin procesal que, al quedar imprejuzgada, puede ser
interpuesta como objeto en un proceso posterior 59. El desistimiento no
debe confundirse con la renuncia. Ya hemos visto que la renuncia tiene por
objeto el derecho a la tutela jurisdiccional concreta, por lo que se dicta una
sentencia de fondo absolutoria que, al producir los efectos de cosa
juzgada, impide el ejercicio de la misma pretensin en un proceso
posterior.Mediante el desistimiento se renuncia o hace dejacin del
concreto proceso promovido por el actor, lo que provoca su extincin sin
emitirse pronunciamiento sobre el objeto de la pretensin y, por ello, no
impide que el mismo objeto pueda ser propuesto en un proceso posterior,
1.- Este artculo 484 que aqu se comenta, establece los momentos
procesales para el desistimiento unilateral (por parte del demandante o
actor) de la siguiente forma:
a. Antes que el demandado sea emplazado para contestar a la
demanda en el juicio ordinario,
b. Antes que el demandado haya sido citado para la audiencia en el
juicio abreviado,
c. En cualquier momento cuando el demandado se encontrare en
rebelda.
2.- Para el caso de desistimiento bilateral ser necesario que ambas partes
estn de acuerdo. Por ello pueden darse los siguientes casos:
a. Que el demandante presente el desistimiento, caso en el cual se le
dar traslado al demandado para que conteste en 5 das. Si contesta
aceptando o no se opone,
b. Que ambos demandante y demandado presenten un escrito donde
interpongan conjuntamente el desistimiento,
En los dos casos anteriores, el juez dictar auto de sobreseimiento. Sin
embargo, si el demandado se opone, el juez decidir lo procedente sobre
la continuacin o no del proceso. Finalmente y como regla se establece que
el desistimiento deja a salvo el derecho del actor para promover nuevo
proceso sobre la misma pretensin.
SECCIN 4
ALLANAMIENTO
59

ORTELLS RAMOS, M.: Derecho Procesal Civil. Ed. Aranzadi. 2000. Pgs. 484-485.

ARTCULO 485.-ALLANAMIENTO.
1. El demandado podr allanarse a todas las pretensiones del
actor, aceptndolas, en cuyo caso el juez dictar sentencia
condenatoria de acuerdo con lo solicitado por ste. Cuando el
juez entienda que el allanamiento es contrario a la ley, al orden
pblico o al inters general, o que se realiza en perjuicio de
tercero, o que encubre un fraude de ley, dictar auto
rechazndolo y mandando que el proceso contine su curso.
2. El allanamiento podr limitarse slo a una parte de la pretensin
planteada por el actor. En tal caso, el juez, siempre a instancia
del demandante, podr dictar de inmediato un auto acogiendo
los puntos que hayan sido objeto de dicho allanamiento, cuando
sea posible un pronunciamiento separado que no prejuzgue las
restantes cuestiones no allanadas, y podr ejecutarse conforme
a lo establecido en este Cdigo. En caso de allanamiento parcial,
el proceso continuar adelante para discutir y resolver sobre las
cuestiones planteadas por el actor que no hubieran sido objeto
de allanamiento.
Concordancias: artculos 6.2, 81, 82, 193, 200, 434.1, 444.2, 445.1,
481.1, 632, 684.3, 834, 835.1 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Es conocida la clsica definicin que del allanamiento se ha hecho por la
doctrina procesalista, al decir que constituye una declaracin de voluntad
del demandado por la que ste muestra su conformidad con la pretensin
del actor. Viene a reconocer que la accin que el actor ejercita es fundada
y que por lo tanto debe concedrsele la tutela que solicita. Es el reverso de
la renuncia y determina una sentencia condenatoria.
La jurisprudencia ha formulado un concepto de allanamiento. La STS
espaol (Sala de lo Civil) de 18 de noviembre de 2005 (RJ 2005\7641)
recoge dicho concepto, distinguindolo tanto de la admisin de hechos que
puede hacerse al contestar a la demanda, como del reconocimiento de
stos por el demandado al ser interrogado, definiendo: el allanamiento
como un acto del demandado en el que muestra su conformidad con la
pretensin procesal interpuesta por el actor, reconociendo que debe ser
estimada, y que tiene como efecto, en virtud del principio dispositivo y
siempre que no exceda de los lmites de ste, vincular al Juez a dictar una
sentencia estimatoria de la pretensin.(... ...) tanto la doctrina como la
jurisprudencia lo han configurado como declaracin de voluntad del
demandado, por la que muestra su conformidad con las pretensiones del
actor, y lo consideran como institucin distinta de la admisin o
reconocimiento de hechos realizado por el demandado en sus escritos de
alegaciones, y de la confesin judicial por l prestada en el oportuno
trmite. (Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de junio de 1965 (RJ
1965,364). Constituye el allanamiento una muestra del principio

dispositivo. Mediante el allanamiento, no es tanto que el demandado


manifieste su voluntad de no oponerse a la pretensin del actor 60, pues la
falta de oposicin no releva al demandante de la carga de probar los
hechos y que le asiste la razn jurdica, como el sometimiento expreso del
demandado a la reclamacin deducida en su contra. La consecuencia del
allanamiento es la sentencia no contradictoria que resuelve sobre el fondo
y que condena al demandado allanado. Allanamiento es bsicamente la
aceptacin de la pretensin contraria. Puede ser total o parcial.
1.- El numeral 1 de este establece el allanamiento total, en cuyo caso el
juez dictar sentencia condenatoria. Sin embargo, cuando el juez detecte
que el allanamiento es contrario a la ley (Art. 632), al orden pblico o al
inters general, o en perjuicio de tercero, o que encubre fraude de ley (Art.
6.2), deber dictar auto rechazndolo y mandando que el proceso contine
su curso.
2.- El numeral 2 de este artculo establece el allanamiento parcial, esto es,
la aceptacin de una parte de la pretensin planteada por el actor. En este
caso, el juez, a instancia del demandante podr dictar de inmediato un
auto estableciendo los puntos del allanamiento. El proceso continuar para
resolver las partes del litigio sobre las que no hubo allanamiento.
Segn el artculo 220, si el demandado sabe que se allanar, deber
necesariamente hacerlo en la contestacin a la demanda o antes de la
audiencia respectiva y en estos casos no se impondrn costas. Sin
embargo, si hay mala fe, como cuando el demandado, sabiendo que puede
o que va a allanarse, recibe copia de la accin interpuesta en su contra y
no manifiesta el allanamiento y por el contrario es requerido de pago, o si
se ha dirigido a l una solicitud de conciliacin y de igual forma no se
allana, sino que lo hace posteriormente, se le impondrn costas.
SECCIN 5
TRANSACCIN
ARTCULO 486.-TRANSACCIN JUDICIAL.
1. Las partes podrn realizar una transaccin judicial llegando a
un acuerdo o convenio sobre la pretensin procesal.
2. Dicho acuerdo o convenio deber ser homologado por el juzgado
o tribunal que est conociendo del litigio al que se pretenda
poner fin y tendr efecto de cosa juzgada.
3. A tal efecto, el juez examinar el contenido del acuerdo
adoptado por las partes, comprobando que lo convenido no
implica fraude de ley o de abuso de derecho, o se realiza en
perjuicio de tercero, en cuyo caso no homologar el acuerdo.
4. Aprobada la transaccin el juez ordenar poner fin al proceso,
60

As lo entiende BARONA VILAR, S.: Derecho Jurisdiccional II. Ed. Tirant lo Blanch. 14 edicin.
Pgs. 374-375.

con el archivo de lo actuado.


ARTCULO 487.IMPUGNACIN
Y
EJECUCIN
DE
LA
TRANSACCIN.
1. El acuerdo transaccional homologado judicialmente podr
impugnarse por las causas que invalidan los contratos.
2. La impugnacin de la validez se ejercitar ante el mismo
juzgado o tribunal, por los trmites y con los recursos
establecidos en este Cdigo y caducar a los quince (15) das de
la celebracin de la audiencia.
3. Adems de las partes, tambin estarn legitimadas para
impugnar el acuerdo transaccional las personas a quienes afecte
o pudieran sufrir perjuicio por el mismo.
ARTCULO 488.-EJECUCIN DEL ACUERDO DE TRANSACCIN.
Lo convenido en transaccin, una vez homologado judicialmente,
tendr la consideracin de ttulo de ejecucin y podr llevarse a
efecto por los trmites de ejecucin de sentencias regulados en
este Cdigo.
Concordancias: artculos 32, 81.2, 82.2, 193.2 b, 445, 481, 632, 747,
751.3, 758.1, 763.7 del Cdigo Procesal Civil, artculos 1586 al 1604, 2000
al 2018 del Cdigo Civil, artculos 226 romano III, 1479 romano VII del
Cdigo de Comercio.
Comentario:
El artculo 2000 del Cdigo Civil define la transaccin como un contrato en
el que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven (evitan caer en) un litigio eventual. No es transaccin el acto que
slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa. Al igual que
el CPC, el Cdigo Civil (Art. 2002) precisa de la facultad de transigir para
que el mandatario pueda realizar una transaccin. Cuando una de las
partes o su apoderado facultado para ello logren transigir con la parte
contraria, llegarn a un acuerdo de transaccin judicial o convenio sobre la
pretensin procesal. Pero no basta con firmar el documento de transaccin,
ser necesario homologarlo por parte del juzgado o tribunal que conozca
del litigio. Se presume que las partes saben que el efecto de la transaccin
es que se le ponga fin al pleito y que surta efectos de cosa juzgada. La
razn para que exista la obligacin de homologacin es para que el juez
pueda velar para que ninguna de las partes se encuentre en una evidente
desventaja con respecto a la otra. Tambin ser el juez responsable de la
fundamentacin jurdica del contrato de transaccin. Si se aprueba la
transaccin, mediante auto (Art. 193.2 b) se le pone fin al proceso con
archivo de lo actuado.
El acuerdo transaccional homologado puede ser impugnado por las causas
que invalidan los contratos como la nulidad absoluta (Art. 1586 C. Civil), la
nulidad relativa (Art. 1587 C. Civil), as como las dems razones

establecidas en el Cdigo Civil.


La parte que impugne deber ejercitar su accin ante el mismo juzgado y
caducar a los 15 das de la celebracin de la audiencia.
La legitimacin abarca desde las partes que acordaron transaccionalmente
hasta terceros a quienes afecte o puedan sufrir perjuicio.
El acuerdo de transaccin, una vez homologado judicialmente, tendr
fuerza de ejecucin, pudiendo llevarse a efecto en el procedimiento
establecido para la ejecucin de sentencias en los artculos 747.2, 751.3 y
siguientes del Cdigo Procesal Civil. el acuerdo homologado tendr efectos
de cosa juzgada. Sin embargo, se ha dicho por la doctrina en contra de la
verdadera produccin de tales efectos, pese al tenor literal de la ley, que el
auto de homologacin no tiene efectos de cosa juzgada material, por
cuanto la transaccin simplemente supone un sometimiento obligacional
de las partes a estar y pasar por los trminos del contrato. La
consecuencia de ello sera, segn dicha opinin doctrinal que, de alegarse
en un proceso posterior la transaccin, ya sea como hecho constitutivo por
el actor o como hecho impeditivo por el demandado, determinar el
contenido de la sentencia que debe dictarse, pero no evitar un segundo
pronunciamiento61.
SECCIN 6
ABANDONO DEL PROCESO
La presente seccin es de suma importancia porque establece las reglas a
seguir para el abandono de procesos en general, de cualquier naturaleza
siempre y cuando hayan sido iniciados con, tengan sus normas aplicables
en, el Cdigo Procesal Civil. Dado que se trata de un solo tema y que esta
seccin trata exclusivamente del tema, se presentar un solo listado de
concordancias.
Concordancias: 77.3, 86.2, 427, 570.7 del Cdigo Procesal Civil.
ARTCULO 489.-ABANDONO DEL PROCESO.
1. En toda clase de procesos se considerar que las instancias y
recursos han sido abandonados cuando, pese al impulso de
oficio de las actuaciones, no se produzca actividad procesal
alguna en el plazo de un ao si el asunto estuviere en la primera
instancia, o en el plazo de seis (6) meses si lo fuere en segunda
instancia o en recurso de casacin. Los plazos sealados
empezarn a contar desde la ltima actuacin procesal o desde
la ltima notificacin efectuada a las partes.
2. El abandono se declarar por medio de auto, de oficio, a pedido
de parte o de tercero legitimado, y contendr la condena en
costas, conforme a las reglas generales, a la parte que diere
lugar a ella.
61

As lo entiende BARONA VILAR, S.: Obra citada. Pg. 378.

3. El abandono operar tambin contra el Estado y dems personas


de derecho pblico, incapaces y ausentes.
Comentario:
El abandono del proceso, que tambin recibe el nombre de caducidad
supone la terminacin del proceso por la inactividad de las partes durante
el lapso de tiempo fijado en la ley.
La institucin de la caducidad de la instancia tena su plena razn de ser
en un proceso civil en el que rega el principio de impulso de parte y en
que solamente avanzaba a peticin de las partes. Parece que tiene menos
sentido o que, en todo caso, ser infrecuente que se den los motivos para
ello, en un procedimiento en el que rige el principio de impulso procesal de
oficio. Pese a ello, puede darse el supuesto en que, pese al impulso de
oficio, la inactividad de las partes de lugar a la caducidad de la instancia,
lo que puede relacionarse tanto con la finalidad de evitar que la
litispendencia se prolongue indefinidamente en el tiempo, como por
razones de seguridad jurdica.
Otro caso en el que puede producirse la caducidad de la instancia es el de
suspensin por acuerdo de las partes, si transcurre el plazo que la ley
seala para que se produzca la caducidad de la instancia sin haberse
solicitado la reanudacin del proceso. La caducidad de la instancia se
asienta en la presuncin de abandono del proceso por el transcurso del
tiempo sealado en la ley para cada instancia: dos aos en la primera y
uno en la segunda o en casacin, contados desde la ltima actuacin
procesal o la ltima notificacin. Surte efectos respecto de las partes, con
independencia de su carcter. Se declara por medio de auto y se condena
en costas a la parte que la hubiera provocado. Normalmente ser el actor,
que es la parte que ha provocado la incoacin del proceso y que por ello
debe estar interesada en su progresin. En un sistema procesal en que rija
el impulso de oficio, la caducidad de la instancia ha de ser objeto de
interpretacin restrictiva. Sostiene a este respecto la STS (Sala Civil) de
Espaa (RJ 2002\6257): Como ya seal la aeja sentencia de esta Sala
de 12 de diciembre de 1927, la caducidad de la instancia es sancin con
que castiga la Ley el abandono de los litigantes y se hace preciso por ello
que tal abandono o inactividad sean imputables a la parte como proclama
el Art. 412 de la LECiv sentencias de 5 de enero de 1907, 21 de abril de
1986 (RJ 1986\1864) y 29 de junio de 1993 (RJ 1993\4793). En nuestro
Derecho, a partir de 1924 rige el impulso de oficio, o lo que es igual, el
deber de los rganos jurisdiccionales de continuar la tramitacin procesal
sin necesidad de apremios o acuses de rebelda, o cualquier otro acto de
impulso de parte. Por ello es difcil que se den los supuestos de caducidad,
aunque no dejan de ser posibles, puesto que el propio Decreto de 1924
(NDL 25762) admite la suspensin a peticin de ambas partes litigantes
sentencia de 29 de junio de 1993 (RJ 1993\4793) Como ha sealado la
sentencia de 1 de febrero de 2000 (RJ 2000\620) ciertamente el proceso en
primera instancia estuvo paralizado ms de cuatro aos, pero no procede

la caducidad porque aquella paralizacin fue por causa independiente de la


voluntad de los litigantes, como contempla el Art. 412. Asimismo, la
sentencia de 14 de febrero de 2000 (RJ 2000\1236) recoge que la demora
denunciada en el motivo, fcticamente cierta, es nicamente atribuible al
Tribunal, sin que ninguna pasividad quepa imputar a los recurrentes en
apelacin. Finalmente, y ello es de destacar, el motivo aplica caducidad en
el plazo de dos aos, pero el Art. 414 establece: `si los autos se hallasen
en primera instancia... y no distingue, si se ha dictado o no sentencia y no
cabe duda que los autos se hallaban en el Juzgado de Primera Instancia y
precisamente el defecto slo imputable al Juzgado es el de la no remisin
en su momento a la superioridad para sustanciar la apelacin.
Si el proceso es abandonado y pese al impulso procesal, no se ha
producido ninguna actividad procesal en:
a. Un ao en primera instancia
b. Seis meses en segunda instancia
c. Seis meses en casacin
Se considerar abandonado el proceso. El plazo sealado se cuenta desde
la fecha de la ltima actuacin procesal o notificacin a las partes. El
abandono se decreta por medio de auto, a peticin de parte, tercero o de
oficio y se condenar en costas a la parte que proceda. El abandono
incluye al Estado, personas de derecho pblico, incapaces y ausentes.
ARTCULO 490.-EXCLUSIN DEL ABANDONO DEL PROCESO EN
EJECUCIN FORZOSA.
Las disposiciones sobre abandono del proceso no sern de
aplicacin para la ejecucin forzosa, cuyas actuaciones podrn
continuar hasta lograr el cumplimiento de lo juzgado, aunque el
proceso haya quedado sin curso durante los plazos sealados en
el Artculo anterior.
ARTCULO 491.-EXCLUSIN DEL ABANDONO POR FUERZA MAYOR O
CONTRA LA VOLUNTAD DE LAS PARTES.
1. No se producir el abandono de la instancia o del recurso si el
procedimiento hubiere quedado paralizado por fuerza mayor.
2. Tampoco se producir el abandono si el proceso hubiera estado
paralizado por acuerdo de las partes aprobado judicialmente, o
por cualquiera otra causa contraria a la voluntad de las partes o
interesados, o imputables al tribunal.
Comentario:
Se excepta del abandono a las actuaciones en la etapa de ejecucin
forzosa. Sus actuaciones pueden continuar hasta lograr el cumplimiento de
lo juzgado, aunque a los procesos no se les haya promovido actividad. No
se considera abandonado el proceso que ha estado paralizado por el

tiempo apuntado en el artculo anterior si:


a. Ha sido paralizado por acuerdo de partes aprobado judicialmente,
como la transaccin homologada por el juez.
b. Por causas no imputables a las partes o interesados
c. Por causas imputables al tribunal.
ARTCULO 492.-EFECTOS DEL ABANDONO.
1. Declarado y firme el abandono del proceso en primera instancia,
el juez ordenar el cese inmediato de los efectos de todas las
resoluciones dictadas en el proceso respectivo, incluidas las
medidas cautelares, as como el sobreseimiento y archivo del
mismo.
2. Si se declarare el abandono en segunda instancia o en el recurso
de casacin, se tendr por firme la decisin impugnada y se
devolvern los autos al juzgado de origen, junto con la
certificacin correspondiente.
Comentario:
Los efectos del abandono de un proceso son los siguientes:
a. Se debe ordenar el cese inmediato de los efectos de las resoluciones
dictadas en el proceso
b. Se debe ordenar el cese de las medidas cautelares
c. Se debe ordenar el sobreseimiento mediante auto (Art. 193.2 b) se
le pone fin al proceso con archivo de lo actuado.
d. Si el proceso estaba en segunda instancia o en casacin y la parte
interesada lo abandon por los plazos fijados, se tendr por firme la
resolucin impugnada y se devolvern los autos al juzgado de
origen.
ARTCULO 493.-IMPUGNACIN DE LA DECLARACIN DE ABANDONO
POR FUERZA MAYOR O POR ERROR EN EL CMPUTO.
1. Declarado el abandono conforme a las disposiciones anteriores,
y notificado que sea, la parte afectada podr promover un
incidente para acreditar que el abandono se ha debido a fuerza
mayor o a otra causa contraria a la voluntad de las partes o a
retraso no imputable a ellas o por error en el cmputo.
2. El incidente deber promoverse en el plazo de cinco (5) das
contados desde la notificacin de la declaracin de abandono.
3. El tribunal convocar a todas las partes a una audiencia, a la
que debern concurrir con las pruebas de que intenten valerse,
al trmino de la cual dictar auto estimando la impugnacin o
confirmando el abandono del proceso. Contra este auto cabr
recurso de apelacin.

Comentario:
Si el abandono es declarado mediante auto, al notificar a la parte afectada,
podr esta promover incidente para probar:
a. Que no se abandon por su culpa, sino por razn justificada.
b. Que el retraso no es imputable a ella
c. Que hay un error en el clculo del tiempo
El incidente se promover dentro de 5 das contados desde la notificacin
de la declaracin de abandono. Finalmente el tribunal convocar a una
audiencia para que las partes prueben lo que alegan, finalizando la misma,
el juez dictar auto:
a. Estimando la impugnacin, caso en el cual el proceso deber
continuar su curso a partir del punto donde se encontraba por ltima
vez.
b. Desestimando la impugnacin, caso en el cual archivar las
diligencias. Contra este auto cabe el recurso de apelacin.
CAPITULO VIII
ESPECIALIDADES DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
ARTCULO 494.- PROCEDIMIENTO ADECUADO.
Todas las demandas en las que se interponga alguna o algunas de
las pretensiones reguladas en este captulo, habrn de tramitarse
por los cauces del proceso ordinario, con las especialidades que
para cada una de ellas se prevean.
Corcordancias: Artculos 398, 399, 424, 425, 426, 427, 432, 433, 434,
444, 466, 473 y dems del Procedimiento Ordinario del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
La simplificacin de procesos a que da lugar la nueva normativa del
proceso civil, reduciendo a dos los procesos declarativos (ordinario y
abreviado), debe hacerse compatible con la tutela privilegiada en
determinados casos, lo que da lugar a ciertas especialidades procesales.
Estas especialidades, a travs de las que se instrumenta una proteccin
singular y, por ello, privilegiada, de determinados derechos, derivan
normalmente de la naturaleza de stos y de la especialidad del derecho
material a aplicar; en otros casos, son normas que atienden a la forma o
requisitos de los actos procesales62.
Se aplicar en primera instancia las reglas especiales de este captulo
debiendo siempre respetar los principios generales y bsicos de la
demanda conforme el proceso ordinario. Tal como se ha dicho
62

GMEZ COLOMER, J. L.: Derecho jurisdiccional II. Ed. Aranzadi. 14 edicin. 2005. Pg. 712.

anteriormente lo que interesa es que el objeto de la demanda sea materia


especial de las enumeradas en el Artculo 399 las que se explican en los
siguientes artculos.
SECCIN 1.
TUTELA DE DERECHOS FUNDAMENTALES Y
DE DERECHOS HONORFICOS.
ARTCULO 495.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en las que la
parte exija la tutela de los derechos honorficos de la persona, las que
pretendan la tutela del derecho al honor, a la intimidad y a la propia
imagen, establecido en la constitucin, con las especialidades previstas en
los artculos siguientes.
CONCORDANCIAS: Artculos 59, 60, 61, 62, 68, 70, 72, 73, 74, 75, 76, 77,
99, 100, 103 de la Constitucin de la Repblica; 34, 35.2, 37, 58, 59, 143,
145 de la Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos.
Comentario:
Reconocidos por la Constitucin de la Repblica tienen como fin el respeto
a la persona misma el cual no debe ser afectado por otras personas o
medios de comunicacin. Se debe diferenciar entre los derechos regulados
por la Ley sobre Justicia Constitucional ya que stos se refieren al habeas
corpus y habeas data ste ltimo en relacin a los documentos personales
y confidenciales. A travs de este procedimiento se logra regular y limitar
el derecho que debe existir entre las personas y su honor, intimidad
personal, intimidad familiar e imagen.
ARTCULO 496.- LEGITIMACIN.
1. En particular, el ejercicio de las pretensiones de proteccin civil
del honor, la intimidad personal, familiar y a la propia imagen de
una persona fallecida corresponde a quien sta haya designado a
tal efecto en su testamento. La designacin puede recaer en una
persona jurdica.
2. No existiendo designacin, o habiendo fallecido la persona
designada, estarn legitimados para recabar la proteccin el
cnyuge, los descendientes, ascendientes y hermanos de la
persona afectada que viviesen al tiempo de su fallecimiento.
3. Cuando sobrevivan varios parientes de los sealados en el
numeral anterior, cualquiera de ellos podr ejercer las
pretensiones previstas para la proteccin de los derechos del
fallecido. La misma regla se aplicar, salvo disposiciones en
contrario del fallecido, cuando hayan sido varias las personas
designadas en su testamento.
4. Cuando el titular del derecho lesionado fallezca sin haber

podido interponer por s o por su representante legal la


pretensin, por las circunstancias en que la lesin se produjo, se
podr interponer por las personas sealadas en los numerales
anteriores.
ARTCULO 497.- LEGITIMACIN EXTRAORDINARIA.
En los procesos sobre derechos fundamentales ser parte el
Ministerio Pblico.
Concordancias: Artculos 62, 63, 111 de la Constitucin de la Repblica;
34, 35.2, 37, 58, 59, 143, 145, 147, 151, 152, de la Ley de Derechos de
Autor y Derechos Conexos.
Comentario:
Las acciones pueden ser interpuestas por el propio lesionado en forma
directa, a travs de su representante legal, sus causahabientes o un
tercero, segn las disposiciones testamentarias establecidas por el titular
del derecho. En su defecto y no habiendo testado o establecido tal accin,
las pretensiones sern interpuestas por cualquiera de sus parientes: el
cnyuge sobreviviente, sus hijos, sus padres o hermanos del fallecido. No
hay obligacin de respetar el orden en la lnea sucesorial, basta que alguno
de los parientes del titular del derecho las interponga. En todo caso se
respetar la decisin que haya establecido en el testamento el titular del
derecho.
Hay que tomar en cuenta lo dispuesto en la Ley de Derechos de Autor y
Derechos Conexos sobre los plazos de prescripcin en cuanto a las
acciones civiles, sobre todo las relacionadas con la proteccin a la imagen
y los derechos morales que pertenecen exclusivamente a los autores de
obras o a sus herederos.En todos los casos sobre los derechos antes
detallados el tribunal siempre deber ser parte el Ministerio Pblico a
travs del fiscal.
ARTCULO 498.- PRESCRIPCIN.
Las pretensiones de proteccin frente a vulneraciones de los
derechos honorficos y fundamentales de la persona que deban ser
tuteladas civilmente, salvo que la ley prevea otro plazo,
prescribirn a los cuatro aos desde que el legitimado pudo
interponerlas.
Comentario:
Se establece como plazo de prescripcin cuatro aos a partir de la fecha
que el titular del derecho o en su caso la persona con derecho legtimo
para interponerla en nombre del titular, debi hacerlo. Se debe tomar en
cuenta tambin que los derechos morales, dentro del cual encontramos el
respeto al honor, a la privacidad e integridad que tiene un autor sobre su
obra son imprescriptibles; sin embargo las acciones civiles que se quieran

interponer derivadas por los derechos morales prescriben a los tres aos al
tenor del Artculo 155 de la Ley de Derechos de Autor y Conexos.
ARTCULO 499.- INDEMNIZACIONES.
1. La existencia de perjuicio con relacin a los derechos protegidos
se presumir siempre que se acredite la intromisin ilegtima en
los mismos.
2. La indemnizacin se extender al dao moral que se valorar
atendiendo a las circunstancias del caso y a la gravedad de la
lesin efectivamente producida, para lo que se tendr en cuenta,
en su caso, la difusin o audiencia del medio a travs del que se
haya difundido, fijndose proporcionalmente en la sentencia el
grado de afectacin. Tambin se valorar el beneficio que haya
obtenido el causante de la lesin como consecuencia de la misma.
Comentario:
Se presume que al lesionarse los derechos tutelados sobre el honor,
intimidad y la propia imagen, se ha ocasionado un perjuicio al titular, lesin
que ser acreditada a travs de cualquier medio de prueba. Para valorar la
indemnizacin se tomarn en cuenta los siguientes criterios: a) El dao
moral provocado en forma directa y efectiva segn cada caso, ya sea que
se haya hecho a travs de medios publicitarios o de comunicacin y
tambin el mbito o alcance de tal difusin; y b) Los beneficios econmicos
obtenidos o afectados al titular o sus causahabientes al momento de la
lesin. El Juez en la sentencia deber fijar e incluir los alcances y criterios
adoptados para valorar la indemnizacin.
ARTCULO 500.- PROHIBICIN DE EJECUCIN PROVISIONAL DE
SENTENCIA.
Las sentencias dictadas en los procesos sobre tutela de derechos
honorficos
y
fundamentales
no
sern
provisionalmente
ejecutables, salvo los pronunciamientos que regulen las
obligaciones y relaciones patrimoniales relacionadas con lo que
sea objeto principal del proceso
Comentario:
Si bien es cierto que los Artculos 771 y 772 del presente Cdigo permiten
que el demandante pueda solicitar la ejecucin provisional de la sentencia
cumpliendo los requisitos previos establecidos, en este caso particular no
se podr solicitar en cuanto a los derechos estrictamente morales, pero si
aquellos que afecten o hayan afectado al momento de la lesin, los
derechos patrimoniales del titular o causahabientes.
SECCIN 2.
IMPUGNACION DE ACUERDOS SOCIALES

ARTCULO 501.- OBJETO.


A travs del juicio ordinario se conocern las pretensiones en las
que la parte impugne acuerdos sociales adoptados por juntas o
asambleas generales o especiales de socios, o de obligacionistas o
por rganos colegiados de administracin en sociedades
mercantiles y cooperativas, con las especialidades previstas en los
artculos siguientes.
Concordancias: Artculos 399, 424, 425, 432, 433, 434, 444, 466, 473 y
480 del Cdigo Procesal Civil; Artculos 43, 55, 165, 166, 167, 168, 169,
172, 173, 174, 175, 17, 179, 181, 185, 186, 187, 192, 193, 228 del Cdigo
de Comercio.
Comentario:
La parte impugnante podr ser un socio, un acreedor, un beneficiario y
cualquier tercero que considere se le provoca una lesin con la adopcin
del acuerdo social. Estas disposiciones son aplicables tanto para
sociedades mercantiles, Juntas Directivas, Consejo de Administracin,
Consejo de Vigilancia, Comisarios y cualesquier otro rgano colegiado
dentro de las sociedades mercantiles, as como Cooperativas.
ARTCULO 502.- CAUSAS DE IMPUGNACIN DE ACUERDOS DE
SOCIEDADES ANNIMAS.
1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las juntas, asambleas y
consejos que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos,
o lesionen en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros
los intereses de la sociedad.
2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la Ley. Los dems
acuerdos a que se refiere el numeral anterior sern anulables.
3. No proceder la impugnacin de un acuerdo social cuando haya
sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro.
4. Si fuere posible eliminar la causa de impugnacin, el juez
otorgar un plazo razonable para que aqulla pueda ser
subsanada.
Concordancias: Artculos 16, 33, 43, 45, 55, 76, 87, 110, 135, 154, 155,
171, 172, 175, 176, 177, 179, 185, 186, 187, 192 194, 195, 196, 198, 199,
200, 228, 235, 266, 267, 269, 316, 317, 332, 349 y 354 del Cdigo de
Comercio.
Comentario:
Se establece el derecho de impugnar por cualquier titular de un derecho
legtimo, el acuerdo adoptado por una sociedad mercantil, una cooperativa
o por cualquier rgano colegiado que sea contrario a lo regulado en la
escritura social, estatutos o artculos de constitucin. Los acuerdos o
resoluciones adoptadas contrarias a la ley sern objeto de impugnacin

para su nulidad. Por el efecto que se produce, se separan los acuerdos


nulos y anulables. Los actos nulos y contrarios a la ley carecen de valor. La
anulabilidad del acuerdo consiste que si bien es cierto se ha adoptado
violando normas del rgano colegiado, sociedad o cooperativa, el acto es
considerado como vlido y eficaz mientras no recaiga sobre el mismo
sentencia que lo declare nulo y puede ser revalidado por persona
legitimada para hacerlo. Se establece un derecho particular al impugnado
que es subsanar las causas objeto de anulabilidad del acuerdo otorgando
el juez un plazo que si bien aparece como prudencial segn sea el caso,
este plazo debe ajustarse siempre al principio de perentoriedad,
entendindose que debe practicarse sin dilacin (Artculo 123 C.P.C.).
La demanda por impugnacin no producir sus efectos e incluso desde la
contestacin de la misma, si el impugnado demuestra que el acuerdo que
se est impugnando ya fue convalidado, ratificado o aceptado por el
impugnante en otro acuerdo social posterior o en su caso, haya quedado
sin efecto.
ARTCULO 503.- CAUSAS DE IMPUGNACIN DE ACUERDOS DE
SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Los acuerdos de sociedades de responsabilidad limitada que
pueden ser impugnados son los mismos que los previstos en el
artculo anterior para las sociedades annimas
Comentario:
Las disposiciones sobre la nulidad y/o anulabilidad del artculo anterior, son
aplicables tambin para los acuerdos adoptados en las sociedades de
responsabilidad limitada.
ARTCULO 504.- CAUSAS DE IMPUGNACIN DE ACUERDOS DE
COOPERATIVAS.
1. Podrn ser impugnados los acuerdos de la junta directiva del
organismo rector que se consideren nulos o anulables en el plazo
de dos (2) meses o un mes, respectivamente, desde su adopcin si
el impugnante es miembro de la junta directiva; en los dems
casos ser de un ao.
2. En los mismos plazos podrn ser tambin impugnados los
acuerdos de la asamblea general de cooperativistas que sean
contrarios a la ley, que se opongan a los estatutos o lesionen, en
beneficio de uno o varios de ellos o de terceros, los intereses de la
cooperativa.
3. No proceder la impugnacin de un acuerdo que haya sido
dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro. Si fuera
posible eliminar la causa de impugnacin, el tribunal otorgar un
plazo razonable para que aqulla pueda ser subsanada.
Concordancias: Artculo 1, 4, 5, 6, 7, 8, 10, 11, 12, 16, 17, 25, 26, 27, 31,

38, 39, 40, 54 y 55 de la Ley de Asociaciones de Cooperativas.


Comentario:
El plazo para impugnar los acuerdos adoptados en las cooperativas se
debe tomar en cuenta las siguientes reglas: a) Si el acuerdo ha sido
adoptado por la Junta Directiva o por la Asamblea General; y b) Si el
acuerdo a impugnar es nulo o anulable.
Si el acuerdo fue adoptado por la Junta Directiva o la Asamblea General y
es nulo la accin debe interponerse dentro de los dos meses siguientes a
la adopcin del mismo, si por el contrario es anulable por provocar lesin o
se opone a los estatutos la accin deber interponerse dentro del mes
siguiente a su adopcin.
Igual que en el caso de las sociedades annimas y de responsabilidad
limitada, el Juez deber otorgar un plazo prudencial sin dilacin y
perentorio, para que el acuerdo impugnado sea subsanado. No ser
procedente la accin de impugnacin si el acuerdo ya fue ratificado o
sustituido por otro vlidamente adoptado.
ARTCULO 505.- NULIDAD DE ACUERDOS Y CADUCIDAD DE LA
PRETENSIN.
1. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems
acuerdos a que se refiere el artculo anterior sern anulables.
2. La pretensin de impugnacin de los acuerdos nulos de las
entidades contempladas en esta seccin caducar en el plazo de
un ao. Quedan exceptuados de esta regla los acuerdos que por
su causa o contenido resultaren contrarios al orden pblico.
3. La pretensin de impugnacin de los acuerdos anulables
caducar a los cuarenta (40) das.
4. Los plazos de caducidad previstos en los numerales anteriores
se computarn desde la fecha de adopcin del acuerdo y, si fuesen
inscribibles, desde la fecha de su inscripcin.
Concordancias: Artculo 16, 33, 110, 155, 171, 193, 195, 196, 197, 198,
199, 266, 267, 316, 317 y 349 del Cdigo de Comercio.
Comentario:
Tal como se expres en el Artculo 502 anterior, la nulidad no produce
ningn efecto y carece de valor, el anulable puede ser subsanado a criterio
del juez si la subsanacin todava procede, a la vez puede ser
improcedente si ya fue convalidado a travs de otro acuerdo o revalidado
por un tercero que alegue inters legtimo.
El plazo para impugnar los acuerdos adoptados por las sociedades
mercantiles y sus rganos colegiados caducan conforme las siguientes
reglas: a) La accin de nulidad caduca dentro del ao siguiente a la fecha
que fue adoptado o que fue inscrito en el Registro correspondiente y debi
ser impugnado, a menos que los acuerdos sean contrarios al orden pblico,

en este caso la accin no caduca; y b) La accin de anulabilidad caduca a


los cuarenta (40) das contados desde la fecha que fue adoptado o fue
inscrito en el Registro correspondiente.
Adicionalmente se debe aplicar los plazos de caducidad y prescripcin
contenidas en el Cdigo de Comercio.
ARTCULO 506.- LEGITIMACIN.
1. Para la impugnacin de los acuerdos nulos de sociedades
annimas y de responsabilidad limitada estn legitimados todos
los socios, los administradores, comisarios y cualquier tercero que
acredite inters legtimo.
2. Para la impugnacin de acuerdos anulables de sociedades
annimas y de responsabilidad limitada estn legitimados los
socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su
oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido
ilegtimamente privados del voto, as como los administradores.
3. Para la impugnacin de los acuerdos nulos dictados en el seno
de los rganos de las cooperativas estn legitimados todos los
socios, incluso los miembros del consejo rector que hubieran
votado a favor del acuerdo y los que se hubiesen abstenido.
Asimismo, estn legitimados para el ejercicio de las pretensiones
de impugnacin de los acuerdos anulables, los asistentes a la
reunin del consejo que hubiesen hecho constar, en acta, su voto
contra el acuerdo adoptado, los ausentes y los que hayan sido
ilegtimamente privados de emitir su voto, as como los
interventores y el cinco por ciento (5%) de los socios. En los
dems aspectos, se ajustar al procedimiento previsto para la
impugnacin de acuerdos de la asamblea general.
Comentario:
Toda persona que considere que tiene inters legtimo, podr interponer la
accin de impugnacin de los acuerdos adoptados por las sociedades
mercantiles y las cooperativas ya sea que haya estado presente o es
ausente. Se establecen reglas si la impugnacin tiene por objeto la nulidad
o anulabilidad, separando tanto el de sociedades mercantiles como el de
cooperativas:
Acuerdos Nulos: a) En las sociedades annimas y de responsabilidad
limitada la accin podr ser interpuesta por cualquier tercero que acredite
un inters legtimo as como un socio, los administradores y los comisarios;
y b) En las cooperativas los socios, los miembros del consejo o junta
directiva sea que hayan votado a favor o se hayan abstenido.
Acuerdos Anulables: a) En las sociedades annimas y de responsabilidad
limitada pueden impugnar los socios que hayan asistido a la reunin
siempre que se hayan opuesto al mismo y habiendo constado tal oposicin

en el acta respectiva, los socios ausentes, los administradores y los que se


en forma ilegtima se les haya privado de ejercer el voto; y b) En las
cooperativas los socios que representen el 5%, los interventores, los
asistentes o administradores que hayan votado en contra del acuerdo
adoptado y este hecho conste en el acta correspondiente y por ltimo,
aquellos que en forma ilegtimo se les priv del derecho de ejercer el voto.
En los dems casos, se aplicarn las reglas establecidas para la
impugnacin de los acuerdos en asambleas generales.
En las acciones de nulidad y anulabilidad de los acuerdos tanto para las
sociedades como cooperativas se debern cumplir adicionalmente los
requisitos establecidos en el Cdigo de Comercio y en los estatutos segn
corresponda.
ARTICULO 507.- REQUISITOS PARA LA INTERPOSICIN DE LA
PRETENSIN.
1. Las pretensiones de impugnacin debern dirigirse contra la
sociedad, que estar representada por las personas a quien
corresponda legal o estatutariamente.
2. Cuando el actor tuviese la representacin exclusiva de la
sociedad y la junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el
juez nombrar a la persona que ha de representarla en el proceso,
entre los accionistas que hubieren votado a favor del acuerdo
impugnado.
3. Los accionistas que hubieren votado a favor del acuerdo
impugnado podrn intervenir a su costa en el proceso para
mantener su validez.
4. Para la interposicin de las pretensiones de nulidad y
anulabilidad, los accionistas depositarn sus ttulos ante notario o
en una institucin de crdito, quienes expedirn el certificado
correspondiente para acompaarse a la demanda y los dems que
sean necesarios para hacer efectivos los derechos sociales.
5. Los ttulos depositados no se devolvern sino hasta la
conclusin del proceso
Concordancia: Artculo 193, 195, 196, 197, 198 y 199 del Cdigo de
Comercio.
Comentario:
Hay identidad con las regulaciones del Cdigo de Comercio en cuanto a los
requisitos adicionales que deben cumplirse para interponer los actos de
nulidad o anulabilidad, esto se puede apreciar directamente en los
artculos 195, 196 y 199 del Cdigo de Comercio. En ambos preceptos se
establece que el impugnante deber estar legtimamente acreditado,
deber dirigir la accin contra la sociedad y la representacin legal ser la
que aparezca en la escritura social o en su defecto, quien designe el juez.

El Cdigo de Comercio establece que el accionista en desacuerdo con la


impugnacin podr solicitar al Juez la suspensin de la impugnacin
siempre que rinda una fianza bastante o suficiente para responder por los
daos o perjuicios ocasionados a la sociedad e incluso establece que dicha
suspensin podr solicitarse como un trmite incidental. En este caso se
deber aplicar supletoriamente lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil
para el trmite de los incidentes.
ARTCULO 508.- ACUMULACIN DE PRETENSIONES.
1. Cuando la demanda tenga por objeto la impugnacin de
acuerdos sociales se acumularn de oficio todas las que pretendan
la declaracin de nulidad o de anulabilidad de los acuerdos
adoptados en una misma junta o asamblea o en una misma sesin
de rgano colegiado de administracin y que se presenten dentro
de los cuarenta (40) das siguientes a aquel en que se hubiera
presentado la primera.
2. En todo caso, en los lugares donde hubiere ms de un Juzgado
de Letras, las demandas que se presenten con posterioridad a otra
se repartirn al Juzgado al que hubiere correspondido conocer de
la primera.
Concordancias: Artculos 23, 24, 27, 29, 31, 3, 33, 35, 36, 37, 68, 95, 96,
99 del Cdigo Procesal Civil; 175, 199, 235 del Cdigo de Comercio.
Comentario:
Se establece un principio de acumulacin subjetiva la que puede hacerse
de oficio por el Juez, no as la acumulacin de proceso que solo es a
peticin de parte interesada. El Juez deber respetar las reglas de la
competencia objetiva, funcional y territorial previo a ordenar la
acumulacin. Igualmente se deber identificar si no ha caducado el plazo
para la acumulacin de pretensiones, siendo requisito indispensable que
no haya pasado ms de cuarenta (40) das entre la primera impugnacin y
la segunda o subsiguientes. De haber caducado el plazo de 40 das o la
presentacin de las siguientes impugnaciones fuera posterior, estos
expedientes se debern remitir al mismo Juez que conoce de la primera
impugnacin.
ARTCULO 509.- MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS.
Cuando se interpongan pretensiones de impugnacin de acuerdos
sociales, podr acordarse, entre otras, la suspensin de los
acuerdos impugnados, cuando el demandante o demandantes
rindan caucin suficiente, lo mismo se exigir en el caso de
cooperativas.
Concordancias: Artculos 350, 351, 352, 355, 356, 377, 380, 386 del
Cdigo Procesal Civil; Artculo 196 del Cdigo de Comercio.

Comentario:
Si el demandante considera que la ejecucin del acuerdo o cumplimiento
del mismo le ocasiona perjuicio, podr como medida cautelar al momento
de presentar la demanda, solicitar suspensin del acuerdo rindiendo la
garanta o caucin suficiente para responder a su vez, por los daos o
perjuicios que se le pudieran ocasionar a la sociedad. La forma y cuanta
de la caucin se har conforme las reglas del Artculo 386 y 387 del Cdigo
Procesal Civil, debiendo ser en dinero, cheque certificado, cheque de
gerencia o de caja, garanta bancaria o de instituciones financieras. Esta
regla es aplicable tambin en las impugnaciones de acuerdos de
cooperativas.
Artculo 510.- EFECTOS ESPECIALES DE LA SENTENCIA.
1. La sentencia estimatoria de la pretensin de impugnacin producir
efectos frente a todos los socios, pero no afectar a los derechos
adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo
impugnado.
2. La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo se publicar
conforme se determine por la ley.
3. En el caso de que el acuerdo impugnado estuviese inscrito en el
Registro Mercantil, la sentencia determinar, adems, la cancelacin de su
inscripcin, as como la de los asientos posteriores que resulten
contradictorios con ella.
Concordancias: Artculos 194, 195, 200, 206, 207, 208 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
La sentencia definitiva le pone fin al proceso en primera instancia que una
vez agotado el recurso de apelacin y en su caso el extraordinario de
casacin, se volver firme y de ejecucin inmediata. Ello no obsta para que
el impugnante solicite la ejecucin provisional conforme los Artculos 772,
773 del CPC una vez obtenido un fallo estimatorio.
La resolucin estimatoria sin embargo no afectar los derechos que se
hayan producido a favor de terceros de buena fe por el acuerdo
impugnado, a excepcin claro est cuando se declare nulo y sea contrario
al orden pblico. Esta sentencia una vez firme deber ser publicada en un
diario de circulacin nacional debiendo inscribirse en el Registro Mercantil
o Registro Civil respectivo en el caso de las cooperativas. El Juez en la
sentencia deber ordenar no solo la cancelacin de la inscripcin del
acuerdo impugnado sino tambin los registros posteriores que se hayan
hecho. En todo caso deber dejar aclarado los registros que protegen los
derechos de terceros de buena fe.
SECCION 3.

COMPETENCIA DESLEAL
ARTCULO 511.- OBJETO.
A travs del juicio ordinario se conocern las pretensiones en las
que la parte exija la tutela frente a competencia desleal,
cualquiera que pueda ser la cuanta que en su caso se reclame,
con las especialidades previstas en los artculos siguientes.
Concordancias: Artculos 425, 426, 427, 428 y 429 del Cdigo de
Comercio; 170, 171, 172 y 173 de la Ley de Propiedad Industrial; 1, 5, 7 y
dems aplicables de la Ley y Reglamento para la Defensa y Promocin de
la Competencia.
Comentario:
El titular de un derecho sobre actos de competencia desleal podr obtener
de los rganos jurisdiccionales el reconocimiento de los daos o perjuicios
que se le pudieran ocasionar as como el cese de tales actuaciones. La
accin civil es sin perjuicio de las acciones administrativas y penales que a
su vez fueran interpuestas por el titular.
ARTCULO 512.- PRETENSIONES.
Contra el acto de competencia desleal podrn interponerse las
pretensiones siguientes:
1) La de declaracin de la deslealtad del acto, si la perturbacin
creada por el mismo subsiste.
2) La de cesacin del acto, o de prohibicin del mismo, si todava
no se ha puesto en prctica.
3) La de remocin de los efectos producidos por el acto.
4) La de rectificacin de las informaciones engaosas, incorrectas
o falsas.
5) La de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por
el acto, si ha intervenido dolo o culpa del agente. El resarcimiento
podr incluir la publicacin de la sentencia.
6) La de enriquecimiento injusto, que slo proceder cuando el
acto lesione una posicin jurdica amparada por un derecho de
exclusiva u otra de anlogo contenido econmico.
Comentario:
El titular tendr el derecho de pretender una o varias acciones que le sean
reconocidas por el rgano jurisdiccional. Es importante aclarar que los
actos generados por la competencia desleal no solo es aplicable entre
comerciantes, sino que cualesquier personas naturales o jurdicas. El
Cdigo de Comercio establece que en la sentencia, adems de lo
estipulado anteriormente se deber ordenar la cesacin de los actos de
competencia desleal y las medidas necesarias para impedir consecuencias
a futuro y la repeticin de los mismos por el demandado.

Se incluye las actuaciones relacionas con servicio, establecimientos


mercantiles, diseos industriales, utilizacin de productos y cualquier otra
actuacin en de forma directa o indirecta que sea contrario a las reglas de
la buena fe y a los usos o prcticas honradas.
LEGITIMACIN ACTIVA Y LEGITIMACIN PASIVA.
Son titulares legtimos cualesquier persona natural o jurdica afectada en
forma directa o indirecta por la comisin de actos de competencia desleal.
Se considera titular legtimo activo aquel que se ve afectado y se ve en la
necesidad de interponer acciones para proteger sus intereses. Se
considera titular legtimo pasivo el que interpone acciones contra aquellas
personas participaron en forma directa o indirecta en la realizacin de los
actos de competencia desleal.
Artculo 513.- LEGITIMACIN ACTIVA.
1. Cualquier persona que participe en el mercado, cuyos intereses
econmicos resulten directamente perjudicados o amenazados por
el acto de competencia desleal, est legitimada para la
interposicin de las pretensiones previstas en los cinco (5)
primeros nmeros del artculo anterior.
2. La pretensin de enriquecimiento injusto slo podr ser
interpuesta por el titular de la posicin jurdica violada.
3. Las pretensiones contempladas en los nmeros 1 al 4 del
artculo anterior podrn interponerse adems por las siguientes
entidades:
a) Las asociaciones, corporaciones profesionales o representativas
de intereses econmicos cuando resulten afectados los intereses
de sus miembros.
b) Las asociaciones que, segn sus estatutos, tengan por finalidad
la proteccin del consumidor. La legitimacin quedar supeditada
en este supuesto a que el acto de competencia desleal perseguido
afecte directamente a los intereses de los consumidores.
4. Cuando los actos de competencia desleal perjudiquen a los
intereses de un grupo profesional, la pretensin corresponder
tanto a los directamente afectados como a la asociacin
profesional o Cmara de Comercio respectivas.
Comentario:
El titular legtimo activo en forma general podr pretender que se le
reconozcan todos los derechos que concede el artculo anterior, a
excepcin del enriquecimiento injusto que solo podr ser interpuesta por el
titular en posicin de perjudicado directo y derechos violados.
Cualquier sujeto que participe en el mercado activo tiene derecho a que se
le respeten sus actuaciones dentro del mismo y que se le indemnice en su
caso, por los daos ocasionados en actuaciones de competencia desleal.

Se consideran sujetos activos los grupos de personas, asociaciones,


corporaciones y cualesquier grupo representativo de intereses econmicos,
incluyendo las asociaciones de consumidores debidamente reconocidas de
acuerdo a la Ley de Proteccin al Consumidor, Decreto 199-2006.
Estn legitimados por las Cmaras de Comercio, Asociaciones o Grupos
empresariales, profesionales o de comerciantes, los directamente
afectados pudiendo interponer actuaciones que van desde la cesacin de
los actos, hasta el resarcimiento de los daos ocasionados y en su caso,
para que se evite la reincidencia.
ARTCULO 514.- LEGITIMACIN PASIVA.
1. Las pretensiones podrn interponerse contra cualquier persona
que haya realizado u ordenado el acto de competencia desleal o
haya cooperado a su realizacin. No obstante, la pretensin de
enriquecimiento injusto slo podr dirigirse contra el beneficiario
del enriquecimiento.
2. Si el acto de competencia desleal es realizado por trabajadores
u otros colaboradores en el ejercicio de sus funciones y deberes
contractuales, las pretensiones de deslealtad del acto, de cesacin
del acto o de prohibicin del mismo, de remocin de los efectos
producidos por el acto, y de rectificacin de las informaciones
engaosas, incorrectas o falsas, debern dirigirse contra el
principal. Respecto a las pretensiones de resarcimiento de daos y
de enriquecimiento injusto se estar a lo dispuesto por las normas
de Derecho privado.
Comentario:
Si bien la pretensin es la de reconocer que se est cometiendo actos de
competencia desleal, el sujeto legtimo condenado cambia, ya que en el
caso de enriquecimiento injusto solo podr dirigirse contra el beneficiario
directo del tal enriquecimiento an cuando los actos fueron cometidos por
otra personas o grupos de personas. En este caso el demandante
interpondr pretensiones de cesacin, remocin, rectificacin, la no
repeticin y resarcimiento de daos contra las personas que hayan
participado en la comisin de tales actos directamente o ya sea por
mandato o representacin legal, aclarando que se condenar al
enriquecimiento injusto nicamente al sujeto directo.Sin embargo quedan
excluidos de la responsabilidad patrimonial y civil los sujetos involucrados
en la comisin de actos de competencia desleal por razn de su cargo,
trabajo, obligacin patronal o clusula contractual, pues la accin debe ser
dirigida directamente contra el representado, patrn, poderdante, sociedad
o asociacin. El Juez tomar en consideracin al momento de condenar al
pago de daos y perjuicios ocasionados y el enriquecimiento injusto, las
normas del derecho privado segn sea el caso, de tal manera que
depender de los objetos y sujetos involucrados, como ser comerciantes,
empresarios, asociaciones civiles, la propiedad industrial, la propiedad

intelectual, los derechos de autor, asociaciones profesionales, colegios


profesionales, etc.
ARTCULO 515- DILIGENCIAS PREPARATORIAS.
1. Quien pretenda interponer una pretensin de competencia
desleal podr solicitar del juez la prctica de diligencias
preparatorias para la comprobacin de aquellos hechos cuyo
conocimiento resulte objetivamente indispensable para preparar
el juicio, y de la persona o personas que realizaron el acto de
competencia desleal.
2. La pretensin podr prepararse mediante la exhibicin o el
aseguramiento de todos los objetos que acrediten los actos de
competencia desleal, o de un nmero suficiente de ellos, siempre
que se otorgue la caucin correspondiente
Concordancias: Artculos 405, 406, 408, 409 del Cdigo
Procedimientos Comunes; Artculo 427 del Cdigo de Comercio.

de

Comentario:
Tanto el titular activo como el pasivo podrn solicitar y previo a interponer
la demanda, que el Tribunal otorgue y ordene la prctica de diligencias
preparatorias como ser: a) la exhibicin de los objetos con los cuales se
acredite los actos de competencia desleal; y b) el aseguramiento de dichos
objetos, esta exhibicin o aseguramiento podr ser por la totalidad de los
objeto o sobre alguno de ellos.
El Juez para otorgar la prctica de esta medida deber confirmar que: a)
Dicha prctica es indispensable para preparar el juicio de competencia
desleal contra las personas que han cometido las mismas; y b) Que el
demandante haya ofrecido y presentado la caucin suficiente para
responder por los daos que se pudieran ocasionar.
ARTCULO 516.- PRESCRIPCIN.
Las pretensiones de competencia desleal prescriben por el
transcurso de cinco (5) aos desde el momento en que pudieron
interponerse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que
realiz el acto de competencia desleal
Concordancias: Artculos 708, 1684, 1685, 1586, 1687, 1688, 1689, 1690
del Cdigo de Comercio.
Comentario:
No se establece que ser el Juez que de oficio declare la prescripcin de la
pretensin, por consiguiente corresponder al demandado de acuerdo a las
reglas establecidas en el Cdigo de Comercio quien deber invocarla como
derecho. El inicio del plazo se puede determinar de dos maneras: a) Desde
la fecha que se tuvo conocimiento de la comisin de los actos; y b) Desde

la fecha que se pudieron interponer las acciones.


ARTCULO 517.- CARGA DE LA PRUEBA.
1. En los procesos sobre competencia desleal corresponder al
demandado la carga de la prueba de la exactitud y veracidad de
las indicaciones y manifestaciones realizadas y de los datos
materiales que la publicidad exprese, respectivamente.
2. Las normas contenidas en el numeral precedente se aplicarn
siempre que una disposicin legal expresa no distribuya con
criterios especiales la carga de probar los hechos relevantes
Comentario:
Como regla especial sobre el principio de aportacin de parte, en este caso
corresponde al demandado que ha cometido los actos de competencia
desleal aportar los medios de prueba que ayuden a demostrarle al Juez
que los actos que se estn llevando a cabo en ningn momento
constituyen competencia desleal, a excepcin de los casos donde una Ley
especial obligue al demandante a probar tambin sus pretensiones como
es el caso de la propiedad industrial.
ARTCULO 518.- PRUEBA ESPECFICA.
1. En caso de actos de engao, de actos de denigracin, de
agresin o de actos de comparacin, en materia de competencia
desleal, el juez, en el momento de decidir el recibimiento a
prueba, podr requerir de oficio al demandado para que aporte las
pruebas relativas a la exactitud y veracidad de las indicaciones o
manifestaciones realizadas.
2. Cuando dicha prueba no sea aportada, el juez podr estimar
que las indicaciones o manifestaciones enjuiciadas son inexactas o
falsas.
3. Se presume dolosa, sin que valga la prueba en contrario, la
repeticin despus de la sentencia que ordene su cesacin de los
actos de competencia desleal
Concordancia: Artculos 425 numerales I y II, 429 del Cdigo de
Comercio.
Comentario:
Adems el demandado deber presentar a requerimiento del Juez, todos
los medios probatorios que se relacionen con los actos objeto de
competencia desleal en forma exacta y veraz. Este requerimiento podr
ser de oficio cuando las pretensiones incluyan el engao, la denigracin, la
agresin y la comparacin hecha entre el demandado con productos o
servicios del demandante. Si al aplicar los criterios de valoracin de prueba
el Juez considera que no son suficientes o en su caso no fueren aportados
por el demandado, entonces estimar que sus afirmaciones son faltas o

inexactas.
La resolucin o sentencia que declare con lugar la comisin de los actos de
competencia desleal y que ordene la cesacin de los mismos, hace prueba
fehaciente y sin admisin de prueba en contrario a favor del titular del
derecho, si el demandado reincide o repite dichos actos de competencia
desleal.
ARTCULO 519.- MEDIDAS CAUTELARES.
1. Cuando existieren indicios de la realizacin de un acto de
competencia desleal, o la inminencia del mismo, el juez, a
instancia de persona legitimada y bajo la responsabilidad de sta,
podr ordenar la cesacin provisional de dicho acto, o la
prohibicin temporal de interrumpir o cesar en la realizacin de
una prestacin que viniera llevndose a cabo, y decretar las
dems medidas cautelares que resulten pertinentes.
2. Igualmente, podrn acordarse las medidas necesarias para
impedir las consecuencias de los actos ilcitos y para evitar la
repeticin de los mismos.
3. Las medidas previstas en el numeral anterior sern de
tramitacin preferente. En caso de peligro grave e inminente
podrn adoptarse sin or a la parte contraria y debern ser
dictadas dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes a la
presentacin de la solicitud.
4. Si las medidas se solicitan antes de la demanda, tambin ser
competente para adoptarlas el juez del lugar donde el acto de
competencia desleal produzca o pueda producir sus efectos.
5. No obstante, una vez presentada la demanda principal, el juez
que conozca de ella ser el nico competente en todo lo relativo a
las medidas adoptadas
Concordancias: 350, 352, 355, 356, 377, 380, 383, 384, 385, 386, 387
del Cdigo de Comercio.
Comentario:
Las medidas cautelares son las mismas aplicables para toda clase de
procedimiento conforme el CPC, as como su tramitacin. La especialidad
en este caso es que van dirigidas para impedir, precaver, suspender los
actos de competencia desleal, as como ordenar la cesacin de los mismos
mientras se lleva cabo el procedimiento y se obtiene una sentencia. De
igual manera el Juez ordenar la prctica de estas medidas una vez
rendida la caucin por parte del demandante y sern ordenadas y
adoptadas dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes a la
presentacin de la solicitud si hubiera real peligro inminente, que deber ir
junto con la caucin y sin escuchar a la parte contraria.
En cuanto a la competencia para la adopcin de estas medidas y si fueran
solicitadas antes de presentar la demanda, lo ser tambin el tribunal del

lugar donde tenga sus efectos la prctica de tales medidas.


Estas medidas solo podrn ser ordenadas a peticin de parte interesada
con el propsito fundamental de que cesen provisionalmente la prctica de
tales actos, impidiendo la comisin de actos ilcitos y repetitivos.
SECCIN 4
PROPIEDAD INDUSTRIAL
ARTCULO 520.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que una parte exija la tutela de derechos en materia de
propiedad industrial, cualquiera que pueda ser la cuanta que en
su caso se reclame, con las especialidades previstas en los
artculos siguientes.
Concordancias: Artculos 399.1 d, 424 al 480 del presente Cdigo,
Artculos 1, 2, 3, 158, 160, 163, 164, 165, 166, 168, 169, 170, 171, de la
Ley de Propiedad Industrial.
Comentario:
Mediante el proceso civil ordinario, (denominado legalmente proceso
ordinario, Art. 424 y siguientes) cualquier parte puede interponer la
demanda, sin importar la cuanta de la misma, exigiendo la defensa o las
pretensiones de los derechos relacionados con las marcas de fbrica,
marcas de comercio, derechos de autor, patentes, tanto como violacin de
secretos, impugnacin, competencia desleal etc.
Lo anterior, dado que la propiedad industrial, es la forma bajo el cual el
Estado protege el resultado del esfuerzo creador del hombre y algunas de
las actividades que tienen por objeto la divulgacin de esas creaciones,
esta seccin protege los derechos relativos a las creaciones como ser
obras literarias, artsticas, cientficas, interpretaciones de los artistas
interpretes, ejecuciones de los artistas ejecutantes, fonogramas, emisiones
de radiodifusin, invenciones, descubrimientos cientficos, dibujos y
modelos industriales, nombres y denominaciones comerciales etc.
ARTCULO 521.- PRETENSIONES Y SOLICITUDES EN MATERIA DE
DERECHO DE PATENTES.
1. El titular de una patente podr interponer ante los Juzgados de
Letras las pretensiones que correspondan, cualquiera que sea
su clase y naturaleza, contra quienes lesionen su derecho y
exigir las medidas necesarias para su salvaguardia.
2. 2. El titular cuyo derecho de patente sea lesionado podr, en
especial, solicitar:
a) La cesacin de los actos que violen su derecho.
b) La pretensin de reivindicacin de su derecho a fin de que le
sea transferida la solicitud en trmite o el ttulo o registro

concedido.
c) La indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos.
d) El embargo de los objetos producidos o importados con
violacin de su derecho y de los medios exclusivamente
destinados a tal produccin o a la realizacin del procedimiento
patentado.
e) La atribucin en propiedad de los objetos o medios embargados
en virtud de lo dispuesto en el numeral anterior cuando sea
posible, en cuyo caso se imputar el valor de los bienes
afectados al importe de la indemnizacin de daos y perjuicios.
Si el valor mencionado excediera del importe de la
indemnizacin concedida, el titular de la patente deber
compensar a la otra parte por el exceso.
f) La adopcin de las medidas necesarias para evitar que prosiga
la violacin de la patente y, en particular, la transformacin de
los objetos o medios embargados en virtud de lo dispuesto en
esta seccin, o su destruccin cuando ello fuera indispensable
para impedir la violacin de la patente.
3. Cualquier interesado podr interponer una pretensin contra el
titular de un derecho de propiedad industrial para que el juez
competente declare que una actuacin determinada no
constituye una violacin de esa patente.
Concordancias: Artculos 424, 355, 356, 358, 359 del Cdigo Procesal
Civil, Artculos 4, 648 numeral 3, 667, 668, 669 678, 687, 690 del Cdigo
de Comercio, artculos 6, 6, 8, 9, 12, 17, 18, 26, 57, (158, 163, 164
reformados por el Cdigo Procesal Civil) y 165, 166, 167 de la Ley de
Propiedad Industrial.
Comentario:
Cabe mencionar que la patente constituye el mecanismo jurdico ms
importante para proteger la tecnologa, el Estado concede al inventor por
un plazo, el derecho de excluir a otros de la fabricacin, utilizacin y
comercializacin de su invencin, a cambio del derecho a divulgar ese
conocimiento y posibilitar la formacin de una base de conocimientos
tecnolgicos que coadyuve al desarrollo de la nacin.
Por lo anterior, es que este artculo otorga el derecho de interponer la
accin ante el Juzgado, contra quienes lesionen el derecho del inventor
defendiendo a quienes invierten tiempo y dinero en la investigacin y
desarrollo de nuevos productos o procedimientos, garantizndoles su
reconocimiento como inventores y el derecho a la explotacin exclusiva de
su creacin, y sobre todo que puedan solicitar ante el rgano jurisdiccional
las medidas, las acciones que procuren la defensa de esos derechos.
a) Quien ostente el derecho de patente, es decir el titular al cual le hayan
lesionado el derecho que le corresponde a todo inventor, podr solicitar

que se decrete que no sigan ejecutndose esos actos que violen su


derecho.
b) Tambin se puede solicitar que en el caso que se haya admitido una
solicitud de patente la cual no sea novedosa porque el titular del derecho
antes lo haba explotado o alega que no tiene nivel inventivo o cualquier
otra causa, se le reivindique su derecho a travs de la transmisin del
ttulo otorgado por el registro concedido. Asimismo, que la solicitud en
trmite sea desestimada si ese derecho de patente ha sido lesionado.
c) A travs de la accin puede solicitarse que se ordene tambin la
condena de pago de daos y perjuicios sufridos en concepto de
indemnizacin por la violencia en los derechos de invencin.
d) Se puede solicitar que se decrete el embargo de los objetos que se
encuentran en el mercado, ya sean objetos producidos o productos que
hayan sido importados y que los mismos sean objeto de violacin de
derechos de patente o que sea violentados los derechos de patente porque
el procedimiento patentado ha sido utilizado en los productos.
e) Solicitar que los objetos o medios embargados se atribuyen su
propiedad al que solicita la infraccin de derechos de patente, el valor de
los bienes afectados ser imputado al valor de la indemnizacin
correspondiente a daos y perjuicios. Si el valor del bien excede del valor
de la indemnizacin, el titular de la patente deber compensar a la otra
parte por el exceso del importe.
f) Podr solicitarse cualquier otra medida necesaria para que no siga la
violacin de la patente, hasta el punto que se puede solicitar la destruccin
de los objetos o medios embargados para impedir la violacin.
Finalmente, cualquier interesado tiene la opcin de interponer una
pretensin contra el titular de un derecho de propiedad para que el juez
declare que la actuacin solicitada no constituye una violacin de esa
patente.
ARTCULO 522.- PRETENSIONES Y SOLICITUDES EN MATERIA DE
DERECHO DE SIGNOS DISTINTIVOS.
1. El titular cuyo derecho de signos distintivos sea lesionado podr
reclamar y solicitar en la va civil:
a) La cesacin de los actos que violen su derecho.
b) La pretensin de reivindicacin de su derecho a fin de que le
sea transferida la solicitud en trmite o el ttulo o registro
concedido.
c) La indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos.
d) La adopcin de las medidas necesarias para evitar que prosiga

la violacin y, en particular, que se retiren del trfico econmico


los productos, embalajes, envoltorios, material publicitario,
etiquetas u otros documentos en los que se haya materializado la
violacin del derecho de marca.
e) La destruccin o cesin con fines humanitarios, si fuere posible,
a eleccin del
actor, y a costa siempre del condenado, de los productos
ilcitamente identificados con la marca que estn en posesin del
infractor, salvo que la naturaleza del producto permita la
eliminacin del signo distintivo sin afectar al producto o la
destruccin del producto produzca un perjuicio desproporcionado
al infractor o al propietario, segn las circunstancias especficas
de cada caso apreciadas por el rgano jurisdiccional.
2. Cuando el titular de una marca, que lleve al menos cinco aos
registrada en el
momento de presentar la demanda, interponga frente a un
tercero, por medio de alguna de las pretensiones previstas en el
numeral 1, los derechos conferidos por la Ley de Propiedad
Industrial, deber probar, si as lo solicita el demandado por va de
excepcin, que, en el curso de los cinco (5) aos anteriores a la
fecha de presentacin de la demanda, la marca ha sido objeto de
un uso efectivo y real para los productos o servicios para los que
est registrada y en los que se basa la demanda, o que existen
causas justificativas de la falta de uso. A estos efectos, la marca
se considerar registrada solamente para los productos o servicios
para los que haya sido realmente utilizada.
3. El demandado podr asimismo interponer, por va de
reconvencin, la pretensin de declaracin de caducidad por falta
de uso de la marca del actor.
4. Respecto a los dems signos distintivos se observaran estas
mismas disposiciones en lo que fuere aplicable.
Concordancias: Artculos 424, 355, 356, 358, 359 del Cdigo Procesal
Civil, 665, 666 del Cdigo de Comercio, 79, 118, 119, 120, 121, 122, 123,
126, 134, 158, 163, 165 de la Ley de Propiedad Industrial.
Comentario:
En materia de signos distintivos es indispensable tomar en cuenta que
estos son las seales o figuras que utilizan las empresas para hacerse
reconocer en el mercado y diferenciarse de sus competidores. Sin embargo
no todos los elementos que utilizan los empresarios para identificar en el
mercado sus productos, sus locales o su actuacin, son susceptibles de
proteccin mediante el sistema de propiedad industrial.
Un signo puede ser una marca, un emblema, un rtulo, una expresin o
seal de propaganda y una denominacin de origen, pues el derecho
exclusivo faculta al titular a impedir que terceros los utilicen en el

comercio.
Las pretensiones y solicitudes en materia de derechos de signos distintivos
de igual forma deben interponerse en un proceso ordinario y as mismo
podrn solicitarse por la va civil acciones para cesar en los actos que
violen su derecho y las otras antes indicadas en materia de patentes, pero
especialmente que se retiren del trfico mercantil los productos,
embalajes, envoltorios, material publicitario, etiquetas u otras en los
cuales se hayan dado violacin del derecho de marca.
Se podr solicitar que se destruyan con fines humanitarios los productos
ilcitamente identificados con la marca que este en posesin del infractor,
as mismo se podr solicitar la cesin de los productos ilcitamente
identificados con la marca que estn en posesin del infractor como regla
general. Sin embargo, por va de excepcin no podr solicitarse que se
destruyan o que se cedan los productos si la naturaleza del producto
permita la eliminacin del signo distintivo sin afectar el producto o la
destruccin del producto produzca un perjuicio desproporcionado al
infractor, situaciones que sern apreciadas por el Juzgado.
El titular de la marca que lleve al menos cinco aos registrada en el
momento de presentar la demanda, contra un tercero, deber probar si as
lo solicita el demandado por va de excepcin que en el curso de cinco
aos anteriores a la fecha de presentacin de la demanda, la marca ha
sido objeto de uso efectivo o causas de la falta de uso de la marca.
Se podr interponer por va de reconvencin la solicitud de declaracin de
caducidad por falta de uso de la marca del actor.
Los dems signos distintivos que menciona el artculo 522 pueden ser un
nombre comercial, un rtulo, un emblema, una expresin o seal de
propaganda, denominacin de origen, etc., en los cuales se observarn las
mismas disposiciones en lo que fueren aplicable.
ARTCULO 523.- PRETENSIONES EN MATERIA DE DISEO
INDUSTRIAL.
Las pretensiones que se pueden interponer en materia de diseo
industrial sern:
1. De reivindicacin de la titularidad del diseo solicitado o
registrado.
2. De cesacin de los actos que violen los derechos del titular del
diseo.
3. De indemnizacin de daos y perjuicios sufridos.
Concordancias: Artculos 424 y siguientes del Cdigo Procesal Civil,
Artculos 58, 59, 60, 63, 64, 163, 164, 165 de la Ley de Propiedad
Industrial.
Comentario:
El diseo industrial es una creacin intelectual que tiene por objeto dar a
un producto una apariencia particular. Esta apariencia puede estar

determinada por la forma del producto, su color, textura o cualquier otra


caracterstica. Los diseos pueden ser de dos clases los dibujos
industriales y los modelos industriales, en los dos supuestos la apariencia
del producto sirve de tipo o modelo para su fabricacin. Las acciones que
podrn interponerse sern:
1. Que se le reivindique al solicitante la titularidad del diseo solicitado
ante el Registro de la Propiedad Industrial, especficamente ante la
Direccin General de Propiedad Intelectual.
2. Que cesen los actos de violencia contra los derechos del titular del
diseo, que no se continen con los actos.
3. La condena de pago de daos y perjuicios en concepto de
indemnizacin por la violacin de los derechos por el diseo
registrado o solicitado.
ARTCULO 524.- LEGITIMACIN.
1. Salvo pacto en contrario, el concesionario de una licencia
exclusiva podr interponer en su propio nombre todas las
pretensiones que en las leyes se reconocen al titular de la patente
y de la marca frente a los terceros que infrinjan su derecho, pero
no podr interponerlas el concesionario de una licencia no
exclusiva.
2. El licenciatario, que conforme a lo dispuesto en el numeral
anterior, no est legitimado para interponer las pretensiones por
violacin de la patente, podr requerir notarialmente al titular de
la
misma
para
que
interponga
la
pretensin
judicial
correspondiente. Si el titular se negara o no interpusiera la
oportuna pretensin dentro de un plazo de tres (3) meses, podr
el licenciatario entablarla en su propio nombre, acompaando el
requerimiento efectuado. Con anterioridad al transcurso del plazo
mencionado, el licenciatario podr pedir al juez conforme a lo
dispuesto en esta seccin la adopcin de medidas cautelares
urgentes, cuando justifique la necesidad de las mismas para evitar
un dao importante, con presentacin del referido requerimiento.
3. El licenciatario que interponga una pretensin en virtud de lo
dispuesto en alguno de los numerales anteriores deber
notificrselo al titular de la patente, el cual podr personarse e
intervenir en el procedimiento.
4. La pretensin declarativa de nulidad o caducidad del registro de
la marca podr ser interpuesta por los titulares de los derechos
afectados por el registro de la marca, o por sus causahabientes en
los casos legalmente establecidos, as como por cualquier persona
natural o jurdica o por cualquier agrupacin constituida
legalmente para la representacin de los intereses de fabricantes,
productores,
prestadores
de
servicios,
comerciantes
o
consumidores que resulten afectadas u ostenten un derecho

subjetivo o un inters legtimo.


Concordancias: artculos 64, 157, 200, 210, 253, 489, 496, 506, 846 del
Cdigo Procesal Civil, 100, 101, 102, 103, 104 de la Ley de Propiedad
Industrial.
Comentario: En este acpite, se establece quienes se encuentran
legitimados para interponer acciones en contra de los que violentan los
derechos del titular de una marca o de una patente, en virtud de haberse
contrado una licencia, es el titular del derecho sobre una marca que pueda
otorgar a otra persona mediante contrato escrito, es decir, licencia para
usar la marca. Todo contrato de licencia de uso de una marca registrada o
en trmite de registro deber someterse al Registro de la Propiedad
Industrial para su inscripcin.
Si el licenciatario a quien se le otorg la licencia no se encuentra
legitimado para interponer las acciones por violacin de patente, podr
requerir por medio de notario al titular para que interponga la pretensin
judicialmente, pero se le otorga un plazo de tres meses para hacerlo, de lo
contrario queda legitimado el licenciatario de interponer la accin en su
propio nombre, acompaando el requerimiento realizado al titular
oportunamente.
La nulidad o caducidad del registro de la marca, podr ser interpuesta por
los titulares de los derechos afectados por el registro de la marca, o por
sus causahabientes o por cualquier persona natural o jurdica o por
cualquier agrupacin.
ARTCULO 525.- CONCILIACIN PREVIA ESPECIAL.
1. Antes de interponer pretensin alguna basada en la aplicacin
de las normas anteriores, relativa a las invenciones laborales, la
cuestin discutida deber ser sometida a un acto de conciliacin
ante el Registro de la Propiedad Industrial.
2. El ente conciliador dictar una propuesta de acuerdo en un
plazo mximo de dos (2) meses desde que el acto de conciliacin
se solicit y las partes debern manifestarse en el plazo mximo
de quince (15) das si estn o no conformes con dicha propuesta.
En caso de silencio se entender que existe conformidad.
3. No se admitir una demanda sobre derechos regulados en este
captulo que no vaya acompaada de una certificacin del director
del Registro de la Propiedad Industrial en que se haga constar la
no conformidad de alguna de las partes con la propuesta de
acuerdo prevista en este artculo.
Concordancias: Artculos 220, 415, 447, 448, 546 del Cdigo Procesal
Civil, Artculos 1, 2, 3, 11 de la Ley de Conciliacin y Arbitraje.
Comentario:

Se encuentra regulado el procedimiento que se debe seguir al momento de


surgir una controversia con relacin a las invenciones laborales, es decir
invenciones que hayan surgi en el seno de la labor diaria de los
trabajadores, antes que se interponga la accin ante la instancia civil, se
debe agotar el procedimiento de conciliacin previa especial.
En primer lugar la institucin legitimada para realizar la conciliacin ser el
Registro de la Propiedad Industrial, quien conocer de la pretensin basada
en la licencia otorgada.
Esta institucin del Registro de la propiedad dictar una propuesta de
acuerdo para las partes involucradas, en un plazo mximo de dos meses
desde que el acto de conciliacin se solicito, pero las partes que se
encuentran en el proceso de conciliacin debern de manifestarse sobre la
propuesta en un plazo mximo de quince das. Si no contestan dentro de
ese plazo, el Registro considerar que existe acuerdo entre las partes.
Un requisito que debe de cumplir toda demanda sobre derechos de
patente, de diseo industrial, etc., es que vaya acompaada de una
certificacin emitida por el Director del Registro de la Propiedad Industrial
en la cual se haga constar que no existi acuerdo entre las partes para
resolver la controversia por medio de la propuesta realizada por el
Registro.
ARTCULO 526.- DILIGENCIAS PREPARATORIAS.
1. La persona legitimada para interponer las pretensiones
derivadas de la patente y de la marca podr pedir al juez que con
carcter urgente acuerde la prctica de diligencias preparatorias
para la comprobacin de hechos que puedan constituir violacin
del derecho exclusivo otorgado por la patente.
2. Antes de resolver sobre la peticin formulada, el juez podr
requerir los informes y ordenar las investigaciones que estime
oportunas.
3. En la diligencia de comprobacin el juez, con intervencin del
perito o peritos que a tal efecto haya designado, y odas las
manifestaciones de la persona con quien se entienda la diligencia,
determinar si las mquinas, instrumentos y accesorios,
dispositivos o instalaciones inspeccionados pueden servir para
llevar a cabo la violacin alegada de la patente.
4. Cuando el juez considere que no es presumible que los medios
inspeccionados estn sirviendo para llevar a cabo la violacin de
la patente, dar por terminada la diligencia, ordenar la formacin
de una pieza separada, que se mantendr secreta, en la que se
incluirn las actuaciones, notificndose al peticionario que no
procede darle a conocer el resultado de las diligencias realizadas.
5. En los dems casos, el juez, con intervencin del perito o
peritos designados al efecto, efectuar una detallada descripcin
de las mquinas, dispositivos, procedimientos o instalaciones
mediante cuya utilizacin se lleve presumiblemente a cabo la

violacin alegada.
6. En todo caso cuidar el juez de que la diligencia de
comprobacin no sirva como medio para violar secretos
industriales o para realizar actos que constituyan competencia
desleal.
7. Solamente podr acordarse la prctica de las diligencias
cuando, dadas las circunstancias del caso, sea presumible la
violacin de la patente, y no quepa comprobar la realidad sin
recurrir a ellas.
8. Al acordar, en su caso, la prctica de las diligencias solicitadas,
el juez fijar la caucin que deber prestar el peticionario para
responder de los daos y perjuicios que eventualmente puedan
ocasionarse.
9. Si el juez no considera suficientemente fundada la pretensin,
la denegar por medio de auto que ser apelable en ambos
efectos.
Concordancias: artculos 405, 413, 515 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Quien se encuentre legitimado segn la ley para interponer las acciones
correspondientes derivadas de patente y marca podrn pedir al Juez con
carcter de urgente la prctica de diligencias preparatorias, pero el juez
antes de resolver deber de requerir informes y ordenar las
investigaciones que estime oportunas.
En la diligencia el juez con intervencin de perito o peritos y odas las
manifestaciones de la persona con quien se entienda la diligencia
determinar si lo inspeccionado puede servir para llevar a cabo la violacin
alegada.
Sin embargo el juez cuidar que la diligencia de comprobacin no sirva
para violar secretos industriales o para realizar actos que constituyan
competencia desleal.
El Juez fijar una caucin que debe prestar el peticionario para responder
de los daos y perjuicios que puedan ocasionarse por la solicitud de la
prctica de diligencias.
El auto donde deniegue la prctica de diligencias ser apelable en ambos
efectos.
ARTCULO 527.- MEDIDAS CAUTELARES.
1. Quien interponga o vaya a interponer una pretensin de las
previstas en esta seccin podr solicitar la adopcin de medidas
cautelares tendentes a asegurar la efectividad de dichas
pretensiones, siempre que justifique la explotacin industrial del
derecho objeto de la pretensin o el desarrollo de unos
preparativos serios y efectivos a tales efectos.
2. Se podrn adoptar como medidas cautelares las que aseguren

debidamente la completa efectividad del fallo y en especial las


siguientes:
a) La cesacin inmediata de los actos que violen el derecho del
peticionario.
b) Las medidas necesarias para evitar la continuacin o
reiteracin de la infraccin.
c) El secuestro de los objetos producidos o importados con
violacin de su derecho, y de los medios exclusivamente
destinados a tal produccin o a la realizacin del procedimiento
patentado.
d) El afianzamiento de la eventual indemnizacin de daos y
perjuicios.
e) Las anotaciones regstrales que procedan.
Concordancias: artculos 45, 350, 352, 355, 358, 366, 377, 397, 492,
509, 519, 534 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario
En el caso que se interponga la solicitud de adopcin de medidas
cautelares que tiendan a asegurar la efectividad de las pretensiones del
solicitante, stas debern ser justificadas, y no debern dictarse de forma
antojadiza. Se tendrn como medidas cautelares las que aseguren
completamente el fallo y en especial:
a) El cese de los actos que se encuentren siendo violentados.
b) Medidas para evitar la continuacin de la infraccin.
c) El secuestro de los objetos producidos o importados con violacin a su
derecho
d) La fianza para responder por los daos y perjuicios
f) Registrar la medida cautelar al margen del asiento.
Artculo 528.- SENTENCIA Y EJECUCIN PROVISIONAL.
1. Si lo hubiera pedido el demandante, y el rgano jurisdiccional lo
estimara
as,
ordenar
la
publicacin
de
la
sentencia
condenatoria, a costa del condenado, mediante anuncios,
insercin en un diario de circulacin nacional y notificaciones a las
personas interesadas.
2. No sern susceptibles de ejecucin provisional las sentencias
que declaren la nulidad o caducidad de ttulos de propiedad
industrial.
Concordancias: artculos 500, 552, 674, 702, 714, 771, 781 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
A peticin de parte, el rgano jurisdiccional ordenar la publicacin de la

sentencia condenatoria, a costa del condenado, mediante anuncio en un


diario de circulacin a nivel del pas y sern notificadas de dicha sentencia
todas las personas interesadas.
En el caso de las sentencias en las cuales se declare la nulidad o caducidad
de ttulos de propiedad industrial estos no sern sujetos a una ejecucin
provisional.
Artculo 529.- PRESCRIPCIN.
1. Las pretensiones civiles derivadas de la violacin del derecho
de patente, del derecho de marca y del derecho de diseo
industrial, prescriben a los cinco (5) aos, contados desde el da
en que pudieron interponerse.
2. La indemnizacin de daos y perjuicios solamente podr
exigirse en relacin con los actos de violacin realizados durante
los cinco (5) aos anteriores a la fecha en que se ejercite la
correspondiente pretensin.
Concordancias: artculos 105, 109, 141, 143, 166 de la Ley de Propiedad
Industrial.
Comentarios
El plazo para interponer las acciones civiles derivadas de:
a) Derecho de patente
b) Derecho de Marca
c) Derecho de diseo industrial
Prescribe a los cinco aos, contados desde que el solicitante hubiere
interpuesto la pretensin civil. Por lo anterior, el pago de daos y perjuicios
en concepto de indemnizacin solo podrn exigirse si estos actos de
violencia se realizaron durante los cinco aos anteriores a la fecha en que
el solicitante interponga la accin.
Artculo 530- INDEMNIZACIN RECONOCIDA EN LA SENTENCIA.
1. La indemnizacin de daos y perjuicios comprender no slo las
prdidas sufridas, sino tambin las ganancias dejadas de obtener
por el titular del registro de la patente, marca o diseo a causa de
la violacin de su derecho.
2. El titular del registro de la marca tambin podr exigir la
indemnizacin del perjuicio causado al prestigio de la marca por el
infractor, especialmente, por una realizacin defectuosa de los
productos ilcitamente marcados, o una presentacin inadecuada
de aqulla en el mercado.
3. Las ganancias dejadas de obtener se fijarn, a eleccin del
perjudicado, con arreglo a uno de los criterios siguientes:
a) Los beneficios que el titular del derecho habra obtenido
mediante el uso del mismo si no hubiera tenido lugar la violacin.

b) Los beneficios que haya obtenido el infractor como


consecuencia de la violacin.
c) El precio que el infractor hubiera debido pagar al titular por la
concesin de una licencia que le hubiera permitido llevar a cabo su
utilizacin conforme a derecho.
4. Para la fijacin de la indemnizacin se tendr en cuenta, entre
otras circunstancias, la notoriedad, renombre y prestigio de la
marca y el nmero y clase de licencias concedidas en el momento
en que comenz la violacin. En el caso de dao en el prestigio de
la marca se atender, adems, a las circunstancias de la
infraccin, gravedad de la lesin y grado de difusin en el
mercado.
5. A fin de fijar la cuanta de los daos y perjuicios sufridos, el
titular de la patente, de la marca o del diseo industrial, podr
exigir la exhibicin de los documentos del responsable que puedan
servir para aquella finalidad.
6. El titular de la patente, de la marca o del diseo industrial cuya
violacin hubiera sido declarada judicialmente tendr, en todo
caso y sin necesidad de prueba alguna, derecho a percibir en
concepto de indemnizacin de daos y perjuicios el uno por ciento
(1%) de la cifra de negocios realizada por el infractor con los
productos o servicios ilcitamente marcados. El titular podr exigir,
adems, una indemnizacin mayor si prueba que la violacin de su
marca le ocasion daos o perjuicios superiores, de acuerdo con lo
dispuesto en los numerales anteriores.
Concordancias: artculos 413, 499, 582, 775, 795, 797 del Cdigo
Procesal Civil, 163, 167, 168 de la Ley de Propiedad Industrial, artculos
1359 al 1371 del Cdigo Civil.
Concordancias
En consonancia con el artculo 1365 del Cdigo Civil que se expresa en
muy similares palabras, se establece que los daos y perjuicios en
concepto de indemnizacin comprender las prdidas sufridas y tambin
las ganancias dejadas de obtener por el titular del registro de la marca,
patentes o diseo.
El titular del registro de marca, es decir quien tiene inscrita la marca a su
favor, podr exigir la indemnizacin del perjuicio causado al prestigio de la
marca especialmente por:
a) Realizacin defectuosa de los productos ilcitamente marcados
b) Presentacin inadecuada de los productos en el mercado.
Las ganancias a eleccin del perjudicado se fijarn de acuerdo a los
criterios:

a) Los beneficios mediante el uso de la marca, si no hubiera tenido


lugar la violacin.
b) Los beneficios como consecuencia de la infraccin.
c) El Precio por la concesin de una licencia que le hubiere tenido que
pagar el infractor al titular.
Para fijar la indemnizacin se tomar en cuenta entre otras:
a)
b)
c)
d)

Notoriedad
Renombre
Prestigio de la marca
Nmero y Clases de Licencias concedidas al momento en que
comenz la violacin.

Para la fijacin del dao en el prestigio se debe tomar en cuenta:


a) Circunstancias de la infraccin
b) Gravedad de la lesin
c) Grado de difusin en el mercado.
Para la cuanta de los daos y perjuicios el titular de la patente podr exigir
la exhibicin de documentos que puedan servir para la fijacin de la
cuanta antes mencionada. Sin prueba el titular de la patente tendr
derecho a recibir en concepto de indemnizacin de daos y perjuicios el
1% de la cifra de negocios realizada por el infractor con los productos o
servicios ilcitamente marcados, sin perjuicio que pueda pedir una cantidad
mayor al 1% si prueba que la violacin de su marca le ocasiono daos o
perjuicios superiores.
SECCIN 5
PROPIEDAD INTELECTUAL
ARTCULO 531.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que la parte exija la tutela en materia de propiedad intelectual,
cualquiera que pueda ser la cuanta que en su caso se reclame,
con las especialidades previstas en los artculos siguientes.
Concordancias: artculos 399.1 e, 424 al 480 del presente Cdigo,
Artculos 1, 2, 3, 158, 160, 163, 164, 165, 166, 168, 169, 170, 171, de la
Ley de Propiedad Industrial.
Comentario: La propiedad intelectual se clasifica dentro de los derechos
de autor. La propiedad industrial se refiere al conjunto de disposiciones
cuyo objeto es la proteccin de las creaciones que tienen aplicacin en el
campo de la industria y el comercio. El Cdigo Procesal civil divide la

propiedad industrial y la propiedad intelectual. El proceso ordinario ser el


que debe exigir el solicitante para que se le conceda toda la proteccin en
materia de propiedad intelectual.
ARTCULO 532.- PRETENSIONES.
1. El titular de los derechos de propiedad intelectual, sin
perjuicio de otras pretensiones que le correspondan, podr
instar el cese de la actividad ilcita del infractor y exigir la
indemnizacin de los daos materiales y morales causados,
en los trminos previstos en esta ley y en las leyes
especiales aplicables.
2. El cese de la actividad ilcita podr comprender:

3.

4.
5.
6.

7.

a) La suspensin de la explotacin infractora.


b) La prohibicin al infractor de reanudarla.
c) La retirada del comercio de los ejemplares ilcitos y su
destruccin.
d) La inutilizacin y, en caso necesario, destruccin de los
moldes, planchas, matrices, negativos y dems
elementos destinados exclusivamente a la reproduccin
de ejemplares ilcitos y de los instrumentos cuyo nico
uso sea facilitar la supresin o neutralizacin, no
autorizadas, de cualquier dispositivo tcnico utilizado
para proteger un programa de computadora.
e) La remocin o el precinto de los aparatos utilizados en
la comunicacin pblica no autorizada.
El infractor podr solicitar que la destruccin o inutilizacin
de los mencionados ejemplares y material, cuando stos
sean susceptibles de otras utilizaciones, se efecte en la
medida necesaria para impedir la explotacin ilcita.
El titular del derecho infringido podr pedir la entrega de los
referidos ejemplares y material a precio de costo y a cuenta
de su correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a los ejemplares
adquiridos de buena fe para uso personal.
El perjudicado podr optar, como indemnizacin, entre el
beneficio que hubiere obtenido presumiblemente, de no
mediar la utilizacin ilcita, o la remuneracin que hubiera
percibido de haber autorizado la explotacin.
En caso de dao moral proceder su indemnizacin, aun no
probada la existencia de perjuicio econmico. Para su
valoracin se atender a las circunstancias de la infraccin,
gravedad de la lesin y grado de difusin ilcita de la obra.

Concordancias: artculos 163, 164, 165, 166, 167 de la Ley de Propiedad


Industrial, artculos 413, 499, 582, 775, 795, 797 del Cdigo Procesal Civil.

Comentario:
Quien tenga la titularidad de los derechos de propiedad intelectual, podr
solicitar al Juzgado lo siguiente:
a) Instar para que se decrete el cese de la actividad ilcita.
b) Exigir el pago de daos morales y materiales causados en concepto de
indemnizacin.
Dentro de las solicitudes que puede realizar quien sienta que le han
infringido sus derechos de propiedad intelectual, se encuentra la
suspensin de la explotacin del producto, la prohibicin al infractor de
reanudarla, la retirada del comercio, la destruccin de dichos productos,
destruccin de moldes, y hasta derechos de remocin de los apartados
utilizados en la comunicacin pblica no autorizada. Todas las medidas
anteriores constituyen el cese de la actividad ilcita, que en el fondo es
obligar al infractor a que deje de infringir un derecho econmico que le
pertenece a otro.
Se limita la medida para no afectar ms all de lo solicitado, en virtud que
la destruccin o inutilizacin de los ejemplares y material no puede ser
total sino que en base a impedir la explotacin ilcita.
Tendr derecho el titular del derecho infringido que se le haga entrega de
los ejemplares y materiales que sean retirados a precio de costo, pero para
ser contabilizado al monto de daos y perjuicios.
Se excepta de retiro de ejemplares aquellos que se hayan adquirido de
buena fe y sobre todo que sean para uso personal.
El Perjudicado podr optar como indemnizacin a:
a) Al beneficio que hubiere obtenido de no mediar la utilizacin ilcita.
b) La Remuneracin que hubiere percibido de haber dado el visto bueno
para la explotacin.
En el caso de existencia de dao moral proceder el pago de indemnizaron
aunque no se hubiese probado el perjuicio econmico. Y para realizar la
valoracin de la indemnizacin se basaran en lo siguiente:
a) Circunstancias de la infraccin
b) Gravedad de la lesin
c) Grado de difusin ilcita de la obra
ARTCULO 533.- LEGITIMACIN.
1. La legitimacin para el ejercicio de las pretensiones referidas
en el artculo anterior corresponde a las personas naturales
autoras de una obra, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley del
Derecho de Autor y de los Derechos Conexos.
2. Al fallecimiento del autor, corresponder la legitimacin a la

persona natural o jurdica a la que el autor se lo haya confiado


expresamente por disposicin de ltima voluntad. En su defecto,
el ejercicio de estos derechos corresponder a los herederos.
3. Si se hubieran constituido entidades de gestin de los derechos
de propiedad intelectual, estarn legitimadas para hacer valer en
juicio los derechos confiados a su gestin.
Concordancias: 1, 2, 3, 4, del Convenio de Berna para la proteccin de
las obras literarias y Artsticas, 1, 2, 3 de la Ley de Derechos de Autor y
Derechos Conexos.
Comentario:
Quienes se encuentran legitimadas para interponer acciones por
infraccin son las personas naturales autoras de una obra, es decir que la
ley reconoce a favor del creador de una obra literaria o artstica original,
porque el derecho de autor es un derecho fundamental del hombre.
Se encuentra legitimado tambin la persona natural o jurdica a la que el
autor le haya confiado por medio de testamento al momento de
fallecimiento del autor, quien en su defecto le corresponde a los herederos.
ARTCULO 534.- MEDIDAS CAUTELARES.
El titular de los derechos de propiedad intelectual podr solicitar
adems de las medidas cautelares establecidas en el artculo 174
de la Ley de Derechos de Autor y de los derechos conexos,
aquellas que, segn las circunstancias, fuesen necesarias para la
proteccin urgente de tales derechos, y en especial:
a) La intervencin y el depsito de los ingresos obtenidos por la
actividad ilcita de que se trate o, en su caso, la consignacin o
depsito de las cantidades debidas en concepto de remuneracin.
Igualmente se podr solicitar el embargo del producto de los
espectculos teatrales, cinematogrficos, filarmnicos o cualquier
otro similar.
b) La suspensin de la actividad de reproduccin, distribucin y
comunicacin pblica, segn proceda.
c) El secuestro temporal de ejemplares de las obras u objetos que
se reputen producidos con infraccin de las normas sobre
propiedad intelectual, as como el secuestro del material
empleado para su produccin.
d) El secuestro del material empleado exclusivamente para la
reproduccin o comunicacin pblica. En el caso de los programas
de ordenador, se podr acordar el secuestro de los utilizados.
e) El embargo de los equipos, aparatos y materiales.
Concordancias: 355, 358, 366, 411, 618 del Cdigo Procesal Civil, 1, 2, 3,
174, 175 de la Ley de Derechos de Autor y de los Derechos Conexos.

Comentario:
El Cdigo ampla la posibilidad de solicitar medidas cautelares siempre con
el espritu de salvaguardar los derechos de autor, porque adems de las
consignadas en la Ley de Derechos de Autor se encuentra las de
intervencin y deposito de los ingresos obtenidos por la actividad ilcita,
suspensin de la actividad de reproduccin, distribucin y comunicacin, el
secuestro y el embargo. Si se trata de programas (software) de
computadoras (ordenadores) se podr acordar que se secuestren los
mismos.
ARTCULO 535.- PRESCRIPCIN.
Las pretensiones en materia de propiedad intelectual prescribirn
a los tres (3) aos desde que el legitimado pudo interponerla.
Comentario: El trmino de prescripcin para que el legitimado puede
interponer acciones por infraccin en derechos de autor es de tres aos.
ARTCULO 536.- INDEMNIZACIONES.
El clculo de la indemnizacin por lucro cesante, se estimar con
base en uno de los siguientes criterios, a eleccin del perjudicado:
a) Los beneficios que el titular del derecho habra obtenido
previsiblemente, de no haber ocurrido la infraccin.
b) Los beneficios obtenidos por el infractor como resultado de los
actos de infraccin.
c) El precio o regala que el infractor habra pagado al titular del
derecho, si se hubiere concertado una licencia contractual,
teniendo en cuenta el valor comercial del objeto del derecho
infringido y las licencias contractuales que ya se hubieran
concedido.
Concordancias: Artculos 413, 499, 582, 775, 795, 797 del Cdigo
Procesal Civil, Articulo 2 del Convenio por el que se crea la Organizacin
Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
Comentario:
El perjudicado elegir dentro de los criterios siguientes como se realizara el
clculo de la indemnizacin por lucro cesante:
a) Los beneficios que habra obtenido el titular sino hubiera ocurrido la
infraccin.
b) Los beneficios que el infractor obtuvo por los actos de infraccin
cometidos.
c) El precio o regala que el titular hubiese recibido por parte del
infractor si se hubiese suscrito un contrato de licencia, teniendo en
cuenta el valor comercial del objeto del derecho infringido y las
licencias que se hubieran concedido.

SECCIN 6
PUBLICIDAD
ARTCULO 537.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que la parte exija la tutela en materia de publicidad,
cualquiera que pueda ser la cuanta que en su caso se reclame,
con las especialidades previstas en los artculos siguientes.
Concordancias: artculos 399.1 f, 424 y siguientes del Cdigo Procesal
Civil, 1265, 1266, 1267, 1268, 1269, 1270, 1271 del Cdigo de Comercio,
Art. 1, 2, 3, de la Ley de Proteccin al Consumidor y su Reglamento.
Comentario:
El proceso civil ordinario conocer de asuntos que exija el cumplimiento de
derechos en materia de publicidad, sin importar la cuanta sometida al
Juzgado. La publicidad ilcita es aquella que un comerciante dirige al
pblico, utilizando datos falsos, engaosos, inexactos y en el fondo,
perjudiciales.
ARTCULO 538.- LEGITIMACIN.
1. Los rganos administrativos competentes, las asociaciones de
consumidores y usuarios, las personas naturales o jurdicas que
resulten afectadas y, en general, quienes tengan un derecho
subjetivo o un inters legtimo podrn solicitar del anunciante la
cesacin o, en su caso, la rectificacin de la publicidad ilcita.
2. La pretensin de cesacin de publicidad ilcita ser tambin
admisible por utilizar en forma vejatoria la imagen de la mujer.
Concordancias: artculos 1, 2, 22 de la Ley de Proteccin al Consumidor,
1, 2, 4 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer Convencin de Belem do Para,
artculo 6 de la Ley del Instituto de la Mujer (INAM), Artculo 3 de la Ley de
Igualdad de Oportunidades para la Mujer.
Comentario:
Podrn solicitar del denunciante la cesacin o la rectificacin de la
publicidad ilcita los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Los rganos administrativos competentes


Asociaciones de Consumidores
Usuarios
Personas Naturales o Jurdicas que resulten afectadas
Quienes tengan un derecho subjetivo
Quienes tengan un inters legitimo

La cesacin de publicidad ilcita ser admisible por utilizar la imagen de la


mujer.
ARTCULO 539.-SOLICITUDES PREVIAS AL PROCESO.
1. La solicitud de cesacin o rectificacin se har por escrito en
forma que permita tener constancia fehaciente de su fecha, de
su recepcin y de su contenido.
2. La cesacin podr ser solicitada desde el comienzo hasta el fin
de la actividad publicitaria. Dentro de los tres (3) das
siguientes a la recepcin de la solicitud, el anunciante
comunicar al requirente en forma fehaciente su voluntad de
cesar en la actividad publicitaria y proceder efectivamente a
dicha cesacin.
3. En los casos de silencio o negativa, o cuando no hubiere tenido
lugar la cesacin, el requirente, previa justificacin de haber
efectuado la solicitud de cesacin, podr interponer las
pretensiones y derechos regulados en esta Seccin.
4. La rectificacin podr solicitarse desde el inicio de la actividad
publicitaria hasta cinco (5) das despus de finalizada la misma.
El anunciante deber, dentro de los tres (3) das siguientes a la
recepcin del escrito solicitando la rectificacin, notificar
fehacientemente al remitente del mismo su disposicin a
proceder a la rectificacin y en los trminos de sta o, en caso
contrario, su negativa a rectificar.
5. Si la respuesta fuese positiva y el requirente aceptase los
trminos de la propuesta, el anunciante deber proceder a la
rectificacin dentro de los cinco (5) das siguientes a la
aceptacin de la misma. Si la respuesta denegase la
rectificacin, o no se produjese dentro del plazo ofrecido o, an
habindola aceptado, la rectificacin no tuviese lugar en los
trminos acordados o en los plazos legalmente previstos, el
requirente podr demandar al requerido, justificando el haber
efectuado la solicitud de rectificacin, conforme a lo dispuesto
en este Cdigo.
Concordancias: artculos 1, 2, 22 de la Ley de Proteccin al Consumidor y
su Reglamento.
Comentario: La solicitud de cesacin o de rectificacin de la publicidad
deber cumplir los siguientes requisitos:
a) Se har por escrito
b) Deber tener constancia fehaciente de:
b.1) Fecha de recepcin
b.2) Contenido

El tiempo para solicitar la cesacin de la publicidad ser desde el comienzo


hasta el final de la publicidad. Y dentro del trmino de tres das a que se
reciba la solicitud en el juzgado el anunciante comunicara al requirente su
voluntad de cesar la actividad y proceder a la cesacin. Se podr
interponer la demanda civil en los casos siguientes:
a) En los casos en que exista silencio o negativa por parte del que est
realizando la publicidad ilcita ante el requerimiento realizado por el
afectado.
b) Cuando no hubiere tenido lugar la cesacin.
c) Cuando el requirente previa justificacin hubiere efectuado la solicitud
de cesacin.
La solicitud de rectificacin de la publicidad podr realizarse en dos
momentos:
1. Desde el inicio de la actividad publicitaria
2. Hasta cinco das despus de finalizada la actividad publicitaria.
El anunciante deber dentro de los tres das siguientes a la solicitud de
rectificacin de la publicidad hacer lo siguiente:
a) Notificar fehacientemente al remitente su disposicin de proceder a la
rectificacin.
b) Notificar su negativa a rectificar la publicidad.
El requirente podr demandar al requerido en los casos siguientes:
a) Si la respuesta fuese negativa a realizar la rectificacin.
b) Si no se produjese la rectificacin dentro del plazo ofrecido.
c) Si aceptada la rectificacin no tuviese lugar en los trminos
acordados o en los plazos legalmente previstos.
ARTCULO 540.- MEDIDAS CAUTELARES.
A instancia del demandante, el juez, cuando lo crea conveniente,
atendidos todos los intereses implicados y especialmente el
inters general, incluso en el caso de no haberse consumado un
perjuicio real o de no existir intencionalidad o negligencia por
parte del anunciante, podr, especficamente, con carcter
cautelar:
1. Ordenar la cesacin provisional de la publicidad ilcita o adoptar
las medidas necesarias para obtener tal cesacin. Cuando la
publicidad haya sido expresamente prohibida o cuando se refiera a
productos, bienes, actividades o servicios que puedan generar
riesgos graves para la salud o seguridad de las personas, o para

su patrimonio, o se trate de publicidad sobre juegos de suerte,


envite o azar y as lo instase el rgano administrativo competente,
el juez podr ordenar la cesacin provisional dentro de las
veinticuatro (24) horas siguientes a la presentacin de la
demanda.
2. Prohibir temporalmente dicha publicidad o adoptar las
previsiones adecuadas para impedir su difusin, cuando sta sea
inminente, aunque no haya llegado an a conocimiento del
pblico.
Concordancias: artculos 350 al 397 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
A instancia de parte, el juez podr:
a) Ordenar la cesacin provisional de la publicidad ilcita
b) Adoptar las medidas necesarias para obtener la cesacin de la
publicidad
c) Ordenar las cesacin provisional dentro de las 24 horas siguientes a la
presentacin de la demanda si se trata de publicidad que puedan generar
riesgos graves a la salud o seguridad de las personas, o para su
patrimonio, o se tratare de publicidad sobre juegos de suerte, envite o
azar.
d) Prohibir temporalmente la publicidad o impedir su difusin, cuando sea
inminente.
ARTCULO 541.- IMPROCEDENCIA DE RECLAMO ADMINISTRATIVO
PREVIO.
No ser necesaria la presentacin de reclamacin administrativa
previa para interponer la pretensin de cesacin o de rectificacin
de la publicidad ilcita cuando el anunciante sea un rgano
administrativo o un ente pblico.
Concordancias: artculo 414 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Existe una excepcin, cuando el denunciante sea un rgano administrativo
o ente pblico, no ser necesaria la presentacin de reclamacin
administrativa previa a la pretensin de cesacin o rectificacin de la
publicidad, esto significa que el Cdigo Procesal Civil no exige el
agotamiento de la va administrativa para la interposicin de la demanda
ordinaria.
Artculo 542.- CARGA DE LA PRUEBA.
1. En los procesos sobre publicidad ilcita corresponder al

demandado la carga de la prueba de la exactitud y veracidad de


las indicaciones y manifestaciones realizadas y de los datos
materiales que la publicidad exprese, respectivamente.
2. Esta norma se aplicar siempre que una disposicin legal
expresa no distribuya con criterios especiales la carga de probar
los hechos relevantes.
Concordancias: artculos 228 al 349 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Le corresponde la carga de la prueba al demandado en los asuntos de
publicidad ilcita, de acuerdo a la exactitud y veracidad de las indicaciones
y manifestaciones realizadas y de los datos materiales que la publicidad
exprese. En otras palabras, el que realice la publicidad ilcita deber probar
que es lcita.
ARTCULO 543.- CONTENIDOS ESPECFICOS DE LA SENTENCIA.
La sentencia estimatoria de la demanda deber contener alguno o
algunos de los siguientes pronunciamientos:
1. Conceder al anunciante un plazo no mayor de cinco (5) das
para que suprima los elementos ilcitos de la publicidad.
2. Ordenar la cesacin o prohibicin definitiva de la publicidad
ilcita.
3. Ordenar la publicacin total o parcial de la sentencia en la
forma que estime adecuada y a costa del anunciante.
4. Exigir la inmediata difusin de publicidad correctora cuando la
gravedad del caso as lo requiera y siempre que pueda contribuir a
la reparacin de los efectos de la publicidad ilcita, determinando
el contenido de aqulla y las modalidades y plazo de difusin.
Concordancias: artculos 193, 194, 195, 196, 200 al 210, 222.3, 230.3,
237.4, 238.3, 240, 245, 268, 273.3, 275.1 a del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
En este artculo, se contemplan los requisitos que debe tener la sentencia
en donde se declara con lugar o sin lugar la solicitud de cesar, prohibir, o
rectificar la publicidad ilcita, tomando como base toral el plazo que deber
cumplir el anunciante para que suprima los elementos ilcitos de la
publicidad.
Si bien el contenido de la sentencia estimatoria se aprecia en este artculo,
deber ser el juez quien determine cul o cules de los pronunciamientos
proceden en la sentencia condenatoria o estimatoria.
SECCIN 7
CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN

ARTCULO 544.- OBJETO.


A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que la parte exija la tutela frente a condiciones generales de
contratacin contrarias a la ley que no den lugar a demandas
colectivas, cualquiera que pueda ser la cuanta que en su caso se
reclame, con las especialidades previstas en los artculos
siguientes.
Concordancias: artculos 399.1 g, 424 y siguientes del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
Asimismo, se conocer en los juicios ordinarios todas las controversias que
se susciten en relacin a la exigencia de defender la contratacin,
mencionando claramente cules son las condiciones generales aplicables y
que se resuelvan aquellas contrataciones contrarias a la ley y que puedan
ocasionar demandas colectivas, sin importar la cuanta que se reclame,
con las especificaciones de los artculos que preceden.
Un ejemplo de estas son las contrataciones masivas del transporte pblico
entre ciudades, o el boleto de entrada a un lugar. Se les llama generales de
contratacin porque tienen un formato general al cual la gente se adhiere.
Son igualmente contratos de adhesin.
Artculo 545.- PRETENSIONES.
1.

2.

3.

Contra la utilizacin o la recomendacin de utilizacin de


condiciones generales que resulten contrarias a lo dispuesto
en la ley podrn interponerse, respectivamente, pretensiones
de cesacin, retractacin y meramente declarativas.
La pretensin de cesacin se dirige a obtener una sentencia
por medio de la cual se condene al demandado a eliminar de
sus condiciones generales las que se reputen nulas y a
abstenerse
de
utilizarlas
en
lo
sucesivo.
Declarada
judicialmente la cesacin, el actor podr solicitar del
demandado la devolucin de las cantidades cobradas, en su
caso, con ocasin de clusulas nulas, as como solicitar una
indemnizacin por los daos y perjuicios causados, que podr
hacerse efectiva en trmite de ejecucin de sentencia.
Por medio de la pretensin de retractacin se insta la condena
al demandado, sea o no el predisponente, a retractarse de la
recomendacin que haya efectuado de utilizar las clusulas de
condiciones generales que se consideren nulas y de
abstenerse de seguir recomendndolas en el futuro, siempre
que hayan sido efectivamente utilizadas por el predisponente

en alguna ocasin.
La pretensin mero declarativa tendr por objeto el
reconocimiento de una clusula como condicin general de
contratacin e instar su inscripcin nicamente cuando sta
sea obligatoria conforme a la ley.

4.

Concordancias: artculos 424 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, 1346,


1347, 1348, 1349, 1350, 1351, 1552, 1553, 1573, 1576, 1586, 1587, 1589
del Cdigo Civil, 761, 762, 763, 793, 804, 826, 827, 842 del Cdigo de
Comercio.
Comentario
Dado el caso que se utilicen condiciones generales que resulten contrarias
a la ley pueden interponerse las acciones siguientes:

Cesacin del contrato, es decir que no se prosiga con la ejecucin del


contrato suscrito, si resulta que una de las partes ha encontrado
clusulas oscuras en el mismo.

Retractacin es decir solicitar la rescisin del contrato y sustituir la


figura del comprador en el vendedor.

Declarativas, es decir que se declare ya sea la nulidad del contrato,


la terminacin del mismo o puede darse el caso de declarar el
incumplimiento del contrato.

La cesacin ser mediante una sentencia donde se condene al demandado


a eliminar las condiciones generales que se comprueben que son nulas y
sobre de no volver a utilizar dichas condiciones en lo que resta de plazo del
contrato. Una vez que se declare la cesacin, el actor podr solicitar al
demandado:
1) Devolucin de las cantidades cobradas si las hubiere.
2) Indemnizacin por los daos y perjuicios causados, esta puede hacerse
efectiva cuando la ejecucin de la sentencia se encuentre en trmite.
En la retractacin se podr imponer condena al demandado a no utilizar
las clusulas que se consideren nulas y as mismo de no volver a utilizarlas
en el futuro, si y solo si estas clusulas hayan sido utilizadas por el
predisponente alguna vez.
La declarativa nicamente tendr como efecto jurdico el reconocimiento
de una clusula para que se plasme como condicin general y se insta
para quede consignada dentro del contrato, siempre y cuando esta
clusula sea conforme a derecho.

Artculo 546.- CONCILIACIN PREVIA.


Previamente a la interposicin de las pretensiones colectivas de
cesacin, retractacin o mero declarativas, podrn las partes
someter la cuestin ante una autoridad pblica administrativa
competente en el plazo de quince (15) das hbiles sobre la
adecuacin a la ley de las clusulas controvertidas, pudiendo
proponer una redaccin alternativa a las mismas.
Concordancias: Artculos 220, 415, 447, 448, 546 del Cdigo Procesal
Civil, Artculos 1, 2, 3, 4, 11 de la Ley de Conciliacin y Arbitraje.
Comentario:
Como una etapa previa al desarrollo de un juicio ordinario en las
pretensiones de cesacin, retractacin o simplemente en las declarativas,
cuando intervienen de forma colectiva, la ley faculta para que se lleve a
cabo por ambas partes y ante una autoridad pblica administrativa una
propuesta de apegar las clusulas controvertidas a la ley, pero tambin
dejndolos facultados para que hagan una propuesta de redaccin alterna
de las clusulas.
Artculo 547.-LEGITIMACIN ACTIVA.
Las pretensiones en materia de condiciones generales de
contratacin podrn ser interpuestas por las siguientes entidades:
1. Las asociaciones o corporaciones de empresarios, profesionales
y agricultores que estatutariamente tengan encomendada la
defensa de los intereses de sus miembros.
2. Las Cmaras de Comercio e Industria.
3. Las asociaciones de consumidores y usuarios legalmente
constituidas y que tengan estatutariamente encomendada la
defensa de stos.
4. La Procuradura General de la Repblica.
5. Los Colegios Profesionales legalmente constituidos.
6. El Ministerio Pblico.
Concordancias: artculos 56, 57, 58, 59 del Cdigo Civil, 1, 2 de la Ley de
Proteccin al Consumidor, Ley de Colegiacin Obligatoria.
Comentario:
Enumeran las entidades, instituciones, que se encuentran facultadas para
interponer acciones en materia de condiciones generales de contratacin,
como ser a saber:

1) Las asociaciones o corporaciones de empresarios, los mismos deben


estar dotados de su correspondiente Personalidad Jurdica,
consignada en ella los estatutos que regirn a sus miembros.
2) Las Cmaras de Comercio, las cuales tienen su propia
reglamentacin con relacin a la administracin, funciones y su
propsito institucional para el cual fueron creadas.
3) Asociaciones de consumidores y usuarios que se encuentren
legalmente reconocidos como personas jurdicas y que tengan as
mismo su correspondiente estatuto apegado a la Ley de Proteccin al
Consumidor.
4) Los Colegios profesionales, que se encuentran en base a la Ley de
Colegiacin Profesional Obligatoria y que cumplen con cada uno de
los requisitos exigidos para poder hacerle frente a cada una de las
contrataciones que se susciten.
5) El Ministerio Pblico como una autoridad en materia penal,
preocupada por el pas.
Artculo 548.- LEGITIMACIN PASIVA.
La pretensin de cesacin proceder contra cualquier empresa o
profesional que utilice condiciones generales que se reputen
nulas.
1) La pretensin de retractacin proceder contra cualquier
empresa o profesional que recomiende pblicamente la
utilizacin de determinadas condiciones generales que se
consideren nulas o manifieste de la misma manera su voluntad
de utilizarlas en el trfico, siempre que en alguna ocasin hayan
sido efectivamente utilizadas por algn predisponente.
2) La pretensin meramente declarativa proceder contra
cualquier empresa o profesional que utilice las condiciones
generales.
3) Las pretensiones mencionadas en los numerales anteriores
podrn dirigirse conjuntamente contra varias empresas o
profesionales del mismo sector econmico o contra sus
asociaciones que utilicen o recomienden la utilizacin de
condiciones generales idnticas que se consideren nulas.
Concordancias: artculos 64, 157, 200, 210, 253, 489, 496, 506, 846 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Si dentro de su estructura de contrato se establecen clusulas que se
declaran nulas despus del procedimiento realizado, podr solicitar la
cesacin de las mismas cualquier empresa o profesional. Cabe la solicitud

de retractacin contra cualquier persona o profesional en los casos


siguientes:
a) Cuando la empresa o profesional recomiende dentro de contratos
donde su naturaleza jurdica es de adhesin, se utilizan
determinadas clusulas nulas.
b) Cuando la empresa o profesional manifieste de la misma voluntad
consignada en el contrato, que utilizar las clusulas en el
seguimiento del contrato.
Contra cualquier empresa o profesional que utilice condiciones generales
contrarias a la ley, que sean nulas o cualquier otra causa, proceder una
demanda declarativa. La pretensin de cesacin, retractacin y la
meramente declarativa podr dirigirse conjuntamente contra varias
empresas o profesional siempre y cuando estos sean del mismo sector
econmico.
Podr tambin dirigirse la cesacin, retractacin y la meramente
declarativa contra sus asociaciones que utilicen o que recomienden utilizar
condiciones dentro de los contratos que se consideren nulas.

Artculo 549.- PRESCRIPCIN.


Las pretensiones colectivas de cesacin y retractacin prescriben
por el transcurso de dos (2) aos desde el momento en que se
practic la inscripcin de las condiciones generales cuya
utilizacin o recomendacin pretenden hacer cesar.
1) Tales pretensiones, no obstante, podrn ser interpuestas en
todo caso durante el ao siguiente a la declaracin judicial
firme de nulidad o no incorporacin que pueda dictarse con
posterioridad como consecuencia de una pretensin
individual.
2) La pretensin meramente declarativa es imprescriptible.
Concordancias: artculos 2263 al 2303 del Cdigo Civil.
Comentario:
El plazo de prescripcin de dos aos inician desde el momento en que se
practic la inscripcin de la condicin general contraria a ley dentro del
contrato, por lo que las pretensiones colectivas de cesacin y retratacin
deben de interponerse dentro de ese plazo, sino se pierden el derecho a
hacerlo. Sin perjuicio del numeral anterior, es posible que las pretensiones
de cesacin y retratacin se interpongan durante el ao siguiente en los
casos siguientes:

a) Que exista una sentencia judicial firme de nulidad o no nulidad de las


clusulas.
b) Que exista una sentencia judicial firme de incorporacin de una clusula
que pueda incluirse con fecha posterior como consecuencia que existi
una pretensin individual.
Esta ltima pretensin no tiene prescripcin alguna, puede interponerse en
cualquier momento.
Artculo 550.- SENTENCIA.
1. La sentencia estimatoria obtenida en un proceso incoado
mediante la interposicin de la pretensin de cesacin, impondr
al demandado la obligacin de eliminar de sus condiciones
generales las clusulas que declare contrarias a lo prevenido en
este Cdigo o en otras leyes, y la de abstenerse de utilizarlas en lo
sucesivo. Por otra parte, aclarar la eficacia del contrato.
2. Si la pretensin interpuesta fuera la de retractacin, la
sentencia impondr al demandado la obligacin de retractarse de
la recomendacin efectuada y de abstenerse de su recomendacin
futura, de aquellas clusulas de condiciones generales que hayan
sido consideradas contrarias a Derecho.
3. Si la pretensin interpuesta fuera la declarativa la sentencia
declarar el carcter de condicin general de la clusula o
clusulas afectadas y dispondr su inscripcin en el Registro de
Condiciones Generales de Contratacin.
Concordancias: artculos 193, 194, 195, 196, 200 al 210, 222.3, 230.3,
237.4, 238.3, 240, 245, 268, 273.3, 275.1 a, 545, 648 todos los
numerales, 649, 650 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
La sentencia donde se estima la pretensin de cesacin impondr al
demandado lo siguiente:
a) Obligacin de eliminar de sus condiciones generales las clusulas que
declare contrarias a la ley y a este Cdigo.
b) Obligacin de abstenerse de utilizar dentro de las condiciones
generales, las clusulas contrarias a ley.
Si la pretensin fuera de retractacin la sentencia impondr al demandado
lo siguiente:
a) Obligacin de retractarse de la recomendacin efectuada en las

condiciones generales del contrato.


b) Abstenerse, es decir no usar o no recomendar en el futuro las clusulas
contrarias a ley.
En la sentencia de la pretensin declarativa, el efecto jurdico es el
siguiente:
1) Declarar el carcter de la condicin general de la clusula o
clusulas, es decir si es nula, o anulables, se incurre en
incumplimiento con las mismas etc.
2) Dispone que las clusulas o clusulas afectadas se inscriban en el
Registro de Condiciones Generales de Contratacin.
SECCIN 8
ARRENDAMIENTOS URBANOS O RURALES
ARTCULO 551.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que la parte exija la tutela sobre cualquier asunto relativo a
arrendamientos urbanos o rurales de bienes inmuebles que no
est sometida a las disposiciones de la Ley de Inquilinato.
ARTCULO 552.- RECURSOS.
1) En los procesos que lleven aparejado el lanzamiento, no se
admitirn al demandado el recurso de apelacin o el de casacin
si, al interponerlos, no manifiesta, acreditndolo por escrito, tener
satisfechas las rentas vencidas y las que con arreglo al contrato
deba pagar adelantadas.
2) El recurso de apelacin o de casacin se declararn desiertos,
cualquiera que sea el estado en que se hallen, si durante la
sustanciacin de los mismos el demandado recurrente dejare de
pagar las rentas que venzan o las que deba adelantar.
3) El arrendatario podr adelantar o consignar el pago de varios
perodos no vencidos, los cuales se sujetarn a liquidacin una vez
firme la sentencia. En todo caso, el abono de dichos importes no
se considerar novacin del contrato.
4) En los procesos en que se pretenda la condena al pago de las
cantidades debidas por un propietario al condominio, no se
admitir al condenado el recurso de apelacin ni el de casacin si,
al prepararlos, no acredita tener satisfecha o consignada la
cantidad lquida a que se contrae la sentencia condenatoria. La
consignacin de la cantidad no impedir, en su caso, la ejecucin
provisional de la resolucin dictada.
5. El depsito o consignacin exigidos en los numerales anteriores

podr hacerse tambin mediante aval bancario o por cualquier


otro medio que, a juicio del rgano jurisdiccional, garantice la
inmediata disponibilidad, en su caso, de la cantidad consignada o
depositada.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 4, 36.7, 59 al 89, 399.1 h, 700 al 729
del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
A travs del proceso ordinario, las partes interesadas podrn interponer
ante el rgano jurisdiccional cualquier asunto relativo a arrendamientos en
general (urbanos o rurales) de bienes inmuebles cuya tutela que se busca
proteger no se encuentre sometida a la Ley de Inquilinato.
Es requisito indispensable para tener acceso al recurso de apelacin o de
casacin, que se acredite por escrito tener pagadas las rentas vencidas y
las que con arreglo al contrato deban pagarse por adelantado.
De igual forma, si el arrendatario o inquilino deja de pagar sus rentas
vencidas o las que deba adelantar, se le tendr por desierto el recurso, sin
perjuicio que pueda adelantar o consignar varios perodos no vencidos,
cuya liquidacin se sujetar a la sentencia. Esto, no obstante, no
constituye novacin (cambio del objeto, cambio del deudor ni subrogacin
del acreedor).
Si se trata de un proceso para el pago de condena en cantidades debidas
al propietario de un condominio, no se admitir al condenado el recurso de
apelacin ni de casacin si no acredita o consigna la cantidad de la
sentencia condenatoria. Esto no impide la ejecucin provisional de la
misma.
El depsito o consignacin puede hacerse ante el rgano jurisdiccional o
en una entidad bancaria.
SECCIN 9
RETRACTO
ARTCULO 553.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que la parte exija la tutela en materia de retractos legales o
convencionales, cualquiera que sea su cuanta, con las
especialidades previstas en los artculos siguientes.
ARTCULO 554.- DOCUMENTOS A ACOMPAAR A LA DEMANDA.
Se habrn de acompaar a la demanda los documentos que
constituyan un principio de prueba del ttulo en que se funden el
retracto y, cuando la consignacin del precio se exija por ley o por
contrato, el documento que acredite haber consignado, si fuere

conocido, el precio de la cosa objeto de retracto o haberse


constituido caucin que garantice la consignacin en cuanto el
precio se conociere.
Concordancias: 36.13, 399.1 i, 424, 425, 545, 546, 548, 549, 550 del
Cdigo Procesal Civil, artculos 1613, 1614 del Cdigo Civil.
Comentario:
Se tramitar el retracto a travs del proceso ordinario. En general, el
retracto es una conducta voluntaria o exigida por la ley en la cual una de
las partes se retracta o se arrepiente de una situacin jurdicamente
preestablecida. Un claro ejemplo es el retracto de las arras dadas por
adelantado en un contrato de compraventa (ver artculos 1613 y 1614 del
Cdigo Civil). En este ejemplo, una de las partes se retracta de lo
inicialmente pactado, y sus consecuencias, o estn fijadas en la ley
(legales) como en el ejemplo de las arras o estn fijadas en el contrato
(convencionales). Un ejemplo de retracto convencional sera cuando, en un
contrato de compraventa, una de las partes se ha obligado a venderle a la
otra como primera opcin de venta a futuro, y una vez llegado el
momento, se retracta.
Para que sea admitido el retracto por va ordinaria, ser necesario
acompaar a la demanda los documentos que constituyan un principio de
prueba (contrato, cartas, fotocopias, etc.) del ttulo en que se funde el
retracto. Si procede consignacin por ley o convencin, se debe demostrar
fehacientemente haberlo consignado, si fuere conocido el precio de la cosa
objeto del retracto, o haberse constituido caucin que garantice la
consignacin en cuanto al precio.
Para lo dems relativo al retracto, se recomienda estudiar los artculos 545
al 550 ya comentados, puesto que stos contienen la informacin
concerniente a la pretensin, conciliacin, legitimacin, prescripcin y
sentencia del retracto, aunque pertenezcan a la seccin 7.
SECCIN 10
RESPONSABILIDAD CIVIL DE JUECES, MAGISTRADOS
Y MIEMBROS DEL MINISTERIO PBLICO
ARTCULO 555.- OBJETO DE COMPETENCIA.
1. A travs del proceso ordinario se conocern las pretensiones en
las que se exija la responsabilidad por dao civil causado por los
jueces y magistrados integrantes del Poder Judicial, as como por
miembros del Ministerio Pblico, en el ejercicio de sus funciones,
con las especialidades previstas en los artculos siguientes.
2. La competencia para conocer de estos procesos corresponde al
tribunal jerrquicamente superior al que hubiere incurrido en
responsabilidad.

Concordancias: artculos 1, 2, 59, 61.7, 66, 67, 398.2.b, 399.1 j, 401,


424, 425, 426 del Cdigo Procesal Civil, Ley Orgnica del Poder Judicial,
Ley del Ministerio Pblico.
Comentario:
Si hubiese responsabilidad que exigir por dao civil causado por la labor
jurisdiccional ejercida por jueces y magistrados miembros del Poder
Judicial, as como por miembros del Ministerio Pblico, al realizar sus
funciones, esta se ejercitar por el o los interesados a travs del proceso
ordinario en el cual harn saber sus pretensiones.
Si fuese al Juez de Paz que se le incoara proceso de dao civil ser el Juez
de Letras correspondiente el competente para conocer dicha causa,
asimismo si se presentase accin en contra de un Juez de Letras ser la
Corte de Apelaciones correspondiente la competente para tramitar el
proceso y as sucesivamente.
ARTCULO 556.- CAUSAS.
1. El juez, magistrado o fiscal es civilmente responsable cuando en
el ejercicio de su potestad jurisdiccional, causare dao a las partes
o a terceros al actuar con dolo o culpa inexcusable, sin perjuicio
de la sancin administrativa o penal que merezca.
2. La conducta se considera dolosa cuando el juez, magistrado o
fiscal incurriere en falsedad o fraude, o denegare justicia al
rehusar u omitir un acto o realizar otro por influencia.
3. Incurrir en culpa inexcusable cuando cometiera un grave error
de derecho, o causare indefensin al no decidir sobre los hechos
probados por el afectado.
Concordancias: artculos 60, 82, 215.1 303, 304, 307 Constitucin de la
Repblica, artculos 1, 3, 5, 7, 8, 10, 11.3 Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Adems de la responsabilidad civil en que incurriese el juez, magistrado o
fiscal, cuando al ejercer su funcin jurisdiccional cause dao, ya sea a las
partes o a tercero al actuar dolo o negligencia inexcusable, ste ser
sancionado administrativamente o penalmente.
Un juez, magistrado o fiscal actan de forma dolosa cuando a travs de
artimaas incurra en falsedades o mentiras, o realice actos fraudulentos,
denegare o rechazare justicia al rehusarse u omitir un acto o accionare otro
con segundas intenciones, es decir al estar en contubernio con unas de las
partes.
Su culpa no tendr excusa alguna cuando cometiera un grave error de
derecho y alegase l mismo que desconoca su existencia, porque est
dems decir que nadie puede alegar ignorancia de las leyes y mucho

menos un juez, magistrado o fiscal, as mismo incurrir en culpa cuando le


vulnerare uno de los derechos fundamentales contemplados en nuestra
carta magna el cual es el derecho de defensa, al provocarle a alguna de las
partes indefensin por no tomar en cuenta los hechos probados por el
afectado.
ARTCULO 557.- RESARCIMIENTO DE DAOS Y PERJUICIOS.
1. La responsabilidad civil de los jueces, magistrados y fiscales
estar limitada al resarcimiento de los daos y perjuicios
estimables causados a las partes o a terceros.
2. Se entender por perjuicios estimables, para los efectos de este
artculo, todos los que pueden ser apreciados en efectivo, al
prudente arbitrio de los rganos jurisdiccionales.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, 208, 209, 884 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
Si se acreditare la responsabilidad civil de los jueces, magistrados y
fiscales, estos sern sancionados con resarcir o indemnizar los daos y
perjuicios, segn el caso, a las partes o a terceros.
Estos perjuicios sern estimables, es decir que sern valorados en efectivo,
al concienzudo criterio de los rganos jurisdiccionales, de la forma como lo
mencionamos anteriormente juzgados de letras, corte de apelaciones,
Corte Suprema, entendiendo el superior jerrquico, segn sea el caso.
ARTCULO 558.- LEGITIMACIN.
Este proceso slo se iniciar a instancia de parte perjudicada o de
sus causahabientes.
Concordancias: Articulo 1, 7, 9, 64, 129.1 Cdigo Procesal Civil.
Comentario: nicamente a quin o a quienes se le han vulnerado sus
derechos o de sus causahabientes podr presentar la accin
correspondiente, es decir la accin de responsabilidad civil ya sea en
contra de un juez, magistrado o fiscal en el ejercicio de sus funciones.
ARTCULO 559.- AGOTAMIENTO DE RECURSOS.
La demanda slo podr interponerse cuando resulte acreditado
que se han utilizado todos los medios impugnatorios previstos en
la ley contra la resolucin causante del dao.
Concordancias: artculos 1, 3, 4, 5, 7, 8, 9, 10, 21, 22, 211, 212, 213,
214, 215 del Cdigo Procesal Civil.

Comentario:
Para poder presentar la accin de que trata esta Seccin 10, se deben
agotar antes todas las actuaciones o medios conducentes previstos en la
ley a impugnar la resolucin o fallo que cause el dao o perjuicio, por lo
tanto si no se han ejercitado estos medios impugnatorios, el superior
jerrquico no podr permitir accionar en contra del juez, magistrado o
fiscal de jerarqua inferior.
ARTCULO 560.OBTENCIN.

DOCUMENTOS

BSICOS

DE

LA

DEMANDA.

1. A toda demanda de responsabilidad civil deber acompaarse


certificacin o testimonio que contenga:
a) La sentencia o auto en que se suponga causado el agravio.
b) Las actuaciones que en concepto de la parte conduzcan a
demostrar la infraccin de ley, o del trmite o solemnidad
mandados observar por la misma bajo pena de nulidad, y que a su
tiempo se entablaron los recursos o reclamaciones procedentes.
c) La sentencia firme que haya puesto trmino al pleito o causa.
2. La certificacin, testimonio o fotocopia autenticada a que se
refiere el numeral anterior, se pedir en el tribunal donde
radiquen los autos.
3. El tribunal deber mandar, bajo su responsabilidad, que se
facilite sin dilacin dicho documento, pudiendo acordar que se
adicionen los particulares que estimare necesarios para que
resulte la verdad de los hechos.
4. Si transcurrieren diez (10) das, a contar desde la presentacin
del escrito, sin que se hubiere entregado a la parte la certificacin
o testimonio, podr sta acudir en queja al tribunal que deba
conocer de la demanda, el cual har al inferior las prevenciones
oportunas para que le remita dicho documento en un breve plazo,
o le reclamar los autos originales, si lo estima ms conveniente y
no fueren necesarios para la ejecucin de la sentencia.
5. En estos casos, se podrn entregar copias del expediente al
actor, o se le entregar el testimonio para que formule su
demanda.
Concordancias: artculos 1, 7.3, 130, 195, 199, 200, 424, 425, 730 al 734
del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Este artculo es bien claro muestra el o los ttulos judiciales necesarios para
accionar o para presentar toda demanda de responsabilidad civil y nos
muestra la manera de obtenerlos.
a) La Sentencia o auto en el que se supone haya causado el perjuicio o

dao.
b) Las actuaciones, que a pesar de las impugnaciones, reclamaciones y
recursos legales, presentados en contra de ellas hayan causado un
perjuicio, con las cuales se conduciran a demostrar la infraccin o la
inobservancia legal cometida.La Certificacin, testimonio o fotocopia autenticada a que refiere el
numeral anterior, se solicitara o pedir en el tribunal donde se supone se
caus el dao o perjuicio.
Se establece que el tribunal que conocer la accin de responsabilidad
civil, podr solicitar al tribunal inferior que se supone caus el perjuicio y
bajo responsabilidad que se remita sin dilacin alguna dicho documento,
es decir certificacin o testimonio de sentencia o auto, o cualquier otra
actuacin que necesite, pudiendo hacer saber que se remitan los
particulares que estimare necesarios para que la verdad de los hechos
pueda establecerse.
Si transcurrido el trmino de diez (10) das, contados a partir desde la
presentacin del escrito, donde se solicita el o los documentos antes
descritos en los numerales que anteceden, sin que los mismos hayan sido
entregados a la parte solicitante, este ltimo podr acudir en queja
(artculos 730 al 734) al tribunal que deba conocer de la demanda, el cual
har al inferior las prevenciones oportunas para que remita el o los
documentos solicitados en un breve plazo, o le reclamar o pedir los
autos originales si lo estima ms conveniente, si estos no fueren
necesarios para la ejecucin de la sentencia.
En estos casos, se podrn entregar copias del expediente al actor o
solicitante, o se le entregar testimonio para que pueda formular o
presentar su demanda de responsabilidad civil.
ARTCULO 561.- PLAZO.
La demanda debe interponerse dentro del plazo de tres (3) meses
contados desde que qued firme la resolucin en la que se
considera que caus dao.
Concordancias: artculos 1, 3, 8, 9, 18.2, 119, 122, 123, 124 193,195,
201 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
El afectado por el acto o resolucin efectuado en el ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales ya sea por juez, magistrado o fiscal, tiene un
plazo de tres meses que empezarn a transcurrir a partir de la firmeza de
la resolucin o acto que considero que le causo dao o perjuicio. En caso
contrario, le precluir el plazo.
ARTCULO 562.- RESPONSABILIDAD SUBJETIVA Y OBJETIVA.
La obligacin de pago de los daos y perjuicios ser subjetiva y

objetivamente a cargo del juez, o magistrados que expidieron las


resoluciones causantes del agravio, o del miembro del Ministerio
Pblico infractor, quienes sern solidariamente responsables junto
con el Estado o con la institucin estatal a cuyo servicio se
encuentran, sin perjuicio de la accin de repeticin que stos
pueden ejecutar contra el servidor responsable en los casos de
culpa o dolo.
Concordancias: artculos 1, 193, 195, 197, 199, 200, 201, 884 del Cdigo
Procesal Civil
Comentario:
Aqu se nos dice que la obligacin de pago de los daos y perjuicios ser
responsabilidad exclusiva y en todos los sentidos a cargo del juez,
magistrado o fiscal, causante del agravio, quienes representan a una
institucin del Estado, la cual puede ser la Corte Suprema de Justicia o el
Ministerio Publico, quienes sern solidariamente responsables junto con el
Estado o con la institucin estatal para la cual prestan sus servicios, sin el
perjuicio que estas instituciones puedan accionar legalmente en contra del
servidor responsable en los casos de culpa o dolo.
ARTCULO 563.- EFECTOS DE LA SENTENCIA.
1. La sentencia que declare fundada la demanda slo tiene efectos
patrimoniales. En ningn caso afecta la validez de la resolucin
que produjo el agravio.
2. Una vez firme la sentencia y siempre que se haya reservado tal
facultad en la demanda, el demandante puede exigir que el
demandado, a su costa, publique la sentencia final por dos (2) das
consecutivos en un diario de circulacin nacional.
Concordancias: artculos 192.2, 480, 870 del Cdigo Procesal Civil
Comentario:
Una vez tramitada la accin de responsabilidad civil y llevada la misma
hasta sentencia en la que se declare fundada la demanda, la misma solo
tiene efectos patrimoniales, es decir se resarcirn los daos y perjuicios al
afectado, en ningn momento afecta la validez de la resolucin que
produjo el dao o agravio.
Asimismo una vez firme la sentencia y siempre que se haya reservado tal
facultad en la demanda, el agraviado o demandante puede exigir que el
demandado que en estos casos sera el juez, magistrado o fiscal, a su
costa, publique la sentencia final por dos (2) das consecutivos en un diario
de circulacin nacional.
ARTCULO 564.- DEMANDA MALICIOSA.

Si al declarar infundada la demanda, el tribunal considera que el


demandante ha actuado con malicia, o si durante el procedimiento
ha difundido informacin a travs de medios de comunicacin
masiva que afecte el honor del demandado, le impondr una multa
de uno (1) a cinco (5) salarios mnimos, sin perjuicio de otras
responsabilidades a que hubiere lugar.
Concordancias: artculos 1, 6, 7, 12, 88, 129 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Una vez tramitada la demanda de responsabilidad civil en contra de juez,
magistrado o fiscal, en la cual se desestimara la misma por no tener
motivos para demandar y el tribunal considerare que el demandante o
actor ha actuado con malicia, o si durante el proceso ha difundido o
transmitido informacin a travs de los medios de comunicacin masiva
que afecte el honor del demandado (juez, magistrado o fiscal), este le
impondr una multa de uno (1) a cinco (5) salarios mnimos, sin perjuicio
de otras responsabilidades ya sean civiles o penales a que hubiere lugar.
ARTCULO 565.- RESPONSABILIDAD PENAL.
Cuando declare haber lugar a la responsabilidad civil, luego que
sea firme la sentencia, se comunicarn los autos al Ministerio
Pblico, a fin de que, si resultaren mritos para exigir la
responsabilidad criminal, inste y proponga lo que estime
procedente.
Concordancias: artculos 65, 361 al 369-D, 378 al 384 del Cdigo Penal.
Comentario: Este artculo se refiere que cuando haya sido estimada la
demanda de responsabilidad civil, una vez que sea firme la sentencia, se le
har saber los autos al Ministerio Publico, con el objetivo, que si hubieren
motivos para exigir la responsabilidad penal o criminal, que se estime
procedente en contra del juez, magistrado o fiscal culpable se proceda a su
formal acusacin.
SECCIN 11
PRETENSIONES COLECTIVAS
Comentario:
Se comprende por pretensiones colectivas, todos aquellos intereses de
carcter subjetivo que sean anlogos a varios individuos naturales o
jurdicos y que deban ser reclamados mediante un proceso ordinario que
establece la legislacin civil, sobre este aspecto nuestro cdigo procesal
civil contempla en los artculos 566 al 582 de dicha normativa lo referente

a las pretensiones colectivas.


ARTCULO 566.- OBJETO.
A travs del proceso ordinario se conocern, con las
especialidades previstas en los artculos siguientes, las
pretensiones de diversas personas frente a uno o varios
demandados en materia de:
1. Intereses o derechos colectivos, entendiendo por tales aquellos
supraindividuales que afectan a un grupo, categora o clase
cuando los individuos que lo compongan estn perfectamente
determinados o sean fcilmente determinables, ligados por
circunstancias de hecho o vinculadas entre s o con la parte
contraria por una relacin jurdica comn a todos ellos.
2. Intereses o derechos difusos, entendiendo por tales aquellos
supraindividuales que afectan a un grupo, categora o clase
cuando los individuos que lo compongan estn indeterminados o
sean de difcil determinacin, ligados por circunstancias de hecho
o vinculados entre s o con la parte contraria por una relacin
jurdica comn a todos ellos.
3. Intereses o derechos individuales homogneos, entendiendo
por tales el conjunto de derechos subjetivos individuales, con un
mismo origen, de los que son titulares los miembros de un grupo,
categora o clase, sin existir una relacin comn a todos ellos.
Concordancias: artculo 298 de la Constitucin de la Repblica, 1, 2, 3, 4,
5, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 61, 62, 63, 64.3, 399.1 k del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Cuando se ejercite con el propsito de defender intereses o derechos
(colectivos) supra individuales que afecten a una categora o grupo o
clase y estn estos perfectamente determinados o sean determinables tal
es el caso de aquellos grupos que se vean afectados existiendo as una
relacin jurdica comn a todos ellos (deduccin de responsabilidad por
daos y perjuicios).
Cuando se trate de intereses o derechos difusos, es decir aquellos que aun
siendo supra individuales sean o no reconocidos por una legislacin, sean
objeto de proteccin por el simple hecho de encontrarse como mximas de
los derechos humanos, tal es el caso de aquellos procesos en los que se
genera un perjuicio que ha tenido un impacto en diversos sectores de la
comunidad estando por ello ligados por circunstancias de hecho (tala) y a
la vez con la parte contraria producindose entre ellos una relacin jurdica
determinada.
Intereses o derechos individuales homogneos, tratndose estos de
aquellos derechos subjetivos individuales que tienen un mismo origen
siendo titulares los miembros del mismo grupo, categora o clase, sin
existir una relacin comn a todos ellos, podemos citar como ejemplo

aquellas sociedades artsticas, u organizaciones no gubernamentales que


gozan de protecciones o beneficios comunes concedidos por el
reconocimiento realizado por el Estado o por la ley misma que si bien no
crea otra relacin ms que aquella por la cual estn vinculados y en la cual
se sustentan para solicitar su respectivo reconocimiento.
ARTCULO 567.- PRETENSIONES.
1. Las entidades y personas legitimadas podrn interponer las
pretensiones civiles que consideren convenientes para la defensa
de sus asociados y cumplimiento de sus fines o del grupo,
categora o clase a la que pertenecen, respectivamente,
incluyendo, especialmente, la accin de cesacin para la defensa
de los intereses de los consumidores y usuarios.
2. Igualmente podrn ejercer las acciones tendentes a la
reparacin de los daos y perjuicios individualmente sufridos.
Para
la
efectividad
de
las
mismas,
se
proceder
reglamentariamente, a la creacin por el Estado de un Fondo de
los Derechos Colectivos, Difusos e Individuales Homogneos.
3. Se podr interponer una pretensin colectiva pasiva por parte
de uno o varios particulares contra una colectividad organizada o
que tenga representante adecuado, siempre que el bien jurdico
tutelable sea supra individual y est revestido de inters social.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 4, 5, 61, 62, 63, 64 del Cdigo Procesal
Civil, Ley de Proteccin al Consumidor, Ley para la Promocin y Defensa de
la Competencia.
Comentario:
La Legislacin procesal civil establece como forma de interponer y ejercer
las pretensiones civiles y a la vez considera como facultados y legitimados
para su ejercicio a los siguientes:
Las entidades y personas legitimadas (autorizadas por ley o en virtud de
acuerdos especiales) estarn facultadas para interponer las pretensiones
civiles (instar del rgano judicial el reconocimiento de los derechos o
intereses) que consideren convenientes para la defensa de sus asociados y
cumplimiento de sus fines o del grupo, categora o clase a la que
pertenecen respectivamente incluyendo la accin de cesacin para la
defensa de los intereses de los consumidores y usuarios.
Podrn ejercer o solicitar las acciones tendientes al reconocimiento por
daos y perjuicios individualmente sufridos, mencionndose la creacin
como obligatoriedad para el Estado de un nuevo rgano como lo es el
Fondo de derechos colectivos, difusos e individuales homogeneos.
De igual manera se establece que es posible la interposicin de una
pretensin colectiva pasiva por parte de uno o varios particulares contra
una colectividad organizada, cuando el bien jurdico sea supraindividual

(mas all de los intereses individuales) y este revestido de inters social a


toda la colectividad).
ARTCULO 568.- CAPACIDAD.
1. Podrn ser parte en los procesos ante los jueces civiles los
grupos de consumidores o usuarios afectados por un hecho
daoso cuando los individuos que lo compongan estn
determinados o sean fcilmente determinables. Para demandar en
juicio ser necesario que el grupo se constituya con la mayora de
los afectados.
2. Tambin podrn ser parte las entidades habilitadas conforme a
la normativa internacional para la interposicin de la pretensin
de cesacin en defensa de los intereses colectivos y de los
intereses difusos de los consumidores y usuarios.
ARTCULO 569.- COMPARECENCIA EN JUICIO Y REPRESENTACIN.
Por las entidades a que se refiere el artculo anterior
comparecern en juicio las personas que, de hecho o en virtud de
pactos de la entidad, acten en su nombre frente a terceros.
Concordancias: artculos 1, 12, 59, 60, 61, 62, 63, 64, 66 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
Reconoce la legislacin procesal civil que tendrn capacidad para instar las
pretensiones colectivas:
Los grupos de consumidores o usuarios, que son aquellas personas
naturales o jurdicas a quienes est destinada la produccin de bienes o
servicios por las entidades especializadas, y que sean afectados por un
hecho daoso cuando los individuos que lo compongan estn
determinados o sean fcilmente determinables, y nicamente e requerir
que el grupo se constituya con la mayora de los afectados.
Las entidades habilitadas segn lo establezcan las normativas
internacionales (tales como la compra y venta internacional de
mercancas) para la interposicin de la pretensin de cesacin en defensa
de los intereses colectivos y de los intereses difusos en los consumidores y
usuarios.
En el juicio debern comparecer aquellas personas que de hecho o en
virtud de pactos de la entidad acten en su nombre frente a terceros; es
decir aquellas que gocen de un poder de representacin o bien aquellas
que frente a terceros hagan las veces de representantes legales de las
mismas entidades.
ARTCULO 570.- LEGITIMACIN.

1. Sin perjuicio de la legitimacin individual de los perjudicados,


las asociaciones de consumidores y usuarios legalmente
constituidas estarn legitimadas para defender en juicio los
derechos e intereses de sus asociados y los de la asociacin, as
como los intereses generales de los consumidores y usuarios.
2. Cuando los perjudicados por un hecho daoso sean un grupo de
consumidores o usuarios cuyos componentes estn perfectamente
determinados o sean fcilmente determinables, la legitimacin
para pretender la tutela de esos intereses colectivos corresponde
a las asociaciones de consumidores y usuarios, a las entidades
legalmente constituidas que tengan por objeto la defensa o
proteccin de stos, as como a los propios grupos de afectados.
3. Cuando los perjudicados por un hecho daoso sean una
pluralidad de consumidores o usuarios indeterminada o de difcil
determinacin, la legitimacin para demandar en juicio la defensa
de estos intereses difusos corresponder exclusivamente a las
asociaciones de consumidores y usuarios que, conforme a ley,
sean representativas.
4. Asimismo, el Ministerio Pblico y las entidades habilitadas a las
que se refieren los artculos anteriores estarn legitimadas para la
interposicin de la pretensin de cesacin para la defensa de los
intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores
y usuarios.
5. En caso de inters social relevante, el Ministerio Pblico, si no
interpusiera la pretensin o no interviniera en el proceso como
parte, ser llamado por el rgano jurisdiccional para defender la
legalidad vigente.
6. La Procuradura del Ambiente y de Recursos Naturales en las
materias de su competencia.
7. En caso de inexistencia del requisito de la representatividad
adecuada, de desistimiento infundado o de abandono de la accin
por la persona natural, entidad o asociacin legitimada, el juez
notificar al Ministerio Pblico y, en la medida de lo posible, a
otros legitimados adecuados para el caso a fin de que asuman,
voluntariamente, la titularidad de la accin.
Concordancias: artculos 59, 60, 61, 62, 64.3, 66.3, 78 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
Sin que cause perjuicio el hecho que est establecido quin o quines son
los titulares de la relacin jurdica u objeto litigioso, las asociaciones de
consumidores y usuarios legalmente constituidas estarn legitimadas o
acreditadas para defender en juicio los derechos e intereses de sus
asociados y los de la asociacin, as como los intereses generales de los

consumidores y usuarios.
Cuando determinado hecho, haya provocado un dao a un grupo de
consumidores o usuarios cuyos miembros estn perfectamente
determinados o identificados o sean fcilmente determinables, la
legitimacin o derecho para pretender la tutela de esos intereses
colectivos corresponde a las asociaciones de consumidores y usuarios, a
las entidades legalmente constituidas que tengan por objeto la defensa o
proteccin de stos, as como a los propios grupos de afectados o
perjudicados.
Cuando el perjuicio provocado por un hecho daoso sea a una pluralidad o
sinnmero de consumidores o usuarios indeterminada o de difcil
determinacin, la legitimacin o derecho para demandar en juicio la
defensa de estos intereses difusos corresponder en forma exclusiva, es
decir nica a las asociaciones de consumidores y usuarios que, conforme a
la ley, sean representativas.
El Ministerio Pblico y las entidades habilitadas a las que se refieren los
artculos que anteceden estarn legitimados o acreditados en su derecho
de accionar, para la interposicin de la pretensin de cesacin para la
defensa de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los
consumidores y usuarios.
Si no llegare intervenir el Ministerio Pblico como parte, en los casos de
inters social relevante, el rgano Jurisdiccional le har un llamado para
que se convierta en parte y defienda la legalidad vigente.
Est legitimada en su accionar la Procuradura del Ambiente de Recursos
Naturales en las materias de su competencia.
En el caso que determinados procesos no renan los requisitos de
representatividad adecuada, de desistimiento adecuado o de abandono de
la accin por la persona natural, entidad o asociacin legitimada, el juez
notificar al Ministerio Publico y, en la medida de lo posible, a otros
legitimados adecuados para el caso a fin de que asuman, voluntariamente,
la titularidad de la accin u objeto litigioso.
ARTCULO 571.- CONTROL JUDICIAL.
1. Para admitir a trmite una demanda en la que se interponga
una pretensin colectiva, el juez deber tomar en consideracin
los elementos siguientes:
a) La adecuada representatividad del legitimado respecto del
grupo, categora o clase.
b) La relevancia social de la tutela colectiva, caracterizada por la
naturaleza del bien jurdico afectado, por las caractersticas de la
lesin o por el elevado nmero de personas perjudicadas.
2. En el anlisis de la representatividad adecuada el juez deber
analizar datos como:
a) La credibilidad, capacidad, prestigio y experiencia del
legitimado.

b) Sus antecedentes en la proteccin judicial y extrajudicial de los


intereses o derechos de los miembros del grupo, categora o clase.
c) Su conducta en otros procesos colectivos.
d) La coincidencia entre los intereses de los miembros del grupo,
categora o clase y el objeto de la demanda.
e)
El
tiempo
de
constitucin
de
la
asociacin
y
la
representatividad de sta o de la persona natural respecto del
grupo, categora o clase.
3. El juez analizar la concurrencia del requisito de la
representatividad adecuada en cualquier momento antes de dictar
sentencia.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 16, 17, 61,
62, 63, 64.3 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Para admitir una demanda de pretensin colectiva el juez debe de tomar
en cuenta los siguientes elementos:
a.- Que est debidamente legitimado la representacin con respecto al
grupo, categora o clase.
b.- Que sea de inters social la tutela colectiva, caracterizada por la
naturaleza del bien jurdico afectado, por las caractersticas de la lesin, es
decir que esta sea notable y pueda traer consecuencias mayores o por el
elevado nmero de personas perjudicadas.2.- Para determinar la representatividad adecuada el juez deber analizar
datos como: la credibilidad, capacidad, prestigio y experiencia del
legitimado o representante, sus antecedentes en la proteccin judicial y
extrajudicial de los intereses o derechos de los miembros del grupo,
categora o clase, su conducta como legitimado en otros procesos
colectivos, la coincidencia entre los intereses de los miembros del grupo,
categora o clase y el objeto de la demanda. El juez en cualquier momento
antes de dictar la correspondiente sentencia en los procesos colectivos
podr analizar la concurrencia del requisito de la representatividad
adecuada.ARTCULO 572.- PUBLICIDAD E INTERVENCIN.
1. En los procesos colectivos se llamar al proceso a quienes
tengan la condicin de perjudicados o afectados por haber sido
consumidores del producto o usuarios del servicio que dio origen
al proceso, para que hagan valer su derecho o inters individual.
Este llamamiento se har publicando la admisin de la demanda
en medios de comunicacin con difusin en el mbito territorial en
el que se haya manifestado la lesin de aquellos derechos o
intereses.
2. Cuando se trate de un proceso en el que estn determinados o

sean fcilmente determinables los afectados o perjudicados, el


demandante
o
demandantes
debern
haber
comunicado
previamente la presentacin de la demanda a todos los
interesados. En este caso, tras el llamamiento, el consumidor o
usuario podr intervenir en el proceso en cualquier momento,
pero slo podr realizar los actos procesales que no hubieran
precluido.
3. Cuando se trate de un proceso en el que los afectados o
perjudicados estn indeterminados o su determinacin sea difcil,
el llamamiento suspender el curso del proceso por un plazo que
no exceder de dos (2) meses y que se determinar en cada caso
atendiendo a las circunstancias o complejidad del hecho y a las
dificultades de determinacin y localizacin de los perjudicados. El
proceso se reanudar con la intervencin de todos aquellos
consumidores que hayan acudido al llamamiento, no admitindose
el personamiento individual de consumidores o usuarios en un
momento posterior, sin perjuicio de que stos puedan hacer valer
sus derechos o intereses conforme a lo dispuesto este Cdigo.
4. Quedan exceptuados de lo dispuesto en los numerales
anteriores los procesos iniciados mediante la interposicin de una
pretensin de cesacin para la defensa de los intereses colectivos
y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios.
Concordancias: 1, 2, 3, 6, 7, 9, 10, 21, 23, 64, 66, 68, 69, 70, 119, 123,
124, 146, 201.1.2, 424, 430 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
El Juez en los procesos colectivos llamar a quienes se consideren
perjudicados o afectados por haber consumido determinado producto o por
haber hecho uso de un servicio que dio origen al proceso, esto es en virtud
que dichas personas hagan valer su derecho e inters individual. Este
llamamiento se har a travs de los medios de comunicacin con difusin
en el mbito territorial, es decir en el medio de comunicacin escrito de
mayor circulacin, publicando la admisin de la demanda en donde se
haya manifestado la lesin de aquellos derechos o intereses.
En determinados procesos sern fcilmente detectados o reconocidos los
afectados o perjudicados, por lo que nuevos demandantes podrn
incorporarse al proceso en los momentos procesales que no hubieran
precluido, previa a la presentacin de la demanda debern haberla
comunicado a todos los interesados.
En ciertos procesos los afectados o perjudicados son indeterminados o su
determinacin es difcil, es decir que no sea fijado quienes son los
afectados, el llamamiento suspender el curso del proceso por un plazo
que no exceder de dos (2) meses y que se determinar en cada segn
sea el caso atendiendo a las circunstancia o complejidad del hecho y a las
dificultades de determinacin y localizacin de los perjudicados. El proceso

se reanudar o continuara con la intervencin de todos aquellos


consumidores o perjudicados que hayan acudido al llamamiento, no se
admitir el personamiento individual de consumidores o usuarios en un
momento posterior, sin perjuicio de que estos puedan hacer valer sus
derechos o intereses segn lo dispone este cdigo.
Estn exentos de los numerales anteriores los procesos iniciados mediante
la interposicin de una pretensin de cesacin para la defensa de los
intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y
usuarios.
ARTCULO 573.- DILIGENCIAS PRELIMINARES.
Quien pretenda interponer una pretensin colectiva y al objeto de
concretar a los integrantes del grupo de afectados o perjudicados
cuando, no estando determinados, sean fcilmente determinables
podr solicitar las diligencias preliminares que considere
oportunas para la averiguacin de los integrantes del grupo, de
acuerdo a las circunstancias del caso y conforme a los datos
suministrados por el solicitante, incluyendo el requerimiento al
demandado para que colabore en dicha determinacin.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 4, 6, 7, 10, 12, 18, 61, 62, 64, 115, 283,
405, 406, 407, 408 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Quin tiene la intencin de presentar un proceso de pretensin colectiva y
con el objeto o intencin de concretar a los integrantes del grupo de
afectados o perjudicados cuando, an no estn determinados o
reconocidos, estos sean fcilmente determinables o establecidos, podr
solicitar las diligencias preliminares que considere oportunas para la
averiguacin de los integrantes del grupo de interesados o afectados,
segn a las dificultades del caso y conforme a la informacin suministrada
por el solicitante, incluyendo el requerimiento al demandado para que
colabore en la determinacin de afectados o perjudicados.
ARTCULO 574.- ACUMULACIN DE PRETENSIONES.
1. Las disposiciones legales que impiden la acumulacin de
pretensiones no sern de aplicacin a las colectivas, cuando la
diversidad de esos procesos, ya sean promovidos por las
asociaciones, entidades o grupos legitimados o por consumidores
o usuarios determinados, no se hubiera podido evitar mediante la
acumulacin de acciones o la intervencin prevista en esta
seccin.
2. En tales casos, se decretar la acumulacin de procesos, incluso
de oficio, conforme a lo dispuesto en este Cdigo.

Concordancias: artculos 64.3, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103,
104, 105, 106 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
No se aplicarn en las pretensiones colectivas las disposiciones legales que
impidan la acumulacin de pretensiones, cuando los diferentes procesos,
sean que se hayan promovido por las asociaciones, entidades o grupos
legitimados o por consumidores o usuarios determinados, no se hubieren
podido evitar acumulando las mismas o a travs de la intervencin
prevista en esta seccin.
En los casos anteriores, se decretar la acumulacin de los diferentes
procesos, incluso de oficio, conforme a lo dispuesto en este Cdigo.
ARTCULO 575.- EXENCIN DE CAUCIN EN LA MEDIDA CAUTELAR.
En los procedimientos en los que se interponga la pretensin de
cesacin en defensa de los intereses colectivos y de los intereses
difusos de los consumidores y usuarios, el juez podr dispensar al
solicitante de la medida cautelar del deber de prestar caucin,
atendidas las circunstancias del caso, as como la entidad
econmica y la repercusin social de los distintos intereses
afectados.
Concordancias: artculos 350, 351, 352, 354, 355 al 397 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario:
En los procesos que se interpongan la pretensin de cesacin en defensa
de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y
usuarios, el juez podr si as lo estima conveniente dispensar al o a los
solicitantes de la medida cautelar del deber prestar caucin, atendidas las
circunstancias del caso, as como la entidad econmica y la repercusin
social de los distintos intereses afectados.
ARTCULO 576.- ESPECIALIDADES DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR.
1. Si no se lograra ningn acuerdo o no aceptara los trminos del
mismo en la audiencia preliminar, el tribunal decidir
motivadamente si el proceso rene las condiciones para proseguir
como colectivo.
2. En tal caso, podr separar las peticiones en procesos colectivos
distintos, tendentes a la tutela, respectivamente, de los intereses
o derechos colectivos, difusos o individuales homogneos,
siempre que la separacin represente economa procesal o facilite
la conduccin del proceso.

Concordancias: artculos 1, 3, 8, 9, 444, 445, 446, 447, 448, 449, 450,


451, 452 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Si no hay acuerdo o no se aceptaran los trminos del mismo en la
audiencia preliminar, el tribunal determinar motivadamente si el proceso
o accin rene las condiciones o requisitos para proseguir como colectivo.Segn el caso enunciado en el numeral anterior, se podr separar las
peticiones en procesos colectivos distintos, tendentes a la tutela,
respectivamente, de los intereses o derechos colectivos, difusos o
individuales homogneos, siempre que la separacin represente economa
procesal o facilite el buen manejo del proceso.
ARTCULO 577.- PRUEBA Y CARGA DE PRUEBA.
1. Son admisibles en este proceso todos los medios de prueba,
incluida la documental estadstica o por muestreo, siempre que
sean obtenidos por medios lcitos.
2. La carga de la prueba incumbe a la parte que posea
conocimientos cientficos, tcnicos o informaciones especficas
sobre los hechos, o mayor facilidad para su demostracin. Sin
embargo, si la parte gravada con la carga de la prueba no
aportare el conocimiento o informacin precisos para resolver, el
juez podr suplir la deficiencia y obtener los elementos
probatorios indispensables para dictar una sentencia de fondo,
pudiendo requerir pericias a entidades pblicas cuyo objeto
estuviere ligado a la materia en debate.
3. Si durante la fase alegatoria surgieren modificaciones de hecho
o de derecho relevantes para el juzgamiento de la causa, el juez
podr ordenar, en decisin fundada, una distribucin de la carga
de la prueba distinta a la prevista legalmente, y conceder a la
parte a quien le fue atribuida un plazo razonable para la
produccin de la prueba, respetando las garantas del
contradictorio.
4. El juez podr ordenar de oficio la produccin de pruebas, con el
debido respeto de las garantas del contradictorio.
Concordancias: artculos 228, 229, 230, 234, 236, 237, 238, 239, 240,
242, 243, 244, 245, 246, 247, 248, 249, 250, 251, 252, 473, 474, 475 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Son admisibles todos los medios de pruebas contenidos en el artculo 251
de la presente ley, incluida la documental estadstica o por muestreo,

siempre que se hayan obtenido lcitamente, es decir que no se hayan


vulnerado garantas procesales establecidas en la Constitucin de la
Repblica, en los convenios internacionales relativos a derechos humanos
suscritos y ratificados por Honduras y en este Cdigo.
La carga de la prueba le corresponde o le interesa su aportacin a la parte
que posea conocimientos cientficos, tcnicos o informaciones especficas
sobre los hechos, o mayor facilidad para su demostracin o acreditacin.
Sin embargo para el juez estos medios de prueba no le fueron suficientes
para dictar un fallo justo y claro, el podr suplir dichas deficiencia y
obtener los elementos probatorios indispensables para dictar una
sentencia de fondo, pudiendo requerir pericias a entidades pblicas cuyo
objeto estuviere ligado o relacionado a la materia en debate.
Si en la etapa de alegaciones surgieron modificaciones de hecho o de
derecho relevantes para que el juez pueda juzgar la causa, dicho juez
podr ordenar, en decisin fundada y motivada, una distribucin de la
carga de la prueba distinta a la prevista legalmente, y conceder a la parte
a quien le fue atribuida un plazo razonable para la produccin de la
prueba, respetando las garantas del principio de contradiccin.
El Juez puede aportar al proceso, las pruebas que el estime necesarios,
esto en virtud de que se tratan de casos de inters social
supraindividuales.
ARTCULO 578.- SENTENCIA.
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos anteriores, las
sentencias dictadas a consecuencia de demandas interpuestas por
asociaciones de consumidores o usuarios con la legitimacin a que
se refiere este Cdigo estarn sujetas a las reglas siguientes:
a) Si se hubiere pretendido una condena pecuniaria, de hacer, no
hacer o dar cosa especfica o genrica, la sentencia estimatoria
determinar individualmente los consumidores y usuarios que,
conforme a las leyes sobre su proteccin, han de entenderse
beneficiados por la condena. Cuando la determinacin individual
no sea posible, la sentencia establecer los datos, caractersticas
y requisitos necesarios para poder exigir el pago y, en su caso,
instar la ejecucin o intervenir en ella, si la instara la asociacin
demandante.
b) Si, como presupuesto de la condena o como pronunciamiento
principal o nico, se declarar ilcita o no conforme a la ley una
determinada actividad o conducta la sentencia determinar si,
conforme a la legislacin de proteccin a los consumidores y
usuarios, la declaracin ha de surtir efectos procesales no
limitados a quienes hayan sido partes en el proceso
correspondiente.
c) Si se hubieren personado consumidores o usuarios
determinados, la sentencia habr de pronunciarse expresamente

sobre sus pretensiones.


2. En las sentencias estimatorias de una pretensin de cesacin el
juez, si lo estima procedente, y con cargo al demandado, podr
acordar la publicacin total o parcial de la sentencia o, cuando los
efectos de la infraccin puedan mantenerse a lo largo del tiempo,
una declaracin rectificadora.
3. La sentencia estimatoria de una pretensin de cesacin
impondr una multa que oscilar de uno (1) a tres (3) salarios
mnimos, por da de retraso en la ejecucin de la resolucin
judicial en el plazo sealado en la sentencia, segn la naturaleza e
importancia del dao producido y la capacidad econmica del
condenado.
Concordancias: artculos 1, 2, 7, 119, 123, 124, 126, 127, 193, 194, 195,
197, 200, 201, 206, 207, 208, 864, 865, 866 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Las sentencias dictadas a consecuencia de demandas interpuestas por
asociaciones de consumidores o usuarios con la legitimacin a que se
refiere este Cdigo se estarn a las reglas siguientes:
a.-Si se pretendiere una condena pecuniaria, de hacer, no hacer o dar cosa
especifica
o
genrica,
la
sentencia
estimatoria
determinara
individualmente es decir especficamente los consumidores y usuarios que,
conforme a las leyes sobre su proteccin, han sido beneficiarios por la
condena fallada. Cuando la determinacin individual no sea posible, la
sentencia establecer los datos, caractersticas y requisitos necesarios
para poder exigir el pago y, en su caso, promover la ejecucin o intervenir
en ella, si la instar o promoviera la asociacin demandante.
b.- Si en la Sentencia como presupuesto en la condena o como
pronunciamiento principal o nico en la misma, se declarara ilcita o no
conforme a la ley una determinada actividad o conducta, la sentencia
determinara si, conforme a la legislacin de proteccin a los consumidores
y usuarios, la declaracin ha desurtir efectos procesales no limitados a
quienes haya sido parte en el proceso correspondiente.
c.- Si en el proceso se hubiesen personado consumidores o usuarios
determinados, la sentencia habr de pronunciarse expresamente sobre las
pretensiones de estos.
ARTCULO 579.- PUBLICIDAD E INSCRIPCIN DE LAS SENTENCIAS.
1. Habindose interpuesto una pretensin colectiva, una vez firme
el fallo, junto con el texto de la clusula afectada, podr
publicarse por decisin judicial en un peridico de circulacin
nacional, con los gastos a cargo del demandado y condenado, para
lo cual se le dar un plazo de quince (15) das desde la notificacin
de la sentencia.

2. En todo caso en que hubiere prosperado una pretensin


colectiva o una pretensin individual de nulidad o no
incorporacin relativa a condiciones generales, el juez dictar
mandamiento al titular del Registro de Condiciones Generales de
la Contratacin para la inscripcin de la sentencia en el mismo.
Concordancias: 1, 2, 19, 64.3, 119, 123, 124, 870 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
Cuando se hubiese incoada proceso de una pretensin colectiva, una vez
firme el fallo, junto con el texto de la clusula afectada, podr publicarse
por orden judicial en un peridico de circulacin nacional, cuyos costos
sern a cargo del demandado y condenado, para lo cual se le dar un
plazo de quince (15) das desde la notificacin de la sentencia.
En los casos que hubiere prosperado una pretensin haya sido colectiva o
una pretensin individual o no incorporacin relativa a condiciones
generales, el juez dictar mandamiento o orden al titular del Registro de
Condiciones Generales de la Contratacin para la inscripcin de la
sentencia en el mismo.
ARTCULO 580.- COSA JUZGADA.
1. Cuando se trate de intereses o derechos colectivos o difusos, la
cosa juzgada tendr eficacia erga omnes y vincular a los
miembros del grupo, categora o clase.
2. Cuando se trate de intereses o derechos individuales
homogneos, la cosa juzgada tendr eficacia erga omnes en el
plano colectivo, pero la sentencia que acoja la demanda no
vincular a los miembros del grupo, categora o clase, que podrn
formular solicitudes y oposiciones propias en el proceso de
ejecucin para dejar sin efecto la eficacia de la decisin en su
esfera jurdica individual.
Concordancias: artculos 1, 2, 3, 6, 7, 8, 11, 196, 210, 449, 455, 480 del
Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
Cuando se resuelva sobre asuntos de intereses o derechos colectivos o
difusos, la cosa juzgada tendr eficacia erga omnes, es decir que la ley, el
derecho o la resolucin abarcan a todos, hayan sido partes o no; y ya se
encuentren mencionados y omitidos en la relacin que se haga. Tambin
se refiere a ciertas resoluciones judiciales, cuando la autoridad de cosa
juzgada alcanza incluso a quienes no han sido parte en el litigio; y cuya
eficacia vincular a los miembros del grupo, categora o clase.
Al tratarse de intereses o derechos individuales homogneos, la cosa

juzgada tendr eficacia erga omnes en el plano colectivo es decir vincular


a la colectividad, pero la sentencia que falle la demanda no vincular a los
miembros del grupo, categora o clase, que podrn formular solicitudes y
oposiciones propias en el proceso de ejecucin para dejar sin efecto la
eficacia de la decisin o sentencia en su esfera jurdica individual, por
tratarse de intereses propios.
ARTCULO 581.- INDETERMINACIN DE LOS BENEFICIADOS.
Cuando las sentencias de condena no hubiesen determinado los
consumidores o usuarios individuales beneficiados por aqulla, el
juez competente para la ejecucin, a solicitud de uno o varios
interesados y con audiencia del condenado, dictar auto en que
resolver si, segn los datos, caractersticas y requisitos
establecidos en la sentencia, reconoce a los solicitantes como
beneficiarios de la condena. Con testimonio de este auto, los
sujetos reconocidos podrn instar la ejecucin.
Concordancias: artculos 193, 194, 196, 197, 200, 201, 202, 480, 747.1,
751.1 del Cdigo Procesal Civil.
Comentario:
En las sentencias definitivas de condena no hubiesen determinados los
consumidores o usuarios individuales beneficiados por esta sentencia, el
juez competente para conocer de la ejecucin, a solicitud de uno o varios
interesados y con audiencia del condenado es decir con su presencia,
dictar auto en que se resolver, que segn los datos, caractersticas y
requisitos establecidos en la sentencia, reconoce a los solicitantes como
beneficiarios de la condena de dicha sentencia. Con testimonio de esta
auto dictado por juez ejecutor, los sujetos reconocidos en su derecho
podrn instar la ejecucin.
ARTCULO 582.- INDEMNIZACIN.
1. En la sentencia que condene a la reparacin de los daos
provocados a un bien, el juez dispondr que la indemnizacin sea
ingresada en condicin de Fideicomiso a una institucin bancaria.
Sus recursos sern destinados a la reconstruccin de los bienes
lesionados o, si sto no fuere posible, a la realizacin de
actividades tendentes a minimizar la lesin o a evitar que se
repita, entre otras que beneficien al bien jurdico perjudicado.
2. En atencin a la especificidad del bien jurdico daado, a la
extensin
territorial
afectada
y
a
otras
circunstancias
consideradas relevantes, el juez podr determinar, a travs de un
auto, el destino de la indemnizacin; dictar las providencias que
deban ser tomadas para la reconstruccin de los bienes afectados;

podr ordenar la realizacin de actividades tendientes a minimizar


la lesin o a evitar que se repita, entre otras, que beneficien el
bien jurdico tutelado.
3. La decisin que especifique el destino de la indemnizacin
indicar, de modo claro y preciso, las medidas que debern ser
tomadas por la institucin bancaria designada como depositaria
del valor de la indemnizacin, as como el plazo razonable para
que tales medidas sean practicadas.
Conconrdancia: artculos 1, 2, 3, 4, 5, 7, 8, 12, 13, 18, 21, 350, 351, 352,
354.3, 355, 356, 357, 884 del Cdigo Procesal Civil, artculos 1033 al 1062
del Cdigo de Comercio.
Comentario:
Si en la sentencia se condena a la reparacin de los daos provocados a un
bien, el juez podr acordar que la indemnizacin sea ingresada en
condicin de Fideicomiso a una institucin bancaria por supuesto del pas.
Sus recursos sern destinados a la reconstruccin de los bienes daados o
lesionados o, se esto no fuere posible, se procurar que dichos fondos sean
utilizados en actividades que tiendan a minimizar la lesin o a evitar que
esta vuelva a ocurrir, entre otras que beneficien al bien jurdico
perjudicado.
Si est especificado el bien jurdico daado a la extensin territorial
afectada y a otras circunstancias considerada relevantes, el juez podr
determinar, a travs de un auto, el destino especifico de la indemnizacin;
dictar las providencias necesarias para la reconstruccin de los bienes
daados o afectados; podr ordenar que se tomen las acciones necesarias
para minimizar la lesin o para evitar su reiteracin, entre otras, que
beneficien el bien jurdico tutelado.
El juez deber especificar claramente el destino de la indemnizacin, es
decir de una manera clara y precisa, las medidas que debern ser tomada
por la institucin bancara como depositaria del valor de la indemnizacin,
as como el plazo razonable para que tales medidas sean practicadas o
ejecutadas.
TTULO TERCERO
EL PROCESO ABREVIADO
CAPTULO I.
ALEGACIONES
ARTCULO 583.- ESCRITO DE DEMANDA.
1. El proceso abreviado comenzar mediante un escrito de
demanda, debidamente fechado y firmado, en el que se har
constar:
1) El rgano jurisdiccional ante quien se presenta.
2) Los datos que sean necesarios para la identificacin del

demandante y del demandado. Tambin se identificarn a


cualesquiera otros interesados que deban ser llamados al proceso.
En ambos casos se precisarn los correspondientes domicilios a
efectos de notificaciones.
3) La identificacin, en su caso, del profesional del derecho que
defienda y represente al demandante. En este caso las
notificaciones se realizarn en el domicilio que stos sealen.
4) La descripcin suficiente de los hechos en los que se base la
peticin.
5) La peticin precisa.
2. En este procedimiento el demandante no estar obligado a
fundamentar jurdicamente la demanda.
3. En el escrito de demanda se propondrn todas las pruebas que
pretenda utilizar el demandante cuya prctica pudiera determinar
la suspensin de la audiencia. En caso de que las admita el juez,
dichas pruebas se practicarn antes de la audiencia en la forma
establecida por este Cdigo.
4. A la demanda se acompaarn los documentos procesales y
materiales que sean necesarios para justificar su contenido.
Concordancias: Arts. 246. 2, 287, 398.2 a), 400.1 y .2, 424 y 425 C.P.C.
Comentario:
Dentro de los procesos Declarativos encontramos el proceso abreviado, el
cual tambin se inspira en el principio procedimental predominantemente
oral. No se trata de un juicio verbal nico o genrico, sino de plurales
juicios verbales. En el proceso abreviado debemos distinguir cuatro fases,
a saber:
a- Fase Alegatoria. Comprende desde la presentacin de la demanda,
hasta la convocatoria de audiencia nica, toda vez que no se solicite
prctica anticipada de prueba. (Art. 583 a 590 C.P.C.)
b- Fase intermedia. Comprende desde la admisin de la demanda a la
celebracin de prueba anticipada, antes de la audiencia nica, (Arts. 583.3
en relacin al 589 C.P.C.)
c- Fase Probatoria.- Comprende desde el da de la audiencia nica hasta los
alegatos finales, (Arts. 591 a 596 C.P.C.) ; y,
d- La sentencia.- Se dicta dentro de los cinco das siguientes a la
terminacin de la audiencia. (Art. 595 C.P.C.)
El proceso abreviado est inspirado en el principio de la oralidad, pero
hemos de recordar que el nuevo proceso civil es predominantemente oral,
pero no excluyente de la escritura. Podr observarse que el contenido de la

demanda del procedimiento abreviado coincide sustancialmente con el de


la demanda del ordinario, de forma que el artculo 583 no deja de ser una
versin resumida de los artculos 424 y 425 del C.P.C., con la particularidad
de que la fundamentacin jurdica de la demanda abreviada no es
requisito exigible para la admisin de la misma, tal como ocurre en el
Ordinario segn lo dispuesto en el artculo 424.2. f) del C.P.C.
En la prctica, sin embargo, se ha revelado como conveniente y oportuna
la inclusin de los argumentos jurdicos, que dan sustento a la pretensin,
tambin en este tipo de demandas sucintas, pues de esta forma se
traslada al demandado una visin completa de qu es lo que el actor
pretende con su demanda y por qu considera que su accin debe
prosperar, lo que promueve la adopcin de una decisin ms adecuada
respecto a oponerse o allanarse a la demanda. La simple exposicin de los
hechos, en muchos casos, no es bastante para hacer un diagnstico
certero sobre lo fundado de la pretensin, lo que se ha traducido, as ha
ocurrido en Espaa, en la general inclusin de fundamentos jurdicos
tambin en los juicios abreviados, ante la experiencia detectada en las
audiencias, que coloca al demandado, que debe defenderse de los
argumentos jurdicos que se le exponen justamente en ese momento, en
una posicin de inferioridad, rayana en la indefensin. Consciente de ello,
el legislador del nuevo C.P.C. de Honduras no se pronuncia en trminos
imperativos, estableciendo tan slo que el demandante no estar obligado
a fundamentar jurdicamente la demanda, abriendo la posibilidad de que lo
haga si a su derecho interesa.
Dentro de este procedimiento se regulan tambin algunas especialidades
procesales, que responden, no solo a la simplicidad de la pretensin, sino
tambin y sobre todo a la urgencia de la resolucin, por lo que el legislador
se ha decidido por un trmite menos complejo, en que, despus de la
demanda se convoca a las partes a una sola audiencia para que no slo
concreten sus pretensiones sino que propongan y practiquen en ese acto
toda la prueba de que se pretendan valer, toda vez que no se solicite la
practica anticipada de prueba, tras lo cual se produce el dictado de la
sentencia.Por ltimo en relcin con le proceso abreviado procede hacer dos
consideracioesn finales:
Por el proceso abreviado se tramitan todos aquellos asuntos
relacionados con la familia y que se conocen como Procesos
Abreviados no Dispositivos, con la particularidad que la
demanda se contesta por escrito.
Adems, el proceso abreviado es el adecuado para tramitar
aquellas demandas de cuanta no superior a cincuenta mil
lempiras, siempre que por la materia no sea adecuado el
proceso ordinario.
ARTCULO
584.NORMALIZADOS.

DEMANDA

MEDIANTE

FORMULARIOS

1. En los litigios que deban seguirse por los trmites del proceso
abreviado, y especialmente cuando la pretensin no supere los
cinco mil Lempiras (5,000.00), podrn utilizarse formularios
normalizados de demanda. En estos casos se podr establecer que
la contestacin a la demanda se efecte tambin mediante
formulario, que el tribunal acompaar a la notificacin de la
demanda.
2. La Corte Suprema de Justicia elaborar y aprobar los
correspondientes modelos de formularios a que se refiere este
artculo.
Concordancias: Arts. 79.4 y 596.1 C.P.C.
Comentario:
Existen pretensiones, no obstante, para las que este escrito pudiera
incluso ser excesivo, pues precisan de an menos formalidad. Para estos
supuestos, y tal y como ocurre en otros ordenamiento jurdicos (vgr. el
espaol), el artculo 584 del nuevo CPC prev la posibilidad de que la
demanda, y en su caso la contestacin, se articulen mediante formularios
impresos y normalizados por la Corte Suprema de Justicia: se trata de los
litigios que deban seguirse por los trmites del proceso abreviado, cuando
la pretensin no supere los 5.000 lempiras. Evidentemente, el precepto no
se pronuncia en trminos imperativos, sino facultativos, por lo que tambin
en estos casos de cuanta nfima puede seguirse el modelo general y
presentar una demanda completa segn el artculo 583, si a la parte
interesa formalizarla de esta forma y los gastos consiguientes no le
suponen un argumento en contra. En todo caso, recordemos que en este
caso no es obligatoria la representacin y defensa por profesional del
derecho, aunque slo para la primera instancia del abreviado, y teniendo
presente que si en estos juicios una de las partes est defendida y
representada por profesional del derecho, la otra deber estarlo
igualmente, segn el artculo 79.4 del C.P.C.
ARTCULO 585.- ACUMULACIN. REGLA ESPECIAL
ACUMULACIN OBJETIVA DE PRETENSIONES.

PARA

LA

1. En los supuestos de acumulacin subjetiva de pretensiones y de


acumulacin de procesos se aplicarn las normas generales de
este Cdigo.
2. No proceder la acumulacin objetiva de pretensiones salvo que
se basen en unos mismos hechos o tuvieran carcter prejudicial
unas respecto de otras.
3. Para que la acumulacin contemplada en el nmero anterior
pueda admitirse ser necesario que todas las pretensiones que se
pretende acumular estn en el mbito del proceso abreviado, que
el juez que deba conocer de la acumulacin sea competente

objetiva y funcionalmente, y que la acumulacin no est prohibida


por la ley.
Concordancias: Arts. 95.1 y.2, 96.3, 97, 98, 99, 402 y 603 C.P.C.
Comentario:
Es reseable, dentro de esta fase escrita del procedimiento abreviado, el
mandato del artculo 585 del CPC, que aunque seala que en los supuestos
de acumulacin subjetiva de pretensiones y de acumulacin de procesos
(pinsese, por ejemplo y para ambos casos, en reclamaciones acumuladas
por diversos perjudicados en un accidente de trnsito), se aplicarn las
normas generales de este Cdigo, concreta la misma idea de simplificacin
de trmites en la limitacin de la posibilidad de acumulacin objetiva de
pretensiones: en este tipo abreviado, no basta con que, como expresa el
artculo 97, las pretensiones no sean incompatibles entre s, aunque
provengan de distintas causas, sino que, por el contrario, la acumulacin
objetiva de acciones contra un mismo demandado no ser posible salvo
que stas se basen en unos mismos hechos o tuvieran carcter prejudicial
unas respecto de otras. Segn el artculo 585, No proceder la
acumulacin objetiva de pretensiones salvo que se basen en unos mismos
hechos o tuvieran carcter prejudicial unas respecto de otras. Para que la
acumulacin contemplada en el nmero anterior pueda admitirse ser
necesario que todas las pretensiones que se pretende acumular estn en
el mbito del proceso abreviado, que el juez que deba conocer de la
acumulacin sea competente objetiva y funcionalmente, y que la
acumulacin no est prohibida por la ley. As por ejemplo, las
pretensiones posesorias son acumulables en una misma demanda (Art.
603 CPC: Se puede acumular a las pretensiones posesorias, las que
pretendan pago de frutos y la indemnizatoria por daos y perjuicios.), y
cabe acumular una reclamacin por las rentas impagadas en un inquilinato
con la pretensin por desahucio; una se tramita por el proceso abreviado
segn su cuanta, sin exceder del lmite de 50.000 lempiras, y la otra
ratione materiae.
Para controlar la cuanta de las demandas acumuladas, es de aplicacin el
artculo 402 del CPC. Recordemos que, segn el artculo 96.3 C.P.C. A la
pretensin que haya de sustanciarse en proceso ordinario podr
acumularse la que, por s sola, se habra de ventilar, por razn de su
cuanta, en proceso abreviado. Si se hubieren acumulado varias
pretensiones indebidamente, se requerir al demandante, antes de admitir
la demanda, para que subsane el defecto en el plazo de cinco das,
manteniendo las pretensiones cuya acumulacin fuere posible.
Transcurrido el trmino sin que se produzca la subsanacin, o no fuera
admisible la nueva propuesta del actor, se inadmitir la demanda sin ms
trmites. (Art. 96.4 C.P.C.)
Para controlar la cuanta de las demandas acumuladas, es de aplicacin el
artculo 402 del CPC. Recordemos que, segn el artculo 96.3 CPC, a la

pretensin que haya de sustanciarse en proceso ordinario podr


acumularse la que, por s sola, se habra de ventilar, por razn de su
cuanta, en proceso abreviado. Si se hubieren acumulado varias
pretensiones indebidamente, se requerir al demandante, antes de admitir
la demanda, para que subsane el defecto en el plazo de cinco das,
manteniendo las pretensiones cuya acumulacin fuere posible.
Transcurrido el trmino sin que se produzca la subsanacin, o no fuera
admisible la nueva propuesta del actor, se inadmitir la demanda sin ms
trmites (Art. 96.4 CPC).
.Fijado el contenido de la demanda, cualquiera que sea la forma en que se
haya articulado, es posible su ampliacin dirigiendo la demanda contra
sujetos inicialmente no demandados?. Es esta una cuestin problemtica,
pues no existe en el juicio verbal referencia alguna limitndose el Art. 585
CPC a regular la acumulacin de acciones de uno contra varios,
remitindose a los requisitos de los Arts. 96 y SS referentes a la
acumulacin subjetiva de acciones.
Ahora bien, el problema que aqu planteamos no es el de s el
demandante, en su inicial demanda puede ejercitar acciones acumuladas y
conjuntas contra varios demandados, lo cual podr hacer sin problema
ninguno" siempre que exista un nexo por razn del ttulo o causa de pedir",
a que se refiere el Art.99 CPC y siempre que se cumplan los requisitos de
admisibilidad del Art.73 1.e.cv., sino el de si es posible la ampliacin de la
demanda trayendo al proceso a personas que no fueron inicialmente
demandadas. Sobre esta cuestin en los foros jurdicos se han perfilado
dos criterios inicialmente antagnicos:
a.- Un sector entiende que esta posibilidad de ampliacin no es admisible
en el juicio verbal, en tanto en cuanto que no existe precepto expreso que
lo regule, a diferencia de lo que ocurre con el Art. 430 CPC donde se
admite en el juicio ordinario la ampliacin de la demanda para dirigirla
contra nuevos demandados hasta la contestacin a la demanda y con el
arto 453CPC donde ante la invocacin de falta de litsconsorcio pasivo
necesario por el demandado el actor puede, en la Audiencia previa,
presentar nueva demanda contra los sujetos que el demandado
considerar que deban de ser sus litisconsortes y si el tribunal 10 admite
se emplazar a los nuevos demandados para que, con suspensin de la
Audiencia previa, contesten a la demanda. Asimismo, este sector doctrinal
entiende que admitir estas ampliaciones en el juicio verbal eliminaran la
celeridad y concentracin propias de esta proceso, dando lugar a la
inevitable suspensin de la vistas para el emplazamiento del nuevo o
nuevos demandados.
b.- Otra corriente entiende admite la posibilidad de ampliacin indicada,
como medio para evitar las situaciones litisconsorciales que daran lugar a
una sentencia absolutoria en la instancia por haberse apreciado un defecto
obstativo al fondo del asunto, lo cual es una situacin no querida por el

legislador y contraria a la eficacia en la resolucin del proceso.


Ante estas post ras encontradas, y tratando de armonizar el principio de
concentracin, que preside el juicio verbal, con la necesidad de resolver
todas las cuestiones que puedan impedir una Sentencia sobre el fondo del
asunto, podemos concluir estableciendo los siguientes criterios:
Si la acumulacin la pretende hacer el demandante en el momento
de la vista, solicitando que se traigan al proceso a sujetos no
demandados inicialmente, debe de desestimarse esta pretensin,
pues su intervencin en el inicio de la vista se limita a invocar los
fundamentos de lo pedido, en el caso de demanda sucinta o
formulara, o a ratificar la demanda, si esta se hubiera formulado de
forma ordinaria, sin que le sea posible rectificar su error derivado de
no haber advertido en tiempo debido un posible litisconsorcio. Este
criterio se sustenta, adems, por un lado, en que el arto 430 CPC es
un precepto especfico del juicio ordinario y que se fundamenta en la
existencia de una contestacin escrita y conocida por el demandante
y de una Audiencia previa con funcin sanadora, y, por otro, en que,
de admitir de forma generalizada la ampliacin de la demanda en el
acto del juicio, se estara abocado a una inevitable suspensin del
procedimiento con nueva citacin de las partes, de peritos, de
testigos y con las dilaciones e inconvenientes que ello supone .
Por el contrario, sera admisible, pues no causa perjuicio al proceso,
ni indefensin al inicial demandado, que antes de la vista, que el
inicial demandante puede solicitar que sea emplazado y citado para
la vista aquella persona o personas que pueda considerarse
litisconsorte del inicial demandante. Este seria el supuesto de pedir
que fuera llamada al proceso la compaa de seguros del conductor
demandado, cuando tal compaa se conoce en un momento
posterior a la demanda.
ARTCULO 586.- TRMITE DE ADMISIN DE LA DEMANDA.
1. El juez resolver lo procedente sobre la admisin de la demanda
en el plazo de cinco das desde su presentacin.
2. Dictar auto de admisin cuando la demanda cumpla con todos
los requisitos legales, incluidos los presupuestos procesales y no
presente defectos.
3. Dictar auto declarando inadmisible cuando la demanda
contenga defectos o no se hayan cumplido presupuestos
procesales que sean insubsanables.
Concordancias: Arts. 20, 122, 193.2 b) 201.1 y .2, 425, 426.1.2.3 y .4;
427, 428, 429, 430, 431 C.P.C
Comentario:
El incumplimiento de los requisitos citados, no obstante, es subsanable:

de la misma forma que en el juicio ordinario (Art. 426), el artculo 586,


referente al trmite de admisin de la demanda, prev que el Juez dicte
auto de admisin, y no providencia, cuando la demanda cumpla
con todos los requisitos legales, incluidos los presupuestos procesales y no
presente defectos, dictando por el contrario auto de inadmisin cuando la
demanda contenga defectos o no se hayan cumplido presupuestos
procesales que sean insubsanables (por ejemplo, falta de jurisdiccin o
competencia - por aplicacin de los requisitos esenciales expresados en los
artculos 23 y ss del C.P.C., cuando no se expresan los hechos
fundamentadores de la pretensin o no se indica cul es la peticin de
tutela). Lo normal, no obstante, sern los casos de presupuestos
subsanables (por ejemplo, los cuatro primeros nmeros del artculo 425,
poder para pleitos, representacin legal de la persona jurdica
demandante, etc.), sealando al efecto el artculo 587 que si el juez
apreciara que la demanda tiene defectos o no se cumplen presupuestos
procesales subsanables, dictar providencia que no es recurrible, la que
se notificar al demandante para que la subsane en un plazo de cinco das,
de modo que, si transcurrido dicho plazo, el demandante no ha procedido a
la subsanacin, se ordenar el archivo de lo actuado.
Mientras se sustancia esa subsanacin, la admisin de la demanda queda
en suspenso; consecuentemente no se produce la litispendencia ni
tampoco se interrumpe la prescripcin, que es el efecto que produce
aquella.
Importa destacar cmo en el proceso abreviado se reitera la regla general
de que las demandas no pueden ser inadmitidas sin causa legal que lo
justifique (Art. 586 como expresin de la regla general del artculo 426.1:
Slo se inadmitir la demanda en los casos y por las causas
expresamente previstos en este Cdigo). Sin embargo mientras en el
juicio ordinario, siguiendo modelos como el espaol, no se ha
establecido un plazo concreto para la admisin de la demanda,
sino tan slo un plazo mximo de subsanacin (10 das); sin embargo, en
el procedimiento abreviado s que se cie ese plazo, precisamente por el
propsito legal de celeridad y agilidad en el trmite: la demanda deber
admitirse, segn el artculo 586.1, en el plazo de cinco das, y slo es
posible subsanarla en un plazo igual de cinco das.
Recordemos la gran importancia de la aportacin de los documentos
bsicos de la pretensin junto con la demanda: el efecto preclusivo, de
cierre de la prueba, para quien presente la demanda sin apoyarla en los
documentos, es evidente insubsanable. Nos remitimos a este efecto, sobre
las posibilidades de aportacin posterior, pero antes de la audiencia del
proceso abreviado, al artculo 287 del C.P.C.
ARTCULO 587.- SUBSANACIN DE LOS DEFECTOS APRECIADOS DE
OFICIO EN LA DEMANDA.
1. Si el juez apreciara que la demanda tiene defectos o no se

cumplen presupuestos procesales subsanables, se los notificar al


demandante para que los subsane en un plazo de cinco das.
2. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante haya procedido
a la subsanacin, ordenar el archivo de lo actuado. En caso
contrario, dictar auto de admisin de la demanda.
Concordancias: Arts. 20, 193.2 b) y 707 C.P.C
Comentario:
Es importante saber que con el nuevo C.P.C., los letrados tienen el derecho
as como la oportunidad de subsanacin de los defectos procesales
anulables de las partes, siempre que en sus escritos manifiesten la
voluntad de cumplir con los requisitos exigidos por la ley, caso contrario,
aun cuando el defecto permita la subsanacin, el rgano jurisdiccional
dictar auto ordenando el archivo de las diligencias, el cual es recurrible
en apelacin con efecto suspensivo, por tratarse de un auto definitivo que
le pone fin al proceso.
Lo mismo ocurrir cuando haya transcurrido dicho plazo sin que el
demandante haya procedido a la dicha subsanacin.
ARTCULO 588.- SEALAMIENTO DE LA AUDIENCIA.
1. En el auto de admisin de la demanda se sealar fecha, da y
hora para la celebracin de la audiencia, que se comunicar al
demandante mediante citacin.
2.
Igualmente
se
proceder
respecto
del
demandado,
adjuntndose en estos casos a la citacin las copias de la
demanda y sus documentos.
3. En todas las citaciones se advertir a las partes que debern
asistir a la audiencia con todas las pruebas que pretendan utilizar.
4. Entre la citacin y la celebracin de la audiencia habr de
mediar un mnimo de diez das y un mximo de veinte.
Concordancias: Arts. 112.1 y .3, 118, 119.4, 135 c), 171, 173 CPC. 447,
589.1, 591, 592, 593, 594 y 595 C.P.C:
Comentario:
Como se ha indicado en el esquema procesal del proceso abreviado, en
este modelo procesal no existe una contestacin escrita, sino que, para
una mayor agilidad, se pasa directamente, una vez admitida la demanda, a
sealar da y hora para la celebracin de la vista o audiencia nica con
actuaciones diversas, sealamiento que ya va incluido en el auto de
admisin (Art. 588.1). Dicha audiencia va a cumplir, en principio, las
mismas finalidades de la audiencia preliminar del proceso ordinario
contenida en el artculo 447 CPC
La diferencia estriba en la contestacin y la prueba, no existiendo

contestacin escrita; es precisamente en la audiencia cuando el


demandado, fracasado el intento de conciliacin y ratificndose el
demandante en su demanda, contesta oralmente a la demanda pudiendo
oponer, en primer lugar, las excepciones procesales, y luego reconocer o
negar los hechos y la peticin de la demanda. En ltimo caso, si es el caso,
el demandado expondr su demanda reconvencional. (Art. 591.2), a lo que
el actor puede contestar. El Juez admite la prueba que estima pertinente y
necesaria y se practica en el acto. Posteriormente las partes, cuando no
sea preceptiva la intervencin de letrado, o sus defensores, formularn
oralmente sus alegatos finales para lo cual las partes tendr un tiempo de
15 minutos cada una, pudiendo el juez pedir explicaciones sobre los
particularidades de los mismos.
EL CPC habla de que el demandante ratificar su demanda, pero debemos
entender esta expresin en trminos amplios, pues como vimos, la
demanda puede haber sido una demanda sucinta, sin fundamentacin
jurdica, lo que conlleva la obligacin del actor de, iniciada la audiencia,
fundamentar su pretensin, sin que los argumentos jurdicos puedan
alterarla, lo que el Juez deber rechazar en el acto. Como dijimos, es en
estos momentos donde se aprecia la debilidad de la posicin del
demandado, que debe contestar en el acto al argumento jurdico que se le
expone, lo que en ciertos casos de pretensiones complejas, le aproxima a
la indefensin. No es extrao en estos supuestos conceder un receso para
que la parte demandada se ilustre, o incluso una suspensin de la
audiencia para garantizar el derecho de defensa del demandado.
Evidentemente, para un adecuado emplazamiento del demandado ser
preciso adjuntar a la citacin la copia de la demanda y de sus documentos,
y dado que es en la audiencia donde se propone y se practica la prueba, es
necesario advertir a las partes en todas las citaciones que debern asistir a
la audiencia con todas las pruebas que pretendan utilizar.
El plazo de celebracin dteramina que entre la citacin y la celebracin de
la audiencia habr de mediar un mnimo de diez das y un mximo de
veinte. A este respecto consideramos que para una mejor inteligencia del
artculo que comentamos, especficamente en lo relativo a los numerales .
1 y .4 debemos entender que la celebracin de la audiencia ser en el
plazo indicado, contado desde el siguiente a la citacin. Y si nos
encontramos ante un supuesto del artculo 584, es decir, un litigio cuya
pretensin no supera los 5.000 lempiras y en el que se han utilizado
formularios impresos normalizados tanto para la demanda como para la
contestacin, se fijar en el acto de contestacin de la demanda el da de
la audiencia, la que tendr lugar quince das despus de su contestacin y
ser notificada ese mismo da a las partes.
ARTCULO 589.AUDIENCIA.

RECONVENCIN

PRUEBA

PREVIA

LA

1. El demandado que pretenda reconvenir en el proceso abreviado

deber ponerlo en conocimiento del demandante, expresando en


esencia los hechos en que se funda y la peticin en que se
concreta, con cinco das al menos de antelacin respecto de la
fecha de la audiencia, salvo que el demandante ya tuviera
conocimiento de ello al haberse expresado en el acto de
conciliacin previo al proceso.
2. Con la misma antelacin, el demandado deber proponer todas
las pruebas cuya prctica pueda determinar la suspensin de la
audiencia, en cuyo caso se practicarn con antelacin a sta. La
pretensin reconvencional deber estar comprendida en el mbito
del proceso abreviado y tener conexin con las pretensiones de la
demanda principal.
Concordancias: 415, 435.1, .2, y .3, 436.1 y .2, 437, 634 y 653.2 C.P.C.
Comentario:
La concentracin en el acto de la audiencia de las alegaciones
contradictorias de las partes y la prctica de la prueba aconsejaban que, si
el demandado pretende reconvenir en un proceso abreviado, deba ponerlo
en conocimiento del demandante, expresando en esencia los hechos en
que se funda y la peticin en que se concreta, con cinco das al menos de
antelacin respecto de la fecha de la audiencia, salvo que el demandante
ya tuviera conocimiento de ello al haberse expresado en un acto de
conciliacin previo al proceso. (Art. 415 CPC). Con este principio esencial
es preciso realizar dos consideraciones:

Ello nicamente ocurre cuando nos encontramos ante un proceso


abreviado bsico o general, en que la contestacin de la demanda es
en forma oral. Es preciso aclarar que la pretensin reconvencional
deber estar comprendida en el mbito del proceso abreviado y
tener conexin con las pretensiones de la demanda principal.
Pero cuando nos encontramos frente a un proceso abreviado no
dispositivo, y que en Espaa se les conoce como procesos verbales
en materia de familia, la reconvencin recibe el mismo tratamiento
que en el proceso ordinario, es decir al momento de contestar la
demanda que es precisamente por escrito, una vez que los
demandados hayan sido emplazados para ello, hayan sido o no
demandados y siempre que aquella sea admisible al tenor de lo que
prescribe el artculo 635.2 literales a) b) y c).
En este caso el actor dispondr de un plazo de diez (10) das hbiles para
contestar la demanda reconvencional tal como lo establece el artculo
653.2
Contra las decisiones del Juez en la audiencia, cabe recurso oral de
reposicin, del que se da traslado a la parte contraria y se resuelve en el
acto, sin ms trmite, continuando la audiencia (Art. 699 C.P.C.)
Este artculo aplica al abreviado lo que ya estableca el artculo 435 CPC

para el ordinario: la pretensin reconvencional deber estar comprendida


en el mbito del proceso abreviado y tener conexin con las pretensiones
de la demanda principal. En cuanto a la posibilidad de prueba previa a la
audiencia ha de estarse a lo preceptuado en los artculos 246 y siguientes,
sobre prueba anticipada y aseguramiento de prueba, artculos 350 y
siguientes sobre la posibilidad de solicitar y obtener medidas cautelares y
as como lo referente sobre cuestiones preeliminares.
Contra las decisiones del Juez en la audiencia, cabe recurso oral de
reposicin, del que se da traslado a la parte contraria y se resuelve en el
acto, sin ms recurso, continuando la audiencia (Art. 699 CPC),
procediendo dejar constancia de la protesta a efectos de su posible
apelacin de la sentencia definitiva.
Siendo claro que existen supuestos en los que no es admisible en el juicio
verbal la accin reconvencional y siendo necesaria una resolucin judicial
que determine la admisin de la reconvencin, el problema est en
analizar si esa resolucin se dicta antes de la vista o si se dicta en el acto
de la vista, despus de su ratificacin por el demandado. Ante la
consideracin de que en la regulacin de la vista en el Art. 591 CPC no se
haga referencia alguna a la admisin de la reconvencin, unido al absurdo
que supone obligar a las partes a acudir al juicio con los argumentos y
material probatorio referente a la reconvencin, sin saber si sta ha sido
admitida a tramite, lo lgico es que cuando se plantea la reconvencin por
la parte demanda, que el tribunal valore los requisitos para su admisin
que sern conocidos desde ese mismo momento, pues no es precisa
ninguna actividad probatoria para verificar la conexidad o para determinar
si el proceso tiene o no valor de cosa juzgada o si la reconvencin se ajusta
a los supuestos para los que se debe de seguir el juicio verbal.
En la prctica, la actuacin ms correcta, ordenada y eficaz sera que el
demandado se personara en el proceso en el momento de plantear la
reconvencin y que el juzgado tuviera a la demandada por parte y
personada y por fomulada reconvencin, con lo cual el demandante no
solo conocera la reconvencin, sino que sabra, al igual que el
demandado, que haba sido admitida la accin reconvencional y que, por lo
tanto, en la vista del juicio podr contestar a la reconvencin y se podran
practicar pruebas referentes a la pretensin reconvencional.
Esta solucin, a la puede imputrsele que parece extrao que se tenga por
parte al demandado que no ha contestado; sin embargo es operativa, es
prctica, es clarificadora y permite la aplicacin prctica de la
reconvencin en el juicio verbal, pues en caso contrario y ante la deficiente
regulacin del Art.591 CPC, sera dificilmente compatible con la
reconvencin y el juicio verbal.
En el juicio verbal no se hace referencia alguna a las posibilidades citadas
de: reconvencin frente a terceros, del llamamiento a terceros o de la
reconvencin entre codemandados. Incluso de la lectura del art 591CPC.
parece deducirse que la reconvencin ser contra el actor. La cuestin es,
por lo tanto, determinar si las normas reguladoras de las instituciones

indicadas, slo previstas para el juicio ordinario, pueden extenderse al


juicio verbal. Considerando que se trata de analizar la extensin de normas
no previstas para el procedimiento en cuya regulacin se pretende la
inclusin es preciso diferenciar el origen de la norma aplicable:
1. Si la cuestin se refiere a la aplicacin al juicio verbal de la figura del
llamamiento de terceros no existe duda de su aplicacin al juicio verbal,
pues no se trata de aplicar analgicamente unas normas incluidas en la
regulacin de otro procedimiento, sino de aplicar una norma incluida
dentro de las Disposiciones Generales a los juicios civiles.
2. En cuanto a la reconvencin frente a terceros y frente al codemando,
procede admitir sta posibilidad en el juicio verbal, no slo para evitar
sentencias contradictorias, sino por que la laguna de su regulacin en el
juicio verbal, puede suplirse con su regulacin en el juicio ordinario, ya que
no existe causa que lo impida y adems concurrira identidad de razn,
entre al situacin regulada en el juicio ordinario y la no regulada en el
juicio verbal, pues de lo que se trata es de favorecer la intervencin en el
proceso de todos los interesados en el mismo, sin que haya razn alguna
para excluir esta posibilidad en el juicio verbal. Por ello, debe de admitirse
una interpretacin extensiva de la reconvencin en el juicio verbal y
admitirla frente a terceros y codemandados, sin que valga el argumento de
que cmo no existe referencia expresa no es aplicable en el juicio verbal,
ya que el objetivo es evitar sentencias que no resuelvan definitivamente la
cuestin planteada y que no efecten a todos los interesados yeso se
consigue con el ejercicio de la pretensin contra todos los posibles
afectados, hayan sido o no inicialmente demandante o demando.
3. -Invocacin de la circunstancia de nulidad absoluta del negocio: es
admisible en el juicio verbal? Cmo se tramita?.
Si observamos el contenido del Art. 591 CPC podemos comprobar que, a
diferencia de la alegacin de la causa de oposicin de crdito
compensable, no se regula la posibilidad de invocar, con antelacin a la
contestacin formal en el acto de la vista, de la causa de oposicin de
nulidad absoluta del negocio jurdico. Esta ausencia regulativa y la ruptura
del esquema de tratamiento procesal unitario de las alegaciones de
compensacin y de nulidad que disean los Arts. 438 y 439 CPC plantean
la cuestin de s este motivo de oposicin es invocable en el juicio verbal.
La respuesta de ser afirmativa y entender que la omisin de la
referencia a la nulidad del negocio y a la compensacin es una
laguna legal y que debe de suplirse con la aplicacin analgica de la
regulacin prevista para la alegacin de crdito compensable, pues
no existe diferencia estructural entre una y otra alegacin, ni
fundamento para darlas un tratamiento procesal diferenciado. Ello
supone que el demandado podr invocar esta alegacin de oposicin
y siempre que lo haga cumpliendo estos dos requisitos: que lo

invoque con antelacion suficiente para que pueda ser notificado el


actor con cinco dias de antelacin para la vista y
que la cuanta del negocio subyacente no supere la cuanta prevista
para el juicio verbal, de tal manera que si no se cumplen estos
requisitos el tribunal inadmitir esta alegacin y reservar el derecho
para su ejercicio por el proceso que corresponda.
En todo, caso nada impedira su invocacin como excepcin material o
como reconvencin, con la diferencia de que si se plantea como excepcin
material no tendran que tenerse en cuenta los lmites del juicio verbal,
pues la cuestin es la nulidad del negocio, con independencia de su
cuanta y sin valor de cosa juzgada, mientras que si se plantea como
reconvencin se exigira una resolucin expresa, lo que determinar una
sentencia con valor de cosa juzgada.
CAPTULO II.
AUDIENCIA
ARTCULO 590.- INCOMPARECENCIA DE LAS PARTES.
1. La incomparecencia injustificada del demandante a la audiencia
determinar que se le tenga por desistido de su demanda, con
imposicin de las costas causadas. Adems, si lo solicita el
demandado comparecido, podr ser condenado a pagarle los
daos y perjuicios sufridos y que logre justificar.
2. El desistimiento regulado en el punto anterior no surtir efecto
cuando el demandado alegue inters legtimo en continuar el
proceso hasta el dictado de la sentencia sobre el fondo.
3. La incomparecencia del demandado no impedir la celebracin
de la audiencia.
4. En las respectivas citaciones para la audiencia se advertir a las
partes sobre los efectos que producir su incomparecencia.
Concordancias: Arts. 135 c), 218, 219, 222, 256, 482. 1. 2 .3. 4. 5. 6;
484.2 parte final, C.P.C.
Comentario:
Adems, en las mismas citaciones para la audiencia se advertir a las
partes sobre los efectos que producir su incomparecencia, es decir, hay
que hacer saber a las partes que, como indica el artculo 590 CPC, la
incomparecencia injustificada del demandante a la audiencia determinar
que se le tenga por desistido de su demanda, con imposicin de las costas
causadas, y si lo solicita el demandado comparecido que no manifieste un
inters legtimo en continuar el proceso hasta el dictado de la sentencia
sobre el fondo, podr ser condenado a pagarle los daos y perjuicios
sufridos y que logre justificar; mientras que la incomparecencia del

demandado no impedir la celebracin de la audiencia.


Hay que aclarar que cuando la ley emplea la expresin citaciones, se
est refiriendo a lugar, fecha y hora para comparecer y actuar.
ARTCULO 591.- ALEGACIONES.
1. La audiencia principiar mediante el intento de conciliacin, que
se regir por lo dispuesto para la audiencia preliminar del proceso
ordinario. Si no hubiere acuerdo corresponder al demandante
ratificar su demanda.
2. Seguidamente contestar el demandado, quien podr oponer en
primer trmino las excepciones procesales y luego reconocer o
negar los hechos y la peticin de la demanda.
Concordancias: Arts. 76, 7, 8, 9, 10, 11, de la Ley de Conciliacin y
Arbitraje, contenida en Decreto Legislativo No. 161-2000, de fecha 17 de
Octubre del ao 2000, derogados expresamente por el Art. 921.3 del CPC.,
246.2, 589. 1 del C.P.C.
Comentario:
Al igual que ocurre en la audiencia preliminar del proceso ordinario, la
audiencia nica del abreviado bsico o general principia con un intento de
conciliacin de las partes evitando de esta manera la continuacin
innecesaria del proceso, y acto seguido, ratificada la demanda por el actor
se concede la palabra al demandado para que oponga las excepciones
procesales y materiales que crea tener en su favor; y si fuere el caso
pueda interponer su demanda reconvencional, toda vez que haya cumplido
con la obligacin que le impone el articulo 589.1 del C.P.C. No parece
presentar problema alguno este precepto, siendo la primera fase de la
audiencia, la dedicada al intento de conciliacin, en la misma forma que el
articulo 447 indica para la audiencia preeliminar del proceso ordinario.
Ntese tambin a estos efectos lo dispuesto en el articulo 445 cuando las
partes no comparecen por motivo justificado a juicio del tribunal, ya que
este supuesto el representante legal deber tener poder suficiente para
conciliar.
1-Es posible que el demandante, antes de la contestacin a la demanda,
efecte alegaciones complementarias, realice aclaraciones, aada alguna
peticin accesoria o complementaria, solicite la ampliacin de hechos o
invoque hechos nuevos o de nueva noticia?
La cuestin planteada viene al suscitar el problema de si es posible, dentro
del mbito del juicio verbal, establecer un cauce procesal para fijar
adecuadamente los trminos del debate y las concretas cuestiones objeto
de litigio.
La respuesta a la cuestin bebe de ser, con carcter general, afirmativa en
el sentido de que siempre sin alterar el objeto esencial del proceso y sin
alterar las pretensiones de las partes, es necesario que la fase de prueba

se inicie sin duda alguna sobre las cuestiones a las que se contrae el
objeto del litigio y sobre las que tendr que articularse la actividad
probatoria. Por ello, estableciendo el art 590 que notificar los
demandados, parece claro que este ser el momento procesal adecuado
para: realizar aclaraciones o para solicitar alguna peticin complementaria
o ampliar los hechos, sin modificaciones esenciales de lo inicialmente
pedido, o para invocar hechos nuevos o de nueva noticia.
1.- Es posible la contestacin escrita? .No obstante, procede entender
que, no solo no existe objecin alguna para la admisin de al contestacin
en forma escrita, pues no solo sirve para fijar con ms exactitud las
alegaciones del demandado, en muchas ocasiones amplias y complejas,
sobre todo en los juicios verbales por razn de la materia, sino que sirve
para mantener la igualdad de armas procesales de las partes y no causa
perjuicio, ni indefensin alguna.
2.- -Si se allana el demandado en el acto de la vista: se le impondrn las
costas?
La cuestin de relevancia prctica deriva de la red accin del Art. 220 CPC
que condiciona la exclusin de las costas a "si el demandado se allanare a
la demanda .." y en el juicio verbal, como es sabido, la contestacin es en
el propio acto de la vista. La inteleccin adecuada de esta cuestin exige
entender que el allanamiento enervador de las costas, salvo circunstancias
de mala fe acreditada, debe de incluir, tanto el allanamiento mediante
escrito previo al acto de la vista, como en la misma vista antes de
contestar la demanda.
ARTCULO
592.RESOLUCIN.

CONTESTACIN

LAS

EXCEPCIONES

1. El demandante tendr turno de intervencin para contestar a


las excepciones procesales y materiales del demandado, incluida
la reconvencin. Asimismo podr poner de manifiesto a su vez los
defectos procesales referidos a la personalidad y representacin
de ste.
2. El juez dirigir el debate y resolver en el acto todas las
excepciones procesales. Si las rechaza, la parte que las formul
tendr derecho a hacer constar en acta su protesta para poder
apelar por ese motivo contra la sentencia que se dicte.
Concordancias:
Arts. 4, 708 C.P.C.
Comentario:
Las partes, considerando la dualidad de posiciones, tienen derecho a ser
odas por el rgano jurisdiccional, antes de adoptar cualquier decisin que
afecte directa o indirectamente a la resolucin que ponga fin al proceso

que deba dictarse, bien en la instancia, entre otros.


Es importante aclarar que la demanda reconvencional en el Proceso
Abreviado tiene una regulacin especial, completamente distinto al
proceso ordinario. El proceso abreviado exige que el demandado que
pretenda reconvenir tendr que ponerlo en noticia del demandante en un
plazo preclusivo no menor de cinco das con antelacin a la audiencia
nica que contempla el artculo 591, lo que har por medio de un escrito
debidamente firmado y sellado que contendr en esencia los hechos en
que se funda con expresin concreta de su peticin. Esta reconvencin, ya
anunciada, deber interponerse en dicha audiencia tal como lo indica el
artculo 591.2 en su prrafo final a fin de ser contestada por el
demandante-reconvenido.
Es en la audiencia ya indicada que el demandante tendr el derecho a
contestar las excepciones procesales y materiales opuestas por el
demandado en la vista, as como poner de manifiesto a la vez los defectos
referentes a la personalidad y representacin del demandado
reconviniente. De igual manera, el demandante tendr derecho a contestar
la reconvencin en el acto de la vista por estar debidamente preparado
para ello, habida cuenta de que, como se deja dicho, previamente tuvo
noticias de la reconvencin en su contra. En racin con las dudas
interpretativas de este precpto es preciso resolver algunas cuestiones:
1. Puede el demandante proponer o aportar prueba para justificar la
improcedencia de las excepciones invocadas por el demandado? Esta
cuestin es ms compleja, pues, si el juez tiene que resolver sobre las
excepciones procesales antes de fijar los hechos debatidos y antes de
iniciar la fase de prueba, parece difcil admitir una fase de prueba despus
de las alegaciones del demandante y antes de resolver sobre las
excepciones. No obstante, precisamente como la resolucin es anterior al
inicio de la prueba y como el juicio slo continuar si el juez desestima las
excepciones procesales y manda proseguir el juicio, en muchas ocasiones
ser precisa prueba, al menos documental para acreditar una
litispendencia o cosa juzgada o para determinar la cuanta, no existe
objecin para que el demandante apoye su pretensin en pruebas que
justifiquen la improcedencia de las excepciones opuestas.
2. Puede suspenderse la vista para resolver, de forma conjunta, las
excepciones propuestas o la nica excepcin planteada en caso de
especial complejidad? Dada la especial preponderancia dentro del juicio
abreviado del principio de concentracin y de que la posibilidad de
suspender el juicio para resolver las excepciones procesales es una
excepcin, incluso en la Audiencia previa del juicio ordinario y
considerando que las normas que establecen situaciones excepcionales no
deben de extenderse a supuestos distintos de los que estn previstos ni
deben de interpretarse de forma extensiva, procede entender que el juez,
aun en el caso de varias excepciones o de excepciones complejas, no debe

de suspender al vista para resolver las excepciones.


3. E qu forma resolver el juez las excepciones propuestas? El Art.592-2
CPC solo dice "resolver", por lo que debe de entenderse que se resolvern
en forma oral en el mismo acto de la vista, quedando constancia del
contenido integro de la resolucin en la grabacin videogrfica que
documenta el juicio.

ARTCULO 593.- PRUEBA.


La proposicin, admisin y prctica de la prueba se regir por lo
establecido en la audiencia preliminar del proceso ordinario.
Concordancias: Arts. 13, 228, 229, 230, 234, 235, 236, 237, 238, 239,
240, 242, 245,251, 252, 479 y ssgtes, y 613 del C.P.C.
Comentario:
Es lgico que el tratamiento que el CPC da a la proposicin, admisin y
prctica de cada medio de prueba es comn al proceso ordinario como al
abreviado, con la nica diferencia es que en el primero de los procesos, la
prueba se propone en la audiencia preparatoria como se conoce en Espaa
preliminar en Honduras (Art. 447) que se practica en la Probatoria (Art.
466); en cambio en el abreviado tanto la proposicin como la prctica de
prueba se son objeto de la nica audiencia del Art. 591
ARTCULO 594.- ALEGATOS FINALES.
Practicada la prueba, las partes o sus defensores, en su caso,
formularn oralmente sus alegatos finales en la forma prevenida
en este Cdigo, por tiempo que no exceder de quince minutos
para cada parte. El juez podr ampliar este tiempo en lo que
considere conveniente para que las partes, por su orden, le den
explicaciones sobre los particulares que les indique.
Concordancias: Art. 12. 3, 473, 474, 475, 476 C.P.C.
Comentario:
Una vez practicada toda la prueba admitida, as como la sugerida y
propuesta por el rgano jurisdiccional en su caso, las partes, cuando no es
preceptiva la intervencin de profesional del Derecho que las defienda y
represente, o sus respectivos letras, en caso contrario, formularn
oralmente sus alegatos finales en la forma que el CPC lo establece para el
Proceso Ordinario, por un tiempo que no podr ser superior a quince
minutos para cada una, pudiendo el juez ampliarlo en el tiempo que estime

pertinente, no necesariamente otros quince minutos ms, para que las


partes, por su orden, primero el demandante y luego el demandado, den
las explicaciones sobre los particulares que el juez les indique.
ARTCULO 595.- SENTENCIA.
El tribunal dictar sentencia dentro de los cinco das siguientes a
la terminacin de la audiencia.
Concordancias: Arts. 13, 193.2 c), 194, 200, 201.1 y .2, 202, 203, 204,
205, 206, 207, 208, 208, 210, 654 y 717 del C.P.C.
Comentario:
Terminada la audiencia, el juez dictar sentencia dentro de los cinco das
siguientes a la terminacin de aquella. Este plazo es comn a todos los
procesos abreviados bsico o general, especiales No Dispositivos, as como
a aquellos por especialidades o materias, excepto en el relativo a los
procesos que tienen que ver con pretensiones interpuestas para la
rectificacin de hechos o informaciones inexactas o perjudiciales, en las
cuales la sentencia definitiva se dictar en el mismo dia o al dia siguiente.
De la misma forma que en el proceso ordinario, el abreviado puede
terminar sin sentencia contradictoria, siendo de aplicacin lo que al
respecto establecen los artculos 481 y siguientes del CPC (allanamiento,
desistimiento, renuncia, transaccin).
Contra la sentencia cabe recurso de apelacin, y en su caso el de casacin,
especialmente en aquellas que recaen en los juicios de Divorcio y Nulidad
de matrimonio, a que alude el artculo 654 del CPC.
ARTCULO
596.FORMULARIO.

PROCEDIMIENTO

SEGUIDO

MEDIANTE

1. En los casos en que la demanda y la contestacin se realicen


mediante formularios, se fijar en el acto de contestacin de la
demanda el da de la audiencia, la que tendr lugar quince das
despus de su contestacin y ser notificada ese mismo da a las
partes.
2. En lo dems regirn las normas del procedimiento abreviado,
simplificando el juez los trmites en lo posible.
Concordancias: Arts. 79. 4, 135 a) y 584.1 y .2 del C.P.C.
Comentario:
Aplicando la regla del artculo 634 en relacin con el 432, el plazo que
tiene el demandado para contestar ya en formulario o por escrito ser de
30 das habiles, y en tal virtud en el acto de emitir el juez el auto de
admisin de dicha contestacin se fijar el da para la celebracin de la

vista nica que se regula en el artculo 591, la que tendr lugar en un


plazo mximo de 15 das despus de la contestacin.
Este auto deber ser notificado el da de su emisin a ambas partes por
medio del Servicio Comn de Notificaciones a que se refiere el artculo 145
del CPC, tal como ocurre en el caso del artculo 588.2, a diferencia de que
ac es mediante Citacin.
Es de hacer notar que el juez dirigir el debate de acuerdo con lo previsto
en el procedimiento abreviado, pero en todo caso deber simplificar los
trmites en lo posible por tratarse de juicios de escaso valor econmico.
CAPTULO III.
ESPECIALIDADES DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
ARTCULO 597.- PROCEDIMIENTO ADECUADO.
Todas las demandas en las que se interponga alguna o algunas de
las pretensiones reguladas en este captulo se tramitarn por la
va del proceso abreviado, con las especialidades que para cada
una de ellas se contengan.
Concordancias: Arts. 2 y 400.1 y .2 C.P.C.
Comentario:
Las especialidades que se desarrollan en este captulo son las mismas
materias que son del mbito del proceso abreviado y que se detallan en el
artculo 400.1 del C.P.C.
SECCIN 1.
EXPIRACIN DEL ARRENDAMIENTO E IMPUGNACIN DE
DEPSITOS.
ARTCULO 598.- OBJETO.
A travs del proceso abreviado se conocern las pretensiones en
las que se exija, con fundamento en la Ley de Inquilinato por el
dueo, usufructuario o cualquier otra persona con derecho a tener
o poseer un inmueble, con las especialidades previstas en los
artculos siguientes.
Concordancias:
Arts. 58 de la Ley de Inquilinato, 1421 prrafo segundo, 1454, 1455, 1456,
1457, 1458 y 1459 del Cdigo Civil; 400.1 a) C.P.C.
Comentario:
El artculo que comentamos es una especialidad propia del Proceso
abreviado, relacionada con aquellas demandas que tengan por objeto la
expiracin del arrendamiento e impugnacin de depsitos a que se refiere
el artculo 58 de la Ley de Inquilinato, el cual no es derogado por el nuevo

CPC sino que reformado por Decreto No. 866 de fecha 18 de Diciembre de
1979, y que atribuyen la competencia a los juzgados de Letras de
Inquilinato en su respectiva jurisdiccin territorial.En consecuencia n debe
confundir con la pretensin que establece el artculo 399.1 h) del C.P.C.
que corresponde al mbito del Proceso Ordinario.
Para todos estos casos, en los que se acude al auxilio judicial para poner
fin a la relacin arrendaticia y obtener de esta forma la recuperacin
posesoria del inmueble, la Ley de Inquilinato estableca un proceso
especfico. As, en su Captulo V, el artculo 58, reformado mediante
Decreto N 866 de fecha 18 de diciembre de 1979, atribuye la
competencia a los Juzgados de Letras de Inquilinato en su respectiva
jurisdiccin territorial para conocer en primera instancia de los juicios de
desahucio cuando el monto computado de la renta mensual sea de
doscientos lempiras o ms, y donde no haya Juzgado de Letras de
Inquilinato la competencia asignada a stos por el artculo anterior
corresponder a los Juzgados de Letras Departamentales o Seccionales de
lo Civil. Y en su artculo 59, referente al procedimiento, se regula un
proceso sumario en que, interpuesta la demanda correspondiente, debe
citarse y emplazarse al demandado para que la conteste dentro del
trmino de tres das hbiles, transcurrido el cual, con o sin contestacin de
la demanda se abrir de oficio el juicio para proponerlas y evacuarlas.
Vencido el trmino de pruebas, o evacuadas que fuesen todas las
propuestas y admitidas, se citar a las partes para or sentencia, que se
pronunciar dentro del trmino de cinco das hbiles con las formalidades
que para las definitivas prescribe el Cdigo de Procedimientos. En la
sentencia el juzgador se pronuncia sobre la demanda principal, su
contestacin, las excepciones de cualquier clase y sobre las
reconvenciones que se hubiesen debatido; y dispone adems, cuando sea
pertinente, lo relativo a la desocupacin del inmueble, al pago de la renta
adeudada hasta el da de la desocupacin, y al pago de las costas del
juicio.
Los artculos 60, 61 y 62 de esta Ley se ocupan de los recursos en este
juicio de desahucio, del lanzamiento del inquilino si no abandona
voluntariamente el inmueble, que no tendr derecho a indemnizacin
alguna, y de los plazos improrrogables para la desocupacin, que es de 15
das, si se tratase de vivienda y pieza de mesn, y de 30 das si se tratase
de local comercial, aunque admitiendo en el artculo 68 la enervacin de la
accin de desahucio por mora en el pago de la renta, que concede al
inquilino el derecho en todo tiempo, antes de procederse al lanzamiento,
de que se sobresea el juicio o se omita el cumplimiento de la sentencia, en
su caso, pagando el monto total de lo adeudado ms las costas del juicio.
Gozar de este beneficio nicamente el inquilino que por primera vez
hubiere sido demandado por mora respecto a un mismo contrato de
arrendamiento. El procedimiento era siempre escrito, segn el artculo 64,
y segn el artculo 67, todas las controversias que se suscitaren entre
arrendadores o inquilinos y que no tengan trmites especiales sealados

en esta Ley, se ventilarn en forma de incidente y de acuerdo con el Ttulo


VI del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Pues bien, la Disposicin Derogatoria nica del nuevo CPC de Honduras, en
su articulo 921.5 deroga expresamente los artculos 59, 60, 61, 62, 63, 64,
66, 67 y 72 de la Ley de Inquilinato, emitida en Decreto Nmero 50 del 24
de agosto de 1966, dejando a salvo el artculo 58, referente a la
competencia judicial del Juez de Letras. El artculo 65 que recoga una
previsin poco trascendente por su obviedad, como es que el actor deber
acompaar a su demanda tantas copias de la misma, cuantas sean las
personas demandadas, y el artculo 68, que permite la enervacin de la
accin y la rehabilitacin del contrato. Esta derogacin, obedece, por tanto,
a la decisin legislativa de poner fin a la existencia de procedimientos
especiales al margen de la regulacin procesal civil general, que es la del
nuevo CPC: las pretensiones de desahucio se tramitan por el
procedimiento abreviado antes examinado.
ARTCULO 599.- OCUPACIN DEL INMUEBLE POR UN TERCERO.
1. Si el inmueble es ocupado por un tercero ajeno a la relacin
establecida entre el demandante y la persona a quien ste le cedi
la posesin o tenencia, el demandante debe denunciarlo en su
demanda. El denunciado ser notificado mediante la entrega de
copia de la demanda y podr participar en el procedimiento.
2. Si al momento de la notificacin de la demanda se advierte la
presencia de tercero, quien haga la notificacin lo instruir del
procedimiento iniciado, su derecho a participar en l y el efecto
que va a producirle la sentencia.
3. Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de
ttulo posesorio, la parte que considere tener derecho para exigir
de un tercero una indemnizacin por el dao o perjuicio que
pudiera causarle el resultado del proceso, o derecho a repetir
contra dicho tercero lo que debiera pagar en cumplimiento de la
sentencia, puede solicitar el emplazamiento de este con el objeto
de que en el mismo proceso se resuelva adems la pretensin que
tuviera contra l.
Concordancias: Arts. 68, 69 del C.P.C.
Comentario:
El artculo 599 prev el caso del precario, lo que constituye un tpico
litisconsorcio pasivo necesario, esto es, el supuesto en que el inmueble
est ocupado por un tercero, sin ttulo legitimo alguno, ajeno a la relacin
establecida entre el demandante y la persona (arrendador) a quien ste le
cedi la posesin o tenencia. En este caso, el demandante debe
denunciarlo en su demanda para que el precarista sea notificado mediante
la entrega o traslado de la copia de la demanda y pueda participar en el

procedimiento.
En caso de que en el momento de la notificacin de la demanda se
advierte la presencia del tercero, quien haga la notificacin deber
instruirlo del procedimiento iniciado, as como de su derecho a participar
en l y el efecto que va a producirle la sentencia. Se trata de evitar
sentencias que afecten al tercero sin haberle dado la posibilidad de
contradiccin procesal, causndole indefensin, y con ello, incurriendo en
una segura causa de nulidad del proceso.
El hecho de que el tercero carezca de ttulo posesorio, se traduce, una vez
acreditado este extremo en la audiencia, en el derecho de la parte
perjudicada por esa ocupacin para exigirle una indemnizacin o repetir
contra l lo que debiera pagar en cumplimiento de la sentencia. Por esta
razn, el perjudicado puede solicitar el emplazamiento de este tercero con
el objeto de que en el mismo proceso se resuelva adems la pretensin
que tuviera contra l.
La Seccin 3 del Captulo 3 del Ttulo III, referido al mbito del
procedimiento abreviado, artculo 400, incluye, no slo la expiracin de los
contratos de arrendamiento, sino tambin la impugnacin de depsitos.
Efectivamente, segn el artculo 400.1.b) del CPC, en relacin con su
artculo 598, tambin se emplea el procedimiento abreviado para conocer
de aquellas demandas que tengan por objeto la impugnacin de depsitos
a que se refiere el artculo 58 de la Ley de Inquilinato. Este artculo, que
como hemos visto no es derogado por el nuevo CPC y que fue reformado
por el Decreto N 866 de fecha 18 de diciembre de 1979, atribuye la
competencia a los Juzgados de Letras de Inquilinato en su respectiva
jurisdiccin territorial para conocer en primera instancia de la impugnacin
judicial de cualquier depsito de doscientos lempiras o ms.
Procede tener presente, por tanto, el artculo 27 de la Ley de Inquilinato,
reformado igualmente por el Decreto N 866 de 18 de diciembre de 1979,
segn el cual la mora del arrendador en recibir el pago de la renta dar
derecho al inquilino para depositar su valor, a la orden del propio
arrendador, en el Departamento Administrativo de Inquilinato (DAI). La
mora se producir por la mera negativa del arrendador para recibir el pago
dentro de los tres das hbiles anteriores y los tres das hbiles posteriores
a la fecha del vencimiento del perodo a pagar y su existencia se presumir
en favor del inquilino. En estos casos, el arrendador podr impugnar
judicialmente el depsito, probando en juicio sumario, ante el juez
competente, la inexistencia de su mora o el hecho de que el depsito
cubre el valor de dos o ms perodos vencidos consecutivos de renta.
Mientras no se resuelva la impugnacin valdr el depsito. El Juez que en
el juicio sumario declarare sin lugar las pretensiones del arrendador le
impondr la multa que por la mora de recibir establece la Ley.
Cuando se demanda la desocupacin del inmueble arrendado con
fundamento en los numerales 7, 13 y 14 del artculo 51 de la ley de
Inquilinato, es decir, cuando vaya a construirse en el inmueble una nueva
edificacin, siempre que el dueo acompae los planos aprobados por el

Consejo de Distrito o Municipalidad, o el permiso de construccin


respectivo cuando aquellos no fuesen requeridos, y que justifique adems
que cuenta con los recursos necesarios para emprender la obra a ms
tardar dentro de los dos meses siguientes a la desocupacin, y cuando el
propietario o usufructuario de una casa la necesite para habitacin propia,
de su cnyuge o de la persona con quien haga vida marital, ascendientes,
descendientes y hermanos o parientes dentro del primer grado de afinidad,
en estos casos, segn el artculo 54 de la misma Ley, el arrendador deber
depositar en el Juzgado correspondiente a la orden del Tribunal y a favor
del arrendatario, una cantidad igual al importe de dos mensualidades.
El depsito se entregar al arrendatario en concepto de indemnizacin por
daos y perjuicios, si dos meses despus de la fecha en que se haya
realizado la desocupacin no se ha instalado en el inmueble o en parte del
mismo, segn sea el caso, la persona para quien se solicit; no se haya
derribado el edificio, vivienda o local; o no se haya instalado el negocio a
que se refiere el numeral 14, segn el caso. Tales extremos se constatarn
por el Tribunal correspondiente. Estos depsitos se realizan en el contexto
de una demanda de desahucio, por lo que el proceso abreviado sigue
siendo el cauce procesal ms adecuado.
ARTCULO 600.- LANZAMIENTO.
1. Una vez firme la sentencia que declare fundada la demanda, el
lanzamiento se ejecutar contra todos los que ocupen el inmueble,
aunque no hayan participado en el proceso o no aparezcan en el
acta de notificacin.
2. Se entiende efectuado el lanzamiento slo cuando se hace
entrega del bien al demandante en su integridad y totalmente
desocupado.
3. Si dentro de los seis meses siguientes al lanzamiento se
acredita que el vencido ha reingresado al inmueble, el vencedor
puede solicitar un nuevo lanzamiento.
4. De hacerse constar en el lanzamiento la existencia de
desperfectos en el inmueble originados por el ejecutado o los
ocupantes, se podr acordar la retencin y constitucin en
depsito de bienes suficientes del posible responsable, para
responder de los daos y perjuicios causados, que se liquidarn,
en su caso y a peticin del ejecutante.
Concordancias: Arts. 355 1 y 356 del C.P.C. , Ley de Inquilinato,
Comentario:
Para el lanzamiento de todo inquilino o precarista, el rgano jurisdiccional
est facultado para solicitar el auxilio de la fuerza pblica o policial, ante la
negativa del demandado a desocupar el inmueble de manera voluntaria.

Respecto al lanzamiento una vez firme la sentencia de desahucio, se


ejecutar contra todos los que ocupen el inmueble, aunque no hayan
participado en el proceso o no aparezcan en el acta de notificacin. De
hacerse constar en el lanzamiento la existencia de desperfectos en el
inmueble originados por el ejecutado o los ocupantes, se podr acordar la
retencin y constitucin en depsito de bienes suficientes del posible
responsable, para responder de los daos y perjuicios causados, que se
liquidarn, en su caso y a peticin del ejecutante.
Esta pretensin deber ser objeto de un nuevo juicio, bien ordinario, bien
abreviado, dependiendo del monto de la reclamacin, si la misma es o no
superior a Lps. 50,000.oo, tal como lo establecen los artculos 399.2 y
400.2, respectivamente, en relacin al 4001 del C.P.C.
El nuevo CPC guarda silencia al respecto, de la misma forma que la Ley de
Inquilinato, pero debe contemplarse la posibilidad, para garantizar el
derecho de defensa y una efectividad real de los derechos subjetivos que
las leyes conceden a los ciudadanos, de aadir a las advertencias antes
expuestas que deben incluirse en la citacin al demandado para el acto de
la audiencia, aqulla que avise de la posibilidad de enervar la accin o
rehabilitar el contrato en cualquier momento anterior al lanzamiento, como
hacen las modernas legislaciones en materia de juicio de desahucio.
Adems, es preciso dejar constancia de que el nuevo CPC no seala que,
ante la ausencia del demandado debidamente citado, se acordar el
desahucio sin ms trmite, lo que obliga al actor ha demostrar los hechos
en que se fundamenta su demanda, es decir, que la incomparecencia de la
parte demandada no se asimila a un allanamiento tcito.
SECCIN 2. PRETENSIONES POSESORIAS
ARTCULO 601.- OBJETO Y PRETENSIONES.
A travs del proceso abreviado se conocern y tramitarn por el
procedimiento abreviado las siguientes demandas:
1) Las que pretendan que el rgano jurisdiccional ponga en
posesin de bienes a quien los hubiere adquirido por herencia, si
no estuvieren siendo posedos por nadie a ttulo de dueo o
usufructuario.
2) Las que pretendan la tutela de la tenencia o de la posesin de
una cosa o derecho por quien haya sido despojado de ellas o
perturbado en su disfrute.
3) Las que pretendan que el rgano jurisdiccional resuelva la
suspensin de una obra nueva.
4) Las que pretendan que el rgano jurisdiccional resuelva la
demolicin o derribo de obra, edificio, rbol, columna o cualquier
otro objeto anlogo en estado de ruina y que amenace causar
daos a quien demande.
5 ) Las dems establecidas en el Cdigo Civil.

ARTCULO 602.- DEMANDA Y DOCUMENTOS.


En el caso de las pretensiones del numeral primero del artculo
anterior, la demanda debe acompaarse del documento en que
conste fehacientemente la sucesin mortis causa a favor del
demandante, as como la relacin de los testigos que puedan
declarar sobre la ausencia de poseedor a ttulo de dueo o
usufructuario.
Concordancias: Arts. 400.1 b), 852, 853, 856, 895, 898, 900, 901, 902,
905, 907, 909, 910, 911, 912, 913, 914, 915, 916, 917, 918, 919, 920, 921,
922, 923, 924, 930, 931, 933, 935, 1188, 1189 del Cdigo Civil y Arts. 269,
270.2, 272, 273.1 y .2, 583, 287.1 C.P.C, y 1189 del Cdigo Civil.
Comentario:
Los numerales 1 al 5 del artculo que comentamos, se encuentran
relacionados con los artculos que hemos indicado anteriormente,
referentes a las acciones posesorias que establece el Cdigo Civil.
La esencia de la proteccin posesoria y de su carcter provisional y
cautelar debe de buscarse en el principio de la interdiccin y prohibicin de
la violencia. La tutela de la posesin esta relacionada con el
mantenimiento del orden establecido, con la necesidad de la quietud social
y con la prohibicin de que un estado de hecho pueda ser destruido por la
accin directa que modifique el orden preexiste y realizando la justicia por
su mano en vez de solicitar la proteccin jurisdiccional. En el proceso
interdictal se trata de salvaguardar la paz jurdica y en el proceso
declarativo sen busca la paz justa. Esa defensa de la situacin preexistente
y la prohibicin de la accin directa derivada de que en ningn caso puede
adquirirse violentamente la posesin mientras exista un poseedor que se
oponga a ello.
En definitiva, la proteccin posesoria se dispensa para asegurar el
mantenimiento de la paz pblica y para ampara al poseedor contra toda
actuacin arbitraria e ilcita de un tercero que pude ser incluso el
propietario, pues la proteccin posesoria se presta, incluso, frente a quien
goza de ius possidendi. Consecuencia de su naturaleza provisional se
derivan dos elementos definidores esenciales del proceso interdictal, y que
son los siguientes:
No producirn efectos de cosa juzgada las sentencias que pongan fin a los
juicios verbales sobre tutela sumaria de la posesin,
No se admitirn las demandas que pretendan retener o recobrar la
posesin si se interponen transcurrido el plazo de un ao a contar desde el
acto de la perturbacin o el despojo.
Las denominados tradicionalmente acciones interdictales (Interdictos), o
con la redaccin del Art. 400-b CPC las pretensiones posesorias": los
juicios verbales sobre tutela sumaria de la tenencia o posesin de una
cosa o de un derechos son procedimientos sumarios destinados a proteger

la posesin actual como hecho de la posesin o tenencia frente a quines


realizan actos de despojo o de perturbacin contra quien tiene el legtimo
disfrute. Es decir, se protege una situacin de hecho, cualquiera que fuera
su origen o naturaleza, contra el despojo consumado en dao del poseedor
que, tutelando una apariencia jurdica, intenta restaurar la situacin
primitiva, modificada arbitraria o unilateralmente por quien ejecuta el
despojo o la perturbacin, tomndose la justicia por su mano, sin acudir a
la va establecida por el Derecho. Tales procesos posesorios, al igual que
los antiguos interdictos con el mismo objeto, se basan en la prohibicin de
vas de hecho contra el poseedor. Su mbito se limita a la posesin de
mero hecho, con independencia del ttulo en que se funde, y por tanto
excluyendo el enjuiciamiento de toda cuestin compleja, como el derecho
de propiedad o la existencia de cualquier otro derecho real como el
derecho de servidumbre que, de ningn modo puede discutirse en esta va,
sino a travs del proceso declarativo correspondiente. En el interdicto de
recobrar o de retener, conocidos en la actualidad como interdictos
posesorios no pueden discutirse, ms que los siguientes extremos: a) que
el reclamante se hallaba en la posesin o tenencia de la cosa y b) si ha
sido despojado de ella por el demandado, y no ha transcurrido un ao
desde dicho despojo. En relacin con el mbito de proteccin de la accin
interdictal procede, en orden a precisar su definicin, realizar las siguientes
consideraciones sobre sus requisitos y sobre la proteccin de derechos y
de situaciones de tolerancia:
l-Con carcter general pueden sistematizarse los siguientes requisitos de la
accion interdictal: a) acreditacin por el actor de la posesin jurdica o
mera tolerancia de la cosa de la que afirma haber sido despojado, b) la
realidad del despojo que debe de estar presidida pro un "animus spoliandi"
derivado de hechos materiales conducentes a la privacin del goce de la
cosa poseda, e) plena y exacta identificacin y delimitacin del mbito
material de 10 posedo y la extensin de la afectacin a la posesin, d)
prueba del despojo por al parte promotora del interdicto, e) la interposicin
de la demanda en el plazo de un ao desde la actuacin perturbadora.
2.-En la actualidad es pacfica la doctrina que incluye en el objeto de la
proteccin interdictal tanto las cosas como los derechos, si bien stos se
centran o limitan a los derechos susceptibles de apropiacin, porque la
razn de ser de la posesin de los derechos no descansa tanto en la
naturaleza de los mismos, sino, y sobre todo, en su proyeccin sobre las
cosas, y es esta proyeccin, el concreto ejercicio en cuanto situacin de
hecho, 10 que resulta protegible, y por tanto que puede ser objeto de
tutela.
3.-Uno de los supuestos ms relevantes en materia de proteccin
posesoria se refiere a la proteccin de las situaciones de paso discontinuo.
La accin interdictal puede tutelar el simple hecho de pasar, o sea, el

ejercicio, manifestacin o exteriorizacin de aqul derecho de paso.


Cualquiera que sea la naturaleza del derecho sobre el que recae la
posesin, el bien efectivamente poseble y posedo es susceptible de la
proteccin posesoria, protegindose por este proceso de tutela sumaria de
la tenencia o de la posesin, no slo las servidumbres de paso, sino
tambin el simple hecho de venir pasando por determinado lugar an
cuando no se invoque un concreto derecho como fundamento del paso.
En relacin con el paso continuado pblico y pacfico por un determinado
espacio fsico se plantea el problema de distinguir los conceptos de paso
tolerado y de derecho de paso. Los actos tolerados han de ser actos de
carcter extrajurdico, en atencin al entramado sociolgico en que se
desarrollan y a la falta de produccin de autnticos efectos jurdicos,
puesto que se les priva de la eficacia posesoria, de modo que se tratara
as de actos fundados en relaciones de amistad, de buena vecindad o de
familiaridad, en el nimo de favorecer, de no entorpecer, etc.
identificndose tales actos con los ocasionales y aislados, basados en la
pura condescendencia y que responden a la simple cortesa o
benevolencia, por lo que no son actos de mera tolerancia los que se
repiten ni los que se prolongan en el tiempo, ni los que posibilitar de modo
permanente el ejercicio de una actividad. A ello habra de aadirse que,
incluso los actos tolerados, cuando constituyen una relacin estable,
definitiva y exteriorizada, general una posesin de hecho, siquiera sea de
nfimo grado o posesin natural, cuya subsistencia depende del
beneplcito del poseedor real, que puede en cualquier momento poner fin
a su tolerancia, pero no por su propia autoridad, sino acudiendo a los
Tribunales de Justicia. No se consideran actos meramente tolerados los que
van ms all de los ocasionales, intermitentes o circunstanciales, pues una
cosa son los actos tolerados meramente y por mera condescendencia y
otra que tal actuacin o tolerancia se estabilice y consolide; de modo que
la diferencia entre la detentacin o tenencia material o de simple hecho,
protegible por la va interdictal, y los actos de mera tolerancia que no
engendran proteccin posesoria, estriba en el carcter constante,
continuado e interrumpido de los primeros frente a lo espordico, parcial o
aislado de los segundos.
1.- Interdicto de Adquirir.
Refiere este artculo que en el caso de la pretensin de que el rgano
jurisdiccional ponga en posesin de bienes a quien los hubiere adquirido
por herencia, si no estuvieren siendo posedos por nadie o ttulo de dueo
o usufructuario; se refiere al interdicto de adquirir, y cuando seala que se
debe acompaar el documento en que conste fehacientemente la sucesin
mortis, debe entenderse que es la sentencia en la que conste el ttulo
hereditario, aun cuando el artculo 1189 del Cdigo Civil prev que se
entiende que alguien toma el ttulo de heredero, cuando lo hace en
escritura pblica o privada, obligndose como tal heredero, o en un acto

de tramitacin judicial.
El proceso se asienta en la presuncin de que el heredero contina con la
posesin de los bienes que forman parte de la masa hereditaria de que
venia disfrutando el causante y de que esa posesin debe continuar hasta
el momento mismo en que la herencia sea efectivamente aceptada.
Es por ello que es suficiente acreditar la condicin de heredero; sin
embargo debemos remitirnos a lo que al respecto prescriben los artculos
1188 y 1189 del Cdigo Civil. Y en lo referente a acreditar que los bienes
no estn siendo posedos por nadie a titulo de dueo o usufructuario, con
la simple sumaria informacin testifical, el juez concede al demandante la
posesin de los mismos, de forma tal que el documento citado constituye
el titulo de legitimacin del actor, que en su ausencia, la demanda es
inadmisible.
n este procedimiento histricamente se distinguen dos etapas o fases: una
sumarisima no contenciosa, encaminada a atribuir la posesin de los
bienes hereditarios de manera provisional, y otra sumaria de tipo
contradictorio y eventual, destinada a confirmar la posesin provisional
otorgada al demandante o a entregarla a un tercero con mejor derecho, en
el caso de que alguien que se crea con mejor ttulo impugna la posesin
inicial.
El ttulo hereditario y la lista de testigos pretenden cubrir la primera de las
fases indicadas, que junto a la segunda, vienen descrita en el artculo 607
donde se dice Interpuesta la demanda que pretenda que el juzgado
ponga en posesin de bienes a quien los hubiere adquirido por herencia si
no estuvieren siendo posedos por nadie a ttulo de dueo o usufructuario,
el juzgado llamar a los testigos propuestos por el demandante y, segn
sus declaraciones, dictar auto en el que denegar u otorgar, sin perjuicio
de mejor derecho, la posesin solicitada, llevando a cabo las actuaciones
que repute conducentes a tal efecto. El auto ser publicado por edictos,
que se insertarn en un lugar visible de la sede del tribunal y en lugares
pblicos del respectivo municipio, a costa del demandante, instando a los
interesados a comparecer y reclamar, en el plazo de treinta das, si
consideran tener mejor derecho que el demandante.Si nadie compareciere,
se confirmar al demandante en la posesin, pero en caso de que se
presentaren reclamantes, previo a la entrega de copias de sus escritos al
demandante, se le citar, con todos los comparecientes, a la audiencia.
Importante es mencionar que el articulo prev para que posibles terceros
se opongan a la posesin de los bienes de la herencia , ya que no se
establece la posibilidad de publicar el auto que la otorga de manera
provisional en un peridico de mayor o menor circulacin nacional ni en un
boletn o en la Gaceta Oficial, sino que nicamente en edictos visibles en la
sede del tribunal y en sitio pblicos a costa del interesado, lo que
difcilmente permitir a los terceros tengan conocimiento de proceso en
curso.
2) Interdicto de retener o recobrar.

Cuando la demanda tenga por objeto tutelar la tenencia de una cosa o


derecho por quien haya sido despojado de ellas o perturbado en su
disfrute, es necesario tener en cuenta que las legislaciones civiles de corte
latino, por regla general y tambin en Honduras, por. Ej., en el articulo
2276 del Cdigo Civil, se interrumpe naturalmente la posesin cuando por
cualquier causa se cesa en ella por mas de un ao,establecen un plazo
durante el cual el perjudicado puede reaccionar ante la perturbacin
sufrida o que teme sufrir, mas all del cual la proteccin de la posesin ya
no es viable al consolidarse un estado posesorio distinto.
Es por ello que el artculo 604 del C.P.C. prescribe que no se admitirn las
demandas que pretendan retener o recobrar la posesin si se interponen
transcurrido el plazo de un ao a contar desde el acto de la perturbacin o
el despojo y seis meses cuando se tratare de un despojo violento; y, que
Las acciones dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras haya
justo motivo para temerlo.
La sentencia estimatoria se contraer a una condena al demandado de no
hacer, con imposicin de costas, de abstenerse de efectuar actos de
perturben la posesin del actor; y en el caso de despojo, adems una
condena a deshacer lo hecho con la consiguiente devolucin.
Es del caso mencionar que en estos procesos no se ha discutido ni
cuestionado el derecho de propiedad o dominio de los bienes posedos,
siendo preciso que estos extremos sean decididos en un proceso
declarativo distinto, lo que es materia del proceso Ordinario,
independientemente de la cuanta, tal como lo prev el articulo 399.2 del
C.P.C.
3.- Interdicto de obra nueva y ruinosa.
La suspensin de una obra nueva o la demolicin o derribo de obra,
edificio, rbol mal arraigado, columna o cualquier objeto similar en estado
de ruina y que amenace con causar un dao a quien demande, son
pretensiones encaminadas a la proteccin posesoria que se tramita por el
procedimiento declarativo abreviado.
La expresin obra nueva presenta un problema de tipo conceptual, de lo
que debe entenderse por obra nueva. La jurisprudencia espaola,
interpretando la antigua LEC que regulaba este interdicto, que inspiraba el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906 y que, igual que ste fue queda
derogado por el nuevo C.P.C. del ao 2007, establece que el concepto de
obra nueva es amplio, refirindose a toda construccin u obra material,
no slo lo que se edifica por entero de nuevo, sino tambin la obra que se
efecta sobre cimientos, muros o edificaciones antiguas, as como
cualquier excavacin, perforacin o instalacin que precise obras de
albailera.
Es importante sealar que el dao o perjuicio causados al demandante,
derivados de la obra nueva denunciable, no se haya consumado, es decir
que la obra no este finalizada, pues de lo contrario la suspensin prevista
como pretensin posesoria que establecen los artculos 605 y 607 carece

de sentido.
Por el contrario, cuando la pretensin posesoria se propone reaccionar ante
una obra, edificio, rbol, columna o cualquier otro objeto anlogo en
estado de ruina y que amenace causar daos a quien demanda, su objeto
no es ya la mera suspensin de dicha obra ruinosa, sino directamente su
demolicin o derribo, y si es posible, la enmienda, el afianzamiento o
extraccin del objeto que amenaza ruina. Para estos casos, el CPC slo
contiene una especialidad, que no es demasiado significativa: la
posibilidad de que, en la misma sentencia estimatoria, es decir, la que
ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin, el Juzgado
decrete las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias (Art.
607.2).
El interdicto de obra nueva es un procedimiento declarativo, especial y
sumario, que tiene por objeto proteger la propiedad, la posesin o
cualesquiera otros derechos reales perturbados por efecto de una obra en
construccin y todo ello mediante la suspensin de la misma. Tiene pues
tal remedio procesal la finalidad de evitar daos irremediables que
mediante una construccin pudieran producirse, pero en modo alguno la
destruccin de los ya construido, salvo claro est aquello que, vulnerando
el apercibimiento oportunamente realizado, infrinja lo acordado.
1.-Requisitos imprescindibles para que prospere la accin. Estos son los
siguientes:
La existencia de una obra nueva, entendiendo tal concepto en el
sentido ms amplio posible, esto es, no solo aquella que se hiciera
enteramente de nueva planta, sino tambin la que se verifica
sobre edificio antiguo aadindole, quitndole o dndole una
forma distinta susceptible de causar perjuicio; y no nicamente es
obra la resultante del empleo de materiales con adherencia fija al
suelo, sino tambin la que emplea elementos transportables o
piezas desarmables sin detrimento del conjunto, as como no slo
el trabajo del que resulta lo que vulgarmente se entiende por
edificacin sino tambin los consistentes en excavaciones o
perforaciones o aun demoliciones.
Que dicha obra est en construccin puesto que si ya est
terminada nada su obtener con el interdicto interpuesto pues su
finalidad carecera de sentido prctico alguno.
Que la obra cause perjuicio o perturbacin al poseedor,
propietario o titular de un derecho real sobre inmuebles, y es por
ello que esta va procesal va ms all de un carcter posesorio.
exige as mismo una relacin de causalidad, esto es, que entre la
obra y la perturbacin pueda establecerse una relacin que nos
permita afirmar que la segunda es consecuencia de la primera.
2.- Concepto de obra terminada.

El punto conceptual mas complejo es el referente al concepto de "obra


terminada", que como hemos indicado excluir la posibilidad de
ejercicio de la accin interdictal de obra nueva. Sobre esta cuestin
concurren diversas posturas doctrinales. Un primer grupo conecta el
concepto de obra terminada con la obra considerada como "proyecto
constructivo". Un segundo grupo toma como idea en tomo a la cual
articular el concepto analizado la de la finalidad del interdicto, de forma
que una obra est terminada cuando el efecto lesivo de la misma ya se
ha producido, lo cual conlleva entender que la paralizacin carecera de
sentido, que no tendra objeto.
La obra debe considerarse terminada, a los efectos de excluir la
proteccin interdictal, si la suspensin provisional recae cuando el dao
que se pretende evitar con el interdicto est ya consumado, y no se va
a producir o aumentar con los trabajos pendientes de realizacin; lo que
priva de su razn de ser al expresado procedimiento, pues no hay
inters jurdico protegible en ratificar una suspensin que no evita la
lesin del disfrute posesorio del interdictante. Esta misma tesis es
compartida, por una jurisprudencia consolidada.
3.- Continuacin de la obra suspendida.
El efecto principal por no decir nico de la accin interdictal de ob a
nu a es la sumaria y provisional suspensin de una obra que ataca a
un der ha posesorio previo, por lo que se plantea el problema de la
posible continuacin de la obra ante la presencia de perjuicios para el
dueo de la obra. Al respecto, en el art 605 CPC hace referencia tanto
a la solicitud de continuacin de la obra, como a la solicitud de
realizacin de las obras imprenscindibles para la conservacin de lo
edificado.
ARTCULO 603.- ACUMULACIN DE PRETENSIONES.
Se puede acumular a las pretensiones posesorias, las que
pretendan pago de frutos y la indemnizatoria por daos y
perjuicios.
Concordancias: Arts. 2, 95, 96, 97, 98 y 99 C.P.C.
Comentario:
Se busca la simplificacin del proceso al promover la acumulacin de
pretensiones relacionadas con las pretensiones posesorias. Asimismo, este
artculo se encuentra relacionado con los artculos 96 del presente Cdigo
que refiere los requisitos de admisin de la acumulacin de pretensiones y
con el artculo 97 que refiere la acumulacin objetiva cuando seala que el
demandante podr acumular en la demanda cuantas pretensiones tenga
frente al demandado

ARTCULO 604.- PLAZOS.


1. No se admitirn las demandas que pretendan retener o recobrar
la posesin si se interponen transcurrido el plazo de un ao a
contar desde el acto de la perturbacin o el despojo y seis meses
cuando se tratare de un despojo violento.
2. Las acciones dirigidas a precaver un dao no prescriben
mientras haya justo motivo para temerlo.
Concordancias: Arts. 11, 18, 119.4, 123, 124.4 C.P.C.
Comentario:
Al establecer un plazo para interponer este tipo de pretensin, este plazo
es un requisito de admisibilidad de la demanda, relacionado con el artculo
123 que seala la perentoriedad de los plazos.
ARTCULO 605.- MEDIDAS CAUTELARES.
Si la demanda pretendiere que se resuelva judicialmente, con
carcter de urgencia, la suspensin de una obra nueva, el rgano
jurisdiccional, antes incluso de la citacin para la audiencia,
dirigir inmediata orden de suspensin al dueo o encargado de la
obra, que podr ofrecer caucin para continuarla, as como la
realizacin de las obras indispensables para conservar lo ya
edificado. El rgano jurisdiccional podr disponer que se lleve a
cabo reconocimiento judicial, pericial o conjunto, antes de la
audiencia.
Concordancias: Arts. 347, 350, 351, 352, 355.8, 356, 607, C.P.C.
Comentario:
Adems de que estos interdictos se tramiten por un procedimientos
abreviado el legislador ha previsto la posibilidad de acudir a las medidas
cautelares, mismas que tratan de garantizar una mayor agilidad en este
tipo de pretensin.
La caucin regulada en el Art. 605 CPC es una garanta de contenido
procesal que no debe de confundirse con la garanta contractual que,
amparada en la autonoma de la voluntad negocial, pueden constituir las
partes contratantes. Por ello, si la garanta se presnte en forma de aval, no
basta con que el juez verifique la cuanta del aval, sino que es preciso, y
por eso la importancia de su adecuada prestacin, que verifique: si es
solidario, si se recoge la frmula a primer requerimiento, si es de duracin
indefinida, si ha sido emitido por entidad de crdito o sociedad de garanta
recproca; de tal manera que aunque por la cantidad avalada sea
suficiente, si no se renen las restantes garantas el aval es ineficaz las

consecuencias procesales en el procedimiento sern las mismas que si no


se hubiera prestado o se hubiera prestado en cantidad insuficiente, y se
dictara sentencia acordando el lanzamiento y la efectividad del derecho
inscrito, pues se considera que los defectos de regularidad de aval no son
defectos subsanables, en tanto que el aval defectuoso y sin fuerza de
garanta es equiparable a la ausencia de aval, ya que lo querido por el
legislador es un aval de eficacia y ejecutividad inmediata como garanta
del titular del derecho real inscrito.
El demandado podr ofrecer caucin para continuar la obra. Siendo claro
que ste ofrecimiento puede verificarse por el dueo de la obra en
cualquier momento del procedimiento y sin que exista obligacin del
demandante de hacer ninguna manifestacin sobre la cuanta de esa
caucin, ni sobre su forma de su prestacin se plantean relevantes
problemas sobre su articulacin en el proceso. Sistemticamente seran los
siguientes:
1.- La caucin es precisa solo para continuar la obra o tambin
para realizar las obras imprescindibles? En este punto procede
considerar que la necesidad de caucin es exigible: tanto para continuar la
obra, como para hacer lo imprescindible y ello:
Porque la ley no hace distincin alguna,
Porque la exigencia de caucin la predica el precepto comentado
de ambas situaciones (continuar o hacer lo imprescindible) y as
de deduce de la expresin "as como .. " y
Porque no existe razn alguna, ni derivada del fundamento de la
caucin, ni de su finalidad, par excluirla en los supuestos de
realizacin de obras imprescindibles.
2.- Cundo fija el juez la cuanta de la caucin?
Se considera ms operativo y eficaz que su fijacin en una comparecencia
independiente y previa a la vista y no en la propia vista, y ello por las
siguientes razones:
Porque la vista tiene por objeto determinar si la suspensin
inicialmente acordada se mantiene o se alza y ste ser el objeto
principal de la sentencia que, sin valor de cosa juzgada, se dicte,
mientras que el objeto de la comparecencia ser fijar la cuanta y la
extensin de la caucin..
No tiene sentido esperar al juicio para determinar, no solo si procede
la caucin sino su cuanta, pues la suspensin es una medida
cautelar que es independiente del proceso principal, aunque
vinculada a l y se tramitar de forma independiente, incluso en
pieza separada.
Esta solucin no supone crear un trmite inexistente, sino que es
consecuencia de una peticin de parte que debe de ser objeto de
resolucin independiente y propia. Incluso con un sistema de

recursos propios, entendindose que es una resolucin definitiva en


la cuestin suscitada, cual es: la procedencia de la continuacin de la
obra y en la cuanta de la caucin y su forma de prestacin, y que
debe de admitirse recurso de apelacin, independiente de la
apelacin de la sentencia principal.
El Art. 605 regula la posibilidad de acordar una prueba conjunta pericial y
de reconocimiento judicial con anterioridad a la vista; ahora bin es
necesario citar al demandado, an no personado? Si se practica esta
prueba, es admisible nueva prueba pericial o de reconocimiento una vez
iniciada la fase de proposicin de prueba? La respuesta a las cuestiones
planteadas tiene que articularse desde la garanta del derecho de defensa
y de la tutela judicial efectiva. Por ello, si se dispone un reconocimiento o
una prueba pericial o ambas, debe de notificarse y permitirse la
participacin del demandado que an no habr contestado a la demanda,
pues esa actuacin se verificar en la vista y la prueba conjunta es anterior
a la vista. Ello supone que el demandado en el reconocimiento tendr las
posibilidades de intervencin que establece el artculo yen la pueba
pericial aunque el perito haya sido designado judicialmente.
En cuanto a la prctica de una nueva prueba de reconocimiento judicial no
debe de excluirse de plano, lo que ocurrir en cuanto al reconocimiento, es
que ser difcilmente pertinente, pues si en fechas anteriores ya se ha
realizado un reconocimiento por el juez y la obra est parada no tiene
sentido un nuevo reconocimiento que no aportar nuevos elementos de
juicio a la causa y en cuanto a la prueba pericial nada impide al
demandado que acuda al acto de la vista con los informes periciales que
considere oportunos. )
ARTCULO 606.- ACTOS PREVIOS A LA AUDIENCIA.
Interpuesta la demanda que pretenda que el juzgado ponga en
posesin de bienes a quien los hubiere adquirido por herencia si
no estuvieren siendo posedos por nadie a ttulo de dueo o
usufructuario, el juzgado llamar a los testigos propuestos por el
demandante y, segn sus declaraciones, dictar auto en el que
denegar u otorgar, sin perjuicio de mejor derecho, la posesin
solicitada, llevando a cabo las actuaciones que repute
conducentes a tal efecto. El auto ser publicado por edictos, que
se insertarn en un lugar visible de la sede del tribunal y en
lugares pblicos del respectivo municipio, a costa del
demandante, instando a los interesados a comparecer y reclamar,
en el plazo de treinta das, si consideran tener mejor derecho que
el demandante.
Si nadie compareciere, se confirmar al demandante en la
posesin, pero en caso de que se presentaren reclamantes, previo
a la entrega de copias de sus escritos al demandante, se le citar,
con todos los comparecientes, a la audiencia.

Concordancias: Arts: 1187 y 1188 del Cdigo Civil; 293, 294, 295, 296,
297, 298, 299, C.P.C.
Comentario:
Referido al Interdicto de Adquirir, en la que el Juzgado llamar a los
testigos propuestos por el demandante y segn las declaraciones dictar
auto en el que denegara u otorgar, sin perjuicio de mejor derecho, la
posesin solicitada. Llama la atencin que el legislador refiere que el auto
ser publicado por edictos, en los que se instar a los interesados a
comparecer y reclamar en el plazo de treinta das, si consideran tener
mejor derecho que el demandante, citndolos a todos a una audiencia en
la que el Juez decidir lo procedente
No existe la posibilidad de publicar el auto que la otorga provisionalmente
en un peridico de mayor o menor circulacin, ni en el peridico Oficial La
Gaceta ya que dice por edictos visibles en la sede del Tribunal.
A este efecto, procede recordar, respecto del Tribunal competente, que
segn el artculo 36 d) del CP en los juicios sobre cuestiones hereditarias
ser competente el Tribunal del lugar en que el causante tuvo su ltimo
domicilio y si le hubiere tenido en pas extranjero, el del lugar de su ltimo
domicilio en Honduras o donde estuviere la mayor parte de sus bienes a
eleccin del demandante.
ARTCULO 607.- SENTENCIA.
1. Cuando la pretensin se refiera a la suspensin de una obra
nueva, en la sentencia se notificar la suspensin de la obra o se
mandar alzarla y cuando se estimare que el mantenimiento
temporal de la obra ocasione grave perjuicio al demandante, se
ordenar la demolicin si este diere caucin suficiente.
2. Cuando la pretensin se contrae a la demolicin de una obra
ruinosa, en la misma sentencia que ordena la demolicin,
enmienda afianzamiento o extraccin, puede el tribunal decretar
las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias.
Concordancias: Arts. 350, 351, 356, 391, 605, C.P.C.
Comentario:
En este tipo de demanda de interdicto de obra nueva o ruinosa, impone al
Juez la obligacin inmediata de suspender la obra o admitir caucin para
garantizar los daos y perjuicios que su continuacin puedan provocar,
debiendo el Juez ser muy estricto, para que en caso de que se deje
continuar la obra, esto no sea una excusa para que el demandado en su
caso pueda continuar la obra y llevarla a un punto que sea irreversible.

SECCIN 3. CALIFICACIN REGISTRAL


ARTCULO 608.- OBJETO.
A travs del proceso abreviado se conocern las demandas en las
que se pretenda impugnar las resoluciones expresas y presuntas
en materia del recurso administrativo previo contra la calificacin
de los registradores, con las especialidades previstas en los
artculos siguientes.
Concordancias: Arts. 2099 del Cdigo Civil; 28 prrafo segundo del
Cdigo del Notariado (Decreto No. 353-2005), 37 prrafo segundo de la Ley
de Propiedad (Decreto No. 82-2004), 400.1 c), 583 C.P.C. ,
Comentario:
Esta pretensin no permite acudir al procedimiento de Tutela Sumaria.
Debe considerarse en estas demandas que pretenden impugnar la
resolucin de una calificacin de los registradores es necesario haberse
agotado la va administrativa, ya sea que la referida resolucin se resolvi
en forma expresa o presunta.
ARTCULO 609.- ESPECIALIDADES.
1. La demanda deber interponerse en el plazo de diez das desde
la notificacin de la resolucin practicada al interesado o,
tratndose de recursos desestimados por silencio administrativo,
en el plazo de un mes desde la fecha de interposicin del recurso
gubernativo, ante el Juzgado de Letras del lugar en que estn
situados los bienes. A este fin, recibido el expediente, se
entregar copia a cuantos aparezcan como interesados en el
mismo, se har el emplazamiento para que puedan comparecer y
personarse en el expediente.
2. Quien propusiera la demanda para que se declare la validez del
ttulo podr pedir anotacin preventiva de aqulla, y la que se
practique se retrotraer a la fecha del asiento de presentacin; si
la solicitare surtir efecto desde la fecha de su anotacin.
Concordancias: Arts. 2, 355 numeral 6), 378, 414, 583, C.P.C. y 2349
numeral 3 del Cdigo Civil; 137 y 138 de la Ley de Procedimiento
Administrativo.
Comentario:
Establece este artculo dos plazos para interponer la demanda;
primeramente dentro de los diez (10) das contados desde la notificacin
de la resolucin denegatoria que se haga al interesado o, de un (1) mes,
contado desde la fecha de interposicin del recurso gubernativo ante el

juzgado de Letras del lugar en que estn situados los bienes. Respecto a la
competencia cabe sealar que la objetiva le corresponde al Juzgado de
Letras y la territorial al Juez del lugar en que estn situados los bienes, lo
que lo convierte en un fuero imperativo especfico para estos procesos. El
emplazamiento debe extenderse a todos los posibles interesados en la
calificacin registral, debiendo la parte demandante sealar en su escrito
de demanda todas las personas que a su juicio deberan personarse en las
actuaciones, cabe sealar que en la demanda se podr pedir la anotacin
preventiva de la misma, considerase esta como una medida cautelar
sealada en los artculos 355 literal 6 del C.P.C y relacionado adems con
el artculo 378 de este cuerpo legal.
SECCIN 4.
RECTIFICACIN DE HECHOS O INFORMACIONES INEXACTAS Y
PERJUDICIALES
ARTCULO 610.- OBJETO.
1. A travs del proceso abreviado se conocern las pretensiones
interpuestas para la rectificacin de hechos o informaciones inexactas y
perjudiciales, con las especialidades previstas en esta seccin.
2. Este proceso es compatible con el ejercicio de las pretensiones civiles o
penales de otra naturaleza que pudieran asistir al perjudicado por los
hechos difundidos.
Concordancias: Arts. 5, 80, 400.1 d) C.P.C.
Comentario:
El derecho de rectificacin de hechos o informaciones inexactas y
perjudiciales se encuentra regulado en el Art. 610 del C.P.C., y es a travs
el Proceso abreviado que se conocern y tramitarn esta pretensiones, no
as cuando se siente daado y que quiere que le restauren su honor, la
intimidad y la propia imagen del perjudicado, lo que es propio del Proceso
ordinario. Se entiende que cuando el afectado se siente satisfecho con que
se haga la rectificacin en un medio de comunicacin pero no as, ste
deber ser ventilado en un procedimiento ordinario. Artculos 399.1 a),495
y siguientes CPP. No obstante, es evidente que el derecho fundamental del
actor tambin est en juego cuando slo se pretende la rectificacin, de
forma que este es el nico caso en que tales derechos individuales se
cuestionan en el seno de un proceso abreviado.
El derecho consiste en rectificar la informacin difundida en cualquier
medio de comunicacin social de hechos que le aludan y que el
perjudicado considere bien inexactos, bien que puedan causarle perjuicio.
Ello justifica que el legislador haya prescindido en este proceso de ciertas
reglas generales, introduciendo el CPC especialidades de cierta relevancia
en un procedimiento eminentemente sumario con las siguientes

particularidades:
La utilizacin del juicio verbal encuentra su razn de ser en la
simplificacin del tema de la rectificacin y en la rapidez, pues si una
noticia o informacin no se rectificase rpidamente perdera su
eficacia y razn de ser este procedimiento.
Este derecho no exige que el rectificante acredite la verdad de su
versin de los hechos; basta con que los considere inexactos.
Es irrelevante que el medio sea pblico o privado, estatal o
particular, prensa, radio o televisin.
La insercin de la rectificacin interesada en la publicacin o medio
de difusin no implica la exactitud de su contenido, pues ni siquiera
la decisin judicial que ordene dicha insercin puede acreditar, por la
naturaleza del derecho ejercitado y los limites procesales en que se
desenvuelve la accin de rectificacin, la veracidad de aqulla.
El derecho de rectificacin es siempre compatible con el ejercicio de
las acciones civiles o penales que pudieran asistirle al perjudicado
por los hechos difundidos tal como lo estableci la Sentencia del
Tribunal Constitucional espaol (STC) 52/1996, Sala 1. De 20-3. Igual
derecho concede el Art. 610.2 del C.P.C.
Tiene, como es evidente, un carcter puramente instrumental en
cuanto que su finalidad se agota en la rectificacin de informaciones
publicadas por los medios de comunicacin y que aqul quien
solicite la rectificacin considere lesivas de derechos propios.
Por su naturaleza y su finalidad, el derecho de rectificacin, que por
lo general solo puede ejercerse con referencia a datos de hecho,
pero no frente a opiniones cuya responsabilidad asume quien las
difunde.
Lo mismo a una persona natural que jurdica alcanza el derecho y
puede ser ejercitado por el interesado o su representante, y si aqul
hubiere fallecido por sus herederos o por los representantes de
stos.
La legitimacin pasiva la tiene el medio de comunicacin que difunde
los hechos considerados inexactos, debiendo comparecer el director
o representante.
El juez de Primera instancia del domicilio del perjudicado o el del
lugar en que radique el medio de comunicacin es el competente
objetiva y territorialmente para conocer de estas demandas.
No es preceptiva la intervencin de abogado ni procurador para este
procedimiento, pero si una de ellas es asistida por letrado, la otra
deber estarlo igualmente.
Para el ejercicio de la pretensin bastar un simple escrito, al que se
acompae la informacin tipificada, si se difundi por escrito, y en
otro caso reproduccin o descripcin de la misma con la mayor
fidelidad posible.

ARTCULO 611- FACULTADES DEL TRIBUNAL.


1. El tribunal, de oficio y sin audiencia del demandado, dictar
auto no admitiendo a trmite la demanda de rectificacin de
hechos,
si
considera
la
rectificacin
manifiestamente
improcedente.
2. En otro caso convocar al rectificante, al director del medio de
comunicacin o a sus representantes a proceso abreviado, que se
celebrar dentro de los cinco das siguientes al de la peticin. La
convocatoria se har por fax o telemticamente, sin perjuicio de la
urgente remisin, por cualquier otro medio, de la copia de la
demanda a la parte demandada.
3. El juez podr reclamar de oficio que el demandado remita o
presente la informacin enjuiciada, su grabacin o reproduccin
escrita.
Concordancias: Arts. 137.1 b), 143.1, 145, 193.2 b), 583 C.P.C.
Comentario:
Refiere este artculo un control previo de admisibilidad, permitiendo al Juez
hacer un diagnostico previo sobre el fondo del asunto, incluso de oficio y
sin contradiccin del demandado, ya que al final se lee que el Juez dictar
auto no admitiendo a trmite la demanda de rectificacin de hechos si
considera la rectificacin manifiestamente improcedente, debiendo
considerarse una interpretacin restrictiva por parte del Juez, para no
adelantar indebidamente un criterio jurdico que causa una indefensin al
autor. La novedad en este artculo se puede ver cunado la convocatoria
que har el Juez al rectificante se har por medio de fax o telefnicamente
e incluso por cualquier otro medio considerando la urgente remisin de la
misma.
La competencia, dada la afectacin a los derechos civiles, segn el articulo
36 f), corresponde al Tribunal del domicilio del demandante, y cuando no lo
tuviere en territorio hondureo, al Tribunal del lugar donde se hubiera
producido el hecho antijurdico.
ARTCULO 612.- NO NECESIDAD DE RECLAMACIN ADMINISTRATIVA
PREVIA.
No ser necesaria la reclamacin administrativa previa cuando la
informacin que se desea rectificar se haya publicado o difundido
en un medio de comunicacin de titularidad pblica.
Concordancia: Art. 414 C.P.C.
Comentario:
Esto es debido a la sumariedad del proceso evitando as el trmite de una

reclamacin administrativa.
ARTCULO 613.- PRUEBA.
En este proceso slo se admitirn las pruebas que, siendo
pertinentes, puedan practicarse en el acto.
Concordancias: Arts. 228, 229, 234, 238, 239, 242, 243, 246, 251, 269.2,
270, 278, 291, 593 C.P.C.
Comentario:
Es decir que la prueba puede ser perfectamente pertinente para demostrar
que la informacin es veraz, o que no es perjudicial, o a la inversa, pero no
ser admitida si obliga a la suspensin de la audiencia.
ARTCULO 614.- SENTENCIA.
1. La sentencia se dictar en el mismo o al siguiente da de la
audiencia.
2. El fallo se limitar a denegar la rectificacin o a ordenar la
publicacin de la misma en el medio de comunicacin en que se
public el hecho inexacto o perjudicial, dentro de los tres das
siguientes a su recepcin, con relevancia semejante a aqulla en
que se public o difundi la informacin que se rectifica, sin
comentarios ni apostillas.
Concordancias: Arts. 13, 245, 193.2 c), 200, 202, 206, 207, 208, 594, 595
C.P.C.
Comentario:
En todo proceso abreviado la sentencia se dictar en el plazo de cinco das
siguientes a la terminacin de la audiencia. Por la sumariedad que
caracteriza esta pretensin, en materia de rectificacin de hechos o
informaciones inexactas y perjudiciales la sentencia se dictar en el mismo
o al siguiente da de la audiencia y el fallo lgicamente se limitar a
denegar la rectificacin o a ordenar la publicacin de la misma en el medio
de comunicacin en que se public el hecho inexacto o perjudicial.
ARTCULO 615.- RECURSOS.
No sern susceptibles de recurso alguno las resoluciones que se
dicten en este proceso, salvo el auto de inadmisin de la
demanda, que ser apelable en ambos efectos y la sentencia, que
lo ser en un solo efecto, dentro de los tres y cinco das
siguientes, respectivamente, al de su notificacin.

Concordancias: Arts. 124.1, 690, 705, 706, 707, 709, 710, 711, 712, 713,
714, 715, 771, 772, 773 C.P.C.,
Comentario:
Procede el recurso de apelacin contra el auto de inadmisin de la
demanda, el cual se deber interponer en el plazo de tres (3) das. En este
caso el recuso se concede en efecto suspensivo.Por su parte, la sentencia
definitiva igualmente admite recurso de apelacin el cual se concede en
efecto devolutivo, es decir en un solo efecto, y debe interponerse en el
plazo mximo de cinco (5) das; sin embargo, el plazo general de
interposicin del recurso de apelacin es de diez das, al tenor de lo que
establece el artculo 709 del CPCl. . En ambos casos, los plazos se
computan al da siguiente de la respectiva notificacin que se hubiere
efectuado a cada interesado. Com se ve, los plazos de reducen en gran
medida tanto para dictar sentencia como para recurrir.
Seccin 5. Arrendamientos financieros y ventas a plazos
ARTCULO 616- OBJETO.
A travs del proceso abreviado se conocern las pretensiones sobre
incumplimientos en materia de arrendamientos financieros o de venta de
bienes muebles a plazos con o sin reserva de dominio, al objeto de obtener
una sentencia condenatoria que permita dirigir la ejecucin
exclusivamente sobre el bien o bienes financiados a plazos, con las
especialidades previstas en los artculos siguientes.
Concordancias: Arts. 1, 2, 5, 761, 762, 767, 764, 2, 400.1 e) C.P.C.
Comentario:
El objeto de estas demandas de arrendamientos financieros y ventas a
plazos, es obtener una sentencia condenatoria que permita luego dirigir
la ejecucin, no sobre todo el patrimonio del deudor, sino exclusivamente
sobre el bien o bienes financiados a plazos, es as que los argumentos de
defensa de la parte demandada estn limitados.
ARTCULO 617.- FORMALIDADES.
1. Cuando se interpongan pretensiones basadas en el
incumplimiento de un contrato de arrendamiento financiero o de
venta de bienes muebles a plazos, no se admitirn las demandas a
las que no se acompae la acreditacin del requerimiento de pago
al deudor, con diligencia expresiva de la falta de pago y de la no
entrega del bien, en los trminos establecidos en el numeral
siguiente.
2. La interposicin de recurso contra la resolucin judicial no
suspender, en ningn caso, la recuperacin y entrega del bien.
3. En todo caso se aplicar lo dispuesto en el Cdigo de Comercio

y las disposiciones legales emitidas en proteccin al consumidor.


Concordancias: Arts. 20, 287.1, 583.4, 587, CPC; 767, 769, 779, 780,
781, 782 el Cdigo de Comercio, y Ley de Proteccin al Consumidor.
Comentario:
Como requisito de admisibilidad de la misma se requiere la acreditacin
del requerimiento de pago al deudor, con diligencia expresiva de la falta de
pago y de la no entrega del bien. De no cumplirse con tal exigencia la
demanda es inadmitida mediante auto, a efecto de que el actor proceda a
subsanarla. De interponerse recurso de apelacin contra la resolucin
judicial condenatoria no se suspender, en ningn caso, la recuperacin
y entrega del bien.
ARTCULO 618.- ACTOS PREVIOS A LA AUDIENCIA.
1. Cuando se interpongan pretensiones basadas en el
incumplimiento de un contrato de arrendamiento financiero o de
venta a plazos de bienes muebles, el tribunal a peticin de parte
ordenar, al admitir la demanda, el secuestro del bien cuya
entrega se reclame. No se exigir caucin al demandante para la
adopcin de estas medidas cautelares, ni se admitir oposicin del
demandado a las mismas. Tampoco se admitirn solicitudes de
modificacin o de sustitucin de las medidas por caucin.
2. Se emplazar al demandado por cinco das para que se persone
en las actuaciones, con el objeto de anunciar su oposicin a la
demanda por alguna de las causas previstas en el artculo
siguiente. Si el demandado dejare transcurrir el plazo sin anunciar
su oposicin, o si pretendiera fundar sta en causa no
comprendida en el artculo siguiente, se dictar, sin ms trmites
sentencia estimatoria de las pretensiones del actor.
3. Cuando el demandado anuncie su oposicin a la reclamacin
con arreglo a lo previsto en el prrafo anterior, se citar a las
partes para la audiencia y, si el demandado no asistiera a la
misma sin concurrir justa causa o asistiera, pero no formulara
oposicin o pretendiera fundar sta en causa no comprendida en
el artculo siguiente, se dictar, sin ms trmites, sentencia
estimatoria de las pretensiones del actor. En el caso de
arrendamiento financiero el demandado, adems, ser sancionado
con multa de uno a tres salarios mnimos.
4. Contra la sentencia que se dicte en los casos de ausencia de
oposicin a que se refieren los dos prrafos anteriores no se dar
recurso alguno.
Concordancias: Arts. 350, 351, 355 medida 4. , 388.5, 390 a contrario
sensu, 394 a contrario sensu, 588.1. y .4, 591, 610 a contrario sensu, del

C.P.C.
Comentario:
El Tribunal a peticin de parte (no existen en estos casos facultades de
oficio) ordenar el secuestro del bien cuya entrega se reclame, siendo esta
una medida cautelar privilegiada, ya que no se exige caucin al
demandante y tampoco admite oposicin del demandado a la misma, ni
solicitudes de modificacin o de sustitucin de la medida por caucin. El
emplazamiento tambin es breve y tiene por objeto permitir al demandado
que anuncie su oposicin por algunos de los motivos tasados que recoge el
artculo 619, y si el demandado deja transcurrir el plazo sin hacer uso del
mismo se dicta la sentencia sin ms trmite, sin que quepa recurso contra
la misma. Y si el demandado anuncia su oposicin a la reclamacin
comienza la fase contradictoria con citacin de las partes a la audiencia, y
si no asiste a la misma sin justa causa, se dictar la sentencia sin ms
trmite, no pudiendo el demandado recurrir en manera alguna, lo que
constituye una excepcion al derecho que concede el artculo 690 del C.P.C.
ARTCULO 619.- OPOSICIN DEL DEMANDADO.
La oposicin del demandado slo podr fundarse en alguna de las
causas siguientes:
1) Falta de jurisdiccin, de competencia genrica, o de otros
criterios de atribucin de la competencia del tribunal.
2) Pago acreditado documentalmente.
3) Inexistencia o falta de validez de su consentimiento, incluida la
falsedad de la firma.
4) Falsedad del ttulo o documento en que aparezca formalizado
el contrato.
5) Cuando el incumplimiento del demandado sea de poca
importancia teniendo en cuenta el inters del demandante.
6 ) Incumplimiento de la garanta a cargo del demandante.
Concordancias: Arts. 200, 201, 202, 595 C.P.C.
Comentario: Si el demandado no funda su oposicin en estas causas, se
tendr como no opuesto y se dictar la sentencia sin ms trmite.
Seccin 6. Propiedad horizontal
ARTCULO 620.- OBJETO.
A travs del proceso abreviado se conocern las pretensiones que
la ley que regula la propiedad horizontal otorga a los propietarios
y a las juntas de propietarios, con las especialidades previstas en
los artculos siguientes.

Concordancias: Arts. 36.h) C.P.C., artculo 1. Ver Ley de Propiedad


Horizontal,
Comentario:
1.- Introduccin.
Es conveniente que las comunidades de propietarios cuenten con los
mecanismos giles que permitan resolver sus conflictos, evitando de esta
manera una dilacin judicial a favor de los incumplidores, o, incluso, que la
misma bloquee su funcionamiento.
Es as como el legislador ha buscado que las comunidades de propietarios,
constituidas en virtud del derecho de propiedad horizontal sobre edificios
divididos en pisos o locales susceptibles de aprovechamiento
independiente, al tenor de lo establecido en el articulo 1 de la Ley de
Propiedad Horizontal, tengan a su disposicin mecanismos giles para la
solucin de los diferentes conflictos que conforme a la referida normativa
pueden presentarse, procurndose y establecindose para ello un
procedimiento como cauce a seguir para la substanciacin de este tipo de
acciones, es decir el proceso abreviado en una de sus especialidades.
2.- Propiedad Horizontal. Procedimiento y retracto.
El artculo 1613, prrafo segundo, del cdigo civil: establece como
ejemplo de retracto convencional o pacto de retroventa que si los
contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual pueden retractarse,
perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos
meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura
publica de la venta, o de principiada la entrega. Por su parte el artculo 33
ley de propiedad horizontal dice los titulares de habitaciones,
apartamientos o pisos tendran derecho entre si preferente, en igualdad de
precios y condiciones, en las ventas que concierte cualquiera de ellos con
personas extranas. para este efecto el vendedor queda obligado a
notificarlo a los demas titulares para que, dentro del termino de quince
(15) dias ejerciten tal derecho; vencido dicho termino sin que lo verifiquen,
podra llevarse a efecto libremente la enajenacion.
Como vemos la ley de propiedad horizontal regula en su artculo 33 el
retracto que puede darse en el caso de un condominio (donde mas
especficamente encuentro el retracto en nuestra legislacin). ahora bien,
cdigo procesal civil (articulo 399.1 inciso i) establece que las demandas
referentes a retracto se conocern y decidirn en el mbito del proceso
ordinario, y, el mismo cuerpo normativo nos indica en el articulo 400.1
inciso f, que se decidirn por los tramites del proceso abreviado las
demandas sobre propiedad horizontal. cul seria el proceso
adecuado? Por una parte, podra ensarse que prevalecera el juicio
ordinario, habida cuenta que si bien es cierto se trata de una accin que
surge en funcin de una pretensin amparada a tenor de la ley de
propiedad horizontal, la misma se refiere a la figura del retracto, es decir
que por el contenido de la pretensin es una materia propia del proceso

ordinario. Pero por otro lado podra pensarse si no seria una salida tambin
correcta que se aplicase el proceso abreviado a los casos de retracto en
propiedad horizontal como una excepcin a la regla general del citado
articulo 399.1 inciso CPC. Procede considerar mas correcta esta segunda
solucin, peus la filosofa del Art 400 CPC es que las cuestiones derivadas
de la Propiedad horizontal se tramiten por el juicio abreviado y asi se
establece tambien en el art 620 CPC y, por lo tanto, el retracto legal
derivado de la propiedad horizontal se tramitar pro el juicio abreviado
como especialidad en relacin con el art 399-i CPC.
ARTCULO 621.- PRETENSIONES.
1. El presidente de la junta de propietarios o el administrador del
condominio, a iniciativa propia o de cualquiera de los propietarios
u ocupantes, podr exigir la inmediata cesacin de actividades
legal o estatutariamente prohibidas.
2. Los propietarios que hubiesen salvado su voto en la Junta, los
ausentes por cualquier causa y los que indebidamente hubiesen
sido privados de su derecho de voto, podrn impugnar los
acuerdos de la junta contrarios a la ley o a los estatutos,
gravemente lesivos o perjudiciales. Para ello, el propietario
deber estar al corriente en el pago de la totalidad de las deudas
vencidas con la comunidad o proceder previamente a la
consignacin judicial de las mismas. Esta regla no ser de
aplicacin para la impugnacin de los acuerdos de la junta
relativos al establecimiento o alteracin de las cuotas de
participacin.
3. Los propietarios, cuando para la adopcin de un acuerdo no se
lograra la mayora legalmente exigida, pueden solicitar, en el mes
siguiente a la fecha de la segunda junta, y oyendo en audiencia los
contradictores previamente citados, que el tribunal resuelva en
equidad lo que proceda dentro de quince das, contados desde la
peticin, haciendo pronunciamiento sobre el pago de costas.
4. El presidente o el administrador, si as lo acordase la junta de
propietarios, podr reclamar a cualquier propietario de vivienda o
local, el pago de las cuotas correspondientes a gastos generales
para el adecuado sostenimiento del inmueble, sus servicios,
cargas y responsabilidades que no sean susceptibles de
individualizacin.
5. Cuando el edificio o los bienes de servicio comn requieran
reparaciones urgentes o necesarias para su conservacin o
seguridad, cualquiera de los propietarios, en ausencia o falta del
administrador, puede llevarla a cabo a su costa y tendr derecho
al reembolso de los gastos hechos previa su comprobacin. La
urgencia o necesidad de las obras y su costo deber ser estimado
previamente por la mayora de los propietarios y, en su defecto,
por el respectivo Juez de Letras, a peticin de cualquiera de ellos.

Concordancias: Art. 2 C.P.C.


Comentario:
En este artculo se sealan cuales son las pretensiones referentes a la
propiedad horizontal que deben encausarse en el procedimiento abreviado.
Es oportuno referir que la legitimacin activa vara cada una de las
pretensiones enumeradas en este precepto, a saber:
Al presidente del condominio, ya sea actuando por iniciativa propia o de
cualquiera de los propietarios u ocupantes, para exigir la cesacin de
actividades legal o estatutariamente prohibidas.
A los propietarios que hubiesen salvado su voto en la Junta, los
ausentes por cualquier causa y los que indebidamente hubiesen sido
privados de su derecho de voto, para la impugnacin de los acuerdos
de la junta; es importante destacar que el propietario deber estar al
corriente en el pago de la totalidad de las deudas vencidas con la
comunidad o proceder previamente a la consignacin judicial de las
mismas. Esta regla no ser de aplicacin para la impugnacin de los
acuerdos de la junta relativos al establecimiento o alteracin de las
cuotas de participacin.
Los propietarios, oyendo en audiencia a los contradictores previamente
citados, para la adopcin de acuerdos que no han podido alcanzarse
en la junta,
Al presidente o el administrador, si as lo acordase la junta de
propietarios, le corresponde la legitimacin para la reclamacin a
cualquier propietario del pago de las cuotas correspondientes a
gastos generales.
El propietario que los hubiere efectuado, para reclamar el reembolso de
los gastos efectuados en las reparaciones urgentes o necesarias para
la conservacin o seguridad del edificio o los elementos comunes.
El derecho que se establece en el numeral 4 de este artculo no permite
recurrir por la va del Proceso Monitorio. Es importante destacar que en s
mismo el trmite fijado para estas pretensiones no presenta mayores
variantes en relacin al proceso abreviado bsico, pudiendo destacarse y
hacer especial mencin a que si bien es cierto no se fijan plazos para el
ejercicio de la accin ms all de los plazos generales de prescripcin de
las acciones establecidos segn la normativa aplicable a cada caso; si se
seala que ante la eventualidad de que la pretensin sea la adopcin de
acuerdos que no han podido alcanzarse en la junta, deber de observarse
lo dispuesto en el numeral tercero del artculo en estudio, en el sentido de
que los propietarios pueden solicitar en el mes siguiente a la fecha de la
segunda junta, que el rgano jurisdiccional, oyendo en audiencia a los
contradictores previamente citados, resuelva en equidad lo que proceda en
el trmino de quince das, contados desde la peticin, y debiendo tambin
hacer pronunciamiento al respecto del pago de costas.

ARTCULO 622.- SENTENCIA Y EJECUCIN.


En el caso de comunidades de propietarios de inmuebles en
rgimen de propiedad horizontal no podr despacharse ejecucin
frente al gestor o administrador de la misma, siempre que este
acredite cumplidamente, a juicio del tribunal no ser copropietario,
la condicin de gestor y la actuacin ante terceros en nombre de
la entidad.
Concordancias: Arts. 193.2 c), 197, 200, 201, 595, 742, 743, 744, C.P.C.
Comentario:
La nota esencial en este precepto es que no podr despacharse ejecucin
contra el administrador o gestor si este no es copropietario, es decir, no
participa del dominio del inmueble.Finalmente, y aun cuando ninguno de
los artculos se refiere a ello, ser juez competente para conocer de estas
pretensiones el del lugar en que radique el inmueble, tal como lo establece
el artculo 36 numeral 8) del C.P.C.
SECCIN 7. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y DESLINDE
ARTCULO 623.- OBJETO.
A travs del proceso abreviado se conocern las demandas que se
funden en pretensiones para adquirir la propiedad por
prescripcin o fijar sus linderos, con las especialidades previstas
en los artculos siguientes.
Concordancias: Arts. 400.1 g) CPC.
Comentario:
Si las pretensiones posesorias anteriores encuentran su cauce
procedimental en el abreviado, nos encontramos con dos pretensiones que
alcanzan, ya no al derecho a poseer, sino al derecho de propiedad, y que
se conocen en el proceso abreviado, y estn orientadas a adquirir la
propiedad por prescripcin o fijar sus linderos. Evidentemente nos
referimos a la usucapin o prescripcin adquisitiva, entendida sta como
un modo de adquirir el dominio y otros derechos reales ajenos por medio
de su posesin durante un perodo de tiempo y de acuerdo a las
condicionantes fijadas por la ley.
Con esta nueva figura queda derogado lo que en el Cdigo Civil hondureo
se conoce como De los Ttulos Supletorios, comprendido de los artculos
2331 al 2342, todo ello de conformidad a la Disposicin Derogatoria nica
contenida en el numeral 8 del artculo 921 del CPC.
ARTCULO 624.- PRETENSIONES.
Podr acudir a este procedimiento:

1) El poseedor, para que se le declare propietario por


prescripcin.
2) El propietario o poseedor, para que se rectifiquen el rea o los
linderos, o para que se limiten stos mediante deslinde.
Concordancias: Art. 2 CPC.
Comentario:
Como es conocido la prescripcin adquisitiva, figura conocida como la
usucapin en el Derecho Romano, es un modo de adquirir las cosas
ajenas por haberlas posedo durante un cierto lapso, adems de la
concurrencia de otros presupuestos legales; pero tambin debe tenerse
presente que es necesario para el poseedor alegar la prescripcin, ya que
los rganos judiciales solo podr declararla cuando se ejercite una accin
encaminada a ello, y en tal caso deber de procederse conforme a los
trminos y parmetros fijados por el Cdigo Procesal Civil en este
apartado.
De igual manera para la solicitud que pueden formular, tanto el poseedor
como el propietario, para que se rectifiquen el rea de un bien inmueble o
sus linderos, o bien que se limiten estos, deber de seguirse el proceso
abreviado en una de sus especialidades para el amojonamiento o deslinde
segn sea el caso.
ARTCULO 625.- REQUISITOS ESPECIALES DE LA DEMANDA.
La demanda deber cumplir con los siguientes requisitos
adicionales:
1) Se indicar en todo caso el tiempo de la posesin del
demandante y la de sus antecesores; la fecha y forma de
adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga inscritos
derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y
lugar de notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes
colindantes.
2) Se describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso
de inmueble se acompaarn planos de ubicacin y perimtricos,
as como descripcin de las edificaciones existentes, suscritos por
ingeniero o arquitecto colegiado y debidamente autorizados por la
autoridad municipal o administrativa correspondiente, segn la
naturaleza del bien; y, cuando sea el caso, certificacin municipal
o administrativa sobre la persona que figura como propietaria o
poseedora del bien.
El rgano judicial podr, si lo considera necesario, exigir la
presentacin de los comprobantes de pago de los tributos que
afecten al bien.
3) Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblico o
catastral, se acompaar, adems, copia literal o certificacin

integra de las inscripciones del tracto sucesivo del inmueble de los


ltimos cinco aos, o certificacin que acredite que los bienes no
se encuentran inscritos siempre que sea posible.
4) Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin
testimonial de no ms de cinco ni menos de tres personas,
mayores de edad, sin perjuicio de los dems medios probatorios
que se estime pertinentes.
5) Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems, el
reconocimiento judicial del predio y en la sentencia que se
pronuncie se resolver la lnea divisoria de los inmuebles.
6 ) El mismo procedimiento se aplicar en el caso de los bienes
muebles en lo que sea aplicable.
Concordancias: Arts. 20, 344, 345, 424.2 en relacin al 583, 586, 587,
C.P.C.
Comentario:
Recordemos que el artculo 424.2 establece que en la demanda se
expresar al menos, y la demanda abreviada es una versin reducida de
aqulla; en este orden de ideas debemos puntualizar que la demanda para
obtener la declaracin de la prescripcin adquisitiva deber contener,
adems de los requisitos generales sealados para el proceso abreviado,
los exigidos y referidos en este artculo, tales como indicacin del tiempo
de la posesin del demandante y la de sus antecesores; la fecha y forma
de adquisicin; la persona que tenga inscritos derechos sobre el bien; y,
segn el caso, los nombres y lugar de notificacin de los propietarios u
ocupantes de los bienes colindantes, es decir y como se colige, se trata de
requisitos propios de la institucin abordada: la usucapin o prescripcin
adquisitiva. Es necesario distinguir dos situaciones:
Si la demanda va dirigida al deslinde de la finca, se deber
ofrecer adicionalmente el reconocimiento judicial del predio.
Si se trata de bienes muebles se aplicara el mismo
procedimiento pero realizando lgicamente aquellas variantes
propias del caso.
Asimismo, deber describirse el bien de manera clara y exacta posible. Y si
se trata de inmuebles la descripcin de edificaciones existentes,
debindose acompaar los planos suscritos por ingeniero o arquitecto
debidamente colegiado, debidamente autorizados por la autoridad
municipal o administrativa correspondiente segn la naturaleza del bien, y
cuando sea posible, certificacin municipal o administrativa sobre la
persona que figura como propietaria o poseedora del bien.El rgano
judicial podr, no obstante, exigir la presentacin de los comprobantes de
pago anual de los impuestos sobre bienes inmuebles que afecten el
bien.Los requisitos anteriores son perfectamente subsanables, pudiendo el
juzgado notificar al demandante para que aporte la documentacin
correspondiente como lo previene el Art. 587 del C.P.C. y subsane su

demanda.
ARTCULO 626.- EMPLAZAMIENTO.
Aunque se conozca el nombre y domicilio del demandado o
demandados y, en su caso, de los colindantes, en el auto de
admisin de la demanda el tribunal dispondr que el extracto de la
demanda se publique por tres veces, con intervalo de tres das, en
la forma prevista en este Cdigo.
Concordancias: Arts. 588 C.P.C.
Comentario:
Respecto al emplazamiento, aunque sea conocido el nombre y domicilio
del o los demandados, y en su caso de los colindantes, este artculo ordena
la publicacin por tres ocasiones, con lo cual se pretende garantizar que el
deslinde se efecte de forma pblica y que as, si existiesen terceros
interesados, puedan estos personarse en los autos si acreditan tener un
inters legtimo en ellos.
SECCIN 8.
PRETENSIONES DERIVADAS DE ACCIDENTES DE TRNSITO.
ARTCULO 627.- OBJETO.
1. A travs del proceso abreviado se conocern las demandas que
se funden en reclamacin de daos y perjuicios personales y
materiales civiles producidos con ocasin de la circulacin de
vehculos automotores.
2. Ser competente para conocer de este proceso el juez del lugar
donde ocurri el accidente o el del domicilio del demandante, a
eleccin de ste.
Concordancias: Arts. 1346, 2236, 2237 del Cdigo Civil; 400.1 h),
Comentario:
Esta es la nica especialidad prevista en el proceso abreviado, en que se
pueda reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios personales y
materiales civiles producidos con ocasin de la circulacin de vehculos
automotores.
Ntese que en el tratamiento de este tpico se prescinde de la cuanta de
la reclamacin, y en cambio se atiende a la materia (artculo 400.1.h), de
tal suerte que el legislador estim que las pretensiones derivadas de
accidentes de trnsito se desarrollaran mediante un proceso que permita
llegar a una resolucin que ponga trmino a la contienda de forma rpida,
de manera que estas pretensiones se tramitarn conforme a las reglas
generales del proceso abreviado, es decir, sin que estemos ante

especialidad procesal alguna.

TITULO CUARTO
PROCESOS NO DISPOSITIVOS.
CAPTULO I.
NORMAS COMUNES
ARTCULO 628.- COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO ADECUADO.
Ser competente para conocer de los procesos especiales
regulados en este ttulo el Juez de Letras con competencia en lo
civil, en los lugares donde no existan los Juzgados de Familia los
que se tramitarn por el proceso abreviado con las especialidades
contempladas en los artculos siguientes.
Concordancias: Arts. 28, 30, 36.5 C.P.C., 1, 2, 5, 6 prrafo segundo
Cdigo de Familia.
Comentario:
El Cdigo Procesal Civil ha establecido diferencias entre las especialidades
del procedimiento abreviado y los procesos especiales. Las especialidades
del procedimiento abreviado se encuentran plasmadas del artculo 597 al
627, y posteriormente se desarrollan en las secciones del Captulo III del
Ttulo Tercero, que como sealbamos en anteriores apartados, obedecen al
criterio del legislador de que algunas pretensiones no se resuelvan a travs
del proceso ordinario, lgicamente ms extenso y complejo, sino que por
medio del proceso abreviado, con sus caractersticas de una mayor sencillez
y brevedad.
Ahora bien, acertadamente se sostiene que ello no implica especialidades
procesalmente relevantes; de tal suerte que en unos casos s se recogen
algunas, pero en cambio en otros prcticamente ninguna (Ejemplo, las
demandas de propiedad horizontal), o ninguna en absoluto (Ejemplo, las
demandas de trnsito). No obstante lo anteriormente sealado, nos
encontraremos con casos en los que los que el concepto es diferente y all
las especialidades procesales s alcanzan un grado de diferenciacin tal al
extremo de que debemos hablar de procesos especiales, que reciben un
tratamiento distinto al del ordinario y el abreviado (procesos declarativos
ordinarios). La especialidad se puede alcanzar por dos vas, a saber:
a) Construyendo un modelo autnomo con caractersticas propias, como lo
seria el juicio monitorio y la tutela sumaria; o
b) Utilizar un proceso declarativo comn y modularle en funcin de las
caractersticas propias de las exigencias especficas que se tratan de

atender, como es el caso de los procesos no dispositivos, los cuales, segn el


artculo estudiado, se tramitan con arreglo a las normas del procedimiento
abreviado, con observancias de las especialidades que establece el Ttulo IV.
En conclusin, y como se colige del estudio de los artculos anteriores, no se
trata de un proceso abreviado con especialidades sino de juicios
especiales que se sirven del abreviado como sistema procesal con las
variaciones que se aplicaran segn cada caso.
ARTCULO 629.- MBITO DE APLICACIN DEL PRESENTE TTULO.
Las disposiciones del presente ttulo sern aplicables a las
siguientes pretensiones.
1) Las que versen sobre la capacidad de las personas y los de
declaracin de prodigalidad.
2) Las de filiacin, paternidad y maternidad.
3) Las de nulidad del matrimonio, separacin y divorcio y los de
modificacin de medidas adoptadas en ellos.
4) Las que versen sobre guarda y cuidado de hijos menores o
sobre alimentos.
Concordancias: Arts. 112, 113, 114, 115, 116, 117, 118, 185, 186, 199,
206, 207, 209, 210, 211, 227, 228, 229, 230, 231, 232, 236, 237, 238, 239,
240, 244, 245, 246, 247, 248, 249, del Cdigo de Familia.
Comentario:
Cada uno de estos procesos especiales poseen caractersticas que les son
propias, sin embargo encontramos como comn denominador a todos que
la competencia objetiva para conocer de los mismos corresponde al Juez
de Letras, en los lugares donde no existan los Juzgados de Familia, como
nos lo indicaba el artculo 628, lo cual obedece al criterio de buscar la
especializacin del rgano jurisdiccional que conocer del asunto,
establecindose como excepcin que subsidiariamente pueda conocer el
Juez de Letras con competencia en materia civil, lo que nos parece atiende
a la realidad nacional, en donde los recursos presupuestarios limitados
impiden que en todos los departamentos del pas existan Juzgados de
Familia, debiendo los Juzgados de Letras Departamentales y Seccionales
conocer de diversas materias.
Sin embargo, el nuevo C.P.C, no regula los divorcios por mutuo acuerdo, lo
que de igual manera se podrn tramitar, a eleccin de los interesados, por
la va notarial o judicial, tal como lo prescriben los artculos 56 y 59
numeral 7 del Cdigo del Notariado.
ARTCULO 630.- INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO.
1. En los procesos sobre incapacitacin, en los de nulidad matrimonial y en
los de determinacin e impugnacin de la filiacin ser siempre parte el

Ministerio Pblico, aunque no haya sido promotor de los mismos.


2. En los dems procesos a que se refiere este ttulo ser obligatoria
tambin la intervencin del Ministerio Pblico, siempre que alguno de los
interesados en el procedimiento sea menor, incapacitado o est en
situacin de ausencia legal.
Concordancias: Arts: 61.7, 64. 2, 66, 67, 158.2, 212.1, 444, 497, 591 y
634 C.P.C.; y, 57 y 59 numeral 7 del Cdigo Notariado.
Comentario:
Ha querido el legislador que en estos procesos sea parte siempre el
Ministerio Pblico, no obstante que no haya sido promotor de los mismos,
as como en los casos en que alguno de los interesados en el
procedimiento sea menor, incapacitado o est en situacin de ausencia
legal, en donde se vuelve preceptiva la intervencin del Ministerio Publico,
lo que concreta el inters pblico que se ventila en los mismos, lo que nos
lleva a concluir que su ausencia conducira a una eventual nulidad de las
actuaciones realizadas sin su intervencin tal como lo prev el articulo
212.1 y .4 del C.P.C .
Es as como en la tramitacin de estos procesos, como veremos ms
adelante, se introduce como paso necesario el traslado de la demanda al
Ministerio Pblico, cuando proceda, y a las dems personas que, conforme
a la ley, deban ser parte en el procedimiento, hayan sido o no
demandadas, emplazndoles para que la contesten por escrito en el plazo
establecido por este cdigo, lo que aleja a estos procesos del abreviado, en
que la demanda, por regla general, se contesta oralmente en la audiencia
nica que seala el articulo 591 del C.P.C., convocndose a la una vez que
la demanda ha sido contestada o se haya declarado la rebelda, tal como lo
establece el artculo 444, respecto del proceso Ordinario, aplicable al
abreviado.
ARTCULO 631.- REPRESENTACIN Y DEFENSA DE LAS PARTES.
1. Las partes actuarn en los procesos a que se refiere este ttulo
con asistencia y representacin de profesional del derecho
particular o de la defensa publica.
2. En los procedimientos de separacin y en los de divorcio
solicitado de comn acuerdo por los cnyuges, stos podrn
valerse de una sola defensa y representacin.
Concordancias: Arts: 79, 81, 82, 83, 90, 91, 92, 93, 94 C.P.C.
Comentario:
En este precepto se establece como regla general la defensa tcnica de las
partes, quienes debern actuar actuarn en estos procesos con asistencia
y representacin de profesional del derecho o por el defensor pblico
asignado en los casos en que proceda; ahora bien, en los procedimientos

de separacin y en los de divorcio solicitado de comn acuerdo por los


cnyuges, la normativa permite que estos puedan hacer uso de una sola
defensa y representacin, lo que nos parece lgico en virtud de que en tal
situacin existir acuerdo sobre los hechos y extremos a ventilarse y
resolverse en la resolucin.
ARTCULO 632.- INDISPONIBILIDAD DEL OBJETO DEL PROCESO.
1. En los procesos a que se refiere este ttulo no vincularn al
rgano jurisdiccional la renuncia, el allanamiento ni la transaccin.
2. El desistimiento requerir la conformidad del Ministerio Pblico,
excepto en los casos siguientes:
a) En los procesos de declaracin de prodigalidad, as como en los
que se refieren a filiacin, paternidad y maternidad, siempre que
no existan menores, incapacitados o ausentes interesados en el
procedimiento.
b) En los procesos de nulidad matrimonial por minora de edad,
cuando el cnyuge que contrajo matrimonio siendo menor ejercite,
despus de llegar a la mayora de edad, la pretensin de nulidad.
c) En los procesos de nulidad matrimonial por error, coaccin o
miedo grave.
d) En los procesos de separacin y divorcio.
3. No obstante lo dispuesto en los numerales anteriores, cuando
en las pretensiones formuladas con relacin a este ttulo se
involucren bienes patrimoniales de los cuales las partes pueden
disponer libremente, valdr la renuncia, allanamiento, transaccin
o desistimiento, conforme a lo previsto en este Cdigo.
Concordancias: Arts: 10, 483, 484, 485, 486, 636, 644, 649, 650, 655 del
C.P.C.; 2000 del Cdigo Civil.
Comentario:
Podemos percatarnos que en estos procesos se encuentra un inters pblico
en el objeto procesal, lo que hace que el principio dispositivo, fundamental
en los procesos ordinarios, no rija de igual manera en estos. Ello no implica
que se encuentre derogado, s no que se atena su influencia, como se
evidencia del estudio de este articulo, en donde se ve que en estos
procesos especiales no vincularn al rgano jurisdiccional la renuncia, el
allanamiento ni la transaccin, en virtud de que el proceso se sujeta
tambin a un control pblico, debiendo continuarse el mismo si se estima
necesario para hacer efectiva la proteccin de un inters jurdico
supeditado a de ella. La justificacin de esta falta de vinculacin deriva de
que en las cuestiones no disponibles rige el principio inquisitivo tanto en lo
referente a las pretensiones de las partes como en la apreciacin de la
prueba, sonforme deriva del art 633 CPC. Se trata de proteger lso intereses

superiores y en particualr el inters del menor y el favor filli, por loque no


es de aplicacin ni el principio dispositivo (art 10 CPC), ni el principio de
aporticin de parte( art 11CPC)
Ahora bien, en los casos en que se involucren bienes patrimoniales de los
cuales las partes pueden disponer libremente si operaran la renuncia,
allanamiento, transaccin o desistimiento, pues es all evidente el inters
pblico disminuye, por lo que rige el principio dispositivo del art 10 CPC.
ARTCULO 633.- PRUEBA.
1. Los procesos a que se refiere este ttulo se decidirn con
arreglo a los hechos que hayan sido objeto de debate y resulten
probados, con independencia del momento en que hubieren sido
alegados o introducidos de otra manera en el procedimiento.
2. Sin perjuicio de las pruebas que se practiquen a instancia del
Ministerio Pblico y de las dems partes, el tribunal podr
decretar de oficio cuantas estime pertinentes.
3. La conformidad de las partes sobre los hechos no vincular al
juez, ni podr ste decidir la cuestin litigiosa basndose
exclusivamente en dicha conformidad o en el silencio o respuestas
evasivas sobre los hechos alegados por la parte contraria.
Tampoco estar el juez vinculado, en los procesos a que se refiere
este Ttulo, a las disposiciones en materia de fuerza probatoria del
interrogatorio de las partes y de los documentos.
4. Lo dispuesto en los numerales anteriores ser aplicable
asimismo a la segunda instancia.
5. Respecto de las pretensiones que se formulen en los procesos a
que se refiere este ttulo, y que tengan por objeto materias sobre
las que las partes pueden disponer libremente segn la legislacin
civil aplicable, no sern de aplicacin las especialidades
contenidas en los numerales anteriores.
6. En los procedimientos de menores se garantizar por el juez
que el menor pueda ser odo en condiciones idneas para la
salvaguarda de sus intereses, sin interferencias de otras
personas,
y
recabando
excepcionalmente
el
auxilio
de
especialistas cuando ello sea necesario.
Concordancia: Arts: 1, 80 y 82. Constitucin de la Repblica; 228, 11.3,
12, 245, 633.2, C.P.C.
Comentario:
En cuanto al rgimen de las pruebas en estos procesos se introduce un
elemento hasta ahora novedoso en nuestra prctica forense, ya que no
obstante que las pruebas se practiquen a instancia del Ministerio Pblico y
de las dems partes, el tribunal podr decretar de oficio cuantas
estime pertinentes, extremo que no ha sido pacficamente aceptado por
la doctrina.

Al respecto debemos afirmar que si bien es cierto generalmente lo


ventilado en los procesos civiles es de carcter privado, ello no significa
que aplique al proceso, ya que el mismo no pertenece a las partes sino que
la Estado, quien es el nico titular de esa funcin jurisdiccional y que se
sirve precisamente del proceso para garantizar la efectividad de la referida
funcin. Atribuir algunas iniciativas materiales de prueba al rgano
jurisdiccional es parte del ineludible deber de otorgar una tutela judicial
efectiva consagrada en nuestra carta magna en sus artculos 1, 80 y 82. Lo
fundamental ac nos parece no debe ser si es correcto o no que el
juzgador tenga esta iniciativa probatoria, sino ms bien establecer los
limites a tal iniciativa.
Tambin es oportuno indicar que no rige el principio preclusivo en materia
de prueba en este proceso y se atiende a la verdad material, de forma que
estos procesos se decidirn con arreglo a los hechos que hayan sido objeto
de debate y resulten probados, con independencia del momento en que
hubieren sido alegados o introducidos de otra manera en el procedimiento.
ARTCULO 634- TRAMITACIN.
De la demanda se entregara copia al Ministerio Pblico, cuando
proceda, y a las dems personas que, conforme a la ley, deban ser
parte en el procedimiento, hayan sido o no demandados,
emplazndoles para que la contesten por escrito en el plazo
establecido en este Cdigo.
Concordancias: Arts. 124.3 444, 591, 592.2, 593, 594 y 596 C.P.C.
Comentario:
Podemos apreciar que establece como paso necesario el traslado de la
demanda al Ministerio Pblico y a las dems personas que, conforme a la
ley, deban ser parte en el procedimiento, hayan sido o no demandados.
Debe destacarse que el emplazamiento se efecta para que las partes
contesten por escrito dentro del plazo de 30 das hbiles, lo que marca una
diferencia de estos procesos del abreviado general. Si bien es cierto el
Cdigo Procesal Civil no lo dice, lo que se busca es que una vez contestada
por escrito la demanda siguiendo las parmetros fijados para el declarativo
ordinario en los artculos 432 y 433, se cite a las partes para la audiencia
probatoria del juicio abreviado, donde se practicarn las pruebas para
luego dictar la sentencia una vez formulados los alegatos finales. El nico
plazo que este cdigo establece para contestar por escrito es el que indica
en el artculo 432
ARTCULO 635.- EXCLUSIN DE LA PUBLICIDAD.
En los procesos a que se refiere este ttulo podr decidir el
tribunal, de oficio o a instancia de parte, que los actos y

audiencias se celebren a puerta cerrada y que las actuaciones


sean reservadas, siempre que las circunstancias lo aconsejen y
aunque no se est en ninguno de los casos de exclusin de la
publicidad contemplados en este Cdigo.
Concordancias: Arts. 19, 467, C.P.C.
Comentario:
Si bien es cierto el Cdigo Procesal Civil consagra el principio de publicidad
como la regla general (ver artculo 19), en el entendido de que la
publicidad, junto a la motivacin de las resoluciones, constituyen garantas
esenciales para garantizar la transparencia y erradicar la arbitrariedad; se
faculta al tribunal a que excepcionalmente y atendidas las particulares
circunstancias y caractersticas del caso puedan celebrarse los actos y
audiencias de forma reservada y con restricciones de acceso al publico.
CAPTULO II.
PROCESOS DE INCAPACITACIN Y PRODIGALIDAD
ARTCULO 636.- COMPETENCIA.
Ser competente para conocer de las demandas sobre capacidad y
declaracin de prodigalidad, as como de reintegracin de la
capacidad y modificacin del alcance de la incapacitacin, el Juez
de Letras del lugar en que resida la persona a la que se refiera la
declaracin que se solicite.
Concordancias: Arts. 28, 29, 30 CPC.
Comentario:
Este artculo tiene relacin con lo establecido en el artculo 629.1 con el
artculo 637, en donde se regula que ser competente para conocer de las
demandas sobre capacidad y declaracin de prodigalidad, as como de
reintegracin de la capacidad y modificacin del alcance de la
incapacitacin, el Juez de Letras de Familia, y si no lo hubiere, el de Letras
Departamental o Seccional, del lugar en que resida la persona a la que se
refiera la declaracin que se solicite.
Dada la relevancia de lso procesos de incpacitacin procede significar que
la incapacitacin supone la privacin de la capacidad de obrar a una
persona inicialmente capaz por medio de sentencia y por causas fijadas en
la ley. La persona no nace incapaz sino que se la priva de su capacidad
natural de obrar an cuando se mantiene su capacidad jurdica que solo se
pierde con la muerte, lo que supone que el incapacitado no tiene
capacidad de obrar, pero sigue siendo sujeto de derechos. Como se sabe la
capacidad jurdica se une a la nota de aptitud para ser titular de derechos
y sujeto de deberes, sin que ello suponga la simultnea posibilidad de

ejercitarlos directamente, lo cual slo se da si la persona puede gobernarse


por s misma. Se sigue de ello la capacidad de obrar, que se le presume a
toda persona, salvo al menor de edad, al constituirse la minora de edad
como una limitacin de dicha capacidad, en base a una presuncin de falta
de aptitud para regirse a s mismo y a sus bienes. Esta falta de aptitud
puede darse igualmente en los mayores de edad, ms en cuanto que entre
tanto no sea declarada la incapacidad judicialmente, se entiende que hay
una discordancia entre la realidad (incapacidad natural) y lo presumido
legalmente (capacidad de obrar). Por ello, el incapaz natural puede
ejercitar aquellos derechos directamente y slo si es declarado en virtud
de sentencia incapacitado, proceder la anulabilidad o nulidad de los actos
por l realizados, pues la capacidad se presume. Consecuencia de lso
importantes efectos que supone la incapacitacin es que solo por
sentencia y slo por casas legales puede decretarse la incapacidad de un
persona y ello implica la imposibilidad de llevar a cabo operaciones
jurdicas de interpretacin extensiva o analgica.
Los procesos sobre capacidad de las personas siempre han estado
sometidos a una regulacin cambiante fruto de sus especficos principios
informadores y, en particular, por la especial incidencia del principio
inquisitivo y de investigacin de oficio. Se tiende a la bsqueda de la
verdad material por estar afectado el estado civil de las personas y por la
necesidad de compatibilizar la eficacia y la agilidad del procedimiento, con
las necesarias garantas para adoptar una decisin tan radical como es la
eliminacin de la capacidad jurdica del sometido al proceso de
incapacitacin, pues la incapacitacin supone un cambio en el estado civil
de las personas que alcanza a bienes y proyecciones muy valiosas de su
personalidad, a su dignidad y, sobre todo, a su libertad. En este sentido
debe de indicarse que afectando la presuncin de capacidad de un
fundamental derecho de la personalidad y su libre desarrollo, a la facultad
de hacer cada cual lo que le place, y la situacin de poder concreto
atribuido a un miembro activo de la comunidad y protegido por los
principios ticos existentes en las normas superiores, es obvio que la
situacin objeto de debate afecta al orden pblico. Como dice Garcia de
Enterra la libertad es en nuestro derecho un ametra que slo por ley pude
ser regulada y esa libertad incluye tanto el mbito de actuacin como el de
intimidad personal y familiar. Est, pues, en juego la persona y los
derechos de la personalidad y, por ello, slo la verdad material y los
criterios de orden pblico pueden regular el proceso de incapacitacin y en
consecuencia slo por sentencia dictada por el cauce procesal adecuado
con todos sus requisitos y previa valoracin de las causas legalmente
establecidas se puede constituir a una persona en estado de incapacidad.
ARTCULO 637- LEGITIMACIN.
1. La declaracin de incapacidad puede promoverla el presunto
incapaz, el cnyuge o quien se encuentre en una situacin de
hecho asimilable, los descendientes, los ascendientes, o los

hermanos del presunto incapaz.


2. El Ministerio Pblico deber promover la incapacitacin si las
personas mencionadas en el numeral anterior no existieran o no la
hubieran solicitado.
3. Cualquier persona est facultada para poner en conocimiento
del Ministerio Pblico los hechos que puedan ser determinantes
de la incapacitacin. Las autoridades y funcionarios pblicos que,
por razn de sus cargos, conocieran la existencia de posible causa
de incapacitacin en una persona, debern ponerlo en
conocimiento del Ministerio Pblico.
4. No obstante lo dispuesto en los numerales anteriores, la
incapacitacin de menores de edad, en los casos en que proceda
conforme a la ley, slo podr ser promovida por quienes ejerzan la
patria potestad o la tutela.
5. Podr asimismo provocar la incapacitacin el respectivo cnsul,
si el presunto incapaz fuese extranjero.
6. La declaracin de prodigalidad slo podr ser instada por el
cnyuge, los descendientes o ascendientes que perciban
alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin de
reclamrselos, y los representantes legales de cualquiera de ellos.
Si no la pidieren los representantes legales, lo deber promover el
Ministerio Pblico sin dilacin.
Concordancias: Arts. 62, CPC.
Comentario:
El Juez deber controlar la legitimacin activa de quien promueve la
declaracin de incapacidad, que corresponde en los trminos de la
normativa al presunto incapaz, al cnyuge o a quien se encuentre en una
situacin de hecho asimilable, a los descendientes, los ascendientes, o los
hermanos del presunto incapaz; sin embargo la incapacitacin de menores
de edad, en los casos en que proceda conforme a la ley, slo podr ser
promovida por quienes ejerzan la patria potestad o la tutela.
El Ministerio Pblico debe promover la incapacitacin si las personas
mencionadas no existieran o no la hubieran solicitado, pudiendo solicitar la
adopcin de aquellas medidas necesarias para la adecuada proteccin del
presunto incapaz o de su patrimonio.
Cualquier persona est facultada para poner en conocimiento del
Ministerio Pblico los hechos que puedan ser determinantes de la
incapacitacin; existiendo el de deber para las autoridades y funcionarios
pblicos que, en funcin de sus cargos, tuviesen conocimiento de la
existencia de cualquier posible causa de incapacitacin en una persona, de
ponerlo en conocimiento del Ministerio Pblico.
En el caso de que lo que se promueva sea declaracin de prodigalidad,
esta nicamente podr ser instada por el cnyuge, los descendientes o
ascendientes que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren

en situacin de reclamrselos, as como sus respectivos representantes


legales, establecindose la obligacin para el Ministerio Pblico de hacerlo
sin dilacin alguna en el caso de que estos no lo hicieren.
Se mantiene en el Art.637 CPC la clsica distincin entre: la obligacin y
la facultad de denunciar la situacin de incapacidad y la obligacin y
facultad de promover la incapacitacin que sera la autntica
legitimacin activa procesal. Sistematizando estas distintas situaciones
podra distinguirse :
1.- Facultad de promover la declaracin de incapacidad.

El conyuge o quen se encuentre en situacin asimilable de hecho


al matrimonio. Al respecto se suscita la cuestin de si puede
plantear la incapacitacin el cnyuge separado. Siendo claro que
no puede hacerlo el divorciado, no existe inconveniente en que
tenga legitimacin activa el cnyuge separado pues, por un lado
la expresin cnyuge presupone el mantenimiento del vnculo
conyugal, y por otro la convivencia puede ser un requisito
relevante para la designacin de tutor, pero no es preciso para la
legitimacin en el proceso de incapacitacin.
Los ascendientes, los descendientes o los hermanos, con la
salvedad de que para incapacitar a los menores solo tienen
legitimacin los titulares de la patria potestad o de la tutela.

2,. Obligacin de promover la declaracin de incapacidad. Siguiendo


una vieja tradicin se atribuye una legitimacin genrica por sustitucin
al Ministerio Fiscal para promover la incapacitacin, lo cual no se
condiciona a que no existan parientes, sino que es suficiente con que no
lo promuevan. Este criterio tiene su fundamento en la concepcin del
Ministerio Fiscal como una institucin presidida por el principio de
legalidad y de proteccin de los intereses pblicos y tiene por objeto
evitar, que otras personas ajenas se mezclen o intervengan en una
cuestin de tanta trascendencia para el Estado civil de las personas
como es: la relativa a la capacidad personal y patrimonial.
3.- Facultad de denunciar la situacin de incapacidad. Se establece una
legitimacin difusa y genrica atribuyendo tal facultad a cualquier
persona, quien pueda poner en conocimiento del Ministerio Fiscal la
existencia de una persona en situacin de posible incapacitacin.
4.- Obligacin de denunciar la situacin de incapacitacin. Se atribuye
esta legitimacin especfica a las autoridades y funcionarios que por
razn de su cargo conocieran la existencia de una posible causa de
incapacitacin. Esta legitimacin incluye una pluralidad de personas
entre las que pueden citarse: Mdicos forenses mdicos de instituciones
pblicas y privadas, responsables de servicios sociales, responsables

polticos o tcnicos de instituciones encargadas de la proteccin de los


incapaces, etc.
5.- Legitimacin pasiva. Es claro que corresponde al presunto
incapaz. Sobre esta cuestin es preciso distinguir entre: la capacidad
material o sustantiva para ser sujeto pasivo de la accin de
incapacitacin, y la capacidad procesal o adjetiva para ser parte
demandada en el proceso.
a) En lo relativo a la legitimacin pasiva material, es evidente que
sta corresponde nicamente a la persona que rena los tres requisitos
siguientes
Requisito cronolgico, consistente en la persistencia afectacin de
la capacidad de autogobierno y de gestin del patrimonio.
Requisito de capacidad, consistente en la limitacin del adecuado
y ordenado desarrollo de la vida personal y patrimonial.
Requisito fsico o psquico, referente a la existencia de una
enfermedad o deficiencia objetivamente determinada.
Dentro de estos requisitos genricos ser en cada caso concreto donde
se analice su intensidad y la mayor o menor medida de su incidencia en
la capacidad de gobierno y gestin, lo que se realiza en la sentencia a
travs de la valoracin y determinacin de la extensin y lmites de la
incapacitacin.
b) Por lo que respecta a la legitimacin procesal o adjetiva es
preciso distinguir, las siguientes situaciones:
1- Que el presunto incapaz comparezca con su propio abogado y
procurador, con lo cual se le tendr por parte y personado, a todos los
efectos procesales.
2- Que el presunto incapaz no comparezca. En este caso, y al margen
de la situacin formal de rebeldia procesal, asumir su defensa y
representacin el Ministerio Fiscal, si no fuere parte promotora del
proceso. Si fue demandante el Ministerio Fiscal, en ese caso se
nombrar, un defensor judicial asumiendo hasta entonces el Ministerio
Fiscal la representacin y defensa.
ARTCULO 638.- PERSONAMIENTO.
1. El presunto incapaz o la persona cuya declaracin de
prodigalidad se solicite puede comparecer en el proceso con su
propia defensa y representacin.
2. Si no lo hicieren, sern representados por un defensor pblico.
Concordancias: Art. 62 CPC.

Comentario:
El legislador ha facultado al presunto incapaz o la persona cuya
declaracin de prodigalidad se est solicitando para que pueda
comparecer en el proceso, si as lo decide, con su propia defensa y
representacin, no obstante si as no lo hiciere o decidiere y emplea su
propia defensa y representacin, ser representados por un defensor
pblico.
Artculo 639.- Pruebas y audiencias preceptivas en los procesos
sobre incapacidad.
1. Cuando se hubiera solicitado en la demanda de incapacitacin
el nombramiento de la persona o personas que hayan de asistir o
representar al incapaz y velar por l, sobre esta cuestin se oir a
los parientes ms prximos del presunto incapaz, a ste, si tuviera
suficiente juicio, y a las dems personas que el juez considere
oportuno.
2. Si la sentencia que decida sobre la incapacitacin fuere
apelada, se ordenar tambin de oficio en la segunda instancia la
prctica de las pruebas preceptivas a que se refieren el numeral
anterior de este artculo.
Concordancias: Arts. 346, 349.2 CPC.
Comentarios:
En esta materia adems se utiliza como medio de
reconocimiento judicial que establece el artculo 346 del CPC.

prueba

el

1.- Naturaleza de la prueba en los procesos de incapacidad.


En trminos generales podemos afirmar que el tratamiento que se da al
rgimen de la prueba en los procesos para conocer sobre incapacidad
presenta especialidades importantes, pues de forma imperativa e
inexcusable se oir y se practicar en casos en que se haya pedido el
nombramiento de la persona o personas que haya de asistir o representar
al presunto incapaz, si tuviere suficiente juicio, y todas aquellas personas
que el Juez estime oportuno. Tambin se faculta al Tribunal para que de
oficio ordene la prctica de las pruebas antes referidas durante la
substanciacin del recurso de apelacin, en el caso de que fuese recurrida
la sentencia que decida sobre la incapacitacin.
Ahora bien, en el caso del informe pericial a pesar de la diccin imperativa
del precepto ( ... "se ordenar" ... ) no parece lgico que,
automticamente, se tenga que reproducir la prueba pericial y ello por
varias razones: la) porque en la prueba de audiencia del incapaz se trata
de obtener una impresin personal del juzgador sobre la capacidad del
demandado, cual difcilmente puede recogerse en un acta, mientras que el

informe pericial es un dictamen tcnico que obrar en autos y podr ser


valorado por el Tribunal; 2a) porque la prctica diaria indica que la inmensa
mayora de los dictmenes en procesos de incapacitacin son emitidos por
los Mdicos Forenses adscritos a los juzgados y, por tanto, tratndose de
un perito judicial no tiene sentido que emita otro dictamen ante el Tribunal
de apelacin pues su contenido, salvo que hayan variado las
circunstancias, siempre ser el mismo y, adems habr transcurrido un
breve espacio de tiempo entre uno y otro informe; y 3 a) porque, la
reiteracin del informe mdico contribuye a un encarecimiento del
proceso y slo resultar til si el Tribunal de apelacin considera
insuficiente el informe emitido en Primera Instancia.
Este carcter inexcusable de la prueba de audiencia del incapaz y de la
prueba pericial tcnica plantea un problema importante, de orden
prctico, y que deriva de la aparente contradiccin entre la necesidad,
consecuencia del principio de concentracin de los actos procesales, de
practicar la prueba en el acto del juicio y la imposibilidad, en muchos
casos, de que el incapaz, por su estado de salud, pueda acudir al juicio.
Asimismo, ser necesario, para evitar suspensin del juicio, que el Mdico
Forense o el Perito Judicial tuvieran el dictamen preparado al inicio del
juicio, pues en caso contrario siempre habra que suspender el juicio y
volver a realizar un nuevo sealamiento con las dilaciones e
inconvenientes que ello supone. Para evitar esta problemtica sera muy
conveniente que se admitiera la prueba pericial y de audiencia, en todo
caso, del incapaz y, en ocasiones, de los parientes, como pruebas
anticipadas en aquellos casos en los que exista el temor fundado de que
las personas de avanzada edad o enfermos pudieran fallecer .Si no existe
tal temor, pero el incapaz o los parientes no puedan acudir a la vista (se
encuentran internados; estn en silla de ruedas; etc.) se puedan
considerar estas pruebas como pruebas de imposible realizacin en el acto
de la vista y debe de admitirse que se practiquen con anterioridad. Esta
admisin previa de la prueba, adems de los preceptos indicados y en
cuanto a la pericial, tiene tambin su fundamento en el Art.424-4 referente
a la designacin judicial de perito a peticin de la parte en sus escritos
iniciales.
En todo caso, y a mayor abundamiento, admitindose en el Art. 346 CPC
que el reconocimiento judicial puede referirse a una "persona", no existe
ningn problema en que el examen del incapaz se realice en los trminos
del Art. 346 CPC. Ello supone que al da sealado para el juicio ya se
habrn practicado, al menos, la prueba de audiencia del incapaz y el
informe pericial se habr aportado por el perito judicial en los trminos del
arto 346 CPC, dando traslado a las partes y determinando el Tribunal si
considera necesaria la presencia del perito en el juicio "para comprender y
valorar mejor el dictamen realizado" y as se evitarn dilaciones y
suspensiones innecesarias.
2.- Prueba pericial.

En el caso de la incapacitacin y su extensin ser bsica la prueba


pericial y la audiencia del incapaz y parientes teniendo por objeto verificar
si el demandado padece o no una enfermedad o deficiencia que le impida
el gobierno de su persona y de sus bienes y, por ello, tal audiencia debe
centrarse en cuestiones como: los antecedentes mdicos y familiares del
demandado, su comportamiento en el mbito familiar, laboral y de relacin
social, su capacidad para realizar sin ayuda las tareas bsicas (asearse,
vestirse, comer, salir a la calle, hacer pequeas compraventas, etc .. ), a fin
de valorar si puede realizar algn acto "por s solo" y, sobre todo, su
capacidad par el gobierno de su patrimonio, verificando: si puede otorgar una
escritura pblica, si comprende el contenido de un acto jurdico concreto
(testamento, donacin, compraventa, etc.), si conoce la funcin de un Notario,
si tiene conocimiento del valor del dinero o del valor de las cosas de uso
cotidiano, y si tiene discernimiento suficiente para ejercer su derecho de
voto .
3.- Audiencia probatoria.
Por el contrario, en el caso de la audiencia de parientes y del propio
incapaz para la constitucin del rgimen de guarda, el objeto de la audiencia
ser diferente, pues se centrar en verificar la persona ms capaz para el
ejercicio de la funcin tutelar, en funcin de su honestidad, de sus
posibilidades personales y econmicas de hacerse cargo del incapaz, de su
relacin personal con l, de su trabajo, de sus cargas familiares, etc., as como
en acreditar que no concurre alguna causa de inhabilidad o incapacidad.
Tratndose de un Juicio Verbal la prueba se propondr en el acto del juicio
(Art. 593 CPC) y en el mismo, el Juez se pronunciar sobre su pertinencia (Art.
593 cpc), pero deber de tener muy presente que, al declarar esa pertinencia,
no se debe de confundir la prueba dirigida a acreditar la situacin de
incapacitacin y, en su caso, su extensin y lmites, con la prueba referente al
nombramiento del representante del incapaz, que tendr un contenido
concreto y consistir en "or a los parientes ms prximos, al presunto incapaz
si tuviera suficiente juicio, y a las dems personas que el Tribunal considere
oportuno". Esta prueba es, como dice indudablemente obligatoria" y su
omisin generara una nulidad radical del procedimiento; de tal manera que el
incumplimiento de lo previsto en el Art. 633CPC "dara lugar a una infraccin
procesal determinante de una nulidad de actuaciones que habr de
denunciarse a travs de los pertinentes recursos".
Aun cuando la prueba tenga que proponerse por las partes en el propio acto
del juicio, es muy importante, dada la naturaleza del procedimiento que nos
ocupa, tener en cuenta las siguientes consideraciones:
Si el presunte incapaz no puede desplazarse al Juzgado para su
audiencia (est ingresado en un centro; no puede andar por falta de
movilidad; etc.) deber de pedirse que la comisin judicial se desplace
al lugar de su residencia para su prctica como prueba anticipada o
prueba previa. En estos casos tambin deber pedirse como prueba
pericial, el informe previo del mdico forense, que se aportar al juicio
en la forma del compareciendo el perito si lo consideran necesario las

partes o el tribunal.
Si el presunto incapaz puede desplazarse al Juzgado ser citado para
comparecer, bien como demandado si se ha personado, bien a travs
de su defensor judicial para que le conduzca al Juzgado o lo acompae y
en el acto del juicio se har su audiencia con plena intervencin de las
partes.

ARTCULO 640.- SENTENCIA.


1. La sentencia que declare la incapacitacin determinar la
extensin y los lmites de sta, as como el rgimen de tutela o
guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado o prdigo,
y se pronunciar, en su caso, sobre la necesidad de internamiento
y se nombrar a la persona o personas que, con arreglo a la ley,
hayan de asistir o representar al incapaz o prdigo y velar por l.
2. La sentencia que declare la prodigalidad determinar los actos
que el prdigo no puede realizar sin el consentimiento de la
persona que deba asistirle.
Concordancias: Arts. 193.2 c), 196, 200, 201, 202, 206, 207, 208 CPC.
Comentario:
La sentencia que se dicte en estos procesos y que declare la incapacitacin
tiene un contenido especfico:
a) Determinar la extensin y los lmites de la incapacitacin.
b) Establecer el rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar
sometido el incapacitado o prdigo
c) Sobre la necesidad de internamiento del incapaz si fuese necesario.
d) Se nombrar a la persona o personas que, con arreglo a la ley, hayan
de asistir o representar al incapaz o prdigo y velar por l.
e) Se determinar los actos que el prdigo no puede realizar sin el
consentimiento de la persona que deba asistirle.
f) En la misma resolucin que acuerde el internamiento se expresar la
obligacin de los facultativos que atiendan a la persona internada de
informar peridicamente al juez sobre la necesidad de mantener la
medida, sin perjuicio de que el alta se haya producido ya y de los
dems informes que se puedan requerir cuando los crea pertinentes.
1.- Extensin y lmites de la incapacidad
Ordenando la doctrina pueden establecerse dos criterios bsicos sobre la
extensin de la incapacitacin:
a.- Incapacitacin plena.
Se trata de los supuestos en los que la privacin de capacidad es plena,
pues afecta de forma total y completa a la esfera personal y patrimonial

del demandado. En estos casos la extensin de la incapacitacin es


absoluta y para todos los mbitos de la vida del incapacitado, debiendo de
quedar sometido al rgimen de guarda de tutela; de tal manera que la
extensin de la incapacidad es total y el rgimen de guarda la tutela.
b.- Incapacitacin parcial o semiplena.
En estos casos la incapacitacin ser parcial y el redimen de guarda ser la
curatela. No obstante, la cuestin fundamental est en determinar los
actos que puede hacer el incapaz por si mismo, y aquellos para los que
precisa la asistencia del curador. Como criterio general tiene que recogerse
expresamente en la sentencia los actos que no puede hacer por si mismo
el incapaz, tanto referentes a su esfera personal, como patrimonial, y para
los que precisa la asistencia del curador y a falta de pronunciamiento
expreso en la sentencia necesitar asistencia para todos los actos en que
se exige la intervencin del tutor.
Dentro de esa compleja tarea de concrecin y especificacin de los actos
que el incapaz no pueda hacer por si solo y de los que necesita asistencia
del curador, es necesario tener en cuenta que ello depender del concreto
grado de discernimiento y de la esfera de la capacidad afectada. No
obstante, con carcter general se puede determinar que la incapacidad
parcial solo afecta a actos de disposicin, que son los mas trascendentes
para el patrimonio, y que no afecta a la privacin de su capacidad de
obrar, sino a su restriccin, conservando la iniciativa, pero precisando para
actos dispositivos, o en su caso de administracin, el complemento del
curador.
Partiendo de estas premisas, ypara completar la doctrina general sobre la
extensin y lmites de la incapacidad, es preciso sistematizar algunas
situaciones concretas planteadas,o que puedan plantearse, en la practica y
determinar: cul sera el grado de incapacitacin adecuado, partiendo de
la idea de que siempre habr que estar al caso concreto ya la especfica
actividad probatoria que se haya articulado.
l.- Situaciones de incapacidad plena. Se adoptar, con carcter
general, esta extensin de la incapacitacin en los siguientes supuestos:
Deficiencias de la inteligencia (Sndromes profundos, edades
mentales inferiores a 14 aos, situaciones de avanzada senilidad o
alzheimer) .
Deficiencias de la voluntad, ya sean cuantitativas(oligofrenias,
depresiones en sus niveles ms intensos, llamados estuprosos,
esquizofrenias en sus formas ms agudas, como las llamadas
hebefrnicas, psicopatas fanticas, paranoias intensas), ya sean
cualitativas (las toxicomanas alcohlicas o de drogadiccin en sus
grados ms intensos) .
Deficiencias de los afectos (psicois maniaco-depresivas y neurosis en
us niveles ms intensos)

2.-Situaciones de incapacidad parcial o semiplena. En este mbito


habr que incluir las deficiencias que no impidan el gobierno de la persona
y que solo afecten al gobierno del patrimonio o aquellas que afecten a
ambos mbitos, pero de forma limitada y parcia1.As, pueden incluirse las
siguientes situaciones:
Debilidad mental en grados que puedan determinar la inadecuada
disposicin del patrimonio.
Alcoholismo o toxicomania que incidan en el gobierno del patrimonio
de la persona.
Trastornos paranoides, con delirios referentes a la disposicion de los
bienes de la familia.
Personalidades inestables con brotes psicticos.
Enfermedades de carcter permanente, pero de aparicin cclica
como una psicosis fsica maniaco-depresiva.
3.- Designacion del representante del incapaz.
La cuestin de si el tutor o curador debe de ser nombrado en la propia
Sentencia de incapacitacin o si debe de deferirse tal nombramiento a un
momento posterior, y a travs de un proceso de Jurisdiccin Voluntaria, ha
constituido una polmica permanente en el tiempo. En principio, la nueva
redaccin del arto 640 CPC parece poner fin a la problemtica indicada y a
las divergencias Jurisprudenciales existentes sobre la forma de
nombramiento de tutor y debe de hacerse en la entencia de
incapacitacin. A diferencia de lo que ocurra en el Derecho Histrico y , en
particular, en el Derecho Romano (vase Captulo 29 de la "Lex
Salpensana" y el captulo 109 de la "Lex Coloniae Genetivae Juliale sive
Salpensana") en el que la tutela se conceba como una "institucin de
marcado carcter egosta en el sentido de constituirse no en beneficio del
tutelado, sino del propio tutor", en el Derecho positivo actual se buscan
medios para incrementar la proteccin del incapaz. Uno de ellos, y en el
especfico mbito procesal, determina que la Sentencia de incapacidad,
como ya hemos indicado, junto al contenido "tradicional" referente a la
incapacidad y su extensin y lmites, tambin "nombrar a la persona o
personas que, con arreglo a la Ley, hayan de asistir o representar al
incapaz y velar por l.
Aun cuando el nombramiento del tutor o curador se har con "arreglo a
Ley", y conforme a la actividad probatoria practicada en el juicio, sin
embargo este nombramiento no resuelve la fundamental cuestin del
ejercicio de la funcin tutelar; lo cual conlleva un importante problema,
pues el nombramiento del tutor no supone: ni la constitucin de la tutela,
ni el pleno ejercicio de la funcin tutelar sino que es preciso realizar una
serie de actividades posteriores para que el tutor ten plena efectividad en
su cargo el ejercicio de la tutela sea pleno y efectivo. Es decir, se plantea
la cuestin de dnde y cundo se realizar toda la actividad de la
constitucin de la tutela prevista en el art .640 CPC , pues el tutor

nombrado tiene que realizar un importante conjunto de actividades que


constituyen la funcin tutelar que se configura como un oficio ("officium")
de derecho privado con una dimensin tuitivo-protectora en inters del
pupilo y que comprende un conjunto de deberes y facultades siendo estas
instrumentales del cumplimiento de los deberes. El arto.640 CPC , en
realidad, lo que hace es admitir la designacin del tutor y su
nombramiento en la propia Sentencia, pero no contempla ninguna de las
situaciones posteriores sobre el ejercicio de la tutela. El hecho de que en la
Sentencia slo se nombre el tutor, pero que ste no pueda ejercer ninguna
funcin plantea problemas muy relevantes. Sistemticamente sern los
siguientes:
a)- Qu ocurre con el tutor nombrado si la Sentencia es
apelada?
En principio, parece claro que no puede tomar posesin de su cargo y que
no puede ejercer la tutela, y, por lo tanto, para proteger al incapaz o se
acude a las medidas cautelares, incluyendo, como hemos indicado, el
nombramiento de un defensor judicial o se aplica la doctrina de la "tutela
temporal", con lo que la Sentencia no ha resuelto el problema planteado
con la legislacin anterior y la posibilidad de nombrar el tutor en la
Sentencia ha resultado ineficaz, pues no se habr evitado que transcurra el
plazo de tiempo entre el nombramiento del tutor y la constitucin y el
ejercicio de la tutela una vez firme la Sentencia.
b)- Puede admitirse la ejecucin provisional de la Sentencia
para que el que el tutor tome posesin de su cargo y empiece a
ejercer la tutela?
La redaccin del Art. 771 CPC es categrica al indicar que slo pueden ser
objeto de ejecucin provisional las sentencias de condenas. Este criterio
despeja la idea de una posible ejecucin provisional sobre el
pronunciamiento del tutor, lo cual adems, se apoya en los siguientes
argumentos:
La nica excepcin a la imposibilidad de ejecucin provisional deriva
de las "obligaciones y relaciones patrimoniales", pero el
nombramiento del tutor o curador es una cuestin afectante,
inicialmente, a la guarda y proteccin de las personas incapaces.
El art 640 CC se refiere a nombrar al tutor, pero no incluye
pronunciamiento alguno sobre la funcin del tutor y, en particular,
sobre la Administracin del patrimonio del tutelado y, por ello, no
podr aplicarse la excepcin expuesta.
El pronunciamiento sobre el tutor es consecuencia de la declaracin
de incapacitacin y no tendra sentido tener por apelada la Sentencia
en cuanto a la incapacitacin o su extensin y tenerla por firme en
cuanto al representante del incapaz que estar en funcin de la
extensin de la incapacitacin.

Se podran producir graves consecuencias si el tutor, previamente a


la firmeza de la Sentencia, realiza algn negocio jurdico en nombre
del incapaz y despus se dejara sin efecto esa incapacitacin no se
limitara su extensin, lo que provocara la nulidad de loctuado por el
tutor con gran perjuicio para el propio incapaz y para la seguridad
del trfico jurdico.

c) En qu momento procesal tienen que valorarse las causas de


incapacidad o inhabilidad para ser tutor?"
Parece claro que no habindose establecido un procedimiento especfico
para valorar la capacidad del tutor, su apreciacin deber hacerse, como
indica el autor citado, "en el momento de constituirse la tutela". Ello
supone que ser en la propia Sentencia donde, en funcin de la actividad
probatoria obrante en las actuaciones, el Juez valorar la capacidad de los
parientes y su aptitud para el ejercicio de la tutela excluyendo a quienes
puedan estar incursos en alguna causa de inhabilidad, bien objetiva o bien
subjetiva.Por ello el interrogatorio de los parientes deber incluir la posible
existencia de alguna causa invalidante para poder ser nombrados tutores,
pues como indica Sncho Rebullida "el cargo de tutor, por 10 delicado de
sus funciones, requiere en quien ha de ejercerlo en condiciones de
capacidad jurdica plena y moralidad intachable. Por eso las legislaciones
establecen causas de incapacidad o inhabilidad que imposibilitan a las
personas incluidas en ellas ser tutores, en absoluto o con respeto a
determinados tutelados.
Por ello el Juez en el curso del proceso y en su fase probatoria, deber de
ser muy escrupuloso para verificar la aptitud y la capacidad de las
personas que puedan ser llamadas a asumir la representacin del incapaz,
acordando, incluso de oficio, la prctica de las pruebas que sean
necesarias para verificar esta capacidad y que no concurra ninguna causa
de inhabilidad como: condena penal (se debern de pedir los .
antecedentes penales) enemistad, mala conducta, conflicto de intereses
con el incapaz,

ARTCULO
641.REINTEGRACIN
DE
LA
CAPACIDAD
MODIFICACIN DEL ALCANCE DE LA INCAPACITACIN.

1. La sentencia de incapacitacin no impedir que, sobrevenidas


nuevas circunstancias, pueda instarse un nuevo proceso que
tenga por objeto dejar sin efecto o modificar el alcance de la
incapacitacin ya establecida.
2. Corresponde formular la peticin para iniciar el proceso a que
se refiere el numeral anterior, a las personas legitimadas en los
procesos de incapacitacin y de declaracin de prodigalidad, a las
que ejercieren cargo tutelar o tuvieran bajo su guarda al
incapacitado, al Ministerio Pblico y al propio incapacitado.

3. Si se hubiera privado al incapacitado de la capacidad para


comparecer en juicio, deber obtener expresa autorizacin judicial
para actuar en el proceso por s mismo.
4. En los procesos a que se refiere este artculo se practicarn de
oficio las pruebas preceptivas a que se refiere esta seccin, tanto
en la primera instancia como, en su caso, en la segunda.
5. La sentencia que se dicte deber pronunciarse sobre si procede
o no dejar sin efecto la incapacitacin, o sobre si deben o no
modificarse la extensin y los lmites de sta.
Concordancias. 637, 638 CPC
Comentario.
En relacin con este precpto deben de darse pro reproducidas las
consideraicoens anteriores en relacin con la legitimacin y nicamante
aadir que dado qeu los procesos de incapacitacin se refieren al estgado
civil de las personas y al libre desarrollo de su perosnlidad no tienen el
efecto de cosa juzgada y que el cambio de la circunstancia personales
tomadas en cuenta para determinar la incapacitacin peuden determinar
un nuevo proceso para modificar el alcance de la incapacitaicn acordada.
ARTCULO 642.- MEDIDAS CAUTELARES.
1. Cuando el tribunal competente tenga conocimiento de la
existencia de posible causa de incapacitacin en una persona,
adoptar de oficio las medidas que estime necesarias para la
adecuada proteccin del presunto incapaz o de su patrimonio y
pondr el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico para que
promueva, si lo estima procedente, la incapacitacin.
2. El Ministerio Pblico podr tambin, en cuanto tenga
conocimiento de la existencia de posible causa de incapacitacin
de una persona, solicitar la inmediata adopcin de las medidas a
que se refiere el numeral anterior.
3. Las mismas medidas podrn adoptarse, de oficio o a instancia
de parte, en cualquier estado del procedimiento de incapacitacin.
4. Como regla, las medidas a que se refieren los numerales
anteriores se acordarn previa audiencia de las personas
afectadas, conforme a lo previsto en este Cdigo.
Concordancias: Arts. 354, 356, 383, 384, 385, 390, C.P.C.
Comentario:
En lo atinente a las medidas cautelares el Cdigo Procesal Civil establece
que estas podrn adoptarse de oficio por el Tribunal competente para
que cuando tenga conocimiento de la existencia de posible causa de
incapacitacin en una persona, adoptar de oficio las medidas que estime

necesarias para la adecuada proteccin del presunto incapaz o de su


patrimonio y pondr el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico para
que promueva, si lo estima procedente, la incapacitacin, o solicitud o
instancia del Ministerio Pblico.
Las mismas medidas cautelares podrn adoptarse, de oficio o a instancia
de parte, en cualquier estado del procedimiento de incapacitacin, con
previa audiencia de las personas afectadas. Excepcionalmente la medida
cautelar puede acordarse inaudita parte.
A excepcion del rgano jurisdiccional y del Ministerio Pblico, las medidas
cautelares solicitadas por particulares exigen de otorgamiento de caucin
y se adoptarn bajo la exclusiva responsabilidad de quien las solicite. La
adopcin de las medidas cautelares est presidida por tres principios
bsicos que se desprenden del art 64 CPC. y que son las siguientes:
l-Su adopcin puede ser bien de oficio o bien a instancia de parte.
2-Se podrn establecer en cualquier momento del proceso y con el nico
requisito procesal de audiencia de las partes.
3-Se consagra un criterio de arbitrio judicial en su adopcin, en su
constitucin y en su modificacin.
Partiendo de estas premisas procesales bsicas, la cuestin ms
importante en materia de medidas cautelares se refiere al contenido de
esas medidas cautelares. Es claro que puede adoptarse cualquier medida
de contenido preventivo y precautorio que sea adecuada a la situacin
personal o patrimonial del presunto incapaz y con un criterio de "numerus
apertus". No obstante en orden a una adecuada sistematizacin de esas
posibles medidas podemos distinguir:
(i) Medidas cautelares relativas a la persona.Se podr solicitar su
internamiento por el cauce procesal del art .643 CPC . v., el sometimiento a
tratamiento mdico, el nombramiento de un defensor judicial, la adopcin
de medidas educativas o el
sometimiento a la dependencia de otras personas.
(ii) Medidas de contenido patrimonial.Estas pueden ser muy variadas y
entre ellas:
El nombramiento de un administrador de los bienes.
Ordenar la anotacin preventiva de la demanda u otras anotaciones
registrales en el caso de que la publicidad registral sea til
Solicitar el depsito de bienes muebles.
La limitacin o exclusin en la disponibilidad de cuentas corrientes o
de valores
La formacin de inventarios.

ARTCULO 643.- INTERNAMIENTO NO VOLUNTARIO POR RAZN DE


TRASTORNO PSQUICO.
1. El internamiento en un centro de salud mental, por razn de
trastorno psquico, de una persona que no est en condiciones de
decidirlo por s, aunque est sometida a la patria potestad o a
tutela, requerir autorizacin del juez de letras o de paz del lugar
donde resida la persona afectada por el internamiento.
2. La autorizacin ser previa a dicho internamiento, salvo que
razones de urgencia hicieren necesaria la inmediata adopcin de
la medida. En este caso, el responsable del centro en que se
hubiere producido el internamiento deber dar cuenta de ste a
un juez lo antes posible por cualquier medio y, en todo caso,
dentro del plazo de veinticuatro horas, a los efectos de que se
proceda a la ratificacin o no de dicha medida, que deber
efectuarse en el plazo mximo de setenta y dos horas desde que
el internamiento llegue a conocimiento del juez.
3. En los casos de internamientos urgentes, la competencia para la
ratificacin de la medida corresponder al juez del lugar en que
radique el centro donde se haya producido el internamiento.
4. El internamiento de menores se realizar siempre en un
establecimiento de salud mental adecuado a su edad, previo
informe de los servicios de asistencia al menor.
5. Antes de conceder la autorizacin o de ratificar el internamiento
que ya se ha efectuado, el juez oir a la persona afectada por la
decisin, al Ministerio Pblico y a cualquier otra persona cuya
comparecencia estime conveniente o le sea solicitada por el
afectado por la medida. Adems, y sin perjuicio de que pueda
practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el caso,
el juez deber examinar por s mismo a la persona de cuyo
internamiento se trate y or el dictamen de un facultativo por l
designado. En todas las actuaciones, la persona afectada por la
medida de internamiento podr disponer de representacin y
defensa de profesional del derecho particular, en su defecto, de la
defensa publica.
6. En todo caso, la decisin que el juez adopte en relacin con el
internamiento ser susceptible de recurso de apelacin.
7. En la misma resolucin que acuerde el internamiento se
expresar la obligacin de los facultativos que atiendan a la
persona internada de informar peridicamente al juez sobre la
necesidad de mantener o no la medida, sin perjuicio de los dems
informes que se puedan requerir cuando los crea pertinentes.
8. Los informes peridicos sern emitidos cada seis meses, a no
ser que, el juez atendido la naturaleza del trastorno que motiv el
internamiento, seale un plazo inferior.

9. Recibidos los referidos informes, previa la prctica, en su caso,


de las actuaciones que estime imprescindibles, se acordar lo
procedente sobre la continuacin o no del internamiento.
10. Sin perjuicio de lo dispuesto en los prrafos anteriores, cuando
los facultativos que atiendan a la persona internada consideren
que no es necesario mantener el internamiento, darn el alta al
enfermo, y lo comunicarn inmediatamente al juez competente.
Concordancias: Arts. 29, 30, 79, 346, 356, 705, 707, 709 C.P.C.
Comentario:
1.- Consideraciones iniciales.
El precepto anterior no contiene referencia a quines pueden efectuar la
peticin de internamiento o el internamiento en caso de urgencia. Sin
embargo es lgico asumir que cuando la persona est sometida a tutela o
patria potestad, corresponder a los titulares de una u otra solicitar dicho
internamiento.
El juez, a quien corresponda la alta vigilancia del interesado, deviene
obligado conforme a este precepto, a recabar informacin sobre la
continuacin o no del internamiento. Sin embargo, de ser el internamiento
involuntarios, quedan fuera del mbito de aplicacin los internamientos
que tienen lugar con ocasin del cumplimiento de sentencias penales o
resoluciones dictadas por jueces de menores.
El artculo objeto de comentario no aclara cul ha de ser el procedimiento
a seguir para solicitar el internamiento. La prctica totalidad de la doctrina,
han entendido que es de aplicacin el procedimiento de jurisdiccin
voluntaria. Particularmente pudiera considerarse que ante la falta de
precedentes en Honduras, debera aplicarse el mismo procedimiento que
se sigue en materia de Reintegracin de la capacidad y modificacin del
alcance de la incapacitacin contenido en el artculo 641 del C.P.C., es
decir, es necesario un pronunciamiento judicial que considere nuevas
circunstancias sobrevenidas que permitan dejar sin efecto o modificar el
alcance de la incapacidad que ha sido previamente y judicialmente
declarada, debindose intentar va demanda al tenor de lo que establecen
los artculos 583, 634 del C.P.C.
De la medida de internamiento por razones de urgencia debe darse cuenta
al juez cuanto antes y en todo caso, dentro del plazo de 24 horas.
Tampoco determina el precepto quin o quines estn obligados a hacer la
comunicacin del internamiento al juez, aun cuando se diga que lo es
responsable del centro, pero parece obligado que quien lo haga lo sea el
director del establecimiento donde se verifica.
Ser juez competente para conocer de la solicitud de internamiento tanto
el juez de Letras como el de Paz donde resida la persona objeto de
internamiento; sin embargo, slo ser competente para conocer de la
demanda que pretenda la incapacitacin, la declaracin de prodigalidad,
reintegracin de la capacidad y modalidad del alcance de la

incapacitacin, el juez de Letras del lugar en que resida la persona a la que


se refiera la declaracin que se solicita, no as el juez de Paz. La
competencia para ratificar un internamiento urgente no voluntario
corresponde al juez del lugar donde se encuentre internado. Al quedar la
persona privada de libertad sin su consentimiento, ni el juzgado ni los
facultativos pueden desentenderse del interno aunque ya haya sido
autorizado. Cuando los facultativos que atiendan al internado consideren
que no es necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo, y
lo comunicarn de inmediato al juez competente. Nos encontramos ante
un proceso especfico para resolver sobre el internamiento involuntario
por razn de trastorno psquico, de una persona que no se encuentra
en condiciones de decidirlo por s misma. Sobre el particular es importante
puntualizar que:
a) Esta pretensin no es una medida cautelar de la incapacitacin, pues
no es ningn paso anterior a la incapacitacin ni medida de
seguridad de esta.
b) Se constituye en una medida de carcter autnomo, que tiene
como finalidad la proteccin y asistencia a personas que no pueden
prestar su consentimiento
c) No se trata de presuntos incapaces, sino de personas que atraviesan
un trastorno psquico.
d) Estos procesos no se deben tramitar como piezas separadas de un
proceso general de incapacitacin, sino de forma autnoma e
independiente.
e) Se requiere de la autorizacin judicial por que la persona que
adolece del trastorno psquico no puede decidir sobre su
internamiento a efecto de poder ser asistida, y siendo que el
internamiento involuntario afecta un derecho fundamental como es
la libertad, se vuelve imperativo se haga mediante la
correspondiente intervencin y autorizacin jurisdiccional.
f) En virtud de privarse de su libertad a quien es internado
involuntariamente, no pueden ni deben el juzgador y los facultativos
olvidarse y no atender al interno aunque se haya autorizado.
Debidamente el internamiento, por el ello la normativa precepta
que cuando los facultativos que atiendan a la persona internada
consideren que no es necesario mantener el internamiento, darn el
alta al enfermo, y lo comunicarn inmediatamente al juez
competente, de lo que se desprende que es una medida susceptible
de revisin y reconsideracin.
2.- Concepto y requisitos.
El internamiento, por razn de trastorno psquico, de una persona que no
est en condiciones de decidirlo por s, aunque est sometida a la patria
potestad o a tutela, requerir autorizacin judicial, que ser recabada del
tribunal del lugar donde resida la persona afectada por el internamiento y
ser, en todo caso, la decisin que el tribunal adopte en relacin con el

internamiento susceptible de recurso de apelacin.


Se trata de una situacinen la que con amparo en el Art. 5.1 letra e) del
Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales se adopta una medida de proteccin, no
sancionadora ni punitiva, que responde a la existencia de una situacin de
urgencia. Conforme establece el Tribunal Constitucional: "Segn el Art.
17.1 CE nadie puede ser privado de su libertad sino en los casos y en las
formas previstos en la Ley. Dentro de esos casos y formas ha de
considerarse incluida desde luego la "detencin regular... de un
enajenado", a la que se refiere el Art. 5.1 Convenio Europeo de Derechos
Humanos." (STC Sala 2, S 4-6- 1990, n104/1990). Y, tambin nos indica
que "Aquel supuesto y el que ahora nos ocupa son, obviamente, muy
diversos, pero tienen en comn la circunstancia de que en ambos casos se
dispone la privacin de libertad de una persona por razn de un trastorno
psquico y en beneficio tanto de quien lo padece como de la sociedad en su
conjunto. Ambos criterios encajan, adems, en el tenor del Art. 5.1 e) del
Convenio Europeo de Derechos Humanos, que contempla, entre otras, la
enajenacin como causa suficiente de privacin de libertad, siempre que
se satisfagan una serie de condiciones que el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos ha ido perfilando en distintos pronunciamientos y que
nosotros hemos asumido, entre otras, en la citada STC 112/1988.
Con arreglo a esa doctrina, el internamiento en un centro psiquitrico slo
ser conforme con la Constitucin y con el Convenio si se dan las
siguientes condiciones, sentadas en la sentencia TEDH de 24 de octubre de
1979 (caso Winterwerp) y reiteradas en las de 5 de noviembre de 1981
(caso X contra Reino Unido) y de 23 de febrero de 1984 (caso Luberti):
Haberse probado de manera convincente la enajenacin mental del
interesado, es decir, haberse demostrado ante la autoridad
competente, por medio de un dictamen pericial mdico objetivo, la
existencia de una perturbacin mental real.
Que sta revista, un carcter o amplitud que legitime el
internamiento.
Dado que los motivos que originariamente justificaron esta decisin
pueden dejar de existir, es preciso averiguar si tal perturbacin
persiste y en consecuencia debe continuar el internamiento en
inters de la seguridad de los dems ciudadanos, es decir, no puede
prolongarse vlidamente el internamiento cuando no subsista el
trastorno mental que dio origen al mismo" (STC 112/1988,
fundamento jurdico.)." (Tribunal Constitucional Espaol Pleno, S 5-71999, n129/1999).
3.- Supuestos de aplicacin del procedimiento de internamiento.
Tres las posibilidades de acudir al proceso de internamiento forzoso de una
persona con padecimientos de trastorno psquico en funcin de la urgencia
que concurra.
1.- Si concurren razones de especfica urgencia ser el facultativo

correspondiente el que autorice el internamiento, como en el caso de


cualquier otra urgencia mdica. Ahora bien, en este caso, el responsable
del centro en que se hubiere producido el internamiento deber dar cuenta
al tribunal competente lo antes posible y, en todo caso, dentro del plazo de
veinticuatro horas, a los efectos de que se proceda a la preceptiva
ratificacin de dicha medida, que deber efectuarse en el plazo mximo de
setenta y dos horas desde que el internamiento llegue a conocimiento del
tribunal. En los casos de internamientos urgentes, la competencia para la
ratificacin de la medida corresponder al tribunal del lugar en que radique
el centro donde se haya producido el internamiento.
2.- En el caso de que no concurran esas razones de urgencia la
autorizacin judicial del internamiento ser presa como requisito previa a
dicho internamiento. En este supuesto antes de conceder la autorizacin el
tribunal oir a la persona afectada por la decisin, al Ministerio Fiscal y a
cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente o le sea
solicitada por el afectado por la medida. Adems, y sin perjuicio de que
pueda practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el caso, el
tribunal deber examinar por s mismo a la persona de cuyo internamiento
se trate y or el dictamen de un facultativo por l designado. En todas las
actuaciones, la persona afectada por la medida de internamiento podr
disponer de representacin y defensa para comparecer en el proceso y si
no lo hicieren sern defendidos por el Ministerio Fiscal, siempre que no
haya sido ste el promotor del procedimiento y en otro caso, se designar
un defensor judicial, a no ser que estuviere ya nombrado.
3.- El internamiento de menores se realizar siempre en un
establecimiento de salud mental adecuado a su edad, previo informe de los
servicios de asistencia al menor.
4.- El seguimiento del internamiento. Competencia territorial.
Uno de los efectos esenciales del internamiento de una persona que no
esta en condiciones de tomar su propia decisin es el establecimiento de
un sistema de control y seguimiento del internamiento una vez adoptado.
Por ello, en la misma resolucin que acuerde el internamiento se expresar
la obligacin de los facultativos que atiendan a la persona internada de
informar peridicamente al tribunal sobre la necesidad de mantener la
medida, sin perjuicio de los dems informes que el tribunal pueda requerir
cuando lo crea pertinente. Este seguimiento esta sometido a tres pautas
de actuacin.

Los informes peridicos sern emitidos cada seis meses, a no ser que
el tribunal, atendida la naturaleza del trastorno que motiv el
internamiento, seale un plazo inferior.
Recibidos los referidos informes, el tribunal, previa la prctica, en su
caso, de las actuaciones que estime imprescindibles, acordar lo
procedente sobre la continuacin o no del internamiento.
Esa actuacin judicial no es incompatible con la consideracin de que

cuando los facultativos que atiendan a la persona internada


consideren que no es necesario mantener el internamiento darn el
alta al enfermo, aunque lo comunicarn inmediatamente al tribunal
competente.

CAPTULO III
PROCESOS SOBRE FILIACIN, PATERNIDAD Y MATERNIDAD
ARTCULO 644.-DETERMINACIN
SENTENCIA FIRME.

LEGAL

DE

LA

FILIACIN

POR

1. Podr pedirse de los tribunales la determinacin legal de la


filiacin, as como impugnarse ante ellos la filiacin legalmente
determinada, en los casos previstos en la ley.
2. Se rechazar la admisin a trmite de cualquier demanda que
pretenda la impugnacin de la filiacin declarada por sentencia
firme, o la determinacin de una filiacin contradictoria con otra
que hubiere sido establecida tambin por sentencia firme.
3. Si la existencia de dicha sentencia firme se acreditare una vez
iniciado el proceso, se proceder a su archivo.
Concordancias Constitucin de la Repblica, Artculo 114, 115 y 122;
Cdigo de Familia, Artculo 99
Comentarios
1.- Sustanciacin del Proceso.
El proceso para el ejercicio de las acciones correspondiente sobre Filiacin,
Paternidad y Maternidad se sustanciar por los trmites del juicio
abreviado, por medio de los procesos especiales.
Se rechazar la admisin a trmite de cualquier demanda que pretenda la
impugnacin de la filiacin ya declarada por sentencia firme, o la
determinacin de una filiacin contradictoria con otra que hubiere sido
establecida tambin por sentencia firme, o que, acreditndose la
existencia de dicha sentencia firme una vez iniciado el proceso, procede su
archivo.
2.- Objeto del Juicio de Paternidad.
El juicio de paternidad tiene por objeto destruir la presuncin de la
paternidad, cuando slo uno de los padres se hizo presente al Registro
Nacional de las personas a hacer la inscripcin de nacimiento
correspondiente. La impugnacin solo podr fundarse en la imposibilidad
de los cnyuges para haber procreado el hijo.
3.- Intervencin del Ministerio Pblico.

El Ministerio Pblico intervendr cuando existan intereses opuestos a los


del menor cuando se trata de un proceso de impugnacin de filiacin
matrimonial.
4.- Cuestiones procesles:

Legitimacin. El padre biolgico tambin puede ejercitar la accin de


determinacin o reclamacin de la paternidad.
Acumulacin de Pretensiones. No es posible acumular las
pretensiones de reclamacin e impugnacin de filiacin.
Competencia. La competencia corresponde a los Juzgados de Primera
Instancia.
Cosa Juzgada. La sentencia que fije la filiacin, o que estime la
impugnacin de una filiacin antes determinada produce efectos de
cosa juzgada.

ARTCULO 645.-EJERCICIO DE PRETENSIONES QUE CORRESPONDAN


AL HIJO MENOR O INCAPACITADO Y SUCESIN PROCESAL.
1. Las pretensiones de determinacin o de impugnacin de la
filiacin que, conforme a lo dispuesto en la legislacin civil,
correspondan al hijo menor de edad o incapacitado podrn ser
ejercitadas por su representante legal o por el Ministerio
Pblico, indistintamente.
2. En todos los procesos a que se refiere este Captulo, a la muerte
del actor sus herederos podrn continuar las pretensiones ya
interpuestas.
Concordancias: Codigo Procesal Civil, articulo 64.2, 66 y 630; Cdigo de
Familia, artculo 117
Comentarios
1.- Legitimacin.
El hijo menor o incapacitado ser representado por el Ministerio Publico
o su Representante Legal. Para los supuestos de reconocimiento de la
paternidad, las personas que acrediten un Inters legitimo podrn
acceder a los libros, archivos y registros judiciales que no tengan un
carcter reservado y obtener, a su costa, testimonio o certificacin del
los extremos que indiquen.
2 .- Audiencias a puerta cerrada.
El tribunal puede decidir, de oficio o a instancia de parte, que las
audiencias se celebren a puerta cerrada y que las actuaciones sean

reservadas. Igualmente, se prev que en los procedimientos de


menores, el menor pueda ser odo en condiciones idneas para la
salvaguarda de sus intereses, sin interferencias de otras personas y
recabando, excepcionalmente, el auxilio de especialistas cuando sea
necesario.
ARTCULO 646.-EXCLUSIN.
Adoptado un nio, nadie podr ejercitar pretensin alguna para
establecer su paternidad o maternidad consangunea ni para
reconocerlo como hijo.
Concordancias
Codigo Procesal Civil, articulo 1 y 3, Constitucin de la Repblica, artculo
116; Cdigo de la Niez y la Adolescencia, artculos: 66; Cdigo de Familia,
artculo 159
Comentarios
La adopcin no puede darse por terminada por ninguna causa y se
consagra el sistem d ela adopcin plena. Tanto los padres adoptivos como
el adoptado quedaron protegidos al emitirse el Cdigo de la Niez y de la
Adolescencia done se establece el tipo de adopcin plena. El Cdigo de
Familia es enftico cuando dice que una vez decretada la adopcin es
irrevocable e impugnable y no expira en ningn caso.
ARTCULO 647.-PRUEBA.
1. En ningn caso se admitir la demanda sobre determinacin o
impugnacin de la filiacin si con ella no se presenta un
principio de prueba de los hechos en que se funde.
3. En los procesos de investigacin o de impugnacin de la
paternidad, son admisibles las pruebas de los grupos
sanguneos, marcadores genticos y cualquier otro mtodo de
exclusin o confirmacin de paternidad, que pueda desarrollarse
en el futuro. Los estudios mencionados debern ser hechos por
microbilogos especializados en biologa molecular o mdicos
con conocimientos especializados en Inmunohematologa.
4. Aunque no haya prueba directa, podr declararse la filiacin que
resulte del reconocimiento expreso o tcito, de la posesin de
estado, de la convivencia con la madre en la poca de la
concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la filiacin,
de modo anlogo.
5. La negativa injustificada a someterse a la prueba de paternidad
o maternidad permitir al juez declarar la filiacin reclamada,
siempre que existan otros indicios de la paternidad o
maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros
medios.

Concordancias
Constitucin de la Repblica, artculo 115; Codigo Procesal Civil articulos
287.1 929; Cdigo de Familia, artculos 106,107 108, 109, 112, 118;
Comentarios
1.- Planteamiento.
En el art 115 de la Constitucin poltica de la Repblica de 1982 dice
que se autoriza la investigacin de la paternidad y que la ley determinara
el procedimiento. Por ello, en los juicios sobre filiacin ser admisible la
investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda
clase de pruebas, incluidas las biolgicas, conforme a dos parmetros
esenciales:
a.- En primer lugar, el derecho para solicitar la investigacin de la
paternidad corresponde al hijo y a sus descendientes, as como al padre o
madre que lo hubiere reconocido, siendo este derecho un imprescriptible.
En los juicios de investigacin o de impugnacin de la paternidad, son
admisibles las pruebas de los grupos sanguneos, marcadores genticos y
cualquier otro mtodo de exclusin o confirmacin de paternidad, que
pueda desarrollarse en el futuro. Los estudios mencionados debern ser
hechos
por
mdicos
con
conocimientos
especializados
en
inmunohematologa. En relacin con la prueba biolgica, la DA Sptima
sobre reforma del Cdigo de Familia, modifica los arts 112 y ss, y, en
concreto, en el art 118 se dice: En los juicios de investigacin o de
impugnacin de la paternidad y/o maternidad, son admisibles las pruebas
de los grupos sanguneos, marcadores genticos y cualquier otro mtodo
de exclusin o confirmacin de paternidad y/o maternidad que pueda
desarrollarse en el futuro. Los estudios mencionados debern ser hechos
por Mdicos con entrenamiento adecuado en Inmunohematologa
b.- En segundo lugar, aunque no haya prueba directa, podr declararse la
filiacin que resulte del reconocimiento expreso o tcito, de la posesin de
estado, de la convivencia con la madre en la poca de la concepcin, o de
otros hechos de los que se infiera la filiacin, de modo anlogo. La
negativa injustificada a someterse a la prueba de paternidad o maternidad
permitir al juez declarar la filiacin reclamada, siempre que existan otros
indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya
obtenido por otros medios.
En el art 115 de la Constitucin poltica de la Repblica de 1982 dice
que se autoriza la investigacin de la paternidad y que la ley determinara
el procedimiento. Por ello, en los juicios sobre filiacin ser admisible la
investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda
clase de pruebas, incluidas las biolgicas, conforme a dos parmetros
esenciales:

2.- Principio de Prueba.


Es frecuente sealar que el establecimiento de la filiacin se funda en
dos singulares principios: que es siempre posible determinar la
maternidad (mater semper certa est) y es imposible determinar la
paternidad (pater semper incertus). Para establecer la maternidad basta
con probar que la mujer ha alumbrado y que el nacido procede de ese
alumbramiento. En cambio la paternidad aparece rodeada por un velo
del misterio, pero como jurdicamente el padre tiene que quedar fijado,
se entiende que es padre el que ha realizado el acto procreador con la
madre en el momento probable de la concepcin.
Se establece un filtro para impedir demandas infundadas. En ningn caso
se admitir la demanda sobre determinacin o impugnacin de la filiacin
si con ella no se presenta un principio de prueba de los hechos en que se
funde. El principio de prueba debe constar en la propia demanda.. No se
exige una prueba plena, sino un principio de pureba como puedan ser los
informes medicos, fotografias y otros.
Es sabido que ello no supone una exigencia de que la demanda ya vaya
sustentada en una prueba slida sobre la filiacin que se reclama o se
impugna, sino que el Juez, al admitirla o no, deber cerciorarse de que el
demandante apoya su pretensin en un principio de prueba, es decir, que
no se asiste a demandas temerarias o sin fundamento alguno, apuntando
en una direccin probatoria carente de eficacia.
3.- Medios de Prueba.
Se establece una amplia gama de medios para llegar a conocer la realidad
gentica que permite a los Tribunales utilizar cualquier sistema de los
previstos por la razn humana y en consonancia con la realidad social. La
prueba puede estar constituida tanto por pruebas biolgicas como
indirectas o presuntivas, admitindose la prueba documental privada
apoyada por interrogatorios de las partes, testifcales y biolgicas y la
prueba de presunciones. Las presuntivas son las indirectas indiciarias de la
cohabitacin sexual.
No vincular al tribunal la conformidad de las partes sobre los hechos, ni
el silencio o las respuestas evasivas sobre los hechos alegados, ni las
disposiciones en materia de fuerza probatoria del interrogatorio de las
partes y de los documentos.
3.- Toma de muestras de sangre
Ninguna persona puede ser obligada a la fuerza a la toma de muestras de
sangre, pero la negativa injustificada puede ser un indicio valioso para la
declaracin de la paternidad, pero no puede considerarse como una ficta
confessio, apoyada por otros medios de prueba. En relacin con las
pruebas biolgicas procede realizar dos consideraciones impotantes:
se plantea el ncleo de la controversia sobre el alcance o afeccin
biolgica de la prueba somtica de contraste y, aparte de rechazar

que ello, en su caso, pudiera afectar a la intimidad o integridad fsica


del afectado que, claro es, no se comparte, porque en la pugna de
los derechos aludidos en juego, la prevalencia del tendente a
acreditar judicialmente la progenie merece una tutela total como, sin
duda, se consagra en todo ordenamiento jurdico.
Por otro lado, y sobre la verdad cientfica que, tras su prctica,
se obtiene como asidero para su integracin decisoria por los
tribunales, en cuanto que por el amplio alcance cientfico de esta
prueba en su variedad de elementos de compulsa su fiabilidad es la
pertinente; se deca en citadas Sentencias, acerca de los objetivos
del contraste abarcantes de los Datos de identificacin y muestras
analizadas... que se constatan los resultados de la analtica
empleada, previo proceso investigador, con el resultado obtenido en
el cnit de la escala cientfica de los conocidos predicados de K.
Hummel, a saber: Investigacin biolgica de paternidad: 1. Anlisis
de Polimorfismos VNRT mediante Hibridacin con Sondas Uni-Locus.
-La metodologa al efecto se corresponde con la:*Extraccin del ADN.
*Enzima de restriccin.*Electroforesis y transferencia.-Los controles
a realizar abarcan: Control visual. Control allico. Control de
peso.*Hibridacin y AutorradiografiaLos resultados propenden al
anlisis de VNTRs con las sondas MSI, MS31, MS43a, MS8, MS205,
G3 y YNH24 y, a la comprobacin en la herencia de un alelo paterno
con esa investigacin, se alcanza el norte de la llamada probabilidad
de paternidad.Puesto que no es posible la exclusin de paternidad,
se calcula la probabilidad de Paternidad (W), valor que expresa la
probabilidad de que el presunto padre sea el padre biolgico, a la
vista de los resultados obtenidos en los tests genticos realizados.Y
al efecto, se tiene en cuenta los conocidos predicados de K. Hummel,
esto es W IP rasgos paternidad99.8% - 99.9% >399:1 Prcticamente
probada99.0% - 99.7% > 95:1 Extremadamente probable95.0% 98.9% > 19:1 Muy probabl90.0% - 94.9% > 9:1 Probable 80.0% 89.9% > 4:1 Indicios Menor 80% 4:1 No significativo. Los
resultados obtenidos en el anlisis de polimorfismos de ADN
mediante tcnicas de hibridacin con sondas uni-locus
confluyen o deben alumbrar o en la exclusin o en la
probabilidad de la paternidad cuestionada.
La negativa a someterse a las pruebas biolgicas, aunque no tiene el
valor probatorio de una ficta confessio, s ha de considerarse como
un indicio especialmente valioso que, en unin a otras pruebas
practicadas en el proceso, permite declarar la paternidad del
demandado obstruccionista. Estas pruebas no vulneran el derecho a
la intimidad o a la integridad fsica, salvo que entraen un grave
riesgo o quebranto para la salud de quien deba soportarlas, ni
pueden considerarse degradantes, ni contrarias a la dignidad de la
persona".

ARTCULO 648.-MEDIDAS CAUTELARES.


1.-Mientras dure el procedimiento por el que se impugne la
filiacin, el juzgado o tribunal adoptar las medidas de proteccin
oportunas sobre la persona y bienes del sometido a la potestad
del que aparece como progenitor.
2.-Reclamada judicialmente la filiacin, se podrn acordar
alimentos provisionales a cargo del demandado y, en su caso,
adoptar las medidas de proteccin a que se refiere el numeral
anterior.
3.-Las medidas a que se refieren los numerales anteriores se
acordarn generalmente previa audiencia de las personas que
pudieran resultar afectadas. No obstante, cuando concurran
razones de urgencia, se podrn acordar sin ms trmites, y se
mandar citar a los interesados a una audiencia, que se
celebrar dentro de los diez (10) das siguientes y en la que,
tras or las alegaciones de los comparecientes sobre la
procedencia de las medidas adoptadas, resolver el tribunal lo
que proceda por medio de auto.
Concordancias: C Procesal Civil, artculos 350, 351 y 352, 630, 350
Comentarios
Las medidas cautelares se adoptan a instancia de parte y se trata de
medidas de seguridad. En estos procesos es parte en todo caso el
Ministerio Publico, aunque no haya sido promotor de los mismos.
1.-Procedimiento para establecimiento de medidas
Se seala el procedimiento a seguir en el que se establece como necesaria
la previa audiencia de las personas que pudieran resultar afectadas y solo
por razones de urgencia se podrn acordar inaudita parte. La atribucin de
pensin alimenticia a favor de un menor es secuela de la declaracin de
paternidad y su cuanta discrecional del Juez.
2.- Tipos de medidas.
Estas medidas pueden ser de varios tipos, por ejemplo: alimentos
provisionales, confiar la guarda del hijo menor a otra persona o a una
institucin, fianzas, embargos, aseguraramientos de pagos de alimentos,
etc. La atribucin de pensin alimenticia es secuela de la declaracin de
paternidad y su cuanta discrecional del Juez.
CAPTULO IV
PROCESOS DE FAMILIA

SECCIN 1
SEPARACIN
ARTCULO 649.-REGLAS PROCEDIMENTALES.
1.
Las demandas de separacin se tramitarn por los cauces del
proceso abreviado, con las particularidades reguladas en el
presente Artculo.
2. Al escrito por el que se promueva el procedimiento deber
acompaarse la certificacin de la inscripcin del matrimonio y,
en su caso, las de inscripcin de nacimiento de los hijos en el
Registro Nacional de las Personas, en que conste su edad y su
calidad de casados, y testimonio de la escritura cuando hayan
hecho capitulaciones matrimoniales. Asimismo habr de
acompaarse la propuesta de convenio regulador, en su caso,
conforme a lo establecido en la legislacin de familia.
3. Si hubiera hijos menores o incapacitados, se recabar informe
del Ministerio Pblico sobre los trminos del convenio relativos
a ellos y se oir a los menores si tuvieran suficiente juicio
cuando se estime necesario, de oficio o a peticin del Fiscal, de
las partes o del propio menor. Estas actuaciones se practicarn
durante el plazo a que se refiere el artculo anterior o, si ste no
se hubiera abierto, en el plazo de cinco (5) das.
4. Cumplido lo dispuesto en los dos (2) numerales anteriores, el
juez
dictar
sentencia
concediendo
la
separacin
y
pronuncindose, en su caso, sobre el convenio regulador.
5. Si la sentencia no aprobase en todo o en parte el convenio
regulador propuesto, se conceder a las partes un plazo de diez
(10) das para proponer nuevo convenio, limitado, en su caso, a
los puntos que no hayan sido aprobados. Presentada la
propuesta o transcurrido el plazo concedido sin hacerlo, el juez
dictar auto dentro del tercer da, resolviendo lo procedente.
6. La sentencia que acuerde alguna medida que se aparte de los
trminos del convenio propuesto por los cnyuges puede ser
recurrida en apelacin. El recurso contra el auto que decida
sobre las medidas no suspender la eficacia de stas.
7. La sentencia que apruebe en su totalidad la propuesta de
convenio slo podr ser recurrida por el Ministerio Pblico, en
inters de los hijos menores o incapacitados.
8. La modificacin del convenio regulador o de las medidas
acordadas por el juez se sustanciar conforme a lo dispuesto en
este artculo cuando se solicite por ambos cnyuges de comn
acuerdo, y con propuesta de nuevo convenio regulador. En otro
caso, se estar a lo dispuesto para la modificacin de las
medidas convenidas en este Cdigo.

9. Lo dispuesto en este Artculo ser de aplicacin a las personas


unidas de hecho, de acuerdo con la ley.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 634, 650.6
Comentarios
El CPC de Honduras mantiene, con arreglo a su legislacin sustantiva, la
diferencia entre un proceso destinado a obtener una sentencia que declare
la separacin de los cnyuges, que sin embargo mantienen su vnculo
matrimonial.
1.- Tramitacin del Proceso
El legislador ha considerado que los intereses en conflicto y la propia
naturaleza de las pretensiones exigen una tramitacin gil, que lleve con
prontitud a una decisin justa, con las previsiones necesarias, atenido el
objeto del proceso en materia de medidas provisionales y definitivas.
La demanda debe ir acompaada de ciertos documentos imprescindibles,
cuya ausencia cabe subsanar. Esta exigencia es perfectamente lgica,
pues si la constancia del vnculo matrimonial, de los hijos y su edad, o del
rgimen econmico del matrimonio, la sentencia no puede resolver la
controversia.
2.- Propuesta de Convenio Regulador
Si se ha logrado el convenio entre las partes, o se trata de modificar las
medidas de una separacin consensuada anterior mediante un nuevo
convenio regulador, habr de acompaarse a la propuesta.
3.- Ausencia de Convenio Regulador
En caso de que las partes no hayan podido resolver sus diferencias en la
crisis matrimonial por medio de un convenio, o no existe acuerdo para
modificar las medidas de una separacin anteriormente declaradas, se
tramitar por el procedimiento abreviado de contestacin escrita e
intervencin del Fiscal.
4.- Uso de los Recursos
Respecto a los recursos, si la sentencia es ntegramente estimatoria,
aprobado todo el convenio regulador, los cnyuges carecen de inters en
la apelacin, por lo que solo se concede esta facultad de recurrir en inters
de los hijos menores o incapacitados, al Ministerio Pblico. Si la sentencia
acuerda alguna medida que se aparte de los trminos del convenio
propuesto por los cnyuges, pueden estos recurrirla en apelacin.
SECCIN 2
DIVORCIO

ARTCULO 650.-TRAMITACIN.
La demanda de divorcio se tramitar por la va del proceso
abreviado, con las particularidades reguladas en los artculos
siguientes.
Concordancias. Constitucin de la Repblica, artculo 113; Cdigo de
Familia, artculos 236 y 243
Comentario.
La Constitucin de la Republica reconoce el divorcio como medio de
disolucin del vnculo matrimonial. El Cdigo de Familia establece dos
formas de divorcio: a) el divorcio contencioso, y b) el divorcio por mutuo
consentimiento.
ARTCULO 651.-LEGITIMACIN.
La demanda de divorcio slo podr deducirla el cnyuge no
responsable. En caso de separacin de hecho de los cnyuges
durante dos (2) aos consecutivos, podr presentar la demanda
cualquiera de ellos.
Concordancias. Cdigo de Familia 238, 239
Comentarios
Tan solo se establecen ciertas limitaciones a la legitimacin, acordes con la
legislacin sustantiva aplicable: as, en el caso de divorcio contencioso solo
podr deducirla el cnyuge inocente valindose de alguna de las causales
que establece la Ley. Solo en el caso de la Separacin de Hecho dictada
por el Juez, sin que los cnyuges se hubieran reconciliado, podr
cualquiera de ellos invocar la separacin como causa de divorcio.
ARTCULO 652.-ACUMULACIN ORIGINARIA DE PRETENSIONES.
1. Deben acumularse a la pretensin principal de divorcio, las
pretensiones de alimentos, guarda y cuidado de los hijos,
suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de
bienes gananciales y las dems relativas a derechos u
obligaciones de los cnyuges o de stos con sus hijos, o del
rgimen econmico, que puedan resultar afectadas como
consecuencia del inicio del proceso o del amparo de la
pretensin principal.
2. Aunque las pretensiones descritas tuvieran decisin judicial
firme al momento de presentarse la demanda, pueden
demandarse acumuladas, proponindose su variacin, excepto
en lo que se refiere a la discusin del vnculo matrimonial.

Concordancias. Cdigo de Familia, articulo 252


Comentarios.
A la pretensin principal del divorcio deben acumularse las pretensiones de
alimentos, guarda y cuidado de los hijos, suspensin o privacin de la
patria potestad, separacin de bienes gananciales y las dems relativas a
derechos u obligaciones de los cnyuges o de estos con sus hijos, o del
rgimen econmico, que puedan resultar afectadas como consecuencia del
inicio del proceso o del amparo de la pretensin principal, ya sea para
decidir lo que corresponda en relacin a dichas pretensiones, ya sea para
variar una decisin judicial firme anterior.
ARTCULO 653.-REGLAS PROCEDIMENTALES EN CASO DE DIVORCIO
CONTENCIOSO.
1. A las demandas de divorcio estando en desacuerdo los cnyuges
debern acompaarse la certificacin de la inscripcin del
matrimonio y, en su caso, las de inscripcin de nacimiento de los
hijos en el Registro Nacional de las Personas, la sentencia de
separacin, en su caso, y los documentos en que el cnyuge
funde su derecho.
2. La reconvencin se propondr con la contestacin a la demanda.
El demandante dispondr de diez (10) das para contestarla.
Slo se admitir la reconvencin:
a)Cuando se funde en alguna de las causas que puedan dar
lugar a la nulidad del matrimonio.
b)Cuando el cnyuge demandado de divorcio alegue otra causal
de divorcio.
c) Cuando el cnyuge demandado pretenda la adopcin de
medidas definitivas, que no hubieran sido solicitadas en la
demanda, y sobre las que el juez no deba pronunciarse de
oficio.
3. A la audiencia debern concurrir las partes por s mismas, con
apercibimiento de que su incomparecencia sin causa justificada
podr determinar que se consideren admitidos los hechos
alegados por la parte que comparezca para fundamentar sus
peticiones sobre medidas definitivas de carcter patrimonial.
Tambin ser obligatoria la presencia de los profesionales del
derecho respectivos.
4. Las pruebas que no puedan practicarse en el acto de la
audiencia, as como las que pueda acordar de oficio el juez de
acuerdo con la legislacin de familia aplicable, se practicarn
concentradamente en una audiencia probatoria, dentro de los
treinta (30) das siguientes.
5. En cualquier momento del proceso, concurriendo los requisitos
para ello, las partes podrn solicitar que contine el

procedimiento por los trmites previstos para el caso de mutuo


acuerdo.
ARTCULO 654.-RECURSOS. En los procesos de divorcio y nulidad
de matrimonio, adems del recurso de apelacin, proceder el
recurso de casacin.
Concordancias Constitucin de la Repblica, artculo 113; Cdigo
Procesal Civil, articulo 653.2; Cdigo de Familia, artculo 236 al 242, 243 al
248; Cdigo del Notariado, articulo 59.7
Comentarios.
La demanda de divorcio da lugar a una sentencia que pone fin al vnculo
matrimonial y se tramitar por los cauces del proceso abreviado y se
tramitara de la siguiente forma:
Si el divorcio es consensuado, se sigue los trmites ya indicados en
el Cdigo de Familia en los artculos 243 al 248 por los trmites
previstos para el caso de mutuo acuerdo. Tambin los Notarios
Pblicos, de acuerdo al Cdigo del Notariado estn autorizados para
formalizar el divorcio de mutuo consentimiento.
Si es un divorcio contencioso, la demanda deber ir acompaada de
la certificacin de la inscripcin del matrimonio y, en su caso, las de
inscripcin de nacimiento de los hijos en el Registro Nacional de las
Personas, la sentencia de separacin, en su caso, y los documentos
en que el cnyuge funde su derecho. Cabe que el otro cnyuge
reconvenga con la contestacin a la demanda, en cuyo caso el
demandante dispondr de diez das para contestarla. La
reconvencin, sin embargo, slo opera por motivos tasados en el
artculo 653.2 del CPC.
Segn el artculo 654 del CPC, en los procesos de divorcio, adems
del recurso de apelacin, proceder el recurso de casacin.
SECCIN 3.
NULIDAD DE MATRIMONIO
ARTCULO 655.-PROCEDIMIENTO.
El procedimiento para decretar la nulidad de un matrimonio ser
el abreviado con las particularidades fijadas en el caso del divorcio
contencioso.
Concordancias Cdigo de Familia, artculos 19, 20, 228 al 231.
Comentarios.
El Cdigo de Familia en sus artculos 228 y 229 establece que el

matrimonio es nulo absolutamente y que tambin puede ser anulable. El


matrimonio es nulo absolutamente cuando es contrado por quienes lo
prohben los artculos 19 y 20 del Cdigo de Familia y es anulable por las
causas establecidas en el artculo 228 del Cdigo de Familia.
ARTCULO 656.-LEGITIMACIN.
1. El derecho para pedir la nulidad cuando el matrimonio se
contrajere corresponder nicamente al cnyuge afectado,
dentro del plazo de seis (6) meses de celebrado el matrimonio.
2. En el caso de impotencia absoluta que impida la relacin
marital, podr pedir la nulidad nicamente el cnyuge afectado.
Concordancias. Cdigo de Familia, articulo 230.
Comentarios.
De acuerdo a la legislacin sustantiva estarn legitimados para pedir la
nulidad del matrimonio dentro de los seis meses de celebrado el
matrimonio por quienes carezcan de la circunstancia necesaria de aptitud
sealada en la ley, y cuando se contrajere mediando error en la persona o
intimidacin que vicie el consentimiento. En el caso de impotencia
absoluta, la Ley establece que el cnyuge afectado pedir la nulidad del
matrimonio dentro de los treinta das de haber cesado la causa que vicie el
consentimiento. Es notario el error del Cdigo de Familia porque la
anulabilidad por impotencia absoluta cientficamente probada no es vicio
de consentimiento. Se refiere entonces el plazo de treinta das cuando
haya habido error en la persona, coaccin o intimidacin.
El CPC especifica que la legitimacin corresponder nicamente al
cnyuge afectado, por lo que la demanda de un tercero no es admisible.
No obstante, maticemos esto en relacin al Ministerio Fiscal, pues en estos
procesos es parte en todo caso el Ministerio Pblico, aunque no haya sido
promotor de los mismos.
ARTCULO 657.-EJECUCIN FORZOSA DE LOS PRONUNCIAMIENTOS
SOBRE MEDIDAS.
El procedimiento para ejecucin forzosa de la sentencia de nulidad
del matrimonio ser el mismo que el establecido en caso de
divorcio contencioso.
Concordancias. Cdigo de Familia, articulo 653
Comentarios
En el Procedimiento para solicitar la Nulidad de Matrimonio se sigue el
mismo procedimiento que se establece en el artculo 653 del Cdigo
Procesal Civil y el efecto de la Nulidad del Matrimonio e que el Juez

valorara si la ha habido mala fe por uno o ambos conyugues, este hecho


quedara reflejado en igualdad de condiciones de los efectos del divorcio.
SECCIN 4.
MEDIDAS PROVISIONALES Y DEFINITIVAS
ARTCULO 658.-TRAMITACIN
PROVISIONALMENTE.

DE

LAS

MEDIDAS

SOLICITADAS

1. El cnyuge que se proponga demandar la nulidad del


matrimonio, separacin o divorcio, puede solicitar los efectos y
medidas previstas expresamente para estas situaciones ante el
juez de su domicilio.
2. Para formular esta solicitud no ser precisa la intervencin de
profesional del derecho que le defienda y represente, pero s
ser necesaria dicha intervencin para todo escrito y actuacin
posterior.
3. Inmediatamente despus de recibida la solicitud, el juez
mandar citar a los cnyuges y, si hubiere hijos menores o
incapacitados, al Ministerio Pblico, a una audiencia, en la que
se intentar un acuerdo de las partes y que se celebrar en los
diez (10) das siguientes. A dicha audiencia deber acudir el
cnyuge demandado quien podr ser asistido por profesional del
derecho.
4. En la misma resolucin podr acordar de inmediato, si la
urgencia del caso lo aconsejare, los efectos de vivir separados
con cese de la convivencia conyugal, revocacin de
consentimientos y poderes que cualquiera de los cnyuges
hubiera otorgado a favor del otro, y lo dems que considere
procedente en relacin con la custodia de los hijos y uso de la
vivienda familiar. Contra esta resolucin no se dar recurso
alguno.
5. En el acto de la audiencia a que se refiere este Artculo, si no
hubiere acuerdo de los cnyuges sobre las medidas a adoptar, o
el acuerdo no fuera aprobado en todo o en parte por el juez,
previo informe del Ministerio Pblico, en su caso, se oirn las
alegaciones de los concurrentes y se practicar la prueba que
stos propongan y que no sea intil o impertinente, as como la
que el juez acuerde de oficio. Si alguna prueba no pudiera
practicarse en la audiencia, se sealar fecha para su prctica,
en unidad de acto, dentro de los diez (10) das siguientes.
6. La falta de asistencia, sin causa justificada, de alguno de los
cnyuges a la audiencia podr determinar que se consideren
admitidos los hechos alegados por el cnyuge presente para
fundamentar sus peticiones sobre medidas provisionales de
carcter patrimonial.

7. Finalizada la audiencia o, en su caso, terminado el acto que se


hubiere sealado para la prctica de la prueba que no hubiera
podido producirse en aqulla, el juez resolver en el plazo de
tres (3) das mediante auto, contra el que no se dar recurso
alguno.
8. Los efectos y medidas acordados de conformidad con lo
dispuesto en este artculo slo subsistirn si, dentro de los
treinta (30) das siguientes a su adopcin se presenta la
demanda de nulidad, separacin de hecho o divorcio.
9. Lo dispuesto en este artculo ser de aplicacin a las personas
unidas de hecho que pretendan su cesacin.
Concordancia Cdigo Procesal Civil, articulo 350, numerales 1 al 3 del
artculo 351, 352, 661.5; del Cdigo de Familia 253 al 256.
Comentarios
1.- Importancia de las Medidas Provisionales.
La experiencia de los procesos de familia ha demostrado cumplidamente la
enorme importancia de las medidas provisionales: con ellas se obtiene una
tutela jurisdiccional inmediata, que permite afrontar la crisis matrimonial
bajo unas pautas determinadas, evitando un progresivo deterioro de la
situacin mientras dura el procedimiento, protegiendo as a los intereses
ms necesitados. De hecho, suele ocurrir que las medidas que se
decretaron provisionalmente, con una informacin interina y provisional,
luego se ratifican en la sentencia definitiva.
Las medidas provisionalsimas permiten al cnyuge que se proponga
demandar la nulidad del matrimonio, separacin o divorcio, solicitar los
efectos y medidas previstas expresamente para estas situaciones, aunque
tambin pueden acudir a ellas las personas unidas de hecho que
pretendan su cesacin. EI rasgo caracterstico esencial de estas medidas
previas a la demanda es que, al adoptarse sin haberse seguido un proceso
contradictorio completo, los efectos y medidas acordados solo subsistirn
si, dentro de los treinta das siguientes a su adopcin, se presenta la
demanda de nulidad, separacin de hecho o divorcio. En consecuencia, el
Juez que reciba una de estas demandas pretendiendo la nulidad,
separacin de hecho o divorcio, y advierta que viene precedida de la
adopcin de medidas provisionalsimas, deber cerciorarse de que la
demanda se interpone en el plazo del mes mencionado, pues de lo
contrario la demanda ser admisible, y las medidas habrn perdido toda su
eficacia.
2.-Unin de Actuaciones, previa al Proceso de Nulidad
Si la demanda se formula en plazo, las actuaciones previas se unirn al
proceso de nulidad, separacin o divorcio, solicitndose, a tal efecto, el
respectivo testimonio, si aquellas se hubieran producido en un tribunal

distinto del que conozca de la demanda. Slo cuando se considere que


procede completar o modificar las medidas previamente acordadas, se
convocar a las partes a una audiencia, que se sustanciar con arreglo a lo
dispuesto en el artculo anterior, dictndose un auto contra el cual no se
dar recurso alguno.
3.-Adopcin de Medidas provisionales.
La adopcin de medidas provisionales, e, incluso de modificacin de
medidas se realiza siempre por Auto, acorde con su carcter incidental,
entendiendo que ello pone de manifiesto la voluntad del legislador de
excluir este tipo de resoluciones del recurso de casacin. El Legislador ha
configurado la modificacin de las medidas definitivas, por variacin de las
circunstancias y a solicitud de uno de los cnyuges, como cuestin
incidental a resolver mediante Auto y, por ende, excluida al acceso a la
casacin.
4.-Evacuacin de Pruebas
Todas las pruebas que hallan pendientes se hacen en una prxima
audiencia. No se sealar ms de una audiencia para tal fin.
Si la demanda ha sido contenciosa, se practicar la prueba til y pertinente
que los cnyuges o el Ministerio Pblico propongan y la que se acuerde de
oficio sobre los hechos que sean relevantes para la decisin sobre las
medidas a adoptar, y el juez resolver en la sentencia sobre las medidas
que hayan de sustituir a las adoptadas con anterioridad en relacin con los
hijos, la vivienda familiar, las cargas del matrimonio, disolucin del
rgimen econmico y las cautelas o garantas respectivas, estableciendo
las que procedan si para alguno de estos conceptos no se hubiera
adoptado ninguna.
5.- Recursos
Segn el artculo 661.5, los recursos que, conforme a la ley, se interpongan
contra la sentencia no suspendern la eficacia de las medidas que se
hubieren acordado en ella. Si la impugnacin afectara nicamente a los
pronunciamientos sobre medidas, se declarar la firmeza del
pronunciamiento sobre la nulidad de matrimonio, separacin o divorcio.
ARTCULO
MEDIDAS.

659.-

CONFIRMACIN

MODIFICACIN

DE

LAS

1. Cuando se hubieren adoptado medidas con anterioridad a la


demanda,
admitida
sta,
se
unirn
las
actuaciones
correspondientes al proceso de nulidad, separacin o divorcio,
solicitndose, a tal efecto, el respectivo testimonio, si aqullas
se hubieran producido en un tribunal distinto del que conozca
de la demanda.

2. Slo cuando se considere que procede completar o modificar las


medidas previamente acordadas, se convocar a las partes a
una audiencia, que se sustanciar con arreglo a lo dispuesto en
el Artculo anterior.
3. Contra el auto que se dicte no se dar recurso alguno.
Concordancia. Artculo numeral 1 del artculo 383 del CPC
Comentario
Las diligencias acordadas en tales solicitudes de medidas provisionales
viene a constituir un satlite del proceso posterior, por ello se unen a los
autos del proceso principal de nulidad, separacin o divorcio. Tan solo en el
supuesto de que el tribunal estime procedente completar o modificar
dichas medidas, convoca a las partes a una comparecencia, que se rige
por las mismas reglas que la anterior de las medidas provisionales previas.
ARTCULO 660.- MEDIDAS PROVISIONALES COETNEAS A LA
DEMANDA.
1. El cnyuge que solicite la nulidad de su matrimonio, la
separacin o el divorcio podr pedir en la demanda lo que
considere oportuno sobre las medidas provisionales a adoptar,
siempre que no se hubieren adoptado con anterioridad. Tambin
podrn ambos cnyuges someter a la aprobacin del juez el
acuerdo a que hubieren llegado sobre tales cuestiones. Dicho
acuerdo no ser vinculante para las pretensiones respectivas de
las partes ni para la decisin que se pueda adoptar en lo que
respecta a las medidas definitivas.
2. Admitida la demanda, el juez resolver sobre las peticiones a
que se refiere el numeral anterior y, en su defecto, acordar lo
que proceda.
3. Antes de dictar la resolucin a que se refiere el numeral
anterior, se convocar a los cnyuges y, en su caso, al Ministerio
Pblico, a una audiencia, que se sustanciar conforme a lo
previsto para las medidas provisionales previas a la demanda.
Contra el auto que se dicte no se dar recurso alguno.
4. Tambin podr solicitar medidas provisionales el cnyuge
demandado, cuando no se hubieran adoptado con anterioridad o
no hubieran sido solicitadas por el actor, con arreglo a lo
dispuesto en los numerales precedentes. La solicitud deber
hacerse en la contestacin a la demanda y se sustanciar en la
audiencia, cuando sta se seale dentro de los diez (10) das
siguientes a la contestacin, resolviendo el juez por medio de
auto no recurrible cuando la sentencia no pudiera dictarse
inmediatamente despus de la audiencia.
5. Si la audiencia no pudiera sealarse en el plazo indicado, se

convocar la audiencia a que se refiere el numeral 3) de este


Artculo.
6. Las medidas provisionales quedarn sin efecto cuando sean
sustituidas por las que establezca definitivamente la sentencia o
cuando se ponga fin al procedimiento de otro modo.
Concordancias Codigo Procesal Civil, articulos 1 y 3
Comentarios
1.- Medidas Coetneas a la Demanda.
Estas medidas nacen de la propia demanda en la que se postulan, salvo
que ya se hubieran acordado con anterioridad. No obstante, es necesario
diferenciar las que se han dado en llamar medidas "provisionalsimas",
anteriores incluso a la interposicin de la demanda, que buscan una
proteccin urgente, y las medidas provisionales en sentido propio,
coetneas con la demanda principal y que se tramitan de forma paralela.
2.-Los Cnyuges pueden presentar acuerdo sobre medidas
A las medidas provisionales en sentido propio, es decir, las coetneas a la
demanda, que se solicitan con ella prevn que sean contenciosas o
consensuadas, pues ambos cnyuges pueden someter a la aprobacin del
juez el acuerdo a. que hubieren llegado sobre tales cuestiones, sin que
dicho acuerdo sea vinculante para las pretensiones respectivas de las
partes ni para la decisin que se pueda adoptar en lo que respecta a las
medidas definitivas.
3.- Medidas contenciosas
Si son contenciosas, las pueden pedir tanto el actor como el demandado,
en este ltimo caso en la contestacin a la demanda. La posibilidad de
peticin por la parte demandada se condiciona a que no se hubieran
solicitado con anterioridad por la parte actora.
4.- Fin de las medidas provisionales coetneas a la demanda.
Las medidas provisionales coetneas a la demanda concluyen por su
sustitucin por las determinadas en la sentencia o cuando por cualquier
causa eficaz, se ponga fin al procedimiento.
ARTCULO 661.-MEDIDAS DEFINITIVAS.
1. En la audiencia, si no lo hubieren hecho antes, los cnyuges
podrn someter al juez los acuerdos a que hubieren llegado para
regular las consecuencias de la nulidad, separacin o divorcio
sobre los temas que puedan ser objeto de disposicin, y
proponer la prueba que consideren conveniente para justificar

su procedencia.
2. A falta de acuerdo, se practicar la prueba til y pertinente que
los cnyuges o el Ministerio Pblico propongan y la que se
acuerde de oficio sobre los hechos que sean relevantes para la
decisin sobre las medidas a adoptar.
3. El juez resolver en la sentencia sobre las medidas solicitadas
de comn acuerdo por los cnyuges, tanto si ya hubieran sido
adoptadas, en concepto de provisionales, como si se hubieran
propuesto con posterioridad.
4. En defecto de acuerdo de los cnyuges o en caso de no
aprobacin del mismo, el juez determinar, en la propia
sentencia, las medidas que hayan de sustituir a las adoptadas
con anterioridad en relacin con los hijos, la vivienda familiar,
las cargas del matrimonio, disolucin del rgimen econmico y
las cautelas o garantas respectivas, estableciendo las que
procedan si para alguno de estos conceptos no se hubiera
adoptado ninguna.
5. Los recursos que, conforme a la ley, se interpongan contra la
sentencia no suspendern la eficacia de las medidas que se
hubieren acordado en ella. Si la impugnacin afectara
nicamente a los pronunciamientos sobre medidas, se declarar
la firmeza del pronunciamiento sobre la nulidad de matrimonio,
separacin o divorcio.
6. Lo dispuesto en este Artculo ser de aplicacin a las personas
unidas de hecho que pretendan su cesacin.
Concordancias. Codigo Procesal Civil, articulos 1 y 3
Comentarios
Finalmente, las medidas definitivas son objeto mismo de la sentencia final.
Es bien sabido que, al margen del pronunciamiento principal (Ia
separacin, la nulidad o el divorcio), las demandas centran su atencin en
las medidas que van a regir en lo sucesivo, por lo que son evidentemente
muy trascendentes. Si no lo hubieren hecho antes, los cnyuges (y las
parejas de hecho) pueden, en el acto de la audiencia, someter al juez los
acuerdos a que hubieren llegado para regular las consecuencias de la
nulidad, separacin o divorcio sobre los temas que puedan ser objeto de
disposicin, y proponer la prueba que consideren conveniente para
justificar su procedencia, aprobando el Juez dicho acuerdo si lo estima
procedente, odo el Ministerio Pblico.
ARTCULO 662.-MODIFICACIN DE LAS MEDIDAS DEFINITIVAS.
1. El Ministerio Pblico, habiendo hijos menores o incapacitados y,
en todo caso, los cnyuges podrn solicitar la modificacin de

las medidas convenidas por los cnyuges o de las adoptadas en


defecto de acuerdo, siempre que hayan variado sustancialmente
las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas o acordarlas.
2. Estas peticiones se tramitarn conforme a lo dispuesto en el
numeral 3 del artculo 658 de este Cdigo;
3. Las partes podrn solicitar, en la demanda o en la contestacin,
la modificacin provisional de las medidas definitivas
concedidas en un pleito anterior. Esta peticin se sustanciar
con arreglo a lo previsto para las medidas provisionales
derivadas de la admisin de la demanda.
4. Lo dispuesto en este artculo ser de aplicacin a las personas
unidas de hecho que pretendan su cesacin.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 658.3
Comentario
1.-

Requisitos para la Modificacin de las Medidas

Otro de los procesos que cabe entablar ante el Juez es el destinado a


modificar las medidas definitivas. La cuestin nuclear para que esta
pretensin pueda prosperar es que haya acontecido una variacin
sustancial en las circunstancias que se tuvieron en cuenta al adoptarlas: no
se trata, por tanto, con que la parte no este conforme con la decisin
adoptada sobre las medidas de la sentencia, o que se arrepienta del
acuerdo alcanzado. Si las circunstancias no han cambiado sustancialmente
(lo que comprende cambios leves en la situacin o la ausencia total de
cambios en la situacin antes contemplada), la demanda de modificacin
de medidas esta destinada al fracaso.
a.Legitimacin. La modificacin se atribuye la legitimacin al Ministerio
Pblico, si hay hijos menores o incapacitados y, en todo caso, a los
cnyuges y parejas de hecho, sealando que podrn solicitar la
modificacin de las medidas convenidas por los cnyuges o de las
adoptadas en defecto de acuerdo, siempre que hayan variado
sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas o
acordarlas.
b.- Trmite Procesal. El trmite procesal es el sealado para las medidas
provisionalsimas.
.
c. Medidas Convenidas por los Cnyuges. En la vista del juicio, las partes
pueden presentar los acuerdos a que han llegado y proponer prueba
para su justificacin. En el caso de no existir acuerdo, se practicar la
que presenten las partes y el Fiscal.

2.-Tribunal decide sobre medidas solicitadas.


El Tribunal debe decidir en su Sentencia sobre las medidas solicitadas de
comn acuerdo por las partes. En defecto de acuerdo, o de no aprobacin
lo solicitado, sealar el tribunal las que han de sustituir a las anteriores.
3.-Efecto de los Recursos.
Los recursos contra la sentencias no afectan a las medidas en cuanto no
determinan sus suspensin.
ARTCULO 663.-EJECUCIN FORZOSA DE LOS PRONUNCIAMIENTOS
SOBRE MEDIDAS.
Los pronunciamientos sobre medidas se ejecutarn con arreglo a
lo dispuesto en este Cdigo, con las especialidades siguientes:
1. Al cnyuge o progenitor que incumpla de manera reiterada las
obligaciones de pago de cantidad que le correspondan podrn
imponrsele, salvo que proceda incoar un proceso penal en su
contra, multas coercitivas, con arreglo a lo dispuesto para las
medidas provisionales previas a la demanda y sin perjuicio de
hacer efectivas sobre su patrimonio las cantidades debidas y no
satisfechas.
2. En caso de incumplimiento de obligaciones no pecuniarias de
carcter personalsimo, no proceder la sustitucin automtica
por el equivalente pecuniario previsto y podrn mantenerse las
multas coercitivas mensuales todo el tiempo que sea necesario
ms all del plazo de un ao establecido en el numeral 2 del
artculo 875.
3. El incumplimiento reiterado de las obligaciones derivadas del
rgimen de visitas, tanto por parte del progenitor guardador
como del no guardador podr dar lugar a la modificacin del
rgimen de guarda y visitas.
Concordancias: Codigo Procesal Civil, 875.2
Comentarios.
Los pronunciamientos judiciales sobre medidas matrimoniales se
ejecutarn con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo, pero con algunas
especialidades, que son las siguientes:
1.- Incumplimiento de obligaciones de pago de cantidad
Al cnyuge o progenitor que incumpla de manera reiterada las
obligaciones de pago de cantidad que le correspondan podrn
imponrsele, salvo que proceda incoar un proceso penal en su contra,
multas coercitivas, sin perjuicio de hacer efectivas sobre su patrimonio las
cantidades debidas y no satisfechas.

2.- Incumplimiento de Obligaciones Personalsimas


En caso de incumplimiento de obligaciones no pecuniarias de carcter
personalsimo, no proceder la sustitucin automtica por el equivalente
pecuniario previsto y podrn mantenerse las multas coercitivas mensuales
todo el tiempo que sea necesario ms all del plazo de un ao establecido
en dicho precepto. EI incumplimiento reiterado de las obligaciones
derivadas del rgimen de visitas, tanto por parte del progenitor guardador
como del no guardador podr dar lugar a la modificacin del rgimen de
guarda y visitas.
ARTCULO 664.-MEDIDAS EN CASO DE GUARDA Y CUIDADO Y
ALIMENTOS.
En los procesos que versen exclusivamente sobre guarda y
custodia de hijos menores o sobre alimentos reclamados en
nombre de stos, para la adopcin de las medidas cautelares que
sean adecuadas a dichos procesos se seguirn los trmites
establecidos en este Cdigo para la adopcin de medidas previas,
simultneas o definitivas antes sealadas.
Concordancias. Codigo Procesal Civil, articulos 1 y 3
Comentarios
Dentro de los procesos de familia el nuevo CPC ha incluido los procesos
que versan exclusivamente sobre guarda y custodia de hijos menores o
sobre alimentos reclamados en nombre de stos. No existen en este caso
especialidades procesales, se sigue el proceso especial que ya conocemos,
para la adopcin de las medidas cautelares que sean adecuadas a dichos
procesos se seguirn los trmites establecidos para la adopcin de
medidas matrimoniales previas, simultneas o definitivas, antes
examinadas.
SECCIN 5
ADOPCIN
ARTCULO 665.-CONSENTIMIENTO EN ADOPCIN.
1. El consentimiento de la persona adoptada o de su representante
legal es indispensable para la adopcin, y deber darse de
conformidad con las reglas siguientes:
a)Si es mayor de edad, lo dar personalmente.
b)Si est sujeto a tutela, lo dar su tutor, con autorizacin
judicial.
c) Si es menor de edad, lo dar quien o quienes ejerzan la patria

potestad, con autorizacin judicial.


d)Si se trata de menores declarados en estado de abandono y
depsito judicial, lo dar la institucin estatal que rectore,
proteja y vele por los derechos de la niez y la familia; con
autorizacin judicial.
2. La institucin estatal encargada de dar el consentimiento, una
vez que hubiera informado de las consecuencias sociales,
psicolgicas y legales de la adopcin a los progenitores que lo
solicitan, si persisten en su decisin se les remitir al rgano
jurisdiccional
respectivo
para
que
manifiesten
su
consentimiento de dar a su hijo o hija en adopcin.
3. El Juzgado de Letras de Familia o el de Letras correspondiente
en cuya circunscripcin se debe otorgar el consentimiento,
librar comunicacin a la institucin estatal encargada,
solicitando el ingreso del menor o de la menor por adoptar, en el
centro de proteccin temporal dependiente de dicha institucin;
y sta lo asignar a la familia que llene los requisitos
establecidos y cuya solicitud haya sido presentada segn el
orden. Dicha institucin podr dar en colocacin familiar
temporal al o la menor, mientras dure el proceso de adopcin,
que ser supervisado y controlado peridicamente por el
personal tcnico de la institucin.
4. No se dar trmite de adopcin, sobre ningn o ninguna menor
que no se encuentre en la situacin antes sealada.
Concordancias. Constitucin de la Republica, artculo 113; Cdigo de
Familia, artculo 173 al 180; Ley del Instituto Hondureo de la Niez y la
Familia.
Comentario
Las peculiaridades vienen de mano del consentimiento de la persona
adoptada o de su representante legal, el cual es indispensable para la
adopcin, y que deber darse de conformidad con las reglas que dicha
norma establece, segn la edad y capacidad del interesado, as como el
consentimiento de los progenitores que dan su hijo o hija en adopcin, una
vez informados convenientemente por el instituto Hondureo de la Niez y
la Familia.
Para que la demanda de adopcin pueda tramitarse, es necesario haber
cubierto una fase previa. As, el Juzgado de Familia o el de Letras
correspondiente
en
cuya
circunscripcin
se
debe
otorgar
el
consentimiento, librar comunicacin al Instituto Hondureo de la Niez y
la Familia, solicitando el ingreso del menor o de la menor por adoptar, en el
centro de proteccin temporal dependiente de dicha institucin; y sta lo
asignar a la familia que Llenen los requisitos establecidos y cuya solicitud
haya sido presentada segn el orden. EI Instituto Hondureo de la Niez y

la Familia podr dar en colocacin familiar temporal al menor o la menor,


mientras dure el proceso de adopcin, que ser supervisado y controlado
peridicamente por el personal tcnico de la institucin.
ARTCULO 666.-OPOSICIN AL CONSENTIMIENTO.
Cualquier persona con inters contrario a la adopcin puede
oponerse a la misma ante el juez competente, antes de dictarse la
correspondiente resolucin, exponiendo las razones de su
inconformidad.
Concordancias Constitucin de la Repblica, artculo 116; Cdigo de
Familia, artculos 120 al 123, 134.
Comentarios.
La oposicin al consentimiento puede venir de cualquier persona con un
inters contrario a la adopcin, manifestndolo ante el juez competente
antes de dictarse la correspondiente resolucin y exponiendo las razones
de su inconformidad. No se exigen requisitos formales especficos para
ello, por lo que debe procurarse cierta flexibilidad, admitiendo la
personacin del opositor para exponer sus razones en cualquier momento
anterior al dictado de la resolucin.
SECCIN 6
REMOCIN DEL CARGO DE TUTOR
ARTCULO 667.-DEMANDA DE REMOCIN.
1. Cuando se pretenda la remocin del tutor o curador por alguna
de las causas previstas en la legislacin civil, se presentar la
oportuna demanda ante el tribunal competente, a la que se
acompaarn las pruebas que justifiquen la pretensin, que se
dirigir contra el tutor o curador.
2. El juez convocar a una audiencia, que habr de celebrarse en
los treinta (30) das siguientes, a la que acudirn con todas las
pruebas de que intenten valerse.
3. Mientras se sustancia el proceso, se designar al pupilo un
protutor, que intervendr en el proceso defendiendo los
intereses de aqul, con la debida asistencia de profesional del
derecho particular o de la defensa pblica.
4. En la sentencia se determinar si el tutor removido ha incurrido
en
responsabilidad,
determinando
la
cuanta
de
la
responsabilidad civil y, en su caso, remitiendo lo actuado al
Ministerio Pblico para la apertura del correspondiente proceso.

Concordancias. Cdigo de Familia, artculos 287 al 320


Comentarios.
Cuando se pretenda la remocin del tutor por alguna de las causas
previstas en la legislacin civil, se presentar la oportuna demanda ante el
tribunal competente, tramitndose entonces un proceso abreviado. Ser
preciso acompaar con la demanda, las pruebas que justifiquen la
pretensin, que se dirigir contra el tutor.
Admitida la demanda, el juez convocar a la audiencia, que habr de
celebrarse en, los treinta das siguientes, a la que acudirn con todas las
pruebas de que intenten valerse. Es decir, en este caso, no existe
contestacin escrita, sino que se sigue el trmite del abreviado general,
aunque dentro del plazo indicado.
Como medida de cautela, mientras se sustancia el proceso se designar al
pupilo un protutor, que intervendr en el proceso defendiendo los intereses
de aquel, con la debida asistencia de un defensor pblico o profesional del
derecho. Y en la sentencia se determinar si el tutor removido ha incurrido
en responsabilidad, determinando la cuanta de la responsabilidad civil y,
en su caso, remitiendo lo actuado a los tribunales penales para la apertura
del correspondiente proceso.
SECCIN 7
LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO.
ARTCULO 668.-MBITO DE APLICACIN.
1. La liquidacin de cualquier rgimen econmico matrimonial que,
por capitulaciones matrimoniales o por disposicin legal,
determine la existencia de una masa comn de bienes y
derechos sujeta a determinadas cargas y obligaciones, se
llevar a cabo, en defecto de acuerdo entre los cnyuges, por
los trmites del proceso abreviado con las particularidades
fijadas en la presente Seccin y dems normas que resulten
aplicables.
2. Cuando la pretensin de liquidacin no se acumule a ninguna
otra referida a la relacin matrimonial, las partes podrn
disponer de la pretensin, de acuerdo con las normas generales
de este Cdigo.
3. Lo dispuesto en el numeral anterior ser de aplicacin a la
liquidacin del patrimonio de las uniones de hecho, formalizada
o no formalizada.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 1, 3 y 10, 669, 671,672.
Cdigo de Familia artculos 64 al 98
Comentarios.

1.-Liquidacin del rgimen econmico matrimonial.


La liquidacin de cualquier rgimen econmico matrimonial que, por
capitulaciones matrimoniales o por disposicin legal, determine la
existencia de una masa comn de bienes y derechos se sujeta a
determinadas cargas y obligaciones. La disolucin del vnculo matrimonial
por divorcio, la declaracin de su nulidad, o una sentencia de separacin, o
la extincin de la relacin en la pareja de hecho, dan lugar a que el
rgimen econmico del matrimonio o pareja se disuelva.
Sin embargo, junto a esta pretensin matrimonial central, los cnyuges
pueden solicitar, al tiempo y en la misma demanda, la liquidacin y
particin de la masa comn, o bien hacerlo por medio de una demanda
aparte, que es la que aqu nos interesa. La diferencia no es vlida, ya que,
por lo pronto, en este proceso especfico, al no ponerse en juego intereses
pblicos, sino estrictamente particulares y de carcter patrimonial, SE:
establece la posibilidad de las partes de disponer del objeto del proceso.
2.-Trmite del Proceso
EI trmite ser el del proceso abreviado. EI artculo 668.1 dice que esto
ser as "en defecto de acuerdo entre los cnyuges", pero evidentemente
no se refiere a que las partes puedan pactar un proceso diferente, sino a
que se seguir el abreviado cuando las partes no hayan podido consensuar
como liquidar la masa comn.
ARTCULO 669.-COMPETENCIA.
1. Ser competente para conocer del procedimiento de liquidacin
el Juzgado de Letras que est conociendo o haya conocido del
proceso de nulidad, separacin o divorcio o aquel ante el que se
sigan o se hayan seguido las actuaciones sobre disolucin del
rgimen econmico matrimonial por alguna de las causas
previstas en la legislacin civil.
2. En caso de plantearse como pretensin independiente, ser
competente el tribunal del lugar del domicilio conyugal, y en su
defecto el que corresponda conforme a las normas de
competencia previstas en este Cdigo.
Concordancias.
Constitucin de la Repblica, artculo 118, Cdigo de Familia, artculo 64 al
98
Comentarios.
Ser competente para conocer del procedimiento de liquidacin el Juzgado
de Letras que est conociendo o haya conocido del proceso de nulidad,
separacin o divorcio o aquel ante el que se sigan o se hayan seguido las
actuaciones sobre disolucin del rgimen econmico matrimonial por

alguna de las causas previstas en la legislacin civil. Pero si se plantea


como pretensin independiente, ser competente el tribunal del lugar del
domicilio conyugal, y en su defecto el que corresponda conforme alas
normas generales de competencia.
ARTCULO 670.-SOLICITUD DE INVENTARIO.
1. Admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, o
iniciado el proceso en que se haya demandado la disolucin del
rgimen econmico matrimonial o legal, cualquiera de los
cnyuges podr solicitar la formacin de inventario.
2. La solicitud a que se refiere el numeral anterior deber
acompaarse de una propuesta en la que, con la debida
separacin, se harn constar las diferentes partidas que deban
incluirse en el inventario con arreglo a la legislacin civil.
3. A la solicitud se acompaarn tambin los documentos que
justifiquen las diferentes partidas incluidas en la propuesta.
Concordancias.
Cdigo Procesal Civil, articulo 1 y 3
Comentario
Admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio o iniciado el
proceso en que se haya demandado la disolucin del rgimen econmico
matrimonial, cualquiera de los cnyuges podr solicitar la formacin de
inventario, acompaando una propuesta al efecto y los documentos que
justifiquen las diferentes partidas incluidas en ella.
ARTCULO 671.-FORMACIN DEL INVENTARIO.
1. Inmediatamente despus de recibida la solicitud a que se refiere
el artculo anterior, se sealar fecha, da y hora para que, en el
plazo mximo de diez (10) das, se proceda a la formacin de
inventario, mandando citar a los cnyuges.
2. En la fecha, el da y hora sealados, proceder el secretario, con
los cnyuges, a formar el inventario de la comunidad
matrimonial o legal, sujetndose a lo dispuesto en la legislacin
civil para el rgimen econmico matrimonial o legal de que se
trate.
3. Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no
comparezca en el da sealado, se le tendr por conforme con la
propuesta de inventario que efecte el cnyuge que haya
comparecido. En este caso, as como cuando, habiendo
comparecido ambos cnyuges, lleguen a un acuerdo, se
consignar ste en el acta y se dar por concluido el acto.

4. En el mismo da o en el siguiente, se resolver lo que proceda


sobre la administracin y disposicin de los bienes incluidos en
el inventario.
5. Si se suscitare controversia sobre la inclusin o exclusin de
algn concepto en el inventario o sobre el importe de cualquiera
de las partidas, se citar a los interesados a una audiencia,
continuando la tramitacin con arreglo a lo previsto para el
proceso abreviado.
6. La sentencia resolver sobre todas las cuestiones suscitadas,
aprobando el inventario de la comunidad matrimonial, y
dispondr lo que sea procedente sobre la administracin y
disposicin de los bienes comunes.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 1 y 3
Comentarios.
Admitida a trmite la solicitud de liquidacin, se sealar dentro del plazo
mximo de diez das, el da y hora en que los cnyuges debern
comparecer ante el secretario al objeto de alcanzar un acuerdo y, en su
defecto, designar contador y, en su caso, peritos, para la prctica de las
operaciones divisorias. Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los
cnyuges no comparezca en el da sealado, se le tendr por conforme con
la propuesta de liquidacin que efecte el cnyuge que haya comparecido.
En este caso, as como cuando, habiendo comparecido ambos cnyuges.
Lleguen a un acuerdo, se consignar ste en el acta y se dar por
concluido el acto, entregando los bienes a quien corresponda.
ARTCULO 672.-LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO.
1. Concluido el inventario y una vez firme la resolucin que declare
disuelto el rgimen econmico cualquiera de los cnyuges podr
solicitar la liquidacin de ste.
2. La solicitud deber acompaarse de una propuesta de
liquidacin que incluya el pago de las indemnizaciones y
reintegros debidos a cada cnyuge y la divisin del remanente
en la proporcin que corresponda, teniendo en cuenta las
preferencias que establezcan las normas de familia aplicables.
3. Admitida a trmite la solicitud de liquidacin, se sealar,
dentro del plazo mximo de diez (10) das, la fecha, el da y hora
en que los cnyuges debern comparecer ante el secretario al
objeto de alcanzar un acuerdo y, en su defecto, designar
contador y, en su caso, peritos, para la prctica de las
operaciones divisorias.
4. Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no
comparezca en el da sealado, se le tendr por conforme con la

propuesta de liquidacin que efecte el cnyuge que haya


comparecido. En este caso, as como cuando, habiendo
comparecido ambos cnyuges, lleguen a un acuerdo, se
consignar ste en el acta y se dar por concluido el acto,
entregando los bienes a quien corresponda.
5. De no lograrse acuerdo entre los cnyuges sobre la liquidacin
de su rgimen econmico matrimonial, se proceder, mediante
providencia, al nombramiento de contador y, en su caso, peritos.
6. Lo dispuesto en este artculo para el o los conyugues ser
aplicable a las parejas de la unin de hecho formalizadas y no
formalizadas.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 1 y 3
Comentarios.
Concluido el inventario y una vez firme la resolucin que declare disuelto el
rgimen econmico matrimonial, cualquiera de los cnyuges podr
solicitar la liquidacin de ste, acompaando con la solicitud una
propuesta de liquidacin que incluya el pago de las indemnizaciones y
reintegros debidos a cada cnyuge y la divisin del remanente en la
proporcin que corresponda.
De no lograrse acuerdo entre los cnyuges sobre la Liquidacin de su
rgimen econmico matrimonial, se proceder, mediante providencia, al
nombramiento de contador y, en su caso, peritos. Y aunque el CPC no lo
diga, debemos entender que, en tal caso, se cita de nuevo a los cnyuges
a la audiencia del abreviado para resolver lo que proceda sobre la
formacin de lotes y las correspondientes adjudicaciones.
CAPTULO V
PROCESOS DE ALIMENTOS
ARTCULO 673.-OBJETO. A travs del proceso abreviado se
conocern las demandas que se funden exclusivamente en
pretensiones de alimentos debidos por disposicin legal o por otro
ttulo, independientemente de su cuanta, con las especialidades
previstas en los artculos siguientes.
ARTCULO 674.-EJECUCIN PROVISIONAL.
1. La pensin de alimentos que fije la sentencia debe pagarse por
perodo anticipado y se ejecutar aunque haya apelacin.
2. Si el pago se hace por consignacin, se har entrega inmediata
al acreedor sin trmite alguno.
ARTCULO 675.-EMBARGO DE SALARIOS. En la ejecucin de
obligaciones alimentarias se podrn embargar las cantidades

percibidas en concepto de salarios, sueldos, pensiones,


retribuciones, prestaciones laborales o cualquier otro ingreso, de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 813, numeral 2 de este
Cdigo.
Concordancias Constitucin de la Republica, artculo 121; Cdigo de
Familia, artculos 206 al 226; Cdigo de la Niez y la Adolescencia, artculo
73 y 74; Cdigo del Trabajo; Decreto 14 sobre Embargo de Sueldos y
Salarios del febrero de 1973 emitido por el Jefe de Estado Oswaldo Lpez
en Consejo de Ministros.
Comentarios.
1.- Procedimiento
A travs del proceso abreviado se conocern las demandas que se funden
exclusivamente en pretensiones de alimentos debidos por disposicin legal
o por otro ttulo, independientemente de su cuanta. Se trata, pues, de la
reclamacin por alimentos en general, ubicndose una especie concreta de
esta obligacin alimenticia, referente estrictamente a las reclamaciones de
alimentos que correspondan a los hijos menores y que se solicitan en
nombre de stos. Este proceso, por tanto, se reserva para las obligaciones
alimenticias distintas de la anterior o no derivadas de proceso matrimonial
o pareja de hecho.
2.- Periodos Anticipados
La pensin de alimentos que fije la sentencia debe pagarse por periodo
anticipado y se ejecuta aunque haya apelacin, que por tanto no es
suspensiva. Si el pago se hace por consignacin, se har entrega
inmediata al acreedor sin trmite alguno.
3.- Embargos
Como excepcin a la regia general de su inembargabilidad, en la ejecucin
de obligaciones alimentarias se podrn embargar las cantidades percibidas
en concepto de salarios, sueldos, pensiones, retribuciones, prestaciones
laborales o equivalentes, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 676
y 814.2 del CPC.
ASUNTOS DE NIEZ EN EL PROCESO.63
De todos los operadores de Justicia es sabido que la Constitucin de la
Repblica, emitida en fecha 11 de enero de 1982, incorpor por primera
63

.- Apartado redactado por Dilia Irasema Guilln Snchez.

vez un captulo destinado a proteger los derechos del nio, especificando


en su artculo 119 que las leyes de proteccin a la infancia son de orden
pblico. Asimismo indica que los nios gozarn de la proteccin prevista en
los acuerdos internacionales que velan por sus derechos, instrumento que
en este caso es la Convencin Sobre los Derechos del Nio, la cual
Honduras suscribi del 31 de mayo de 1990, ratificada por el Congreso
Nacional el siguiente 24 de julio, publicada en el diario Oficial La Gaceta y
por ende en vigencia el 10 de octubre de ese mismo ao. Siendo oportuno
mencionar otros documentos de igual naturaleza, que en trminos
generales tienen disposiciones de proteccin a los nios (as) y son:
La Declaracin Sobre los Principios Sociales y Jurdicos relativos a
La Adopcin y Colocacin en Hogares de Guarda de los Nios en
el Plano Nacional e Internacional.
La Declaracin Sobre la Proteccin a la Mujer y el Nio en estados
de Emergencia o Conflictos Armados.
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales.
La Convencin de las Naciones Unidas Contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas.
Los Convenios Vigentes de la Organizacin Internacional del
Trabajo.
La Convencin y Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados.
La Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer.
La Convencin para la Represin de la Trata de Personas y de la
Explotacin de la Prostitucin Ajena.
Los anteriores cuerpos legales, as como los siguientes con
especificaciones en el rea penal juvenil: a) Las Reglas Mnimas Uniformes
de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores; b)
Las Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la
Delincuencia Juvenil; y c) Las Reglas de las Naciones Unidas para la
Proteccin de los Menores Privados de Libertad, fueron mencionados en la
exposicin de motivos del Cdigo de La Niez y la Adolescencia ( que en
adelante se indicar CN y A) contentivo en el Decreto no. 73-96 en
vigencia desde el 5 de septiembre de 1996 por lo que todos se deben
tener en cuenta en la toma de decisiones en materia de Niez, segn sea
el caso.
Por ltimo, significar que las reformas del Codigo de la Ninez y la
adolescencia
que
fueron
presentadas
al
Congreso
Nacional
aproximadamente en el mesde junio de este ano, y en las misma se
modifica el art'iculo 148 remitiendo el procedimiento a lo que se establece
en el codigo de Procedimiento Administrativo ya que segun esas reformas
las declaratoria de riesgo social no las hara el juez, sino el IHNFA .

TITULO QUINTO
EL PROCESO MONITORIO64
CAPITULO UNICO
ARTICULO 676.- OBJETO.
El proceso monitorio ser adecuado para la interposicin de
pretensiones cuyo fin sea nicamente el pago de una deuda de
dinero, vencida y exigible, de cantidad determinada en lempiras y
en monedas extranjera y admisible legalmente, hasta un lmite de
Doscientos Mil Lempiras (L.20, 000. 00).
Comentario
El proceso monitorio es un juicio especial que tiene por objetivo la
ejecucin de una deuda de dinero, vencida y exigible actualmente con un
lmite mximo de doscientos mil lempiras. Por su naturaleza tiene como
finalidad agilizar el trfico comercial, por eso la ley le confiere a los
documentos en que debe fundarse una caracterstica de ttulo rpido y
eficaz. El proceso monitorio es una novedad en nuestro sistema procesal y
el ms parecido de los actuales procedimientos es el Juicio Ejecutivo, en la
primera fase de apremio, pues en ambos se procede a requerir de pago al
deudor concedindole un plazo para hacerlo.La diferencia fundamental del
Proceso de Monitorio y el Juicio Ejecutivo es que en el primero el
documento en que se fundamenta la accin es flexible y abierto, en
cambio en el Ejecutivo el documento en que se funda es rgido y
determinado expresamente por la ley. En el Procedimiento posterior a la
fase de apremio ambos juicios se diferencian substancialmente.
1. Concepto.
El proceso monitorio se concibe como una va de proteccin de
determinados crditos, en especial, de los crditos dinerarios lquidos de
profesionales y empresarios medianos y pequeos. As pues, con el
proceso monitorio se trata de dar solucin a una serie de problemas
econmicos y sociales, derivados de la existencia de pequeas deudas
dinerarias no atendidas por sus deudores, obligando a los titulares de estos
crditos a acudir a largos y costosos procesos declarativos. Con el proceso
monitorio se facilita por el legislador la creacin rpida de un ttulo
ejecutivo, mediante la invocacin y proclamacin del propio derecho de
crdito, asentado incluso en meros documentos privados unilaterales, y a
travs de la conminacin judicial se obliga al deudor a posicionarse, de
manera que la Ley sancionar rgidamente las consecuencias de las
diferentes posturas que adopte el deudor: si paga, finaliza el
procedimiento; si se opone han de acudir al contradictorio, mientras que la
64

.- En este apartado ha colaborado el Abogado Arturo Raudales Benegas.

pasividad y silencio del deudor desembocar en el proceso de ejecucin .


Se puede definir el proceso monitorio como un procedimiento sencillo y
gil, al que pueden acudir los acreedores que dispongan de un principio de
prueba documental de su crdito; siendo especialmente eficaz para los
supuestos en que el deudor no tiene nada serio que oponer a la existencia
y exigibilidad del crdito, sino que pretende demorar el cumplimiento de
su obligacin hasta que le sea impuesto coactivamente a travs de la
ejecucin forzosa; de esta forma, se permite al acreedor obtener
rpidamente un ttulo ejecutivo para acceder de modo inmediato a dicha
ejecucin.
2.- Origen.
Situado por la mayora de la doctrina en el siglo XIII, y concretamente en la
Pennsula Itlica, donde se desarroll, como manifiesta el profesor Toms y
Valiente, un proceso sumario conocido como mandatum de solvendo cum
clausula iustificativa, mediante el cual, el acreedor insatisfecho que no
poseyese un ttulo ejecutivo, se presentaba ante el Juez, y solicitaba de l
la emisin del referido mandato. Su evolucin ha sido diferente en cada
uno de los pases de nuestro entorno, resultando ser un proceso arraigado
y consolidado en Alemania, Italia y Francia. La introduccin del juicio
monitorio en Europa viene exigida por la Directiva 2000/35 CE del
Parlamento Europeo y del Consejo de 29 de Junio de 2000, por la que se
establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones
comerciales, obligando a los Estados miembros a establecer un
procedimiento de cobro acelerado de las deudas no impugnadas.
3.- Naturaleza jurdica.
El proceso monitorio es un proceso especial, plenario y rpido,que tiende,
mediante la inversin de la iniciativa del contradictorio, a la rpida
creacin de un ttulo ejecutivo, con plenos efectos de cosa juzgada, en los
casos determinados por ley; casos en los que el Legislador por el carcter
aparentemente incontrovertido de la deuda, presume que la resolucin
dictada inaudita parte, no ser contestada por el deudor. El monitorio no
es un juicio ejecutivo, sino un declarativo, que lo que pretende es la
obtencin de un ttulo ejecutivo con plenos efectos de cosa juzgada. El
proceso monitorio es especial por la materia, con independencia de si su
naturaleza jurdica es la de un juicio declarativo, o si se sita a mitad de
camino entre el juicio ejecutivo y el declarativo, como mantiene parte de la
doctrina.
En este sentido, Gmez Colomer mantiene que la naturaleza del proceso
monitorio es mixta; en una primera fase es un proceso declarativo
especial, porque hay necesidad de declaracin previa antes de poder dar
satisfaccin a la pretensin de creacin del ttulo ejecutivo, en la que se
dicta una resolucin judicial que sanciona la validez y eficacia del
documento presentado, transformndolo en ttulo ejecutivo y permitiendo
as iniciar la ejecucin (Arts. 814 y 815 L.E.Civ); en una segunda fase, si

cumple sus fines, es un proceso de ejecucin, tambin especial; el


proceso monitorio deja de ser proceso declarativo especial, convirtindose
en una ejecucin especial, si el demandado no comparece, ya que si ste
se opone a la pretensin monitoria del acreedor, la conducta del deudor
transforma el proceso declarativo especial de la primera fase del monitorio
en un juicio ordinario. En el CPCH se ha querido instaurar un juicio
monitorio de carcter mixto, a mitad de camino entre el proceso monitorio
puro y el documental; pues el proceso monitorio es especial y sumario con
dos variantes importantes: proceso monitorio puro, dirigido a crear un
ttulo de ejecucin basado en la afirmacin unilateral y no probada del
titular del crdito; y el proceso monitorio documental, que como nota
distintiva establece que la peticin de proceso monitorio se acompae de
un documento que acredite prima facie el crdito del demandante. Entre
esta dualidad de juicios monitorios (puro y documental, el primero seguido
en Alemania y el segundo en Italia), el Legislador ha optado por un juicio
monitorio documentado, pero matiza esta afirmacin sealando que, para
la admisin judicial del procedimiento monitorio, se exige el examen del
juzgador sobre si, por la documental aportada, queda demostrada a
primera vista la deuda; sin esta valoracin se discriminara al deudor, a
quien el legislador, una vez incoado el proceso monitorio,coloca en una
posicin procesal generadora de obligaciones para el mismo.
Artculo 677.- DOCUMENTOS Y ACREDITACIONES.
Se podr justificarla deuda en el proceso monitorio:
1. Mediante documentos, cualquiera que se a su forma y clase o
el soporte fsico en que se encuentren, que aparezcan
firmados por el deudor o con su sello, impronta o marca o
con cualquier otra seal, fsica o electrnica, proveniente del
deudor.
2. Mediante facturas, recibos de entrega de mercancas,
certificaciones, telegramas,
telefax o cualquier otro
documento que, aun unilateralmente creado por el acreedor,
sean de los que habitualmente documentan los crditos y
deudas en relacin de la clase que aparezca existente entre
acreedor y deudor.
3. Mediante documentos comerciales que acrediten una
relacin anterior duradera.
Comentario
Para dar inicio al proceso monitorio es imprescindible la existencia de un
documento que justifique la deuda que se reclama, que puede ser
unilateral o bilateral. Por documento no debe entenderse aqullos que
tradicionalmente define nuestra legislacin como tales, sino cualquier
documento o escrito que conste en cualquier soporte fsico, con tal que
aparezca la firma del deudor o simplemente con su sello o cualquier otra
seal fsica o electrnica que lo identifique. Tambin se les concede fuerza

probatoria en el juicio monitorio a los documentos unilaterales


provenientes del acreedor, que por su uso mercantil sirven para
documentar crditos comerciales. nicamente cabe acudir al proceso
monitorio para reclamar el cumplimiento de deudas dinerarias, por lo que
la accin de condena tendr entonces su fundamento en un derecho de
crdito.
No puede utilizarse el monitorio para reclamar la entrega de un inmueble o
de un bien mueble determinado, con fundamento en un derecho real, pero
tampoco cuando la obligacin derive de un derecho de crdito. No puede
pretenderse por este cauce procesal el cumplimiento de una obligacin de
hacer o de no hacer. La deuda cuyo cumplimiento se exige a travs de este
proceso debe ser adems de dineraria, vencida y exigible; por tanto la
exigibilidad de la deuda dineraria lleva consigo la efectividad de la misma,
al quedar constituda como una deuda real y verdadera. Se hace
igualmente necesario que la deuda dineraria sea determinada, lo que debe
entenderse como sinnimo de lquida. Esta situacin de liquidez no
concurre cuando se acciona con fundamento en un incumplimiento
contractual por haberse efectuado de forma incorrecta o inadecuada la
prestacin comprometida, pretendindose como consecuencia la
restitucin del pago realizado, pues para ello se hace necesario que exista
previamente un pronunciamiento declarativo sobre la realidad del
incumplimiento y de la correlativa consecuencia de restitucin de la
prestacin; y por idnticos motivos falta tambin el requisito de
vencimiento de la deuda.
En principio, cabe sealar que la enumeracin contenida en el Art. 677
CPH no constituye un numerus clausus, pudiendo instarse este proceso
monitorio con la presentacin de cualquier documento que alcance el
calificativo de principio de prueba exigido a efectos de admisin de dicha
peticin.
ARTICULO 678.-COMPETENCIA.
1. Ser competente para conocer de este procedimiento el
juzgado que corresponda en razn de la cuanta de la
reclamacin del domicilio o residencia del deudor o, si fueren
conocidos, el del lugar en que el deudor pudiera ser hallado a
efectos del requerimientote pago.
2. En todo caso, no Sern de aplicacin las normas sobre
sumisin expresa o tacita contenidas en este Cdigo.
Comentario
Para dar inicio al proceso monitorio es imprescindible la existencia de un
documento que justifique la deuda que se reclama, que puede ser
unilateral o bilateral.Por documento no debe entenderse aqullos que
tradicionalmente define nuestra legislacin como tales, sino cualquier
documento o escrito que conste en cualquier soporte fsico, con tal que

aparezca la firma del deudor o simplemente con su sello o cualquier otra


seal fsica o electrnica que lo identifique. Tambin se les concede fuerza
probatoria en el juicio monitorio a los documentos unilaterales
provenientes del acreedor, que por su uso mercantil sirven para
documentar crditos comerciales.
Articulo 679.- DEMANDA.
1. El procedimiento Monitorio comenzara por demandar del
acreedor en la que se expresaran la identidad del deudor, el
domicilio o domicilios del acreedor y del deudor o el lugar
que se en que residieran o pudieran ser hallados y el origen y
cuanta de la deuda, acompandose el documento o
documentos a que se refiere este capitulo, o de la de ms
acreditaciones previstas en esta seccin.
2. La demanda podr extenderse en formulario que facilite la
expresin de los extremos a que se refiere el numeral
anterior. La Corte Suprema de Justicia elaborara y aprobara
los modelos de formularios Impresos.
3. Para la presentacin de la demanda del proceso monitorio no
ser preciso valerse de profesionales del Derecho cuando la
cuanta de la deuda sea inferior a Cinco Mil Lempiras
(L.5,000.00)
Comentario
Como en casi toda clase de juicios, el monitorio empieza con el escrito de
la demanda presentada por el acreedor, en la cual adems de los
requisitos generales deben mencionarse los del presente artculo y,
adems, debe acompaarse a la demanda el documento o documentos en
que se funda, que necesariamente deben ser uno o ms de los
enumerados en el Artculo 677. Adems de iniciarse el proceso con el
escrito de la demanda, podr extenderse sta en un formulario en el que
se incluirn todos los requisitos particulares de la demanda.
ARTCULO 680- REQUERIMIENTO DE PAGO.
1. Si los documentos o acreditaciones aportadas con la demanda
fueran de los previstos en estos artculos o constituyeren, a juicio
del juez, un principio de prueba del derecho del demandante,
confirmado por lo que se exponga en aqulla, se requerir
mediante providencia al deudor para que, en el plazo de veinte
das, pague al peticionario, acreditndolo ante el juzgado, o
comparezca ante ste y alegue sucintamente, en escrito de
oposicin, las razones por las que, a su entender, no debe, en todo
o en parte, la cantidad reclamada.

2. El requerimiento se notificar en la forma prevista en este


Cdigo, con apercibimiento de que, de no pagar, ni comparecer
alegando razones de la negativa al pago, se despachar contra l
ejecucin segn lo prevenido en el artculo siguiente.
ARTCULO 681.- MANDAMIENTO DE EJECUCIN.
1. Si el deudor requerido no compareciere ante el juzgado, ste
dictar auto en el que mandar iniciar la ejecucin por la cantidad
adeudada.
2. No ser admisible en este proceso la reconvencin.
Comentario
Con el proceso monitorio se pretende la proteccin rpida y eficaz del
crdito dinerario lquido, en especial de profesionales y empresarios. Para
ello, se le dota de una primigenia agilidad, basada en la condicin y
estructura de los documentos que se aportan con la demanda. Si la
demanda o en su defecto el formulario contiene todos los requisitos del
Artculo 679 numeral 1 y sobre todo el documento fundatorio del reclamo,
se ordenar y proceder al requerimiento del deudor para que en el plazo
de veinte das pague al acreedor o se oponga al mismo, expresando en
este caso, las razones por las cuales a su entender no debe la totalidad del
reclamo o parte de l. Adems del requerimiento propiamente dicho, al
deudor se le apercibir de que si no paga o se opone al pago se
despachar la ejecucin en su contra, que consiste en dictar un auto en el
que se manda a iniciar la ejecucin por la suma reclamada por el acreedor.
(Art.681)
La admisin judicial del proceso monitorio exige el examen del juzgador
acerca de que entienda, por la documental aportada, demostrada a
primera vista la deuda. Sigue sealando que en esta fase no habr un
enjuiciamiento definitivo sobre el fondo, en la medida en que el rgano
jurisdiccional lo nico que debe hacer es constatar prima facie, si la
peticin inicial constituye el supuesto de hecho que le obliga a emitir un
requerimiento de pago.
ARTCULO 682.- TRMITE.
1. Ordenada la ejecucin, proseguir sta conforme a lo dispuesto
en el Captulo IV Ttulo II Libro V de este Cdigo, pudiendo
formularse la oposicin prevista en estos casos, pero el
demandante del proceso monitorio y el deudor ejecutado no
podrn pretender ulteriormente en un proceso ordinario o
abreviado la cantidad reclamada en el monitorio, o la devolucin
de la que con la ejecucin se obtuviere.

2. Desde que se dicte mandamiento de ejecucin, la deuda


devengar inters por mora, sin perjuicio de lo establecido en las
leyes sustantivas para las obligaciones sometidas a plazo.
Comentario
En caso de falta de pago y oposicin y una vez ordenada la iniciacin de la
ejecucin, se proceder de acuerdo a lo dispuesto en el Procedimiento
para la Ejecucin Forzosa (Art.757 y siguientes), teniendo el deudor la
oportunidad de oponerse a la ejecucin, pero ni l ni el acreedor, en su
caso, tendrn la opcin de reservarse el derecho de pretender
ulteriormente en un proceso ordinario o abreviado, la cantidad reclamada
en el juicio monitorio, que es un derecho que en otra clase de ejecucin se
concede a las partes (Art.-901).
Una cuestin que puede plantearse es si se puede pedir la adopcin de
medidas cautelares en el seno de este proceso monitorio. Gmez Colomer
entiende que no es posible, porque desde el punto de vista formal, este
proceso es lo suficientemente rpido como para que el peligro por el
retraso no sea presupuesto a considerar. Desde el punto de vista material,
la demanda monitoria persigue que la deuda motive un ttulo ejecutivo,
que de ser incumplido permita entrar directamente en la ejecucin.
ARTCULO 683.- PAGO DEL DEUDOR.
Si el deudor atendiere el requerimiento de pago, tan pronto como
lo hiciere, se le har entrega de comprobante de pago y se
archivarn las actuaciones.
Comentario
Si el deudor paga al acreedor dentro del trmino del requerimiento, el
Juzgado le entrega el respectivo comprobante de pago y manda a archivar
las actuaciones, lo que significa que el procedimiento queda concluido por
la aceptacin tcita o expresa del deudor de su condicin de deudor.
ARTCULO 684.- OPOSICIN DEL DEUDOR.
1. Si el deudor presentare escrito de oposicin dentro del plazo, el
asunto se resolver definitivamente en el juicio ordinario o
abreviado que corresponda por la cuanta, conservando la
competencia el mismo Juez de Letras que la tuvo para el
monitorio, teniendo la sentencia que se dicte fuerza de cosa
juzgada.
2. El escrito de oposicin deber ir firmado por profesional del
derecho cuando su intervencin fuere necesaria por razn de la
cuanta, segn las reglas generales.

3. Si la oposicin del deudor se fundara en la existencia de


pluspeticin, se actuar respecto de la cantidad reconocida como
debida conforme a lo previsto en este Cdigo para el allanamiento
parcial del demandado.
Comentario
Sobre la posicin prcesal del deudor son posibles las siguientes
posibilidades:
Si el deudor opta por no pagar y en su lugar se opone dentro del
trmino de veinte das, el procedimiento monitorio quede concluido,
transformndose el proceso en un juicio ordinario o abreviado, segn
la cuanta.
Si el opositor acepta y paga parcialmente la deuda que se le
reclama, el juicio ordinario o abreviado nicamente versar sobre la
diferencia, tenindose como allanado parcialmente respecto a la
suma aceptada por l.
La Competencia para conocer del nuevo juicio ser la misma que lo fue
para el proceso monitorio, o sea que el Juez que conoci ste, conocer
tambin del juicio declarativo siguiendo el procedimiento que la cuanta
pendiente determine. La sentencia que se dicte en el nuevo procedimiento,
al quedar firme, adquiere la calidad de cosa juzgada.
ARTCULO 685.- TRANSFORMACIN DEL PROCEDIMIENTO.
Cuando la cuanta de la pretensin no excediera de la propia del
proceso abreviado, el juzgado proceder de inmediato a convocar
la audiencia. Cuando el importe de la reclamacin exceda de dicha
cantidad, si el peticionario no interpusiera la demanda
correspondiente dentro del plazo de un mes desde la entrega de
copia del escrito de oposicin, se sobreseern y archivarn las
actuaciones y se condenar en costas al acreedor. Si presentare la
demanda, se entregara copia al demandado conforme a lo previsto
en este Cdigo.
Comentario
Si la cuanta original o la resultante de la aceptacin parcial del reclamo
por parte del deudor no fuere superior a Cincuenta Mil Lempiras
(Lps..50.000.00), el Juzgado proceder de inmediato a convocar a las
partes a la audiencia (Art. 588), obvindose la demanda o el formulario
normalizado con que generalmente se inicia el proceso abreviado. Cuando
el importe de la reclamacin o el saldo no pagado exceda de Cincuenta Mil
Lempiras (Lps.50.000.00), el acreedor deber interponer una nueva
demanda dentro del plazo de un mes, contado desde la entrega de la copia
del escrito de oposicin. En caso que el acreedor no presente la demanda
dentro del trmino expresado, las actuaciones se sobreseern y se

mandarn a archivar, condenando en costas al acreedor. Si el acreedor


presenta la demanda en tiempo y forma, se emplaza al deudor para que la
conteste en el trmino de treinta (30) das y luego se contina el
procedimiento en la forma prevista para el procedimiento ordinario.
TTULO SEXTO
TUTELA SUMARIA
ARTCULO 686.- MBITO.
1. Quien solicite el reconocimiento del derecho legal de retencin
y quien acredite inters legtimo y suficiente, puede acudir al juez
en demanda de tutela sumaria y provisional en todos aquellos
casos en los que las relaciones jurdicas de dos o ms personas
deban ser provisionalmente reguladas en su alcance, extensin y
modo de ser, mientras o hasta que se decida en forma definitiva el
derecho que a cada uno corresponde, pudiendo ordenarse que una
o ms personas hagan o dejen de hacer lo que no hacen o vienen
haciendo, respectivamente.
2. Para pretender esta tutela ser necesario que concurran
razones de especial urgencia, o la necesidad de mantener la paz
jurdica, o evitar la creacin o consolidacin de situaciones de
hecho.
3. La solicitud de tutela sumaria no exige la presentacin
simultnea o sucesiva de una demanda en un proceso declarativo,
siendo incompatible con la adopcin de medidas cautelares.
Comentario
La tutela sumaria no es propiamente un juicio, sino que una medida
sumaria y provisional que adopta el Juez a solicitud de un interesado
cuando en las relaciones jurdicas de dos o ms personas haya un conflicto
o discrepancia que no pueden resolver por su cuenta, por lo que el Juez
debe adoptar ciertas medidas provisionales para normalizar las relaciones.
Las medidas provisionales consisten esencialmente en ordenar a una o
ms personas que hagan o dejen de hacer lo que no hacen o vienen
haciendo que afecta a los otros, medidas que se mantienen vigentes hasta
que los involucrados en el conflicto decidan en forma definitiva el derecho
que ha cada uno le corresponde.Quien pretenda la obtencin de una tutela
jurdica debe justificar por lo menos una de las razones mencionadas en el
numeral segundo de este artculo. Si bien la tutela sumaria es una medida
provisional, no es obligatorio que en forma simultnea o sucesiva se
presente una demanda que resuelva en forma definitiva el conflicto, pues
no se trata de una accin preparatoria de un juicio.

ARTCULO 687.- COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO.


1. Ser Juez competente para conocer de este procedimiento el
Juzgado de Letras del domicilio del demandado.
2. El procedimiento para obtener la tutela sumaria principiar por
escrito de demanda que deber revestir la forma prevista para el
procedimiento abreviado. El resto de actuaciones debern
ajustarse a lo previsto para el procedimiento abreviado, salvo las
normas relativas a plazos que debern acortarse al tiempo
indispensable para garantizar los derechos de las partes.
3. Estos procedimientos tendrn carcter preferente.
Comentario
La competencia para conocer de la tutela sumaria corresponde al Juez de
Letras del domicilio del demandado. Igual que la mayora de los
procedimientos, la tutela sumaria se inicia con un escrito de demanda que
debe reunir los requisitos de forma del procedimiento abreviado que regula
el artculo 583.
El procedimiento a seguir una vez presentada la demanda es el mismo
procedimiento abreviado que establece el artculo 588 y siguientes, con la
particularidad que los plazos de dicho procedimiento se deben reducir al
tiempo indispensable para garantizar los derechos de las partes, o sea que
el Juez tiene la potestad de sealar su duracin. Como la tutela sumaria es
un procedimiento que requiere una pronta resolucin, en el presente
artculo se establece el principio que manda se le d el carcter de
preferente en su tramitacin y resolucin.
ARTCULO 688.- DECISIN.
1. La decisin que regule sumariamente una situacin jurdica
podr ordenar a las partes prestaciones de dar, hacer o no hacer
que, de no ser voluntariamente cumplidas, podrn ser
inmediatamente ejecutadas por la va establecida para la
ejecucin forzosa.
2. La resolucin judicial no se pronunciar sobre derechos ni
producir excepcin de cosa juzgada. Cualquiera de las partes
podr incoar el proceso abreviado en peticin de lo que le
interese. Estas resoluciones podrn ser revisadas por hechos o
causas distintos de los que motivaron su concesin.
3. Contra la resolucin que decida el procedimiento proceder
recurso de apelacin y contra la que resuelva sta no cabr
recurso alguno salvo el de casacin si el motivo que se alega es la
contradiccin con otras sentencias dictadas en supuestos
semejantes.

ARTCULO 689.- EFECTOS.


Quien basndose en datos falsos, simulando la existencia de
situaciones jurdicas o de hecho, o con abuso de derecho,
produzca perjuicios a otro, o quien se resista a la regulacin
provisional ordenada de acuerdo con este ttulo, ser responsable
de los daos y perjuicios que las concretas medidas de regulacin
provisional hayan causado a otras personas. Al propio tiempo se le
impondr una multa proporcionada al valor de la pretensin, de
medio a tres salarios mnimos.
Comentario
En la resolucin final que dicte el Juez se ordenar a las partes que
cumplan las prestaciones del caso, que pueden consistir en dar, hacer o no
hacer y cuyo cumplimiento ser obligatorio, de tal forma que de no ser
acatado voluntariamente, se procede por la va de ejecucin forzosa.Como
la resolucin se concreta nicamente a que las partes acaten ciertas
medidas provisionales, el Juez no se pronuncia sobre los derechos de las
partes, pues estos deben ser dilucidados en un juicio declarativo, de
manera a que la resolucin que se dicte en esta clase de procedimiento no
produce el efecto de cosa juzgada. Contra la resolucin dictada cabe el
recurso de apelacin y el de casacin contra la sentencia dictada en
segunda instancia nicamente si el motivo que se alegue es la
contradiccin con otras sentencias dictadas en supuestos semejantes.
El contenido del Art. 689 se aparta de la materia procesal al establecer
sanciones tanto para el solicitante que por fundarse en datos falsos
produjeron perjuicios a los dems, como a los demandados que se resisten
a cumplir con las regulaciones ordenadas en la resolucin.

TOMO III

CODIGO PROCESAL CIVIL


COMENTADO
CONTENIDO:

LIBRO QUINTO
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN
DISPOSICIONES GENERALES
Y

LIBRO SEXTO

EJECUCIN FORZOSA
DISPOSICIONES GENERALES

LIBRO QUINTO
LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN
TTULO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
El Libro QUINTO del Cdigo Procesal Civil est dedicado a los medios de
impugnacin. Al hablar de medios de impugnacin en este libro nos
referimos nica y exclusivamente a los recursos en contra de las
resoluciones judiciales; por lo tanto, no debemos entender que son
recursos cuando se emplea esta expresin en otros lugares del CPC. En
consecuencia, no es recurso la expresin impugnacin, que aparece en
una de las especialidades del juicio ordinario, como impugnacion de
acuerdos sociales (Art. 399.1-b). No es recurso la expresin impugnacin
de honorarios profesionales (Art.89 nmeros 2 y 39; en la impugnacin de
costas (Art. 225), recordemos que tambin se habla de impugnacin de
costas en el Art. 249 del Cdigo de Procedimientos civiles de 1906 . No es
recurso la impugnacin de la autenticidad de documentos pblicos (Art.
274).
Est claro que ninguna de las alocuciones anteriores se refiere a los
medios de impugnacin en contra de las resoluciones judiciales, y a stas
es a lo que se dedica este libro quinto.1.- Concepto y fundamento de los de medios de impugnacin
Son los recursos que utilizan los profesionales del derecho, a travs de los
cuales la parte a quien representan y perjudicada por una determinada
resolucin judicial, impugnable de conformidad con la ley y que no haya
adquirido firmeza, puede obtener su revisin, bien por el mismo rgano
judicial que la dict, bien por otro superior, con la finalidad de garantizar,
en general, que todas las resoluciones judiciales se ajusten al Derecho y,
en particular, que la sentencia sea respetuosa con las exigencias del
derecho a la tutela judicial efectiva o derecho a la obtencin de una
sentencia congruente, motivada y razonada en atencin a las pruebas
aportadas y practicadas en relacin a los hechos controvertidos y
fundamentada en el derecho aplicable al caso concreto.
Chiovenda, recogiendo las ideas de Pisanelli y Pescatore, hace notar que
la sentencia de primera instancia no tiene un valor definitivo, sino que es
expresin de un acto que llega a ser sentencia, que puede serlo
potencialmente, pero que no lo es, en realidad, hasta que transcurre el
plazo para apelar o se confirma la resolucin del inferior; es decir que, en
rigor, no puede hablarse de dos sentencias, sino de una, que es la
revocatoria, cuando la impugnacin se estima, y la confirmatoria cuando,
despus de la revisin, se declaran aceptables por el Tribunal de alzada los
hechos sustentados y por bien interpretadas las normas que se tuvieron en

cuenta al plantear el asunto.


Su fundamento descansa en la falibilidad del rgano judicial y en la
necesidad de evitar que la sentencia que supuestamente fue pronunciada
acertadamente, alcance su firmeza cuando la parte lesionada por ella, es
decir a quien le fue desfavorable, la estime desacertada y dictada no
conforme a derecho. En atencin a lo anterior, es necesario poner de
manifiesto el concepto de desfavorable, que debe ser puesto en relacin
con el proceso concreto, para lo cual, por regla general, se da la razn al
demandante y no se le da al demandado; se le da al demandado y no se le
da al demandante; se da en parte al demandante y no se da al
demandado; se da en parte al demandado y no se da al demandante; se
da en parte al demandante y al demandado; no se da la razn ni al
demandante ni al demandado. Por tanto el concepto de desfavorable
necesita atender a algo mas que la simple materialidad de que la
resolucin de fondo sea favorable al litigante o no, sino que lo desfavorable
se haya producido durante el proceso, por haberse desestimado la
admisin de una prueba.
3.- Clasificacin de los medios de impugnacin: no devolutivosdevolutivos.
a) En cuanto a los no devolutivos, el CPC slo contempla el recurso de
reposicin. La caracterstica de los recursos no devolutivos es que el
mismo rgano que dict la resolucin impugnada conozca y resuelva sobre
el recurso
b) Los recursos devolutivos son los de apelacin, casacin y el de queja. Su
caracterstica es que el rgano superior al que dict la resolucin
impugnada, conozca y resuelva sobre el mismo. Los medios de
impugnacin reconocidos en el CPC sern entonces nicamente la
reposicin, la apelacin, la casacin, a las que podemos agregar el recurso
de queja, que no es otra cosa que el recurso de hecho contemplado en el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, tanto como para la apelacin
denegada en primera instancia, como para el recurso de casacin
denegado en segunda instancia y el de la audiencia al rebelde.c) La audiencia al rebelde como medio de impugnacin autonomo. Mencin
especial merece la audiencia al rebelde, que nos parece fuera de contexto
en el acpite de los recursos y debera estar ubicado en otro sitio por las
siguientes razones:
En primer lugar, porque los recursos, por su naturaleza, se
interponen en contra de resoluciones que no son firmes.
En segundo lugar, porque la audiencia al rebelde no ataca en s la
resolucin judicial dictada, sino que alegar el impugnador o
impugnante, que nunca fue odo en la sustanciacin del proceso y
por lo tanto lo que ataca es a todo el proceso.-

Coincidiendo con Gimeno Sendra el recurso de audiencia al rebelde, no


obstante su denominacin, no integra recurso alguno, pues, si los recursos
proceden contra resoluciones judiciales que no hayan adquirido firmeza, la
audiencia al rebelde, a contrario sensu, exige que se interponga en contra
de una sentencia firme.- estima que, ms que un recurso, la audiencia al
rebelde es una accin impugnatoria autnoma, a travs de cuyo ejercicio
se interpone una accin constitutiva de anulacin de una sentencia firme.
Aunado a estas apreciaciones, estimamos que el artculo 740 del CPC
contempla una resolucin, que la dictar la Corte de Apelaciones que
corresponda, que se queda corta con los alegatos que expresar el
recurrente, ya que se limitar a rescindir (anular) la sentencia impugnada,
cuando en realidad debera rescindir o anular todo el proceso de ese
juicio.No obstante esta apreciacin, y otra referente a este recurso que ms
adelante la veremos cuando comentemos el artculo 691.2, la audiencia al
rebelde s est incluido en el CPC como uno de los medios de impugnacin.
ARTICULO 690.- EJERCICIO DEL DERECHO A LOS RECURSOS.
Las partes y los intervinientes en el proceso, as como los terceros
a los que la resolucin judicial cause directa o indirectamente un
perjuicio, tendrn derecho a recurrirla en los trminos
establecidos en este Cdigo. Quien haya impugnado una
resolucin judicial podr desistir del recurso en cualquier
momento anterior a su resolucin.
Comentario
La redaccin de este artculo generar ciertos problemas de interpretacin
en lo que se refiere a quines son los intervinientes y los terceros
afectados.
Los consultores que ayudaron a la redaccin de el CPC, tomaron como gua
la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) del ao 2000 de Espaa, pero
realizando ciertos cambios que segn ellos mejorara la LEC. Uno de esos
cambios se hizo precisamente con el contenido de este artculo 690, ya
que en la LEC slo contempla en el artculo 448, que sern las partes las
que tendrn derecho a recurrir en contra de las resoluciones judiciales que
les afecten desfavorablemente. En el artculo 690 CPC se incluy a los
intervinientes y terceros contemplados en el artculo 13 de la LEC, lo que
han hecho es crear cierta confusin, ya que han introducido a esos
intervinientes y a esos terceros dentro de los que tienen derecho a hacer
uso de los recursos, sin hacer las matizaciones correspondientes.Si bien es cierto que en la misma LEC en su Libro I, Ttulo I, en el Captulo
Segundo dedicado a la Pluralidad de Partes, concretamente en su artculos
13, 14 y 15 se habla de intervinientes y de terceros llamados al proceso,
todas estas personas en su momento de incorporarse al proceso obtienen
la calidad de partes; es por esa razn que el artculo 448 de la LEC slo le

da el derecho a hacer uso de los recursos a las partes.


No obstante lo anterior, comentaremos dicho artculo por ser ya una ley
prxima a entrar en vigencia:
1.- Presupuestos procesales del dercho al recurso
De su lectura inmediatamente nos viene la idea de algunos presupuestos
procesales para tener derecho a interponer un recurso, como
manifestgaicn del dercho a la tutela efectiva del art 1 CPC:
Slo pueden interponer recursos las partes, otros intervinientes en el
proceso o terceros.
Que los anteriormente nombrados podrn interponer los recursos
siempre y cuando la resolucin recurrida les cause perjuicio. El que
no sufra un perjuicio, no est legitimado para recurrir.
Por regla general, slo las partes intervinientes en el proceso tienen el
derecho de impugnar las resoluciones judiciales. Este derecho tiene
estrecha vinculacin con el derecho a la tutela judicial efectiva que
contempla el Art. 1; pero ms que todo al derecho contemplado en el
artculo 3, que indica: Las partes tienen derecho a que el proceso se
desarrolle por los trmites previstos legalmente, a que se respeten los
derechos procesales establecidos en la Constitucin de la Repblica y en
las leyes ordinarias en condiciones de igualdad y sin dilaciones, y a que se
dicte por rgano jurisdiccional competente, independiente e imparcial, una
resolucin de fondo justa y motivada.
Como cabe la posibilidad que en primera instancia o en la segunda, se
dicte un fallo aparentemente con error judicial, el legislador, para hacer
que se cumpla este derecho a la sentencia justa, decidi incluir una
segunda revisin de la resolucin judicial, la que se plasma en los
recursos.- Lo que no puede hacer el legislador es concederle este derecho
a una sola de las partes, o al demandante o al demandado, sino que a
cualquiera de ellos que considere que la resolucin dictada le causa
agravios. Va ms all el legislador, al incluir en este derecho a las personas
que hayan intervenido en el proceso, as como a los terceros a los que la
resolucin judicial cause directa o indirectamente un perjuicio. La pregunta
obligada en este caso es, quienes son esas otras personas intervinientes
en el proceso?. Definitivamente el legislador se refiere a los representantes
del Ministerio Pblico que hayan intervenido en los procesos no
dispositivos, no como parte, porque tambin actan como parte, pero hay
ciertos procesos no dispositivos en que intervienen sin ser parte, tal y
como lo contempla el artculo 630 en el prrafo segundo. Asimismo, el
artculo 66 contempla los supuestos de intervencin del Ministerio Pblico:
2.- Otros intervinientes en el proceso:
a) Litisconsorte voluntario. Aclara la ley, en lo que se refiere al
litisconsorcio voluntario es, en qu calidad intervienen en el proceso esas
personas que aparecen como litisconsortes voluntarios, ya que el artculo

70 exige que para que se de el litisconsorcio voluntario, es necesario que


la decisin de fondo que recaer en el proceso, nazca de un mismo ttulo o
se funde en una misma causa de pedir y afecte a varias personas y slo
menciona este artculo que podrn comparecer como litisconsortes, sin
especificar que sern tenidos como parte; en consecuencia, tendrn que
ser considerados como otros intervinientes en el proceso.
b) Diferencia entre litisconsorte y litisconsorte voluntario. El litisconsorte
propiamente dicho (Art. 12 LEC) es aqul que comparece como
demandante o demandado originalmente y es en cuanto a ste que se
exige el requisito de que la accin a ejercitar nazca de un mismo ttulo o
causa de pedir.- El litisconsorte voluntario (Art. 13 LEC) por su lado, es
aqul que, sin ser parte inicial en el proceso, comparece antes de que
termine el mismo y sern considerados como parte cuando demuestren un
inters directo y legtimo en el resultado del pleito, sin necesidad de que
su intervencin nazca de un mismo ttulo o causa de pedir.- Puestas as las
cosas, es evidente el problema de haber metido a las partes, intervinientes
y terceros afectados en el artculo 690. Por las razones expuestas, adems
del Ministerio Pblico, podramos decir que los litisconsortes voluntarios
estaran en la categora de otros intervinientes en el proceso, ya que la
ley no les concede la categora de parte en el proceso una vez aceptada su
intervencin, tal y como sucede en la LEC.c) Los terceros perjudicados. Otra pregunta que nos debemos hacer es:
quines son los terceros a los que la resolucin judicial cause directa o
indirectamente un perjuicio?, Sern por supuesto, todas aquellas personas
que no fueron parte en el proceso, porque no fueron ni demandantes o
demandados, ni representantes del ministerio pblico, ni tampoco
intervinieron en el proceso, pero que la resolucin judicial les causa algn
tipo de perjuicio.Aqu aparentemente entraramos a discutir que slo se dara esta situacin
cuando hubiese una falla en el control de oficio del proceso por el Juez, al
que en el CPC se le dan facultades de llamar al litisconsorcio necesario a
cualquier persona que no sea parte hasta ese momento ya sea en calidad
de demandantes o como demandados y as lo dispone el artculo 69
prrafo 2 CPC.
Creemos que estos terceros afectados, entre otros, podrn ser los
consumidores o usuarios que no hayan sido parte en el juicio que fue
incoado por una asociacin de consumidores o usuarios y la sentencia
dictada en contra de esa asociacin les causa algn perjuicio directa o
indirectamente.Otros terceros afectados seran aquellos a los que se les cause algn
perjuicio con la resolucin dictada y que de alguna manera se dieron
cuenta que se dict la misma y se personan en el tribunal para el slo
efecto de interponer un recurso. Pero tambin existe la posibilidad de que
ese tercero, sea aqul a quien, segn el artculo 136 le sea notificada la
resolucin, sin ser parte en el proceso

Es conveniente hacer mencin especial a las personas que son


consideradas como parte en el artculo 748 del CPC, inserto en el Libro
Sexto, Ttulo Segundo que desarrolla la ejecucin de ttulos judiciales:
1. Son partes en la ejecucin forzosa el solicitante de la misma y la
persona contra la que se ordena, que habr de ser quien figure en el ttulo
como obligado a su cumplimiento.
2. Tambin podr despacharse ejecucin contra las siguientes personas,
que tendrn a todos los efectos la consideracin de parte ejecutada
aunque no figuren en el ttulo de ejecucin,
a) quienes sean responsables personales del cumplimiento, por disposicin
legal o contractual, en este caso acreditado en forma indubitada.
b) quienes sean titulares de bienes que estn especialmente afectos a la
ejecucin de que se trate por ejecutarla, ya sea en virtud de accin legal o
contractual que este acreditada en forma indubitada. Estas personas
intervienen exclusivamente en relacin al bien de que se trate.
3. En caso de ttulos ejecutivos frente a entidades sin personalidad jurdica
que acten en el trfico jurdico como sujetos diferenciados, podr
despacharse ejecucin frente a los socios, miembros o gestores que hayan
actuado en nombre de la entidad, siempre que se acredite cumplidamente
a juicio del tribunal la condicin de socio, miembro o gestor y la actuacin
ante terceros en nombre de la entidad.
3.- Resoluciones recurribles y recursos especificos
Una situacin que vale la pena analizar es, contra qu tipos de
resoluciones pueden interponer recursos todas estas personas y qu
recursos les estn permitidos? Aparentemente, y de acuerdo al artculo
690 que se comenta, se pueden recurrir todas las resoluciones judiciales
que se adopten por el rgano judicial correspondiente y que no est
prohibida expresamente su impugnacin, y pueden hacer uso todas esas
personas, las partes, los intervinientes y los terceros, de cualquiera de los
recursos establecidos, salvo el de la audiencia al rebelde, que slo puede
ser utilizado por el demandado de acuerdo al artculo 735.
4.- Desistimiento del recurso
Este artculo 690, al final de sus disposiciones, establece la figura del
desistimiento del recurso. Este precepto viene a recoger una manifestacin
clara del principio dispositivo o de plena disponibilidad de las pretensiones
impugnatorias, vinculado al artculo 10 n 3 de este cdigo.4-1.- Requisitos para desistir
Para que el desistimiento tenga lugar se deben cumplir los siguientes
requisitos:
Que el que desista del recurso sea el que lo interpuso
Que el profesional del Derecho tenga la facultad de desistirse.- El
tribunal examinar si el apoderado de la parte que est desistiendo,
tiene en el poder otorgado la facultad de desistir (artculo 81 n 2 y

82 n 2).
El Ministerio Pblico, as como los representantes de la
administracin pblica no necesitarn el poder para ser admitidos
como parte, pero debern acompaar los documentos necesarios
que lo acrediten como tal.- Para que su desistimiento sea
procedente, la ley constitutiva del rgano administrativo a que
representen deber permitirle expresamente que desista de la
instancia o de los recursos (ver artculo 83 CPC )y el desistimiento
requiere intervnencin del Ministei Fiscal en los supuestos del art 632
CPC.

4-2.- Efectos que produce el desistimiento.


a) Desistimiento en el proceso
En primer lugar, recordemos qu es el desistimiento del proceso: Es una
forma anormal de terminacin del proceso que consiste en una declaracin
de voluntad del demandante mediante la cual abandona el proceso
iniciado por l (artculo 484.1 CPC). El desistimiento como forma de
terminacin del proceso en primera instancia viene recogido en el artculo
484 CPC; sus caractersticas tpicas son:
1. Es un acto que slo puede proceder del demandante.
2. Es un acto que, aceptado por el Tribunal, produce el sobreseimiento del
proceso, es decir, su terminacin.
3. Dado que el desistimiento se refiere slo al proceso, y no al derecho
material deducido en el juicio, el desistimiento no impide que el actor
pueda entablar de nuevo otro pleito sobre la misma cuestin.
b) Desistimiento en el recurso
El desistimiento en va de recurso es una institucin completamente
diferente, hasta el punto de que dice el profesor Montero Aroca, con toda
razn, que deba haber sido designada con una palabra distinta. Se trata
de una declaracin de voluntad expresa del recurrente que, aceptada por
el Tribunal, produce la terminacin de la fase procesal del recurso, dejando
firme la resolucin impugnada. De este concepto, obviamente, se deducen
otra serie de caractersticas:
1. En primer lugar, el desistimiento en va de recurso procede del
recurrente, sea este demandante o demandado. Es decir, de la parte a
cuya iniciativa se ha abierto la va del recurso. Este desistimiento exige
poder especial del profesional del derecho habilitado legalmente para
ejercer, que asuma la defensa y representacin procesal del recurrente
(artculo 82.2 CPC anteriormente citado).
2. En segundo lugar, este desistimiento puede realizarse en cualquier
momento del recurso, pero siempre antes de que sobre l recaiga
resolucin (artculo 690 CPC). Puede, pues, realizarse ante el rgano a

quo como ante el rgano ad quem. Pero si se realiza cuando ya el


rgano a quo ha dictado resolucin que suponga la transferencia de la
competencia al rgano que ha de resolver el recurso, el desistimiento slo
podr aceptarse por ste. As tambin lo contemplaba el artculo 221 de la
Ley de Procedimientos de 1.906.
3. En tercer lugar, ha de ser expreso, sin que pueda deducirse de otros
actos si no existe una voluntad declarada sobre l.
4. En cuarto lugar, y tal vez es la caracterstica ms sobresaliente, el
recurrente puede desistir del recurso aunque el proceso verse sobre
materias indisponibles (por ejemplo, procesos sobre capacidad, filiacin,
matrimonio y menores), ya que si en estos casos ninguna parte est
obligada a recurrir la resolucin originaria, tampoco est obligada a
mantener el recurso. En estos casos, no se exige para el desistimiento la
conformidad del Ministerio Pblico, como lo contempla el artculo 632 n 2
CPC, porque debemos entender que este artculo se refiere al desistimiento
en la instancia, y, por la misma razn antes dicha: si no es necesaria la
conformidad del Ministerio Fiscal para que una parte recurra o deje de
recurrir, tampoco lo ser para, una vez interpuesto el recurso, desistir de
l.
5. En quinto lugar, en el desistimiento en va de recurso no procede el
sobreseimiento del proceso, porque existe ya una resolucin judicial sobre
la cuestin. El efecto es, simplemente, que el recurso termina, pero no por
decisin judicial que le ponga fin resolvindolo, sino por decisin de
alcance exclusivamente procesal que extingue la va impugnatoria. El
efecto fundamental es el de que la resolucin contra la que se recurri se
convierte en firme.
6. Para los casos de pluralidad de partes, si slo alguna o algunas de ellas
desistieran, la resolucin recurrida no ser firme en virtud del
desistimiento, pero se tendrn por abandonadas las pretensiones de
impugnacin que fuesen exclusivas de quienes hubiesen desistido.
7. Respecto de las costas, nos tenemos que avocar a lo dispuesto para
ellas en el artculo 220 n 3 en relacin al artculo 221, que en lo
conducente dicen:
Artculo 220. En caso de allanamiento y desistimiento. Si el proceso
terminara por desistimiento del actor, que no fuere consentido por el
demandado, aqul ser condenado a todas las costas. Si el
desistimiento que pusiere fin al proceso fuere consentido por el
demandado o demandados, no se condenar en costas a ninguno de
los litigantes.

Artculo 221. En caso de recursos. Cuando sean desestimadas todas

las pretensiones de un recurso de apelacin o extraordinario de


casacin, se aplicar, en cuanto a las costas del recurso, lo dispuesto
en este Cdigo en cuanto al principio del vencimiento.
Aplicando analgicamente lo que tal precepto dispone para la instancia y
la regulacin anterior, en la medida en que el desistimiento en los recursos
no exige el consentimiento de la otra parte, se condenar al que desiste en
las costas causadas hasta ese momento en el recurso.
Por su parte y al respecto, Gimeno sendra hace las siguientes
manifestaciones: Cuando sean varios los recurrentes con pretensiones
independientes, el desistimiento de uno slo afectar a la propia
pretensin impugnatoria, siempre que la misma fuere exclusiva de quien la
desiste, sucedindose la firmeza de la resolucin impugnada. Mas, en el
caso de que no exista tal independencia, no se produce dicho efecto, sino
que, por el contrario, habr de continuarse en el conocimiento del recurso
mantenido por el recurrente que no ha desistido, pudiendo incluso la
resolucin final afectar favorablemente al recurrente que haya desistido,
en inaplicacin de la doctrina jurisprudencial, conforme a la cual en la
segunda instancia no cabe favorecer la situacin de quien no apela ni se
adhiere a la apelacin, o desiste, ni es dable entrar a conocer cuestiones
consentidas por los litigantes, la cual quiebra en los supuestos en que los
pronunciamientos deben ser absolutos e indivisibles por su naturaleza y en
aquellos otros de litisconsorcio necesario o solidaridad procesal al
ejercitarse conjuntamente la misma accin frente a varias personas
colocadas en idntica situacin procesal, nacida de unos mismos hechos,
con invocacin de los mismos fundamentos legales y apoyada en
alegaciones que hacen idntica la condicin de los litigantes, bastando, por
tanto, el recurso de uno de ellos para que el tribunal de apelacin pueda
conocer el problema en toda su amplitud.
5.-Un supuesto especial.
Finalmente, tambin dispone este artculo 690 que, las partes y los
intervinientes en el proceso, as como los terceros a los que la resolucin
judicial cause directa o indirectamente un perjuicio, tendrn derecho a
recurrirla en los trminos establecidos en este Cdigo. De esta forma, para
determinados casos el CPC establece presupuestos o requisitos especiales
para ejercitar el derecho a recurrir, atendiendo a la naturaleza de la accin
ejercitada y declarada en la resolucin que se pretende recurrir. Estos
supuestos se contemplan de forma dispersa en el Cdigo, y son los
siguientes: Procesos que lleven aparejado el lanzamiento (artculo 552
CPC) y con las siguientes peculiaridades:
En este tipo de procesos no se admitirn al demandado el
recurso de apelacin o el de casacin si, al interponerlos, no
manifiesta, acreditndolo por escrito, tener satisfechas las
rentas vencidas y las que con arreglo al contrato deba pagar
adelantadas (apartado 1).

El recurso de apelacin o de casacin se declararn desiertos,


cualquiera que sea el estado en que se hallen, si durante la
sustanciacin de los mismos el demandado recurrente dejare
de pagar las rentas que venzan o las que deba adelantar
(apartado 2).
El arrendatario podr adelantar o consignar el pago de varios
perodos no vencidos, los cuales se sujetarn a liquidacin una
vez firme la sentencia. En todo caso, el abono de dichos
importes no se considerar novacin del contrato (apartado 3).
Procesos en que se pretenda la condena al pago de las
cantidades debidas por un propietario al condominio (apartado
4).
No se admitir al condenado el recurso de apelacin ni el de
casacin si, al prepararlos, no acredita tener satisfecha o
consignada la cantidad lquida a que se contrae la sentencia
condenatoria. La consignacin de la cantidad no impedir, en
su caso, la ejecucin provisional de la resolucin dictada.
Para todos estos casos, seala el artculo 552.5 CPC como regla
general, que el depsito o consignacin exigidos en los
numerales anteriores podr hacerse tambin mediante aval
bancario o por cualquier otro medio que, a juicio del juzgado,
garantice la inmediata disponibilidad, en su caso, de la
cantidad consignada o depositada.

6.- Clases de resoluciones de los rganos jurisdiccionales


Hemos dejado por ltimo el comentario sobre qu resoluciones judiciales
pueden ser objeto de los recursos ya sealados.
Atendiendo a su clasificacin en el CPC, las resoluciones judiciales pueden
revestir la forma de providencias, de autos y de sentencias.El artculo 193 en su prrafo n 2 nos advierte que en los procesos de
declaracin y de ejecucin y en todo lo que se refiere al procedimiento
cautelar, si la ley no expresa la clase de resolucin que debe emplearse, se
seguirn las reglas fijadas para ello en los incisos a, b y c del mismo
artculo 193.
Salvo en los casos en que la ley lo prohba expresamente, todas las
providencias, autos y sentencias son susceptibles de algn tipo de recurso,
siempre y cuando estas no se encuentren firmes (salvo el de la audiencia
al rebelde).
Segn el jurista Andres de la Oliva Santos 65el efecto constante de
cualquier recurso es impedir la firmeza de la resolucin que se recurre.
Adems, el recurso puede suspender la ejecucin de esa resolucin (efecto
suspensivo) En nuestro CPC encontramos que se otorga el recurso de
apelacin sin efecto suspensivo en contra del auto que resuelva sobre las
medidas cautelares recogido en el artculo 385 n 3; y este artculo en el
65

DERECHO PROCESAL, INTRODUCCION, TERCERA EDICIN,

numeral citado, aunque no lo dice expresamente, se refiere a cuando las


medidas cautelares son declaradas con lugar y se adoptan las mismas; en
ese caso, como la apelacin se otorga sin el efecto suspensivo, las
medidas cautelares se pueden ejecutar, aunque no est firme la resolucin
recurrida. Tambin encontramos en el CPC resoluciones apelables y
concedidas en ambos efectos; aclarando que al decir ambos efectos se
refiere a que se otorga tanto el devolutivo como el suspensivo; en cuanto a
lo devolutivo significa que el que resolver sobre la cuestin ser el
tribunal superior inmediato y en cuanto al suspensivo se refiere a que se
suspende el trmite del juicio y alguna ejecucin que est pendiente.Estas son:
La que recoge el artculo 526 n 9 que regula las diligencias
preparatorias para interponer las pretensiones derivadas de la
patente y de la marca, encuadradas en la especialidad sobre
propiedad industrial que se conocern a travs del juicio ordinario. La que recoge el artculo 615 que regula la especialidad del juicio
ordinario sobre Rectificacin de hechos o informaciones inexactas y
perjudiciales, el cual establece que: No sern susceptibles de
recurso alguno las resoluciones que se dicten en este proceso, salvo
el auto de inadmisin de la demanda, que ser apelable en ambos
efectos y la sentencia, que lo ser en un solo efecto, dentro de los
tres y cinco das siguientes, respectivamente, al de su notificacin.
Los artculos 205 a 209 del texto procesal derogado (el de 1906) regulaban
de una forma la clsica distincin entre las apelacin en ambos efectos
(devolutivo y suspensivo) o solo en un efecto (devolutivo), regulando
adems el artculo 207 aquellas apelaciones que eran solo devolutivas,
como excepcin al principio general de apelacin en ambos efectos del
artculo 206. Esta distincin desaparece en el Cdigo Procesal Civil que
nicamente se refiere al efecto devolutivo en sus artculos 701 al 704, sin
hacer ninguna referencia al carcter suspensivo del recurso de apelacin.
En todo caso, no cabe duda que toda apelacin en la nueva regulacin
tendr efecto suspensivo, pues en tal sentido debe de interpretarse la
posibilidad de ejecucin provisional a la que se refiere el artculo 703 y la
limitacin de conocimiento que impone el artculo 715.1 CPC al tribunal
que hubiera dictado la resolucin recurrida para conocer nicamente de las
actuaciones relativas la ejecucin provisional. Por tanto se puede afirmar
que todas las apelaciones en la nueva ley procesal lo son en ambos
efectos, utilizando la terminologa tradicional.
7.- Notas esenciales sobre el regimen procesal de los medios de
impugnacion
Gimeno sendra dice que No obstante la distinta tipologa de los medios
de impugnacin, de su rgimen procesal, cabe extraer las siguientes notas
esenciales:
a) Como regla general, slo la parte perjudicada por la resolucin
ostenta legitimacin para recurrirla, esto es, slo en ella concurre el

b)

c)

d)
e)

inters para recurrir.La interposicin de un recurso no afecta a la subsistencia de los


efectos procesales de la litis, permaneciendo durante su tramitacin
los efectos de la litispendencia. Pero, si es el recurso es devolutivo, la
jurisdiccin pasa a ostentarla el tribunal ad quem, con independencia
de que el a quo pueda mantener su competencia para la adopcin de
determinadas medidas provisionales.
La posibilidad de utilizacin de los recursos es independiente de la
posicin que las partes ostenten en el litigio, pudiendo ser
recurrente, tanto el demandante, como el demandado, siempre y
cuando, como se ha dicho, experimenten un gravamen por la
resolucin impugnada.
A travs de los recursos no cabe alterar los elementos esenciales del
objeto procesal que queda delimitado en los escritos de alegaciones,
y
Los recursos han de ser interpuestos en los plazos y con las
formalidades en cada caso contemplados en la ley. Si un
determinado recurso se interpusiera fuera del plazo preestablecido,
la resolucin adquirir firmeza y gozar de plenos efectos de cosa
juzgada, pudindose instar su ejecucin definitiva.

8.- Indicacin del recurso que corresponda


Por ltimo, queremos hacer alusin a la obligatoriedad de los rganos
jurisdiccionales de indicar a las partes, qu clase recursos caben en contra
de las resoluciones que se dicten; al respecto, el artculo 197 literalmente
dice: que todas las resoluciones incluirn la mencin del lugar y fecha en
que se adopten y la indicacin del tribunal que las dicte, con expresin del
juez o magistrados que lo integren y su firma e indicacin, en su caso, del
nombre del ponente y que al notificarse la resolucin a las partes se
indicar si la misma es firme o si cabe algn recurso contra ella, con
expresin, en este ltimo caso, del recurso que proceda, del rgano ante el
que debe interponerse y del plazo para recurrir. No obstante, la obligacin
de indicar a las partes el recurso que corresponda no debe ir en la
resolucin que dicte el rgano judicial, sino que es una obligacin del
Secretario de dicho rgano, debiendo hacerlo en el momento de la
notificacin, como un acto de comunicacin de acuerdo con el artculo 137
del CPC.
La obligatoriedad de esta disposicin, para el caso de que no se cumpla no
es causal de nulidad, ya que las partes estn representadas por
profesionales del derecho que tienen la obligacin de saber cul es el
recurso que deben interponer en contra de la resolucin no firme
correspondiente.- Slo en el caso de aquellos procesos en donde las partes
no estn representadas por profesional del derecho, s ser causal de
nulidad el hecho de que no se les advierta por parte del tribunal, si dicha
sentencia no est firme y la clase de recurso que deber interponer.

ARTCULO 691.- CLASES DE RECURSOS.


1. Los medios de impugnacin contra las resoluciones judiciales
establecidos en este Cdigo son los recursos de reposicin, de
apelacin y de casacin. Asimismo podr interponerse recurso de
queja cuando no se permita sustanciar un recurso de apelacin o
casacin.
2. Contra las sentencias condenatorias del demandado rebelde
podr ste pretender su rescisin por no haber podido defenderse
en el proceso.
3. El recurso de revisin civil se tramitar de conformidad con lo
previsto en la Constitucin de la Repblica y en las leyes.
Comentario
Como ya dijimos anteriormente, nicamente se reconocen en el presente
cdigo los recursos de reposicin, apelacin, de casacin y el de queja. Por
aparte, el prrafo n 2 se refiere a la ya antes mencionada audiencia al
rebelde y tambin se hace mencin del recurso de revisin civil, pero que
no entra su regulacin en el presente cdigo, sino que en la Ley de Justicia
Constitucional.
Si observamos la redaccin de este artculo, podemos comprobar que en
su prrafo nmero 2 se incluye la posibilidad de que, nicamente el
demandado (por razones lgicas slo el demandado goza de ese medio de
impugnacin) vencido en un juicio y en el cual haya recado sentencia
condenatoria, pueda impugnarla pidiendo su rescisin por no haber podido
defenderse en el proceso.
La primera interrogante que debemos hacernos respecto a esta disposicin
es, por qu el Legislador dej abierta la posibilidad al demandado rebelde
de impugnar nicamente las sentencias condenatorias?.Recordemos que
hay infinidad de juicios que terminan con una sentencia meramente
declarativa, cuando por ejemplo se declara la nulidad de un contrato y no
se condena a nada, o cuando se reconoce la existencia de una situacin
jurdicamente individualizada.
Planteada esta interrogante de mucho inters, el Legislador enmend ese
error al redactar el artculo 735 y en base a este queda la posibilidad de
que los magistrados de cortes de apelaciones y los profesionales del
derecho se fundamenten en el para permitir este derecho en contra de
todas las sentencias firmes y no slo las sentencias condenatorias. As, en
el Artculo 735 CPC se dice: El demandado que haya permanecido
constantemente en rebelda podr pretender la audiencia contra la
sentencia firme:
1) Cuando concurra fuerza mayor ininterrumpida justificada que le haya
impedido comparecer en todo momento, aunque haya tenido conocimiento
del proceso por habrsele comunicado.
2) Cuando desconociera la demanda y el proceso, bien porque no hubiere
llegado a su poder la notificacin por causa que no le sea imputable, bien

porque se haya practicado comunicacin por anuncios y haya estado


ausente del pas justificando que no haya podido tener acceso a los medios
en que se haya difundido o publicado la comunicacin.
Cmo se puede observar, este artculo deja abierta la posibilidad de que se
pueda impugnar cualquier tipo de sentencia firme y no slo los de tipo
condenatoria.- Cabra entonces que, si lo que se busca es garantizar el
derecho a la defensa, no slo se haga con respecto al demandado
declarado rebelde, cuando ste haya sido condenado a dar, hacer o no
hacer determinada prestacin, sino tambin cuando se le haya modificado
su patrimonio o su estatus civil sin haber sido odo en juicio.- Imaginemos
al demandado en un caso de divorcio o de nulidad del matrimonio; si se le
produjo indefensin en todo el proceso, no podr, en base al artculo 691
n 2 utilizar el medio de impugnacin de audiencia al rebelde para anular
la sentencia que lo devolvi al estatus de soltero.
ARTCULO 692.- PRINCIPIO DE PROHIBICIN DE LA REFORMA
PEYORATIVA.
La resolucin por la que se resuelve un recurso no podr empeorar
la situacin del recurrente respecto a la que obtuvo en la
resolucin recurrida. Se excepta de lo anterior el caso en que la
parte contraria a la recurrente formule tambin recurso de la
misma clase contra dicha resolucin.
Comentario
Este artculo recoge el viejo principio de la reformatio in peius, alocucin
latina que significa reformar en peor o reformar en perjuicio, utilizndolo
por primera vez en el mbito civil de forma obligatoria.
Efectivamente, de su propia lectura se desprende que queda prohibido al
tribunal superior que deba resolver un recurso, reformar la sentencia
definitiva conocida en apelacin o casacin, hacindola ms gravosa para
el recurrente, aun y cuando en la contestacin de agravios, la parte
favorecida con la sentencia del tribunal inferior y recurrida, alegue que la
sentencia se qued por debajo de sus pretensiones.
Slo en el caso de que la parte a quien aparentemente favoreci la
sentencia, recurra tambin de la misma, podr el Tribunal reformar la
sentencia hacindola ms gravosa para el recurrente vencido que tambin
apel, pero sin excederse de lo que pidi el recurrente vencedor en
primera instancia.
El CPC obliga al tribunal ad quem a dictar la sentencia que resuelva el
recurso de que est conociendo, contrayndose exclusivamente a los
puntos y cuestiones planteadas en el recurso, y en los escritos de
contestacin al mismo.- Esto lleva al rgano jurisdiccional de abstenerse
de pronunciarse sobre extremos consentidos por no haber habido
oposicin a los mismos.
No obstante, segn el artculo 715 en su numeral 2, en la parte subrayada

por nosotros para este efecto, la reformatio in peius parece que quedara
burlada cuando el tribunal ad quem anule la sentencia de primera
instancia y dicte una propia pronuncindose sobre el fondo.- Como ya
oper la nulidad de la sentencia de primera instancia, el ad quem no est
sujeto a lo que all se resolvi y podra dictar una sentencia totalmente
desvinculada de la anulada y esta nueva podra ser ms gravosa para el
vencido en la primera instancia. Al respcecto el referido precpto dice: Si
se tratara de infracciones de otra clase anular la resolucin apelada y
devolver las actuaciones al estado que corresponda para que el rgano
jurisdiccional de instancia vuelva a decidir sobre el fondo, salvo que en los
autos constaran los elementos de juicio necesarios para decidir, en cuyo
caso el tribunal de apelacin resolver directamente.
ARTCULO 693.- CMPUTO DE LOS PLAZOS.
Los plazos para recurrir se contarn siempre a partir del da
siguiente de la notificacin de la resolucin que se pretenda
impugnar, o del siguiente a la notificacin de su aclaracin.
Comentario
No est claro en el CPC cundo es el momento procesal para interponer los
recursos para los intervinientes en el proceso y para los terceros afectados
que no hayan sido notificados; s queda claro en lo que se refiere a las
partes.
Como podemos ver, el artculo 693 nicamente establece el momento
procesal en que el plazo empieza a correr, que es el mismo que haba en el
Cdigo de Procedimientos de 1906, a partir del da siguiente de la
notificacin de la resolucin que se pretende impugnar, o del siguiente a la
notificacin de su aclaracin.- El problema que presenta este artculo 693
es que no se establece en el y hay que buscar su solucin en otros
artculos del CPC sobre las siguientes cuestiones
Cul es el trmino para interponer el recurso? y
A quienes se les debe notificar las resoluciones.?
1.- Plazos para interponer los recursos. En cuanto a los trminos para
interponerlos, en cada artculo que regula determinado recurso, se
establece el trmino:
a).- Plazo para interponer recurso de reposicin: El artculo 695, establece
que: todas las resoluciones susceptibles del recurso de reposicin y que no
se hayan dictado de forma oral en una audiencia, debern ser impugnadas
dentro del plazo de tres das;
b).- Plazo para interponer recurso de apelacin: El artculo 709 dispone que
el plazo para interponer el recurso de apelacin es de diez das;
c).- Plazo para interponer el recurso de casacin: El artculo 721 dispone
que, el plazo para interponer el recurso de casacin es de veinte das;
d).- Plazo para interponer el recurso de queja: El artculo 732 dispone que

el plazo para interponer el recurso de queja es de diez das.


Todos estos plazos empezarn a contarse, de acuerdo al artculo 124, al da
siguiente de la notificacin de la resolucin recurrida y se excluirn los das
inhbiles; pero en el recurso de queja, el mismo artculo 732 nos dice que
el plazo empezar a correr al da siguiente del auto en que se deniegue el
recurso de que se trate, ya sea apelacin o casacin.e).- Plazo para interponer el recurso de audiencia al rebelde: El plazo para
interponer el recurso de la audiencia al rebelde vara segn las
circunstancias; el artculo 737 los establece claramente que No proceder
la audiencia contra la sentencia firme dictada en rebelda cuando haya
caducado el plazo de tres meses, a contar desde el da siguiente al de la
notificacin de la sentencia. Este plazo podr prolongarse si subsistiera la
fuerza mayor que hubiera impedido al rebelde la comparecencia, pero sin
que sobrepase el plazo de cuatro aos y que si la sentencia que se
pretende impugnar fue notificada personalmente, el plazo de caducidad
ser de quince das desde que se notific la sentencia dictada en el
recurso de apelacin o en el extraordinario de casacin, cuando procedan.
2.- Quienes deben ser notificados: De acuerdo al artculo 136, las
resoluciones judiciales debern ser notificadas a todos los que sean parte
en el proceso.Pero calla dicho artculo en cuanto a las notificaciones a los dems
intervinientes en el proceso y a los terceros; en cuanto a estos ltimos, la
ley habla de notificarles el proceso pendiente, no de notificarles las
resoluciones; este hecho nos trae el problema de la aplicacin del principio
de preclusin a estos terceros.
3.- Figura de la aclaracin de resoluciones
Este artculo introduce la figura de la publicacin y la expone, en el caso de
que se pida aclaracin o rectificacin de una resolucin, o la haga de oficio
el tribunal que la dict, con un trmino que empieza a correr por separado
del de la notificacin de la resolucin, para poder interponer el recurso que
corresponda, por eso es importante hacer las siguientes acotaciones:
a.- Resoluciones que deben publicarse
Todas las sentencias definitivas y los autos con carcter de definitivos
obligatoriamente deben publicarse.- Dice el artculo 202 CPC Las
sentencias y dems resoluciones definitivas, una vez extendidas y
firmadas por el juez o por todos los magistrados que las hubieran dictado,
sern notificadas y archivadas en la secretara del tribunal, dndoseles
publicidad en la forma permitida u ordenada por la constitucin y las leyes.
Los secretarios pondrn en los autos certificacin literal de las sentencias y
dems resoluciones definitivas. En cada juzgado y tribunal se llevar, bajo
la custodia del secretario, un libro de sentencias, en el que se incluirn
firmadas todas las definitivas, autos de igual carcter, as como los votos
particulares que se hubieren formulado, que sern ordenados

correlativamente segn su fecha.


b.- Resoluciones que no deben publicarse
Todas las dems resoluciones que no sean sentencias ni autos con carcter
de definitivos, as como las providencias no es obligatoria su publicacin, a
menos que la ley expresamente ordene que se publiquen, como sucede en
lo referente al auto en donde se decrete la medida cautelar de prohibicin
general de disponer, que aunque no sea un auto de carcter definitivo se
debe publicar.- Esto est recogido en el artculo 377. 3 CPC
c.- Aclaracin y rectificacin de resoluciones
El CPC reconoce la posibilidad de que una resolucin judicial pueda tener
errores, sea oscura en alguna de sus partes o se preste a confusin,
haciendo de esa manera, difcil a las partes conocer en su totalidad el
alcance de la afectacin o agravios que la misma le cause; en
consecuencia, pero respetando el principio de invariabilidad de las
resoluciones una vez firmadas por el Juez o por los miembros magistrados
de los tribunales en su caso, se establece en el CPC la posibilidad de
rectificar o aclarar las resoluciones judiciales; para una mejor comprensin
veamos los siguientes artculos. artculo 203.- Invariabilidad de las resoluciones. los juzgados y
tribunales no podrn variar las resoluciones que pronuncien despus
de firmadas, pero s aclarar algn concepto oscuro y rectificar
cualquier error material de que adolezcan.

artculo 204.- Aclaracin y correccin de resoluciones. Las


aclaraciones a que se refiere el Artculo anterior podrn hacerse de
oficio dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al de la
publicacin de la resolucin, o a peticin de parte o del Ministerio
Pblico en su caso, formulada dentro del mismo plazo. Deber
resolverse la peticin dentro de los tres (3) das siguientes al de la
presentacin del escrito en que se solicite la aclaracin. Los errores
materiales manifiestos y los aritmticos en que incurran las
resoluciones judiciales podrn ser rectificados en cualquier
momento, incluso de oficio.
As tenemos que las aclaraciones de conceptos o pasajes oscuros de las
resoluciones judiciales pueden hacerse de oficio por el tribunal que la haya
dictado dentro de los 3 das siguientes al de la publicacin de la resolucin
o cuando sea a solicitud de parte, el escrito deber ser presentado dentro
de los tres das hbiles siguientes al de la publicacin de la resolucin y el
tribunal deber resolver aclarando o no la resolucin dentro del plazo de
tres das siguientes al de la presentacin de dicho escrito.
La publicacin, que en el cdigo de 1906 slo se utilizaba para algunas
sentencias definitivas, principalmente en las dictadas en los procesos no
contenciosos.

4.- Distincin entre aclaracin y subsanacin


Dice el art 205 CPC que Las omisiones o defectos de que pudieren
adolecer sentencias y autos y que fuere necesario remediar para llevar
plenamente a efecto dichas resoluciones podrn ser subsanadas, mediante
auto, en los mismos plazos y por el mismo procedimiento establecidos en
el Artculo anterior y si se tratase de sentencias o autos que hubieren
omitido manifiestamente pronunciamientos relativos a pretensiones
oportunamente deducidas y sustanciadas en el proceso, el tribunal, a
solicitud escrita de parte en el plazo de cinco (5) das a contar desde la
notificacin de la resolucin, previo entrega de copias de dicha solicitud a
las dems partes, para alegaciones escritas por otros cinco (5) das, dictar
auto por el que resolver lo procedente.
No debemos confundir lo que es una aclaracin y correccin de errores
materiales y aritmticos con la subsanacin de defectos en las
resoluciones; esta ltima puede llevarla a cabo de oficio el tribunal o a
peticin de parte, al igual que la aclaracin, pero se diferencian en los
siguientes aspectos:
1.- Que el plazo para reclamar la subsanacin es de cinco das y el de la
aclaracin es de tres das.- Igual plazo tienen los tribunales para aclarar o
subsanar de oficio sus resoluciones.
2.- El plazo empieza a correr para la subsanacin para que la parte
afectada lo pida por escrito, al da siguiente de la notificacin de la
resolucin, mientras que el plazo para interponer el escrito solicitando la
aclaracin empieza a correr al da siguiente al de la publicacin;
3.- En la subsanacin, para que el tribunal proceda de oficio, el plazo le
empieza a correr en el da de la fecha en que se dicte la resolucin (ntese
que aqu se rompe el principio general recogido en el artculo 124 CPC de
que los plazos empiezan a correr desde el da siguiente al de la
notificacin,) y en la aclaracin el plazo empieza a correr al da siguiente
de la publicacin de la resolucin
4.- Otra diferencia notable es que la subsanacin se hace cuando la
sentencia o auto de carcter definitivo adolece de pronunciamientos
relativos a pretensiones oportunamente deducidas y sustanciadas en el
proceso, mientras que la aclaracin procede cuando hay puntos o pasajes
oscuros en la resolucin dictada.
No obstante concurren puntos similares, que son los siguientes:
Ambas pueden hacerse de oficio o a peticin de partes.
Las dos slo proceden en resoluciones que revisten la forma de
sentencias definitivas o de autos con carcter de definitivo.
En ambas no se puede modificar ni rectificar lo resuelto
5- Plazo para interponer el recurso correspondiente una vez

solicitada la aclaracin
n lo que se refiere a las aclaraciones de las sentencias, el CPC viene a
suplir una deficiencia del Cdigo de Procedimientos de 1906, ya que
muchos jueces y profesionales del derecho no tenan un criterio uniforme
en cuanto a que si la solicitud de la aclaracin de la sentencia se deba de
hacer antes de notificarse de la misma, para que el trmino para apelar no
empezara a correr y as correr el riesgo de que le precluyera el trmino.
Se entiende segn el artculo 693, que an y cuando se notifique una de
las partes de la sentencia y posteriormente pida aclaracin de la misma, el
plazo para interponer el recurso correspondiente le empezar a correr
cuando se le notifique el auto en donde el tribunal resuelva sobre la
aclaracin.
Este artculo est ubicado siempre en el Libro Quinto, en el Ttulo Segundo,
Captulo nico, y al igual que todos los artculos siguientes, hasta el 699
inclusive contemplan la procedencia, interposicin, oposicin a la
interposicin y la resolucin; todas ellas referidas al recurso de reposicin
interpuestas en forma escrita en contra de resoluciones dictadas tambin
en forma escrita, para terminar con la regulacin del mismo recurso, pero
cuando son interpuestos de forma oral en contra de las resoluciones
orales.- Empezamos por el 694 que contiene las normas generales que
contienen los requisitos que se exigen tanto para el recurso de reposicin
interpuesto por escrito como para el interpuesto oralmente.

TTULO SEGUNDO
RECURSO DE REPOSICIN
ARTCULO 694.- PROCEDENCIA. FUNDAMENTACIN.
1. La reposicin procede contra todas las providencias y los autos
no definitivos a fin de que el mismo tribunal que los dict pueda
proceder a su reconsideracin.
2. En el recurso se expresar, en todos los casos, la infraccin
legal que contiene la resolucin impugnada, debindose exponer
una sucinta explicacin de las razones del recurrente.
Comentario
Este artculo, en primer lugar, no hace exclusin de alguna providencia o
auto que sea susceptible de ser impugnado mediante el recurso de
reposicin; slo en lo que se refiere a los autos s se exige que deben ser
autos no definitivos, es decir, que no le pongan fin al procedimiento.
Aunque se trata de una regla general, hay sus excepciones en el CPC, en
cuanto a que existen autos que aunque no sean definitivos, no son
susceptibles del recurso de reposicin sino que se debe interponer
directamente el recurso de apelacin; por ejemplo en lo que se refiere a la

suspensin del proceso civil en los casos de prejudicialidad penal,


concretamente en el artculo 51 n 2 dice: Contra el auto que acuerde la
suspensin en primera instancia cabr recurso de apelacin. Otro ejemplo
est en las medidas cautelares, en el artculo 385 n 3 que dice: . Contra
el auto que resuelva sobre las medidas cautelares cabr recurso de
apelacin, sin efecto suspensivo.
En segundo lugar, el artculo 694 establece cul es el rgano ante quien se
interpone el recurso y quien es el que debe resolverlo.Como se trata de un recurso ordinario no devolutivo, la interposicin
deber hacerse ante el mismo rgano que dict el auto o providencia
recurrida y ser ese mismo rgano el que lo resuelva.
En tercer lugar establece la obligatoriedad que se exprese la infraccin
legal que contiene la resolucin impugnada, bajo pena de no ser admitido
el mismo en atencin al artculo 695, que establece que los recursos no
sern admisibles si no consta en ellos la fundamentacin en que se basan,
es decir, la alegacin de la infraccin en que haya incurrido la resolucin
impugnada.
Sin embargo, en lo que se refiere al recurso de reposicin interpuesto
contra resoluciones orales, no obstante lo dispuesto en el prrafo 2 del
artculo 694, el legislador ha querido ser ms flexible cuando no se cumpla
este requisito para el impugnante que lo expresa verbalmente, porque no
le da la facultad al tribunal de rechazarlo sin ningn otro trmite, tal y
como ocurre en los recursos de reposicin interpuestos por escrito.
El jurista Montero Aroca66, en su obra comentando el prrafo 2 de este
artculo estima que la infraccin en que la resolucin impugnada ha
incurrido slo puede ser procesal, por lo que el recurrente debe citar en el
escrito, bien el artculo concreto de la norma procesal que se ha vulnerado,
bien el principio o regla procesal que se ha desconocido.- La peticin
tericamente debera consistir en que se reponga la actuacin al momento
de dictarse la resolucin y en que se dicte entonces la procedente, pero,
simplificando, debe pedirse que ello se haga con unidad de resolucin, es
decir, que el auto que decida la reposicin, por un lado, dicte la resolucin
adecuada y, por otro, ello suponga la nulidad de lo actuado con base en la
resolucin repuesta
El jurista, Vicente Gimeno Sendra no comparte el criterio de qu slo por
infracciones procesales puede interponerse el recurso de reposicin, sino
que tambin por infraccin de normas materiales o sustantivas,
debindose reflejar las pertinentes citas de las normas supuestamente
vulneradas. Gimeno Sendra, en atencin a sentencias dictadas por el
Tribunal Constitucional de Espaa SSTC 139/2003, 62/2002, 133/2001, 9 Y
205/2000, 100, 213 Y 221/1999), dice que La invocacin de los preceptos
ha de ser, sin embargo, la adecuada, de tal suerte que no cabe inadmitir
un recurso de reposicin por la sola ausencia de cita de normas procesales
infringidas, si su fundamentacin se sustenta exclusivamente en la de
preceptos sustantivos.
66

.- DERECHO JURISDICCIONAL CIVIL, TOMO II,

ARTCULO 695.- INTERPOSICIN.


Salvo que la resolucin impugnada fuera dictada de forma oral en
una audiencia, el recurso se interpondr por escrito dentro del
plazo de tres das. Si fuese manifiestamente inadmisible, por no
cumplir los requisitos de procedencia y fundamentacin, el
tribunal lo rechazar sin ningn otro trmite.
Comentario:
En concordancia con este precepto puede citarse el artculo 199 n 2 que
dice: Los autos que deban emitirse durante el desarrollo de las audiencias
se podrn dictar oralmente, expresndose en el acta por el secretario una
mnima fundamentacin de los mismos, asegurndose al mismo tiempo
que de los hechos y razones jurdicas que los han motivado ha quedado
cumplida constancia en la grabacin.
Exceptuando los recursos de reposicin interpuestos en forma oral, la
tramitacin del recurso es escrita y la parte afectada habr de interponer
el recurso dentro del plazo de tres das contados desde la notificacin de la
resolucin que le afecte, y habr de hacerlo en forma escrita. En el escrito
deber expresar la infraccin en que la resolucin hubiera incurrido,
explicando brevemente las razones en que se funda.
Estos requisitos son necesarios para su admisibilidad, pues si no se
observan, el recurso se inadmitir dictando el rgano competente la
providencia respectiva, contra la cual no cabe recurso, ya que este artculo
en su parte final establece que el tribunal lo rechazar sin ningn otro
trmite.
Existe otro requisito que no est incluido en este artculo, pero que es de
obligatoria observancia y est contemplado en el artculo 130, n 4, cual
es, que el impugnante deber presentar tantas copias simples del escrito
del recurso como as sean las personas que constituyan la parte contraria y
asi dice: Las partes presentarn a su costa tantas copias simples de sus
escritos a cuantas personas constituyan la parte contraria.
ARTCULO 696.- OPOSICIN.
Admitido a trmite el recurso de reposicin que se hubiere
interpuesto por escrito, se concede dentro del plazo tres das
comunes a las partes para formular escrito de oposicin.
Comentario
Respetando el principio de contradiccin recogido en el artculo 4 del CPC,
las dems partes debern ser odas antes de que el tribunal resuelva sobre
el recurso planteado. La tramitacin del recurso exige la contradiccin y
por ello, el escrito presentado por la parte recurrente debe darse traslado
(lo subrayado es nuestro) a las dems partes personadas, las cuales

podrn, a su vez, presentar escrito de oposicin al recurso.- Esta oposicin


podr referirse a la inadmisibilidad del recurso (por incumplimiento de los
requisitos) o a su desestimacin (por adecuacin de la resolucin a la
norma procesal que determina su contenido
Este artculo reviste aparentemente el siguiente problema y que se
presenta tambin en otros acpites del CPC.- En los casos que la reposicin
haya sido interpuesta por escrito en contra de una resolucin dictada
tambin por escrito, se conceder traslado dentro del plazo de tres das
comunes a las partes para formular escrito de oposicin. Definitivamente
pensamos que el legislador hondureo quiso acabar con el problema que
se presentaba en el Cdigo de Procedimientos de 1906, en donde, gracias
a la prctica de los tribunales existan dos trminos cuando se resolva en
un auto que se le diera vista o traslado a la parte contraria.- Uno, que
empezaba a correr despus de la notificacin a las partes y el otro, que
empezaba a correr desde que el Secretario del tribunal pona a la orden el
traslado o la vista de la parte contraria.- As tenamos la situacin de que
no importaba que el trmino que empezaba a correr desde la notificacin
hubiere precluido; lo que importaba era el trmino que empezaba a correr
al da siguiente de la fecha que constara en autos que se haba efectuado
por parte del Secretario poner a la orden el traslado o la vista.
Despus de esta reflexin, se estima que a las personas que integran la
parte contraria, les empezar a correr el plazo de tres das para formular
escrito de oposicin, al da siguiente en que se les notifique la providencia
en que se admite a trmite el recurso, hayan o no retirado la copia del
escrito de interposicin del recurso de reposicin.- Pero para que el plazo
sea comn a las partes, debern ser notificadas al mismo tiempo o se
estar a lo dispuesto en el artculo 124. nmeros 1 y 2 donde se dice que
los plazos comenzarn a correr desde el da siguiente a aquel en que se
hubiere efectuado a cada interesado el acto de comunicacin del que la ley
haga depender el inicio del cmputo, y se contar en ellos el da del
vencimiento, que expirar a medianoche, y que no obstante, cuando la ley
seale un plazo que comience a correr desde la finalizacin de otro, aqul
se computar, sin necesidad de nueva notificacin, desde el da siguiente
al del vencimiento de ste.
Es decir, que si se notifica por separado a las dems partes, el plazo
empezar a correr desde la ltima notificacin a ellos. Decimos que la
resolucin que se dicta para admitir a trmite el recurso de reposicin es
una providencia y no un auto, con fundamento en el artculo 193. 2. a),
porque se trata de impulsar el proceso y no se exige motivacin especial.
Definitivamente, es ms necesario fundamentar una resolucin
denegatoria de admisin de un recurso que una que lo admite; en
consecuencia, si procede dictar una providencia para una inadmisin del
recurso, con mayor razn ser tambin providencia para uno que lo
admite.
ARTCULO 697.- RESOLUCIN.

Transcurrido el plazo de oposicin, hyase o no presentado


escrito, el tribunal resolver sin ms trmites, mediante auto, en
un plazo de tres das.
Comentario
Este artculo no reviste ningn tipo de problema al momento de
comentarlo.- Basta decir que en la tramitacin del recurso de reposicin no
existe la apertura a pruebas, ya que la ley dice que se resolver sin ms
trmites, hyase presentado o no oposicin.
El Tribunal tendr un plazo de tres das para emitir la resolucin, la que
tendr el carcter de auto.
ARTCULO 698.- REPOSICIN
ORALMENTE EN AUDIENCIA.

DE

RESOLUCIONES

DICTADAS

Si la resolucin impugnada se hubiera dictado durante las


audiencias orales, el recurso se interpondr verbalmente en el
mismo acto, resolvindose de inmediato oda la parte contraria,
sin ms recurso, y continuando la audiencia.
Comentario
Las resoluciones orales son aquellas que deben dictarse en la celebracin
de una vista, audiencia o comparecencia ante el tribunal, que se
pronunciarn oralmente en el mismo acto. Para ello, el artculo 199.2 CPC
seala que los autos que deban emitirse durante el desarrollo de las
audiencias se podrn dictar oralmente, expresndose en el acta por el
secretario una mnima fundamentacin de los mismos, asegurndose al
mismo tiempo que de los hechos y razones jurdicas que los han motivado
ha quedado cumplida constancia en la grabacin. Se trata, desde luego, de
resoluciones interlocutorias, es decir que resuelven cuestiones procesales.Lo mismo se entender tambin para las providencias y no slo para los
autos.
Respetando siempre el principio de contradiccin ya citado y recogido en el
artculo 4 del CPC, antes de resolverlo el tribunal oir a las dems partes.
Es importante resaltar que, una vez que el tribunal resuelva oralmente la
reposicin tambin formulada oralmente, si es desestimatoria, la parte que
interpuso la reposicin deber presentar formal protesta (por analoga se
aplica lo dispuesto en los artculos 230 n 3; 237 n 4 ; 240 n 2; 301 n 2;
384 n 3 y 592 n 2) y pedir que la protesta conste en el acta de la
audiencia de que se trate, porque slo as podr hacerla valer como motivo
en el recurso de apelacin en contra de la sentencia (recordemos que en el
CPC slo existe una nica sentencia, que es la que llamamos definitiva, ya
no hay sentencias interlocutorias de las cuales pedir reposicin y
subsidiariamente apelacin; ya no existen apelaciones en contra de
providencias y autos, salvo muy pocos que expresamente se mencionan en

el CPC).
ARTCULO 699.- IRRECURRIBILIDAD.
El auto que resuelva el recurso de reposicin no se podr recurrir,
sin perjuicio de que la peticin rechazada se haga valer como
motivo en el recurso contra la resolucin que ponga fin al proceso
de manera definitiva.
Comentario
Este artculo es una lpida definitiva para las viejas maquinaciones que
trataban de entorpecer la marcha expedita del juicio, interponiendo
recursos de apelacin innecesarios contra todo tipo de resoluciones una
vez agotado el recurso de reposicin. Ya no cabe recurso alguno en contra
del auto que resuelva el recurso de reposicin. No quiere decir que se deja
indefensa a la persona a quien perjudic manifiestamente una resolucin
mal dictada, ya que, como se dijo anteriormente, tanto en las resoluciones
que resuelven oralmente la reposicin, como en las escritas, se deber
hacer formal protesta para que quede constancia en los autos y se puede
acudor al poserior recurso de apelacin con la resolucin principal.
Si bien es cierto que este artculo deja a salvo a la parte a quien se le
rechace su peticin (se entiende que es a la parte que pidi la reposicin),
ste podr hacerla valer en el recurso de apelacin que interponga en
contra de la sentencia definitiva. La pregunta obligada es, qu pasa con la
parte que se opuso a la reposicin si sta es declarada con lugar?; se
entender que su oposicin es una peticin rechazada para que tambin la
pueda hacer como motivo en el recurso de apelacin en contra de la
sentencia definitiva?.
Si observamos bien este artculo, aqu no se exige la protesta que s existe
en los artculos ya citados y que dijimos que se usaran por analoga en el
recurso de reposicin, tanto denegado como admitido.- Sin embargo, si
existe alguna duda de que la protesta siempre se debe hacer, el siguiente
artculo 700 nos despeja la misma, ya que para interponer el recurso de
apelacin y aun el de casacin y hacer valer los motivos que en ellos se
alegarn, ser necesario que se demuestre que se procedi a denunciar
los mismos en la instancia en que se produjeron y que se hizo lo posible
para su subsanacin.

TTULO TERCERO
RECURSOS DEVOLUTIVOS
Captulo I.Disposiciones comunes a la apelacin y la casacin

ARTCULO 700.- PREVIA DENUNCIA EN LA INSTANCIA DE LOS


VICIOS PROCESALES.
1. Cuando en los recursos devolutivos se alegue la existencia de
un defecto en la aplicacin o interpretacin de normas procesales
que produzcan nulidad o indefensin, el recurrente deber
acreditar en la interposicin del recurso, que procedi a denunciar
dicho defecto en la instancia en que se produjo, si ello era posible
y que, en su caso, reprodujo la denuncia en la apelacin.
2. Asimismo deber acreditar que hizo lo posible para su
subsanacin en el caso de que la naturaleza del defecto la
admitiera.
Comentarios.
ARTCULO 701.- EFECTO DEVOLUTIVO. MBITO DEL RECURSO.
1. El tribunal que resuelva los recursos de apelacin y casacin
slo podr decidir en relacin con los pronunciamientos que hayan
sido recurridos por las partes, y estar vinculado por los motivos
alegados por el recurrente y, en su caso, por la cuestin de
derecho a que se refiera la impugnacin.
2. Respetando los lmites anteriores podr resolver el recurso
invocando las normas y fundamentos jurdicos que estime
aplicables al caso, aunque no coincidan con los sealados por los
recurrentes en sus escritos.
3. No obstante lo anterior, el rgano judicial deber entrar a
conocer y resolver los defectos procesales apreciables de oficio
aunque no se hubieran denunciado por el recurrente.
Comentario
ARTCULO
702.PROVISIONAL.

RECURSOS

DEVOLUTIVOS

EJECUCIN

El planteamiento de un recurso devolutivo contra las sentencias


que contengan pronunciamientos de condena no impedir que la
misma pueda ser ejecutada provisionalmente en los casos y forma
determinadas por este Cdigo.
Este artculo contempla la posibilidad de que una vez dictada la
sentencia en primera instancia, la interposicin del recurso de
apelacin en contra de ella no impedir que se pueda ejecutar
provisionalmente; lo mismo acontece con la sentencia proferida en
segunda instancia y en contra de la cual se interponga el recurso
de casacin.- Esta disposicin se ve confirmada en el artculo 715
n 1, al sealar que el tribunal que hubiere dictado la resolucin

recurrida slo podr conocer mientras dure la tramitacin de la


apelacin ante el rgano superior, de las actuaciones relativas a la
ejecucin provisional de la resolucin apelada .
Comentario
ARTCULO 703.-REGLA GENERAL PARA LA INTERPOSICIN DEL
RECURSO DEVOLUTIVO.
1. Los escritos de interposicin de la apelacin y de la casacin, se
realizarn ante el mismo rgano que dict la resolucin
recurrida.
2. La decisin del recurso corresponder al rgano judicial superior
jerrquico de aquel.
ARTCULO 704.-REGLA GENERAL DE FUNDAMENTACIN DE LOS
RECURSOS DEVOLUTIVOS.
Sin perjuicio de las concretas exigencias que puedan regularse en
este Cdigo, los escritos de interposicin, adhesin, oposicin o
impugnacin de un recurso devolutivo debern contener la
fundamentacin de lo pedido, con determinacin en todo caso del
perjuicio o agravio sufrido e identificacin del vicio o error que lo
causa. Asimismo, se identificar con total precisin el
pronunciamiento o parte de l que se impugna.
Comentario

CAPTULO II.
RECURSO DE APELACIN
ARTCULO 705.- FINALIDAD DEL RECURSO.
El recurso de apelacin tiene por objeto lograr la enmienda de la
aplicacin e interpretacin tanto de las normas legales que rigen
los actos y garantas del proceso, como de las normas legales
empleadas para resolver las cuestiones objeto de debate por el
rgano jurisdiccional competente.
Igualmente, tiene como objeto la revisin tanto de los hechos
dados como probados en la resolucin recurrida, como de la
valoracin de la prueba.
Corcondancias: Artculos 80, 82, 303, 304, 305, 307, 313 de la
Constitucin de la Repblica; 1, 2, 3, 8, 9, 10, 11, 12, 17, 18, 19, 20, 1346,
1347, 1348, 1372, 1586, 1587, 1589, 1590 y 1591 del Cdigo Civil; 200,

201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 215,
216, 217, 218, 219, 220, 417, 418, 419, 420, 899, 900, 901, 902, 903, 904,
906, 907, 908, 909, 911, 912, 915, 917, 924, 930, 933, 934, 938, 939, 941,
942, 943, 954, 958, 960 del Cdigo de Procedimientos Civiles; 1, 2, 3, 4, 5,
6, 7, 9, 11, 26, 40, 50, 55, 61, 63, 74, 75, 80, 83 de la Ley de Organizacin
y atribuciones de los Tribunales; 7, 8, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199,
349, 465, 634, 635, 637, 639, 640, 641, 746, 747, 748, 753, 754, 755, 757,
1327, 1330, 1332, 1334, 1335, 1336, 1337, 1338, 1339, 1340, 1423, 1424,
1425, 1426, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, 1513, 1516, 1587, 1590,
1591, 1592, 1593, 1594, 1603, 1617, 1638, 1667 del Cdigo de Comercio,
89, 90, 91, 92, 93, 95, 96, 107, 119, 131, 134 Ley de la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo.
Comentario.
1.- Concepto.
Definimos apelacin como el recurso que pueden interponer las partes
involucradas en un proceso cuando se consideran agraviadas o
perjudicadas en la decisin de un Juez o Tribunal de primera instancia, a fin
de que tal decisin pueda ser revocada o modificada. Este derecho puede
ser interpuesto por una de las partes o ambas, segn convenga a cada una
de ellas. En sus antecedentes histricos este derecho tard en ser
reconocido ya que originalmente los fallos emitidos por los Magistrados o
Tribunales eran inapelables, otorgndole a sus decisiones la categora de
infalibles. Es hasta finales del siglo XIX cuando se reconoce esta instancia
dentro del derecho comn con el propsito de garantizar una decisin
legal, justa y acorde con las pretensiones y medios de prueba trados al
proceso y pronunciados por el tribunal o Juez.
2.- Finalidad.
En el Cdigo de Procedimientos Civiles el recurso de apelacin tiene como
nico objeto enmendar la resolucin emitida por el Tribunal inferior; sin
embargo en el CPC se introducen grandes cambios en cuanto a la finalidad
de este recurso, identificando varios objetos que se enumeran a
continuacin:
a) Enmendar la aplicacin e interpretacin de las normas legales
que rigen el acto y garanta del proceso.
La Corte de Apelaciones no solo deber tomar en cuenta si el Juez aplic
los fundamentos legales conducentes al caso y resolucin emitida, sino
tambin si la interpretacin es correcta y le ha dado el sentido en cuanto a
la intencin del legislador. El Cdigo Civil establece que la norma legal
debe ser interpretada en forma explcita tomando en cuenta los trminos y
la intencin del legislador al emitirla. Al identificar la norma especfica
aplicable y sta es interpretada en el sentido correcto, se puede identificar

el alcance de la enmienda de la resolucin recurrida, garantizando el


debido proceso.
b) Enmendar la aplicacin e interpretacin de las normas legales
empleadas para resolver las cuestiones objeto de debate por el
rgano jurisdiccional competente.
Seguidamente la Corte de Apelaciones y una vez identificada la norma
legal aplicable as como la correcta interpretacin de la misma, deber
enmendar la resolucin recurrida tomando como base la pretensin u
objetos planteados por el recurrente en su demanda y si stos fueron
tomados en consideracin por el tribunal al emitir la resolucin recurrida.
La enmienda en cuanto al objeto podr ser total o parcial, debiendo tomar
en consideracin todas las pretensiones expuestas por la parte apelante.
c) Revisar los hechos dados y probados en la resolucin objeto del
recurso.
Como tercer objetivo, el Tribunal de alzada deber revisar si la resolucin
recurrida se ajusta a los hechos planteados en el debate por la parte que
en ese momento recurre y adems que dichos hechos hayan sido probados
en su oportunidad. La resolucin debe ser clara y congruente con los
hechos probados de lo contrario deber ser enmendada en lo pertinente.
d) Revisar la valoracin de la prueba.
El Tribunal de alzada deber apreciar si el Juez al emitir la resolucin objeto
de recurso, aplic los principios de valoracin de prueba contenidos en el
Artculo 13 del CPC. Como la prueba va en concordancia con los hechos
expuestos, esta prueba debe ser precisa en los hechos, aplicando reglas de
la sana crtica, el conocimiento y criterio humano, as como el
razonamiento lgico; todo ello expuesto por el Juez en la resolucin
pertinente, de lo contrario proceder la enmienda de la misma.
ARTCULO 706.- COMPETENCIA.
1. Conocer de los recursos de apelacin que se
contra las resoluciones de los Juzgados de Paz, el
Letras de su circunscripcin.
2. Conocer de los recursos de apelacin que se
contra las resoluciones de los Juzgados de Letras,
Apelaciones de su circunscripcin.

interpongan
Juzgado de
interpongan
la Corte de

Comentario
El CPC detalla los tribunales competentes para conocer de este recurso, lo

que no haba sido regulado en el Cdigo de Procedimientos Civiles, ya que


en este captulo nicamente se expresaban las formalidades para
interponer el mismo, as como las reglas aplicables sobre la jurisdiccin
entre un tribunal inferior y el tribunal superior, dejando estas reglas a la
LOAT.
El CPC al establecer la competencia segn el tribunal que haya emitido la
resolucin recurrida, aclara cualquier conflicto que se pudiera suscitar en
cuanto a la competencia por jurisdiccin, por razn de la cuanta o materia.
Al hablar de su circunscripcin, le queda claro al recurrente ante qu
rgano deber interponer su recurso y la seguridad de su admisibilidad.
Lo anterior hace concluir que la competencia en estos recursos es
improrrogable ya que la jerarqua del tribunal queda claramente
establecida, independientemente de si el Tribunal al que se sometieron las
partes en primera instancia fue por sumisin expresa o tcita al tenor de lo
establecido en la LOAT. Asimismo debern aplicarse las reglas del CPC
sobre la competencia objetiva (Art.29-31), competencia funcional (Art.3233) y competencia territorial (Art. 34-43).
ARTCULO 707.- PROCEDENCIA.
Sern recurribles en apelacin las sentencias, los autos definitivos
que pongan fin al proceso y aquellos otros que la ley
expresamente seale, dictados en primera instancia por los
Juzgados de Paz y los Juzgados de Letras.
Comentario
Los recursos en el CPC tienen la caracterstica de ser en carcter
devolutivo y con el derecho de solicitar la ejecucin provisional de la
sentencia, mientras se resuelve el recurso en la segunda instancia. En
casos muy excepcionales se otorga la apelacin en ambos efectos (Art.
526.9, 615) manteniendo el principio de doble instancia, sin perjuicio de
interponer recurso extraordinario cuando proceda conforme a ley (Art.14).
No son objeto de apelacin las providencias pero si son recurribles
mediante la reposicin, son recurribles en apelacin los autos no
definitivos que expresamente seala el Cdigo y los autos definitivos.
Adquieren el carcter de auto y no de sentencia, la resolucin emitida
cuando se le pone fin a una actuacin en primera instancia, siempre que
concluya sin haberse llevado a cabo el trmite ordinario. (Art. 193). Son
irrecurribles las resoluciones firmes en virtud de no estar tipificado dentro
de la ley el derecho de interponer algn recurso contra las mismas.
(Art.195)
El recurso de apelacin en los autos no definitivos deber interponerse
nicamente en aquellos casos que seala expresamente el CPC, ya que de
lo contrario dichos autos o resoluciones sern firmes.

1.- Apelacin de Sentencias.


Adquirir el carcter de sentencia, la resolucin que emita el Tribunal en
cualesquiera de las instancias siempre que se haya concluido el trmite
ordinario segn cada caso, incluyendo las derivadas de los recursos
extraordinarios. Se le denomina sentencia definitiva, nicamente aquella
emitida en primera instancia en cualquier clase de proceso an cuando
haya existido renuncia a la pretensin por el demandante o allanamiento
del demandado. Se considera auto definitivo, la resolucin que le pone fin
al proceso, sin haber concluido la tramitacin ordinaria conforme a cada
clase de proceso como ser el desistimiento, la transaccin, abandono del
proceso y caducidad (Art. 483.1, 484.2, 485.1, 487.1, 489.2 y 493.1). Se
exceptan de estos casos las siguientes resoluciones que adquieren el
carcter de sentencia, an cuando no se ha tramitado todo el proceso:

La sentencia emitida por haber interpuesto el demandado la


excepcin de compensacin de crdito cuando se demanda el
pago de una cantidad de dinero, ya que sta resolucin pone
fin al juicio (Art.438);
La sentencia que resuelve las oposiciones presentadas por el
ejecutado en la demanda de ejecucin de ttulos
extrajudiciales (Art. 797)

La normativa no contempla sentencias interlocutorias a la resolucin


emitida para resolver un incidente, tal como lo expresa el Cdigo de
Procedimientos Civiles; stas son resueltas a travs de autos definitivos o
no definitivos, en algunos casos recurribles y en otros no, como veremos
ms adelante. (Art.193.2.b). Se le permite a las partes impugnar en la
sentencia todas aquellas decisiones que el Juez en forma excepcional
adopte e invoque en virtud del derecho que ostenta sobre su iniciativa
probatoria. En este caso la parte deber interponer en el momento
probatorio el derecho de protesta y diferir al momento de emitir la
sentencia, la interposicin del recurso correspondiente segn la instancia
en que se encuentre. (Art.230.3)
La norma permite apelar toda sentencia definitiva emitida en primera
instancia y an cuando sea recurrible, el tribunal podr ordenar
provisionalmente la ejecucin de la misma a solicitud de parte interesada,
continuando con la tramitacin del recurso en segunda instancia,
admitiendo la apelacin, tal como se dijo anteriormente, en el efecto
devolutivo (Art. 701, 702, 703). Solamente en casos excepcionales la
apelacin de la sentencia se otorgar en ambos efectos y en otros casos
no ser recurrible. (Art. 615, 618.4, 684.1, 740.2 sobre la sentencia emitida
por la Corte de Apelaciones, 755.4 sobre la sentencia emitida por la Corte
Suprema de Justicia en el reconocimiento de ttulos de ejecucin
extranjeros, la sentencia que se dicte en la demanda por adjudicacin de
un contrato en el proceso de licitacin o concurso, Artculo 119 Ley de la
Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo). El Cdigo de Comercio

tambin establece algunas excepciones en el proceso de la declaracin de


quiebra de un comerciante, ya que las sentencias que se dicten, sern
otorgadas en ambos efectos.
Se identifica un derecho nico de recurrir las resoluciones otorgado al
Ministerio Pblico en todos aquellos casos de familia siempre que sea para
proteger el derecho de los menores, pudiendo apelar las sentencias
emitidas en las demandas de separacin, cuando sta contenga la
aprobacin total del convenio acordado a favor de los menores (Art. 649.7)
2.- Apelacin de autos definitivos.
Como se explic anteriormente adquieren el carcter de autos definitivos,
las resoluciones que le ponen fin al proceso sin haber concluido el trmite
ordinario a travs de una sentencia en cualquier instancia. Estos autos son
recurribles y los encontramos en el CPC en los siguientes artculos:
i) El auto donde se sobresee el proceso por falta de capacidad para
ser parte y capacidad procesal (Art.60.2),
ii) Por desistimiento presunto en el caso de la sucesin procesal por
causa de muerte (Art. 73.4),
iii) Cuando se declare inadmisible la demanda por falta de
subsanacin en la acumulacin de pretensiones (Art.96.4),
iv) Contra la resolucin que declare cuestiones incidentales siempre
que le pongan fin al proceso (Art.423.2),
v) Cuando el Juez declare inadmisible la demanda por defectos
insubsanables o no subsanados dentro del plazo (Art. 426.4),
vi) Por falta de concurrencia de las partes o sus apoderados, a la
audiencia preliminar conforme el proceso ordinario (Art.446.1),
vii) Al ordenar el tribunal, el sobreseimiento de las actuaciones
procesales por ser insubsanables, o no haberlo subsanado las partes
dentro del plazo (Art.449, 450, 451.2, 452, 453.2, 454.2, 457),
viii) El auto por terminacin del proceso en forma anticipada por
carencia sobrevenida de objeto o por satisfaccin procesal (Art.
482.5),
ix) El auto donde se resuelva el desistimiento sin oposicin (Art.
484.2),
x) Cuando se declare la inadmisin de la demanda por defectos
insubsanables en el proceso abreviado o por rectificacin
improcedente (Art. 586.3, 587.2, 590.1, 611.1),
xi) El auto que rechace la ejecucin forzosa (Art.759.4),
xii) La resolucin que se emita en cuanto a las oposiciones
presentadas en la ejecucin de ttulos extrajudiciales (Art. 793.2,
795.1 y 2),
xiii) La resolucin que niegue la declaratoria de quiebra en el caso de
comerciantes, conforme el Cdigo de Comercio se otorgar la
apelacin en ambos efectos (Art. 1335 del Cdigo de Comercio) y si
en dicha resolucin se otorga la declaratoria de quiebra, la apelacin

se otorga en el efecto devolutivo (Artculos 1507 al 1513, 1516,


1587, 1617, 1638, 1667, 1671 del Cdigo de Comercio).
3.- Apelacin de autos no definitivos.
Es recurrible en apelacin a excepcin de los casos establecidos en la ley,
todo auto que decida sobre cualquier incidente que se presente dentro del
proceso, derivado de alguna providencia emitida por el Tribunal o de un
auto que decida cuestiones como competencia, admisin o inadmisin de
la demanda, actuaciones probatorias, validez o nulidad de las actuaciones
procesales, admisin o inadmisin de prueba, medidas cautelares,
aprobacin judicial de convenios, transacciones y cualesquier otro
incidente. (Art. 193.2 b).
La interposicin deber plantearse siempre ante el tribunal a quo que
conoce del proceso dentro del plazo de ley. En el caso de la apelacin
diferida, los agravios se expresarn hasta que se emita la sentencia
definitiva, los que igualmente se expondrn ante el tribunal de primera
instancia. En los dems casos de apelacin, los agravios sern expresados
en el mismo escrito de interposicin del recurso otorgndole el derecho al
demandado para adherirse al recurso e interponer en el mismo tribunal a
quo, la contestacin a los agravios. Posteriormente el proceso ser
remitido a la Corte de Apelaciones competente. Como regla general el
recurso es devolutivo, no se producir suspensin de los actos procesales.
Los autos no definitivos objeto de apelacin son los siguientes:
i) La resolucin donde declara con lugar la declinatoria interpuesta
por el demandado o las partes legtimas (Art.47.a),
ii) El auto que acuerda la suspensin de continuar con el trmite civil
en primera instancia, cuando existe accin prejudicial penal
(Art.51.2),
iii) Contra la resolucin que deniega el recurso de reposicin en
cuanto a la admisin o inadmisin de los medios de prueba (Art.
240.3),
iv) Contra la resolucin del recurso de reposicin donde el tribunal de
oficio o alegacin de parte ordena que solo se practique la prueba
pertinente y til, y no la prohibida o ilcita (Art.237.4),
v) El auto donde se resuelve la oposicin a la cuenta presentada por
el interventor o administrador de bienes judicial (Art.376.3),
vi) La resolucin que resuelve la prctica de medidas cautelares (sin
efecto suspensivo),
vii) Modificacin de las medidas cautelares (Art. 394.2, 395.2),
viii) Contra el auto que deniega la solicitud de diligencias
preparatorias (Art.409.3),
ix) Contra el auto que resuelve el incidente de oposicin a la prctica
de diligencias preparatorias, si hay justificacin de la oposicin
(Art.410.3),
x) Las resoluciones que acuerden la entrada y registro o acceso

judicial a base de datos como diligencia preparatoria (suspensiva)


(Art.412.1),
xi) Apelacin diferida contra la resolucin que resuelve cuestiones
incidentales que no le pongan fin al proceso (Art.423.3),
xii) La resolucin que admite o rechaza el documento o informe
nuevo presentado por las partes en audiencia preliminar del proceso
ordinario (Art.461.2),
xiii) La resolucin que resuelve sobre la impugnacin o confirmacin
del abandono del proceso (Art. 493.3),
xiv) Cuando se deniega la diligencia preparatoria en las pretensiones
de propiedad industrial (Art. 526.9),
xv) Resolucin oral sobre las excepciones presentadas en el proceso
abreviado (Art. 592.2),
xvi) La decisin que el Juez adopte en relacin al internamiento no
voluntario de un incapacitado (Art. 643.6)
xvii) La modificacin de las medidas definitivas en relacin a los
procesos de nulidad del matrimonio, separacin o divorcio (Art. 662.2
y 3),
xviii) La resolucin que resuelva una demanda de tutela sumaria (Art.
688.3, salvo el de casacin),
xix) El auto que desestime o estime la oposicin a la ejecucin de
ttulos judiciales (Art. 765.1 y 2, 766),
xx) En el auto donde se rechace la solicitud de ejecucin provisional
de las resoluciones, mientras se llevan a cabo los recursos
devolutivos (Art.774.2),
xxi) El auto que deniegue la tramitacin de la demanda para la
ejecucin de ttulos extrajudiciales (Art.785.1),
xxii) El auto que haya ordenado el embargo de bienes
inembargables, por razn de nulidad se podr recurrir en apelacin
(Art.814),
xxiii) La resolucin que decida la tercera de dominio (Art.830) y
xxiv) El auto que resuelva el incidente sobre la oposicin a la
liquidacin de cantidades por daos y perjuicios, oposicin a la
liquidacin de frutos o rentas, el que ponga fin a la ejecucin de
hipotecas y prendas (Art.884.2, 885.3, 900.3);
xxv) La resolucin que ordene el nombramiento del cargo de sndico
en el procedimiento de quiebra conforme el Artculo 1351 del Cdigo
de Comercio no es apelable tomando en cuenta que el nombrado
solo puede aceptar o no aceptar el cargo, debiendo nombrar un
sustituto,
xxvi) La resolucin donde el Juez ordena conceder pensin
alimenticia al quebrado y su familia (Art. 1424 del Cdigo de
Comercio),
xxvii) La aprobacin o no aprobacin de la rendicin de cuentas
presentada por el sndico en el proceso de quiebra (Artculo 1603 del
Cdigo de Comercio).

4.-Autos no Recurribles.
Como ya se ha venido expresando, el CPC en forma expresa establece los
autos no recurribles o sea los que no admiten recurso alguno, diferente a
los autos que ponen fin al proceso. En el primer caso, independientemente
de que la actuacin procesal pueda continuar, se refiere a incidentes
interpuestos por las partes cuya resolucin emitida por el tribunal, no es
objeto de recursos, ni siquiera apelacin ni an reservndose el derecho de
protesta y diferir la apelacin al momento de la sentencia. Tambin son
irrecurribles los autos emitidos en razn de los mismos recursos, como ser
el auto que se emite resolviendo el recurso de reposicin y el que declara
la admisin o inadmisin del recurso de casacin (Art. 699, 724.1). En el
segundo caso nos referimos a los autos definitivos, que ya fueron
enumerados anteriormente. El CPC enumera como autos irrecurribles los
siguientes:
i) Los que declaren la falta de competencia territorial (Art. 47.2),
ii) La abstencin (Art. 53),
iii) La recusacin (Art.57.4),
iv) La inadmisibilidad de la solicitud de acumulacin de procesos (Art.
100.2, 105.2),
v) La aceptacin o denegacin del requerimiento de acumulacin y la
no aceptacin de la acumulacin de procesos (Art. 111, 113.3),
vi) El auto donde se acuerde otorgar la publicidad o privacidad de los
actos procesales (Art.134.3),
vii) La resolucin que declare reconstruido un expediente por
desaparicin, ocultacin o mutilacin del mismo, o la imposibilidad
de su reconstruccin (Art. 158.6),
viii) El auto que admita o no subsanar o completar, el mismo auto
emitido o la sentencia por defecto (Art. 205.4),
ix) La resolucin donde se desestime o se rechace de plano la
solicitud de declaratoria de nulidad de los actos procesales
(Art.215.3, 215.5),
x) La Resolucin donde el tribunal resuelva sobre el escrito
impugnado de tasacin de costas o de honorarios de peritos (Art.
227.1),
xi) El acuerdo que de oficio emita el juez para que se practiquen
determinadas pruebas complementarias a las propuestas por las
partes (Art.229.2, 230.3),
xii) La exhibicin de documentos por terceros en la fase probatoria
(Art.283.2),
xiii) La resolucin que el tribunal emita sobre la recusacin del perito
como medio de prueba (Art. 340.3, 4 y 5),
xiv) La resolucin donde el tribunal ordene la prctica de medidas
cautelares sin audiencia de la parte contraria por razones de
urgencia (Art.383.2),

xv) Cuando se declare la competencia del tribunal en diligencias


preparatorias (Art.407.2),
xvi) Cuando el actor no rinda la caucin sealada para las diligencias
preparatorias (Art.409.4),
xvii) Contra el auto que resuelva el incidente de oposicin a la
prctica de diligencias preparatorias, si no existe justificacin de la
oposicin (Art.410.3),
xviii) Sobre la improcedencia de los incidentes propuestos
(Art.420.2),
xix) La resolucin que admita o rechaza el hecho nuevo interpuestos
en la audiencia preliminar del proceso ordinario (Art.460.3),
xx) La decisin judicial sobre el tiempo otorgado a las partes para
exponer los alegatos en el proceso ordinario (Art.473.3),
xxi) El auto que deniegue la solicitud de finalizacin anticipada del
proceso por haber ocurrido una causa sobreviviente que determine la
carencia de inters legtimo (Art. 482.6),
xxii) Es inapelable la resolucin donde se acuerde la medida
provisional urgente de separacin de los cnyuges en la demanda de
nulidad de matrimonio, separacin o divorcio (Art. 658.4),
xxiii) La resolucin sobre la prctica de la prueba en la audiencia o
que no se hubiera podido practicar, en los proceso no dispositivos
sobre matrimonio, separacin o divorcio (Art. 658.7),
xxiv) El auto que se dicte en cuanto a la confirmacin o modificacin
de las medidas decretadas en los procesos no dispositivos de nulidad
del matrimonio, divorcio y separacin (Art. 659.3, 660.3),
xxv) El auto sobre la admisin o no del recurso de apelacin y
expresin de los agravios (Art. 711),
xxvi) La resolucin que ordene la ejecucin forzosa (Art.759.1),
xxvii) El auto que admita la demanda de ejecucin de ttulos
extrajudiciales (Art.785.2, reservndose el derecho de oponerse el
demandado) y
xxviii) El auto que ordene la continuacin de la ejecucin de
hipotecas y prendas (Art. 900.3),
xxix) Cuando el interventor en el proceso de quiebra, acepta el cargo
y posteriormente desea renunciar por causa grave sobreviviente.
(Art. 1374 segundo prrafo Cdigo de Comercio),
xxx) La resolucin donde el juez declare provisionalmente la fecha de
retroaccin de los efectos de la declaracin de quiebra (Artculo 1426
Cdigo de Comercio).
ARTCULO 708.- APELACION DIFERIDA.
1. Cuando se interponga recurso de apelacin contra autos en los
casos que expresamente seale este Cdigo, se diferir la
expresin de los agravios y su trmite al momento en que se

impugne la sentencia definitiva de primera instancia.


2. El recurso de apelacin diferida quedar condicionado a que la
parte reitere la apelacin y que el punto tenga trascendencia en la
resolucin final.
3. La falta de apelacin de la sentencia definitiva o del auto, en su
caso, determina la ineficacia de las apelaciones diferidas que se
hubieren pronunciado.
4. El tribunal superior resolver las apelaciones diferidas en la
propia sentencia que concluya el recurso.
Comentario.
Diferir es dejar las actuaciones o ejecucin de las mismas a cierto lapso
de tiempo, suspendindola, aplazndola o dilatndola. La apelacin se
interpondr contra autos definitivos o no definitivos, tal como se expres
anteriormente. Dentro de stos merecen especial atencin aquellos cuyos
agravios debern sustanciarse no al momento de interponer el recurso,
sino ms bien quedan reservados hasta el momento en que se recurra la
sentencia definitiva correspondiente. La apelacin diferida al igual que la
apelacin en el efecto devolutivo, no suspende la ejecucin de los autos y
la continuacin del proceso judicial. Si bien la denominacin de apelacin
diferida no se encuentra en los textos de derecho procesal civil, se incluye
como una novedad en el presente ordenamiento jurdico por considerar
que dada la escasa trascendencia del recurso sobre el proceso principal, no
procede otorgar este recurso en el efecto devolutivo y/o suspensivo. La
intencin es lograr una mayor agilidad del proceso y al mismo tiempo,
conferir a las partes el derecho de recurrir ciertas resoluciones. Los nicos
casos que son objeto de apelacin diferida son:

Contra la resolucin que se dicte en los incidentes que han


suspendido el curso de los autos principales y que no pongan
fin al proceso (Art. 423.2), y
Contra la resolucin que se dicte en los incidentes no
suspensivos y que no pongan fin al proceso (Art. 423.3).

Es requisito interponer el recurso de apelacin en el momento de emitir el


auto correspondiente, sin embargo no as los agravios que el apelante
considere se le estn causando con la resolucin emitida, ya que stos
deber expresarlos al momento de apelar la sentencia definitiva.
Consecuentemente este recurso tiene efecto nicamente si el actor
tambin recurre la sentencia pues de lo contrario, las apelaciones diferidas
interpuestas en el momento procesal anterior a la sentencia, sern
ineficaces. Tanto el recurso de apelacin diferido como la apelacin contra
la sentencia, sern resueltos por el tribunal de segunda instancia en una
sola resolucin.
Adems la apelacin diferida queda condicionada a que el apelante reitere
su intencin de apelar el incidente al mismo tiempo que recurra la

sentencia y que ste contine siendo relevante en relacin a la sentencia


definitiva.
Puede ocurrir entonces que el actor haya interpuesto apelacin diferida
pero que ste ya no sea trascendente sobre la resolucin definitiva emitida
por el tribunal de primera instancia. La falta de reiteracin a la apelacin
diferida por su intrascendencia o irrelevancia, no obsta para que la parte
ejerza su derecho de recurrir la sentencia definitiva.
ARTCULO 709.- INTERPOSICION Y FORMALIZACION DEL RECURSO
DE APELACIN.
El recurso de apelacin se interpondr ante el juzgado que haya
dictado la resolucin que se impugne dentro del plazo de diez (10)
das contados desde el da siguiente a la notificacin de aquella.
En el escrito de interposicin el apelante expresar los agravios
que la resolucin le cause
Comentario.
Se establece un solo plazo para apelar cualesquier clase de auto y
resolucin recurrible, diferencia con el Cdigo de Procedimientos Civiles
que se contaba con diferentes momentos procesales para apelar las
sentencias definitivas y al momento de la notificacin o al da siguiente,
para las sentencias interlocutorias, providencias, autos y decretos que eran
objeto de recurso.
Si bien es cierto que el CPC establece un proceso a travs de audiencias y
como principio fundamental la oralidad, en este caso el recurso deber ser
interpuesto en forma escrita, expresando simultneamente los agravios
que considere se le han causado en la resolucin recurrida. Este escrito
debe ser interpuesto ante el tribunal a quo al da siguiente que se le haya
notificado en la audiencia el auto o resolucin objeto de recurso, quien
tiene la facultad de admitirlo o no, delegando al tribunal de segunda
instancia resolver si efectivamente la resolucin recurrida no es
congruente con las pretensiones debidamente probadas por la parte
recurrente y carece de motivacin, razonamiento y lgica.
Se establece que tanto la interposicin del recurso como la formalizacin
deben ser en un solo acto y ante el propio rgano inferior, gran diferencia
con el Cdigo de Procedimientos Civiles, ya que esto quedaba relegado en
dos momentos procesales y dos tribunales diferentes. En la formalizacin
se deben tomar en cuenta las reglas contenidas en los Artculos 704 y 705
antes explicados y si se han tomado en cuenta los requisitos formales,
materiales e internos que debe contener toda resolucin.
Definimos expresar agravios o alegar como la facultad que tienen las
partes para presentarse ante el tribunal de alzada, mediante un escrito en
el cual el recurrente puntualiza de una forma clara y concreta los hechos
en que consisten el perjuicio o lesin de su derecho sufrido por la

sentencia recurrida. (Incluimos tambin los autos recurridos).


El apelante alega que el tribunal en su decisin cometi infracciones de
orden legal, procesal y de fondo en forma total o parcial y que a su vez no
fueron subsanadas de oficio o a peticin de parte interesada, o en su caso,
fue desestimada la peticin de subsanacin. En este supuesto el apelante
debe precisar con exactitud los agravios cometidos en su perjuicio,
identificando y expresando ante la Corte de Apelaciones los siguientes
aspectos:
i) Que se han cometido en su perjuicio quebrantamiento de forma
que afecta el fondo del asunto e infraccin al debido proceso,
ii) Que los razonamientos fcticos y jurdicos del tribunal a quo, no
son congruentes con la apreciacin y valoracin de las pruebas
aportadas en el proceso,
iii) Que la resolucin no es congruente y lgica en cuanto al proceso
y su pretensin, o
iv) Que se han infringido o ignorado normas procesales aplicables y
determinantes en el proceso, que afectan el resultado de las
pretensiones.
ARTCULO 710.- DOCUMENTOS QUE SE PUEDEN ACOMPAAR AL
ESCRITO DE INTERPOSICION DEL RECURSO DE APELACION.
Al escrito de interposicin slo podrn acompaarse los
documentos referidos a la cuestin de fondo que sean posteriores
al comienzo del plazo para dictar sentencia en la primera
instancia, o los anteriores a dicho momento siempre que, en este
ltimo caso, la parte justifique que ha tenido conocimiento de
ellos con posterioridad a l.
Comentario.
Cabe resaltar que se habla de documentos que pueden presentarse junto
con el escrito de apelacin y expresin de agravios y en ningn momento
se refiere a medios de prueba. Estos documentos deben estar
relacionados directamente con las cuestiones de fondo expresadas en el
proceso judicial y que incidan directamente con la resolucin recurrida. Se
establecen tres condiciones en cuanto a dichos documentos:
Que los mismos tengan relacin con las cuestiones de fondo del
pleito;
Que los mismos no hayan podido adjuntarse o presentarse en el
perodo de proposicin y evacuacin de prueba, ya que stos tienen
que haber sido obtenidos o emitidos posteriormente al plazo
estipulado por el tribunal para dictar la sentencia definitiva; y
Que el apelante haya ignorado la existencia de los mismos y hayan
llegado a su conocimiento hasta ese momento procesal y por esa

razn no le haya sido posible, presentarlos en la audiencia de


prueba.
Si bien no se aclara la forma o procedimiento que debe seguir el apelante
para demostrar que ignoraba la existencia de tales documentos,
corresponder al recurrente justificar y convencer al tribunal las razones
por las cuales dichos documentos hasta ese momento son de su
conocimiento.
Tales documentos no sern considerados como medios de prueba, pues
stas son permitidas en otro momento procesal, pero al estar relacionados
con las cuestiones de fondo de la resolucin recurrida, incidirn
fundamentalmente en la decisin que emita el tribunal de segunda
instancia, lo que puede traer incluso como consecuencia que el apelado en
la contestacin de los agravios, se oponga a que tales documentos sean
considerados y tomados en cuenta para resolver el recurso. Al existir esta
posibilidad y ya que tambin se otorga el derecho de proponer prueba en
el recurso de apelacin, el apelante no solo debe acompaarlos con la
interposicin del recurso, sino tambin debe asegurarse de proponerlos
como medio de prueba.
ARTCULO 711.- CONTESTACION DE LOS AGRAVIOS. ADHESION A LA
APELACION. REMISION DEL EXPEDIENTE.
En el auto de admisin del recurso se conceder a la otra parte el
plazo de diez (10) das hbiles para que conteste los agravios. En
el mismo escrito que se contesten los agravios el apelado se podr
adherir a la apelacin para lo cual formular los correspondientes
agravios y de stos se conceder el plazo de cinco (5) das a la
parte contrario para que los conteste. Al da siguiente de la ltima
notificacin del auto en que se tengan por contestados o no
contestados los agravios o de la adhesin, en su caso, se remitirn
los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva y se
emplazar a las partes a efecto de que se personen ante dicho
Tribunal dentro del plazo de cinco (5) das.
Comentario.
1.-Contestacin de agravios. Admitido el recurso de apelacin la parte
contraria deber manifestar si son ciertos los agravios que el apelante
manifiesta se cometieron en su perjuicio o no. La parte que contesta
adquiere el carcter de apelado y por consiguiente no alega, sino que se
limita a rechazar los supuestos agravios cometidos contra el apelante y
adems a demostrar que el fallo emitido por el tribunal a quo ha sido
garantizando el debido proceso, aplicando las normas procesales
pertinentes y cumpliendo con todos los requisitos de forma y de fondo
exigidos por la ley. El apelado an cuando no expresa agravios, tambin

adquiere una posicin activa frente a la apelacin ya que debe evitar que
el tribunal de segunda instancia emita una resolucin donde agrave an
ms el resultado de la resolucin recurrida. Debe expresar su oposicin a
los documentos que el apelante adjunt a la expresin de agravios,
indicando que los mismos no tienen relacin con las cuestiones de fondo y
en su caso que eran sobradamente conocidos por la parte apelante.
2.- Adhesin a la Apelacin. Expresin de agravios. El apelado si
considera que el fallo recurrido tambin le causa lesiones o perjuicios,
debe en el mismo escrito de contestacin de agravios, adherirse al recurso
de apelacin adquiriendo el carcter de apelante, debiendo expresar en
forma simultnea y a continuacin de su contestacin, los agravios que
considere le ocasiona la resolucin emitida por el a quo. Sus alegaciones
deben ser expresadas bajo los mismos trminos consignados en los
artculos 704, 705 y 709 antes relacionado, adjuntando los documentos
pertinentes que se refieran a la cuestin de fondo, al tenor del Artculo
710.
El derecho de adhesin a la apelacin le proporciona al apelado, poder
interponer el recurso de apelacin habiendo vencido el plazo de recurrir
despus de notificada la resolucin que por cualesquier motivo no haya
podido realizar.
3.-Contestacin de los agravios por adhesin. El apelante principal
que tambin se convierte en apelado por adhesin, se limitar a contestar
dichos agravios con el propsito que el tribunal de segunda instancia
desestime dicha apelacin y oponerse a los documentos que en su caso
haya acompaado el apelante por adhesin. En este caso, ambas partes
adquieren una posicin de apelante y apelado en igualdad de posiciones y
derechos procesales.
4.- Remisin de los autos y personamiento de las partes. Vencido el
plazo otorgado tanto al apelante y apelado para expresar y contestar los
agravios segn corresponda a cada uno, el tribunal a quo emitir auto
donde har constar que los escritos de apelacin y contestacin fueron
presentados y contestados o no, dentro de los plazos de ley y de oficio
ordenar que los antecedentes sean remitidos a la Corte de Apelaciones
competente, donde las partes debern personarse dentro de los cinco das
posteriores a la notificacin del emplazamiento. El emplazamiento se har
segn las formalidades exigidas para los diferentes actos de comunicacin,
con los requisitos de forma segn el Artculo 136. Si bien no se especifica
las formalidades del personamiento ante el tribunal de segunda instancia,
ste tiene que ser por escrito tomando en cuenta que los antecedentes del
expediente a remisin continan en el tribunal a quo, quedando as
formalmente acreditada esta actuacin por las partes. El propsito del
personamiento es demostrar ante el tribunal que las partes persisten en su
derecho de recurrir la resolucin, asimismo para fijar la fecha de la

audiencia para practicar la prueba propuesta en primera instancia. La falta


de personamiento no declara desierto el recurso lo que hace la diferencia
con el procedimiento civil derogado, el cual estableca que la falta de
personamiento permita a la parte solicitar se declarara desierto el recurso.
Tomando en cuenta que la regla general de la apelacin es en carcter
devolutivo, por excepcin en el efecto suspensivo y por excepcin con
formacin de pieza separada, se debe entender que la remisin de los
antecedentes a la Corte de Apelaciones ser un extracto del proceso
principal resuelto por el tribunal a quo, ya que ste continuar conociendo
de las actuaciones procesales y en su caso, ejecutar la sentencia. Los
antecedentes deben ser suficientes para que el tribunal ad quem tenga en
su poder todos los elementos necesarios para resolver el recurso, sin
perjuicio de solicitar al de primera instancia, que le remita cualesquier otro
antecedente que necesite.
La remisin de los antecedentes deber ser a costa del apelante principal.
Si bien es cierto que el CPC no explica la forma en que se llevar a cabo tal
remisin, se presume que la regla continuar conforme el Cdigo de
Procedimientos Civiles cuando el Artculo 211 establece que si la
apelacin hubiere sido concedida slo en el efecto devolutivo, el Tribunal
inferior har dejar, a costa del apelante, copia de la sentencia y de las
piezas del proceso que estime necesarias para la marcha del juicio.
En el caso de apelacin por adhesin, sta responsabilidad podr recaer en
el apelante principal aunque realmente no se establece un regla de
estricto cumplimiento. Si hubiera apelaciones simultneas por ambas
partes, debemos presumir que la copia de los antecedentes podr ser a
costa de ambos apelantes. No se establece una sancin a las partes por no
entregar el monto correspondiente para cubrir los gastos por las copias de
los antecedentes, sin embargo consideramos que esta accin la realizar la
parte que no desee atrasar o interrumpir en concordancia con el principio
de economa procesal. En su defecto ser el titular del tribunal a quo quien
deber resolver en el mismo auto de remisin, lo procedente.
ARTCULO 712.- PRUEBA EN EL RECURSO DE APELACION.
1. La prueba en apelacin deber ser propuesta en el escrito de
interposicin, de oposicin o de impugnacin y se limitar a los
casos expresados en este artculo.
2. Slo podrn practicarse las pruebas siguientes:
a) La documental referida a los documentos de fondo que
acompaen al respectivo escrito, que slo se admitir si
cumplen las condiciones establecidas en este Ttulo.
b) La que hubiere sido denegada indebidamente en
primera instancia.
c) La que por cualquier causa no imputable al que solicite
la prueba no hubiere podido practicarse en la primera

instancia toda o parte de la que hubiera sido admitida.


d)
Las que se refieran a hechos relevantes para el
derecho o inters discutido acaecidos despus de
abierto el plazo para dictar sentencia en primera
instancia.
Comentario.
1.-Prueba denegada en primera instancia.
Corresponde al tribunal a quo decidir sobre la admisin o inadmisin del
recurso de apelacin, sim embargo ser el Tribuanl de Apelacin quien
deber tambin pronunciarse sobre la admisin o inadmisin de la prueba
que las partes propongan en el escrito de expresin de agravios, y
procediendo el tribunal de segunda instancia la prctica de la misma. Es
lgico concluir que la proposicin de prueba en apelacin se refiere
exclusivamente a las sentencias recurridas, pues no es posible en relacin
a los autos recurridos en virtud del momento procesal que en primera
instancia se proponen. Para la admisin de la prueba debern tomarse en
cuenta los cuatro requisitos que se especifican en este artculo entre ellos:
Que la prueba propuesta haya sido denegada por el tribunal de
primera instancia,
La parte proponente deber expresar en los agravios que en primera
instancia, interpuso recurso de reposicin contra el auto de
inadmisin de prueba,
Asimismo haber formulado la protesta respectiva para hacer valer el
derecho de apelacin junto con la apelacin de la sentencia, de
conformidad a lo establecido en el Artculo 240.2.
El CPC nada expresa sobre el derecho que tiene el recurrente en
esta etapa del proceso, que existiendo auto de admisin del recurso
de apelacin de la sentencia se haya declarado nuevamente
inadmisin de la prueba denegada en primera instancia; sin
embargo si la inadmisin se basa en una interpretacin irracional,
arbitraria o sin motivacin alguna, la parte podr invocar nulidad de
la resolucin judicial.
Si bien es cierto junto con el escrito de expresin de agravios se
pueden acompaar los documentos que se refieran a la cuestin de
fondo al tenor del Artculo 710, el recurrente deber solicitar que los
mismos sean admitidos como prueba, para que a su vez el tribunal
de segunda instancia pueda llevar a cabo la prctica de la misma.
Se entiende cuestiones de fondo aquellas que inciden
categricamente sobre las pretensiones de las partes y sobre la
sentencia.
2.-Prueba no practicada en primera instancia.
Para que sea admitida la prueba que no se pudo practicar en primera

instancia, el proponente deber explicar las razones por las cuales sta no
pudo practicarse. An y cuando la prueba propuesta para apelacin se
refiera a hechos nuevos o desconocidos, deber justificar que stos hechos
eran completamente desconocidos en primera instancia o en su caso que
la misma no pudo practicarse por el estado en que se encontraban las
actuaciones y que no fue posible solicitar el reconocimiento de este hecho
junto con el medio de prueba en primera instancia. Igual regla de
justificacin deber aplicarse cuando se trate de hechos relevantes
acontecidos posteriormente al plazo para dictar la sentencia de primera
instancia.
En la audiencia que se seale para la prctica de prueba se deber
respetar el principio de unidad de acto tratando de practicarla toda la
propuesta en la misma audiencia y solamente en forma excepcional el
tribunal emitir providencia para practicar la prueba fuera del lugar del
proceso. A este efecto se debe aplicar lo dispuesto en los Artculos 242,
243 y 244 del CPC.
ARTCULO 713.- SENTENCIA
Recibido el expediente por el juzgado o tribunal que haya de
resolver sobre la apelacin, se dictar sentencia dentro de los diez
(10) das siguientes. Si hubieren pruebas se acordar la prctica
de las que procedan, sealando al efecto la audiencia
correspondiente, la que deber celebrarse dentro de los cinco (5)
das hbiles a la fecha del ltimo personamiento o del vencimiento
del trmino sealado para ese efecto. La sentencia se dictar
dentro de los diez (10) das siguientes de la audiencia.
Comentario.
1.-Audiencia para la prctica de prueba.
Remitidos los antecedentes de la resolucin recurrida, el tribunal de
segunda instancia deber determinar si a las alegaciones le acompaa la
solicitud de proposicin de prueba y a su vez identificar la que haya sido
propuestas y resolver pro medio de auto la admisin de la prueba en
segunda instancia y proceder a su prctica. El tribunal de primera instancia
deber respetar siempre el principio de economa procesal remitiendo en
forma inmediata los antecedentes del proceso, para que se puedan cumplir
los plazos establecidos en el presente artculo.
2.-Emisin de sentencia.
La sentencia ser dictada dentro de un plazo de diez das siguientes a la
audiencia sin sealamiento de da y hora, por consiguiente ser sin
citacin de las partes. De no haberse propuesto la prctica de prueba, la
sentencia se dictar dentro de los diez das siguientes que se reciba el

expediente recurrido igualmente sin citacin de las partes.


El tribunal de segunda instancia deber emitir su sentencia solamente en
relacin a los agravios expresados por el recurrente y en su caso la prueba
practicada. Se emitir sentencia ya sea que la resolucin recurrida se trate
de un auto o de la sentencia definitiva en primera instancia. La sentencia
deber contener tambin los requisitos establecidos en los Artculos 200,
206, 207 y 208 del CPC y en ningn momento podr resolver en forma ms
gravosa al recurrente en relacin a los derechos que haba obtenido en la
resolucin recurrida, a excepcin que ambas partes hubieran apelado y
expresado agravios conforme a ley (Art. 692)
La motivacin de la resolucin deber expresar si en efecto el tribunal a
quo obvi parcial o totalmente aplicar el razonamiento fctico y jurdico, lo
que produjo una valoracin arbitraria de la prueba y consecuentemente
una resolucin gravosa para el recurrente. Si la sentencia es de las que
pueden recurrirse en casacin, la parte podr solicitar su ejecucin
provisional, de lo contrario ser firme y de ejecucin inmediata.
La sentencia firme junto con el expediente remitido se devolvern al
tribunal a quo a fin de que el Juez le d estricto cumplimiento a la
sentencia emitida en apelacin.
ARTICULO 714.- EJECUCION PROVISIONAL.
1. El Juzgado o tribunal que hubiere dictado la resolucin recurrida
solo podr conocer, mientras dure la tramitacin de la apelacin
ante el rgano superior, de las actuaciones relativas a la ejecucin
provisional de la resolucin apelada.
2. Si se solicit la ejecucin provisional antes de la remisin del
expediente, deber quedar en el tribunal testimonio de todo lo
necesario para dicha ejecucin. Si se solicit despus, el
ejecutante pedir al rgano superior en cuyo poder estn las
actuaciones que libre los testimonio necesarios, y los acompaar
junto con la solicitud de ejecucin provisional.
Comentario.
El CPC le permite al apelante presentar solicitud para ejecutar
provisionalmente lo pertinente de la resolucin recurrida. A este efecto el
tribunal de primera instancia mantendr en sus archivos el original o una
copia del expediente recurrido para conocer tal solicitud, la que ser
presentada y admitida sin necesidad de rendir caucin, salvo que el Juez
atendiendo la capacidad econmica del solicitante y en atencin a los
perjuicios que se pudieran ocasionar al ejecutado, considere que debe
rendirse. En todo caso, el ejecutante provisional de la resolucin recurrida
responde de los daos y perjuicios que se le pudieran ocasionar al
ejecutado en atencin a la sentencia que en segunda instancia se emita,
por ser revocada total o parcialmente. Se le concede el derecho al

ejecutado de oponerse a la solicitud de ejecucin provisional de


conformidad a las reglas establecidas en los Artculos 771 al 781 del CPC.
La norma civil derogada contemplaba la posibilidad de continuar con las
actuaciones que se pudieran generar de la sentencia recurrida en los casos
excepcionales que la apelacin se concediera en el efecto devolutivo,
como lo expresaba el Artculo 207.1 del Cdigo de Procedimientos Civiles
sobre resoluciones contra el demandado en el juicio ejecutivo, juicios
posesorios y alimentos; sin embargo no permita la posibilidad de
ejecutarla por no estar firme, al tenor del Artculo 188 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
La nueva norma en cambio, establece todo un captulo a la solicitud de
ejecucin provisional pudiendo ser hecha en cualesquier momento antes
de emitir la sentencia o una vez emitida sta, la que se puede hacer en
dos momentos: i) Ante el tribunal de primera instancia si el expediente y la
resolucin recurrida no ha sido enviado al tribunal de segunda instancia.
En este caso deber dejar obligatoriamente una copia del mismo para
continuar con esta solicitud; y ii) Ante el tribunal de segunda instancia
despus de haber remitido la resolucin recurrida junto con los
antecedentes. En este caso el ejecutante a su costa, le solicitar al tribunal
certificacin o copia del expediente, el cual lo adjuntar a la solicitud. La
ejecucin provisional corresponde al rgano de primera instancia.
Son susceptibles de ejecucin provisional todas las resoluciones en el
efecto devolutivo, las sentencias de condena constitutivas o declarativas,
las sentencias dictadas en tribunales extranjeros siempre que los Tratados
Internacionales aplicables as lo permitan (Art. 771 del CPC). En la
sentencia donde se condene al pago de pensiones alimenticias se
ejecutar provisionalmente sin necesidad de caucin (Art. 674),
igualmente no se requerir caucin para ejecutar las medidas acordadas
en la demanda de divorcio, nulidad del matrimonio o separacin de los
cnyuges (Art. 661.5). En las pretensiones sobre propiedad horizontal
previamente a la ejecucin provisional, se deber cumplir con las
condiciones establecidas en el artculo 622. No son susceptibles de
ejecucin provisional las sentencias donde se declare la nulidad o
caducidad de ttulos relacionados con la propiedad industrial (Art. 528.2).
Por otra parte, la admisin del recurso de apelacin en la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo permite al interesado solicitar la adopcin de
las medidas cautelares que sean necesarias para asegurar la ejecucin de
la sentencia (Art. 91 de la Ley de la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo).
ARTICULO 715.- ALCANCE DE LA DECISION DE LA APELACION.
1. Si se apreciare la existencia de infraccin procesal que
origine la nulidad absoluta de las actuaciones o de parte
de ellas, el juzgado o tribunal lo declarar as, y ordenar
la
retroaccin
de
las
actuaciones
al
estado

inmediatamente anterior al defecto que la origin.


2. Si se tratara de infracciones de otra clase anular la
resolucin apelada y devolver las actuaciones al estado
que corresponda para que el rgano jurisdiccional de
instancia vuelva a decidir sobre el fondo, salvo que en los
autos constaran los elementos de juicio necesarios para
decidir, en cuyo caso el tribunal de apelacin resolver
directamente.
3. Si se apreciaran alguna infraccin en la fijacin de los
hechos declarados probados o en su valoracin, pero no
afectara a la existencia de elementos de juicio necesarios
para decidir, el tribunal provocar la sentencia apelada y
resolver directamente. Si afectara a la existencia de
elementos de juicio necesarios para decidir, anular la
resolucin apelada y devolver las actuaciones al estado
que corresponda para que el rgano jurisdiccional de
instancia vuelva a decidir sobre el fondo.
4. Si se apreciara alguna infraccin en la aplicacin o
interpretacin del derecho en la decisin de fondo, el
tribunal revocar la sentencia apelada y dictar la que
estime procedente.
Comentario.
1.- Nulidad relativa o absoluta de actuaciones.
En este caso el objeto de la apelacin es que el tribunal de segunda
instancia declare que se han cometido infracciones procesales que llevan
como consecuencia la nulidad de parte o todo lo actuado en el tribunal de
primera instancia. Tomando en cuenta que el Juez tiene la potestad para
declarar de oficio los actos procesales que conllevan nulidad incluso an
antes de dictar sentencia, se puede presumir que en primera instancia
hayan ocurrido las siguientes actuaciones: i) que el juez no apreci de
oficio la nulidad del acto procesal; ii) que las partes no lo hayan solicitado
oportunamente o que habindolo solicitado, el juez lo haya declarado
inadmisible y no lo hayan recurrido en tiempo; y iii) que el Juez haya
denegado la impugnacin presentada por las partes contra un acto nulo y
que dicho auto denegatorio, haya tenido que ser recurrido en efecto
devolutivo, habiendo continuado el proceso en primera instancia mientras
se resolva el recurso en apelacin.
En todo caso, el tribunal de segunda instancia al emitir la sentencia
correspondiente deber tomar en consideracin estos supuestos
procesales, debiendo consignar con precisin el acto que ocasiona la
nulidad, retrotrayendo el proceso hasta el momento del acto contentivo de
nulidad a fin de subsanarlo. La nulidad de un acto procesal no
necesariamente conlleva la nulidad de los actos sucesivos del proceso
siempre que stos fueran independientes del acto nulo, debiendo
mantenerse las dems actuaciones manteniendo el principio de

conservacin de los actos (Art.217). En todo caso procede calrificar lso


supuestos de nulidad absoluta y relativa, que son lso siguientes:
a) La disposicin anterior no podr ser aplicada a aquellos actos
absolutamente nulos como ser:
i) La falta de competencia bsica, objetiva e imperativa (Art. 29, 31,
36),
ii) Por la interposicin de un nuevo proceso en base a cosa juzgada
material (Art. 210.2),
iii) Por existir intimidacin o violencia en contra de una de las partes
(Art.216),
iv) En la contestacin de la demanda cuando los hechos conllevan
nulidad absoluta del negocio (Art.439),
v) En la ejecucin forzosa, los actos de ejecucin no integradas en la
cuestin debatida (Art. 744.1),
vi) En la ejecucin de ttulos extrajudiciales cuando los defectos son
insubsanables o no se hubieren subsanado dentro del plazo
(Art.793.2),
b) Son actos relativamente nulos:
i) Por no haberse cumplido el principio de inmediacin del juez en el
proceso (Art. 16, 133.3),
ii) Los actos de comunicacin infringiendo los requisitos procesales
pero aceptados tcitamente por la parte (Art.148),
iii) La delegacin por parte del juez en la direccin y presencia de la
prctica de la prueba (Art. 242.2),
iv) Ausencia de los requisitos exigidos para la valoracin de la
prueba. En este caso se producir la nulidad de la resolucin (Art.
245),
v) En la demanda de impugnacin de acuerdos sociales cuando stos
son contrarios a la ley (Art. 505, 508),
vi) El embargo de bienes inembargables o los practicados
excedindose de los lmites de la ley (Art.814).
2.-Nulidad por infracciones de otra clase.
Se deja en la libertad de interponer recurso contra resoluciones que
contengan infracciones procesales an cuando no lleven aparejada en
forma expresa una nulidad relativa o absoluta pero que afectan la cuestin
de fondo debatida. El tribunal de segunda instancia tiene la potestad de
resolver en la misma sentencia sobre dicha cuestin siempre y cuando
consten en el expediente todos los elementos necesarios para emitir la
resolucin que proceda. En caso contrario ordenar al tribunal de primera
instancia, que vuelva a resolver sobre dicha actuacin subsanando el auto.

3.-Infraccin en la fijacin o valoracin de los hechos probados de


la demanda.
Se debe identificar dos aspectos: en primer lugar que haya existido error
por parte del juez en la fijacin de los hechos expuestos por el
demandante o el demandado y/o que las pruebas no hayan sido valorados
en forma congruente con los hechos expuestos, de conformidad a la sana
crtica y a los principios lgicos del derecho. Si el tribunal de segunda
instancia constata que en el expediente existen todos los elementos de
juicio para formar su convencimiento, mandar a revocar la resolucin
recurrida, emitiendo resolucin en forma directa, especificando los hechos
que no fueron apreciados, la falta de valoracin parcial o total de las
pruebas aportadas por las partes, la incongruencia de la resolucin entre
los hechos y los medios de prueba, la falta de razonamiento lgico y
preciso y en su caso, la infraccin del debido proceso. En caso contrario y
no contara con todos los elementos de juicio para decidir en forma directa,
emitir resolucin anulando la recurrida. Anulada dicha resolucin remitir
nuevamente el expediente al tribunal a quo para que ste con todos los
elementos o requiriendo de las partes lo procedente, analice los hechos y
resuelva nuevamente sobre el fondo del asunto.
5.- Infraccin de derecho por falta de aplicacin e interpretacin
de la norma.
En este caso, se refiere a revocar la sentencia por ausencia en la aplicacin
del derecho y norma objetiva, sin referirse a revocar los autos recurridos
pues stos no se refieren a cuestiones de fondo que afecten las
pretensiones de las partes. El tribunal de segunda instancia tiene la
potestad de revocar la sentencia recurrida y emitir una nueva resolucin,
decidiendo de plano sobre el derecho que les corresponde a las partes,
congruentes con los hechos y las pruebas aportadas.
En cualesquiera de los casos antes mencionados y siempre que el tribunal
de segunda instancia revoque la resolucin recurrida por resolver en forma
directa, sta no podr contener disposiciones que agraven an ms lo
obtenido en la resolucin recurrida, aplicando el principio de prohibicin de
la reforma peyorativa (Art. 692).

Captulo III.
Recurso de casacin67
Artculo 716.- FINES DE LA CASACION.
1. El recurso de casacin tiene como fines la proteccin de las
normas del ordenamiento jurdico, procurando y promoviendo la
ms adecuada aplicacin e interpretacin del derecho objetivo, as
como la unificacin de la jurisprudencia nacional.
67

.- En los comentarios de este artculo se incluyen las aportaciones y comentarios del Abogado D.
Luis Galeano.

2. Las normas sobre recurso de casacin debern aplicarse e


interpretarse en la forma ms favorable a la finalidad de
unificacin de la jurisprudencia como instrumento de garanta de
la igualdad de todos ante la ley, y de la seguridad y certidumbre
jurdicas.
Comentario
1.- Concepto
ARTCULO 717.- RESOLUCIONES RECURRIBLES.
Slo sern recurribles en casacin las sentencias y los autos que
pongan trmino al pleito, haciendo imposible su continuacin,
dictados en apelacin por las Cortes de Apelaciones en el proceso
ordinario as como las sentencias que expresamente establezca
este Cdigo.
ARTCULO 718.- COMPETENCIA.
Ser competente para conocer del recurso de casacin la Sala de
lo Civil de la Corte Suprema de Justicia.
Comentario.
Artculo 719.- CAUSALES DEL RECURSO.
1. Se podr impugnar la aplicacin e interpretacin de las
normas procesales que regulan:
a)
La jurisdiccin, competencia genrica, objetiva,
funcional y adecuacin de procedimiento.
b)
Los actos y garantas procesales cuando su infraccin
suponga la nulidad o produjera indefensin.
c)
La forma y contenido de la sentencia.
2. Igualmente, se podr impugnar la aplicacin de las normas
de derecho empleadas para la solucin de fondo del litigio.
Comentario
1.ARTCULO 720.- EXCLUSIN DE LA REVISIN PROBATORIA EN
CASACIN.
1. Por medio del recurso de casacin no se podr instar la
revisin de los hechos ni la interpretacin y valoracin de

las pruebas contenidas en las sentencias dictadas en la


instancia.
2. Sin embargo, y dentro del literal c) del numeral 1 del
Artculo anterior, se podr solicitar en casacin el control
de la motivacin fctica de la sentencia para revisar su
existencia, suficiencia, racionalidad y carcter lgico,
siempre que ste fuera determinante de un sentido
diferente del fallo.
Comentario
ARTCULO 721.- INTERPOSICIN Y FORMALIZACIN.
1. El recurso de casacin se interpondr por escrito ante la
Corte de Apelaciones que hubiere dictado la sentencia
dentro de los veinte (20) das siguientes al de la
notificacin. Pasado dicho plazo sin haberlo interpuesto,
quedar de derecho firme la sentencia.
2. En este escrito se harn constar los motivos en que la
casacin se base, con expresin de los normas de derecho
cuya infraccin sustente cada motivo. Todo ello se deber
fundamentar con la suficiente separacin y claridad,
precisando y justificando la incidencia de la infraccin en
el sentido de la resolucin impugnada.
3. Tambin se har constar si el recurrente estima necesario
la celebracin de la audiencia.
4. Cualquiera de las partes podr solicitar a su costa una
copia del juicio, que ser autenticada por el secretario del
tribunal, con el nimo de formalizar el recurso y el tribunal
proceder a su extensin sin mayor dilacin.
5. Formalizado el recurso si se interpuso en el plazo y contra
resolucin recurrible, se entregar copia a la parte
contraria para que dentro del plazo de diez (10) das
hbiles pueda pronunciarse sobre el contenido del mismo.
ARTCULO 722.- REMISIN DEL EXPEDIENTE.
Una vez transcurrido el trmino respectivo, la Corte de
Apelaciones, remitir el expediente a la Corte Suprema de Justicia
dentro de los tres (3) das siguientes al de la notificacin,
sealando a las partes el plazo de cinco (5) das para que se
personen.
Comentario

ARTCULO 723.- TRMITE DE ADMISIN.


1.
2.
a)

b)

3.

Recibido el expediente, la Corte Suprema de Justicia


deber decidir, en los diez (10) das siguientes, sobre la
admisin a trmite del recurso.
Slo podr inadmitirlo por las causales siguientes:
Incumplimiento de las exigencias y requisitos
establecidos por este Cdigo para el escrito de
interposicin y formalizacin, entre las que se comprende
la falta de relacin de las normas de derecho citadas como
infringidas con las cuestiones debatidas y la pretensin de
que se revise la interpretacin y valoracin de las
pruebas.
Carencia manifiesta de fundamento del recurso, o
haberse desestimado en el fondo otros recursos
sustancialmente iguales. En este ltimo caso la Corte
Suprema de Justicia podr, no obstante, admitir el recurso
si motivadamente entiende que procede permitir la
evolucin de la lnea jurisprudencial mantenida hasta
entonces.
Si los defectos o faltas detectados por la Corte Suprema
de Justicia son de carcter subsanable, se conceder un
plazo de cinco (5) das para la subsanacin, y solo se
decretar la inadmisin del recurso si transcurrido el plazo
el recurrente no los subsana.

Artculo 724.- RESOLUCIN SOBRE LA ADMISIN.


1. El Auto por el que se declara la admisin o inadmisin del
recurso es irrecurrible.
2. El auto de inadmisin ser especialmente motivado, y
declarar la firmeza de la resolucin recurrida, imponiendo
las costas al recurrente y ordenando la remisin de las
actuaciones a la Corte de Apelaciones correspondiente.
Comentario
ARTCULO 725.- VISTA, VOTACION Y FALLO.
1. La Corte Suprema de Justicia sealar fecha, da y hora para la
celebracin de la audiencia slo si lo solicitaron las partes o si lo
entiende necesario para una mejor decisin.
2. Si no procede la audiencia, fijar directamente da para la
votacin y fallo.
3. La sentencia se dictar dentro de los quince (15) das siguientes
al de finalizacin de la audiencia o al de votacin y fallo.

Comentario
ARTCULO 726.- DECISIN DEL RECURSO.
1. La Corte Suprema de Justicia estar vinculada por los motivos
alegados por el recurrente en cuanto a la parte del fallo que
resulte impugnada y a la cuestin jurdica concreta planteada en
el recurso. Respetando lo lmites anteriores, para resolver el
recurso podr emplear las normas y fundamentos jurdicos que
estime aplicables al caso aunque difieran de los sealados por los
recurrentes.
2. En el caso de que en el recurso se hayan invocado motivos
referidos a la infraccin de normas procesales y de normas
materiales, la Corte Suprema de Justicia slo se pronunciar sobre
las segundas despus de haber examinado las primeras, y slo si
estima que no existe infraccin procesal que invalide el
procedimiento.
Comentario.
ARTCULO 727.- CONTENIDO DE LA DECISIN. ESTIMACION.
Si se estimara el recurso de casacin, en una sola sentencia, la
Corte Suprema de Justicia casar la resolucin recurrida y
resolver conforme a derecho:
1. Si se apreciara falta de jurisdiccin, competencia genrica
objetiva, funcional o de inadecuacin de procedimiento, sealar a
las partes el tribunal o el procedimiento adecuado para que, si lo
desean, vuelvan a ejercitar sus pretensiones.
2. Si el recurso de casacin se interpusiera contra una resolucin
que hubiera rechazado el conocimiento del proceso por falta de
jurisdiccin o competencia o por inadecuacin del procedimiento y
la Corte Suprema de Justicia estimara el recurso, ordenar al
rgano correspondiente, con devolucin de las actuaciones, que si
fuere posible en razn del estado del proceso, en el plazo de
treinta (30) das dicte sentencia sobre el fondo. Si las actuaciones
procesales no permitieran dictar sentencia, ordenar que se
reanude la tramitacin en el momento que corresponda.
3. Si se apreciara la existencia de infraccin de normas que rigen
los actos y garantas del procedimiento, la Corte Suprema de
Justicia ordenar reponer las actuaciones al momento y estado
inmediatamente anterior a aquel en que se hubiera producido la
falta.
4. Si se apreciara infraccin de las normas reguladoras de la

sentencia, la Corte Suprema de Justicia dictar la nueva sentencia


salvo que el defecto consista en la omisin o defectuosa
motivacin fctica, o en la omisin de pronunciamiento, en cuyo
caso reenviar el expediente a la Corte de Apelaciones para que
dicte nueva sentencia en el plazo de quince (15) das.
5. Si se apreciara infraccin de las normas aplicables a la
resolucin de fondo, la Corte Suprema de Justicia proceder a
dictar nueva sentencia, resolviendo el litigio.
Artculo 728.- CONTENIDO DE LA DECISIN. DESESTIMACIN.
1. Si no se estimase procedente la casacin por ningn motivo, la
sentencia declarar no haber lugar al recurso.
2. En el caso de que la Corte Suprema de Justicia apreciara que
existi un error en la fundamentacin jurdica por concurrir un
vicio o defecto en la aplicacin o interpretacin de las normas
utilizadas para resolver el caso, pero considere que, pese a ello, el
fallo es ajustado a derecho, desestimar el recurso de casacin
pero proceder a corregir la motivacin jurdica en el sentido que
corresponda, para dar al fallo la adecuada fundamentacin.
Artculo 729.- NOTIFICACIN Y REMISIN DE LAS ACTUACIONES.
La sentencia se notificar a las partes dentro de los cinco (5) das
siguientes a su pronunciamiento, tras lo cual la Corte Suprema de
Justicia devolver las actuaciones a la correspondiente Corte de
Apelaciones, para que disponga el curso que deben seguir
conforme a la ley.
Captulo IV.
Recurso de queja
ARTCULO 730.- OBJETO.
El recurso de queja tiene por objeto el reexamen del auto que
deniegue la interposicin del recurso de apelacin o del recurso de
casacin.
Comentario
1.-Concepto y funcin.
El recurso de queja, en el nuevo proceso civil es el medio legalmente
establecido para impugnar la resolucin de la preparacin de un recurso
devolutivo. Es as como el Recurso de queja es el cause para evitar el
rechazo indebido de la tramitacin de un recurso de apelacin o de
casacin, lo que constituye el remedio jurdico inverso a la in admisin por
el tribunal ad quem de un recurso devolutivo en cuya preparacin no se

hayan observado los requisitos legalmente establecidos


2.- Caracteres del recurso de queja.
1.- Ordinario. Se considera como un recurso ordinario. Ciertamente la ley
no establece de manera taxativa y nica los motivos en que el recurso
puede fundarse, bastando nicamente con aducir la disconformidad de la
parte agraviada con el pronunciamiento inadmisorio del recurso intentado;
no obstante, a travs de l solo puede argumentarse la incorreccin de la
resolucin de inadmisin de acuerdo con la cauda que haya servido de
base para dictarla; observancia del plazo preclusivo para la preparacin;
cumplimiento de los requisitos de postulacin exigibles; expresin e los
pronunciamientos de la resolucin combatida que se reputan gravosos.
2.- Devolutivo. El carcter devolutivo del recurso de queja no ofrece duda
alguna, al ser resuelto por un tribunal superior orgnica y funcionalmente
de aquel que dict la resolucin (auto), por el cual se deniega la
interposicin del recurso de apelacin y en su caso el recurso de casacin.
3.- Directo. Es un recurso directo en la medida en que su interposicin se
lleva a cabo ante el rgano llamado a resolver el recurso no admitido, por
imperativo del artculo 731, sin interferencia de ningn otro rgano judicial,
a diferencia del tratamiento de la apelacin o la casacin, en que el
recurso se interpone siempre ante el rgano judicial que dicto la resolucin
recurrida.
4.- Semejante a la apelacin. Pese a su denominacin, algn sector de la
doctrina cientfica predica de este medio de impugnacin la esencia y
caractersticas propias de una genuina apelacin, al producirse un examen
integro de la decisin judicial por el rgano superior inmediato, del que la
adopt con base en la mera disconformidad de la parte perjudicada, s bien
limitado nicamente a la cuestin relativa a la correccin formal de la
admisin o no del correspondiente recurso.
A la palabra queja se le ha atribuido en las leyes procesales diferentes
contenidos y sentidos 68 no siempre coincidentes con el mbito de los
medios de impugnacin. Otras veces con la palabra se designaban
recursos muy distintos (en el caso espaol hay diferencias entre las quejas
en el proceso civil y penal) e incluso, cuando se refera a un tipo
determinado de recurso existan del mismo varias regulaciones (el Cdigo
de 1906 contempla una regulacin para la queja que aparece innominado
del recurso de apelacin Art. 217 y casacin Art. 911). Ahora el Art. 730
CPC seala que el recurso de queja tiene por objeto el reexamen del auto
que deniegue la interposicin del recurso de apelacin o del recurso de
casacin.
68

.- (ALCAL-ZAMORA, Los recursos, Pgs. 33 y ss.),

El recurso de queja es un medio de impugnacin, incluido en la categora


de aquellos que se dirigen contra resoluciones definitivas (recursos), y por
tanto, que permiten una nueva cognicin de la cuestin resuelta, dentro
del mismo proceso. Es un medio de impugnacin que existe siempre con
relacin a otro, es un recurso accesorio o instrumental , que se da siempre
en funcin de otro principal.
Los recursos devolutivos suelen prepararse e incluso interponerse ante el
mismo rgano que dict la resolucin impugnada, el cual tiene la misin de
controlar el cumplimiento de determinados requisitos y presupuestos,
condicionantes de su admisin y remisin al rgano superior que debe
decidirlos. As, en el recurso de apelacin y casacin la interposicin del
recurso corresponde al Juzgado de Paz o de Letras y a la Corte de
Apelacin, pudiendo los mismos negarse a admitir estos recursos, y su
decisin, que significa la imposibilidad de que el recurrente pueda acceder
al rgano superior en grado, ha de poder ser revisada por stos, en este
caso a travs del recurso de queja.
El recurso de queja produce el efecto devolutivo, segn lo que acabamos
de manifestar, pero no el efecto suspensivo, puesto que la interposicin y
tramitacin de la queja no suspende en ningn caso la eficacia de la
resolucin recurrida (Art. 734.3 CPC).
El recurso de queja est regulado en los Arts. 730 al 734 CPC, ahora de
forma comn para la queja por denegacin de apelacin y por denegacin
de casacin. Tngase presente que slo puede ser objeto de este recurso la
revisin de la decisin denegatoria de la interposicin de un recurso
devolutivo adoptada por el juez o tribunal a quo, lo que implica que no se
puede plantear ni decidir en l cuestiones diferentes de aqulla.
La queja se utiliza directamente contra la resolucin en que se adopte la
decisin de inadmisin, ya que el no exige interponer previamente recurso
de reposicin.
Contra el auto en que se deniega la interposicin de uno de dichos
recursos (o contra aqul en el que se declare desierto indebidamente), la
parte perjudicada deber interponer recurso de queja (Art. 732.1 CPC). De
la misma manera, tambin se considera procedente la queja contra la
resolucin que acord indebidamente tener por desistida a la parte
recurrente. Junto a los casos anteriores habra que incluir el supuesto en
que se dicta auto teniendo por no interpuesto recurso de apelacin por
adhesin (Art. 711 CPC).
ARTCULO 731.- COMPETENCIA.
Ser competente para conocer del recurso de queja el juzgado o
tribunal que debiera conocer del recurso de apelacin cuya
interposicin se haya denegado, y la corte Suprema de Justicia en
caso de que no se haya por interpuesto el recurso de casacin.

Comentarios.
No se trata de una norma que plantee especiales dudas de interpretacin,
debindose poner en relacin con los artculos 706.2 y 718 del CPC. En
cuanto a la competencia habr que estar a lo previsto en el Art. 731 CPC,
que entiende que debe conocer de ella el juzgado o tribunal que debiera
conocer del recurso de apelacin cuya interposicin se haya denegado, o
la Corte Suprema de Justicia (Sala de lo Civil) en caso de que no se haya
tenido por interpuesto el recurso de casacin. Conviene distinguir entre:
1.- Por inadmisin de apelacin.
En el caso del recurso de apelacin, el recurso de queja se puede plantear
por inadmisin del escrito de interposicin (Art. 709 CPC) o del escrito de
adhesin a la apelacin (Art. 711 CPC). Luego el rgano encargado de
conocer del recurso de queja depender de la resolucin que se recurre en
apelacin. As: a) Si la sentencia, auto que pone fin al proceso y otros autos
previstos en la Ley, es dictado por el Juez de Paz, corresponde su decisin
al Juez de Letras de su circunscripcin (Art. 706.1 CPC), y por tanto ser el
encargado de conocer del recurso de queja; b) Si la resolucin de instancia
la dicta el Juzgado de Letras, corresponde su decisin a la Corte de
Apelaciones de su circunscripcin (Art. 706.2 CPC), y sta ser quien
resuelva el recurso de queja; c) Si la resolucin de instancia la dicta la
Corte de Apelaciones (responsabilidad civil contra Jueces de Letras)
corresponder a la Corte Suprema (Arts. 313 CH y 80.2 de la Ley
Organizacin y Atribuciones de los Tribunales (en adelante LOAT-) a la Sala
de lo Civil, que ser quien resuelva el recurso de queja; y d) Si la resolucin
de instancia la dicta un Magistrado de la Corte Suprema, en los casos
previstos en los Arts. 81 y 82 L.O.A.T., corresponder la decisin a la Corte
Suprema (Arts. 313 CH y 80.2 LOAT), a la Sala de lo Civil, que ser quien
conozca del recuso de queja.
2.- Por inadmisin de la casacin.
El recurso de queja por inadmisin del recurso de casacin tendr como
referencia el Art. 721 CPC que regula la inadmisin del escrito de
interposicin. El rgano encargado de conocer del recurso de queja ser la
Sala de lo Civil de la CSJ, y si no hay unanimidad el Pleno del CSJ. Podemos
distinguir por lo tanto los siguientes rganos competentes para conocer de
este recurso.
Denegacin de la apelacin por el Juzgado de Paz: Conocer el
Juzgado de Letras.
Denegacin de apelacin por el Juzgado de Letras: Conocer la
Corte de Apelaciones respectiva.
Denegacin de Casacin por la Corte de Apelaciones: Conocer la
Corte Suprema de Justicia.
La queja hemos dicho es un recurso meramente instrumental que tiene
limitado su mbito al examen de la correcta denegacin preparatoria del
rgano jurisdiccional a quo, sin que pueda extenderse la funcin revisora

del tribunal ad quem a rechazar otro recurso distinto, quedando prohibido


para el recurrido impugnar la providencia por la que se tiene por preparado
el recurso. En el mbito del recurso de apelacin, la competencia territorial
vendr determinada por el Juzgado de Letras o la Corte de Apelaciones
correspondiente al territorio en que radique el rgano judicial que dict la
resolucin denegatoria de apelacin.
ARTCULO 732. REQUISITOS.
1. El recurso de queja se interpondr por escrito directamente
ante el rgano competente para conocerlo en los diez das
siguientes a la notificacin del auto que deniegue el recurso.
2. El escrito de queja deber contener los fundamentos para la
estimacin del recurso denegado y se acompaara copia
certificada de la resolucin denegatoria.
Comentarios:
Es importante mencionar que para la interposicin del Recurso de queja el
CPC establece un plazo improrrogable de 10 das siguientes a la
notificacin del auto que deniegue el recurso; por lo que creemos que no
es necesario que contra el auto que deniega el recurso de apelacin o de
casacin interpongamos el recurso de reposicin, por no ser dicha
resolucin (auto definitivo) susceptible de este recurso a los efectos del
artculo 694.1 del CPC.
Por lo que respecta a la forma de dicho escrito, el mismo deber contener
como mnimo las exigencias previstas en el numeral 2 de este artculo, es
decir los fundamentos para la estimacin del recurso denegado.
Al escrito debe acompaarle copia certificada de la resolucin denegatoria,
es decir testimonio extendido por el fedatario judicial con expresin de su
fecha de entrega. (Art. 732.2 CPC). Dicha copia debe ser facilitada, en
tiempo y forma, por el rgano jurisdiccional que dict la inadmisin del
recurso de apelacin o casacin, y que en la LEC se establece un plazo de
5 das, la cual debemos solicitarla en la forma y con los requisitos que
indica el artculo 156 del CPC., es decir previo el pago de la tasa
correspondiente.
Si ello no concurriera, el recurrente interpondr su recurso de queja y
aportar copia simple de la resolucin denegatoria, as como justificante
de haber solicitado en plazo la copia certificada. Su falta de aportacin en
este caso debe ser objeto de subsanacin (Art. 20 CPC).
ARTCULO 733.- TRAMITACIN.
1. Presentado el recurso de queja el rgano competente
examinar si cumple los requisitos legales. De ser as, proceder a
resolverlo sin ms trmite en el plazo de cinco das, sin perjuicio
de lo establecido en el numeral siguiente. En caso contrario lo

rechazar.
2. Si se considera necesario para resolver el recurso el examen de
otras actuaciones, las reclamar por fax u otro medio idneo al
tribunal que dict el auto recurrido. En ningn caso se podr
reclamar la remisin de los autos principales. Las copias de as
actuaciones reclamadas se enviarn igualmente por fax u otro
medio apto para ello.
Comentarios:
Conforme al nuevo Cdigo el procedimiento y los requisitos del recurso de
queja son los siguientes (Arts. 732 y 733):
1. Interposicin
Entregado el auto inadmitiendo el recurso (de apelacin o casacin), el
recurrente tiene un plazo de diez das, desde el siguiente a la notificacin
del mismo para recurrir en queja (Art. 732.1 CPC). El escrito de
interposicin deber cumplir con los presupuestos y requisitos, tanto
generales como especficos. As debe interponerse en plazo y en la sede
donde radique el rgano que deba conocer del recurso de queja. Para ello
reiteramos los problemas de ltimo da de plazo y lugar que ya sealamos
en la parte general. La parte que recurre deber tener capacidad,
legitimacin, gravamen y cumplir los requisitos de postulacin
(Profesional). En cuanto a la legitimacin, dado el carcter instrumental
que cumple este recurso la tiene quien vea inadmitido su escrito de
interposicin, y lgicamente el gravamen en este caso queda claro, pues la
impide recurrir en apelacin o casacin.
Importante es saber que de no admitirse a trmite el recurso el tribunal ad
quem sin ms trmite lo rechazar, resolucin contra la cual no se concede
recurso de reposicin, pues no se trata de un auto no definitivo o de una
providencia como exige el Art. 694.1 CPC.
En cuanto a su contenido, aparte de las menciones relativas al proceso de
que se trate (calidad con la que se interviene, resolucin que se pretende
recurrir en apelacin o en casacin, cumplimiento de los presupuestos y
requisitos), el escrito expresar, por aplicacin de lo previsto en el Art.
732.2 CPC, los fundamentos para la estimacin del recurso denegado. El
objeto del recurso de queja est constituido por esta cuestin, de tal modo
que no deben efectuarse alegaciones sobre el fundamento del recurso
denegado, sino slo sobre su procedencia y admisin a trmite. Luego, ello
constituir su peticin al rgano encargado de resolverlo.
La falta de alegaciones sobre la queja, as como la no concurrencia de los
presupuestos y requisitos del recurso que se exigen en el artculo 732,
debe llevar a su rechazo o desestimacin. As se expresa el Art. 733.1 CPC,
pues una vez presentado (interpuesto) el recurso de queja al rgano
competente, edad examinar si cumple los requisitos legales, y si no
concurren lo rechazar.

2. Sustanciacin
Si el recurrente cumple los requisitos legales, el rgano encargado de
resolverlo deber, sin ms trmites, resolverlo en el plazo de cinco das
(Art. 733.1 CPC). Como podemos ver la sustanciacin es bastante simple,
aunque se pueden puntualizar algunos aspectos. Por ejemplo, no es cierto
que no haya ms trmites, al margen de lo previsto en el Art. 733.2 CPC,
pues s los hay. Tngase presente que la resolucin va a corresponder, en
diferentes casos, a rgano colegiados, en los que habr que nombrar un
magistrado ponente, y luego debe procederse a la deliberacin y votacin
(Arts. 169, 170, 181, 182, 183, 184 y 185 CPC). Se echa en falta la
mencin al carcter preferente en la tramitacin y resolucin de dichos
recursos, como acontece con el Art. 494 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
espaola. Pero, adems, si para resolver el recurso, adems de la copia
certificada de la resolucin que se impugna, aportada por apelante, es
necesario el examen de otras actuaciones, el rgano encargado de
resolver las reclamar al rgano que ha resuelto, por fax u otro medio
idneo (Art. 733.2 CPC). Slo se pueden reclamar actuaciones concretas
pero no el expediente principal. Las copias de las actuaciones se enviarn
de la misma forma (Art. 733.2 CPC).
Queda claro que en este momento no hay audiencia a la hipottica parte
recurrida, pues a ella no se le da traslado de la interposicin del recurso de
queja para que haga lo que a su derecho convenga, por lo que ac no se
opera el principio de Contradiccin (Art. 4 CPC). Aunque, ciertamente, la
parte recurrida tiene inters en la resolucin del recurso de queja, no
interviene, aunque lo podr hacer con posterioridad, en el caso de que la
queja sea estimada dndose lugar a la admisin del recurso principal,
puesto que en todos los recursos devolutivos existe trmite en el que el
recurrido puede oponerse a la admisin del recurso. ( Art. 709 CPC.)
Como se ve, la tramitacin del Recurso de queja es muy sencilla, debiendo
cumplirse los requisitos establecidos en el artculo 733 que comentamos,
en cuanto a forma (escrita), plazo de interposicin (10 das),
necesariamente, y el rgano jurisdiccional competente examinar el
cumplimiento de estos requisitos, los que una vez cumplidos decidir sin
ms lo procedente en el plazo de cinco (5) das, caso contrario lo
rechazar, lo cual no obsta para que, de ser necesario para resolver el
recurso, examine otras actuaciones, a cuyo efecto las reclamar por medio
de fax u otro medio idneo al tribunal que dict el auto objeto del recurso,
sin que en ningn caso pueda reclamar la remisin del proceso principal.
De igual manera las copias reclamadas va fax sern enviadas por este
medio por el tribunal recurrido.
ARTCULO 734.- DECISIN. EFECTOS.
1. Si se declara fundada la queja, se admitir a trmite el recurso
correspondiente y, junto con la notificacin a las partes, se
comunicar al tribunal que hubiere dictado la resolucin para que

contine con la tramitacin conforme establece este Cdigo.


2. Si se declara infundada la queja, se declarar la firmeza de la
resolucin respecto de la que se interpuso, el recurso de apelacin
o de casacin, se notificara as a las partes y se comunicara al
rgano judicial inferior. El recurrente ser condenado al pago de
las costas del recurso.
3. La interposicin y tramitacin de la queja no suspende en
ningn caso la eficacia de la resolucin recurrida.
Comentarios:
Como acabamos de poner de manifiesto, una vez realizada la actividad de
interposicin (si hubiere sido correcta), el rgano jurisdiccional deber
resolver en el plazo de 5 das. Y hemos puesto de manifiesto que el objeto
del recurso es resolver ,si procede admitir, el recurso de apelacin o
casacin, pero tambin cabe que la decisin slo se plantee la
concurrencia de los presupuestos y requisitos exigidos para recurrir en
queja. De esta manera, en principio, lo importante ser la concurrencia de
cuestiones estrictamente jurdicas, sin embargo, la experiencia y la
prctica ensean que en muchos casos las cuestiones que se dilucidan y
que llevan a la inadmisin del recurso de queja son cuestiones de hecho,
fundamentalmente vinculadas al plazo y lugar de interposicin. Por ltimo,
es importante sealar, que el rgano jurisdiccional puede admitir el
recurso por normas distintas a las planteados por el recurrente (iura novit
curia), y rechazarlo por razones distintas a las contempladas en la
resolucin que se impugna, cuando se trate de cuestiones de orden
pblico, por ejemplo la jurisdiccin y competencia.
Si el auto que se dicta en queja confirma la resolucin anterior, el mismo
deber ser puesto en conocimiento de las partes y del rgano a quo,
quedando la sentencia que se pretende recurrir firme. El recurrente ser
condenado al pago de las costas del recurso (Art. 734.2 CPC).
Reiteramos que contra el auto que resuelve el recurso de queja, ya sea
estimndolo o desestimndolo, no cabe recurso alguno. El Cdigo guarda
silencio al respecto, de forma expresa, cosa que no hace la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola (Art. 495.5), pero no implcita. As no cabe
recurso de reposicin pues no se trata de un auto no definitivo como
exige el Art. 694.1 CPC; no cabe apelacin, pues este recurso tiene por
objeto sentencias y autos definitivos dictados en primera instancia (Art.
707 CPC), y se trata del auto resolviendo la queja, luego no es primera
instancia, y adems puede tratarse de la queja por denegacin de
apelacin, con lo que no tendra sentido una apelacin por denegacin de
la interposicin de un recurso de apelacin o apelacin por denegacin
de la interposicin de un recurso de casacin; tampoco cabe casacin,
pues, en primer lugar, si la queja resuelve la denegacin de casacin es
obvio que no cabe contra su resolucin nueva casacin, pero es que, ni
este supuesto, ni tampoco cuando se trata de la denegacin de recurso de
apelacin se podra articular casacin, pues dicho recurso slo es posible

contra sentencias y autos que pongan fin al pleito dictados en apelacin


por las Cortes de Apelaciones en el proceso ordinario as como las
sentencias que expresamente establezca este Cdigo (Art. 717 CPC), y el
auto se ha dictado en queja que no es apelacin.
Si en el auto que se dicta en queja se estima la misma, admitir a trmite
el recurso que corresponda, y se comunicar a las partes y al rgano a
quo, para que proceda a tener por admitida la apelacin o por preparada
casacin, para que retome la tramitacin el recurso, dndole la tramitacin
oportuna, ya en apelacin o casacin. ( Arts. 711 y 722 del CPC)
Si la queja es infundada, la resolucin recurrida en apelacin o casacin se
declarar firme, notificndose igualmente a las partes y comunicndose
igualmente al rgano judicial. Y condenando al recurren te al pago de las
costas.
La interposicin del recurso de queja no suspende la eficacia de la
resolucin denegatoria del anuncio de la apelacin o que no tiene por
preparado el de casacin, de manera que estos recursos no se sigan
tramitando. Slo en el caso, y desde el momento, en que la queja se
estime fundada se podr proceder a continuar con la apelacin o con la
casacin. Finalmente el artculo 734. 3 establece que tanto la interposicin
como la tramitacin del recurso de queja no suspenden en ningn caso la
eficacia de la resolucin recurrida, por lo que habr que esperar la
resolucin que recaiga en este recurso.
A este respecto consideramos le es aplicable por analoga lo dispuesto en
el artculo 767 y 769 del CPC. Al igual que sucede con el Recurso de
rescisin.
TTULO CUARTO
AUDIENCIA AL REBELDE
ARTCULO 735.- MOTIVOS PARA
SENTENCIA DICTADA EN REBELDA.

LA

AUDIENCIA

CONTRA

LA

El demandado que haya permanecido constantemente en rebelda


podr pretender la audiencia contra la sentencia firme:
1) Cuando concurra fuerza mayor ininterrumpida justificada que
le haya impedido comparecer en todo momento, aunque haya
tenido conocimiento del proceso por habrsele comunicado.
2) Cuando desconociera la demanda y el proceso, bien porque no
hubiere llegado a su poder la notificacin por causa que no le sea
imputable, bien porque se haya practicado comunicacin por
anuncios y haya estado ausente del pas justificando que no haya
podido tener acceso a los medios en que se haya difundido o
publicado la comunicacin.
Comentario

1. Introduccin
La audiencia al rebelde representa un medio de impugnacin para obtener
la rescisin de una sentencia firme, luego no es un recurso y s una accin
impugnativa autnoma. Como se pone de manifiesto en el Art. 440 CPC, la
declaracin de rebelda del demandado, lo que implica la sustanciacin del
proceso en su ausencia, tiene lugar en los siguientes supuestos:
1.- Por el hecho de su incomparecencia durante el tiempo del
emplazamiento para contestar a la demanda (procedimiento ordinario) o el
da fijado en la citacin para la audiencia nica en el caso del
procedimiento abreviado, sin que se notifique ninguna otra resolucin
salvo la que ponga fin al proceso (Art. 441.2 CPC). Luego la declaracin
anterior no tiene en cuenta si la incomparecencia es voluntaria o
involuntaria, cuestiones que son decisivas para lograr la rescisin de la
sentencia firme dictada en ese proceso; y,
2.- por haber sido notificado de la renuncia o falta de aceptacin de su
apoderado, y no comparecer debidamente representado dentro del plazo
de cinco das.
Ambos casos no dan lugar a la audiencia al rebelde por tratarse de una
rebelda voluntaria, ya que este recurso exige que la incomparecencia
deba ser involuntaria y constante.
2.-Motivos por los que procede la rescisin
a) Fuerza mayor ininterrumpida Se rescindir la sentencia firme cuando el
demandado justifique la existencia de fuerza mayor ininterrumpida que le
impidi comparecer en todo momento, aunque tal como lo expresa el
articulo 442 del C.P.C haya tenido conocimiento del proceso por habrsele
comunicado (Art. 735.1 CPC).
b) Desconocimiento de la demanda y del pleito. Asimismo, se rescindir la
sentencia si el rebelde desconociera la demanda y el pleito, cuando no
hubiere llegado a su poder la notificacin por causa que no le sea
imputable. Lo mismo ocurrir si el rebelde desconociera la demanda y el
proceso, cuando el emplazamiento o citacin tuvo lugar por medio de
edictos o anuncios, siempre que haya estado ausente del pas, justificando
que no haya podido tener acceso a los medios en que se haya difundido o
publicado la comunicacin (Art. 735.2 CPC).
3.- Requisitos
En primer lugar el Cdigo parte de una premisa bsica, como es la
correccin de la citacin o emplazamiento, y que por las causas previstas
en la Ley. Sin embargo dichos actos de comunicacin no han producido sus
efectos, de ah la incomparecencia. Ello quiere decir que si la citacin o
emplazamiento es defectuosa y se dicta sentencia condenatoria firme
caben dos opciones: una heterodoxa, que es permitir que dichas

cuestiones sean planteadas y decididas en la audiencia al demandado


rebelde, con el resultado de convertirlo en un incidente de nulidad de
actuaciones, como ha consentido en ciertos supuestos, por ejemplo, el
Tribunal Constitucional espaol (SSTC 185/90, 15/96); y otra ortodoxa, que
es entender que hay indefensin y vulneracin del derecho a la tutela
judicial efectiva y por tanto es posible recurrir en Amparo ante la Sala
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.
El nuevo CPC dedica este Ttulo a todo lo referente a esta situacin del
demandado, sus efectos y a la posibilidad de rescisin de sentencias
firmes proferidas en dicha situacin, en lugar de referirse a los juicios en
rebelda, como lo haca el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906, lo que
resultaba impropio, pues no se trataba de puridad de una clase de juicios,
sino de algo que poda acaecer en cualquier proceso,
En el CPC se contempla la posibilidad de que el demandado est en
situacin de rebelda, lo que no impide ni la continuacin del proceso ni
que se dicte la correspondiente sentencia que puede ser de condena. Nada
se debe objetar a este respecto, sobre todo en los casos en los que el
demandado ha estado en rebelda de forma plenamente consiente, siendo
conocedor de la existencia de un proceso en su contra, en el cual no se ha
personado exclusivamente porque no ha querido hacerlo. La rebelda en tal
caso es ms que injustificada a todas luces.
Consecuentemente, el CPC otorga un remedio extraordinario como lo es la
rescisin de sentencia. Por eso la ley impone dos requisitos que
rgidamente han de condicionar la prosperidad de la rescisin: que la
rebelda haya sido involuntaria, y que el rebelde no haya tenido la
oportunidad de utilizar los recursos ordinarios.
El artculo 440.1 del CPC., prev por su parte el 2. de dicho artculo
prescribe adems que la falta de personamiento del demandado en el
plazo otorgado al efecto no impedir la continuacin del procedimiento, sin
que, desde luego pueda entenderse, su ausencia como allanamiento o
reconocimiento de hechos, salvo que la ley dispusiera otra cosa. Como se
ha sealado, la nocin de rebelda, en tanto que inactividad pues se trata
de no comparecer en el proceso, precisa de algunas matizaciones para que
sea rectamente entendida .
a.-La rebelda es inicial y total, y no debe confundirse con la inactividad
parcial con relacin a un acto determinado. La rebelda se traduce en una
ausencia jurdica y no personal que se subsana con la comparecencia en
forma en el proceso. De lo dicho se desprende que el Cdigo no acepta las
denominadas rebelda en el trmino o en la continuacin de la
audiencia
b.- Para llegar a la situacin de rebelda es indiferente la voluntad del
demandado. Es un dato objetivo, y ello con independencia de los derechos
que asistan al rebelde, tanto en relacin con el derecho de defensa, como
a la hora de hacer uso del recurso que estamos comentando.

c.-El actor no puede incurrir en rebelda. Esta es una situacin exclusiva del
demandado. El demandante al presentar la demanda se persona.
d.-La rebelda precisa, normalmente, de declaracin expresa, que se hace
de oficio por el juez en el Proceso Ordinario, sin necesidad de que se acuse
por el actor. Ello no acontecer, sin embargo, en el procedimiento
abreviado, al tratarse de un juicio en que la contestacin de la demanda
generalmente es de manera oral, salvo los casos de los Procesos No
Dispositivos, en que la contestacin de la demanda es por escrito (Art. 634
CPC., a igual que en los Procesos que se tramitan por formularios ) Art. 596
CPC)
La situacin procesal de rebelda exige la citacin (procedimiento
abreviado) o emplazamiento (procedimiento ordinario) del demandado
correctamente efectuado, la no comparecencia en forma del mismo y la
declaracin judicial (cuando sea necesario) que constituya a dicho
demandado en tal estado.
Luego, el primer elemento a constatar para declarar al sujeto rebelde es
que se haya realizado la citacin o el emplazamiento correctamente. En el
caso del procedimiento ordinario, el emplazamiento para contestar a la
demanda, que viene regulado con carcter general en el Art. 432 CPC, ser
de treinta das hbiles a contar desde el siguiente al acto de comunicacin,
plazo que tambin lo ser para contestar a la demanda. Llamamos la
atencin sobre una cuestin que suele quedar en un segundo plano, que el
plazo para comparecer y contestar a la demanda sean comunes (Art. 432 y
440 CPC), no significa que la falta de contestacin a la demanda sea la que
genera la situacin de rebelda, pues el demandado, entre las actitudes
que puede adoptar, podra personarse y no contestar a la demanda. En
cuanto a la forma de realizar el emplazamiento habr que estar a las
reglas generales previstas en los Arts. 135 y siguientes del Cdigo, junto
con lo previsto en el Art. 432 CPC. Si el emplazamiento resultase
infructuoso, fundamentalmente por no averiguar el domicilio del
destinatario de la comunicacin, o no pudiere hallrsele ni efectuarse la
comunicacin con todos sus efectos, el rgano jurisdiccional, mediante
providencia, mandar que se haga la comunicacin fijando la copia de la
resolucin o la cdula en la tabla de avisos, y a costa de la parte, se
publicar la comunicacin en un diario impreso y en una radiodifusora en
ambos casos de cobertura nacional por tres (3) veces, con intervalo de
diez (10) das hbiles (Art. 146 CPC). El incumplimiento de las anteriores
formalidades pueden causar indefensin, y por tanto sern nulos los actos
de comunicacin, salvo que la persona a quien se dirige el acto no
denuncie la nulidad y se de por enterada, en cuyo caso surtir efectos (Art.
148 CPC).
En el caso del procedimiento abreviado la citacin para la Audiencia nica
viene regulada en al Art. 588 CPC, que debe ser completado con el Art.

590 y con los preceptos que hemos citado para el procedimiento ordinario.
El segundo elemento que hay que constatar es la comparecencia en
tiempo y forma. En el caso del procedimiento ordinario ser en los treinta
das hbiles para contestar a la demanda, y en el caso del procedimiento
abreviado el da, lugar y hora fijado para la Audiencia. En estos casos, ya
se ha concedido al demandado la posibilidad de ser odo y defenderse, y le
corresponde a ste la carga de comparecer. La personacin en tiempo y
forma evita la rebelda, su ausencia, ya sea voluntaria o involuntaria, la
provoca.
Por ltimo, la rebelda requiere, en determinados casos, una declaracin
judicial escrita para que produzca los efectos que le son propios. As,
seala el Art. 440.1 CPC que si transcurrido el plazo para contestar la
demanda el demandado a quien se le hubiera notificado vlidamente no se
persona en el procedimiento, se le declarar [por auto] rebelde. De la
misma manera ser declarado rebelde el litigante que, notificado de la
renuncia o falta de aceptacin de su apoderado, no comparece
debidamente representado dentro del plazo de cinco (5) das.
En el procedimiento abreviado, sin embargo, no hay una declaracin
formal escrita, sino que formar parte del acto complejo de la Audiencia,
donde se adoptar oralmente y se documentar en el acta (Art. 590.3
CPC).
Las dudas sin embargo se suscitan respecto de la notificacin de la
declaracin de rebelda. El Art. 441.1 CPC establece que la resolucin que
declare la rebelda se notificar al demandado por cdula si tuviere
direccin conocida o por edictos si es desconocida. Este precepto tiene
sentido en el caso del procedimiento ordinario, no as en el procedimiento
abreviado en el que, realmente, lo que se notifica es la resolucin que
pone fin al proceso, pues tras la Audiencia en dicho procedimiento lo que
concurre es la sentencia que pone fin a la instancia, luego no ser de
aplicacin el Art. 441.1 CPC, sino el Art. 441.2 CPC. En todo caso deben
observarse las formalidades en cuanto a la notificacin de la rebelda, en
cualquiera de sus variantes, siendo de aplicacin los preceptos ya citados
respecto a la comunicacin de la existencia del proceso y carga de
comparecer, as como a la posibilidad de nulidad de actuaciones. En todo
caso, Al demandado rebelde que, por carecer de domicilio conocido o
hallarse en ignorado paradero, hubiese si emplazado mediante edictos, se
le comunicar la pendencia del proceso, de oficio o a instancia de
cualquiera de las partes personadas, en cuanto se tenga noticia del lugar
en que pueda llevarse a cabo la comunicacin (Art. 442 CPC).
ARTCULO 736. COMPETENCIA.
La competencia para conocer de la audiencia del rebelde
corresponde a la Corte de Apelaciones del lugar donde se hubiere
seguido el juicio en primera instancia.

Comentarios:
Los Presupuestos procesales de la audiencia del rebede son
a) Competencia
Es importante indicar que la rebelda del demandado slo se produce en la
primera instancia, no as en la segunda instancia como tampoco en el
recurso de casacin ante el Tribunal Supremo; consecuentemente es la
Corte de Apelaciones respectiva la que tiene competencia para conocer de
este recurso, completamente diferente a lo que sucede tratndose del
recurso de Queja, en que tanto la Corte de Apelaciones como la Corte
Suprema son competentes para conocer del mismo.
Sin embargo el CPC nada dice al respecto cuando la rebelda se opera ante
un Juzgado de Paz, en cuyo caso el tribunal competente lo sera el superior
jerrquicamente inmediato, o sea el Juzgado de Letras respectivo, pero
dada la redaccin del artculo que comentamos, da la impresin de que no
existe la Rebelda cuando el asunto se tramita ante el juzgado de Paz. Al
respecto, an cuando si hay rebelda ante los Juzgados de Paz, el Cdigo
Procesal Civil slo concede la competencia objetiva por razn de la materia
a la Corte de Apelaciones , por tanto no se debe de distinguir, lo que el
legislador no ha precisado, es decir que tanto en la competencia del
Juzgado de Letras, como en la competencia del Juzgado de Paz, ser la
Corte de Apelaciones la competente, por razn de la materia (Audiencia al
Rebelde)
b) Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, de cuanto llevamos dicho queda claro que la
parte activa estar ocupada por el demandado rebelde, como pone de
manifiesto el Art. 735 CPC. Y la pasiva corresponde a cuantos en el proceso
hubieren litigado, o a sus causahabientes, como seala el Art. 738.2 CPC.
ARTCULO 737.- PLAZO DE INTERPOSICIN.
1. No proceder la audiencia contra la sentencia firme en rebelda
cuando haya caducado el plazo de tres meses, a contar desde el
da siguiente al de la notificacin de la sentencia. Este plazo podr
prolongarse si subsistiera la fuerza mayor que hubiere impedido al
rebelde la comparecencia, pero sin que sobrepase el plazo de
cuatro aos.
2. Si la sentencia que se pretende impugnar fue notificada
personalmente, el plazo de caducidad ser de quince das desde
que se notifico la sentencia dictada en el recurso de apelacin o
en el extraordinario de casacin.
Comentarios:
El numeral.1 de este artculo no presenta complicacin alguna. No as en el

nmero. 2 del artculo 737 que comentamos se establece que cuando la


sentencia que se pretende impugnar fue notificada personalmente el plazo
de caducidad para interponer el recurso ser de 15 das.
Sin embargo la ley prev que si persistiere la fuerza mayor que impida al
rebelde comparecer en juicio, el plazo indicado podr ampliarse hasta
cuatro aos a efecto de recurrir en rescisin En este numeral nos
encontramos frente al caso en que la sentencia de primera instancia fuere
perjudicial al demandante, quien estar obligado a apelar en la forma
ordinaria dentro del plazo de diez das; y si el Tribunal de alzada falla a
favor del actor, tendr el demandado rebelde que demandar la reescisin
de la sentencia de alzada en el indicado plazo.
Lo mismo se entender cuando la sentencia firme de condena contra el
demandado rebelde se obtenga en virtud de recuso de casacin
interpuesto por el actor. Recordemos que el artculo 441.1 del CPC
prescribe que la resolucin que declare la rebelda se notificar al
demandado por cdula si tuviere direccin conocida. En caso contrario, se
har por edictos. Y agrega el .2 que en adelante no se llevar a cabo
ninguna otra notificacin, excepto la de la resolucin que ponga fin al
proceso.
ARTCULO
738.DEMANDA
DE
AUDIENCIA
ALEGACIONES DE LAS DEMS PARTES.

AL

REBELDE.

1. El proceso de audiencia al rebelde comenzar por demanda,


adaptada a los requisitos y formalidades de la prevista para el
procedimiento Ordinario.
2.- Admitida la demanda, la Corte de Apelaciones solicitar que se
remitan todas las actuaciones del proceso cuya sentencia se
pretende rescindir, y emplazar a cuantos en l hubieren litigado,
o a sus causahabientes, para que dentro del trmino de quince
das contesten a la demanda, sosteniendo lo que a su derecho
convenga, siguiendo para dicho acto los requisitos y formalidades
previstos en el profeso comn.
Artculo 739.- Tramitacin.
Contestada la demanda, o transcurrido el plazo para ello sin
haberlo hecho, se dar a las actuaciones la tramitacin
establecida para el procedimiento abreviado.
Comentarios.
Ntese que el Recurso de Rescisin se interpone como una demanda
ordinaria escrita, es decir, con los requisitos del artculo 424 del CPC.,
siendo parte demandada todas las personas que hayan intervenido en el
proceso cuya sentencia de pretende rescindir.
Por tratarse de un recurso interpuesto contra una sentencia definitiva ya
firme, es lgico que la demanda deber reunir todos y cada uno de los
requisitos formales del Proceso Ordinario; sin embargo, por la brevedad en

la tramitacin de la misma se ha querido que el procedimiento para ello


sea el abreviado, dado la sencillez y brevedad procedimental que se
resuelve en una sola audiencia, la contenida en el articulo 591, y luego de
aportadas las pruebas pertinentes, se formulan los alegatos finales y se
dicta la sentencia en el plazo perentorio de cinco das
El CPC no dice nada respecto a la inactividad del demandado rebelde que
ha interpuesto un recurso de rescisin, que no formula alegaciones y
peticiones en el trmite a que se refiere el numeral .2 del artculo 788, lo
cual se deber entender que renuncia al derecho a ser odo por lo que
procede dictar nueva sentencia en los mismos trminos que la que fuera
objeto de rescisin, contra la cual no se dar ulterior recurso.
ARTCULO 740.- DECISIN. RECURSOS.
1.- Si la Corte de Apelaciones estimara procedente la audiencia
solicitada, lo declarar as, y rescindir la sentencia impugnada. A
continuacin mandar expedir certificacin del fallo, y devolver
el expediente al tribunal del que procedan para que las partes
usen de su derecho, segn les convenga, en el proceso
correspondiente. En este proceso habrn de tomarse como base y
no podrn discutirse las declaraciones hechas en la sentencia de
audiencia al rebelde.
2. Si se desestimare la audiencia contra la sentencia solicitada por
el rebelde se condenar en costas al demandante.
Comentarios:
La audiencia al rebelde es el cause adecuado para que los Tribunales del
orden jurisdiccional competente conozca y resuelvan sobre las eventuales
indefensiones ocasionadas en sus juicios, una vez producidas sentencias
dictadas en procesos en los que no ha sido oda una parte por causas que
no le sean imputables y siempre que no pueda utilizar frente a ellas ningn
recurso por ser firmes, lo que obliga a una interpretacin en el sentido que
resulte ms favorable a la tutela de los derechos fundamentales,
singularmente el derecho a no padecer indefensin ante los Tribunales
Ordinarios que la Constitucin de la Repblica exige de las leyes
procesales.
Los presupuestos o requisitos de carcter general que se exigen para
acceder a la pretensin de rescisin de una sentencia firme son los
siguientes: a) la formulacin de una demanda de rescisin dentro de los
plazos contenidos en el artculo 737, tres meses si la notificacin fue hecha
por edictos, y 15 das si lo fue personalmente; b) que la sentencia firme
objeto de rescisin produzca los efectos de cosa juzgada; c) que el
demandado haya permanecido en constante rebelda hasta el momento de
la firmeza de la sentencia, por lo que quedara excluido cuando haya hecho
uso de los recursos de apelacin o casacin, o haya comparecido para
otros fines; d) Que la sentencia firme no le haya sido notificada

personalmente, pues de ser as podra haber hecho uso de los recursos


correspondientes, salvo que estemos dentro del supuestos contemplados
en el numero 1. del Art. 735
ARTCULO 741.- EVENTUAL SUSPENSIN DE LA EJECUCIN.
Las demandas de audiencia al rebelde no suspendern la
ejecucin de las sentencias firmes que las motiven, salvo lo
dispuesto en la ejecucin para estos casos.
Comentario:
En principio, se mantiene la regla de no suspensin de la ejecucin de la
sentencia firme dictada en rebelda. La tramitacin del juicio se ventilar
conforme al Proceso Abreviado, con contestacin por escrito.
Cuando se rescinda la sentencia firme de condena al rebelde, el archivo de
las actuaciones solo proceder cuando adems se dicte sentencia
absolutoria en el proceso posterior que se siga con la audiencia del
demandado. Y si este proceso termina con sentencia condenatoria, se
aprovechar en lo que sea posible la actividad de ejecucin desplegada
amparo de la sentencia rescindida.
Este artculo es concordante con el 504.1 de la Edicin actualizada a
Septiembre del ao 2006 como tambin con la 16. Edicin del 2007 de la
LEC, donde se prev la salvedad contenida en el artculo 566 de esta ley, y
que en nuestro CPC lo contempla el artculo 767. 1. y .2 , referente a la
suspensin de la ejecucin, la cual solo procede en dos casos: a) cuando lo
soliciten todas las partes personadas, y, b) cuando lo ordene
expresamente la ley, sin perjuicio de que excepcionalmente podr el juez
acordarla a peticin del ejecutado que acredite que la no suspensin le
acarrear daos de difcil reparacin y siempre que preste caucin
suficiente para asegurar la eventual indemnizacin al ejecutante de los
daos y perjuicios derivados de la suspensin. La suspensin se decretar
mediante auto y mientras dure sta se mantendrn las medidas necesarias
para garantizar las actuaciones ejecutivas dictadas y se cumplirn las
medidas ejecutivas adoptadas, antes de decretarse la suspensin.
De igual manera el Art. 769 del CPC establece que cuando se rescinda la
sentencia firme de condena al rebelde, el archivo de las actuaciones
ejecutivas slo proceder cuando adems se dicte sentencia absolutoria en
el proceso posterior que se siga con la audiencia del demandado. Si ste
termina con sentencia condenatoria al rebelde, se aprovechar en lo que
sea posible la actividad de ejecucin desplegada al amparo de la sentencia
rescindida, es decir la que fue objeto del recurso.
LIBRO SEXTO
EJECUCIN FORZOSA
TITULO PRIMERO

DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO NICO
ARTCULO 742.- DERECHO A LA EJECUCIN FORZOSA.
1.- La ejecucin forzosa tendr la finalidad de hacer cumplir el
contenido de un titulo y dotar de efectividad a la tutela judicial
otorgada.
2.- El litigante que hubiere obtenido a su favor ejecutoria, podr
solicitar su cumplimiento forzoso de conformidad con las reglas
que se establecen en este Cdigo.
Concordancias Constitucin de la Republica, articulo 304. Cdigo Procesal
Civil artculos 1, 2, 22
Comentarios
1.- Normativa del Cdigo Procesal Civil.
Partiendo en concreto al tema de la ejecucin forzosa, es propsito del
Legislador la bsqueda de la efectividad en la misma desde el primer
momento, posibilitando que sea ms sencilla para quien se vea obligado a
solicitarla. Se ha querido resguardar ms eficazmente al acreedor,
conciliando esta necesidad con la tambin emergente de ofrecer las
mximas garantas de salvaguarda de los derechos del ejecutado y, esto
resulta de capital importancia de los terceros interesados en la ejecucin.
El Cdigo Procesal Civil dedica por entero su Libro VI Libro Sexto Ejecucin
forzosa, dividiendo la materia en siete Ttulos: Disposiciones Generales,
Ejecucin de ttulos judiciales, Ejecucin Provisional, Ejecucin de ttulos
extrajudiciales, Ejecucin por cantidad de dinero, Ejecuciones de hacer, no
hacer y dar cosa determinada y, por ltimo, Ejecuciones prendarias e
hipotecarias. Se ha querido ofrecer una regulacin unitaria, clara y
completa de la ejecucin, dentro de las lneas y coordenadas generales de
toda la Ley, estructurndose su desarrollo en captulos que vienen a ser
tradicionales en las legislaciones de tradicin romana. Distinguindose
entre la ejecucin de ttulos judiciales y extrajudiciales, como gran divisin
de los ttulos ejecutivos, y diferencindose por otra parte la ejecucin
dineraria, de las ejecuciones de dar, hacer o no hacer y de la ejecucin
prendaria e hipotecaria.
2.- Normativa de Resoluciones Arbitrales y resoluciones de otros
Estados.
Tambin se dedica atencin diferenciada a la ejecucin de resoluciones
arbtrales y de aquellas que provienen de otros Estados, concediendo el
lugar relevante que los ordenamientos jurdicos de nuestro mundo
globalizado posee la cooperacin internacional.
La esencia de este trabajo se centrar especialmente en los cuatro

primeros Ttulos del Libro VI del Cdigo Procesal Civil, dejando para otras
ponencias el desarrollo del resto del Libro, campo amplio en el que habr
oportunidad de enfrentar numerosas cuestiones tericas y tambin
eminentemente prcticas y de profundizar en el anlisis y conocimiento de
esta nueva Norma.
3.- Clases de Pretensiones o de Tutela Judicial.
Son tres las clases de pretensiones o de tutela judicial que pueden darse
en el proceso:

La tutela declarativa, en sus distintas modalidades, meramente


declarativa (declaracin de la existencia de derechos y de
situaciones jurdicas), la tutela de condena (condena a
determinada prestacin) y la tutela constitutiva (constitucin,
modificacin y extincin de situaciones jurdicas).
La tutela cautelar
La tutela de ejecucin

En lnea con las ideas referidas, el artculo 2 del Cdigo Procesal Civil , bajo
el epgrafe clases de pretensiones establece que las partes pueden
interponer ante los rganos jurisdiccionales pretensiones de condena a
determinada prestacin, de declaracin de la existencia de derechos y de
situaciones jurdicas, de constitucin, modificacin o extincin de estas
ltimas, as como pedir la ejecucin, la adopcin de medidas cautelares y
cualquier otra clase de tutela que est expresamente prevista por la ley.
Existe, adems, correlativamente al deber judicial de juzgar y hacer
cumplir sus resoluciones, la obligacin por parte de todos los poderes
pblicos y personas privadas de acatar y colaborar con el cumplimiento de
las ejecutorias. Y an ms, en ocasiones la ejecucin judicial se podr
extender a dar cumplimiento no slo y exclusivamente a aquellas
decisiones firmes que previamente han emanado de los propios Tribunales,
sino que por el contrario habr circunstancias en las que se ejecuten de
modo provisional las resoluciones que todava no han ganado firmeza, o
que se ejecuten decisiones arbtrales o adoptadas por Tribunales
extranjeros.
4.- Derecho a la Ejecucin Forzosa.
Resulta indudable que uno de las facetas cruciales de todo el proceso civil
es la fase de ejecucin, en ella han de plasmarse en la realidad y llevarse a
trmino los pronunciamientos alcanzados en la fase declarativa, por lo cual
podemos afirmar que, a modo de reverso de la moneda, la efectividad de
la fase ejecutiva constituye la prueba del verdadero funcionamiento del
sistema procesal. Por esta misma importancia tambin la fase ejecutiva
enfrenta no pocos problemas, alguno de ellos comunes al resto del proceso
y otros especficos y genuinos de los particulares retos que se presentan al
llevar a efecto lo decidido.

El legislador consciente tambin de la problemtica que venimos


enunciando ha emprendido la tarea de otorgar una nueva configuracin a
la fase ejecutiva desde una perspectiva innovadora y ambiciosa,
pretendiendo que la nueva regulacin sea completa, unitaria para toda la
ejecucin, sistemtica y que, en lo posible, se despoje de dificultad.
Luego tendremos ocasin de analizar que la transposicin a la vida real, a
la prctica, de las disposiciones legales rara vez ocurre con semejante
linealidad y limpieza, encontrando la casustica numerosas vas para
presentar los problemas ms variados, mas siempre resultarn stos ms
fcilmente abordables cuanto mayor sea la claridad, concisin, coherencia
y en definitiva calidad del sistema legal.
En relacin con la tutela judicial que en esta fase se ofrece al justiciable,
hay que conectar la expresin legal utilizada en este artculo, con los
artculos 1 y 2 del Cdigo Procesal Civil en los que se contiene el derecho
de acceso a los Tribunales civiles para peticionar la tutela de los derechos
e intereses legtimos, entre los que se incluye, por supuesto, la pretensin
de ejecucin.
La jurisprudencia constitucional, a fin de que la tutela judicial sea
realmente efectiva, ha venido a proclamar reiteradamente que las
sentencias deben ejecutarse en sus propios trminos, de suerte que el
beneficiado con el pronunciamiento de condena que se ejecuta, obtenga
aquello a lo que se condeno al contrario. Es decir, se trata de que si se
conden a entregar una cantidad de dinero u otra cosa, esta se haga
efectiva y si se conden a hacer o no hacer una cosa, esa cosa se haga o
se deje de hacer tal y como se resolvi en la sentencia. Sin embargo, aun
cuando es claro que el principio general que debe presidir la ejecucin de
las resoluciones judiciales, es que las mismas se cumplan en sus propios
trminos, pueden existir elementos que hagan imposible fsica o
jurdicamente la ejecucin o la dificulten por concurrir circunstancias
sobrevenidas impeditivas, por incorrecta determinacin del fallo, por sus
desproporcionadas consecuencias o por razones similares, es decir, puede
imposibilitarse la ejecucin en sus propios trminos, siempre que exista
una razn o causa justificada. En relacin con esta cuestin y como
manifestacin de la funcin judicial de ejecutar lo juzgado integrante de
derecho de defensa y de tutela efectiva, la doctrina Constitucional en
Espaa, viene considerando unas pautas bsicas en materia de ejecucin,
que pueden resultar de enorme inters en la interpretacin de los
fundamentales preceptos indicados, y que son las siguientes:
1.- Se ha venido destacando la capital importancia que el respeto a los
fallos judiciales y su efectivo cumplimiento por los poderes pblicos reviste
en un Estado de Derecho (STC 28/1989), si bien tenemos igualmente
declarado que no es cometido de este Tribunal determinar cules sean las
decisiones que, en cada caso, hayan de adoptarse para la ejecucin de lo
resuelto, aunque s lo es, desde luego, asegurar que no sean arbitrarias ni
irrazonables, ni tengan su origen en la pasividad o desfallecimiento de los
rganos judiciales a la hora de adoptar las medidas necesarias que

garanticen la satisfaccin del derecho a la ejecucin de la decisin judicial


(as, SSTC 26/1984, 167/1987).
2.- Una decisin de no ejecucin de una sentencia habr de apoyarse as
en la concurrencia de una causa prevista por una norma legal, pero
interpretada a su vez en el sentido ms favorable a tal ejecucin, sin que
sea constitucionalmente vlida la inejecucin o la no resolucin sobre el
fondo de la pretensin de ejecucin, salvo que as se decida expresamente
en resolucin motivada (S 155/1985 de 12 noviembre), en aplicacin de
una causa prevista por una norma legal y no interpretada restrictivamente.
La denegacin de la ejecucin no puede ser, pues, arbitraria ni irrazonable
ni fundarse en una causa inexistente, ni en una interpretacin restrictiva
del derecho fundamental.
3.- Es doctrina constitucional reiterada que el derecho a la ejecucin de
Sentencias y dems resoluciones judiciales firmes constituye una
manifestacin del derecho a la tutela judicial efectiva, ya que en caso
contrario las decisiones judiciales y los derechos que en las mismas se
reconozcan o declaren seran meras declaraciones de intenciones (entre
otras muchas, SSTC 144/2000, de 29 de mayo, FJ 6; 83/2001, de 26 de
marzo, FJ 4; 3/2002, de 14 de enero, FJ 4 2002/418 ; 140/2003, de 14 de
julio, FJ 6). De ah que este Tribunal haya sealado que este derecho
fundamental garantiza el cumplimiento de los mandatos que estas
resoluciones judiciales contienen (STC 240/1998, de 15 de diciembre, FJ 2);
todo ello sin perjuicio de admitir tambin que, cuando la ley lo permita y
siempre que existan razones atendibles, pueda sustituirse el
cumplimiento en sus propios trminos por el cumplimiento por
equivalente (por todas STC 240/1998, de 15 de diciembre).
4.- Todo ello conlleva que, como ha sostenido la STC 1/1997, de 13 de
enero, FJ 3, este derecho fundamental tenga como presupuesto lgico y
aun constitucional la intangibilidad de las resoluciones judiciales firmes y
de las situaciones jurdicas por ellas declaradas, pues, como tambin ha
sostenido este Tribunal, el derecho a que la ejecucin de lo juzgado se
lleve a cabo en sus propios trminos, es decir, con sujecin al principio
de inmodificabilidad de lo juzgado, se traduce en un derecho subjetivo del
justiciable, que acta como lmite y fundamento que impide que los
Jueces y Tribunales puedan revisar las sentencias y dems resoluciones al
margen de los supuestos taxativamente previstos en la ley (SSTC
119/1988, de 20 de junio, FJ 3; 106/1999, de 14 de junio, FJ 3). De ah que,
en estos casos, el derecho a la intangibilidad de las resoluciones judiciales
firmes, al constituir un presupuesto lgico del derecho a la ejecucin de las
resoluciones judiciales firmes, se integre en este derecho fundamental
(SSTC 49/2004, de 30 de marzo, FJ 2; 116/2003, de 16 de junio, FJ 3 ).
5.- tambin conviene recordar que, de acuerdo con la jurisprudencia
constitucional, la interpretacin del sentido y alcance del fallo es una
cuestin que corresponde a los Jueces y Tribunales, por lo que este Tribunal
no puede ejercer ms control sobre esta actividad jurisdiccional que el de
velar para que tales decisiones se adopten en el seno de un

procedimiento de ejecucin de un modo razonablemente coherente con el


contenido de la resolucin que haya de ejecutarse (SSTC 1/1997, de 13 de
enero; 240/1998, de 15 de diciembre; 144/2000, de 29 de mayo, FJ 9;
4/2003, de 20 de enero, FJ 3, entre otras muchas).
6.- Pues bien, desde la perspectiva del derecho de defensa, no puede
aceptarse que sin el concurso de elementos que hagan imposible fsica o
jurdicamente la ejecucin o la dificulten por concurrir circunstancias
sobrevenidas impeditivas, por incorrecta determinacin del fallo, por sus
desproporcionadas consecuencias o por razones similares (como era el
caso de las SSTC 194/1991, de 17 de octubre, FJ 4; 153/1992, de 19 de
octubre, FFJJ 4 y 5; 140/2003, de 14 de julio, FJ 7; y AATC 621/1985, de 25
de septiembre, FJ 2; 222/1989, de 4 de mayo, FJ 2; y 4/1992, de 13 de
enero, FJ 2), se deje sin ejecutar una sentencia; esto es, que sin haberse
alterado los trminos en los que la disputa procesal fue planteada y
resuelta ante la Sala sentenciadora, se pretenda privar de efectos, en un
momento posterior, al pronunciamiento judicial entonces emitido, por la
va de discutir de nuevo, en trmite de ejecucin, lo que ya fue en su da
definitivamente resuelto por el rgano judicial (STC 41/1993, de 8 de
febrero, FJ 2), o de dar valor en esa fase final a lo que se consider en su
momento irrelevante para incidir en el resultado del proceso declarativo y
en el derecho de los actores a proseguirlo para la obtencin del derecho
reclamado.
7.- En ltimo trmino, ha de indicarse que, como se subrayaba en las ya
citadas SSTC 240/1998 (FJ 3) y 83/2001 (FJ 4) y se reitera por la STC
146/2002, de 15 de julio, FJ 3, "para determinar si los Autos de ejecucin
se han apartado del significado y alcance de los pronunciamientos de la
Sentencia de la que traen causa es necesario partir del examen de tales
pronunciamientos que, plasmados en el fallo o parte dispositiva, son
consecuencia de la fundamentacin jurdica de dicha resolucin judicial, en
una lnea secuencial que une las alegaciones y pretensiones de la parte
actora con la fundamentacin jurdica y argumentacin que funda la
Sentencia, para desembocar en el fallo y concretos pronunciamientos en
sta contenidos. La funcin jurisdiccional de decir el Derecho, presupuesto
necesario de la ejecucin, no permite una consideracin aislada de cada
uno de dichos momentos y actos procesales, sino que requiere su
valoracin unitaria o global, pues sta es la que permite extraer, con
mayor grado de certeza, el genuino alcance y significacin de las
determinaciones del rgano jurisdiccional y de los efectos jurdicos, de
naturaleza formal o material, que deben producir aqullas".
8.- Supuestos de efectiva inejecucin. Derecho a la ejecucin e inmunidad
diplomtica.
Dice la STC 17-09-2001: Por otra parte, y puesto que el recurrente imputa
a la resolucin judicial impugnada la vulneracin del Art. 24.1 CE por haber
declarado que los bienes pertenecientes al Consulado francs gozan del
privilegio de inmunidad que les hace inembargables, se hace necesario
traer a colacin aqu y ahora nuestra doctrina sobre la relacin entre tal

inmunidad de los Estados extranjeros y el derecho a la tutela judicial


efectiva en su vertiente de la ejecucin de las Sentencias. Hemos dicho en
efecto que, aun cuando el rgimen de inmunidad de ejecucin de los
Estados extranjeros no resulte contrario en principio al derecho
fundamental sobredicho, una indebida extensin de su mbito por parte
de los Tribunales ordinarios s conllevara una violacin de ese derecho.
Como este Tribunal ha tenido la ocasin de manifestar, el Art. 21.2 LOPJ y
las normas de Derecho Internacional pblico a la que tal precepto remite,
no imponen una regla de inmunidad absoluta de ejecucin de los Estados
extranjeros, sino que permiten afirmar la relatividad de dicha inmunidad,
conclusin que se ve reforzada por la propia exigencia de la efectividad de
los derechos que contienen el Art. 24 CE y por la ratio de la inmunidad,
que no es la de otorgar a los Estados una proteccin indiscriminada, sino
la de salvaguardar su igualdad e independencia. Por consiguiente, la
delimitacin del alcance de tal inmunidad debe partir de la premisa de
que, con carcter general, cuando en una determinada actividad o cuando
en la afectacin de determinados bienes no est empeada la soberana
del Estado extranjero, tanto el ordenamiento internacional como, por
remisin, el ordenamiento interno desautorizan que se inejecute una
Sentencia; en consecuencia, una decisin de inejecucin supondra en
tales casos una vulneracin del Art. 24.1 CE (SSTC 107/1992, de 1 de julio,;
292/1994, de 27 de octubre, FJ 3; y 18/1997, de 10 de febrero, FJ 6). Por lo
tanto, la relatividad de la inmunidad de la ejecucin de los Estados
extranjeros se asienta en la distincin entre bienes destinados a
actividades de "iure imperii" (es decir, en las que est empeada la
soberana del Estado) y bienes destinados a actividades de "iure gestionis"
(o lo que es lo mismo, actividades en las que el Estado no hace uso de su
potestad de imperio y acta de la misma manera que un particular).
No obstante lo anterior, como ya puso de manifiesto este Tribunal en la
STC 107/1992, de 1 de julio, (y, con posterioridad en las SSTC 292/1994,
de 27 de octubre, FJ 3; y 18/1997, de 10 de febrero,), con independencia
de la mencionada inmunidad "relativa" de ejecucin de los bienes de los
Estados extranjeros sobre la base de la distincin de los destinados a
actividades de "iure imperii" o a actividades de "iure gestionis", los bienes
de las Misiones Diplomticas y Consulares son absolutamente inmunes a la
ejecucin, en virtud de lo dispuesto en el Art. 22.3 del Convenio de Viena
de 18 de abril de 1961 sobre relaciones diplomticas que dispone que "los
locales de la misin diplomtica, su mobiliario y dems bienes situados en
ellos, as como los medios de transporte de la misin, no podrn ser objeto
de ningn registro, requisa, embargo o medida de ejecucin") y en el Art.
34 del Convenio de Viena de 24 de abril de 1963 sobre relaciones
consulares (que establece que "los locales consulares, sus muebles, los
bienes de la oficina consular y sus medios de transporte, no podrn ser
objeto de ninguna requisa por razones de defensa nacional o de utilidad
pblica").

5 .- Carcter Supletorio
El derecho constitucional a la ejecucin de las resoluciones judiciales es un
derecho de configuracin legal. En esa lnea, es de destacar que se
dedique el Libro VI del Cdigo Procesal Civil a la Ejecucin Forzosa y que en
l se lleve a cabo la regulacin integral de esta fase procesal, evitndose
as la dispersin normativa que han aquejado y an aquejan algunas
legislaciones que cuentan con normas variada sobre esta materia. Este
punto cobra especial trascendencia tratndose adems de una Ley que,
conforme a su artculo 22, posee vocacin de supletoriedad respecto del
resto de procesos penales, contencioso-administrativos y laborales.
ARTCULO 743.EJECUTANTE.

PRINCIPIO

DE

COMPLETA

SATISFACCIN

DEL

1.- La ejecucin forzosa se llevar a efecto en los propios trminos


que figure en la ejecucin. El ejecutante tendr derecho a ser
indemnizado
en
los
daos
y
perjuicios
sufridos
por
incumplimiento, dolo, negligencia o morosidad del ejecutado, as
como por cualquier contravencin al contenido de la obligacin
que se ejecute.
2.- Slo se podr fin a la ejecucin cuando haya quedado
completamente satisfecho el derecho del Ejecutante.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, 1.1, 10, 12, 743.2, 757.
Comentarios
1.- Satisfaccin de los intereses del acreedor.
Merece la pena recalcar en esta aproximacin el principio de eficacia,
especialmente ponderado y vigorizado, el principio dispositivo y el rol del
Juez. El primero de los mencionados se encuentra en estrecha relacin con
el de tutela judicial prevista en el artculo 1.1 del Cdigo Procesal Civil. La
eficacia se proyecta en la pretensin de dar una rpida y adecuada
satisfaccin de los intereses del acreedor, configurando de acuerdo con el
artculo 743.2. Slo se pondr fin a la ejecucin cuando haya quedado
completamente satisfecho el derecho del ejecutante como el objetivo
esencial de toda la construccin legal. Al servicio de este fin se han puesto
los mimbres legales oportunos dotando de rapidez y contundencia al
sistema, no exentas por supuesto del respeto a las garantas legales que
han de presidir toda la actividad de los Tribunales y en especial sta que
tan directamente atae e incide en los bienes y derechos de las personas;
redundando la eficacia en un cambio de actitud en los deudores que, al
prever la celeridad, rigor y costo a su cargo de una exaccin judicial
acertadamente dispuesta, se vern las ms de las veces disuadidos de
frontales incumplimientos o abusivas dilaciones.

2 .- La sumisin de la ejecucin al principio dispositivo


En cuanto a la vigencia del principio dispositivo en la fase de ejecucin
forzosa no debe constituir inconveniente para que se vean notablemente
reforzadas las facultades coercitivas de los Tribunales respecto al
cumplimiento de sus resoluciones o para sancionar comportamientos
procesales contrarios al logro de una tutela efectiva.
Parece que el legislador se ha inclinado en este punto por mantener en
sede de ejecucin forzosa el principio dispositivo que con carcter general
establece el artculo 10 del Cdigo para toda la Ley y que viene a recordar
su artculo 757, en lugar de optar por un principio de actuacin de oficio
una vez puesta en marcha la ejecucin a instancias del acreedor. Esta va
tambin fue descartada en Espaa, a pesar de que el Libro Blanco de la
Justicia llegaba a considerar deseable que el rgano judicial adoptase de
oficio todas las medidas tendentes al cumplimiento de lo ejecutoriado sin
perjuicio de que el ejecutante pudiera pedir la paralizacin o desistir de la
ejecucin iniciada a su instancia.
Este principio dispositivo, vigente en la ejecucin con las particularidades
que tendremos oportunidad de ir desgranando en esta pginas vigencia,
no implica desde luego que las partes tengan el dominio del proceso (por
ms que puedan disponer de su objeto) ya que es el Juez quien dirige el
proceso, como recuerda el artculo 12 del Cdigo, actuando, singularmente
en la fase de ejecucin como rgano publico y no como instrumento al
servicio del ejecutante. Llevando implcita esta tarea de direccin una
ordenacin hacia su fin propio con sujecin al ttulo de ejecucin (que
configura el lmite de la misma, segn el artculo 744) y al principio bsico
en la materia de procurar la mayor efectividad del derecho del acreedor y
el mismo tiempo el menor perjuicio a los intereses del deudor.
Manifestacin clara de que la ejecucin se encuentre sujeta al principio
dispositivo, es que la misma debe ser solicitada por una parte, no puede
abrirse de oficio por el Juez. Es necesario que alguien inste la apertura del
proceso de ejecucin. As, el artculo 757 del Cdigo Procesal Civil, titulado
Solicitud de Ejecucin, establece que la ejecucin forzosa se habr de
iniciar a instancia de parte ejecutante.
ARTCULO 744.- LMITES DE LA ACTIVIDAD DE EJECUCIN.
1.- El contenido del titulo de ejecucin determina los lmites de la
actividad ejecutiva.
2.- Sern nulos los actos de ejecucin que se extiendan a
cuestiones no integradas en la pretensin debatida en el proceso
en que se constituyo el titulo o que contradigan su contenido. La
nulidad de estos actos se har valer mediante los recursos de
reposicin y de apelacin.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, 89, 222 y siguientes, 227,578, 743,
751, 752.2, 753.2, 756, 782; 1360 del Cdigo Civil.

Comentarios
1.- Objeto de la ejecucin.
El objeto de la ejecucin, es la ejecucin de ttulos. Este trmino procede
del latn titulus, entendido como causa jurdica de una obligacin o
derecho, y en sentido ms restringido, el documento en que una u otro se
contiene. As, conforme a la primera acepcin se habla de ttulo para
significar el pacto o negocio jurdico antecedente que sirve de fundamento
a la obligacin tal y como apareca en el Derecho romano clsico. Pero
tambin, la voz ttulo hace referencia al documento que exterioriza un acto
o contrato en cuya virtud se adquiere, modifica o extingue un derecho, la
doctrina define a ste como ttulo en sentido formal, o como consignacin
escrita de un hecho cualquiera, de trascendencia en relacin con alguna
cosa o derecho; pudiendo en tal sentido el ttulo ser pblico, privado,
administrativo o judicial.
Si acotamos an ms el concepto para ceirlo al mbito procesal de la
ejecucin encontramos que el ttulo es un acto documentado al que la ley
confiere la virtualidad de abrir directamente, es decir, sin previa fase de
cognicin, un proceso de ejecucin ( ttulo ejecutable, frente al ttulo no
ejecutable, artculos 751 y 752 del Cdigo); ttulo que ha de tener base en
un acto que permita la imposicin coactiva de una conducta, pero que
viene necesitado de documentacin y est amparado, adems, por el
principio de legalidad, pues lo que convierte al documento en ttulo
ejecutivo es una disposicin legal.
2 .- Clasificacin de los Ttulos de Ejecucin.
El Cdigo Procesal Civil en sus artculos 751 y 752 establece un catlogo
enumerativo de los ttulos de ejecucin y de aquellos que no la llevan
aparejada, preceptos que nos permiten clasificar los ttulos, propiamente
ejecucin en dos grandes grupos. Por una parte, los ttulos judiciales como
sentencias (incluyndose las extranjeras en los trminos previstos en los
artculos 753 y siguientes.), aprobacin de acuerdos y transacciones,
multas impuestas por un Tribunal u otras decisiones judiciales que por
disposicin del propio Cdigo o de otra Ley gocen de tal virtualidad, a los
que expresamente se asimilan (laudos o sentencias arbtrales firmes de
condena. ( No encontramos en el Cdigo Procesal Civil una referencia a lo
que en Espaa se denominan ttulos ejecutivos de la Ley del Automvil del
Art. 517,2,8. de la Ley de Enjuiciamiento Civil El auto que establezca la
cantidad mxima reclamable en concepto de indemnizacin, dictado en
casos de rebelda del acusado o de sentencia absolutoria o sobreseimiento
en procesos penales incoados por hechos cubiertos por el Seguro
Obligatorio de Responsabilidad Civil derivada del uso y circulacin de
vehculos de motor , concepto ste que engloba una importante cantidad
de ttulos de ejecucin con una notable e interesante casustica en la que
confluyen el procedimiento penal y el civil, las fases declarativas de

ejecucin, con
asimismo ).

singularidades

en

cuanto

al

rgimen

de

oposicin

3 .- Lmites de la Ejecucin.
Impone la norma procesal una capital limitacin en cuanto a los ttulos
judiciales ejecutables; en cuanto a las sentencias slo son ejecutables las
de condena, es decir, con expresa exclusin de las sentencias declarativas
o constitutivas, si bien con los efectos que el artculo 752.2 del Cdigo
Procesal Civil atribuye a estas ltimas. En realcin con los lmtes de la
ejecucinprocede realizara las siguientes consideraciones:
Mencin especial requieren los ttulos ejecutivos extranjeros; el legislador
establece una clara remisin a los Tratados o disposiciones legales de
cooperacin internacional, siendo conveniente hacer dos apuntes. En
primer lugar, que este Cdigo prev la equiparacin de los ttulos
extranjeros a los nacionales, pero prev tambin el trmite del exequtur
cuando se trate de un ttulo de un pas que carezca de Tratado bilateral con
Honduras, lo cual requerir un atento anlisis a los efectos del despacho
de ejecucin. En segundo lugar, que la ejecucin de sentencia extranjera
(sentencia dictada por tribunales extranjeros) queda dualmente regulada,
puesto que la llevarn a efecto los Tribunales nacionales conforme a las
normas del Cdigo Procesal Civil para el caso de existencia de Tratado o de
reconocimiento ulterior ( artculos 753.2 y 756 Cdigo Procesal Civil ) o
bien se llevar a efecto por remisin a los tratados; o en el caso de que el
condenado no residiera en Honduras, teniendo en cuenta el lugar donde se
encuentra la cosa o hayan de trabarse los embargos (lo cual suscita el
problema del reenvo a otra legislacin)
De otro lado, como apuntbamos ms arriba, el otro gran grupo de ttulos
de ejecucin, seran los no expresamente mencionados en el artculo 751
Cdigo Procesal Civil (y que quizs a efectos de sistemtica normativa
pudieron haber sido incluidos en dicho precepto o a continuacin del
mismo). Nos estamos refiriendo naturalmente a los ttulos extrajudiciales,
expresamente regulados en el artculo 782, y a cuya ejecucin el Libro
Sexto del Cdigo Procesal Civil dedica su Ttulo Cuarto. Los ttulos
extrajudiciales engloban los instrumentos pblicos, los privados
fehacientes, los ttulos valores y por ltimo en una disposicin residual
aquellos otros que por disposicin de Ley tengan aparejada tal virtualidad.
No concluyen aqu los ttulos judiciales. Por una parte, el Cdigo Procesal
Civil contempla la posibilidad de un ttulo que surge en virtud de sentencia
de condena a la que se refiere su artculo 578, es decir, los supuestos de
las denominadas class actions o sentencias dictadas en procesos
promovidos por asociaciones de consumidores o usuarios. En concreto, se
establece la posibilidad de concretar o individualizar el consumidor
beneficiado por la sentencia, con audiencia del condenado; en este caso el
testimonio del auto es el que permite instar la ejecucin.
Algo ms dudoso sera el supuesto de apertura de la va ejecutiva para el
cobro de los honorarios de los profesionales del derecho (artculo 89

Cdigo Procesal Civil) ya que de no formularse oposicin a los honorarios


se despachar ejecucin por la cantidad a la que ascienda la minuta, ms
las costas, mientras que si hay oposicin se dictar un auto fijando lo
debido que ser el ttulo ejecutivo. Del mismo modo presente interesantes
particularidades el procedimiento para el cobro de las costas de la fase
declarativa, artculos 222 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, que si bien
se remite a la va de apremio no puede considerarse como un ttulo judicial
de ejecucin, y si se decide tras la impugnacin (artculo 227) mediante
auto o luego del procedimiento incidental surgen las cuestiones del cul
ser el ttulo a ejecutar, si cabe ejecucin provisional del mismo, etc.
4.- Principios de la ejecucin. Congruencia e intagibilidad.
En otro orden de cosas, la ejecucin ha de ser congruente con los trminos
de la ejecutoria. Dentro de esta finalidad esencial el artculo 743 del
Cdigo Procesal Civil perfila que la ejecucin forzosa ha de ser congruente
con los trminos de la ejecutoria y llevarse a efecto conforme a los
mismos; enunciando un principio que podramos denominar de
exhaustividad o de agotamiento: Slo se pondr fin a la ejecucin cuando
haya quedado completamente satisfecho el derecho del ejecutante.
Si las anteriores coordenadas marcan la dimensin teleolgica de la fase
ejecutiva, en ntima relacin con tal configuracin tendencial se
encuentran los lmites de la actividad ejecutiva, que vienen determinados
por el contenido del propio ttulo de ejecucin. As lo dispone el artculo
744 del Cdigo Procesal Civil que dispone en su nmero 2 que Sern nulos
los actos de ejecucin que se extiendan a cuestiones no integradas en la
pretensin debatida en el proceso en que se constituy el ttulo o que
contradigan su contenido.
La correlacin entre el contenido del ttulo y los fines de la ejecucin, pero
sobre todo entre el contenido del ttulo y los lmites de sta, no debera ser
interpretada restrictivamente. Sino que, dentro por supuesto de una
esencial coherencia con lo previamente resuelto, el Juez de la ejecucin ha
de apurar siempre la posibilidad de realizacin completa del fallo,
infiriendo de l todas sus naturales consecuencias en relacin con la causa
petendi, es decir, de los hechos debatidos y de los argumentos jurdicos de
las partes, que, aunque no pasan literalmente al fallo, s constituyen base
para su admisin o rechazo por el juzgador, y por ello fundamento de su
fallo, lo cual, obviamente, no supone que se puedan ampliar en fase de
ejecucin de sentencia en los trminos del debate, sino simplemente el
que la interpretacin y aplicacin del fallo de la sentencia no ha de ser
estrictamente literal, sino finalista, y slo as se garantiza la eficacia real
de las resoluciones judiciales firmes y, por ende, el control jurisdiccional
sobre la Administracin, y slo as pueden obtener cumplida satisfaccin
los derechos de quienes han vencido en juicio, sin obligarles a asumir la
carga de nuevos procesos.
Aunque estas consideraciones que venimos haciendo se han construido
dogmticamente en torno a la Ejecucin de ttulos judiciales, se habrn de

aplicar en lo posible, y mutatis mutandis, a los supuestos de Ejecucin


extrajudicial. Puesto que, una vez que el legislador cataloga a un
determinado ttulo extrajudicial como susceptible de habilitar el despacho
de ejecucin, se debe operar anlogamente con los parmetros finalistas y
de contenido que acabamos de enumerar.
Para concluir este epgrafe hemos de hacer referencia al enunciado del
inciso segundo del nmero 1 del artculo 743 del Cdigo Procesal Civil: El
ejecutante tendr derecho a ser indemnizado en los daos y perjuicios
sufridos por incumplimiento, dolo, negligencia o morosidad del ejecutado,
as como por cualquier contravencin al contenido de la obligacin que se
ejecute. Esta previsin legal no se confundir con los conceptos de costas
y gastos de la ejecucin, siendo su fundamento bien diferente. Pese a que
pudiera prestarse a algn equvoco entre las nociones de daos y
perjuicios relacionados con el incumplimiento del ejecutado y gastos de la
ejecucin, se pueden diferenciar de una manera ntida. La obligacin de
indemnizar daos y perjuicios, resulta ser una expresin o variante del
principio general contenido en el Art.1360 del Cdigo Civil Quedan
sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el
cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o
morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de
aquellas. . Como tal entrara en el contenido, aun perifrico, de la
obligacin. El acreedor tiene derecho a exigir una prestacin obligacional
ntegra, y a que se le preste en condiciones de lealtad, celeridad y buena
fe; por lo tanto cualquier contravencin a esta regla habr de generar un
correlativo deber de indemnizar los daos y perjuicios que se ocasionaren.
En cambio, las disposiciones sobre costas y gastos son de naturaleza
estrictamente procesal y devienen aplicables con independencia de la
actitud del deudor (aunque su conducta puede lgicamente influir en la
dimensin de estas), es de difcilmente evitable que surjan costas y gastos,
incluso en la ejecucin ms ordinaria, rpida y exenta de complejidad, que
han de ser ope legis soportados por el deudor.
ARTCULO 745.- ACUMULACION DE EJECUCIONES.
1.- Cualquiera de las partes en los respectivos procesos de
ejecucin podr solicitar la acumulacin de los que se hallen
pendientes contra un mismo deudor- ejecutado, sea ante el mismo
o distintos tribunales. La acumulacin deber solicitarse ante el
juez que este conociendo de la ejecucin definitiva instada en
primer lugar. Si se admite la acumulacin, resultar competente
para conocer de todas las ejecuciones acumuladas.
2.- Para determinar la procedencia de la acumulacin de
ejecuciones el juez atender a la obtencin de una mejor economa
procesal, a la existencia de conexin entre las obligaciones
ejecutadas, y a la mejor satisfaccin de los diversos acreedores
ejecutantes.

3.- En las ejecuciones hipotecarias o prendarias no proceder la


acumulacin de otras ejecuciones sobre el mismo bien, salvo que
se trate de ejecucin de otras garantas hipotecarias o prendarias.
4.- A la tramitacin de la acumulacin de ejecuciones le ser de
aplicacin lo dispuesto en este Cdigo para la acumulacin de
procesos, en todo lo no regulado en el presente artculo.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, 100
Comentarios
1.- Acumulacin de Ejecuciones
La acumulacin de ejecuciones regulada en el Art. 745 del CPC obedece a
un fundamento tcnico jurdico muy similar al de la acumulacin de
acciones regulada en sede general en el Ttulo Cuarto del Libro Primero del
Cdigo, Arts. 100 y siguientes a cuya regulacin el Art. 745.4 se remite con
carcter subsidiario, pero existen entre ambos tipos de acumulaciones, de
procesos en fase de declaracin y en fase de ejecucin, ciertas diferencias
que es conveniente remarcar.
Mientras que la acumulacin de procesos declarativos tiene una doble
finalidad (Art. 100 CPC): facilitar la tramitacin conjunta de procesos cuya
sentencia pudiera producir efectos prejudiciales en otro, e impedir que se
produzcan fallos contradictorios, incompatibles o excluyentes; la razn de
ser de la acumulacin de ejecuciones viene a tener un significado ms
limitado, cual es la economa procesal.
El mbito subjetivo de uno y otro tipo de acumulacin tambin es
diferente, puesto que la acumulacin de declarativos no posee el
componente especfico de la acumulacin de ejecuciones consistente en
que slo podrn acumularse las ejecuciones pendientes contra el mismo
deudor ejecutado, mientras que en la acumulacin de procesos sta tendr
lugar cuando concurran, bien como demandantes, como demandados
reconvinientes o con ambas cualidades diversos litigantes y un mismo
objeto. Es decir en la acumulacin de declarativos habr diferentes
deudores, mientras que en la acumulacin de ejecuciones habr un solo
deudor que lo ser frente a varios acreedores.
El artculo 745 del CPC regula la acumulacin de los procesos de ejecucin,
independientemente de la naturaleza del ttulo ya sea judiciales o
extrajudiciales, con la finalidad de dar cumplimiento al principio de
economa procesal, ya que se evita no slo ejecuciones simultneas, sino,
adems, gastos al distribuirse lo recaudado entre varios acreedores
ejecutantes o entre un acreedor que ejecute con base en varios ttulos. Al
quedar posibilitada incluso la acumulacin de ejecuciones de ttulos de
diferente naturaleza, excepcin hecha de las garantas reales, se permite
evitar las solicitudes de embargos de los sobrantes entre procedimientos y
ejecuciones simultneas sobre unos mismos bienes.
No parece, por el contrario, que este precepto posibilite la acumulacin de

ejecuciones que se lleven en diferentes jurisdicciones, ni la acumulacin de


ejecuciones provisionales y definitivas.
2 .-Supuestos en la acumulacin de los Procesos
En el Art. 745 se prevn dos supuestos:
Varios procesos de ejecucin pendientes entre el mismo acreedor
ejecutante y el mismo deudor ejecutado: estn legitimados para
instar la acumulacin de los procesos de ejecucin tanto el acreedor
como el deudor. No obstante podremos plantearnos los obstculos
que a este tipo de acumulacin puede presentar aqu el juego del
Art. 102 nms. 1 y 2 que prevn el rechazo de la acumulacin de
procesos cuando conste que las partes pudieron acudir a la
acumulacin de pretensiones; presumindose tal posibilidad 2. Si
los procesos cuya acumulacin se pretenda fueren promovidos por
el mismo demandante, o por demandado reconviniente, se
entender, salvo justificacin cumplida, que pudo promoverse un
nico procedimiento en los trminos del prrafo anterior y no
proceder la acumulacin.
Varios procesos contra un mismo ejecutado y con varios ejecutantes:
podr acordarse la acumulacin a instancia de cualquiera de las
partes ejecutantes, si el Juzgador que conozca del proceso ms
antiguo lo considera conveniente, para la satisfaccin de todos los
acreedores ejecutantes. Se establece una cierta indeterminacin
sobre qu es aquello que se estima de conveniencia para la
satisfaccin a todos los acreedores ejecutantes, debiendo el
juzgador que conozca del proceso ms antiguo estar a las
circunstancias del caso, de acuerdo a la oportunidad y la economa
del proceso.
En los casos anteriores, la peticin de acumulacin se sustanciar en la
forma prevenida en los artculos 100 y siguientes para la acumulacin de
procesos. Tal remisin es imprecisa, en tanto se realiza a toda la normativa
y no a los artculos que les son aplicables.
3 .- Caractersticas de la Acumulacin de ejecuciones.
Las lneas de regulacin de esta materia presentan las siguientes
caractersticas:
Se mantiene la necesaria instancia de parte en cuanto a la
acumulacin de los procesos de ejecucin pendientes tanto
entre el mismo acreedor ejecutante y el deudor ejecutado
como tratndose de los procesos de ejecucin de diferentes
acreedores frente al mismo ejecutado, aun siendo igualmente
necesaria la solicitud de parte, que podr ser tanto ejecutante
como ejecutada.
Se deja a la discrecionalidad del Juez ante quien se solicita (el

Juez que conozca del pleito ms antiguo) el concederla o no,


una vez verificada la conexidad de ejecuciones, en atencin a
si lo valora como ms conveniente para la economa procesal y
satisfaccin de todos los acreedores ejecutantes. La carga de
trabajo actualmente existente en los juzgados de primera
instancia civil, ms bien la sobrecarga, har que la regla
opcional prevista pueda dejar de aplicarse con notable
facilidad al no ser preceptiva la acumulacin de ejecuciones
prevista.
Se remite a la regulacin general de la acumulacin de autos
(Arts. 100 y siguientes) en cuanto a la tramitacin
prcticamente de manera global puesto que el Art. 745 apenas
contiene normas sobre procedimiento y configura ms bien los
requisitos.
Se limita, nm. 3 del Art. 745, en la acumulacin de
ejecuciones sobre bienes especialmente hipotecados a
procesos de ejecucin que se sigan para hacer efectiva otras
garantas hipotecarias sobre los mismos. Parece, no obstante,
difcil advertir qu ventaja puede suponer la ejecucin en un
mismo proceso de dos hipotecas que necesariamente sern de
distinto rango.

ARTCULO 746.- COSTAS.


1.- Las costas y gastos originados por la ejecucin debern ser
pagados por el ejecutado, pero sern adelantados por el
ejecutante sin perjuicio de proceder judicialmente a la liquidacin
definitiva al cerrarse la ejecucin. Si se trata de actuaciones
interesadas directamente por el ejecutado en la ejecucin o un
tercero interviniente sern stos quienes asuman el pago de
costas y gastos.
2.- Si excepcionalmente se dispone que una actuacin ejecutiva
est sometida a pronunciamiento judicial de costas, cada parte
asumir los gastos causados a su instancia, sin perjuicio de los
reembolsos que procedan cuando se realice la liquidacin
definitiva a que se refiere el numeral anterior.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, 218 al 221, 757, 778, 780, 783.3,
786.1, 793.2, 802 y 803
Comentarios
El Cdigo Procesal Civil de Honduras, como la inmensa mayora de las
modernas legislaciones atrapa en materia de costas el principio general y
bsico del vencimiento objetivo, plasmado en el Art. 219 del CPC, segn el
cual en los procesos declarativos de primera instancia el litigante
absolutamente vencido, quien haya visto rechazadas todas sus

pretensiones, habr de sufragar las costas. Para los supuestos de


estimacin parcial, cada parte abonar las costas causadas a su instancia
y las comunes por mitad. Del mismo modo, en cuanto a la etapa
intraprocesal en la que los gastos y costas se vayan produciendo cada
parte ha de asumir los que surjan sin perjuicio de la ulterior condena y
tasacin.
Aparte de este marco (en el que tal vez se echa en falta una remisin a los
supuestos de serias dudas de hecho o de derecho como justificantes de
una solucin diversa en materia de costas), inspirado netamente en el
criterio del vencimiento; en el mbito de la ejecucin se establece la regla
general, como apriorismo, de que el ejecutado ha de pagar las costas y
gastos. Se parte por el legislador de la idea de que una vez se est
llevando a efecto lo previamente juzgado, las posiciones de las partes no
resultan ya equivalentes y el ejecutante posee un plus de tutelabilidad que
se debe ver compensado con esta previsin genrica.
Tambin prev el Art. 746.1 in fine que las actuaciones que se produzcan a
instancia del ejecutado o de un tercero interviniente sern sufragadas por
stos.
Consecuentemente con esa configuracin legal, el Art. 757 del CPC (y sus
concordantes 783.3, 786.1 y 802) precepta para los supuestos de
ejecucin dineraria la posibilidad de adicionar a la suma por la que se
pretende la ejecucin, incluyendo en ella los intereses legales y
pertinentes devengados hasta el momento de la solicitud, hasta un 25%
para cubrir el pago de los intereses devengados y las costas ocasionadas
durante la ejecucin. En sentido anlogo, el Art. 778 establece como
requisito para el la paralizacin de la ejecucin provisional que se preste por
el ejecutado garanta suficiente para cubrir el principal, ms los intereses y
costas devengados o que se puedan devengar hasta la firmeza de la
sentencia. Cantidades que sern reintegradas ex Art. 780 caso de
revocacin del fallo provisionalmente ejecutado.
Es de notar tambin que, en los supuestos de ejecucin por cantidad de
dinero, incluso pagando el deudor al momento de ser requerido para ello,
sern de su cargo todas las costas causadas, salvo que justifique que, por
causa que no le sea imputable, no pudo efectuar el pago antes de que el
acreedor promoviera la ejecucin ( Art. 803).
No se hace alusin al criterio del vencimiento, al que se podra referir si
bien de forma elptica el nmero 2 del Art. 746; estimamos que este
principio superior debe no obstante servir de clave de comprensin de
toda esta materia, como demuestra la lectura de toda una serie de
preceptos complementarios de este Art. 746 y que dan cuenta de su
vigencia, cuando se ha formulado oposicin a la ejecucin y dependiendo
de la suerte de sta.
As, el Art. 793.2 que impone las costas al demandante caso de oposicin
fundada en la existencia de defectos insubsanables (o cuando los
subsanables no hubieren sido subsanados dentro de plazo); o el Art. 796.4
que impone las costas al demandante si el Juez estimare la oposicin.

TITULO SEGUNDO
EJECUCIN DE TTULOS JUDICIALES
(VIA DE APREMIO)
CAPITULO I
COMPETENCIA Y PARTES
ARTCULO 747.- COMPETENCIA PARA LA EJECUCION FORZOSA.
1.- Ser juez competente para conocer de la ejecucin forzosa de
la sentencia de condena al que la hubiese dictado en primera
instancia, cualquiera que fuera el tribunal ante quien quedara
firme. El tribunal que haya dictado ejecutoria en apelacin o
casacin devolver, dentro de los tres (3) das siguientes a la
notificacin, el expediente al de primera instancia con testimonio
de la ejecutoria y constancia de las notificaciones.
2.- La ejecucin forzosa de los acuerdos y transacciones judiciales
debidamente aprobados y homologados se llevar a cabo por el
juez ante el que se hubiera producido el acuerdo o transaccin. Si
se hubieran producido en apelacin, sern ejecutadas igualmente
por el Juez que conoci en primera instancia, debindolo devolver
la Corte de Apelaciones el expediente junto con el testimonio del
acuerdo o transaccin y de su aprobacin u homologacin.
3.- La ejecucin de las sentencias arbitrales se llevar a cabo ante
el Juzgado de letras designado por las partes y, en su defecto,
ante el del lugar donde se hubiese dictado la sentencia.
4.- La ejecucin de cualesquiera otras resoluciones judiciales que
legalmente tengan la consideracin de ttulos de ejecucin, as
como de multas procesales, ser competencia del juez que las
hubiera dictado o impuesto.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 36, 38,39, 40 y 891
Comentarios
1.- Tribunal Competente.
Para determinar el Tribunal que en cada caso ha de llevar a efecto la
ejecucin es preciso distinguir en funcin de la clase de ttulo que se est
ejecutando, as:
a)Ejecucin de resoluciones judiciales hondureas: La competencia se
atribuye al Tribunal que conoci del proceso de declaracin en primera
instancia, con independencia de que la resolucin haya sido objeto de
recurso y que haya devenido firme en una ulterior instancia (supuesto en
el que el Tribunal que haya resuelto en casacin o apelacin devolver al

de ejecucin en el plazo de tres das los autos con certificacin de lo


resuelto y constancia de notificaciones). El Art. 748, numerales 1 y 4, alude
por separado a las sentencias de condena firme, y a las dems
resoluciones judiciales que por disposicin legal lleven aparejada
ejecucin, as como de las multas procesales, que sern ejecutadas por el
Juez que las dictare o impusiere. Entendemos que en el caso de las dems
resoluciones judiciales que lleven aparejada ejecucin tambin las habr
de ejecutar el Tribunal que se pronunci en primera instancia, aunque
luego tal decisin fuese recurrida y fuese otro Tribunal el que dicte
resolucin definitiva; las multas procesales, por el contrario siempre las
ejecutar el mismo Juez o Tribunal que las imponga.
b) Resolucin judicial que aprueba u homologa una transaccin o acuerdo:
La competencia se atribuye en favor del Juez o Tribunal autorizante que
aprueba y homologa el acuerdo, dotndolo de categora de ttulo ejecutivo;
con la particularidad nuevamente de que, si el acuerdo se alcanza en una
instancia superior es el Juez a quo el encargado de ejecutarlo, tras la
devolucin por la Corte de Apelaciones los autos junto con el testimonio
del acuerdo o transaccin y de su aprobacin u homologacin.
En estos dos apartados que acabamos de comentar, el Tribunal que ha de
conocer la ejecucin queda determinado por una norma de competencia
funcional por conexin al atribuir el conocimiento de la ejecucin al
tribunal que conoci del asunto en primera instancia o el que homolog o
aprob la transaccin o acuerdo, sin necesidad de acudir a normas de
competencia objetiva, territorial o normas de reparto, lo que conlleva la
competencia para conocer de todos los incidentes salvo que se establezca
otra cosa.
En cambio, conforme a la norma competencial contenida en los artculos
747.3 (ejecucin de sentencias arbitrales), 756 (competencia para la
ejecucin de ttulos extranjeros) y el ya analizado 745 del CPC, ha de
acudirse a los criterios objetivo y territorial, si no tuviese normas
especficas utilizables para la ejecucin.
c) Sentencia arbitral: Se atribuye la competencia objetiva de la ejecucin al
Juzgado de Letras y la territorial, de entre stos, que las partes hubieren
designado o subsidiariamente al del lugar que se haya dictado la
sentencia.
d) Sentencias, resoluciones judiciales y sentencias arbirtrales extranjeras
reconocidas: Todas estas decisiones extranjeras reconocidas en Honduras,
habrn de ser ejecutadas ante el Juzgado de Letras del domicilio del
condenado y (Art. 756, inciso segundo) Si ste no residiera en
Honduras, ante los de Letras del lugar en que se encuentre la cosa que
deba entregarse, o ante el que designe el ejecutante por encontrarse all los
bienes que se hubieran de embargar
Este precepto, tal y como aparece redactado no resulta de fcil

comprensin, echndose en falta primeramente una remisin al Convenio


Internacional o al Tratado correspondiente, y despus una aclaracin en
relacin con su inciso segundo para explicitar que la competencia
territorial corresponde al Juez de Letras del lugar en que se encuentre el
bien a entregar o embargar, pero siempre que los mismos estn dentro del
territorio de la Repblica y que en este caso la atribucin competencial
viene tambin dada ope legis y no por designacin del acreedor, quien se
limitar a indicar dnde se encuentran los bienes, pudindose producir
algunos problemas en relacin con la competencia y acumulacin de
procesos si existen bienes en localidades diferentes.
e) Ttulos extrajudiciales: Siendo el ttulo de ejecucin diferente de los
enunciados en los epgrafes anteriores, la competencia objetiva viene
atribuida a los Juzgados de Letras, remitindose el Art. 747 del CPC, en
cuanto al fuero territorial, a las normas generales establecidas en el mismo
Cdigo. Por lo tanto habr que estar a lo dispuesto en la Seccin Tercera,
del Captulo Primero, del Ttulo Primero, del Libro Primero, Arts. 34 y
siguientes y en concreteo ser preciso realizar las sigueintes
consideraciones:
Para las personas fsicas, es el domicilio del demandado; si no tiene
domicilio en Honduras, ser el de su residencia en Honduras; en
defecto de los anteriores, el lugar en que efectivamente se
encuentre en Honduras; y por ltimo, en su defecto, el domicilio del
actor.
En cuanto a los empresarios o profesionales, por razn de su actividad
empresarial o profesional se prev, adems, como fueros
alternativos, el lugar donde se desarrolle su actividad y cualquiera de
sus establecimientos a eleccin del actor, si tuviere varios (ejemplo,
un mdico con varios despachos, podra serlo en el lugar de
cualquiera de ellos).
Por lo que hace a las personas jurdicas se disponen dos fueros
alternativos, el domicilio o el lugar donde surja la relacin jurdica
que origina el litigio o el lugar en que debe producir efectos dicha
relacin siempre que en dicho lugar tenga establecimiento abierto al
pblico o representante autorizado para actuar en nombre de la
entidad.
Por ltimo, los entes sin personalidad sern demandados en el lugar de
domicilio de sus gestores o donde realicen su actividad, teniendo en
cuenta que esta ltima referencia se refiere a los entes y no a los
gestores, pudiendo ser varios los lugares de desarrollo de dicha
actividad.
2.- Fuero territorial de bienes muebles e inmuebles hipotecados.
Conviene concluir con una referencia a la ejecucin de bienes inmuebles
hipotecados, para la que el Art. 891, en coherencia con el Art. 36 a),
establece como fuero territorial el correspondiente al Juzgado de Letras del

lugar en que radique el bien. si radica en ms de un Departamento, el


Juez de Letras de cualquiera de ellos. Esta ltima regla se aplicar tambin
si son varias fincas radicadas en varias circunscripciones
Para el caso de que los bienes hipotecados fueren muebles, conforme al
nmero segundo del mismo artculo ser competente para conocer de
la ejecucin el Juzgado de Letras al que las partes se hubieran sometido
expresamente en la escritura de constitucin de hipoteca. A falta de
sumisin expresa, ser competente el del lugar donde se hubiera inscrito
la hipoteca. Si fueren varios los bienes hipotecados e inscritos en diversos
Registros de la Propiedad, ser competente el Juzgado de Letras de
cualquiera de los Departamentos correspondientes, a eleccin del
demandante.
Esta reglas, no exentas de lgica ni de referentes en la prctica
comparada, tambin hubiera podido sustituirse por las generales, toda vez
que no se ven especiales problemas en dirigir la ejecucin desde un lugar
estando los bienes hipotecados en otro, o no mayores problemas que los
derivados de llevar la ejecucin desde un lugar distinto al de residencia de
las partes.
La Ley hondurea no contiene una prohibicin de acudir en esta sede a las
normas generales sobre sumisin expresa o tcita de los Arts. 38, 39 y 40
del CPC, (que por lo tanto pudiera sostenerse que continuarn siendo
aplicables excepto para los supuestos que hemos enunciado en los prrafo
precedentes.
ARTCULO 748.- PARTES.
1.- Son partes en la ejecucin forzosa el solicitante de las mismas
y la persona contra la que se ordena, que habr de ser quien
figure en el ttulo como obligado a su cumplimiento.
2.- Tambin podr despacharse ejecucin contra las siguientes
personas, que tendrn a todos los efectos la consideracin de
parte ejecutada aunque no figuren en el titulo de ejecucin:
a.- Quienes sean responsables personales del cumplimiento, por
disposicin legal o contractual, en este caso acreditado en forma
indubitada.
b.- Quienes sean titulares de bienes que estn especialmente
afectos a la ejecucin de que se trate por ejecutarla, ya sea en
virtud de accin legal o contractual que est acreditada en forma
indubitada. Estas personas intervienen exclusivamente en relacin
al bien de que se trate.
3.- En caso de ttulos ejecutivos frente a entidades sin
personalidad jurdica que acten en el trfico jurdico como
sujetos diferenciados, podr despacharse ejecucin frente a los
socios, miembros o gestores que hayan actuado en nombre de la
entidad, siempre que se acredite cumplidamente a juicio del
tribunal la condicin de socio, miembro o gestor y la actuacin

ante terceros en nombre de la entidad.


Concordancias. Cdigo Procesal Civil, 748.2, 749, 757
Comentarios
1- Las Partes de la Ejecucin
El CPC dedica los artculos 748 Y 749 a regular las particularidades del
estatuto jurdico de las partes en la ejecucin, refirindose a la
intervencin de terceros en el Art. 750 CPC. En el proceso de ejecucin
tradicionalmente a las partes se las ha llamado parte ejecutante y parte
ejecutada, para diferenciar tal denominacin de la de demandante y
demandado, propias del proceso de declaracin. El artculo 748 del CPC
establece que son partes en la ejecucin forzosa el solicitante de la
misma y la persona contra la que se ordena, que habr de ser quien figure
en el ttulo como obligado a su cumplimiento..
Al hablar de las partes en la ejecucin, nos debemos plantear si son
predicables los mismos principios que inspiran la regulacin de las partes
procesales en el proceso declarativo. En concreto, se trata de analizar, si
en el proceso de ejecucin estn presentes los principios de dualidad de
las partes, contradiccin e igualdad.
Desde luego, por lo que se refiere al primero de los principios expuestos,
es decir al principio de dualidad, es clara su vigencia en el proceso de
ejecucin, en tanto es obvio que en el proceso de ejecucin hay dos
partes, el que pide la ejecucin y aquel frente a la que la misma se
despacha.
Por lo que se refiere a los otros principios, es decir los principio de
contradiccin e igualdad, aparecen modulados y limitados en el caso de
que hubiere precedido una declaracin, cual sucede en los supuestos de
ttulos judiciales y arbtrales, en los que tras ser resuelto el conflicto
suscitado y firme que sea la decisin, la misma no puede discutirse de
nuevo en el proceso de ejecucin. Aqu ya no cabe dilucidar quien tiene el
derecho, a favor de quien se decide la controversia, sino ejecutar la
decisin adoptada.
Otra cosa puede decirse del supuesto de la ejecucin de ttulos no
judiciales o extrajudiciales, en los que no ha precedido una fase declarativa
previa y en los que por tanto, puede discutirse con cierta amplitud la
propia existencia del derecho aducido, entendiendo de esa forma que los
principios de igualdad y contradiccin han de tener su papel en este caso.
Esta es la razn de que los motivos de oposicin a la ejecucin en el caso
de los ttulos no extrajudiciales, se configuren en el CPC con considerable
mayor amplitud que en el caso de los ttulos judiciales.
En lo que afecta a la especificacin o determinacin de las partes en la
ejecucin, el caso del ejecutante no plantea ms problemas que los
derivados de la sucesin procesal, que ms tarde analizaremos.
Es evidente que ejecutante ser quien aparezca como acreedor en el titulo

cuya ejecucin se despacha.


2.- Especfica referencia a la parte ejecutada.
Por lo que se refiere al ejecutado, el artculo 748. 2 del CPC concreta
quienes puede tener la condicin de ejecutado, cuando dispone que
tambin podr despacharse ejecucin contra las siguientes personas, que
tendrn a todos los efectos la consideracin de parte ejecutada aunque no
figuren en el ttulo de ejecucin:
quienes sean responsables personales del cumplimiento, por
disposicin legal o contractual, en este caso acreditado en forma
indubitada.
Quienes sean titulares de bienes que estn especialmente afectos a
la ejecucin de que se trate por garantizarla, ya sea en virtud de
disposicin legal o contractual, en este caso acreditado en forma
indubitada. Estas personas intervienen exclusivamente en relacin al
bien de que se trate. Se trata aqu de una especie de legitimacin
pasiva propter rem, puesto que se hace depender de la titularidad de
un bien y de su vinculacin al cumplimiento de la obligacin que se
ejecuta, bien en funcin de un pacto de garanta, o bien por
disposicin legal.
Podemos plantearnos aqu los supuestos de la ejecucin en relacin a los
deudores solidarios y el supuesto de la sociedad de gananciales, que en la
LEC espaola son objeto de especial consideracin legal.
a) En cuanto al caso del deudor solidario, nos enfrentamos al problema
de la existencia de dos o ms deudores.
Si los ttulos ejecutivos fueran extrajudiciales, slo podr despacharse
ejecucin frente al deudor solidario que figure en ellos o en otro
documento que acredite la solidaridad de la deuda y lleve aparejada
ejecucin conforme a lo dispuesto en la ley. Ahora bien, cuando en el ttulo
ejecutivo aparezcan varios deudores solidarios, podr pedirse que se
despache ejecucin, por el importe total de la deuda, ms intereses y
costas, frente a uno o algunos de esos deudores o frente a todos ellos.
b) En cuanto al caso de la sociedad de gananciales, que tampoco
menciona expresamente el CPC, no se podr formular frente a la sociedad
de gananciales, sino frente a los cnyuges integrantes de la misma. A
partir de aqu diferencia los siguientes supuestos:
Deudas contradas por ambos cnyuges, de las que deba responder
la sociedad de gananciales.
Los bienes gananciales respondern en todo caso de las obligaciones
contradas por los dos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el
consentimiento expreso del otro. En estos casos, la demanda de ejecucin
ha de dirigirse frente a ambos cnyuges.
Deudas contradas por uno solo de los cnyuges, de las que debe
responder la sociedad.

Pues bien, en este caso, se establece que la demanda ejecutiva podr


dirigirse nicamente contra el cnyuge deudor, pero el embargo de bienes
gananciales habr de notificarse al otro cnyuge, dndole traslado de la
demanda ejecutiva y del auto que despache ejecucin a fin de que, dentro
del plazo ordinario, pueda oponerse a la ejecucin.
En estos casos la oposicin a la ejecucin podr fundarse en las mismas
causas que correspondan al ejecutado y, adems, en que los bienes
gananciales no deben responder de la deuda por la que se haya
despachado la ejecucin. Cuando la oposicin se funde en esta ltima
causa, corresponder al acreedor probar la responsabilidad de los bienes
gananciales. En este punto, si el actor logra probar la responsabilidad de la
sociedad de gananciales, la ejecucin seguir frente a dichos bienes.
Si no se acreditara esta responsabilidad, el cnyuge del ejecutado podr
pedir la disolucin de la sociedad conyugal. En este caso, la ejecucin se
ha de seguir frente a los bienes privativos del cnyuge deudor, puesto que
responde con su patrimonio personal de las deudas propias pero si sus
bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor
podr pedir el embargo de bienes gananciales, que ser inmediatamente
notificado al otro cnyuge y ste podr exigir que en la traba se sustituyan
los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la
sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar consigo la disolucin
de aqulla disolucin que, como dijimos, puede solicitar el cnyuge no
deudor. En este caso, el cnyuge al que se haya notificado el embargo
podr interponer los recursos y usar de los medios de impugnacin de que
dispone el ejecutado para la defensa de los intereses de la comunidad de
gananciales.
Deudas que corresponden y han sido contradas por uno solo de los
cnyuges.
Si la ejecucin se siguiere a causa de deudas propias de uno de los
cnyuges se dirigir frente al mismo pero si se persiguiesen bienes
comunes a falta o por insuficiencia de los privativos, el embargo de
aquellos habr de notificarse al cnyuge no deudor En tal caso, el cnyuge
no deudor puede optar por pedir la disolucin de la sociedad conyugal y
entonces el tribunal, odos los cnyuges, resolver lo procedente sobre
divisin del patrimonio suspendindose entre tanto la ejecucin en lo
relativo a los bienes comunes. En este caso, tambin el cnyuge al que se
haya notificado el embargo podr interponer los recursos y usar de los
medios de impugnacin de que dispone el ejecutado para la defensa de los
intereses de la comunidad de gananciales.
La labor de determinacin de la legitimacin pasiva, corresponde al
ejecutante, quien deber indicar en su solicitud ejecutiva, con
identificacin suficiente la persona contra la que se pretenda seguir la
ejecucin (Art. 757 CPC)
3.- Entes sin personalidad jurdica.
Por otro lado, el Art. 748.3 del CPC, se refiere al problema de la ejecucin

frente a entidades sin personalidad jurdica, sealando que En caso de


ttulos ejecutivos frente a entidades sin personalidad jurdica que acten
en el trfico jurdico como sujetos diferenciados, podr despacharse
ejecucin frente a los socios, miembros o gestores que hayan actuado en
nombre de la entidad, siempre que se acredite cumplidamente, a juicio del
tribunal, la condicin de socio, miembro o gestor y la actuacin ante
terceros en nombre de la entidad.
En casos, por ejemplo, de unin sin personalidad, patrimonio separado,
herencia yacente o sociedad irregular, se otorga legitimacin pasiva para
el despacho de ejecucin a los socios o miembros que hayan actuado en el
trfico jurdico en nombre de la entidad como sujeto diferenciado. Con ello
se pretende dar respuesta a los abusos derivados de la personalidad
jurdica en ttulos extrajudiciales que en la prctica se dan con frecuencia y
que contaba con la doctrina jurisprudencial sobre levantamiento del velo
que cubre a la persona jurdica, para evitar que se burlen los derechos de
partes acreedoras.
La ausencia de un procedimiento de acreditacin del presupuesto de hecho
de la norma, que queda al entendimiento del Juez, podr plantear
numerosos problemas de interpretacin.
ARTCULO 749.- EJECUCIN INSTADA POR O CONTRA SUCESORES.
1.- La ejecucin podr pedirse por o contra los sucesores de
quienes aparezcan en el titulo como acreedor y deudor
respectivamente.
2.- La sucesin deber acreditarse documentalmente de forma
fehaciente ante el juez competente para la ejecucin. Si estima
suficientes los documentos dictar mandamiento de ejecucin. Si
no los estima suficientes convocar a todos los implicados a una
audiencia en la que, escuchados sus respectivos argumentos,
decidir lo que proceda a los solos efectos de la ejecucin y sin
efectos prejudiciales.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 1, 10, 15; Cdigo Civil,
Libro III de la Sucesin por causa de muerte.
Comentarios
1.- Legitimacin derivada o Sucesin Procesal
El Art. 749 del CPC aborda la cuestin de la denominada legitimacin
derivada o sucesin procesal, que no es otra que la instada por sucesores
del acreedor y/ o contra sucesores del deudor. No explicita la Ley procesal
hondurea si la sucesin a la que este artculo se refiere es slo mortis
causa o tambin puede tener lugar inter vivos. Parece ser que esta ltima
exgesis es ms comprensiva de las diferentes posibilidades que la praxis
ofrece (permitiendo la inclusin en su mbito de personas jurdicas en

supuestos de sucesin de titularidad empresarial fusin o absorcin; o la


sucesin inter vivos de personas fsicas en una posicin jurdica) y por lo
tanto ms coherente con el espritu de economa procesal que en el este
punto alienta al CPC.
Corresponde al acreedor acreditar la sucesin del ejecutante o del
ejecutado por medio de documentos fehacientes en que aqulla conste
(documento notarial, testamento o declaracin firme de herederos, por
ejemplo). Si el Juez los considera suficientes a tales efectos, proceder, sin
ms trmites, a despachar la ejecucin a favor o frente a quien resulte ser
sucesor en razn de los documentos presentados.
Si la sucesin en la ejecucin del ejecutado no constase en documentos
fehacientes o se considerasen insuficientes por el Tribunal, se regula un
trmite de audiencia a las posibles partes decisin del Juez, sin efectos
prejudiciales y slo en relacin con la procedencia del despacho de la
ejecucin.
Guarda silencio la Ley acerca de la posibilidad de presentar prueba en
dicha audiencia, aunque parecera razonable que se facilitara al menos una
aportacin documental complementaria la insuficiente o aportar la que
conste en documentos fehacientes.
2.- Tramitacin de la sucesin procesal en la ejecucin.
Ramos Mndez69 define la sucesin procesal como la sustitucin en un
juicio de una parte por otra persona que ocupa su posicin procesal por
haber devenido titular de los derechos sobre la cosa litigiosa y puede
diferenciarse: sucesin procesal por muerte, sucesin procesal por
transmisin intervivos de la cosa litigiosa y sucesin procesal de las
personas jurdicas, que se producir en caso de absorcin o de fusin.
Como punto de partida para interpretar el Art. 540 LEC, se plantea la
duda de si este precepto es slo aplicable antes de despachar ejecucin o
si tambin ser aplicable una vez despachada ejecucin. Su
interpretacin integradora, su ubicacin sistemtica dentro de la
regulacin de las partes en el proceso de ejecucin, as como la
literalidad de su redaccin, que dice: la ejecucin podr despacharse y
a los solos efectos de despacharse ejecucin, inducen a pensar que
este precepto regula nicamente la sucesin especfica que tenga lugar
antes de despachar ejecucin y con el nico fin de determinar la
legitimacin pasiva en el proceso de ejecucin cuando haya habido la
modificacin de alguna de las partes identificadas como deudor o
acreedor en el ttulo. Si la sucesin se plantea una vez despachada la
ejecucin habr que aplicar las normas generales de sucesin personal,
bien inter vivos, bien mortis causa, pero, en este caso, con la
consideracin de que el fallecimiento del causante no supone que deba
de quedar en suspenso la ejecucin en tanto no se proceda a la
69

.- RAMOS MENDEZ. Citado por BALBN LLERA. Las partes en el proceso de ejecucin de l LEC
1/2000 BIMJ. Nmero 1959 de 15-02-2004.

liquidacin y particin de la herencia, sino que entra en juego el


fenmeno de la sucesin procesal pudiendo seguirse adelante contra los
bienes de finado y siendo partes los herederos de la parte fallecida.
. Si los documentos aportados son considerados por el Tribunal
suficientes, en el sentido de ser formalmente fehacientes y
sustantivamente acreditativos de la sucesin, y sin recibir el inci dente de
sucesin a prueba, el juez, sin ms trmites, despachar ejecucin a
favor o frente a quien resulte ser sucesor en funcin de los documentos
presentados. Por el contrario, si la sucesin no constase en documento
fehaciente o no se considera suficiente el documento aportado, se iniciar
un incidente de determinacin de la sucesin. Este incidente se reduce a
un traslado a la parte ejecutante y a una comparecencia, sin posibilidad
de prueba o, en su caso, nicamente con prueba documental. En la
comparecencia se oir al ejecutante, al ejecutado y a quien manifieste ser
sucesor, y se resolver por medio de Auto, si se despacha o no ejecucin
frente a quien pretende ser el sucesor.
En definitiva, la regulacin de la sucesin del ejecutante o del ejecutado
en el Art. 540 LEC es slo a los efectos de la ejecucin y del despacho de
ejecucin, resolvindose de plano si los documentos son fehacientes y
acreditan la sucesin invocada y en caso contrario, previa audiencia de
las partes.
ARTCULO 750.- INTERVENCIN DE TERCEROS.Podr intervenir en la ejecucin quien, sin ser parte ejecutante o
ejecutada segn este Cdigo, resulte afectado en sus bienes o
derechos por el titulo de ejecucin o por los actos de ejecucin. La
intervencin lo ser para la defensa de sus derechos e intereses
ejercitando los derechos y posibilidades y quedando sujeto a las
obligaciones y cargas que establezca respectivamente el
ordenamiento jurdico.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 77 y 78
Comentarios
De ordinario, la extensin de la cosa juzgada solo a las partes del proceso
declarativo representa una garanta para el respeto a los derechos de los
terceros ante una contienda civil en la que no son partes. Por otro lado, en
la fase declarativa, se permite con determinadas condiciones la
intervencin de los terceros en la misma a travs del mecanismo de la
intervencin procesal, que aparece regulado en los artculos 77 Y 78 del
CPC.
En el proceso de ejecucin tambin pueden verse afectados los derechos
de los terceros, tanto en relacin a la esfera activa como en la pasiva de
dicho proceso.

Desde el lado activo, el tercero puede tener un claro inters en la


ejecucin, cuando pretende ostentar un crdito frente al ejecutado
preferente al ejecutante, posicin que le puede conducir al planteamiento
de una tercera de mejor derecho, de la que se hablar en otro tema del
programa.
Desde el lado pasivo, la ejecucin puede afectar al tercero cuando se
dirige la misma contra bienes de su propiedad, al estar afectos al
cumplimiento de la obligacin por la que se plantea la ejecucin. Pero
tambin puede suceder que la ejecucin se dirija errneamente contra un
bien del tercero por entender con error que en verdad pertenece al
ejecutado. En este caso, el tercero se ver obligado al ejercicio de una
tercera de dominio.
El Art. 750 del CPC contempla que intervengan en la ejecucin terceras
personas ajenas al crculo ejecutante-ejecutado, de quien resulte
afectado en sus bienes o derechos por el ttulo de ejecucin o por los actos
de ejecucin. La intervencin lo ser para la defensa de sus derechos e
intereses ejercitando los derechos y posibilidades y quedando sujeto a las
obligaciones y cargas que establezca respectivamente el ordenamiento
jurdico.
Realmente, pareciera difcil en un primer momento encontrar qu
supuestos concretos pueden englobarse en este precepto, ya que el CPC
contempla una importante extensin del concepto de sujeto de la
ejecucin forzosa, aadiendo junto a quien aparezca como deudor en el
ttulo a terceros que, en principio, no son parte propiamente dicha, pero
que han de quedar sujetos a la ejecucin, por responder personalmente
por disposicin legal o en virtud de afianzamiento acreditado mediante
documento pblico o resultar ser propietario de los bienes especialmente
afectos al pago de la deuda.
En este Art. 750 se incluirn, por lo tanto, a aquellas personas frente a las
que no se haya despachado ejecucin, pero que sus bienes estn sujetos a
la ejecucin despachada frente a otro, sin estar obligados por ley ni ser
fiadores ni dueos de los bienes dados en garanta de deuda ajena, sino
porque el Juez entienda que los bienes estn sujetos al cumplimiento de la
obligacin por la que se proceda, pese a no pertenecer dichos bienes al
ejecutado. Es el caso del tercero poseedor.
CAPITULO II
TTULOS DE EJECUCIN
ARTCULO 751.- TTULOS DE EJECUCIN.- Son ttulos de ejecucin:
1.- Las sentencias judiciales firmes de condena
2.- Las sentencias arbtrales firmes de condena
3.- Los acuerdos y transacciones judiciales
homologadas judicialmente.

aprobadas

4.- Las multas procesales impuestas por un tribunal


5.- Cualesquiera otras resoluciones judiciales que conforme a este
Cdigo u otras leyes, lleven aparejada ejecucin.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 21.2, 29,34, 35.8, 172.5,
215.5, 231.1, 242.1, 246, 375, 442, 578, 581, 805.3, 807.2 del CPC y Ley
de Conciliacin y Arbitraje
Comentarios
1.- Concepto de Ttulos de Ejecucin
Los derechos declarados deben de ser efectivos y, por ello, en caso de
incumplimiento voluntario por el obligado, es precisa una actuacin que
suponga una intervencin y una injerencia en el patrimonio privado del
deudor. 70 Tal actividad ejecutiva, que en ocasiones debe de ser
enrgica, y tiene que contar con un slido fundamento. Ese
fundamento deriva en el orden constitucional de la necesaria tutela judicial efectiva del ejecutante titular de la pretensin, y en el orden
procesal, de la existencia de una accin ejecutiva documentada en un
ttulo ejecutivo. La jurisdiccin no supone nicamente la declaracin del
derecho, sino que incluye tambin su plena y completa ejecucin. La
actividad jurisdiccional conlleva la doble funcin de juzgar y de hacer
ejecutar lo juzgado. El objetivo del proceso no es slo conseguir una
resolucin favorable a las pretensiones de quien interpone la demanda,
sino que es- esencial que la Resolucin final (Auto o Sentencia) no slo
sea un ttulo formal, sino tambin un ttulo material y eficaz, a fin de que
lo resuelto se ejecute efectivamente, de tal manera que la Sentencia no
se reduzca a una mera declaracin de intenciones o buenos propsitos
y sin alcance prctico, ni efectividad alguna. El contenido procesal de
la ejecucin viene definido, tanto por una accin ejecutiva, que es el
derecho que tiene el ejecutante de obtener del rgano ju risdiccional la
actividad ejecutiva mediante la realizacin de los actos que in tegran el
proceso de ejecucin, como por un ttulo material de ejecucin do tado
de concretas caractersticas que le otorgan especial eficacia y que le
hacen inmune a determinadas causas de oposicin (nulla executio
sine titulo). La actividad ejecutiva debe de someterse a unas premisas
normativas de orden procesal que garanticen el adecuado equilibrio
entre la eficacia de la ejecucin para el acreedor y el mnimo necesario
de sacrificio para el deudor. Ello supone que la ejecucin es una
actividad que genera derechos y deberes procesales y cuya finalidad
ltima es la completa satisfaccin del ejecutante.
El ncleo esencial del proceso de ejecucin es el ttulo ejecutivo, pero
no cualquier ttulo, sino el que tiene fuerza ejecutiva por incluir una
70

.- El profesor JORGE CARRERAS en su obra clsica Embargo de bienes Barcelona.1957, Ed.


Bosch, dice la transcendencia del proceso de ejecucin, que obra sobre el patrimonio del
ejecutado, exige que para que el juez pueda

accin ejecutiva, El proceso de ejecucin se sustenta en ambos


elementos: en una accin sustantiva que permite la intervencin en el
patrimonio del deudor y tambin en un titulo formal con fuerza
ejecutiva que rene una serie de requisitos que le otorgan esa fuerza
ejecutiva. Por ello, el Art. 751 CPC supera la polmica doctrinal sobre si
la ejecucin deriva de un acto jurdico material o sustantivo o de un
ttulo formal; y establece que la ejecucin se fun damenta,
indisolublemente, en la accin y en el ttulo. Sobre esta base ser el
legislador, conforme a los criterios de poltica legislativa adoptados en
cada momento, el que determinar, por un lado, los criterios de ejecucin
(unidad o pluridad del proceso de ejecucin), y por otro, las acciones que
tendrn fuerza ejecutiva y los documentos, que incluyendo estas
acciones, gocen de esa fuerza ejecutiva. Es preciso, pues, analizar ese
doble pilar del proceso de ejecucin: la accin ejecutiva y el ttulo
ejecutivo.
Hay que entender por ttulo un acto documentado al que la ley confiere la
virtualidad de abrir directamente, sin previa cognicin, un proceso de
ejecucin. El ttulo tiene su base por tanto en un acto que permita la
imposicin coactiva de una conducta, pero que viene necesitado de
documentacin y est amparado adems, por el principio de legalidad: en
definitiva, lo que convierte al documento en ttulo ejecutivo es una
disposicin de la ley.
El ttulo de ejecucin o ejecutivo puede ser descrito tambin como el
documento en el que consta un deber de prestacin que legalmente puede
exigirse mediante el proceso de ejecucin por el favorecido-ejecutante
frente a otra persona deudora-ejecutada.
El ttulo ejecutivo o el ttulo de ejecucin es el presupuesto necesario para
iniciar la ejecucin forzosa. Debe existir un documento en el que se
exprese una obligacin de una persona frente a otra. Su aportacin es un
requisito necesario y exclusivo para poder despachar la ejecucin.
Adems, debe incluir una obligacin cuyo cumplimiento se exige de
alguien que voluntariamente no ha satisfecho lo debido al solicitante de la
ejecucin.
El ttulo ejecutivo o el ttulo de ejecucin es por tanto un documento del
que se deduce que el acreedor tiene derecho al despacho de la ejecucin
por el rgano jurisdiccional: el ttulo lleva incorporados tanto el derecho del
acreedor al despacho de la ejecucin como la obligacin del Juez de
despacharla. El ttulo viene a ser por lo expuesto, una orden dirigida al
rgano jurisdiccional competente para que realice algo a favor de quien
con ella aparece como beneficiario y frente a quien en ella se diga.
2 .- Caractersticas de los ttulos de Ejecucin.
Ahondando en el anlisis terico del ttulo ejecutivo o de ejecucin, puede
sealarse que una de las caractersticas fundamentales del mismo es de la
ser un documento tpico y literosuficiente.
El hecho de que sea tpico, impide que se puede dar un concepto abstracto

del mismo para, partiendo de dicho concepto, buscar en la realidad jurdica


documentos que se adecuen al mismo, puesto que ttulo ejecutivo es aquel
que el legislador quiere que sea, atendiendo a razones de oportunidad
poltica. No obstante, ha de sealarse sobre esto, de un lado, que el
documento ha de reunir en todo caso unos requisitos formales bsicos (al
menos, documentar un deber de prestacin entre ciertos sujetos) pues sin
los mismos no podra adquirir tal categora; y de otro, que la libertad de
configuracin est sujeta a exigencias constitucionales, principalmente la
salvaguarda de principios y exigencias como la interdiccin de la
arbitrariedad, que impide que ttulos absurdos sean tipificados como
documentos ejecutivos; o el principio de igualdad, que impone una
justificacin objetiva y razonable previa el acceso directo al recurso.
Es de recalcar que, con la nica condicin de su regularidad formal, el
ttulo ejecutivo o de ejecucin en s mismo por su aportacin directa o,
cuando el rgano jurisdiccional competente funcionalmente para la
ejecucin sea el mismo al que dict la resolucin judicial que se pretende
ejecutar, por designacin- es suficiente para que la ejecucin deba ser
despachada, con independencia de que la obligacin de la que trae causa
sea realmente exigible. Se ha negado en algunas ocasiones que el ttulo
ejecutivo "pruebe" el derecho del ejecutante a la tutela - ni la
responsabilidad del ejecutado -, aunque s prueba la existencia del derecho
al despacho de ejecucin.
3.- Elementos de los Ttulos de Ejecucin
Sin embargo, en el documento han de constar todos y cada uno de los
elementos necesarios para que pueda desarrollarse y culminar la actividad
ejecutiva o, dicho ms tcnicamente, en la pretensin ejecutiva deben
constar los siguientes:

Los elementos objetivos, esto es: la prestacin debida que, segn


los casos, consistir en dar una cosa - especfica o genrica, mueble
o inmueble- o dinero, hacer o no hacer. Esta prestacin ser debida
prima facie, sin perjuicio de que, con alcance variable segn los
casos, y siempre con respeto al efecto de cosa juzgada cuando el
ttulo sea consecuencia de una actividad declarativa anterior, pueda
formularse oposicin basada en motivos procesales y de fondo.

Los elementos subjetivos, esto es: las partes legtimas, bien porque
figuren expresamente en el documento o bien porque de ellos
traigan causa por transmisin inter vivos o mortis causa.

Para que pueda por tanto procederse a sustanciar el proceso de ejecucin


hasta la completa satisfaccin del acreedor a travs del despacho de
ejecucin, se requiere el ejercicio de la correspondiente accin ejecutiva
fundada en un ttulo ejecutivo o de ejecucin, mediante la interposicin de
la demanda ejecutiva que dar lugar al correspondiente proceso de

ejecucin.
Para que pueda abrirse la fase procesal de ejecucin se requiere como
premisa previa que se ejercite una accin ejecutiva, fundada precisamente
en un ttulo de ejecucin, siendo este ltimo no un concepto indeterminado
o vago, sino que por el contrario viene conformado por un numerus
clausus legal. Los ttulos idneos para basar la demanda ejecutiva se
subdividen a su vez en varias divisiones, fundamentalmente. Siguiendo la
sistemtica de la Ley hondurea pasaremos ahora a analizar los ttulos
judiciales, pero sin que est de ms hacer una breve referencia de
conjunto, siquiera sea para subrayar que aunque se ha unificado
notablemente la ejecucin, existen importantes diferencias entre unos y
otros. As mientras que los ttulos judiciales y asimilados pueden
documentar toda clase de obligaciones (prestaciones de hacer, de no
hacer y de dar), los extrajudiciales slo pueden documentar obligaciones
dinerarias o de cosas o especies computables en dinero; y que la oposicin
a la ejecucin que puede formular el ejecutado es la misma en lo que se
refiere a los defectos procesales y a las infracciones legales en el curso de
la ejecucin, y es distinta en cuanto al fondo.
4.- Clasificacin de Ttulos de Ejecucin Judiciales
Aqu vamos a analizar los ttulos de ejecucin judiciales, es decir, aquellos
en cuya creacin interviene, de alguna manera, un rgano jurisdiccional,
origen que dota a estos ttulos de un cariz especial y esencial. Segn el
Art. 751 del CPC los ttulos de ejecucin (judiciales) son:
1.- La sentencia de condena firme.
1-1.- Fundamento de la ejecucin del ttulo judicial.
La sentencia es la decisin jurisdiccional que resuelve definitivamente las
cuestiones del pleito en una instancia o recurso y la sentencia firme
aquella contra la que no cabe recurso alguno. La ejecucin de Sentencias
tiene que partir de la existencia de unos principios fundamentales que,
aunque tienen un fundamento ltimo en el derrecho al debido proceso y en
la doctrina constitucional ya expuesta, tambin tienen su reflejo en el CPC.
Estos principios son los siguientes:
1. Principio de inalterabilidad e intangibilidad de las resoluciones
judiciales
2. Principio de eficacia de las Sentencias para quienes tienen inters
legtimo y directo
3. Principio de acatamiento de la resolucin y
4. Principio de colaboracin en la ejecucin. Estos principios presiden la
ejecucin de cualquier Sentencia judicial, independientemente de cul

sea su naturaleza (de condena, constitutiva o declarativa).


De todos estos Principios informadores del proceso de ejecucin, sin
duda, el ms relevante y esencial es el referente a la necesaria
intangibilidad de las resoluciones judiciales del que deriva su fuerza
ejecutiva. Conviene recordar, inicialmente, que rige en esta materia el
principio de inmodificabilidad de las resoluciones judiciales firmes, en
relacin con el cual es reiterada la doctrina que recuerda su conexin con
el principio de seguridad jurdica y que viene integrndolo en el mbito del
derecho a la tutela judicial efectiva, dado que, si ste comprende la
ejecucin de los Fallos judiciales, su presupuesto lgico ha de ser el
principio de la inmodificabilidad de las sentencias que as entra a formar
parte del cuadro de garantas esenciales del proceso. En consecuencia,
este principio acta como lmite que impide a los Jueces y Tribunales variar
o revisar las sentencias al margen de los supuestos taxativamente
previstos en las leyes, incluso en la hiptesis de que con posterioridad
entendieran que la decisin judicial no se ajust a la legalidad. Este
ineludible mandato de ejecutar y cumplir las resoluciones firmes incluye y
comprende tambin a aquellas equivocadas o desacertadas, las cuales
tienen que ser cumplidas conforme a lo que en ellas se dice, respetando
totalmente sus pronunciamientos, aunque no se ajusten a lo que la Ley
dispone, sin que en su ejecucin se pueda efectuar ninguna rectificacin
de los mismos, ni aplicar las consecuencias legales que corresponderan a
la ejecucin de una sentencia cuyas decisiones se hubiesen acomodado a
la normativa aplicable, puesto que, la rectificacin o revocacin de
aquellas debi llevarse a cabo por el cauce de la interposicin de los
pertinentes recursos, de forma que si la parte perjudicada por esas
decisiones las acepta y acata, aquietndose a ellas al no formular recurso
contra la sentencia, y sta adquiere firmeza legal, no puede luego
pretender que en la ejecucin se rectifiquen los errores en que esta haya
podido incidir, inmodificabilidad de las resoluciones firmes a las que se
refieren .
1-2.- Supuestos de pretensiones ejecutivas.
En el procedimiento judicial, una vez finalizada la fase declarativa y
dictada la sentencia que pone fin al proceso en la instancia, para que se
satisfaga a la parte que ha visto reconocido su derecho o inters es
necesario que sea posible la ejecucin de dicha sentencia. As, habr que
distinguir el tipo de pretensin que se ha ejercitado en el procedimiento
judicial para determinar como se satisface la misma. A este respecto se
puede distinguir sistemticamente:

Si se trata de una pretensin declarativa pura, en la que la sentencia


se ha pronunciado sobre la existencia o no de un derecho, relacin
jurdica o hecho, la sentencia en s misma bastar para satisfacer a
la parte, sin que sea necesaria ninguna otra actuacin posterior que

lleve a una adecuacin entre lo dicho en la sentencia y la realidad. La


mera declaracin contenida en la sentencia bastar, por tanto, para
satisfacer el inters de la parte a la que se le ha estimado total o
parcialmente su pretensin.

Si se trata de una pretensin constitutiva, en la que la sentencia ha


creado, modificado o extinguido una concreta relacin jurdica, la
sentencia produce por s mismo el cambio de la nueva situacin
jurdica y no se precisa tampoco ninguna actividad posterior para
satisfacer a la parte a la que se le ha estimado total o parcialmente
su pretensin.

Si se trata de una pretensin de condena, en la que la sentencia


acogiendo total o parcialmente las pretensiones de una de las partes
obliga a la contraria a estar y pasar por ella, no bastar a la parte a
la que se estim su pretensin la mera declaracin de condena en la
sentencia, sino que se necesitar una actividad posterior que
complemente y haga efectivo lo dicho en la sentencia y, de ese
modo, se acomode la realidad a lo establecido en la misma. En este
adecuar la realidad a lo establecido en la sentencia puede suceder
que los condenados por la resolucin judicial cumplan
voluntariamente lo establecido en la misma, en cuyo caso, y dado el
cumplimiento voluntario de las partes, no se necesitar ninguna
actividad ajena a las partes para alcanzar la satisfaccin de la parte.
Pero tambin puede ocurrir que los condenados no cumplan
voluntariamente lo sealado en la sentencia, en cuyo caso habr que
acudir ante los rganos jurisdiccionales para que hagan efectivo el
fallo judicial a travs del cauce procesal de la ejecucin forzosa.

Las sentencias ejecutables son nicamente las sentencias firmes de


condena que se dicten en procesos declarativos ordinarios (en el juicio
ordinario y en el juicio verbal) o en procesos especiales, ya que se impone
al condenado el cumplimiento de una obligacin de entregar algo, de
hacer algo o de no hacer, siendo el pronunciamiento judicial irrecurrible y
por tanto y en principio inmodificable. En este sentido, no se despachar
ejecucin frente a las sentencias absolutorias, las sentencias declarativas o
las sentencias constitutivas.
Por tanto, el primero de los ttulos ejecutivos, comprendiendo esta
categora todas las sentencias a excepcin de las meramente declarativas
ni las constitutivas como recuerda el artculo siguiente, siempre que no
contengan un pronunciamiento de condena y sin perjuicio de aquellas
actuaciones doctrinalmente denominadas como de ejecucin impropia.
Conforme al Art. 752 del CPC no tienen la consideracin de ejecutables las
sentencias de mera declaracin y las constitutivas no podrn ser objeto
de ejecucin forzosa. Cuando lo requieran por su contenido sern inscritas

o anotadas en los Registros Pblicos correspondientes. Sin perjuicio de lo


cual podr solicitarse la ejecucin forzosa de los pronunciamientos de
condena contenidos en sentencias meramente declarativas o constitutivas.
As, mientras que las sentencias declarativas parecen quedar sin
tratamiento en este precepto, respecto de las sentencias constitutivas se
prev que mediante su certificacin y, en su caso, el mandamiento judicial
oportuno, puedan realizarse inscripciones y modificaciones en Registros
pblicos sin necesidad de que se despache ejecucin.
Como ya se apunt, para las sentencias declarativas y constitutivas el
legislador no ha previsto cauce ejecutivo alguno, aunque este tipo de
resoluciones requerirn en ocasiones de ciertas actividades denominadas
como ejecucin impropia que, sin ser ejecutivas en sentido estricto,
permitan que alcance plenos efectos y se de plena satisfaccin al inters
de la parte a la que en sentencia se ha estimado total o parcialmente su
pretensin. Pinsese que respecto a una sentencia declarativa puede ser
de inters del actor, cuando menos, dar a conocer la sentencia a terceros o
darle publicidad y respecto a una sentencia constitutiva que la sentencia
puede conllevar efectos registrales.
No cabe pues "a priori" afirmar que resoluciones de esta naturaleza son
ajenas totalmente a la ejecucin. Pero la ejecucin en la ley procesal se
circunscribe exclusivamente a las sentencias de condena. En esta materia
tiene particular importancia la sentencia constitutiva, pues generalmente
va a requerir inscripcin y modificacin en registros pblicos. En todos los
casos, estas resoluciones, mediante su certificacin y, en su caso,
mandamiento judicial oportuno (que no es considerado propiamente
ejecucin forzosa), podrn permitir inscripciones y modificaciones en
Registros pblicos, sin necesidad de que para ello se despache ejecucin.
Concluido que slo son ejecutables las sentencias de condena, debe
aadirse que ser el peculiar contenido de la misma (si consiste en un
hacer, un no hacer, un dar cosa distinta del dinero o si es una obligacin
dineraria) lo que determine el contenido del proceso de ejecucin.
Cuando se habla de ejecucin de obligaciones de dar debe pensarse en
deudas dinerarias o en entrega de muebles, inmuebles y semovientes en
cumplimiento de una obligacin o en reconocimiento de un derecho real.
Pero es evidente que cabe incluir en esta clasificacin el "dar" que derive
del incumplimiento de las obligaciones y de los contratos o de la
declaracin de nulidad o rescisin de los mismos, pues suelen conllevar
tambin obligaciones de dar (como por ejemplo la devolucin de la cosa
por resolucin del contrato de compraventa o de otras prestaciones
recprocas, la obligacin de dar cantidad por indemnizacin de perjuicios,
etc.).
Cuando se habla a ejecucin de obligaciones de hacer el esquema bsico
se construye en torno al cumplimiento de obligaciones contractuales de
arrendamiento de obra o de servicios (realizacin o terminacin de una
obra, reparacin de lo mal hecho).
Cuando se habla de la ejecucin de obligaciones de no hacer generalmente

el referente jurdico es la negacin de derechos reales de servidumbre.


En todas las sentencias de condena, sea cual sea su concreto contenido, es
relativamente fcil construir la actividad ejecutiva como "vis fsica" del
rgano ejecutor. Tambin es claro que existen otros "haceres" ms
complejos como los derivados de contratos especficos con mltiples
prestaciones contractuales (de tracto sucesivo, de obligaciones
alternativas) u otras conductas omisivas de mayor alcance que la negacin
de servidumbre.
Los conflictos jurdicos son cada vez ms variados y complejos y no
siempre es fcil encajar un supuesto de hecho en la clasificacin tripartita
de obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Una singularidad dentro de estos ttulos la constituyen las sentencias
firmes de condena relativas a consumidores y usuarios del Art. 578 del
CPC, cuando la sentencia no contenga una determinacin de los por ella
beneficiados. Esta determinacin se realiza contradictoriamente mediante
la integracin del titulo, como actuacin previa o preparatoria al despacho
de ejecucin, siendo el tribunal competente el que hubiera dictado la
sentencia en primera instancia. El incidente comenzar por un escrita de
solicitud de uno o varios de los que se crean beneficiarios par la sentencia
aunque no hayan participado en el proceso, y tras dar audiencia al
condenado, el tribunal dictar auto resolviendo si reconoce a los
solicitantes corro beneficiarios de la condena, segn los datos,
caractersticas y requisitos establecidos en la sentencia; con testimonio de
este auto, los sujetos reconocidos podrn instar la ejecucin.
En estos casos de sentencias relativas a consumidores y usuarios el plazo
de caducidad de cinco aos para la accin ejecutiva debe computarse, en
aras de la seguridad jurdica, desde la firmeza de la sentencia, pues
resultara dificultoso y no exento de favorecimiento de fraudes el entender
que debiera computarse desde que tuvo conocimiento el interesado o
beneficiado por la sentencia.
Conforme al Art. 581 del CPC Cuando las sentencias de condena no
hubiesen determinado los consumidores o usuarios individuales
beneficiados por aqulla, el juez competente para la ejecucin, a solicitud
de uno o varios interesados y con audiencia del condenado, dictar auto
en que resolver si, segn los datos, caractersticas y requisitos
establecidos en la sentencia, reconoce a los solicitantes como beneficiarios
de la condena. Con testimonio de este auto, los sujetos reconocidos
podrn instar la ejecucin. Este precepto, situado en la seccin de
pretensiones colectivas como especialidad del procedimiento ordinario,
parte del supuesto de la indeterminacin de consumidores o usuarios
beneficiados por la sentencia. Ante la citada indeterminacin, para algunos
autores se establece un nuevo ttulo judicial, no incluido en el catlogo
legal, a los efectos del despacho de ejecucin. Partiendo de las reglas de
competencia para la ejecucin de ttulos judiciales, el CPC prev una
comparecencia a los efectos de concretar si respecto del solicitando o de
los solicitantes se puede predicar la condicin de beneficiados por la

sentencia, declarndose as por medio de auto. El testimonio de dicho auto


se convierte en el ttulo ejecutivo a los efectos de ejercitar la accin
ejecutiva.
2.- Las sentencias arbtrales firmes de condena. Con remisin a la
Ley de arbitraje. El procedimiento arbitral termina con la decisin de los
rbitros denominada laudo. No todo laudo arbitral puede ser ejecutado,
sino slo el que tenga la consideracin de ejecutable. El laudo arbitral
firme de condena es de caractersticas similares a la sentencia, de ah que
se diga que estamos ante un ttulo asimilado a los judiciales, en el sentido
de que desde el punto de vista de la ejecucin, los efectos del laudo son
similares a los de la sentencia, en cuanto se ejecutan de la misma manera.
En cuanto al contenido de la ejecucin forzosa del laudo, es de aplicacin
lo expuesto anteriormente al tratar de la sentencia.
3.- Los acuerdos y transacciones judiciales aprobados y
homologados judicialmente.
Estos ttulos ejecutivos adquieren la condicin de judiciales por la propia
intervencin de un Tribunal en los acuerdos alcanzados en su presencia o
con su intervencin posterior, homologando o aprobando el acuerdo, sobre
materias que no excedan de su competencia.
4.- Las multas procesales impuestas por un tribunal.
Ejemplos de las mismas los tenemos en los Arts. 172.5, multa por dilacin
con necesidad de sealamiento de nueva audiencia, 215.5, temeridad en
la promocin del incidente de nulidad de actuaciones, 231.1, infraccin del
deber de comparecencia, 805.3, multa coercitiva a falta de declaracin de
bienes, 807.2, por infraccin del deber de colaboracin, etc. Todas ellas
tienen en comn la particularidad de que el inters a satisfacer con su
ejecucin no es el de otra parte, sino el cumplimiento de lo ordenado pro el
Juez o de unos deberes legalmente establecidos, por lo que el
procedimiento para su exaccin ha de ser diverso al de ejecucin de ttulos
judiciales, con impulso de oficio.
5.- Cualesquiera otras resoluciones judiciales que conforme a ste
u otros cdigos, lleven aparejada ejecucin.
Dentro de este apartado deben entenderse comprendidos los supuestos
que se encuentran dispersos en el articulado del Cdigo Procesal Civil,
como el auto aprobando el allanamiento parcial (artculo 21.2), las
resoluciones recadas resolviendo sobre la peticin de provisin de fondos
al procurador (artculo 29) o dictadas en las reclamaciones de derechos y
gastos del procurador o de honorarios del letrado por el procedimiento de
jura de cuentas (artculos 34 y 35) (8), el auto aprobando la tasacin de
costas (artculos 242.1 y 246), el auto que fija la indemnizacin a los
testigos (artculo 375), acta en la que se fija la indemnizacin al
demandado por incomparecencia del demandante en el juicio verbal (Art.

442), etc.
ARTCULO 752.- TITULOS NO EJECUTABLES.
1.- La sentencia de mera declaracin y las constitutivas no podrn
ser objeto de ejecucin forzosa. Cuando lo requieran por su
contenido sern inscritas o anotadas en los Registros pblicos
correspondientes.
2.- No obstante lo anterior, podr solicitarse la ejecucin forzosa
de los pronunciamientos de condena contenidos en sentencias
meramente declarativas o constitutivas.
Concordancias. Art 571 CPC
Comentarios
Conforme al artculo 752 del Cdigo Procesal Civil no tienen tal
consideracin las sentencias de mera declaracin y las constitutivas no
podrn ser objeto de ejecucin forzosa. Cuando lo requieran por su
contenido sern inscritas o anotadas en los Registros Pblicos
correspondientes. Sin perjuicio de lo cul podrn solicitarse la ejecucin
forzosa de los pronunciamientos de condena contenidos en sentencias
meramente declarativas o constitutivas
As, mientras que las sentencias declarativas parecen quedar sin
tratamiento en este precepto, respecto de las sentencias constitutivas se
prev que mediante su certificacin y, en su caso, el mandamiento judicial
oportuno, puedan realizarse inscripciones y modificaciones en Registros
Pblicos sin necesidad de que se despache ejecucin.
Las sentencias declarativas, son las que se limitan a declarar la existencia
de un derecho o relacin jurdica, o lo que es igual, al declarar la voluntad
de la Ley preexistente su efecto se agota al cesar desde entonces la
incertidumbre del derecho discutido, sin necesidad de ms actuaciones,
comportamientos o ejecuciones, al producir su eficacia desde el mismo
momento en que alcanza firmeza la declaracin emitida. Se considera que
en las Sentencias declarativas y constitutivas no se precisa actividad de
ejecucin, sino de cumplimiento. Por ello el CPC solamente regula dos
tipos de cuestiones: por un lado, la constatacin de las Sentencias en
Registros pblicos y, por otro, el especial deber de acatamiento de las
Sentencias declarativas y constitutivas.
El mecanismo para hacer eficaz la inscripcin y consiguiente modificacin
de los Registros pblicos es el mandamiento judicial. La emisin del
mandamiento judicial no supone despachar ejecucin,sino nicamente un
acto de materializacin de lo resuelto por la resolucin que se ejecuta,
remitiendo el mandamiento por el Tribunal a la autoridad o funcionario a
quien vaya dirigido

CAPITULO III
TTULOS DE EJECUCIN EXTRANJEROS.
ARTCULO 753.- TTULOS DE EJECUCIN EXTRANJEROS.
1.- Solo sern ttulos de ejecucin extranjeros las sentencias y
dems resoluciones judiciales extranjeras que pongan fin en el
fondo a un asunto con carcter definitivo, en cuanto sean firmes,
as como las sentencias arbitrales dictadas fuera de Honduras,
tendrn en la Repblica la fuerza ejecutoria que se derive de los
tratados Internacionales, de las normas de Cooperacin Jurdica
Internacional, o de los tratados celebrados con el pas de que
provengan.
2.- Reconocido un titulo de ejecucin extranjero, su cumplimiento
se atendr a las normas sobre ejecucin forzosa contenidas en
este Cdigo, salvo que los tratados internacionales dispongan
cosa distinta.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculo 754,755, 756
Comentarios
1.- Sistemas de Reconocimiento de los Ttulos de Ejecucin
Extranjera.
Dedica el Cdigo Procesal Civil el Captulo III, del Ttulo II del Libro VI, Arts.
753 a 756, a la regulacin del reconocimiento y la ejecucin de sentencias
firmes y dems ttulos ejecutivos extranjeros (es de ver que falta la
mencin a la eficacia civil de las resoluciones cannicas, que la LEC
espaola regula en relacin con este tema) as como al procedimiento
aplicable para llevar a cabo dicha ejecucin.
Parte la Ley hondurea de la base de que los ttulos judiciales y arbitrales
extranjeros firmes gozarn de fuerza ejecutoria en Honduras a travs de
dos vas. Bien directamente por aplicacin de Tratado internacional
multilateral, bilateral de las normas de cooperacin internacional, del
principio de reciprocidad o bien, en defecto de los anteriores, previo
reconocimiento u homologacin, a travs de exequtur. De tal modo que
coexisten varios un conjunto de sistemas de reconocimiento que se aplican
subsidiariamente; primero el rgimen convencional o derivado de norma
de cooperacin jurdica transfronteriza, en segundo lugar y en defecto del
anterior que se establece como preferente; en caso de no existir tratado,
se establece la posibilidad de homologacin mediante la utilizacin del
principio de reciprocidad y, en ltimo caso, no existiendo tratado, ni
acreditndose la reciprocidad, se prev un rgimen supletorio, por el que
se establecen una serie de exigencias que constituyen una especie de
control interno de los ttulos jurisdiccionales extranjeros antes de otorgar la

homologacin.
2.- Competencia en el Reconocimiento y Ejecucin.
Respecto a la ejecucin de decisiones de Tribunales extranjeros debemos
distinguir entre la competencia para su reconocimiento y para su ejecucin
una vez reconocidos. La primera de ellas est residenciada en la Corte
Suprema de Justicia (Art. 755 CPC) y la segunda corresponde, segn el Art.
756 al Juzgado de Letras del domicilio del condenado. Si ste no
residiera en Honduras, ante los de Letras del lugar en que se encuentre la
cosa que deba entregarse, o ante el que designe el ejecutante por
encontrarse all los bienes que se hubieran de embargar.
Habr que estar, en principio, a lo dispuesto en los Convenios y Tratados
internacionales tanto de mbito mundial como continental o sectorial de
los que existen numerosos ejemplos (Convenio de Nueva York, de 10 de
junio de 1958; Convenio de la Haya, de 5 de octubre de 1960, Convenio de
Bruselas de 1968, Convenio de Lugano de 16 de septiembre de 1988, etc.),
tanto multi como bilaterales, ratificados o firmados por Honduras y a sus
requisitos concretos en cada caso para la convalidacin de resoluciones
extranjeras, tanto sentencias judiciales como arbitrales.
El Cdigo de Derecho Internacional Privado fue aceptado por los
Representantes de las Repblicas Americanas que asistieron a la sexta
conferencia internacional americana, celebrada en la Habana, Cuba, en el
ao de 1828. Honduras deposit su ratificacin en la oficina de la Unin
Panamericana el 19 de mayo de 1930, fecha en que el Cdigo de Derecho
Internacional Privado entr en vigor con las naciones signatarias y
adherentes. Fue publicado en el Diario Oficial de Honduras La Gaceta
nmero 8,214 del viernes 6 de junio de 1930.
Honduras aprob la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias en Acuerdo nmero 3 de fecha 17 de febrero de 1978 y fue
publicado en el Diario Oficial de Honduras La Gaceta nmero 22,512 y
513 del jueves primero y viernes 2 de junio de 1978.
ARTCULO 754.- RECONOCIMIENTOS DE TITULOS EXTRANJEROS A
FALTA DE TRATADOS INTERNACIONALES.A falta de tratados o normas internacionales aplicables para el
reconocimiento de un titulo extranjero como titulo de ejecucin en
la Repblica se les dar la misma fuerza que en ella se dieren en
los fallos pronunciados en Honduras, no obstante dicho
reconocimiento se podr producir si concurren al menos los
requisitos siguientes.
1.- Que la sentencia, que deber tener autoridad de cosa juzgada
en el Estado en que se ha pronunciado, haya sido dictado por el
tribunal competente segn las normas Hondureas de jurisdiccin
internacional.
2.- Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la

sentencia hubiera sido personalmente emplazada, aunque se le


declare en rebelda, hubiere tenido garantizada la posibilidad de
ejercer su derecho de defensa, y se le hubiera notificado la
resolucin que se pretende ejecutar, todo conforme a las normas
del pas de origen.
3.- Que la sentencia tenga los requisitos necesarios para ser
considerada como tal en el lugar en que se hubiere sido dictada y
las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional.
4.- Que la sentencia no afecte a los principios de orden pblico del
derecho Hondureo, y la obligacin que contenga sea de licito
cumplimiento en Honduras.
5.- Que la sentencia no resulte incompatible con otra
pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un tribunal
Hondureo.
Concordancias Convenios y Tratados Internacionales, Cdigo de Derecho
Internacional Privado, exhortos o Cartas Rogatorias.
Comentarios
El Art. 754 del Cdigo Procesal Civil ofrece unas pautas de interpretacin
acerca de las condiciones de admisibilidad del reconocimiento de un ttulo
extranjero a falta de tratados. En primer lugar existe un reenvo al criterio
de reciprocidad, pero parece ser que el legislador, aun a falta de sta,
posibilita el reconocimiento como pudiera desprenderse de esta frase
se les dar la misma fuerza que en ella se dieren a los fallos pronunciados
en Honduras, no obstante dicho reconocimiento se podr producir si
concurren al menos los siguientes requisitos:..
Tales requerimientos son los relativos a competencia del Tribunal que dict
la resolucin, el respeto al principio de audiencia y defensa en la
tramitacin del proceso en el que recay la sentencia a ejecutar, la
autenticidad y vigencia de la sentencia, que sta no sea contraria al orden
pblico hondureo ni compatible con otra pronunciada antes en la
Repblica.
ARTCULO 755.- COMPETENCIA
RECONOCIMIENTO.

PROCEDIMIENTO

PARA

EL

1.- El reconocimiento de los ttulos de ejecucin extranjeros


conforme al procedimiento anterior es competencia de la Corte
Suprema de Justicia.
2.- El reconocimiento se solicitar por medio de escrito presentado
por la parte a quien interese, en el que podr proponer las
pruebas que considere oportunas, del que se pondr en
conocimiento a la parte contraria, emplazndola ante la Corte
Suprema de Justicia para que, en el plazo de cinco (5) das, pueda
formular alegaciones sobre los requisitos establecidos en el

artculo anterior y proponer prueba.


3.- Si se admite prueba, se ordenar su prctica en una audiencia
en un plazo no superior a diez (10) das, al trmino de la cual se
dictar sentencia. Si la parte contraria al solicitante no hubiere
efectuado alegaciones o si no fuera necesaria la prctica de la
prueba se pasar directamente a dictar sentencia.
4.- La Corte Suprema de Justicia dictar sentencia dentro de un
plazo de diez (10) das reconociendo y otorgando plenos efectos a
la resolucin extranjera o denegando su reconocimiento,
devolvindose la ejecutoria a quien hubiera promovido el
procedimiento. Estas sentencias sern siempre irrecurribles.
Concordancias
Convenios y Tratados Internacionales, Cdigo de Derecho Internacional
Privado, exhortos o Cartas Rogatorias. Cdigo Procesal Civil 753.2 y 756
Comentarios
El Art. 755 del Cdigo Procesal Civil define el procedimiento para reconocer
el ttulo extranjero, que ha de ser solicitado por la parte a quien interese
, lo que plantea la cuestin de la legitimacin de cualquiera de las partes
en la ejecucin, no slo del ejecutante. Abrindose luego del traslado por
cinco das a la parte contraria (sta es la diccin legal que obviamente
debe adecuarse a los supuestos de pluralidad de partes) un incidente
probatorio si es que se ha solicitado prueba por alguna parte y la Corte
Suprema la admite. El periodo probatorio es muy breve, slo 10 das, lo
cual puede dificultar en grado sumo la probanza de aquellos extremos que
se deban acreditar la concurrencia de los requisitos legales mencionados
en el Art. 754 con la colaboracin de autoridades, personas o entidades
extranjeras. Tras la prueba, o no siendo sta necesaria, se dictara
sentencia en plazo de 10 das contra las que no cabe recurso.
ARTCULO 756.- COMPETENCIA PARA LA EJECUCIN DE TTULOS
EXTRANJEROS.
La ejecucin de los ttulos extranjeros reconocidos se llevar a
cabo ante el Juzgado de letras del domicilio del condenado. Si este
no residiera en Honduras, ante los de de Letras del lugar en que
se encuentre la cosa que deba entregarse, o ante el que designe
el ejecutante por encontrarse all los bienes que se hubieran de
embargar.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 782 al 798
Comentarios
En cuanto a la ejecucin propiamente dicha corresponde al Juzgado de
Letras del domicilio del condenado. Y si ste no residiera en Honduras,

ante los de Letras del lugar en que se encuentre la cosa que deba
entregarse, o ante el que designe el ejecutante por encontrarse all los
bienes que se hubieran de embargar. En este sentido el Art. 756 del CPC
complementa la establecido en el 753.2 que reenva el cumplimiento de los
ttulos de ejecucin extranjeros una vez reconocidos a las normas sobre
ejecucin forzosa contenidas en este Cdigo, salvo disposicin distinta o
en contrario de los Tratados internacionales.
CAPITULO IV
PROCEDIMIENTO PARA LA EJECUCIN FORZOSA.
ARTCULO 757.- SOLICITUD DE EJECUCIN.
1.-La ejecucin forzosa se habr de iniciar a instancia de parte
ejecutante, por medio de un escrito en el que se identificar
suficientemente la persona contra la que se pretenda seguir la
ejecucin, el titulo en que se funde, lo que se pretende obtener y
las actuaciones ejecutivas que se interesan. Se podr aadir la
mencin de los bienes del ejecutado que puedan quedar afectos a
la ejecucin si fueran conocidos por el ejecutante. Si no conociera
bienes o no conociera suficientes, podr solicitar del Juez las
medidas de localizacin de los bienes previstas en este Cdigo.
2.- En el caso de ejecucin de dinero, se deber indicar adems la
cantidad por la que se pretende la ejecucin, incluyendo en ella
los intereses legales y pertinentes devengados hasta el momento
de la solicitud. Esta cantidad se podr incrementar hasta un
veinticinco por ciento (25%) para cubrir el pago de los intereses
devengados y las costas ocasionadas durante la ejecucin.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 756 al 761 y del 782 al
798
Comentarios
1.- Procedimiento para la Ejecucin Forzosa
Dedica el nuevo Cdigo Procesal Civil el Captulo cuarto del Ttulo que
venimos estudiando, artculos 757 a 762, al procedimiento a seguir para la
ejecucin forzosa de resoluciones, tanto judiciales y arbtrales nacionales
como extranjeras, habida cuenta de la remisin para la ejecucin de stas
a las normas comunes del Cdigo. El procedimiento para ejecutar ttulos
extrajudiciales se desarrolla por separado en el Ttulo Cuarto del mismo
Libro Sexto (artculos 782 a 798, sobre los que volveremos ms adelante),
mientras que la ejecucin por cantidad de dinero; de hacer, no hacer y dar
cosa determinada as como las prendarias e hipotecarias (Ttulos Quinto,
Sexto Y Sptimo del Libro Sexto del Cdigo Procesal Civil) presentan
singularidades que sern objeto de estudio en otras fases de este curso.

2.- Requisitos de la Solicitud


Del texto de la Ley se deriva, en primer lugar, la necesidad de solicitar por
escrito la iniciacin del procedimiento, en otras palabras, de interponer
demanda ejecutiva y ello con independencia del ttulo que se pretenda
ejecutar. Conforme al Art. 757 del Cdigo Procesal Civil esta solicitud debe
contener:
Una identificacin suficiente de la persona contra la que se pretenda
seguir la ejecucin.
El ttulo en que se funde, la ejecucin.
La tutela que se pretende obtener y
Las actuaciones ejecutivas concretas que se interesan.
A este contenido mnimo obligatorio se pueden aadir otras menciones
como la relativa a los bienes del ejecutado que puedan quedar afectos a la
ejecucin si fueran conocidos por el ejecutante, o en caso contrario la
solicitud de medidas de localizacin de los bienes previstas en este Cdigo.
Tambin eventualmente, en los supuestos de ejecucin por una cantidad
dineraria se deber indicar la suma por la que se pretende la ejecucin,
ms los intereses legales y pertinentes devengados hasta el momento de
la solicitud, incrementada eventualmente hasta un 25% para cubrir el pago
de los intereses devengados y las costas ocasionadas durante la ejecucin.
ARTCULO 758.- DOCUMENTOS QUE DEBEN ACOMPAAR A LA
SOLICITUD.
1.- Deber acompaarse el titulo cuya ejecucin se pretenda salvo
que se trate de resolucin dictada por el propio Juez, o de un
acuerdo o transaccin aprobada y homologada por l, en cuyo
caso bastar sealar el procedimiento del que se derive.
2.- Igualmente se acompaaran cuantos documentos exija la ley, y
los que el solicitante considere que son necesarios, tiles o
convenientes para el adecuado desarrollo de la ejecucin.
3.- Se acompaar el documento acreditativo de la representacin
si fuera otro el representante que actu en la primera instancia, y
si se trata de la ejecucin de ttulos arbtrales. En otro caso,
bastara con remitirse a la representacin ya acreditada.
ARTCULO 759.- ADMISIN DE LA EJECUCIN.
1.- Se dictar mandamiento de ejecucin si el juez estima que
concurren los presupuestos procesales, el titulo no presenta
ninguna irregularidad y las actuaciones que se solicitan son
conformes al titulo. Esta resolucin no ser susceptible de
RECURSO ALGUNO.

2.- Si la solicitud no se ajustara a alguna de las condiciones


expresadas en el numeral anterior, se dictara auto expresamente
motivado rechazando la ejecucin.
3.- Si los defectos observados en la solicitud fueran subsanables,
se dar plazo no superior a cinco (5) das para que el ejecutante la
subsane, Si lo hiciera en el plazo, el Juez dictar mandamiento de
ejecucin. En otro caso el Juez confirmara el auto rechazando la
solicitud.
4.- El auto que rechace la ejecucin sera apelable sin perjuicio que
el ejecutante podr hacer valer su derecho en va judicial si ello
fuera posible conforme a derecho.
Concordancias. Convenios y Tratados Internacionales.
Comentarios
1.- Documentos de la ejecucin.
Conforme al Art. 758 CPC, junto a la demanda se debern de acompaar
una serie de documentos, unos de carcter preceptivo y otros de carcter
potestativo, los cuales se aportarn conforme a las normas generales
sobre presentacin de documentos con la demanda (Art. 408 LEC).
a.- Documentos esenciales. Como documentos esenciales e ineludibles
para poder admitir la demanda y, en consecuencia, para poder despachar
ejecucin se acompaarn los siguientes):
El ttulo ejecutivo que justifique la demanda, con la nica excepcin,
evidente, de la ejecucin, fundada en sentencias, acuerdos o
transacciones, pues estos documentos ya constan en las actuaciones.
Incluso si existe precedente ejecucin provisional ya estarn sirviendo de
ttulo de ejecucin.
El poder de represenctacin y tambin con la salvedad de que no
conste ya en la causa, cuando se trate de ejecutar sentencias, acuerdos o
transacciones.
Los documentos que acrediten los precios o cotizaciones aplicadas para
el cmputo en dinero de deudas no dinerarias, cuando no sean datos
oficiales de pblico conocimiento
Los dems documentos que la Ley exija para el despacho de ejecucin.
Dentro de stos deben de incluirse los documentos que exige para las
demandas ejecutivas por saldos de cuentas y para las deudas de
prstamos o crditos de inters variable.. Igualmente se acompaarn, si
fueren precisos, los documentos necesarios para acreditar la sucesin del
ejecutante o ejecutado despus de emitido el ttulo y los documentos que
tengan por objeto acreditar la condicin de deudor solidario de socios,
miembros o integrantes de Asociaciones o Entidades temporales o de
Entidades sin personalidad jurdica

La aportacin de estos documentos tiene que hacerse, en todo caso, con


la demanda, pues no slo son expresamente exigidos por el, sino que
tambin son documentos en los que la parte demandante funda su
derecho a la tutela judicial. Al respecto, debe de entenderse que esos
documentos estn a disposicin del ejecutante, quien siempre tendr en
su poder la sentencia, el laudo o el ttulo contractual de ejecucin. Por
ello no ser suficiente con designar archivos o particulares de actuaciones
judiciales, pues obrarn en archivos, protocolos o Registros pblicos de
los que el ejecutante podr obtener copias.
b.- Documentos potestativos de la demanda
Junto a los indicados documentos preceptivos, se podrn acompaar a la
demanda otros documentos que se consideren tiles o convenientes,
siempre que sirvan para mejor desarrollo de la ejecucin y que
contengan datos de inters para despacharla. Evidentemente, estas
limitaciones de utilidad, conocimiento o necesidad no impiden que se
aporten documentos que tambin fundamenten las pretensiones del demandante, aunque tengan el carcter de colaterales, accesorios o
complementarios, o tengan por objeto desvirtuar alguno de los
documentos aportados de la parte contraria, como constantemente
admite la Jurisprudencia). Estos documentos se podrn acompaar con
el escrito de impugnacin a la oposicin e incluso en el acto de la vista
del incidente de oposicin, por aplicacin analgica de lo relativo a la
Audiencia Previa del juicio Ordinario, y en el caso del Juicio verbal.
2.- Examen de la peticin ejecutiva.
Conforme al artculo 759 del Cdigo Procesal Civil las resoluciones que
puede adoptar el Juez en relacin con la admisin del despacho de
ejecucin solicitado son tres:
a/ Si estima que concurren los presupuestos procesales, el ttulo no
presenta ninguna irregularidad y las actuaciones que se solicitan son
conformes con el ttulo, dictar mandamiento de ejecucin, sin que esta
resolucin sea susceptible de recurso alguno.
b/ Si la solicitud no se ajustara a alguna de las condiciones expresadas en
el apartado anterior, dictar auto expresamente motivado rechazando la
ejecucin, el cual ser apelable.
c/ Si los defectos observados en la solicitud fueran subsanables, se dar
plazo no superior a cinco das para que el ejecutante las subsane. Si lo
hiciera en el plazo, el juez dictar mandamiento de ejecucin. En otro caso
el juez confirmar el auto rechazando la solicitud.
El Cdigo Procesal Civil toma en consideracin tres posibilidades, el dictado
del mandamiento de ejecucin, su denegacin o de modo intermedio la
concesin de un plazo de cinco das para subsanar los errores apreciados
en la solicitud. Caso del dictado de un auto rechazando la ejecucin
tambin es preciso expresar y motivar de forma suficiente por qu se
deniega el despacho de ejecucin; existiendo slo unas contadas razones
para rechazar la apertura de la ejecucin, que han de ser las resultantes

de la interpretacin o lectura a contrario sensu de los requisitos de


admisibilidad plasmados en el nmero primero del artculo 759; es decir:
que el ttulo no contiene los presupuestos y requisitos legalmente exigidos,
en concreto, si se trata de un ttulo judicial que la sentencia no sea
ejecutiva o que se soliciten actuaciones que no sean coherentes con el
ttulo dictado.
ARTCULO 760.- CONTENIDO DEL MANDAMIENTO DE EJECUCIN.El mandamiento de ejecucin determinara con precisin la
persona contra la que se dirige, la cantidad por la que, en su caso,
se sigue, las actuaciones que se ordenan, incluido el embargo de
bienes, las medidas de localizacin de elementos patrimoniales
del deudor, y cuantas presiones estimen oportunas el Juez para el
mejor desarrollo de la ejecucin.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 578, 580, 581, 757, 802.2
Comentarios.
1.- Despacho de ejecucin. Planteamiento.
La finalidad esencial de toda demanda ejecutiva es obtener una
resolucin judicial que acuerde el despacho de la ejecucin contra los
bienes del deudor. Esta idea requiere considerar para su adecuada
comprensin dos cuestiones complementarias:
1.- La falta de audiencia del demandado, en el momento inicial, no
supone infraccin alguna del derecho de defensa, pues deriva de la
existencia de un ttulo ejecutivo dotado, por sus especficas
caractersticas, de fuerza ejecutiva y, por lo tanto, de especial
proteccin y eficacia. En todo caso, el despacho de ejecucin no limita
los medios de defensa del demandado, pues se articulan mecanismos de
oposicin del ejecutado, y, adems, respecto de hechos no comprendidos
en la causa de oposicin, se podr acudir al proceso declarativo que
corresponda .
2. La circunstancia de que se resuelva despachar ejecucin sin audiencia
e intervencin de la parte ejecutada exige al juez el examen de oficio,
tanto de los presupuestos y requisitos del proceso y del ttulo que
fundamenta la ejecucin, como de los actos de ejecucin que se soliciten.
2.- Contenido del Despacho de Ejecucin
Conforme al artculo 760, el Juez en su auto despachando ejecucin
expresar con precisin la persona contra la que se dirige, la cantidad
por la que, en su caso, se sigue, las actuaciones que se ordenan, incluido
el embargo de bienes, las medidas de localizacin de elementos
patrimoniales del deudor, y cuantas precisiones estime oportunas el juez

para el mejor desarrollo de la ejecucin.


Este precepto constituye la referencia en cuanto al despacho de ejecucin
que la Ley contempla con vocacin unitaria, a pesar de las singularidades
especficas a que hemos hecho mencin ms arriba, conteniendo una
relacin de los elementos que el auto ha de contener, a saber:
a.-La persona, o personas, frente a las que se despacha la ejecucin. En el
Art. 553 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola se encarga al Juez que
en este auto, cuando se trate de una pluralidad de sujetos, exprese si se
sigue ejecucin contra ellos de forma mancomunada o solidaria (lo cual
puede resultar de indudable utilidad al constituir una precisin del status
de los diferentes ejecutados frente al ejecutante comn), adems de y
cualquier otra precisin que, respecto de las partes o del contenido de la
ejecucin, resulte procedente realizar.
Es conveniente recordar en este punto que en los procesos en que se
ejerciten pretensiones colectivas el Art. 578 del Cdigo Procesal Civil
ordena que la sentencia dictada establezca los datos, caractersticas y
requisitos necesarios para poder exigir el pago y, en su caso, instar
ejecucin o intervenir en ella. En el mbito de la cosa juzgada el artculo
580 distingue entre eficacia erga omnes, vinculando a todos los miembros
del grupo, categora o clase, de las sentencias dictadas en estos procesos,
Cuando se trate de intereses o derechos colectivos o difusos y la
diferente eficacia frente a los miembros individuales que podrn
formular solicitudes y oposiciones propias en el proceso de ejecucin para
dejar sin efecto la eficacia de la decisin en su esfera jurdica individual..
Cuando los consumidores o usuarios beneficiados por la sentencia no
aparezcan determinados por la sentencia ...el Juez competente para la
ejecucin, a solicitud de uno o varios interesados y con audiencia del
condenado, dictar auto en que resolver si, segn los datos,
caractersticas y requisitos establecidos en la sentencia, reconoce a los
solicitantes como beneficiarios de la condena. Con testimonio de este
auto, los sujetos reconocidos podrn instar la ejecucin. (Artculo 581 del
Cdigo Procesal Civil)
b.- La determinacin de la cuanta por la que se despacha la ejecucin que
vendr fijada por el ejecutante en la demanda ejecutiva. Recordemos aqu
la importancia de haber incluido en los artculos 757 y sus concordantes
del Cdigo Procesal Civil, la posibilidad y a la vez limitacin que se
establece en el 25% de la cantidad que se reclame en la demanda
ejecutiva para los intereses y costas previstos provisionalmente por el
ejecutante (La ejecucin por estas cantidades se entiende sin perjuicio de
la posterior liquidacin.) Este lmite puede generar algunas crticas puesto
que en algunas circunstancias puede razonablemente preverse su
insuficiencia. Y quizs esta previsin llev al legislador a introducir, en el
artculo 802.2. Una frmula excepcional cuando se justifique una cuanta
superior previsible, atendidas las circunstancias del caso. Entendemos que

esta disposicin situada en el captulo correspondiente a la ejecucin


dineraria, podra devenir en algunos supuestos de anloga aplicacin en
sede general, cuando atendiendo a la previsible duracin de la ejecucin y
al tipo de inters aplicable, los intereses que puedan devengarse durante
la ejecucin ms las costas de sta se superar en mencionado lmite.
c.- Las actuaciones concretas que se ordenan. En este punto procede hacer
una distincin, dentro de las actuaciones acordadas al despachar ejecucin
para separar aquellas propiamente ejecutivas (entre las que se encuentra
el embargo) de aquellas otras que consistan en medidas de localizacin y
averiguacin de los bienes del ejecutado. Si bien la mayor parte de stas
ltimas se encuentran reguladas en el Captulo III del Ttulo V Ejecucin
Dineraria, que se ocupa de la determinacin del patrimonio, es posible que
tambin sea necesaria su adopcin en una ejecucin comn. A veces la
condena contiene pronunciamientos de naturaleza mixta, o bien las costas
pueden suponer una elevada suma de dinero, en todos estos supuestos
puede concurrir la ejecucin, llamemos ordinaria, con la dineraria, y sern
precisos la declaracin de bienes por el ejecutado o su averiguacin.
d.- Requerimiento de pago al ejecutado. Existe en el Cdigo Procesal Civil
slo para la ejecucin de ttulos no judiciales (artculo 786)
ARTCULO 761.- NOTIFICACIN AL EJECUTADO.El mandamiento de ejecucin se notificara al ejecutado junto con
una copia de la solicitud y de sus documentos, quien podr
comparecer en cualquier momento, entendindose con l las
sucesivas actuaciones.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, articulo 762,763, 786.1, 790
Comentarios
Para concluir el Cdigo Procesal Civil en sus artculos 761 y 762, se ocupa
de la notificacin al ejecutado del auto que despacha ejecucin y sus
efectos. Tanto el auto por el que se despacha la ejecucin, como la
demanda ejecutiva deben notificarse al ejecutado, pero sin que se trate de
una citacin o emplazamiento a los efectos de personarse en la ejecucin.
No sealamiento de plazo que debe interpretarse de conformidad con el
Art. 763 que, tratndose de ttulo judicial o arbitral, transacciones y
acuerdos judiciales, establece el plazo de 3 das siguientes a la
notificacin, a los efectos de oponerse. Plazo que igualmente es aplicable
para la oposicin a los ttulos no judiciales (artculo 790 del Cdigo Procesal
Civil).
Debe diferenciarse segn nos encontremos en ttulos judiciales o no
judiciales. Para los ttulos judiciales el Cdigo Procesal Civil pretende que el
despacho de ejecucin sea inmediato ya que ni tan siquiera precisa de

requerimiento de pago, mientras que para los ttulos no judiciales se


precisa del oportuno requerimiento de pago. La necesidad del mismo
pudiera implicar que las medidas de localizacin y averiguacin de los
bienes del ejecutado no puedan adoptarse de forma inmediata, es decir,
con el propio auto despachando ejecucin y, adems, que ni tan siquiera
las medidas ejecutivas puedan ser adoptadas de forma inmediata, ya que
tal interpretacin puede derivarse del Art. 786.1 del Cdigo Procesal Civil
que establece que se requerir de pago al ejecutado por la cantidad
reclamada en concepto de principal e intereses devengados, en su caso,
hasta la fecha de la demanda y si no pagase en el acto, se practicar
embargo de sus bienes...". Todo lo anterior sin perjuicio de la posibilidad de
que con la demanda ejecutiva se presente requerimiento notarial con lo
que las medidas ejecutivas podran adoptarse de forma inmediata.
ARTCULO 762.- EFECTOS DE LA NOTIFICACION AL EJECUTADO.
1.- La ejecucin supondr la orden judicial al deudor de no poder
disponer, limitar o grabar sus bienes o derechos sin autorizacin
judicial, orden que se anotar en los registros pblicos
correspondientes, si a ello hubiere lugar. Cumplida la obligacin
de manifestacin de bienes suficientes, se levantar la prohibicin
general de disponer.
2, No surtir efecto alguno en perjuicio del ejecutante, o de los
responsables solidarios o subsidiarios del ejecutado, la disposicin
a titulo gratuito, o la renuncia de los bienes o derechos
embargados, hecha por el ejecutado titular de aqullos durante la
subsistencia del embargo.
3.- De no existir bienes suficientes, sern nulos todos los actos de
disposicin o renuncia efectuados por el ejecutado desde el
momento en que se solicite el inicio de ejecucin.
Comentarios.
El artculo 762 contiene unos trascendentes efectos que se derivan de la
notificacin al deudor del despacho de ejecucin (La ejecucin supondr
la orden judicial al deudor de no poder disponer, limitar o gravar sus
bienes o derechos sin autorizacin judicial, orden que se anotar en los
registros pblicos correspondientes, si a ello hubiere lugar. Cumplida la
obligacin de manifestacin de bienes suficientes, se levantar la
prohibicin general de disponer.) Y que aunque parecen estar
directamente encaminados a asegurar la ejecucin dineraria, como
acabamos de afirmar pueden surtir sus efectos en relacin con todo tipo
de procesos ejecutorios. Este precepto puede ser de mucha utilidad,
puesto que arbitra unas cautelas de carcter general que pueden ayudar a
fijar, sin perjuicio de ulteriores y ms contundentes medidas como es el
embargo ( al que se hace una referencia explcita en el nmero 2 de este
precepto: No surtir efecto alguno en perjuicio del ejecutante, o de los

responsables solidarios o subsidiarios del ejecutado, la disposicin a ttulo


gratuito, o la renuncia de los bienes o derechos embargados, hecha por el
ejecutado titular de aqullos durante la subsistencia del embargo. ), el
patrimonio del deudor, impidiendo su merma con una prohibicin genrica
de disponer que slo se levantara previa acreditacin de una suficiencia
patrimonial y una nulidad presumida iuris et de iure de todos los actos
de disposicin o renuncia efectuados por el ejecutado desde el momento
en que se solicite el inicio de ejecucin. de no existir bienes suficientes.
En tanto que estos efectos son drsticos y extensos, deben ser incluidos de
forma expresa en el auto despachando ejecucin y notificados por lo tanto
al deudor.
CAPITULO V
OPOSICIN A LA EJECUCIN DE TTULOS JUDICIALES.
ARTCULO 763.- OPOSICIN A LA EJECUCIN, MOTIVOS.Si el ejecutado compareciere en los tres (3) das siguientes a la
notificacin del mandamiento de ejecucin podr formular,
mediante escrito, oposicin a la ejecucin alegando algunos de los
motivos siguientes:
1.- Falta de competencia del tribunal ante quien se insta la
ejecucin.
2.- Falta de carcter, representacin o legitimacin del ejecutante
o del ejecutado
3.- Falta de requisitos legales en el ttulo.
4.Pago
o
cumplimiento
de
la
obligacin,
justificado
documentalmente.
5.- Pluspeticin.
6.- Prescripcin o caducidad de la pretensin de ejecucin.
7.- Transaccin o acuerdo de las partes, siempre que conste en
documento publico
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 761, 762, 764, 765, 766,
773 al 767, 771.2, 775
Comentarios
1.- Alegaciones a la Oposicin.
En el proceso de ejecucin no debe prescindirse de la contradiccin, pues
no es incompatible con su naturaleza que, una vez despachada ejecucin
e incluso asegurada su efectividad, el deudor ejecutado, los sujetos
de la ejecucin o las personas que sean titulares de bienes que estn
afectos a la ejecucin y a los que sta se puede extender por disposicin
del Tribunal (Art. 538.3 LEC), dispongan de distintos medios procesales
para defenderse e intervenir en el proceso de ejecucin.
El proceso de ejecucin de ttulos no es ningn proceso declarativo

especial, sino un procedimiento sumario de ejecucin, en el que basta para


que esta se despache con la presentacin de un ttulo que conforme a la
Ley tenga aparejada ejecucin y es el ejecutado quien mediante un
eventual y contingente incidente declarativo puede oponerse al despacho
de ejecucin exclusivamente por alguna de las causas taxativamente
establecidas en la Ley y con las consecuentes limitaciones impuestas a su
objeto y, sealadamente, a los medios de defensa que puede hacer valer
el ejecutado, puesto que se ofrece un "menguado" o "estrecho cauce" de
discusin a limitadas cuestiones como: el derecho del actor al despacho de
la ejecucin con base en un ttulo formalmente regular o a que se haga
efectiva en el patrimonio del deudor la responsabilidad contenida o
figurada en aqul.
La redaccin del artculo 766 no parece ser excesivamente clara, puesto
que regula un supuesto concreto de oposicin para el caso de infraccin de
los actos de ejecucin que fueran excesivos o contradictorios con el propio
ttulo o infrinjan la Ley. En este caso la oposicin se resuelve por la va de
la impugnacin, es decir, mediante el oportuno recurso de reposicin y,
para el caso de ser desestimado, el de apelacin. Pero el Cdigo Procesal
Civil textualmente dice que proceder el recurso de apelacin cuando lo
establezca expresamente este Cdigo. Con lo cul se puede crear alguna
confusin en el sentido de entender aplicable la regla del artculo 709 del
Cdigo Procesal Civil sobre procedencia del recurso de apelacin que a su
vez se bifurca en dos direcciones para declarar procedente tal recurso
contra sentencias y autos definitivos (que stos pongan fin al proceso o
que la Ley expresamente lo seale).
Estimamos que la propia previsin del artculo 766, interpretada de
manera conjunta con el artculo 765, habilita la interposicin de la
apelacin contra los autos que decidan con carcter definitivo la oposicin,
bien de manera autnoma o bien subsidiariamente a haber visto
desestimada la reposicin, decisin contra la que no se puede recurrir
( artculo 699 Cdigo Procesal Civil ).
El nmero 2 de este artculo, tambin resulta poco claro al establecer la
posibilidad de presentar escrito proponiendo medidas para remediar la
infraccin legal, cuando no existiera resolucin expresa. Parece ser que el
marco natural de desenvolvimiento de la oposicin a actuaciones
concretas es precisamente que se provea con exceso o contradiccin
respecto del ttulo o con infraccin legal, pero partindose siempre de una
actuacin judicial frente a la que oponerse.
El Cdigo Procesal Civil hondureo regula la oposicin a la ejecucin
despachada distinguiendo segn sta sea de ttulos judiciales o
extrajudiciales, teniendo asimismo una especial referencia a la oposicin a
la ejecucin provisional (artculo 775). Dedica el Cdigo Procesal Civil a la
regulacin de la oposicin a la ejecucin de ttulos de procedencia judicial
o arbitral los artculos 763 a 767, sobre cuyo contenido trataremos de
profundizar a continuacin. Conforme al artculo 763 del Cdigo Procesal
Civil, la oposicin a la ejecucin de ttulos judiciales, que ha de formularse

por escrito dentro de los tres das siguientes a la notificacin del mandato
de ejecucin, puede fundarse en uno de estos motivos:
Falta de competencia del tribunal ante quien se insta la ejecucin.
Falta del carcter, representacin o legitimacin del ejecutante o del
ejecutado.
Falta de requisitos legales en el ttulo.
Pago o cumplimiento de la obligacin, justificado documentalmente.
Pluspeticin.
Prescripcin o caducidad de la pretensin de ejecucin.
Transaccin o acuerdo de las partes, siempre que conste en
documento pblico.
Tambin contempla el artculo 763 que comentamos la doble posibilidad de
que la oposicin se base en motivos de fondo o en defectos procesales,
como puede ser sealadamente el supuesto nmero segundo del repetido
precepto, no distinguindose la tramitacin de ambos, y sin que se
contenga una previsin en cuanto a la oposicin de ttulos judiciales
anloga a la establecida en el artculo 793, que confiere al Juez la
posibilidad de conceder plazo de cinco das al actor para subsanar un
defecto procesal susceptible de ello. Tampoco se ha previsto la sucesin
escalonada de la oposicin por motivos procesales y de fondo, que se
decidirn por lo tanto a la vez, en el supuesto de que los primeros no
concurran y a salvo la facultad judicial que acabamos de mencionar.
2.- Especfica referencia a la pluspeticin.
Resulta interesante haber incluido la pluspeticin como motivo de
oposicin frente a ttulos judiciales, ya que con tal previsin legal se obvian
los inconvenientes derivados de tener que llegar por va interpretativa a
solucionar aquellos supuestos en que el ttulo judicial o arbitral contenga
un mandato de pago que de presente sobrepase la obligacin solutoria,
por diferentes razones, como pago parcial, quita posterior, o concurrencia
de otros factores que reduzcan la dimensin cuantitativa de la deuda.
La pluspeticin consiste en la reclamacin por el ejecutante de mayor
cantidad que la realmente debida, bien por no computar los pagos
parciales que hayan reducido el importe de la deuda expresada en el ttulo,
bien por no tener en cuenta una condonacin parcial, bien pro concurrir
una reduccin de su importe operada por cualquier otra causa legtima. La
finalidad que se persigue con su alegacin es, bien que se ponga fin al
proceso si es el ejecutado hubiere puesto a disposicin del Juzgado, para
su entrega al ejecutante, la cantidad que considere debida, o bien que la
ejecucin prosiga slo por la cantidad que corresponda. Considera Moreno
Catena71 que procede alegar la pluspeticin cuando se pide por el
ejecutante ms de lo debido, i) sea porque se incluyen partidas indebidas
71

.- MORENO CATENA, V. La oposicin a la ejecucin forzosa de ttulos extrajudiciales. Cuadernos


de Derecho Judicial. La Ejecucin Civil. CGPJ.

segn el ttulo (intereses no devengados, comisiones que no figuran en la


pliza, etc.); ii) sea porque el clculo de la cantidad por la que se ha
instado la ejecucin no se ha realizado de acuerdo con lo establecido por el
ttulo (como en el caso de liquidaciones en las deudas por saldo de
cuentas, o de intereses variables), es decir, cuando se hubiera producido
un exceso en la liquidacin, supuesto en el que no existe propiamente
iliquidez, por lo que el deudor puede excepcionar pluspeticin para que se
determine en el juicio la cantidad realmente debida; iii) sea porque se ha
padecido una equivocacin a favor del ejecutante al hacer el cmputo a
dinero de las deudas en especie; iv) pero tambin deben considerarse
como pluspeticin los casos en que para la determinacin de la cantidad
debida no se han tenido en cuenta hechos extintivos que pueden
fundamentar la oposicin de fondo (pago o quita parciales).
3.- Oposicin sin suspensin de Ejecucin.
Ser regla general que la oposicin no suspende la ejecucin, Art. 764
Cdigo Procesal Civil, remitindose el procedimiento a las reglas de los
incidentes. El auto resolutorio de la oposicin es susceptible de apelacin,
estimamos que slo gozara dicho recurso del efecto devolutivo, no siendo
por lo tanto suspensiva de la ejecucin si se desestima la oposicin. Aun a
pesar de estimarse la oposicin, si apela la decisin el ejecutante, pueden
mantenerse las medidas ejecutivas acordadas en el auto inicial
despachndola siempre que preste caucin suficiente el mismo (artculo
765 Cdigo Procesal Civil).
4.- Requisitos para formulacin de la Oposicin
En cuanto a la forma de la oposicin, habida cuenta de la remisin legal al
trmite de los incidentes para su sustanciacin y aunque la Ley no
establezca ms que el requisito de la escritura para su formulacin,
adems de esa esencial formalidad deber adoptarse adems la especfica
forma de los preceptos que regulan la demanda incidental en el artculo
420 del Cdigo Procesal Civil, es decir escrito fundado de forma clara y
concreta tanto en lo fctico como en lo jurdico, con acompaamiento de
los documentos oportunos y proposicin de prueba.
La redaccin del artculo 766 Cdigo Procesal Civil no parece ser
excesivamente clara, puesto que regula un supuesto concreto de oposicin
para el caso de infraccin de los actos de ejecucin que fueran excesivos o
contradictorios con el propio ttulo o infrinjan la Ley. En este caso la
oposicin se resuelve por la va de la impugnacin, es decir, mediante el
oportuno recurso de reposicin y, para el caso de ser desestimado, el de
apelacin. Pero el Cdigo Procesal Civil textualmente dice que proceder el
recurso de apelacin cuando lo establezca expresamente este Cdigo.
Con lo cul se puede crear alguna confusin en el sentido de entender
aplicable la regla del artculo 709 del Cdigo Procesal Civil sobre
procedencia del recurso de apelacin que a su vez se bifurca en dos
direcciones para declarar procedente tal recurso contra sentencias y autos

definitivos (que stos pongan fin al proceso o que la Ley expresamente lo


seale). Estimamos que la propia previsin del artculo 766, interpretada
de manera conjunta con el artculo 765, habilita la interposicin de la
apelacin contra los autos que decidan con carcter definitivo la oposicin,
bien de manera autnoma o bien subsidiariamente a haber visto
desestimada la reposicin, decisin contra la que no se puede recurrir
( artculo 699 Cdigo Procesal Civil ).
El nmero 2 de este artculo, tambin resulta poco claro al establecer la
posibilidad de presentar escrito proponiendo medidas para remediar la
infraccin legal, cuando no existiera resolucin expresa. Parece ser que el
marco natural de desenvolvimiento de la oposicin a actuaciones
concretas es precisamente que se provea con exceso o contradiccin
respecto del ttulo o con infraccin legal, pero partindose siempre de una
actuacin judicial frente a la que oponerse.
Tambin se echa de menos, por ltimo, la posibilidad de solicitar en estos
supuestos la suspensin de la ejecucin mediante la necesaria caucin
suficiente para responder de los daos y perjuicios.
4.- Estimacin del Juez a la Oposicin de la Ejecucin.
El pago o cumplimiento de la obligacin debern acreditarse
documentalmente, presentando dudas la cuestin de la admisibilidad de la
compensacin de crdito u otras vas de extincin de las obligaciones,
acreditadas del mismo modo. Conforme al artculo 1421 del Cdigo Civil las
obligaciones se extinguen, adems de por el pago o cumplimiento, por la
perdida de la cosa debida, por la condonacin de la deuda, por la confusin
de los derechos de acreedor y deudor, por la compensacin y por la
novacin.
En el apartado de pluspeticin pudiramos entender comprendido el
exceso en la computacin a metlico de las deudas en especie. Para este
supuesto, combinando los artculos 766 y 767.2 del Cdigo Procesal Civil
sera posible suspender la ejecucin al interponer esta excepcin si el
ejecutado consignare la cantidad que considere debida, es decir, con
exclusin de lo considerado como exceso. En este caso, es decir, en el
supuesto de no consignacin de la diferencia, la ejecucin continuar
aunque sin entregar al ejecutante la cantidad considerada como excesiva
mientras no se resuelva sobre la oposicin.
En cuanto a la transaccin, pluspeticin y pago, existe una figura que
puede englobar aspecto de todos ellos como es la quita, espera o pacto o
promesa de no pedir, que ser admisible con efectos comunes tambin,
constando necesariamente en documento pblico si se trata de
transaccin parcial.
Para finalizar este apartado, y sin perjuicio de otras facetas que sern
abordadas al analizar la oposicin a la ejecucin de ttulos extrajudiciales,
es preciso tambin poner de relieve que, ante la omisin de
pronunciamiento legal, la regulacin sobre el auto que resuelve la
oposicin en sede de ttulos judiciales, ser de aplicacin lo dispuesto en el

artculo 796 para la sentencia que resuelve en el caso de ttulos no


judiciales (vase la curiosa dualidad de resoluciones).
En resumen, tras celebrarse la audiencia prevista para los incidentes, no
existe la posibilidad legal de obviarla, odas las partes y practicada la
prueba oportuna en su caso, el Tribunal decidir:
Declarar procedente que la ejecucin siga adelante por la cantidad
que se hubiese despachado, cuando la oposicin se desestimare
totalmente. En caso de que la oposicin se hubiese fundado en
pluspeticin y sta se desestimare parcialmente, la ejecucin se
declarar procedente slo por la cantidad que corresponda. Todo ello
con pronunciamiento sobre costas.
Declarar que no procede la ejecucin, cuando se estimare alguno de
los motivos de oposicin o se considerare enteramente fundada la
pluspeticin que se hubiere admitido.
Si se estimara la oposicin a la ejecucin, se dejar sta sin efecto y se
mandar alzar los embargos y las medidas de garanta de la afeccin que
se hubieren adoptado, reintegrndose al ejecutado a la situacin anterior
al despacho de la ejecucin, Tambin se condenar al ejecutante a pagar
las costas de la oposicin.
ARTCULO 764.- SUSTANCIACIN DE LA OPOSICIN. AUDIENCIA.
La oposicin se sustanciar, sin suspensin de las actuaciones de
acuerdo a lo previsto en los incidentes presentados por escrito.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, articulo 796
Comentarios
Para finalizar este apartado, y sin perjuicio de otras facetas que sern
abordadas al analizar la oposicin a la ejecucin de ttulos extrajudiciales,
es preciso tambin poner de relieve que, ante la omisin de
pronunciamiento legal, la regulacin sobre el auto que resuelve la
oposicin en sede de ttulos judiciales, ser de aplicacin lo dispuesto en el
artculo 796 para la sentencia que resuelve en el caso de ttulos no
judiciales (vase la curiosa dualidad de resoluciones)
En resumen, tras celebrarse la audiencia prevista para los incidentes, no
existe la posibilidad legal de obviarla, odas las partes y practicada la
prueba oportuna en su caso, el Tribunal decidir: Declarar procedente que
la ejecucin siga adelante por la cantidad que se hubiese despachado,
cuando la oposicin se desestimare totalmente. En caso de que la
oposicin se hubiese fundado en pluspeticin y sta se desestimare
parcialmente, la ejecucin se declarar procedente slo por la cantidad
que corresponda. Todo ello con pronunciamiento sobre costas.
ARTCULO 765.- RECURSOS CONTRA LA DECISIN SOBRE LA

OPOSICIN.
1.- Contra el auto que desestime la oposicin cabr interponer
recurso de apelacin.
2.- Contra el auto que estime la oposicin cabr interponer
recurso de apelacion, y durante su sustanciacin el ejecutante
podr solicitar que se mantengan las medidas ejecutivas
adoptadas en relacin con el patrimonio del ejecutado. El Juez lo
acordar si el ejecutante presta caucin suficiente para garantizar
la indemnizacin de los daos y perjuicios que se causaren al
ejecutado.
Comentarios
El auto resolutorio de la oposicin es susceptible de apelacin, estimamos
que slo gozara dicho recurso del efecto devolutivo, no siendo por lo tanto
suspensiva de la ejecucin si se desestima la oposicin. Aun a pesar de
estimarse la oposicin, si apela la decisin el ejecutante, pueden
mantenerse las medidas ejecutivas acordadas en el auto inicial
despachndola siempre que preste caucin suficiente el mismo (artculo
765 Cdigo Procesal Civil).
ARTCULO
766.EJECUTIVAS.

OPOSICIN

CONCRETAS

ACTUACIONES

1.- El Ejecutado podr oponerse a concretas actuaciones


ejecutivas que excedan o contradigan el titulo, o que infrinjan la
ley, por medio del recurso de reposicin y podr interponer el de
apelacin cuando lo establezca expresamente este Cdigo.
2.- Tratndose de infracciones legales, podr presentar un escrito
si no existiera resolucin expresa, sealando la medida que se
propone para remediar la infraccin legal.
Concordancias
Cdigo Procesal Civil, articulo 699 y 709
Comentarios
La redaccin del artculo 766 del Cdigo Procesal Civil no parece ser
excesivamente clara, puesto que regula un supuesto concreto de oposicin
para el caso de infraccin de los actos de ejecucin que fueran excesivos o
contradictorios con el propio ttulo o infrinjan la Ley. En este caso la
oposicin se resuelve por la va de la impugnacin, es decir, mediante el
oportuno recurso de reposicin y, para el caso de ser desestimado, el de
apelacin. Pero el Cdigo Procesal Civil textualmente dice que proceder el
recurso de apelacin cuando lo establezca expresamente este Cdigo.

Con lo cual se puede crear alguna confusin en el sentido de entender


aplicable la regla del artculo 709 del Cdigo Procesal Civil sobre
procedencia del recurso de apelacin que a su vez se bifurca en dos
direcciones para declarar procedente tal recurso contra sentencias y autos
definitivos (que stos pongan fin al proceso o que la Ley expresamente lo
seale). Estimamos que la propia previsin del Art. 766, interpretada de
manera conjunta con el Art. 765, habilita la interposicin de la apelacin
contra los autos que decidan con carcter definitivo la oposicin, bien de
manera autnoma o bien subsidiariamente a haber visto desestimada la
reposicin, decisin contra la que no se puede recurrir (artculo 699 Cdigo
Procesal Civil).
El nmero 2 de este artculo, tambin resulta poco claro al establecer la
posibilidad de presentar escrito proponiendo medidas para remediar la
infraccin legal, cuando no existiera resolucin expresa. Parece ser que el
marco natural de desenvolvimiento de la oposicin a actuaciones
concretas es precisamente que se provea con exceso o contradiccin
respecto del ttulo o con infraccin legal, pero partindose siempre de una
actuacin judicial frente a la que oponerse.Tambin se echa de menos, por
ltimo, la posibilidad de solicitar en estos supuestos la suspensin de la
ejecucin mediante la necesaria caucin suficiente para responder de los
daos y perjuicios.
CAPITULO VI
SUSPENSIN DE LA EJECUCION
ARTCULO 767.- SUSPENSIN DE LA EJECUCION REGLA GENERAL.
1.- Solo proceder la suspensin de la ejecucin cuando as lo
soliciten todas las partes personadas o cuando lo ordene
expresamente la ley. La suspensin se decretar por auto y
mientras dure se mantendrn las medidas necesarias para
garantizar las actuaciones ejecutivas dictadas y se cumplirn las
medidas ejecutivas adoptadas antes de decretarse.
2.- Los recursos que se interpongan contra las actuaciones
ejecutivas
no
suspendern
el
curso
de
la
ejecucin.
Excepcionalmente podr el juez acordar la suspensin a peticin
del ejecutado que acredite que la no suspensin le acarrear
daos de difcil reparacin y siempre que preste caucin suficiente
para asegurar la eventual indemnizacin al ejecutante de los
daos y perjuicios derivados de la suspensin.
Comentarios
El Cdigo Procesal Civil dedica el Captulo Sexto del Ttulo II del Libro VI,
artculos 767 a 770, a la suspensin de la ejecucin, partiendo la
regulacin de un principio general en la materia, cual es que slo se
suspender la ejecucin en los casos en los que la Ley lo establezca de
modo expreso o lo acuerden todas las partes, dndose as una traslacin a

la fase ejecutiva de otras disposiciones en materia de suspensin ya


recogidas en otros pasajes del Cdigo como pueden ser los artculos 49,
suspensin por prejudicialidad penal o 168 suspensin de actuaciones por
acuerdo de las partes. En cuanto a las causas de suspensin de la
ejecucin pueden sintetizarse como sigue:
a.- Interposicin de recurso de revisin, de acuerdo con lo previsto en los
Arts. 103, 104 y 105 de la Ley de Justicia Constitucional.
b.- Anulacin de la sentencia firme de condena al rebelde, pero slo en el
caso de que la sentencia dictada en proceso posterior sea absolutoria para
el demandado. En caso de nueva sentencia igualmente condenatoria se
aprovecharn la actividad de ejecucin desplegada conforme a la
sentencia que se anul. Es interesante precisar que la propia Ley habla de
archivo de la ejecutoria, y que es difcil en puridad conceptuar este
supuesto como de suspensin, ms que como archivo definitivo que es lo
que en realidad procede cuando se tenga una segunda sentencia firme
absolutoria. No se ha previsto expresamente la posibilidad de suspender la
ejecucin en la hiptesis de rescisin de sentencia firme dictada en
rebelda, mientras pende el segundo proceso, (en Espaa por ejemplo es
posible previa caucin del demandante y con audiencia del Ministerio
Fiscal). Estamos pues ante dos supuestos posibles, es decir, que se admita
la revisin y/o se rescinda la sentencia o, en su caso, se desestime la
revisin y/o demanda de rescisin.
En el primer supuesto se sobreseer la ejecucin cuando se estime la
revisin de la sentencia o se rescinda la sentencia dictada en
rebelda y sta sea absolutoria del demandado.
En el segundo supuesto se ordenar la continuacin cuando sea
desestima la revisin o la demanda de rescisin de la sentencia
dictada en rebelda. Por ltimo, cabe plantearse el caso de sentencia
que rescinda la dictada en rebelda y que la misma contenga
pronunciamiento de condena -an en el caso que sea diferente a la
rescindida-, la ejecucin que se hubieren acordado y siempre y
cuando fueren conducentes para lograr la efectividad de los
pronunciamientos de la sentencia.
c.- Interposicin de recursos ordinarios contra actuaciones ejecutivas
concretas si el ejecutado acredita que la no suspensin de los efectos de la
resolucin impugnada le produce daos de difcil reparacin y con previa
prestacin de caucin, y,
d.- La pendencia de proceso criminal seguido por hechos delictivos
relacionados con el ttulo o con el mandamiento de ejecucin (ntese que
no se precisa, con carcter general, que los hechos de apariencia delictiva
investigados de ser ciertos, determinaren la falsedad o nulidad del ttulo o
la invalidez o ilicitud del despacho de la ejecucin, esto nicamente se
requiere en el Art. 904 del CPC que trata sobre la suspensin por
prejudicialidad penal de las ejecuciones hipotecarias o prendarias), con
audiencia de las partes y del Ministerio Pblico, con posibilidad de

indemnizacin de daos y perjuicios si se rechazare la accin penal as


como de continuacin de la ejecucin previa prestacin de caucin por el
ejecutante. El CPC es restrictivo en cuanto a la suspensin de la ejecucin
para el supuesto en el que se interponga denuncia o querella en los que se
relaten hechos presuntamente delictivos y que tengan relacin con el ttulo
ejecutivo o con el despacho de la ejecucin. La restriccin llega a entender
que la denuncia o querella no determina automticamente la suspensin
de la ejecucin. El inciso primero del Art. 770 del CPC, y siempre con
audiencia de las partes y del Ministerio Fiscal, expresamente admite unos
supuestos de suspensin ms amplios que los previstos para las
ejecuciones reales, (falsedad o nulidad del ttulo o la invalidez o ilicitud del
despacho de ejecucin). Pero incluso en el caso de acordar la suspensin,
el ejecutante puede solicitar la continuacin de la ejecucin siempre y
cuando preste caucin suficiente para responder de lo que perciba y de los
daos y perjuicios que pudieran producirse al ejecutado. Por ltimo, si una
vez suspendida la ejecucin se dicta sentencia absolutoria en el proceso
penal el ejecutante puede solicitar el resarcimiento de los daos y
perjuicios de conformidad.
Quizs se eche en falta la previsin en este pasaje de la Ley de los efectos
que han de tener en las ejecuciones pendientes, excepto hipotecaria o
pignoraticia la existencia de procedimientos concursales contra el
ejecutado. Nos encontramos ante una regulacin de carcter unitario si
exceptuamos el rgimen especfico de la ejecucin de bienes sometidos a
garanta real (Arts. 902 y ss del CPC). Se establece un sistema riguroso,
tpico y cerrado de causas de suspensin, sin perjuicio de lo contemplado
en el Art. 790.2 y 3 sobre los efectos de la oposicin a la ejecucin de
ttulos extrajudiciales, o en el Art. 826 respecto de la admisin de la
tercera de dominio y la ejecucin en relacin con el bien objeto de la
misma.
El cdigo Procesal Civil, como se desprende de los artculos precedentes,
pretende establecer un sistema en el cual la suspensin de la ejecucin
sea siempre la excepcin. Y as se recordar que, por ejemplo, que contra
el auto despachando la ejecucin el recurso frente al auto resolviendo la
oposicin. De tal suerte que slo se suspender la ejecucin en los casos
en que la Ley lo ordene de modo expreso sin perjuicio de admitir la
disponibilidad de las partes sobre la continuacin de la ejecucin.
Por ltimo, en cuanto a los efectos de la suspensin, el Art. 767.1 del CPC
establece que mientras dure se mantendrn las medidas necesarias para
garantizar las actuaciones ejecutivas adoptadas y se cumplirn las
medidas ejecutivas adoptadas antes de decretarse, con lo cual
observamos que no tiene en modo alguno efecto derogatorio, ni
suspensivo respecto de la eficacia de las concretas actividades de
ejecucin ya desplegadas.
ARTCULO 768.- SUSPENSIN EN CASO DE PLANTEAMIENTO DE
RECURSO DE REVISION.-

Por la interposicin del recurso de revisin solo se suspender la


ejecucin, de acuerdo a lo previsto en la ley de justicia
Constitucional.
Comentarios
Es decir, que se admita la revisin y/o se rescinda la sentencia o, en su
caso, se desestime la revisin y/o demanda de rescisin. En el primer
supuesto se sobreseer la ejecucin cuando se estime la revisin de la
sentencia o se rescinda la sentencia dictada en rebelda y sta sea
absolutoria del demandado.
ARTCULO 769.REBELDE.-

SUSPENSIN

EN

CASO

DE

AUDIENCIA

AL

Cuando se rescinda la sentencia firme de condena al rebelde, el


archivo de las actuaciones ejecutivas slo proceder cuando
adems se dicte sentencia absolutoria en el proceso posterior que
se siga con la audiencia del demandado. Si este termina con
sentencia condenatoria, se aprovechara en lo que sea posible la
actividad de ejecucin desplegada al amparo de la sentencia
rescindida.
Comentarios
Anulacin de la sentencia firme de condena al rebelde, pero slo en el caso
de que la sentencia dictada en proceso posterior sea absolutoria para el
demandado. En caso de nueva sentencia igualmente condenatoria se
aprovecharn la actividad de ejecucin desplegada conforme a la
sentencia que se anul. Es interesante precisar que la propia Ley habla de
archivo de la ejecutoria, y que es difcil en puridad conceptuar este
supuesto como de suspensin, ms que como archivo definitivo que es lo
que en realidad procede cuando se tenga una segunda sentencia firme
absolutoria. No se ha previsto expresamente la posibilidad de suspender la
ejecucin en la hiptesis de rescisin de sentencia firme dictada en
rebelda, mientras pende el segundo proceso.
En el segundo supuesto se ordenar la continuacin cuando sea desestima
la revisin o la demanda de rescisin de la sentencia dictada en rebelda.
Por ltimo, cabe plantearse el caso de sentencia que rescinda la dictada en
rebelda y que la misma contenga pronunciamiento de condena -an en el
caso que sea diferente a la rescindida-, la ejecucin se inicia con la
consideracin de validez y eficacia de los actos de ejecucin que su
hubieren acordado y siempre y cuando fueren conducentes para lograr la
efectividad de los pronunciamientos de la sentencia.
ARTCULO
PENAL.

770.-

SUSPENSIN

EN

CASO

DE

PREJUDICIALIDAD

1.- Iniciado un proceso penal por hechos delictivos relacionados


con el titulo o con el mandamiento de ejecucin, se podr decretar
la suspensin de sta, previa audiencia de todas las partes y del
fiscal.
2.- El ejecutante podr evitar la suspensin prestando caucin
suficiente a juicio del juez para responder de lo que obtenga y de
los daos y perjuicios causados al ejecutado.
3.- Decretada la suspensin, si el proceso penal finaliza por auto
de sobreseimiento o sentencia que declare la inexistencia de los
hechos o su carcter no delictivo, se reanudara la ejecucin y el
ejecutante podr pedir la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados por la suspensin
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 770, 904.
Comentarios
La pendencia de proceso criminal seguido por hechos delictivos
relacionados con el ttulo o con el mandamiento de ejecucin ( ntese que
no se precisa, con carcter general, que los hechos de apariencia delictiva
investigados de ser ciertos, determinaren la falsedad o nulidad del ttulo o
la invalidez o ilicitud del despacho de la ejecucin, esto nicamente se
requiere en el artculo 904 del Cdigo Procesal Civil que trata sobre la
suspensin por prejudicialidad penal de las ejecuciones hipotecarias o
prendaras), con audiencia de las partes y del Ministerio Pblico, con
posibilidad de indemnizacin de daos y perjuicios si se rechazare la
accin penal as como de continuacin de la ejecucin previa prestacin de
caucin por el ejecutante. El Cdigo Procesal Civil es restrictivo en cuanto
a la suspensin de la ejecucin para el supuesto en el que se interponga
denuncia o querella en los que se relaten hechos presuntamente delictivos
y que tengan relacin con el ttulo ejecutivo o con el despacho de la
ejecucin. La restriccin llega a entender que la denuncia o querella no
determina automticamente la suspensin de la ejecucin. El inciso
primero del artculo 770 del Cdigo Procesal Civil, y siempre con audiencia
de las partes y del Ministerio Fiscal, expresamente admite unos supuestos
de suspensin ms amplios que los previstos para las ejecuciones reales,
(falsedad o nulidad del ttulo o la invalidez o ilicitud del despacho de
ejecucin). Pero incluso en el caso de acordar la suspensin, el ejecutante
puede solicitar la continuacin de la ejecucin siempre y cuando preste
caucin suficiente para responder de lo que perciba y de los daos y
perjuicios que pudieran producirse al ejecutado. Por ltimo, si una vez
suspendida la ejecucin se dicta sentencia absolutoria en el proceso penal
el ejecutante puede solicitar el resarcimiento de los daos y perjuicios de
conformidad.
TITULO TERCERO

EJECUCION PROVISIONAL
CAPITULO UNICO
ARTCULO 771.- TTULOS PROVISIONALMENTE EJECUTABLES.
1. A instancia de parte interesada y mientras se sustancian los
recursos devolutivos interpuestos contra todas las sentencias de
condena, salvo las que impongan realizar una declaracin de
voluntad, podr procederse a su ejecucin provisional.
2. Los pronunciamientos de condena contenidos en sentencias
constitutivas o meramente declarativas podrn ser igualmente
objeto de ejecucin provisional.
3. Las sentencias extranjeras que no hayan alcanzado firmeza se
podrn ejecutar provisionalmente cuando as lo disponga el
tratado internacional aplicable.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 488, 757, 771.3, 772, 773,
774
Comentarios
1.- Procedimiento para la Ejecucin Provisional
Solo son susceptibles de ejecucin provisional las sentencias, pero no
todas ellas. En efecto, conforme establece el artculo 771 del CPC, son
susceptibles de ejecucin provisional todas las sentencias de condena,
salvo las que impongan realizar una declaracin de voluntad, podr
procederse a su ejecucin provisional y no las meramente declarativas y
las constitutivas, por la simple razn de que tampoco son susceptibles de
ejecucin definitiva.
Ahora bien, puede ser que en una misma sentencia se contengan
pronunciamientos declarativos o constitutivos y pronunciamientos de
condena. El artculo 771.2 del CPC establece que los pronunciamientos de
condena contenidos en sentencias constitutivas o meramente declarativas
podrn ser igualmente objeto de ejecucin provisional.
Adems, como es lgico, solo son ejecutables provisionalmente las
sentencias estimatorias, ya que las sentencias desestimatorias no
incorporan pronunciamiento susceptible de ejecucin, al margen del
posible pronunciamiento sobre costas respecto del que luego volveremos.
Aunque el CPC no lo establezca de modo expreso, ni en su Art. 771 ni en el
Ttulo IV del Libro IV ( Procesos no dispositivos ) entendemos que no sern
en ningn caso susceptibles de ejecucin provisional las sentencias
dictadas en los procesos sobre paternidad, maternidad, filiacin, nulidad de
matrimonio, separacin o divorcio, capacidad y estado civil, que en
definitiva son sentencias constitutivas, aunque tal prohibicin no afectara
a los pronunciamientos que regulen las obligaciones y relaciones
patrimoniales relacionadas con lo que sea objeto principal del proceso.

2.- Procedimiento para la Ejecucin Provisional de Sentencias


Extranjeras
En cuanto a las sentencias extranjeras se podrn ejecutar
provisionalmente en Honduras, si goza de tal carcter y naturaleza una en
el pas en que fue dictada, si as lo dispone el tratado internacional
aplicable (Art. 771.3 CPC). Se acoge as la opinin de un importante sector
doctrinal que sostiene que no es exigible la firmeza para la ejecutoriedad
inmediata de una sentencia extranjera, siempre que exista un Tratado
internacional multilateral o bilateral que expresamente lo reconozca. Mas
parece discutible si se debe exigir que tal ejecucin respete el rgimen de
ejecucin provisional de la Repblica de Honduras, ya que de no ser as, se
estara otorgando un tratamiento desigual a las resoluciones nacionales.
3.- No Ejecucin Provisional de Resoluciones Arbitrales.
Las resoluciones arbitrales estimamos que no podrn ser provisionalmente
ejecutables.
ARTCULO 772.- SOLICITUD DE EJECUCIN PROVISIONAL.
1. La ejecucin provisional deber solicitarla por escrito la parte
que hubiera obtenido un pronunciamiento favorable, y podr
formularla en cualquier momento desde que conste la pendencia
de un recurso devolutivo y antes de que se dicte sentencia en l.
2. Cuando se solicite la ejecucin y el expediente se encuentren
ante otro tribunal se recabar de ste certificacin de lo necesario
para llevarla a efecto, acompandola a la solicitud. Si se solicita
antes de este momento, quedar en el rgano jurisdiccional
testimonio de lo necesario para proceder a la ejecucin.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculos 32, 702, 714 y 757
Comentarios
En cuanto al rgano jurisdiccional encargado de la ejecucin, aunque el
CPC no se pronuncie expresamente en este captulo, el Art. 32 en sede de
competencia funcional, establece, con carcter general, que el Juez
competente para la ejecucin de sentencias ser el que haya conocido del
asunto. Por su parte, en la regulacin de la sustanciacin del recurso de
apelacin, que no afecta a la ejecucin provisional segn el Art. 702 CPC,
el artculo 714 prev la competencia del rgano jurisdiccional que conoci
de la primera instancia, durante la sustanciacin de ste, indicando que, la
jurisdiccin del Tribunal que hubiere dictado la resolucin recurrida se
limitar a las actuaciones relativas a la ejecucin provisional de la
resolucin apelada. Es decir, tratndose de la ejecucin provisional de
resoluciones, susceptibles de recurrirse en apelacin, el rgano
jurisdiccional encargado de llevarla a cabo es el que dict la resolucin

apelada.
Sujeto activo y pasivo de la ejecucin provisional lo son el ejecutante y el
ejecutado, pudindose plantear curiosas situaciones en relacin, por
ejemplo, con la estimacin parcial de la demanda, o la adhesin a la
apelacin. El Cdigo no limita formalmente la capacidad para instar la
ejecucin a quien haya obtenido un pronunciamiento a su favor, sino que
habla de parte interesada en su Art. 771.1, mas creemos que ambos
conceptos deben equiparse.
La solicitud de ejecucin provisional deber realizarse mediante escrito o
demanda (Art. 772 CPC), que estimamos habr de ser anlogo en cuanto a
contenido y requisitos al previsto en el Art. 757 para la ejecucin ordinaria.
Dicho escrito habr de contener adems de la peticin del despacho de
ejecucin expresar el ttulo en que se funde, la sentencia de condena; en
su caso, las operaciones de cmputo en dinero de las deudas no dinerarias
y la persona o personas contra las que se dirige aqulla en calidad de
ejecutado. No existe plazo para solicitar la ejecucin provisional que puede
solicitarse en cualquier momento desde la notificacin de la providencia en
que se tenga por preparado el recurso de apelacin o, en su caso, desde el
traslado a la parte apelante del escrito del apelado adhirindose al recurso
y siempre antes de que haya recado sentencia en ste (Art. 772.1). Si la
solicitud se produce despus de haberse remitido los autos al tribunal
competente para resolver la apelacin, el solicitante deber obtener de
ste y con carcter previo testimonio de lo que sea necesario para la
ejecucin y acompaar a la solicitud. Si la solicitud se hubiese realizado
antes de la remisin, el propio tribunal de primera instancia expedir
testimonio antes de hacer la remisin. (cfr. Art. 772.2)
ARTCULO 773.- GARANTAS Y RESPONSABILIDADES.
1. El solicitante de ejecucin provisional no vendr obligado a
prestar garanta o caucin para asegurar los posibles perjuicios
que se podran irrogar al ejecutado en caso de revocacin de la
sentencia. Sin embargo podr el juez ordenar al solicitante la
prestacin de dicha garanta o caucin, previamente a la admisin
de la solicitud a la vista de las circunstancias del caso y atendida
la capacidad econmica del solicitante. En este caso fijar la
cuanta, que ser proporcional a la capacidad econmica del
solicitante, y la forma en que se deber prestar.
2. El ejecutante deber responder de todos los daos y perjuicios
producidos al ejecutado por la ejecucin provisional si finalmente
la sentencia fuera total o parcialmente revocada. Esta
responsabilidad podr ser exigida de inmediato en el mismo
proceso.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculo 884

Comentarios
Ya hemos visto que en la lnea de fortalecer la institucin se omite
cualquier garanta o caucin a prestar por el solicitante, segn el Art. 773
del CPC. Mas el Juez, con carcter excepcional podr proveer lo contrario
previamente a la admisin de la solicitud a la vista de las circunstancias
del caso y atendida la capacidad econmica del solicitante. En este caso
fijar la cuanta, que ser proporcional a la capacidad econmica del
solicitante, y la forma en que se deber prestar No obstante, contiene el
Cdigo una importante llamada a la responsabilidad del ejecutante al
establecer que deber responder de todos los daos y perjuicios
producidos al ejecutado por la ejecucin provisional si finalmente la
sentencia fuera total o parcialmente revocada.
ARTCULO 774.RECURSOS.

ADMISIN

DE

LA

EJECUCIN

PROVISIONAL.

1. Se dictar mandamiento de ejecucin provisional si el juez


estima que concurren los presupuestos procesales, el ttulo es
provisionalmente ejecutable, se solicit oportunamente y, en su
caso, el solicitante prest la garanta correspondiente que hubiera
fijado el juez. En otro caso, se dictar auto expresamente
motivado rechazando la ejecucin.
2. Si los defectos observados en la solicitud fueran subsanables,
se dar plazo no superior a tres das para que el ejecutante los
subsane. Si lo hiciera en plazo, el juez dictar mandamiento de
ejecucin. En otro caso el juez confirmar el auto rechazando la
solicitud, contra el que se dar recurso de apelacin.
Comentarios
Solicitada la ejecucin provisional, el Tribunal la despachar, previa
comprobacin (Art. 774 CPC) de la concurrencia de los presupuestos
procesales y que el ttulo es provisionalmente ejecutable, habindose
prestado las garantas correspondientes. Es decir, salvo que se trate de
una de las sentencias que no pueden dar lugar a ejecucin provisional, o
que no contuviese un pronunciamiento condenatorio a favor del solicitante,
si se han cubierto los requisitos procesales se despachar ejecucin,
siendo de lo contrario el auto que la deniegue susceptible de recurrirse en
apelacin.
Si no concurriesen los presupuestos procesales idneos y los defectos
apreciados fuesen subsanables, el Juez conceder a tal efecto un plazo no
superior a tres das, resolviendo luego de ello lo oportuno.
ARTCULO 775.- OPOSICIN A LA EJECUCIN PROVISIONAL.
1. El mandamiento de ejecucin provisional se notificar a las
partes y a partir de ese momento el ejecutado podr oponerse

alegando el incumplimiento de los requisitos para la admisin de


la ejecucin.
2. Tambin podr oponerse alegando la extrema dificultad o
imposibilidad de reponer las cosas al estado en que se
encontraban antes de las actuaciones ejecutivas o de ser
indemnizado si la sentencia fuera revocada.
3. En el caso de ejecucin provisional de condenas de dinero,
adems de por incumplimiento de los requisitos para la admisin
de la ejecucin, la oposicin solamente podr dirigirse contra
concretas actuaciones ejecutivas, debiendo el ejecutado sealar
en el escrito de oposicin medidas alternativas.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 764, 774.2, 775.3, 776,
777, 778
Comentarios
Una vez que se ha despachado ejecucin y notificado el mandamiento a
las partes, el Cdigo ( Art. 775 ) establece que el ejecutado pueda
oponerse alegando tres grupos de razones: incumplimiento de los
requisitos para la admisin de la ejecucin; extrema dificultad o
imposibilidad de reponer las cosas al estado en que se encontraban antes de
las actuaciones ejecutivas o de ser indemnizado si la sentencia fuera
revocada y, por ltimo, para el caso de ejecucin provisional de condenas de
dinero la oposicin solamente podr dirigirse contra concretas actuaciones
ejecutivas, debiendo el ejecutado sealar en el escrito de oposicin medidas
alternativas.
Tal oposicin debe ejercitarse obviamente ante el tribunal que conozca de
la ejecucin mediante un escrito que debera revestir la forma de
contestacin a la demanda y presentado en el plazo de los tres das
siguientes. La oposicin a la ejecucin provisional slo puede basarse en
alguna de las causas expresamente previstas en el Cdigo, por lo que
hemos de entender como numerus clausus la relacin mencionada ms
arriba y que gira en torno a las infracciones procesales, en el caso de que
la sentencia condenatoria fuese no dineraria, por resultar imposible o de
extrema dificultad, atendida la naturaleza de las actuaciones ejecutivas,
restaurar la situacin anterior a la ejecucin provisional o compensar
econmicamente al ejecutado mediante el resarcimiento de los daos y
perjuicios que se le causaren, si aquella sentencia fuese revocada y en
cuanto a las sentencias condenatorias dinerarias, cuando se haya
infringido la norma procesal o se trate de actuaciones concretas del
procedimiento de apremio respecto de las que, debemos sobrentender
aunque el Cdigo no lo especifique, se infiera que causarn una situacin
absolutamente imposible de restaurar o de compensar econmicamente
mediante el resarcimiento de daos y perjuicios.
Al formular la oposicin el ejecutado habr de indicar otras medidas o
actuaciones ejecutivas que sean posibles y no provoquen situaciones

similares a las que causara, a su juicio, la actuacin o medida a la que se


opone, pero sin que deba, a diferencia de la Ley espaola, ofrecer caucin
suficiente para responder de la demora en la ejecucin, si las medidas
alternativas no fuesen aceptadas por el tribunal y el pronunciamiento de
condena dineraria resultare posteriormente confirmado. Si el ejecutado no
indicare medidas alternativas ni ofreciere caucin suficiente no proceder
en ningn caso la oposicin a la ejecucin y as se dispondr de inmediato.
ARTCULO 776.- SUSTANCIACIN DE LA OPOSICIN.
El escrito de oposicin se presentar en los tres das siguientes a
la notificacin del mandamiento de ejecucin o de la concreta
actividad ejecutiva. Se acompaarn los documentos que el
ejecutado estime pertinentes y se sustanciar conforme a los
trmites previstos para la ejecucin de sentencias firmes.
Concordancias Artculo 764 del Cdigo Procesal Civil
Comentarios
El Art. 776 del CPC contempla la sustanciacin de la oposicin a la
ejecucin provisional, precepto de escueta redaccin que se limita a
establecer el plazo de tres das para oposicin antedicho y que se deben
acompaar los documentos que el ejecutado estime pertinentes Por lo
que hace al procedimiento propiamente dicho el Cdigo remite a los trmites
previstos para la ejecucin de sentencias firmes, con lo cual debemos
entender aplicable el Art. 764 CPC sobre oposicin a la ejecucin de ttulos
judiciales, el cual a su vez remite al procedimiento incidental.
ARTCULO 777.- DECISIN SOBRE LA OPOSICIN.
1. Si se desestima la oposicin continuar adelante la ejecucin
provisional.
2. Si se estima la oposicin por estar indebidamente concedida la
ejecucin provisional, se dictar auto de archivo de las
actuaciones ejecutivas y se levantarn todas las medidas tomadas
en el patrimonio del ejecutado.
3. Si se estima la oposicin por razones de fondo, se dictar auto
dejando en suspenso la ejecucin provisional, pero subsistiendo
las medidas adoptadas contra el patrimonio del ejecutado.
4. Si se estima la oposicin a una concreta actuacin ejecutiva, se
proceder conforme a la medida alternativa que acepte el juez. Si
no se acepta la medida alternativa, el ejecutado constituir
garanta suficiente que asegure la indemnizacin de daos y
perjuicios que pueda sufrir el ejecutante por el retraso en la
ejecucin si la sentencia resulta confirmada en el recurso, y la
ejecucin provisional continuar adelante sin realizar la actuacin

concreta a la que se formul oposicin.


Concordancia Articulo 774.2 del Cdigo Procesal Civil
Comentarios
Tramitada la oposicin conforme a derecho, el Juez puede decidir:

Desestimar la oposicin continuando adelante la ejecucin


provisional. Estimamos que esta resolucin no ser apelable a falta
de disposicin legal expresa, sin perjuicio del resultado de la
apelacin principal.

Estimar la oposicin por estar indebidamente concedida la ejecucin


provisional, dictando auto de archivo de las actuaciones ejecutivas y
levantando todas las medidas tomadas en el patrimonio del
ejecutado. Este es un supuesto de desestimacin por defecto de
forma, que estimamos puede ser apelado, aplicando por analoga lo
dispuesto en el Art. 774.2 CPC.

Estimar la oposicin por razones de fondo, dictando auto que deje en


suspenso la ejecucin provisional, pero subsistiendo las medidas
adoptadas contra el patrimonio del ejecutado. En este caso podemos
encuadrar el supuesto de condena no dineraria cuando el Tribunal
estime que, de revocarse posteriormente la condena sera imposible
o extremadamente difcil restaurar la situacin anterior a la
ejecucin provisional o garantizar el resarcimiento mediante la
caucin que el solicitante se mostrase dispuesto a prestar.
Igualmente por analoga al precepto citado ms arriba,
consideramos que podra caber apelacin.

Estimar la oposicin a una concreta actuacin ejecutiva, procediendo


conforme a la medida alternativa que acepte el juez. Si no se
acepta la medida alternativa, el ejecutado constituir garanta
suficiente que asegure la indemnizacin de daos y perjuicios que
pueda sufrir el ejecutante por el retraso en la ejecucin si la sentencia
resulta confirmada en el recurso, y la ejecucin provisional continuar
adelante sin realizar la actuacin concreta a la que se formul
oposicin
En todos los anteriores supuestos se hecha en falta una previsin expresa
sobre la admisibilidad de la apelacin que el Art. 530.4 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaol rechaza con carcter general y podra ser
interesante asimismo alguna disposicin en cuanto a las costas causadas.
ARTCULO 778.- ENERVAMIENTO DE LA EJECUCIN PECUNIARIA.
Si la condena fuera pecuniaria, el ejecutado podr en cualquier

momento paralizar la ejecucin provisional si presta garanta


suficiente por el principal, ms los intereses y costas devengados
o que se puedan devengar hasta la firmeza de la sentencia.
Concordancia Articulo 775.3 del Cdigo Procesal Civil
Comentarios
Resulta conforme al Art. 778 CPC posible para el ejecutado enervar, en
cualquier momento, la ejecucin provisional prestando garanta
suficiente por el principal, ms los intereses y costas devengados o que se
puedan devengar hasta la firmeza de la sentencia Esta disposicin
regir lgicamente slo para las ejecuciones pecuniarias, pudiendo
encontrarse zonas de interseccin entre este artculo y el 775.3, en tanto
que las garantas para la enervacin pueden coincidir con las medias
alternativas propuestas.
ARTCULO
779.CONFIRMACIN
PROVISIONALMENTE EJECUTADA.

DE

LA

SENTENCIA

Cuando la sentencia que decida el recurso pendiente confirme la


resolucin ejecutada provisionalmente, continuar adelante la
actividad ejecutiva provisional, pero si la sentencia alcanzara
firmeza por no establecerse recurso contra ella, o no ejercitarse
en el plazo legal, la ejecucin continuar como definitiva.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 1, 3, 7, 10
Comentarios
Uno de los aspectos que puede ocasionar turbulencias en toda regulacin
de la ejecucin provisional de sentencias, es la eventualidad de que la
resolucin provisoriamente ejecutada, sea revocada posteriormente.
Podemos distinguir los siguientes supuestos:
Cuando la sentencia que decida el recurso pendiente confirme la
resolucin ejecutada provisionalmente, surgen algunas cuestiones en
relacin con este precepto; primero que quizs hubiera sido
terminolgicamente ms preciso referir el supuesto de hecho de la norma
como confirmacin por la sentencia de segundo grado de los
pronunciamientos provisionalmente ejecutados (puesto que la sentencia
puede ser parcialmente revocada y confirmados los concretos aspectos
ejecutados provisionalmente ); segundo, que asimismo cabe explicitar que
la ejecucin continuar adelante slo si an no hubiese terminado, es decir
no es necesario ningn pronunciamiento siquiera formal en tal sentido
cuando los actos ejecutivos se han agotado, ms que acaso el archivo
definitivo; y por ltimo precisar tambin que la ejecucin continuara salvo
desistimiento expreso del ejecutante.

ARTCULO
780.REVOCACIN
PROVISIONALMENTE EJECUTADA.

TOTAL

DE

LA

SENTENCIA

1. En el caso de que se revocara totalmente la sentencia en


ejecucin provisional, se pondr fin a la ejecucin. El juez
ordenar las medidas procedentes para lograr la reposicin de las
cosas al anterior estado, mediante devolucin por el ejecutante
del dinero percibido o de la cosa o bien que se le entreg,
devolucin que alcanzar a los intereses, frutos o rentas, o
mediante la orden de deshacer lo hecho. Si no fuera posible la
devolucin del bien o de la cosa, se sustituir por su equivalente
en numerario.
2. Asimismo se reintegrarn al ejecutado las costas ocasionadas y
se le indemnizarn los daos y perjuicios.
Concordancia Cdigo Procesal Penal, articulo 781.
Comentarios
Para el caso de revocacin total de la sentencia provisionalmente
ejecutada, se pondr fin a la ejecucin. Por lo tanto si la Sentencia
condenatoria fuese dineraria y se hubiese revocado totalmente, se
sobreseer la ejecucin provisional, devolviendo el ejecutante la cantidad
que en su caso hubiese percibido, adems de reintegrar al ejecutado las
costas de la ejecucin provisional y resarcirle de los daos y perjuicios
ocasionados.
ARTCULO 781.- REVOCACIN
PROVISIONALMENTE EJECUTADA.

PARCIAL

DE

LA

SENTENCIA

Si hubiera revocacin parcial de la sentencia de condena


pecuniaria provisionalmente ejecutada, se devolver slo la
diferencia entre lo que percibi el ejecutante y la cantidad
condenada en la sentencia que decide el recurso.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 1, 3, 7, 10
Comentarios
Si la revocacin fuese parcial, slo se devolver la diferencia entre la
cantidad percibida por el ejecutante y la que resulte de la confirmacin
parcial (Art. 781 CPC), con el incremento, deberamos aadir, que resulte
de aplicar a dicha diferencia, anualmente, desde el momento de la
percepcin, el tipo del inters legal del dinero.
Si la revocacin de la resolucin provisionalmente ejecutada sea una
condena no dineraria. Si se trata de la condena a la entrega de un bien
determinado, rentas o frutos o productos debern ser restituidos al
ejecutado y si la restitucin fuese imposible de hecho o de derecho, el

ejecutado debera poder solicitar que se le indemnicen los daos y


perjuicios. Por ltimo, si se tratase de una condena de hacer, y sta se
hubiese realizado, se deber proveer que se deshaga lo hecho y se
indemnicen los daos y perjuicios causados.
Para concluir este apartado hemos de hacer mencin a las particularidades
que pudiera presentar la ejecucin provisional de sentencias de condena
dictadas en segunda instancia, no incluida expresamente en el Ttulo
Tercero que venimos comentando. Nos referimos a la ejecucin de
sentencias de las que pende la resolucin de un recurso de casacin por
ejemplo. Ocurrira tal hiptesis, cuando la sentencia revoque una anterior
absolutoria condenando al pago de dinero u a otra condena no dineraria;
cuando eleve el importe de la condena concedida en primera instancia o
modifique algn pronunciamiento; o cuando conteniendo la sentencia de
primera instancia un pronunciamiento de condena no se hubiese solicitado
su ejecucin provisional siendo confirmatoria o revocatoria parcial
manteniendo pronunciamiento condenatorio Para este supuesto se plantea
la problemtica de la competencia para ejecutar provisionalmente, si
quedar residenciada en el Tribunal de apelacin que conden por primera
vez revocando lo dispuesto en primera instancia o en el rgano de primer
grado que a la postre sera el competente para la ejecucin definitiva. La
cuestin es dudosa, existiendo un argumento de peso para atribuir la
competencia al Tribunal de apelacin cual es la falta de antecedentes ni
testimonios en primera instancia acerca de la resolucin a ejecutar
provisionalmente, sin que parezca muy lgico remitirle los mismos a esos
nicos efectos, mas siendo tambin numerosos los autores que opinan que
el Juez competente sera el de primera instancia
TTULO CUARTO
EJECUCIN DE TTULOS EXTRAJUDICIALES
CAPITULO UNICO
ARTCULO 782.- PROCEDENCIA DE LA EJECUCIN DE TTULOS
EXTRAJUDICIALES.
Procede la ejecucin forzosa cuando se promueve en virtud de
alguno de los siguientes ttulos, siempre que de ellos surja la
obligacin de pagar cantidad lquida y exigible:
1) Instrumento pblico con tal que sea primera copia u otra
posterior dada con decreto judicial y citacin de las personas a
quienes debe perjudicar o a su causante.
2) Instrumentos privados fehacientes suscritos por el obligado o
por su representante, incluidas las facturas de venta de
mercaderas, reconocidos o dados por reconocidos ante el tribunal
competente.
3) Ttulos valores y dems documentos mercantiles a los que la
ley les haya conferido fuerza ejecutiva.
4) En general, documentos que, por disposicin de la ley, tengan

reconocido este carcter.


Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 782 y 681
Comentarios
1.-Procedencia y Procedimiento
Se inicia la regulacin legal de los ttulos extrajudiciales con una
enumeracin, en su Art. 782, de aquellos ttulos que pueden dar lugar al
despacho de ejecucin y que hacen surgir una obligacin de pago de
cantidad lquida y exigible. El Cdigo ha establecido una ntida distincin
entre los ttulos judiciales y extrajudiciales, al punto que se encuentran
contenidos en pasajes independientes que merecen un anlisis separado.
Ya hemos visto los judiciales, debindonos ahora ocupar de los de
procedencia extrajudicial.
El Art. 782 CPC precisa, como requisito indispensable para despachar
ejecucin, la exigibilidad o vencimiento del plazo para el cumplimiento de
la obligacin. Unido al requisito de la exigibilidad, se asienta el de la
liquidez de la deuda, convirtindose tambin en requisito esencial para el
despacho de ejecucin, el hecho de que se trate de una cantidad lquida.
Liquidez de la cantidad reclamada que es un autntico presupuesto de la
accin ejecutiva.
El concepto de deuda vencida puede provocar importantes problemas de
interpretacin, especialmente en relacin con posibilidad de control de
oficio del pacto de vencimiento anticipado (para el caso, por ejemplo de
que el deudor incumpla uno o varios plazos en plan de amortizacin). No
siendo los ttulos ejecutivos exigibles hasta que el plazo vence, se
convierte en una carga procesal para el acreedor acreditar el vencimiento
de la deuda.
Los pactos sobre vencimiento anticipado han sido una prctica muy
generalizada y, a su vez, admitida doctrinal y jurisprudencialmente, y en
muchas ocasiones consentida bajo firma de las partes con la preceptiva
intervencin del corredor de comercio, lo que le convierte en documento
pblico, y que no siendo contrarias a las leyes, a la moral o al orden
pblico, obligan a aqullos a su cumplimiento...". Entrando en la cuestin
del anlisis de oficio del vencimiento, algunas sentencias han entendido en
algunos supuestos, por ejemplo, que el inters moratorio pactado excede
el lmite establecido en la Legislacin de Crditos al Consumo por cuya
razn ya poda considerarse ese pacto como una condicin abusiva de
crdito que acarreara la sancin de nulidad del pacto abusivo.
La exigencia de un documento de caractersticas muy especiales que
pudiera constituirse en ttulo idneo para despachar ejecucin, resulta una
formalidad imprescindible ya que la accin ejecutiva deber fundarse en
un ttulo que tenga aparejada ejecucin y tales ttulos constituyen un
verdadero numerus clausus, tanto en su vertiente de naturaleza judicial
como extrajudicial (o de creacin privada)

Unido a esta tipicidad legal la exigencia de ttulo en sentido formal,


aparece la necesidad ya mencionada de que ste contemple una deuda
lquida o liquidable, es decir, convertible en dinero. De esta forma, y sin
necesidad de mayores argumentos, quedan excluidas del procedimiento de
ejecucin que ahora estudiamos las deudas consistentes en un dar cosa
cierta y determinada, hacer algo o abstenerse de cierta conducta,
indemnizaciones de daos y perjuicios, o entrega de cantidades
procedentes de frutos y rentas. Exclusin que de alguna forma es
contemplada por el CPC al regular de forma especfica estas ejecuciones
en los Ttulos Quinto, Sexto y Sptimo de su Libro Sexto. Mas esta
afirmacin necesita de otra precisin terminolgica ya que el Ttulo Cuarto
que ahora comentamos contiene de algn modo el procedimiento comn
para la ejecucin de ttulos extrajudiciales, cuyas normas sobre oposicin
por ejemplo han de extenderse extrapolables a las otras ejecuciones
mencionadas.
2 .- Categoras de Ttulos Ejecutivos Extrajudiciales
El presente captulo contempla los ttulos ejecutivos (Art. 782 CPC )
diferenciando hasta cuatro categoras concretas de ttulos ejecutivos,
categoras que luego se abren o despliegan favoreciendo la aparicin de
una diversa tipologa de especficos documentos que pueden dar lugar al
despacho de ejecucin. Partiendo la nueva regulacin parte del carcter
tasado de los ttulos ejecutivos, en justa correspondencia con su carcter
privilegiado -limitacin de los medios de conocimiento y defensa,
aseguramiento inmediato del crdito accionarte-, el legislador ha
establecido
unos
mnimos
requisitos
indispensables,
sealando
taxativamente cules son los nicos ttulos que gozan de fuerza ejecutiva y
las condiciones que han de reunir. Si analizamos los ttulos que contempla
el CPC, podemos sistematizarlos en la siguiente forma:

Instrumentos pblicos. Con tal que fuera la primera copia de una


escritura pblica. El concepto de instrumento, debe complementarse
con la oportuna legislacin notarial, as como respecto de la segunda
copia tenerse en cuenta que su expedicin haya sido consentida por
todos los posibles afectados y entre ellos, indudablemente est el
probable tercer poseedor que haya de soportar la ejecucin
hipotecaria.

Documento privados. De carcter fehaciente, suscritos por el


obligado o por su representante, (incluidas las facturas de venta de
mercaderas), reconocidos o dados por reconocidos ante el tribunal
competente.
Ttulos valores y documentos mercantiles a los que la Ley haya
conferido fuerza ejecutiva. Al igual que la expresin ttulo valor es de
interpretacin forzosamente estricta, el concepto de documento
mercantil resulta notablemente ms amplio y que a diferencia de los

anteriores a menudo necesitarn de un complemento o integracin


para definir con la debida precisin la cantidad lquida exigible.

Documentos que, por disposicin de la Ley, tengan reconocido este


carcter. Habr que estar para la integracin de este apartado a las
concretas disposiciones del CPC o eventualmente de otra Ley que
otorguen tal virtualidad a una determinada documental. A ttulo de
ejemplo podemos enunciar el Art. 681 CPC que confiere eficacia de
ttulo de ejecucin a la documental con que se inicia el
procedimiento monitorio, y en mrito a ella se despachar ejecucin
si el deudor requerido no compareciera para oponerse al
requerimiento de pago.

ARTCULO 783.- DEMANDA.


1. La demanda de ejecucin de ttulos extrajudiciales se redactar
en la forma ordinaria, y se presentar ante el Juzgado de Letras
competente de acuerdo con las normas generales establecidas en
este Cdigo, dirigida contra el deudor solicitando el despacho de
ejecucin y el decreto de embargo por la cantidad que le es debida
y no pagada.
2. A la demanda se habrn de acompaar en todo caso el ttulo en
que se funde y los documentos que permitan determinar con
precisin la cantidad que reclama.
3. En la demanda se podrn sealar bienes del deudor en cantidad
suficiente para hacer frente al principal e intereses de lo que se
deba y a las costas de la ejecucin.
Concordancias Artculo 757 y 808 del Cdigo Procesal Civil
Comentarios
1.- Requisitos de la Demanda.
La demanda ejecutiva ( Art. 783 CPC ) relativa a ttulos extrajudiciales se
redactar en la forma ordinaria, y se presentar ante el Juzgado de Letras
competente de acuerdo con las normas generales establecidas en este
Cdigo, dirigida contra el deudor solicitando el despacho de ejecucin y el
decreto de embargo por la cantidad que le es debida y no pagada.
Conforme a los nmeros 2 y 3 del mismo precepto. Es de ver que tanto en
el caso de ejecucin basada en ttulo judicial como extrajudicial existe la
necesidad de interponer demanda ejecutiva (denominada escrito en aquel
caso) con independencia del ttulo. La demanda tiene un contenido
expresamente fijado en la Ley y debe contener, adems Art. 757 CPC :
a) El ttulo sobre la que descansa o mencin de l si es judicial;
b) La tutela ejecutiva solicitada; c) La cantidad que se reclama;

d) Designacin de los bienes del ejecutado susceptibles de embargo y, en


su caso, si los bienes sealados se consideran suficientes;
e) En su caso, las medidas de localizacin e investigacin de los bienes del
ejecutado;
f) La persona/s frente a las que se pretende el despacho de ejecucin.
El contenido de la demanda tiene la excepcin lgica del ttulo judicial, ya
que en este caso no es necesario aportar la sentencia (o auto), es decir, es
suficiente la identificacin de la sentencia o resolucin cuya ejecucin se
pretende.
Resulta especialmente destacable la posibilidad de que en la demanda
ejecutiva se especifiquen los bienes del ejecutado susceptibles de
embargo, sin que en cambio se hayan incluido en esta sede como en el
caso espaol y s en el Art. 808 del CPC, las medidas de localizacin e
investigacin del patrimonio del ejecutado.
2.- Manifestacin de Bienes
En qu consiste la manifestacin de bienes? Debemos partir de que la
manifestacin de bienes aparece desde el momento en el que el
ejecutante no designe bienes del ejecutado en la propia demanda
ejecutiva. Es decir, la identificacin de bienes por parte del ejecutante
excluye la manifestacin del ejecutado ("1. Salvo que el ejecutante seale
bienes cuyo embargo estime suficiente para el fin de la ejecucin..."). No
identificados los bienes en la demanda ejecutiva debe requerirse de oficio,
por medio de providencia, al ejecutado para que seale los bienes.
Requerimiento que debe contener necesariamente los apercibimientos de
las sanciones que pueden imponerse para el caso de no ser atendido. De
esta forma, la manifestacin de los bienes aparece como una obligacin
del ejecutado que no se limita a sealar los bienes sino que debe sealar
las cargas y gravmenes que gravan al bien, especialmente si son
inmuebles, o, en el caso de que se traten de bienes inmuebles, sealar si
los bienes se encuentran ocupados y con qu ttulo. Este deber aparece
desde el momento en el que se recibe el requerimiento y est tutelado por
un sistema de multa.
ARTCULO 784.- ADMISIN DE LA DEMANDA.
1. Reconocida la legitimacin del actor y la fuerza ejecutiva del
ttulo, sin citacin contraria, el juez dar trmite a la demanda,
expidiendo mandamiento ejecutivo, que determinar la persona o
personas frente a las que se despacha y si lo es en forma solidaria
o mancomunada.
2. Asimismo el mandato contendr la orden de pago de la deuda,
incluyendo
los
intereses
y
gastos
demandados,
bajo
apercibimiento de proceder al inmediato embargo de los bienes,
con la determinacin precisa de los mismos, si fueren conocidos.

3. De no apreciarse la legitimacin del actor y del ejecutado, o la


fuerza ejecutiva del ttulo, no se dar trmite a la demanda.
Concordancias Artculos 760 y 759.2, 785, 799, 802.2
Comentarios
Recibida la demanda el Juez examinar la legitimacin del actor y la fuerza
la fuerza ejecutiva del ttulo (si no concurriesen no se dar trmite a la
demanda). Y sin citacin de la parte contraria, despachar ejecucin
determinando la persona o personas frente a las que se despacha y si lo es
en forma solidaria o mancomunada. Este mandato contendr la orden de
pago de la deuda, incluyendo los intereses y gastos demandados, bajo
apercibimiento de proceder al inmediato embargo de los bienes, con la
determinacin precisa de los mismos, si fueren conocidos.
En el CPC el despacho de ejecucin est contemplado con clara aspiracin
de tratamiento unitario sin perjuicio de recoger las especialidades propias
de los ttulos judiciales y no judiciales. No es de extraar por lo tanto que
los artculos 760 y 784 presenten notables similitudes. Yendo ahora al
contenido del Art. 784 en primer lugar, es de destacar que el Cdigo prev
tanto la posibilidad del despacho de ejecucin como la denegacin. En este
ltimo caso igualmente debe dictarse auto en el que se motive la
denegacin del despacho de ejecucin sobre la base de que el ttulo no
contiene los presupuestos y requisitos legalmente exigidos, motivacin
que puede diferir ligeramente de la requerida por el Art. 759.2.
ARTCULO 785.- RECURSOS.
1. Contra el auto que deniegue la tramitacin de la demanda se
darn los recursos de reposicin y posterior de apelacin.
2. Contra el auto que d trmite a la demanda no se dar recurso
alguno, sin perjuicio de la oposicin que pueda formular el
demandado en el momento procesal oportuno.
Concordancias Artculo 799, 802.1 y 802.2 del Cdigo Procesal Civil
Comentarios
Debe destacarse el rgimen de recursos frente al auto despachandodenegando la ejecucin. En el primer caso no es posible interponer recurso
alguno, sin perjuicio de la ulterior oposicin. En el segundo caso es
necesario interponer el recurso de reposicin para luego apelar. En tercer
lugar, destacar que el contenido del auto despachando ejecucin debe
determinar ( tngase en cuenta que como dispone el Art. 799, las
disposiciones del Ttulo V Ejecucin por cantidad de dinero , son de
aplicacin a todos los procesos derivados de la existencia de un ttulo de
ejecucin, siempre que la obligacin contenida en el mismo sea lquida):

Las personas frente a la que se despacha la ejecucin. Adems, si el


despacho de ejecucin, cuando se trate de una pluralidad de
sujetos, es de forma mancomunada o solidaria. Precisamente para
su determinacin tendremos que estar a lo dispuesto en la demanda
ejecutiva.

La determinacin de la cuanta por la que se despacha la ejecucin


que vendr determinada por el ejecutante en la demanda ejecutiva.
Destacar que una importante novedad viene recogida en el Art.
802.2 CPC en cuanto que se establece el lmite del 25% de la
cantidad que se reclame en la demanda ejecutiva para los intereses
y costas previstos provisionalmente por el ejecutante. Lmite que
puede generar crticas sobre todo por la inflexibilidad ya que pueden
darse situaciones en que las previsiones de la ejecucin puedan
aconsejar un porcentaje mayor. Crticas que fueron consideradas ya
que se introdujo el prrafo segundo que permite la excepcionalidad
a dicho lmite. Por ltimo, destacar que la cuanta reclamada en la
demanda ejecutiva no puede ser objeto de anlisis por el Juez que
en todo caso debe despachar ejecucin por la cuanta determinada
por el ejecutante (Art. 802.1) y ello sin perjuicio de la pluspeticin
que pueda alegar el ejecutado, el tribunal no podr denegar el
despacho de la ejecucin porque entienda que la cantidad debida es
distinta de la fijada por el ejecutante en la demanda ejecutiva).
Las medidas de localizacin y averiguacin de los bienes del
ejecutado.
La posibilidad de medidas ejecutivas (mandamiento a los efectos de
la anotacin preventiva de embargo).
Requerimiento de pago al ejecutado.
ARTCULO 786.- REQUERIMIENTO DE PAGO Y EMBARGO.
1. Con el mandamiento ejecutivo se proceder a requerir de pago
al deudor por la cantidad reclamada en concepto de principal e
intereses devengados, en su caso, hasta la fecha de la demanda,
advirtindole de que si no pagase en el acto se practicar el
embargo de sus bienes en la medida suficiente para responder de
la cantidad reclamada y las costas.
2. No se practicar el requerimiento establecido en el apartado
anterior cuando a la demanda ejecutiva se haya acompaado acta
notarial que acredite haberse requerido de pago al ejecutado con
al menos diez das de antelacin.
Concordancias Articulo 758.2, 763, 786,787 del Cdigo Procesal Civil

Comentarios
Por ltimo, tanto el auto por el que se despacha la ejecucin, como la
demanda ejecutiva deben notificarse al ejecutado/s pero sin que se trate
de una citacin o emplazamiento a los efectos de personarse en la
ejecucin. No sealamiento de plazo que debe interpretarse por contraste
con el Art. 763 CPC que, tratndose de ttulo judicial o arbitral,
transacciones y acuerdos judiciales, establece el plazo de 3 das siguientes
a la notificacin, a los efectos de oponerse. Existe una ntida diferencia
segn nos encontremos en ttulos judiciales o no judiciales.
Para los ttulos judiciales, y sin perjuicio de lo ya mencionado, el CPC
pretende que el despacho de ejecucin sea inmediato ni siquiera se
prev como en Espaa un plazo de espera de los 20 das a los
efectos de posibilitar un cumplimiento voluntario - ya no se precisa
de requerimiento de pago. Para los ttulos no judiciales se precisa del
oportuno requerimiento de pago.

Por el contrario, cuando se necesita de un requerimiento de pago, el


mismo implica que las medidas de localizacin y averiguacin de los
bienes del ejecutado no puedan adoptarse de forma inmediata, es
decir, con el propio auto despachando ejecucin y, adems, que ni
tan siquiera las medidas ejecutivas puedan ser adoptadas de forma
inmediata. Esta conclusin que puede ser discutible encontrara su
justificacin en el propio Art. 786 al establecer que con el
mandamiento ejecutivo se proceder ( a menos que se acompae
acta notarial que acredite que el requerimiento se ha hecho con al
menos diez das de antelacin ) a requerir de pago al deudor por
la cantidad reclamada en concepto de principal e intereses
devengados, en su caso, hasta la fecha de la demanda, advirtindole
de que si no pagase en el acto se practicar el embargo de sus
bienes en la medida suficiente para responder de la cantidad
reclamada y las costas.
La redaccin del contenido de la demanda ejecutiva y del auto
despachando ejecucin suscita otra cuestin adicional reiterada en la
doctrina y la jurisprudencia espaola, cual es la relativa al momento en
que debe entenderse hecho el embargo, y cuya formulacin podra
sintetizarse as: es constitutiva la anotacin preventiva de embargo o, por
el contrario, el embargo existe antes y al margen de su acceso al Registro?
La cuestin requiere partir de una premisa incuestionable. Es decir, el
embargo existe desde que el Juez lo acuerda sobre determinados bienes
de una determinada persona. Existe el embargo desde el auto de
despacho de ejecucin en el que se concreta el bien/s del ejecutado/s (por
mejor decir desde el momento en que deja de atenderse el requerimiento
de pago, lo cual puede plantear algunos problemas de seguridad jurdica).
La afirmacin anterior produce unas indudables consecuencias que deben
destacarse. En el mbito de las terceras de dominio el embargo se
sobrepone al ttulo del tercerista si aqul fue practicado antes del
otorgamiento del ttulo (p.e. contrato de compraventa). No obstante, esta

posibilidad -excepcional en la prctica- es peligrosa. Pensemos que si


accede al Registro de la Propiedad una compraventa (inscripcin) en el que
el adquirente es tercero adquirente, la compraventa judicial (producto del
apremio no anotado) no podr ser inscrita. Si, por ejemplo, accede alguna
inscripcin de hipoteca u otro derecho real limitado, la compraventa
judicial derivada del embargo no anotado podr inscribirse aunque
quedar subordinada al derecho real limitado inscrito con anterioridad
siempre, claro est, que su titular sea tercero hipotecario.
De todo lo anterior se desprende que la funcin fundamental de la
anotacin de embargo es la de enervar la fe pblica. Los terceros que
inscriban una adquisicin efectuada con posterioridad a la anotacin
preventiva de embargo tendrn que soportar las consecuencias derivadas
de ese embargo.
En ocasiones, para la concrecin de las expresadas cantidades por las que
se ha de despachar la ejecucin y en consecuencia requerir de pago al
ejecutado, no bastar con operaciones matemticas o lgicas simples, sino
que ser necesario acudir a operaciones de cierta complejidad, no bastar
con la sola presentacin del ttulo, sino que ser necesario integrar ste
con la presentacin de otros documentos (mencionados en el Art. 758.2
CPC)
El requerimiento de pago se har por las cantidades que haya expresado el
actor en su demanda, y por las que se habr despachado ejecucin, y que
correspondan al principal reclamado y a los intereses devengados en la
fecha de la demanda.
Si el ejecutado paga tras recibir el requerimiento junto a la notificacin del
despacho de la ejecucin, no deber hacer ya frente a la cantidad
sealada para cubrir intereses futuros, pero sin embargo, si que deber
abonar, con carcter general, las costas del proceso causadas al actor
ejecutante, salvo que demuestre que no pudo efectuar el pago antes de
que el actor promoviera la ejecucin por causas no imputables a l.
En referencia a la cantidad lquida que figure en el ttulo, y por la que haya
de despacharse ejecucin, conviene hacer una referencia a la posibilidad
de que en el ttulo ejecutivo las partes convengan que la cantidad lquida
de dinero por la que vaya a despacharse ejecucin, sea calculada por el
propio acreedor, segn forma convenida tambin por las partes, y siempre
que el ttulo conste en escritura pblica o pliza intervenida. Es decir que
la integracin del ttulo, en cuanto se refiere a algo tan fundamental como
la determinacin de la cantidad debida, queda en manos exclusivamente
del acreedor, sin que el deudor haya de intervenir en tal operacin de
ningn modo; si bien la exclusin y el procedimiento habrn sido
aprobados por este ltimo al otorgar el ttulo.
ARTCULO 787.- LUGAR DEL REQUERIMIENTO DE PAGO.
1. El requerimiento de pago se efectuar en el domicilio que figure

en el ttulo ejecutivo. No obstante, a peticin del actor, el


requerimiento podr hacerse, adems, en cualquier lugar en el
que, incluso de forma accidental, el deudor pudiera ser hallado.
2. Si no se encontrase el deudor en el domicilio que conste en el
ttulo, podr practicarse el embargo si el demandante lo solicita,
sin perjuicio de intentar de nuevo el requerimiento con arreglo a
lo dispuesto en este Cdigo para los actos de comunicacin
mediante entrega de la resolucin o de cdula y, en su caso, para
la comunicacin por edictos.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, artculos 1, 3 y 10
Comentarios
En cuanto al lugar en el que se debe efectuar el requerimiento de pago,
seala el Art. 787 del Cdigo Procesal Civil que se efectuar en el domicilio
que figure en el ttulo ejecutivo. No obstante, a peticin del actor, el
requerimiento podr hacerse, adems, en cualquier lugar en el que,
incluso de forma accidental, el deudor pudiera ser hallado.
Tambin se establece en el nmero 2 del mismo precepto, que el embargo
se podr practicar a solicitud del ejecutante, aun sin haberse entendido el
requerimiento de forma personal con el ejecutado no hallado en el
domicilio que el ttulo prevea a tales efectos, sin perjuicio de intentar
de nuevo el requerimiento con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo para
los actos de comunicacin mediante entrega de la resolucin o de cdula
y, en su caso, para la comunicacin por edictos Con este ltimo inciso
se suscitan dos importantes cuestiones tales como la lgica prelacin
cronolgica de requerimiento de pago y embargo que comentamos ms
arriba y en segundo trmino la abierta posibilidad de utilizar en sede de
ejecucin instrumentos legales de ficta comunicatio con el deudor como es
la publicacin edictal.
ARTCULO 788.- PAGO POR EL EJECUTADO. COSTAS.
1. Si el deudor pagase en el acto del requerimiento, o con
anterioridad, se le dar el oportuno recibo, se pondr el dinero a
disposicin del actor y, en su caso, se dar por terminado el
proceso.
2. Aunque pague el deudor en el acto del requerimiento, sern de
su cargo todas las costas causadas, salvo que justifique que, por
causa que no le sea imputable, no pudo efectuar el pago antes de
que el acreedor promoviera la ejecucin.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, artculo 220, 789
Comentarios
En el Art. 788 del CPC se regula la lgica consecuencia de la actuacin

solutoria por parte del ejecutado, el cual pagando antes o en el acto del
requerimiento pondr fin al proceso de ejecucin, ponindose el dinero a
disposicin del actor contra recibo de su abono. Esta disposicin de
carcter natural y en cierto modo elemental se completa con una norma
sobre costas que hace gravitar las causadas, incluso en el supuesto de
pago a primer requerimiento, sobre el ejecutado. Ello parece tambin lo
ms acorde al sentido de la institucin, no slo ya en su vertiente del
vencimiento objetivo, sino en la de mera obligacin de evitar un nuevo
procedimiento. En tal sentido lo dispuesto en el Art. 788 se refiere a un
marco no exactamente parangonable con el del Art. 220 por ejemplo, que
al tratar la cuestin en relacin con el allanamiento hace la norma general
la no imposicin (excepto previo requerimiento o conciliacin) salvo
apreciacin de circunstancias excepcionales. En cambio cuando del
proceso ejecutivo se trata, la regla general es la imposicin puesto que ya
nos encontramos ante la tesitura de que existe un ttulo privilegiado
susceptible de provocar directamente el despacho de ejecucin sin que
sea necesaria la fase declarativa, y al haber dado lugar el ejecutado a que
el actor haya de acudir a los Tribunales para realizar su derecho lo sita, a
efectos de pago de costas en un marco especial, salvo que justifique
que,por causa que no le sea imputable, no pudo efectuar el pago antes de
que el acreedor promoviera la ejecucin.
ARTCULO 789.- CONSIGNACIN.
1. Si el deudor consignara la cantidad reclamada, para evitar el
embargo, pretendiendo formular oposicin, se suspender la
diligencia de embargo, depositndose el importe en una
institucin bancaria.
2. Si la consignacin fuera insuficiente el embargo seguir para
cubrir lo que reste.
Concordancia. Cdigo Procesal Civil, artculos 1, 3, 10
Comentarios
Por lo que hace a la consignacin de la cantidad reclamada, sus efectos se
contraen, conforme al Art. 789 CPC, a la evitacin del embargo, mas
subyaciendo el propsito lgico de oponerse a la ejecucin. Parece ser,
vista la regulacin legal que el importe habr de ser entregado a la
comisin judicial, para su ingreso en una institucin bancaria estatal. Cabra
preguntarse si es posible la consignacin directa ante la institucin
bancaria debiendo suspenderse el embargo al acreditarse tal circunstancia,
as como la entrega directa al ejecutante con los mismos fines y efectos.
Si la consignacin fuere insuficiente el embargo se practicar para cubrir lo
que reste, dimensionndose a la nueva suma resultante previa detraccin
de lo ya consignado.
Artculo 790.- Oposicin.

1. El ejecutado podr plantear en un solo escrito oposicin a la


ejecucin en el plazo de tres das desde la notificacin del
mandamiento de ejecucin, aportando todas las justificaciones
documentales que tuviera.
2. Formulada la oposicin, se suspendern las diligencias de
ejecucin hasta la resolucin de la misma, salvo que se hubiera
opuesto exclusivamente la pluspeticin.
3. En este caso slo se ordenar la suspensin una vez que el
deudor consigne la cantidad que considere debida. De no
consignar, la ejecucin continuar su curso, aunque lo que
obtuviera de la enajenacin de los bienes embargados, en lo que
exceda de la cantidad reconocida como debida, no se entregar al
demandante mientras no se haya resuelto la oposicin.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, Artculos 763, 791, 792, 793.
Comentarios
El planteamiento de oposicin es la nica va de combatir la ejecucin
despachada, llevando aparejada su no interposicin que el juez dicte auto
en el que mandar seguir directamente la va de apremio. (Art. 791 CPC)
Aunque el plazo para formalizar la oposicin sea tambin de tres das
desde la notificacin del mandato de ejecucin, y existen motivos
comunes, el rgimen de oposicin es diferente segn se planteen motivos
procesales o sustantivos de ls regulados en el art 792 CPC.
ARTCULO 791.- FALTA DE OPOSICIN.
Si el ejecutado no planteara oposicin el juez dictar auto en el
que mandar seguir directamente la va de apremio.
ARTCULO 792.- MOTIVOS DE OPOSICIN.
Slo sern admisibles en la ejecucin de ttulos extrajudiciales los
siguientes motivos de oposicin:
1) Falta de competencia del tribunal ante quien se presenta la
demanda.
2) Falta del carcter, representacin o legitimacin del
demandante o del demandado.
3) Nulidad del mandamiento por no cumplir el ttulo ejecutivo los
requisitos legales exigidos.
4) Pago, justificado documentalmente.
5) Compensacin de crdito lquido que resulte de documento
que tenga fuerza ejecutiva.
6) Pluspeticin.
7) Prescripcin o caducidad de la pretensin.
8) Quita, espera o pacto o promesa de no pedir, que conste
documentalmente.
9) Novacin o acuerdo de las partes, siempre que conste en

documento pblico.
10) Sometimiento de la cuestin litigiosa a arbitraje.
Para la ejecucin de ttulos valores solo podrn oponerse las
excepciones previstas en el Cdigo de Comercio.
Concordancias
Cdigo Procesal Civil, artculos 452, 462 ,763 y 764, 793 del Cdigo
Procesal Civil; Cdigo de Comercio, artculo 465
Comentarios
1-Motivos de Oposicin
El Art. 792 del CPC, al igual que el 762 que trata de la oposicin a la
ejecucin de ttulos judiciales establece una relacin exhaustiva de motivos
de oposicin tpicos, fuera de la cual no ser admisible que se esgriman
otras causas o motivos para oponerse a la ejecucin del ttulo extrajudicia.
Aunque esta relacin es algo ms extensa que la contenida en el Art. 763
del CPC presenta indudable analoga con la misma, destacando en primer
lugar la posibilidad de utilizar motivos procesales o motivos de fondo para
la oposicin. Esta dualidad bsica de motivos afecta tanto a la tramitacin
(puesto que el Art. 793 prev un cauce especfico para el examen por el
Juez de los defectos procesales alegados conforme a los tres primeros
nmeros del Art. 793, decidiendo a continuacin de un breve trmite
establecido para la posible subsanacin de los mismos), como a la
resolucin que debe dictarse. As, la oposicin por motivos procesales
aparece como una oposicin comn a los ttulos judiciales y no judiciales,
((1) Falta de competencia del tribunal ante quien se presenta la
demanda. 2) Falta del carcter, representacin o legitimacin del
demandante o del demandado y 3) Nulidad del mandamiento por no
cumplir el ttulo ejecutivo los requisitos legales exigidos) si excluimos la
ligera variante consistente en la posibilidad de oponer la nulidad del ttulo
en los ttulos extrajudiciales y la falta de requisitos en el ttulo cuando se
trata de los judiciales.
2.- Causas para Oposicin de Fondo.
Cuando se trata de ttulo no judicial, el Art. 792 del CPC establece la
posibilidad de oposicin de fondo, siempre y cuando se funde en alguna de
las siguientes causas:
a.- Pago, justificado documentalmente. (792.4)
b.- Compensacin de crdito (792.5), Que ha de ser lquido y tambin
justificado documentalmente, ms no en cualquier forma sino a travs de
documento que a su vez goce de fuerza ejecutiva.
c.- Pluspeticin. A la que se debe aadir el exceso en la computacin a
metlico de las deudas en especie. Como se recordar, y conforme al Art.

789 del CPC, la interposicin de tal excepcin carece de consecuencias de


evitacin de los embargos que se hubieren de trabar, a no ser que el
ejecutado consigne la cantidad que considere debida, es decir, con
inclusin de lo considerado como exceso. En caso contrario, es decir, en el
supuesto de no consignacin de la diferencia, el embargo continuar
aunque sin entregar al ejecutante la cantidad considerada como excesiva
mientras no se resuelva sobre la oposicin.
d.- Prescripcin de la accin o caducidad de la pretensin de ejecucin.
e.- Quita, espera o pacto o promesa de no pedir, que conste
documentalmente.
f.- Novacin o acuerdo de las partes, siempre que conste en documento
pblico. Entendemos que el acuerdo incluye la transaccin, expresamente
mencionada en el Art. 763.
g.- Sometimiento de la cuestin litigiosa a arbitraje.
h.- Para la ejecucin de ttulos valores solo podrn oponerse las
excepciones previstas en el Cdigo de Comercio. La ejecucin de ttulos
valores posee indudablemente singularidades derivadas del carcter de
dichos ttulos que justifican que el rgimen de excepciones sea el
contenido en la Ley especial, en la versin anterior del proyecto de Cdigo
Procesal Civil se haca una referencia expresa al Art. 465 del Cdigo de
Comercio, precepto que establece que contra las acciones derivadas de un
ttulo-valor slo pueden oponerse las siguientes excepciones y defensas:
Las de incompetencia y de falta de personalidad en el actor;
Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado quien
firm el documento;
Las de falta de representacin, de poder bastante o de facultades
legales en quien suscribi el ttulo a nombre del demandado, salvo lo
dispuesto en el artculo 736;
La de haber sido incapaz el demandado al suscribir el ttulo;
Las fundadas en la omisin de los requisitos y menciones que el
ttulo o el acto en l consignado deben llenar o contener, y que la ley
no presuma expresamente, o que no se hayan satisfecha dentro del
trmino que seala el artculo 452;
La de alteracin del texto del documento o de los dems actos que
en l consten, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 462;
Las que se funden en que el titulo no es negociable;
Las que se basen en la quita o pago parcial que consten en el texto
mismo del documento, o en el depsito del importe de la letra;
Las que se funden en la suspensin de su pago o en la cancelacin
del ttulo, ordenadas judicialmente;
Las de prescripcin y caducidad y las que se basen en la falta de los
dems requisitos necesarios para el ejercicio de la accin;
Las personales que tenga el demandado contra el actor.
Una vez resuelta la oposicin por motivos procesales, se sustanciar la
oposicin sobre el fondo teniendo en cuenta los exclusivos motivos

contemplados en los nmeros 4 y siguientes del Art. 792. No resulta muy


clara de la regulacin del Cdigo esta secuencia de resolucin previamente
de la oposicin formal y en segundo trmino de la de fondo, aunque
estimamos que es la interpretacin ms correcta y s asumimos que ambas
pueden formularse conjuntamente, puesto que el Art. 790 habla de un solo
escrito de oposicin y no se prevn plazos sucesivos para con la
formulacin de cada una de ellas como es en el caso espaol en que se
concede un nuevo plazo siguiente.
3.- Efectos de la Oposicin
Los efectos de la oposicin, conforme al Art. 790 del CPC se extienden a la
suspensin de las diligencias de ejecucin hasta la resolucin de la misma,
salvo que se hubiera opuesto exclusivamente la pluspeticin, en cuyo caso
se ordenar la suspensin una vez que el deudor consigne la cantidad que
considere debida. Y De no consignar, la ejecucin continuar su curso,
aunque lo que obtuviera de la enajenacin de los bienes embargados, en
lo que exceda de la cantidad reconocida como debida, no se entregar al
demandante mientras no se haya resuelto la oposicin. Vemos aqu una
diferencia notable con la ejecucin de ttulos judiciales en la que la
oposicin no suspenda el curso de las actuaciones (Art. 764 CPC).
ARTCULO 793.- EXAMEN DE OFICIO DE LA OPOSICIN.
1. Cuando la oposicin se hubiera fundado en la existencia de
defectos procesales y entendiera el juez que se tratara de un
defecto subsanable, conceder al actor un plazo de cinco das para
subsanarlo.
2. Cuando se tratare de defectos o faltas insubsanables o que no
se hubieran subsanado en el plazo concedido, el juez dictar un
auto dejando sin efecto los mandamientos y embargos ordenados,
con imposicin de las costas al demandante.
Concordancias Cdigo Procesal Civil, articulo 33, 421, 794 en relacin del
416 y subsiguientes.
Comentarios
El Art. 793, bajo la rbrica Examen de oficio de la oposicin. Se ocupa de
aquellos supuestos en que la oposicin se hubiera fundado en la existencia
de defectos procesales. Ante la alegacin del motivo procesal caben tres
posibilidades:

Considerar que la oposicin procesal es subsanable. En este caso,


mediante providencia, debe ofrecerse al ejecutante la posibilidad de
subsanar el defecto procesal. El ejecutante tiene un plazo de 3 das
para subsanarlo.

Considerar que el defecto procesal no es subsanable o, en su caso,


no se subsane el defecto procesal contemplado en la providencia,
debindose dictar auto dejando sin efecto la ejecucin.

Aunque la Ley no lo mencione expresamente, parece ser que cabr


que el Juez considere que no concurre el defecto procesal alegado
por el ejecutado. En este caso debe dictarse auto desestimando la
oposicin con expresa condena en costas al ejecutado.
Estimamos que el precepto, a pesar de su ttulo slo operar tanto de
oficio respecto de aquellas cuestiones que el Tribunal deba apreciar sin
necesidad de rogacin, como la competencia funcional Art. 33 CPC, como
previa alegacin de un defecto procesal por parte del ejecutado en otros
casos.
ARTCULO 794.- TRAMITACIN.
Planteada la oposicin se sustanciar conforme al trmite previsto
para los incidentes presentados por escrito.
ARTCULO 795.- AUDIENCIA.
1. Si se hubiera convocado la audiencia y no acudiera a ella el
deudor, se le tendr por desistido de la oposicin, se le impondrn
las costas causadas y se le condenar a indemnizar al demandante
comparecido.
2. Si no compareciere el actor, el juez resolver sin orle sobre la
oposicin.
3. Compareciendo ambas partes, se desarrollar la audiencia con
arreglo a lo previsto para el proceso abreviado, dictndose a
continuacin la sentencia que proceda.
ARTCULO 796.- SENTENCIA RESOLVIENDO LA OPOSICIN.
1. En los cinco das posteriores a la finalizacin de la audiencia o a
la providencia por la que se decida la conclusin del proceso sin
audiencia de prueba, se pronunciar sentencia, resolviendo la
oposicin.
2. Si la oposicin se desestimare totalmente, con condena en
costas para el demandado, ordenar el juez seguir adelante las
actuaciones de apremio sobre los bienes del deudor hasta obtener
la cantidad reclamada, de acuerdo con las normas que rigen la
ejecucin de sentencias.
3. En caso de estimacin parcial de pluspeticin, seguirn
adelante las actuaciones solamente para obtener la cantidad

debida sin condena en costas.


4. Si se estimara la oposicin, el juez declarar sin lugar el
procedimiento, y se mandar levantar los embargos y las medidas
de garanta de la afeccin que se hubieren adoptado,
reintegrndose al deudor a la situacin anterior al inicio del
proceso ejecutivo, condenando en costas al demandante.
Concordancias
Cdigo Procesal Civil, artculos 416 y ss y 421
Comentarios
El procedimiento establecido para sustanciar la oposicin es el
correspondiente a los incidentes presentados por escrito (Art. 794 en
relacin con los Arts. 416 y subsiguientes del CPC) confirindose una
significacin especial al comportamiento de las partes en relacin con la
audiencia que se convoque conforme al Art. 421 del Cdigo, en l sentido
siguiente:

Si se hubiera convocado al deudor a la audiencia (hiptesis que no


podemos sino calificar de natural y aun necesaria tras la oposicin) y
no acudiera a ella, se le tendr por desistido de la oposicin, se le
impondrn las costas causadas y se le condenar a indemnizar al
demandante comparecido.
Si no compareciere el actor, el juez resolver sin orle sobre la
oposicin. Compareciendo ambas partes, se desarrollar la audiencia
con arreglo a lo previsto para el proceso abreviado, dictndose a
continuacin la sentencia que proceda. No regula la Ley el supuesto
de la incomparecencia de ambos, que entendemos se debe resolver
teniendo al ejecutado por desistido mas sin imponerle la
indemnizacin al actor que tampoco compareci.

En todo caso la impugnacin por motivos de fondo se resuelve (Art. 796


CPC) mediante sentencia dictada en los cinco das siguientes a la
audiencia o a la providencia por la que se decida la conclusin del proceso
sin audiencia de prueba, que debe contener alguno de los siguientes
pronunciamientos:
Declarar procedente la ejecucin.
Ordenndose la continuacin de las actuaciones de apremio sobre
los bienes del deudor hasta obtener la cantidad reclamada, de
acuerdo con las normas que rigen la ejecucin de sentencias.
ARTCULO 797.- RECURSOS.
Contra la sentencia que resuelva la oposicin podr interponerse

recurso de apelacin, que no suspender las actuaciones cuando


fuera desestimatoria de la oposicin. Si la sentencia hubiera
estimado la oposicin, el demandante podr pedir al interponer la
apelacin que se mantengan los embargos y medidas de garanta
adoptadas y que se adopten las que procedan, lo que ordenar el
juez de considerarlo pertinente siempre que preste caucin
suficiente para asegurar la indemnizacin que pueda corresponder
en caso de que la resolucin sea confirmada.
Concordancias. Cdigo Procesal Civil, articulo 705 y 707
Comentarios
En este caso si la desestimacin de la oposicin es total el ejecutado ser
condenado en costas. El ejecutado puede interponer recurso de apelacin
que no suspender la ejecucin. (Art. 797 CPC) Declarar no procedente la
ejecucin -estimacin de la oposicin-. En este caso se dejar sin efecto y
alzarn las medidas ejecutivas acordadas en el auto despachando
ejecucin (alzamiento de embargos) con expresa condena en costas al
ejecutante. Ahora bien, el ejecutante puede solicitar el mantenimiento de
los embargos o medidas ejecutivas, aunque la oposicin sea estimatoria,
siempre y cuando el ejecutante preste caucin suficiente a los efectos de
reparar los daos y perjuicios que el mantenimiento de dichas medidas
puedan ocasionar al ejecutado ( Art. 797, prrafo segundo ) En caso de
estimacin parcial de pluspeticin, seguirn adelante las actuaciones
solamente para obtener la cantidad debida sin condena en costas.
Artculo 798.- Eficacia.
1. Las sentencias dictadas en los procesos ejecutivos no
producirn efecto de cosa juzgada, quedando a las partes a salvo
su derecho para promover el proceso ordinario que corresponda
sobre la misma cuestin.
2. Este proceso slo podr promoverse cuando haya quedado
ejecutoriada la sentencia pronunciada en el proceso ejecutivo.
3. Para conocer en el proceso ordinario posterior, cualquiera sea la
naturaleza de la demanda que se interponga, ser competente el
mismo tribunal que hubiere conocido en la primera instancia del
proceso ejecutivo.
4. El derecho a promover el juicio ordinario posterior de lo
resuelto en el proceso ejecutivo caducar a los seis meses de
ejecutoriada la sentencia pronunciada en ste.
Concordancias.
Comentarios
En cuanto a la eficacia de estas sentencias dictadas en los procesos

ejecutivos, dispone el Art. 798 del CPC que, no producirn efecto de cosa
juzgada, quedando a las partes a salvo su derecho para promover el
proceso ordinario que corresponda sobre la misma cuestin. Este proceso
slo podr promoverse cuando haya quedado ejecutoriada la sentencia
pronunciada en el proceso ejecutivo (dentro del plazo de caducidad de seis
meses) y ser competente para conocer del proceso ordinario posterior,
cualquiera sea la naturaleza de la demanda que se interponga, el mismo
Tribunal que hubiere entendido en la primera instancia del proceso
ejecutivo.
TTULO QUINTO
EJECUCIN POR CANTIDAD DE DINERO
Captulo Primero
mbito de aplicacin
ARTCULO 799. MBITO DE APLICACIN.
1. Las disposiciones contenidas en el presente Ttulo sern de
aplicacin a todos los procesos derivados de la existencia de un
ttulo de ejecucin, siempre que la obligacin contenida en el
mismo sea lquida.
2. Para ordenar la ejecucin se considerar lquida toda cantidad
de dinero determinada, expresada en el ttulo con letras, cifras o
guarismos comprensibles, prevaleciendo la que conste con letras
si hubiera disconformidad.
3. Sin embargo, al efecto de ordenar la ejecucin, no necesitarn
aparecer como lquidas las cantidades que el ejecutante solicite
por los intereses que se pudieran devengar durante la ejecucin, y
por las costas que sta origine.
La liquidacin siempre ha de hacerse con anterioridad al despacho
de ejecucin, dado que tal resolucin ha de determinar
necesariamente la cantidad exacta por la cual se abre la actividad
coactiva del Estado.
La ejecucin se despachara por la cantidad que se reclame en la
solicitud o demanda de ejecucin
Concordancias: Arts. 209, 743, 757, 760, 762, 778.2, 811, 825 y 884
CPC; Arts. 1357, 1367 y 1368 CC.
Comentario

El CPC dedica a la ejecucin dineraria o pecuniaria del latn pecunia,ae:


dinero el Ttulo V de su Libro Sexto, entre los Arts. 799 y 863 CPC, ambos
inclusive: sesenta y cinco artculos de los ciento setenta y nueve de que se
compone, por los veintisiete artculos que integran el Ttulo VI de este
mismo Libro (Ejecucin de hacer, no hacer y dar cosa determinada: Arts.
864 a 886 del CPC). Se trata as, bajo la rbrica ejecucin por cantidad de
dinero, de ms de un tercio de los preceptos que dedica el CPC a la
actividad procesal de ejecucin forzosa en su conjunto.
Ello es debido, principal pero no exclusivamente, a la mayor complejidad
de los actos que la integran con respecto a otros modos de ejecucin
forzosa. La ejecucin de condenas no dinerarias presenta una mayor
sencillez en las actuaciones precisas para buscar la satisfaccin coactiva
de la prestacin incumplida (normalmente un requerimiento para la
realizacin de la prestacin adeudada, en el plazo fijado por el juez, con
posibilidad en algunos ordenamientos de la imposicin de multas
coercitivas al cumplimiento o con apercibimiento de apertura de
diligencias penales por delito de desobediencia), algo que no ocurre con la
ejecucin dineraria, que, como veremos, por implicar una diversidad de
actuaciones jurdico pblicas, es ms compleja en su tramitacin, lo que
exige un mayor nmero de actuaciones reguladas en la ley.
Adems, la especial atencin legislativa a la ejecucin dineraria deriva de
su papel trascendental dentro del conjunto de la actividad jurisdiccional de
ejecucin forzosa, en trminos cuantitativos (en proporcin al volumen
total de procesos de ejecucin forzosa), pues los trmites de la ejecucin
dineraria se siguen no slo cuando la prestacin debida e incumplida
consiste en una cantidad de dinero lquida, sino tambin en los casos en
que es imposible o inviable el cumplimiento de una prestacin no dineraria
en la especie pactada. Las normas reguladoras de la ejecucin no dineraria
juegan, en este supuesto, un papel subsidiario, cuando el obligado al
cumplimiento no lo hace en la especie pactada, de suerte tal que la nica
va de satisfaccin posible al sujeto activo del proceso de ejecucin sea la
conversin de la prestacin no dineraria en una prestacin de dinero: ya
sea, conforme con lo dispuesto, por ejemplo, por el Art. 1357 del CC,
cuando la prestacin debida se encargue a un tercero para su realizacin o
cuando sea preciso el resarcimiento de daos y perjuicios por el
incumplimiento de dicha prestacin.
La ejecucin dineraria cumple, por lo expuesto, una doble funcin.
Por una parte, constituye un medio de satisfaccin especfica de
obligaciones de dinero contenidas en un ttulo ejecutivo, cuando sea
lquida, vencida y exigible (salvo los casos excepcionales en que la
ejecucin se proyecta sobre cantidades an o exigibles: intereses por
vencer, plazos, por ejemplo).
Y acta tambin como medio de satisfaccin genrica, cuando
posible obtener el cumplimiento forzoso de lo adeudado en los
trminos pactados por las partes o conforme al objeto de la
prestacin debida (obligaciones de dar, hacer o de no hacer, no

dinerarias): el acreedor obtiene, al final, algo diferente de lo debido,


bien sea cuando busca a un tercero que realice la prestacin
incumplida, bien sea como resarcimiento de daos y perjuicios ante
la imposibilidad del cumplimiento en especie. Eso, a pesar de que el
Art. 743 CPC reconoce el principio de completa satisfaccin del
ejecutante, y el deber de llevar a efecto la ejecucin forzosa en los
propios trminos que figuren en la ejecutoria.
Desde este segundo punto de vista, las normas reguladoras de la ejecucin
de condenas a dar una cantidad de dinero juegan el papel de norma
general, en el sentido de asegurar a los justiciables , particularmente, en
este caso, al acreedor ejecutante, que siempre existir una va jurdica
para su satisfaccin ante la jurisdiccin civil, haciendo cierta as la
definicin de la jurisdiccin como la funcin estatal consistente en juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado, independientemente de que el contenido de la
ejecucin se ajuste o no al contenido de la prestacin debida. Esta norma
general o de cierre ser de aplicacin as, no slo cuando dicha prestacin
consista en la entrega de una cantidad de dinero liquida o liquidable, sino
tambin cuando devenga de imposible cumplimiento cualquier otra
condena civil, de otra naturaleza. Es en este sentido en el que cabe hablar
de la ejecucin dineraria como sancin genrica (como hemos visto ya),
toda vez que constituye una forma de ejecucin forzosa hbil para la
satisfaccin de cualquier condena civil.
Esta trascendencia hace que la regulacin de la ejecucin por cantidad de
dinero desborde el contenido del presente ttulo y aparezca en otros
lugares dentro del Libro VI del CPC. No slo entre las normas generales
referentes a la ejecucin forzosa (Art. 757 CPC, sobre el contenido de la
solicitud de ejecucin; Art. 760 CPC, sobre el contenido del mandato
judicial de ejecucin, Art. 778 CPC, sobre especialidades de la ejecucin
provisional de deudas de dinero, por ejemplo), sino tambin en normas
especficas de ejecucin que, por su naturaleza, se aplican a la satisfaccin
de deudas de dinero: es el caso del Ttulo IV del Libro VI (ejecucin de
ttulos extrajudiciales el anterior juicio ejecutivo, que por definicin, se
basa en el incumplimiento de la obligacin de pago de dinero) o el Ttulo
VII del mismo Libro VI (ejecuciones hipotecarias y prendarias).
El presupuesto legal de la ejecucin dineraria es la fijacin en la solicitud
del acreedor de la cantidad lquida por la que se solicita el mandato y que
se desea obtener en concepto de capital, intereses y costas. Esta exigencia
se explica por que la ejecucin forzosa de dinero no afecta a la totalidad
del patrimonio del deudor (aunque la redaccin del Art. 762 CPC permita
extender los efectos del mandato de ejecucin, provisionalmente, a todos
los bienes del deudor). El Art. 811 CPC, al establecer los lmites del
embargo, seala que los bienes cuyo valor exceda ostensiblemente de la
cantidad fijada en el mandato de ejecucin no podrn ser embargados,
salvo que fueran los nicos existentes en el patrimonio del deudor y su
afeccin resultare necesaria a los fines de la ejecucin. No cabe, pues, una
afeccin universal del patrimonio del ejecutado y, por ello, es razonable

por ello, que el juez ejecutor conozca cul es la cuanta de lo adeudado


para as establecer los lmites y la extensin que ha de alcanzar, desde el
punto de vista cuantitativo, el embargo solicitado.
Esta determinacin no es definitiva, pues est sujeta a modificaciones a lo
largo del curso del proceso de ejecucin en funcin de diversas
actuaciones posibles de las partes: puede hacer condonaciones parciales
de la deuda, cumplimientos sobrevenidos, nuevos vencimientos de plazos,
etc., que determinen la modificacin de la cantidad inicial. Pero ello no
obsta a que el comienzo de la actividad ejecutiva, cuando se trata de la
ejecucin dineraria, exija la fijacin de una cantidad que sirva de pauta
para la adopcin de las ulteriores medidas ejecutivas dentro del proceso.
La liquidez debe reflejarse en el ttulo ejecutivo, pues el juez, a la hora de
ordenar el mandato, debe comprobar que la cantidad por la que se
despacha ejecucin es, como mximo, la que se contiene en l. La liquidez
exigida para la ejecucin dineraria es concordante con la que se exige de
la sentencia de condena a pagar una cantidad de dinero, en los trminos
del Art. 209 CPC, cuando se ejercite una accin de condena al pago de
dinero, siguiendo la norma establecida en el Art. 219 LEC espaola. Con
estas premisas, la nocin legal de liquidez se extiende, en el precepto
comentado, a toda cantidad de dinero determinada, expresada en el ttulo
con letras, cifras o guarismos comprensibles, prevaleciendo la que conste
con letras si hubiera disconformidad.
Aunque nada dice el precepto, la nocin legal de liquidez ha de
extenderse, tambin, por aplicacin del Art. 209 CPC, a los ttulos,
judiciales o no, que contienen una orden de pago, no lquida, sino
liquidable. Ocurre as cuando en el ttulo ejecutivo no consta la cantidad
lquida, pero s las bases matemticas para su liquidacin a travs de
simples operaciones aritmticas.
La cantidad lquida por la que se solicita la ejecucin es la adeudada en
concepto de principal y de intereses vencidos al momento de la solicitud
(Art. 757.2 CPC); no se incluyen, los intereses an no devengados, aunque
s se puede incrementar la cantidad solicitada en un 25 por ciento, con el
fin de cubrir el pago de los intereses devengados y las costas ocasionadas
durante la ejecucin, sin necesidad de proceder, con posterioridad a la
ampliacin de la ejecucin: eso implica, por parte del ejecutante, la
realizacin de una prospectiva sobre la duracin del proceso, a efectos de
determinar el monto de los intereses por devengar, as como de las costas
que se vayan a generar en el seno del proceso de ejecucin. Si lo
finalmente adeudado rebasa la cantidad lquida contenida en el mandato
(en concepto de principal, intereses ms el 25% incrementado), lo
razonable es solicitar la ampliacin de la ejecucin en el seno del propio
proceso.
En el Art. 799 CPC no hay disposicin expresa sobre los intereses de
demora, por lo que se aplicarn las clusulas generales del Cdigo Civil
(Arts. 1367 y 1368): Si la obligacin consistiere en el pago de una
cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnizacin de

daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago


de los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal (6%
anual). Los intereses vencidos devengan el inters legal desde que son
judicialmente reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio
sobre este punto: es decir, se incrementa un 6% del inters vencido, desde
que son reclamados judicialmente. Como especialidad, en el proceso
monitorio el devengo del inters de demora se produce desde que se
ordena la ejecucin (Art. 682.2 CPC), lo que constituye una regla especial
con respecto a la norma general contenida en el Art. 1368 CC. Por otra
parte, el ttulo ejecutivo establece el lmite mximo por el que se puede
instar la ejecucin dineraria, pero el acreedor es libre para solicitar todo o
parte de lo adeudado. Lo determinante no es la cantidad determinada en
el ttulo ejecutivo, sino la contenida en la solicitud de ejecucin.
La necesidad de una liquidacin en fase de ejecucin se seguir
presentando, por lo menos, en los siguientes casos:
Cuando deba procederse a la exaccin de las costas por la va de
apremio, ya que se exige la previa liquidacin (tasacin) de las
mismas en incidente contradictorio (Arts. 225 y ss.); y
En los supuestos previstos en el artculo 884 CPC y ss., es decir, en
los procedimientos de liquidacin de daos y perjuicios, de frutos y
rentas y de rendicin de cuentas de una administracin.
Cuando se trate de una sentencia de condena con reserva de liquidacin,
en los casos en que la ley lo autoriza, no cabe instar la ejecucin forzosa al
amparo de la sentencia firme, para la liquidacin de la condena en
incidente declarativo dentro del proceso de ejecucin, sino que es
condicin necesaria liquidar la condena en proceso declarativo
independiente, antes de instar el mandato de ejecucin (Art. (209.2 CPC).
El problema en el proceso de ejecucin se plantea en el sentido de si es
posible pedir la entrada en domicilio o lugar cerrado sin
consentimiento del dueo par la realizacin del embargo, lo cual es una
cuestin muy importante y de aplicacin practica, pues no es extrao
que se soliste por la parte esta medida ante la posibilidad de que el
deudor disponga de su bienes o los malbarate antes del embargo o
mejor dicho de la traba. Sobre esta cuestin la STC 22/1984 de 17/2002
dice: La regla 2 establece un doble condicionamiento a la entrada y
al registro, que consiste en el consentimiento del titular o en la
resolucin judicial(.)De la facultad que el titular del derecho sobre el
domicilio tiene de impedir la entrada en l es consecuencia que la
resolucin judicial o la resolucin administrativa que ordenan una
ejecucin que slo puede llevarse a cabo ingresando en un domicilio
privado, por s solas no conllevan el mandato y la autorizacin del
ingreso, de suerte que cuando ste es negado por el titular debe
obtenerse una nueva resolucin judicial que autorice la entrada y las
actividades que una vez dentro del domicilio pueden ser realizadas. La
regla anterior no es aplicable nicamente a los casos en que se trata

de una resolucin tomada por la Administracin en virtud de un


principio de autotutela administrativa, como ocurre en el presente
caso. A la misma conclusin se puede llegar cuando la decisin que se
ejecuta es una resolucin de la jurisdiccin ordinaria en materia civil. Si
los agentes judiciales encargados de llevar, por ejemplo, a cabo un
desahucio o un embargo encuentran cerrada la puerta o el acceso de
un domicilio, slo en virtud de una especfica resolucin judicial pueden
entrar. Por consiguiente, el hecho de encontrarse ejecutando una
decisin, judicial o administrativa, legalmente adoptada, no permite la
entrada y el registro en un domicilio particular. Sin consentimiento del
titular o resolucin judicial, el acto es ilcito y constituye violacin del
derecho, salvo el caso de flagrante delito y salvo naturalmente las
hiptesis que generan causas de justificacin como puede ocurrir con
el estado de necesidad.
Ello supone, que es posible la entrada en lugar cerrado para obtener un
embargo, como una medida para la efectividad del despacho de
ejecucin y as se deriva tanto de los debates en el Senado de este
precepto (enmienda 488), como de la defensa del principio pro
creditote que se consagra de la exposicin de motivos de la ley. No
obstante, debe de significarse se precisa una resolucin motivada
expresa que rena los requisitos propios de toda resolucin limitativa
de derechos fundamentales: necesidad, proporcionalidad, ponderacin
de derechos en conflicto y motivacin, pues la limitacin de los
Derechos Fundamentales requiere el escrupuloso cumplimiento de una
serie de criterios y requisitos, que se convierten en garanta de la
persona afectada por la limitacin de sus derechos fundamentales y
que ya identific la sentencia del Tribunal Constitucional n 207, de 16
de diciembre de 1.996, al decir que para comprobar si una medida
restrictiva de un derecho fundamental era adecuada se exiga
constatar si cumple estos tres requisitos: 1 Si la medida acordada
puede conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad); 2 Si es
necesaria, en el sentido de que no exista otra medida ms moderada
para conseguir el fin propuesto con igual eficacia (juicio de
necesidad); 3 Si la medida es ponderada o equilibrada por derivarse
de ella ms beneficios o ventajas para el inters general que perjuicios
sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad
en sentido estricto). La principal duda se centra en el canon de la
previsibilidad, pues como ha declarado el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos sobre las caractersticas exigidas por la seguridad
jurdica respecto de la calidad de la ley habilitadora de las injerencias
en un derecho reconocido en el Convenio (SSTEDH, 26 de abril de
1979, caso Sunday Times, 49; 25 de marzo de 1983, caso Silver, 85
y siguientes 2 de agosto de 1984, caso Malone, 66 y siguientes; de 24
de abril de 1990, caso Kruslin y Huvig, 27 y siguientes; de 30 de julio
de 1998, caso Valenzuela, 46 y siguientes; de 20 de mayo de 1999,
caso Rekveny, 34; de 25 de noviembre de 1999, caso Hashman y

Harrup, 31; de 16 de febrero de 2000, caso Amann, 50, 55 y


siguientes; de 4 de mayo de 2000, caso Rotaru, 52 y siguientes), una
norma es previsible cuando est redactada con la suficiente precisin
que permite al individuo regular su conducta conforme a ella y predecir
las consecuencias de la misma; de modo que la ley debe definir las
modalidades y extensin del ejercicio del poder otorgado con la
claridad suficiente para aportar al individuo una proteccin adecuada
contra la arbitrariedad. En nuestro caso, tal previsibilidad normativa
puede encontrarse en el art 549 L.E.C, como puede deducirse de los
debates Parlamentarios de la norma, y en el art 549.1.2 LEC, al
establecer que se indicar la tutela que se pretende y en el art 553.1.4
LEC, al admitir todas las actuaciones ejecutivas que proceda acordar.
ARTCULO 800.
OBLIGACIN.

VENCIMIENTO

DE

UN

NUEVO

PLAZO

DE

1. Si durante la ejecucin venciera algn plazo de la obligacin


ejecutada, o sta en su totalidad, se entender ampliada la
ejecucin por el importe de los nuevos vencimientos, o hasta el
total vencido, lo que podr pedirse en la propia solicitud de
ejecucin. La ampliacin de la ejecucin ser por s sola causa
suficiente para ordenar la mejora del embargo.
2. Cuando la ampliacin se solicite directamente en el escrito
inicial del ejecutante, en el mandato de ejecucin se har saber al
ejecutado que la ampliacin solicitada operar automticamente,
salvo que en la fecha de vencimiento haya consignado las
cantidades correspondientes.
3. Fuera del caso previsto en el numeral anterior, solicitada la
ampliacin de la ejecucin se celebrar audiencia a los tres das
de la notificacin para que el ejecutado se allane o se oponga a la
misma.
4. La incomparecencia del ejecutado al llamamiento se entender
como sumisin a la ampliacin referida.
ARTCULO 801. OPOSICIN DEL EJECUTADO A LA AMPLIACIN Y
RESOLUCIN.
1. Si el ejecutado se opusiere a la ampliacin de la ejecucin y la
causa en que se funde fuese manifiestamente atendible, se abrir
un incidente en el que se expongan y prueben, segn sea el caso,
las razones por las cuales no es procedente la ampliacin.
2. Admitida la solicitud de ampliacin el juez ordenar la mejora
del embargo y proceder como en la ejecucin originaria.
3. Rechazada la solicitud de ampliacin, quedar expedito el
derecho del acreedor para entablar la demanda correspondiente

por la suma cuya ampliacin le ha sido denegada


Concordancias: Arts.759, 763-766, 823 CPC
Comentario
La ejecucin forzosa puede ampliarse no slo a los intereses no vencidos al
tiempo de solicitar el mandato y que se devenguen durante el curso del
proceso de ejecucin, sino tambin a los plazos de una obligacin vencidos
con posterioridad a la orden de despacho. Se pretende as flexibilizar el
proceso, evitando imponer al acreedor la carga de, o bien esperar al
vencimiento completo de la obligacin para reclamarla en su conjunto, o
bien iniciar un nuevo proceso de declaracin por los plazos de la obligacin
de nuevo vencimiento.
La solucin legal es perfectamente acorde con la economa procesal y
evita, adems, la divisin de la continencia de la causa, es decir, que el
proceso de ejecucin se fraccione de suerte tal que el ejecutante deba
atender a diferentes procesos frente a un mismo ejecutivo basados en
obligaciones de pago nacidas de una misma relacin jurdica. Con ello, es
consciente el CPC de que el ncleo de la controversia fue debatido en el
primer proceso, por lo que el nuevo vencimiento afecta tan slo, en
principio, a la determinacin del quantum reclamado, pero no a la certeza,
existencia y legalidad del crdito que le sirve de base.
De acuerdo con la redaccin del Art. 800 CPC, la ampliacin de la ejecucin
forzosa a los nuevos plazos vencidos puede solicitarse, o bien en la propia
solicitud de ejecucin, o bien sobrevenidamente a sta, durante el curso
de la ejecucin, a medida de que los plazos futuros vayan venciendo. En
uno y otro supuesto el trmite es diferente. Si el ejecutante pide la
ampliacin en la solicitud inicial de ejecucin, se advertir al ejecutado en
el momento de comunicarle el mandato de ejecucin que sta se
entender ampliada automticamente si, en las fechas de vencimiento, no
se hubieran consignado las cantidades correspondientes, lo cual es
coherente con el hecho de que, en el momento de acordarlo, el deudor
ejecutado an no se encuentra personado en la causa. La ampliacin de la
ejecucin opera en este caso, pues, ipso iure, en virtud de la solicitud
genrica contenida en la solicitud inicial, si se trata de ejecucin de titulo
judicial, o en la demanda ejecutiva, si se trata de ejecucin de ttulo
extrajudicial, sin audiencia previa del deudor ejecutado (inaudita parte
debitoris), que slo podr oponerse, genricamente, en el incidente de
oposicin a la ejecucin, dentro de los tres primeros das contados desde la
notificacin del mandato, o, en concreto, a travs del recurso de reposicin
contra la resolucin por la que el ejecutor d por ampliada la ejecucin a
cada uno de los nuevos plazos. En el caso de la solicitud genrica de
ampliacin en la solicitud inicial de ejecucin forzosa no es preciso que la
cantidad lquida contenida en la solicitud tenga en cuenta, al tiempo de ser
calculada, los futuros vencimientos de plazos de una misma obligacin.

Recurdese que, de acuerdo con el Art. 799 CPC, la ampliacin de la


cantidad en un 25% opera slo con referencia a los intereses y costas que
se devenguen a lo largo del curso de la ejecucin, pero no as con relacin
a los plazos futuros que venzan en ese mismo momento.
Si la ampliacin de la ejecucin no es solicitada en el escrito inicial, el juez,
para acordarla, ha de dar audiencia previa al deudor, que se resolver a
travs de una comparecencia oral del ejecutado en los tres das siguientes
a la notificacin con el fin de conocer si se allana o se opone a la
ampliacin, advirtindose en el apartado 4 que la incomparecencia del
ejecutado tendr el efecto de una sumisin a la ampliacin. En realidad,
no cabe hablar tcnicamente de sumisin (una expresin que la ley
reserva para designar uno de los fueros convencionales de competencia
territorial), sino de un allanamiento tcito, lo que choca a primera vista con
la trascendencia de la solicitud, como acto de disposicin de los derechos
del ejecutado, que debera implicar un acto expreso del deudor como
forma de disponer de sus derechos. Aun comprendiendo la finalidad de la
medida, no se oculta que en ocasiones la incomparecencia del deudor no
es debida a su propia voluntad, sino a la imposibilidad de actuar en el
procedimiento (incluso, al desconocimiento de la existencia del
procedimiento mismo, en casos de rebelda), por lo que no hubiera estado
mal vista una clusula de prevencin que permitiese al juez, en atencin a
las circunstancias del caso valorar las consecuencias de la no asistencia a
este incidente.
Si el deudor comparece, no se allana y se opone a la solicitud de
ampliacin de la ejecucin, se da lugar a un incidente declarativo, regulado
en el artculo 801 CPC. En ese incidente se podrn exponer y probar las
razones de sustantivas o procesales que justifiquen la desestimacin de la
ampliacin. Al no indicar nada la ley, el procedimiento a seguir para la
tramitacin del mismo ser el procedimiento de incidentes escritos,
solucin a nuestro entender plausible por concordante con la regulacin
del incidente de oposicin a la ejecucin. En el incidente el deudor actuar,
pues, como demandante, y el acreedor como demandado. Los efectos
varan segn se estime o no la oposicin.
a) De desestimarse (es decir, de rechazarse la oposicin a la ampliacin de
la ejecucin), se ordenar la mejora del embargo (y por la expresin legal
ordenar parece que resulta casi imperativo) y se seguir la ejecucin.
b) De estimarse la oposicin del deudor y no prosperar la ampliacin, al
acreedor se le reserva expresamente el derecho a entablar la demanda
correspondiente por la suma cuya ampliacin le ha sido denegada. Se
refiere la norma a la demanda declarativa (no ejecutiva), en un proceso de
condena independiente, que podr tramitarse ante el mismo o ante otro
juez por los trmites que correspondan.
Los trminos de la ley dejan entender que esta solucin es viable incluso
en el caso de que el rechazo se deba, por ejemplo, a la inexistencia del
derecho que reclama el acreedor, sea por pago del plazo reclamado, por
condonacin del mismo, o por cualquier otro hecho extintivo o impeditivo

que alegue en su demanda de oposicin: eso es lo mismo que negar fuerza


de cosa juzgada material al auto que estime la oposicin, es decir, negar la
prohibicin del bis in idem y la vinculacin prejudicial en el proceso
posterior, lo que nos parece una solucin antieconmica, en la medida en
que la cuestin ya ha sido debatida con plena contradiccin entre las
partes y ante un juez, sin perjuicio de que ello se haya producido en el
seno del proceso de ejecucin como incidente declarativo. En cualquier
caso, nunca puede ser objeto de oposicin a la ampliacin de la ejecucin,
en cuanto al fondo del asunto, todo lo que trascienda de la exigibilidad,
alcance y contenido del plazo afectado, es decir, no puede volver a ser
objeto de discusin circunstancia alguna que ya hubiera sido resuelta en la
ejecutoria, las relativas, por ejemplo, a la validez del crdito, a su
existencia y exigibilidad, por estar dentro de los lmites objetivos de la cosa
juzgada material.
Al remitirse el Art. 801.3 CPC al proceso posterior para entablar la
oposicin a la resolucin que estime la oposicin a la ampliacin planteada
que, se da a entender tcitamente que contra la decisin judicial que
deniega la ampliacin de la ejecucin no cabe recurso directo alguno. Nada
se dice en ese u otro sentido para el caso de que se admita dicha
ampliacin, por lo que contra el auto se entienden de aplicacin las
normas generales sobre recursos contra autos en el proceso de ejecucin.
No tratndose formalmente de un incidente de oposicin de los que se
regulan en los Arts. 763 y 764 (el incidente de oposicin trata de suplir la
falta de audiencia previa del deudor al mandato de ejecucin cuando aqu
s ha habido esa audiencia antes de ordenar la ampliacin), es discutible
que sea de aplicacin el recurso de apelacin regulado en el Art. 765 CPC.
En su lugar, podran ser procedentes, tanto el rgimen de recursos contra
concretas actuaciones ejecutivas, contenido en el Art. 766 CPC, aunque,
por no tratarse en realidad de una concreta actuacin ejecutiva, sino de la
apertura de la ejecucin a nuevos crditos vencidos (es decir, un nuevo
mandato de ejecucin), lo ms homogneo es aplicar el rgimen de
recursos contra el auto de mandato, pero en este caso ello significara
negar la procedencia del recurso, toda vez que el Art. 759.1 CPC dispone
que contra el mandamiento de ejecucin no cabe recurso alguno, ni
siquiera de reposicin.
Otra cosa es lo que concierne a la decisin de mejora del embargo que se
adjunta a la decisin de ampliacin de la ejecucin: eso s que se trata de
una actuacin ejecutiva concreta, por lo que sera de aplicacin del
rgimen del Art. 766 CPC (recurso de reposicin, aunque no recurso de
apelacin, al no preverlo expresa y especficamente la ley).
ARTCULO 802.- MANDATO DE EJECUCIN.
1. La ejecucin se decretar por medio de auto, en el que se fijar
la cantidad indicada por el ejecutante en la solicitud en concepto

de principal e intereses vencidos hasta la fecha en que se


presenta, ya sean stos ordinarios o por demora en el
cumplimiento.
2. Igualmente, alcanzar a la cantidad que provisionalmente se fije
en concepto de intereses devengados durante la ejecucin y de
costas, sin que esta cantidad pueda exceder el veinticinco por
ciento 25% de la sealada en el numeral anterior, salvo que
excepcionalmente se justifique una cuanta superior previsible,
atendidas las circunstancias del caso. La ejecucin por estas
cantidades se entiende sin perjuicio de la posterior liquidacin.
Concordancias: Art. 758, 759, 766, 784, 785, 864, 868, 871, 876, 896
CPC.
Comentario:
1.- Planteamiento.
En virtud del principio dispositivo o de justicia rogada propio del proceso
civil, la obtencin del mandato de ejecucin tiene como presupuesto
necesario la instancia de parte, que corresponde al acreedor ejecutante,
nombre que recibe el sujeto jurdico al que se reconoce, conforme a los
presupuestos legales, el derecho a obtener a su favor la actividad procesal
de ejecucin forzosa. A la solicitud (sea solicitud, en sentido estricto, o
demanda ejecutiva, cuando se trate de la ejecucin de ttulo extrajudicial)
se han de acompaar (Art. 758 CPC) los documentos que exige la ley,
principalmente el ttulo que reconoce el derecho al mandato de ejecucin
(el ttulo ejecutivo), los necesarios para justificar el cumplimiento de los
presupuestos procesales en materia de competencia y representacin
(salvo que se acte con la misma representacin ya acreditada en el
proceso de declaracin previo), y los que justifican la legitimacin de las
partes, cuando stas no aparezcan identificadas como tales en el ttulo
ejecutivo (caso de sucesin mortis causa del deudor, o de ejecucin contra
el tercero titular de la cosa entregada en garanta, diferente del deudor).
Como excepcin, en la ejecucin de sentencias o de ttulos asimilados a la
sentencia homologados por el juez (con exclusin, por ejemplo, de la
sentencia arbitral) no es necesaria la aportacin con la demanda de copia
de la sentencia, sino que basta con indicar el procedimiento del que
derive: eso es as porque la competencia funcional para conocer de la
ejecucin de sentencias se atribuye al juzgado que dict la sentencia de
primera instancia en el procedimiento, por lo que ante l habr constancia
ya de la resolucin en que se basa la solicitud de ejecucin.
2.- Caractersticas del mandado de ejecucin dineraria.
El juez debe decidir sobre el mandato de ejecucin, sin ms, una vez
presentada la solicitud o la demanda ejecutiva, en su caso, ms los
documentos que la acompaan. Dos son las notas generales que

caracterizan la decisin del ejecutor.


2-1.- En primer lugar, se trata de una decisin adoptada inaudita parte
debitoris, pues las actuaciones procesales que conducen al despacho de la
ejecucin son adoptadas sin audiencia del deudor, con la sola personacin
del ejecutante en esta fase del procedimiento: ello responde a una
necesidad derivada de la efectividad de los derechos cuyo cumplimiento se
exige, puesto que no hay mejores medios para proveer a la prdidas fsica
o jurdica de un bien que anunciar a su titular o poseedor la eventualidad
de que sobre el se proyecte una actividad ejecutiva. No significa, empero,
negar el derecho de defensa al deudor, si no tan slo demorarlo a un
momento procesal en el que est asegurada la subsistencia de su
patrimonio: en el caso de la ejecucin de sentencias o de ttulos asimilados
a la sentencia, el deudor ya ejerci su derecho de defensa en el proceso
judicial o arbitral en el que se form la ejecutoria, por lo que la defensa
posterior se reducir a aspectos procesales o, en lo que concierne al fondo
del asunto, a circunstancias sobrevenidas o hasta entonces desconocidas
que pudieran incidir en el derecho del acreedor ejecutante; en el caso de la
ejecucin de ttulos extrajudiciales, no hay proceso previo, lo que no
empiece al otorgamiento del derecho al despacho de la ejecucin, en
virtud de la presuncin de certeza que se otorga a ciertos crditos
documentados o intervenidos por fedatario pblico: en este segundo caso,
el deudor podr defenderse con posterioridad al despacho, si bien en esta
ocasin, y aunque la ley tase los motivos de oposicin de fondo, con una
mayor amplitud que en la ejecucin de sentencias. Slo hay audiencia
previa al embargo (pero no al mandato de ejecucin), en la medida en que
se da la oportunidad al deudor de oponerse o de pagar por consignacin,
antes de la traba de bienes.
2-2.- En segundo lugar, la decisin se adopta, por el juez, en virtud de un
juicio de regularidad formal del ttulo y del resto de losa documentos que
acompaan la solicitud. Dicho en otras palabras, el juez no vuelve a decidir
sobre la cuestin de fondo, es decir, sobre si el acreedor tiene o no
derecho a lo que pide, lo que fue ya decidido en el proceso de declaracin
anterior, sino solamente si tiene derecho al mandato de ejecucin, derecho
se ostenta por la mera posesin de un ttulo ejecutivo vlido y con fuerza
ejecutiva, que reconozca una deuda lquida, vencida y exigible y en el que
se identifique a ejecutante y ejecutado, o a quienes deban sucederles en
su posicin procesal, amn de la concurrencia de los presupuestos
procesales y de la legitimacin de las partes.
La decisin del mandato de ejecucin es delicada, si se tiene en cuenta
que se alcanza a la sola vista de la solicitud del actor y que, en caso de ser
errnea, puede generar perjuicios irreparables a las partes. Cuando se
inste frente a quien no figura como deudor en el ttulo o por quien no
figure como acreedor, el juez deber controlar la legitimacin por sucesin
de las partes, en virtud de la documentacin aportada por las partes, y de

la motivacin contenida en el escrito inicial. Estas personas pueden ser, de


conformidad con el Art. 748 CPC:
a) Quienes sean responsables personales del cumplimiento, por
disposicin legal o contractual, en este caso acreditado en forma
indubitada.
b) Quienes sean titulares de bienes que estn especialmente afectos a
la ejecucin de que se trate por ejecutarla, ya sea en virtud de accin legal
o contractual que est acreditada en forma indubitada. Estas personas
intervienen exclusivamente en relacin al bien de que se trate.
c) Asimismo, los sucesores de quienes aparezcan como acreedor y
deudor en el ttulo.
Si el juez estima la concurrencia de los presupuestos procesales, as como
la regularidad formal del ttulo ejecutivo, dicta auto de mandamiento de
ejecucin (Art. 759.1 CPC). En cuanto a su contenido, el mandamiento de
ejecucin deber expresar la identidad del ejecutado, la cantidad por la
que se sigue en concepto de principal, intereses y costas (con posible
incremento hasta un 25% por las cantidades que se devenguen en
concepto de intereses y costas de la ejecucin o, por encima de esa
cantidad, si se justifica como previsible una cuanta superior al 25%,
conforme con el Art. 802.2 CPC), las actuaciones ejecutivas que se
ordenan, incluyendo, en su caso, el embargo de bienes o la bsqueda de
bienes en el patrimonio del deudor, en los trminos que establece la ley
(Art. 760 CPC). La orden de embargo implica la previa designacin de
bienes por el acreedor en su solicitud inicial. Si son varios los ejecutados,
se debe expresar si su responsabilidad es solidaria o mancomunada (Art.
784 CPC, en sede de ejecucin de ttulo extrajudicial).
En el caso de ttulo extrajudicial, el mandamiento no contiene una orden
directa de embargo, sino la orden de pago al deudor (requerimiento), bajo
apercibimiento de embargo (Art. 784 en relacin con el Art. 786, ambos del
CPC). En el caso de la ejecucin de ttulo judicial no es as, porque la orden
de pago se entiende contenida ya en la ejecutoria. Precisamente porque
constituira una redundancia se excluye tambin la exigencia del
requerimiento previo en la ejecucin basada en ttulos extrajudiciales
cuando se acompae a la demanda ejecutiva el acta notarial acreditativa
de haberse requerido de pago al ejecutado con al menos das de
antelacin (Art. 786.2).
3.- El sistema de recursos.
El rgimen de recursos contra la resolucin judicial difiere segn que la
misma acceda o deniegue el mandamiento de ejecucin. En caso de
ordenar la ejecucin, contra el mandamiento no cabe recurso alguno (Art.
759.1 CPC), ms que nada porque hasta entonces slo se encuentra
personado el ejecutante, y la resolucin no le genera gravamen alguno.
Contra el auto que rechaza la ejecucin cabe recurso de apelacin (Art.
759.3 CPC), sin perjuicio que el ejecutante podr hacer valer su derecho
en va judicial si ello fuera posible conforme a su derecho: la va del

recurso parece propicia para los casos de disconformidad con el contenido


del auto desestimatorio; la va judicial (entendemos por tal, en el
precepto, la posibilidad de plantear la cuestin de nuevo en la primera
instancia) nos parece idnea para los casos en que el rechazo de la
ejecucin derive de vicios insubsanables en el ttulo ejecutivo, de suerte tal
que el acreedor pretenda obtener un nuevo ttulo ejecutivo conforme con
los requisitos legales para su ejecutabilidad: esta disposicin, sin embargo,
choca con las exigencias de la funcin negativa de la cosa juzgada, por lo
que a primera vista slo la entendemos viable en los casos de ejecutorias
obtenidas en procesos de carcter sumario. Otra posibilidad es que el CPC
quiera reenviar la cuestin a otro proceso de ejecucin diferente del
intentado.
No se dice nada en la ley para el caso de admisin de la ejecucin, pero de
denegacin de medidas ejecutivas concretas de las solicitadas en la
demanda ejecutiva: en ese caso, lo procedente es aplicar, en nuestra
opinin, el rgimen general de recurso e impugnacin contra resoluciones
judiciales en el seno de la ejecucin. A este respecto, el Art. 766 CPC
regula la oposicin del ejecutado a medidas ejecutivas concretas, pero
nada dice de la posibilidad de oposicin del acreedor a la denegacin de
tales medidas, en trminos generales, es decir, sin perjuicio de lo que se
establezca en cada caso concreto. Y, por ello, el deudor no podr impugnar
el mandato de ejecucin, pero s, por ejemplo, el embargo de bienes
contenido en el propio auto, cuando considere que concurre causa
suficiente para hacerlo.
El rgimen de recursos contra la decisin de apertura de la ejecucin es
igual en el caso de que el ttulo sea extrajudicial (Art. 785 CPC): slo difiere
para el caso de denegacin de la ejecucin, en que el solicitante debe
interponer recurso de reposicin previo al de apelacin. Eso exige la previa
determinacin de la forma de la resolucin: con todo, el carcter
interlocutorio de la decisin apunta a la procedencia del recurso de
reposicin (Art. 694 CPC).
4.- Notificacin.
Emitido el mandamiento de ejecucin, se notifica al ejecutado el
procedimiento, por los medios admitidos en el Cdigo. La notificacin
produce dos efectos principales: en primer lugar, dar la oportunidad al
deudor de constituirse como parte del proceso de ejecucin y,
consecuentemente, de disfrutar de los derechos que la ley le otorga: entre
ellos, principalmente, la facultad de plantear el incidente de oposicin
contra el mandamiento, pues, conforme con el Art. 759.1 CPC, contra dicha
resolucin no se da recurso alguno. En segundo lugar, como hemos visto,
la afectacin del patrimonio del deudor, en su conjunto, a las resultas del
proceso, con restriccin de su poder de disposicin (que, hasta que se
haya realizado la manifestacin de bienes suficientes, queda condicionado
a la autorizacin del juez).
Con independencia de las posturas que puede adoptar el deudor una vez

que el mandamiento (o requerimiento, en su caso) se efecte, los Arts. 803


y 804 disciplinan dos situaciones distintas y previas: de un lado, el efecto
del pago por el ejecutado antes de la notificacin del mandato de
ejecucin; de otro, el efecto de la oposicin del acreedor al pago y del pago
parcial.

CAPTULO SEGUNDO.
EJECUCIN Y CUMPLIMIENTO
ARTCULO 803.- PAGO POR EL EJECUTADO.
1. El deudor podr pagar en cualquier momento anterior a la
notificacin del mandato de ejecucin, poniendo a disposicin del
acreedor el total de las cantidades adeudadas, mediante
consignacin en el tribunal y, tras la liquidacin y pago de las
costas, se dar por cerrada la ejecucin.
2. En cualquier caso, las costas de la ejecucin se impondrn al
ejecutado salvo que acredite que hubo causa no imputable a l
que le impidi hacer el pago antes de la ejecucin.
ARTCULO 804.- OPOSICIN DEL ACREEDOR AL PAGO.
1. Cuando la consignacin que realice el deudor sea por la
totalidad de la cantidad fijada en el mandato de ejecucin no se
admitir oposicin alguna del acreedor. Si se opusiere, el juez
admitir la consignacin, quedando de plano extinguida la
obligacin.
2. Si el pago fuera parcial, se entender que la deuda queda
extinguida por la cuanta pagada o puesta a disposicin del
acreedor, continuando la ejecucin por el resto.
Concordancias: Arts. 809, 784, 786, 482, 815, 841 CPC; Arts. 1458 y
1459 CC.
Comentario:
Los Arts. 803 y 804 CPC regulan los efectos que se derivan del pago por el
ejecutado de la deuda con anterioridad a la notificacin del mandato de
ejecucin. A diferencia de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, en la
que el CPC se basa, no se establece en el derecho hondureo un perodo
de carencia de veinte das para solicitar el mandato de ejecucin, a efectos
de que el deudor cumpla voluntariamente, pero s se establece la
posibilidad de que, simultneamente al trmite de la solicitud de
ejecucin, el deudor cumpla voluntariamente con lo que se le reclama en
la ejecutoria. Ante la eventualidad que supone la inmediata notificacin del
mandato de ejecucin, el deudor puede adoptar una de estas posturas:
a) Pagar completamente. Bien precisado que dicho pago, segn
contempla el artculo 803 para que produzca el efecto previsto en el
precepto, deber hacerse en cualquier momento anterior a la notificacin
del mandato de ejecucin y poniendo a disposicin del acreedor el total
de las cantidades adeudadas, mediante consignacin en el tribunal y, tras

la liquidacin y pago de las costas, se dar por cerrada la ejecucin. Las


costas de la ejecucin se entiende las costas causadas hasta dicho
instante se impondrn al ejecutado, con la excepcin de que acredite
que por causa a l no imputable no pudo efectuar el pago antes de
ejecucin. Todava ms, el Art. 804 CPC impide, siempre que la
consignacin del deudor sea completa, oposicin alguna del acreedor, lo
que se reitera de forma inmediata intentando evitar o sancionar la
posible mora accipiendi afirmando que Si se opusiere, el juez admitir
la consignacin, quedando de plano extinguida la obligacin.
b) Pagar parcialmente. En tal caso, el artculo 804.2 seala que se
entender que la deuda queda extinguida por la cuanta pagada o puesta
a disposicin del acreedor, continuando la ejecucin por el resto.
c) No pagar ni consignar, total o parcialmente. En este caso el
procedimiento seguir su curso ordinario, con los actos de ejecucin
subsiguientes: principalmente, el embargo bienes suficientes para
responder de la cantidad por la que se haya expedido mandato de
ejecucin y las costas de sta (Art. 809).
En la ejecucin de ttulo extrajudicial, cabe posibilidad de pago
ulteriormente al mandamiento de despacho, una vez requerido de pago en
el acto de notificacin del mismo (Art. 786 en relacin con el 784 CPC).
Con posterioridad al mandato de ejecucin, el deudor puede pagar
tambin en diferentes momentos, con distintos efectos sobre el
procedimiento. As pues, de conformidad con el artculo 809.1 CPC, el
embargo puede ser suspendido si el deudor consigna la cantidad debida en
el acto de notificacin del auto por el que se despacha ejecucin y se
acuerda el embargo. La consignacin a que se refiere el precepto alude a
la forma de cumplimiento de la condicin resolutoria: se tratar, por tanto,
del pago por consignacin (Arts. 1454 a 1459, ambos inclusive, del CC
hondureo). La consignacin, que se efecta ante la autoridad judicial,
implica la extincin inmediata de la deuda pero, a nuestro juicio, no la
entrega inmediata de la cantidad obtenida al acreedor, sino slo desde el
momento en que se descuente del principal consignado el importe de las
costas de ejecucin (previa su liquidacin) y se satisfaga su pago (Art.
809.2 in fine, CPC).
El Art. 809.1 CPC habla, no de conclusin de la ejecucin, sino tan slo de
la suspensin del embargo, como efecto de la consignacin, posiblemente
por este ltimo hecho, pero ello no significa que la misma no tenga poder
liberatorio inmediato para el deudor, una vez liquidadas las costas.
Conforme con las normas civiles sustantivas, el pago por consignacin se
perfecciona cuando el acreedor la acepta (Art. 1458, II CC): hasta ese
momento, el deudor puede retirarla, con lo que la ejecucin forzosa
continuara, una vez elevada la suspensin; o puede ocurrir que el
acreedor acepte que el deudor la retire (Art. 1459 CC): en este caso,
perder su preferencia y quedarn liberados los codeudores solidarios
(avalistas o fiadores). Estas normas generales estn no obstante
derogadas tcitamente por aplicacin del Art. 809.1 CPC, en relacin con

su Art. 803: el pago voluntario se realiza en virtud del requerimiento del


acreedor, de manera que la falta de aceptacin de ste no puede
considerarse ms que como un acto fraudulento del acreedor en perjuicio
de los intereses patrimoniales del deudor (aunque no como un
desistimiento del procedimiento que, debe ser expreso), que no ha de
significar la pervivencia de la obligacin en perjuicio de los intereses de
este ltimo: la consignacin, aun no automtica, si es plenamente
liberatoria, eso s, slo materializable una vez acreditado que el deudor no
se ha opuesto en plazo a la ejecucin forzosa.
Otra cosa cabe decir de la consignacin previa a la oposicin a la
ejecucin. En este caso, la ejecucin no quedar en suspenso, pero s el
embargo. En puridad, el incidente de oposicin a la ejecucin no es
suspensivo (Art. 764 CPC), lo que responde a la intencin legislativa de
evitar su uso como instrumento meramente dilatorio, con la salvedad de la
ejecucin de ttulos extrajudiciales, en que, de acuerdo con el Art. 790, el
incidente de oposicin s es suspensivo, salvo que se ampare en
pluspeticin. Consignada la cantidad adeudada y reclamada, se suspende
embargo de bienes, evitando que el curso de la ejecucin pueda hacer
intil o ineficaz la oposicin formulada: la consignacin se har en una
institucin bancaria, se entiende que en la cuenta corriente del rgano
jurisdiccional. En la ejecucin de ttulos no judiciales, a pesar de que la
oposicin implica por s sola la suspensin de la actividad ejecutiva hasta
la resolucin del incidente, se puede consignar lo reclamado para evitar el
embargo como acto previo a la iniciacin del incidente de oposicin (Art.
789.1 CPC): la ratio iuris no puede ser otra que evitar que en el lapso que
hay entre el requerimiento de pago y la efectiva oposicin, se pueda
proceder al embargo de bienes, por mucho que con posterioridad, y por
causa del incidente, el mismo que suspenso, pero perfeccionado.
Nada dice el CPC sobre los efectos del pago o la consignacin despus de
realizado el embargo o posterior al plazo, de por s, muy breve de tres das
para plantear el incidente de oposicin por parte del deudor. Es lgico que
de haber ese pago sobrevenido (si se hace por la totalidad del numerario
incorporado al mandato de ejecucin, incluso el presupuesto por intereses
y costas de la ejecucin) el mismo tenga como efecto el alzamiento del
embargo trabado: sin embargo, aun siendo sta una conclusin razonable,
no cuenta con el aval de la ley, de tal manera que si no se contase con la
voluntad concordante del ejecutante (tcita o expresada en convenio: Art.
841 CC), y ste quisiera continuar adelante con la ejecucin forzosa sobre
otros bienes, no hay norma especfica para evitarlo: es ah donde debera
entrar en juego el poder moderador del rgano jurisdiccional, en atencin a
los principios que inspiran la ejecucin forzosa, de obtener la efectividad
del ttulo ejecutivo de la forma ms rpida y con el menor perjuicio
patrimonial para el deudor: en apoyo de esta posibilidad, juega el Art.
815.2 CPC. Una solucin plausible puede ser plantear al ejecutor la
extincin de la accin ejecutiva, por prdida sobrevenida del objeto de la
ejecucin, por aplicacin extensiva del Art. 482 CPC: aunque este est

previsto aparentemente slo para el proceso declarativo, la aplicacin del


incidente que en l se regula evitara situaciones de injusticia material que,
de aplicarse estrictamente la ley, podran conducir a soluciones
irreversibles para el deudor ejecutado.

CAPTULO TERCERO.
DETERMINACIN DEL PATRIMONIO DEL EJECUTADO

ARTCULO 805.- DECLARACIN DE BIENES.


1. El juez exigir al ejecutado que presente, en el plazo de cinco
das contado a partir de la notificacin del mandamiento de
ejecucin, una declaracin jurada en la cual se relacionen bienes y
derechos de los que sea titular y resulten suficientes para hacer
frente a la ejecucin.
2. El incumplimiento de este deber llevar aparejada la oportuna
sancin por desobediencia, que se impondr tambin cuando el
ejecutado incluya en la relacin bienes ajenos, oculte bienes, o no
devele las cargas que los graven.
3. Asimismo, el juez podr conminar al ejecutado con multas
coercitivas de un medio a tres salarios mnimos.
Concordancias: 807, 760 CPC
Comentario:
El embargo es un acto complejo que puede englobar una diversidad de
actuaciones procesales. La afeccin o traba de bienes a la ejecucin
constituye el acto central, pero lgicamente, antes de trabar es preciso el
conocimiento de los bienes que pertenecen al deudor, sobre los cuales se
proyectar la actividad ejecutiva posterior. Para el cumplimiento de ese
objetivo, son diferentes los medios que autoriza la nueva legislacin
procesal hondurea. Por una parte, se configura como un deber jurdico del
deudor la colaboracin en la identificacin de su patrimonio, con la
eventualidad de imposicin de sanciones econmicas; tambin, es posible
que el acreedor contribuya a esa determinacin, desde el propio escrito de
solicitud de la ejecucin forzosa, si conociera bienes suficientes para hacer
frente a la responsabilidad por la que se pide la ejecucin forzosa.
Asimismo, el Art. 807 CPC establece un deber genrico de determinadas
personas y entidades para colaborara con el juez ejecutor en el
descubrimiento del patrimonio del deudor. No obstante, a la hora de
practicar el embargo, pueden darse dos situaciones:
Puede ocurrir, en primer lugar, que, cuando el acreedor solicita el mandato
o despacho de la ejecucin, existan bienes conocidos del patrimonio del
deudor que sean suficientes para hacer frente al total de la deuda. La
fuente de conocimiento puede ser el propio deudor, voluntariamente, o el
acreedor ejecutante, si conoca bienes del deudor y, en cuanto tales, los
identific en la solicitud de ejecucin forzosa para que el juez ordenase su
embargo (Art. 757.1, inciso segundo, CPC) en el mandamiento de

ejecucin (Art. 760 CPC).


En tal situacin, las variantes procesales para determinar el patrimonio del
ejecutado pareceran innecesarias. Sin embargo, y aunque la designacin
de los bienes pudiera ser suficiente, el artculo 805.1, parece que sigue
exigiendo, en todo caso y sin excepcin, la declaracin o manifestacin de
bienes del ejecutado (El juez exigir al ejecutado que presente, en el
plazo de cinco das contado a partir de la notificacin del mandamiento de
ejecucin, una declaracin jurada en la cual se relacionen bienes y
derechos de los que sea titular y resulten suficientes para hacer frente a la
ejecucin). En este punto el Art. 589 LEC espaola, en otro sentido,
condiciona el requerimiento de manifestacin de bienes a que el
ejecutante no lo haya hecho voluntariamente con anterioridad, pero la
eleccin del CPC puede no ser innecesaria, en la medida en que con ella se
pretenda, bien favorecer que el deudor identifique bienes con mayor poder
liberatorio, o cuya ejecucin le deparara un menor perjuicio patrimonial,
que los sealados por el acreedor, bien evitar que el deudor oculte
determinados bienes, con vistas a alcanzar una situacin de insolvencia
que no se ajuste a su realidad patrimonial.
Puede tambin suceder y es el supuesto ms normal en la prctica que
en ese momento inicial de la ejecucin no existan bienes conocidos del
ejecutado, o los que se conocen sean insuficientes o estn ya embargados
en otro proceso de ejecucin anterior (seguido ante el mismo tribunal u
otro diferente, de la jurisdiccin civil o en otra) o afectados
convencionalmente al pago de una determinada deuda (hipotecados, por
ejemplo).
En definitiva, aunque los supuestos son diversos, la declaracin de bienes
contemplada en el Art. 805 CPC se aplica por igual, pues en momento
alguno se supedita la exigencia de declaracin jurada del deudor a la
insuficiencia de bienes sealados por el ejecutante.
En este punto, el requerimiento constituye una novedad con respecto al
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1906. En l, era el ejecutante quien
tena la carga de investigar el patrimonio del ejecutado sin colaboracin de
ste y mucho menos del Juzgado o Tribunal, una solucin basada en la
aplicacin del principio de la satisfaccin plena del ejecutante de forma
coherente con los derechos de propiedad del ejecutado. El momento
procesal para solicitar la declaracin bienes es el propio auto de mandato
de la ejecucin, aunque tampoco se presentan obstculos para considerar
que pueda efectuarse a travs de cualquier otra resolucin posterior.
La colaboracin del deudor ante el requerimiento de manifestacin que se
le hace no tiene el carcter de carga, sino de deber: la negativa a hacer tal
manifestacin o de su falsedad, llevar aparejada la oportuna sancin por
desobediencia y la posibilidad de imponerle multas coercitivas (Art. 805.2
y 3 CPC).
El mandato contenido del requerimiento es la presentacin, en el plazo de
cinco das contado a partir de la notificacin del mandamiento de
ejecucin, de una declaracin jurada en la cual se relacionen bienes y

derechos de los que sea titular y resulten suficientes para hacer frente a la
ejecucin. La no exigencia al deudor de una manifestacin de todo su
patrimonio hace difcil de cumplir al tribunal lo que ordena el Art. 815 CPC,
con respecto al orden de los embargos. Ciertamente puede entenderse
que el orden que seala el artculo es dispositivo y, por tanto, que, si los
manifestados por el ejecutado son, a su juicio, suficientes y el ejecutante
nada dice, se habr cerrado, de manera tcita, el acuerdo entre las partes
a que se refiere ese precepto como criterio primero a seguir para el
embargo de los bienes, o deber entenderse alterado convencionalmente
el referido orden. Sin embargo, no parece del todo evidente, como se ver
ms adelante, que el orden es estrictamente dispositivo, ni se puede
obviar que el ejecutante pueda oponerse a la relacin de bienes
presentada por el deudor alterando el orden sealado en el prrafo
segundo.
En la relacin se deben incluir las cargas y gravmenes, no tanto porque lo
exprese el Art. 805.1 CPC (cuando habla de los bienes y derechos de los
que sea titular), sino porque al imponerse la sancin por desobediencia en
el apartado 2, se especifica que tambin se impondr cuando el
ejecutado incluya en la relacin bienes ajenos, oculte bienes o no desvele
las cargas que los grave. Con ello se trata de precisar su valor real y
determinar si se cumple el principio de suficiencia; y tambin, en el caso
de inmuebles, si estn ocupados, a los efectos de lo que posteriormente se
prev en la CPC con respecto a la proteccin de los ocupantes. Nada se
dice, en cambio, de que se deban aportar los documentos justificativos
oportunos. Para la eficacia de la medida la ley ha dispuesto dos medidas:
a.- El requerimiento se har con apercibimiento de incurrir en sancin por
desobediencia. No se concreta la gravedad o levedad con que pueda
calificarse a la desobediencia, ni tampoco si se trata de una sancin
disciplinaria o de una sancin penal. La primera de las soluciones puede
venir avalada por la propia redaccin de la norma, que, en ocasiones
similares, mutatis mutandis, utiliza la palabra sancin como sinnimo de
correccin disciplinaria, y no como si de un tipo penal se tratase. Sin
embargo, a favor de la otra posibilidad, juega el hecho de que el hecho
sancionado no constituye la infraccin del deber de respeto y
consideracin de las partes ante el juez en sus comparecencias, sino la
falta de atencin a un requerimiento imperativo del tribunal, por lo que
todo apunta a que la ley est pensando, ms bien, en una sancin penal y
no en una correccin disciplinaria. La posible incoacin del proceso penal
para la exaccin de tal responsabilidad se vincula por la Ley, como se ha
dicho, cuando no presente la declaracin jurada, incluya bienes ajenos o
no desvele las cargas que los graven. Puede observarse con facilidad que
estas conductas delimitadoras del tipo penal difcilmente tendrn
operatividad prctica. En primer lugar, si la manifestacin de bienes no
tiene por objeto todo el patrimonio del deudor, sino slo bienes suficientes,
en la relacin que presente puede excluir todos los bienes propios que
excedan de esa suficiencia y habr que entender que, en ese momento, a

su juicio, se cumple con el deber.


Cuestin distinta es que se niegue a completarla si el tribunal entiende que
no lo es. En segundo lugar, si la relacin es insuficiente o incluso mnima,
se habr presentado, por lo que se habr excluido la aplicacin del tipo
penal por esa causa que debe ser interpretada en sentido estricto. Y la
inclusin de bienes sobre los que exista pendiente discusin, o incluso
pleito con un tercero, sobre la propiedad?
Por otra parte, la conducta delictiva podra encajar mejor en el delito de
falso testimonio dado que se trata de una declaracin jurada, cuando
se trate no de ausencia de la declaracin, sino de inexactitud dolosa de su
contenido, que en el de desobediencia. Y, adems, en los trminos de la
ley (que usa el futuro imperativo de nuevo), podemos encontrarnos ante
una norma penal contenida en el seno de una ley procesal, lo que podra
plantear dudas de constitucionalidad: en todo caso, la sancin penal nunca
habra de ser impuesta en el propio procedimiento de ejecucin, sino ante
la jurisdiccin penal, y por el procedimiento penal que corresponda. De ah
que interpretemos la infraccin del deber no como una infraccin penal
automtica, sino como un hecho justificativo del oportuno apercibimiento
al deudor ejecutado.
b.-Por otro lado, el apercibimiento podr ir acompaado de un apremio
econmico, ya que el tribunal podr tambin imponer multas coercitivas al
ejecutado que no responda debidamente al requerimiento de
manifestacin de bienes. En concreto, se afirma que el juez podr
conminar al ejecutado con multas coercitivas de un medio a tres salarios
mnimos sin que se contemple ninguna posibilidad de atender a la excusa
que presente, como si hace la LEC de Espaa en su artculo 589.3 que, en
definitiva, permite que puedan modificarse o ser dejadas sin efecto en
atencin a la ulterior conducta del requerido y a las alegaciones que pueda
efectuar para justificarse-. Obsrvese que, a diferencia del apercibimiento
anterior, este apremio es facultativo: el tribunal podr efectuarlo si
entiende que el ejecutado no responde debidamente al requerimiento. La
multa carece de una fin punitivo sino, como dice la ley, coercitivo: se basa
en el modelo espaol, a su vez inspirado en las astreintes, multas
coercitivas reguladas en el Derecho francs para forzar al cumplimiento de
las condenas no pecuniarias. Igualmente, se establecen en la ejecucin de
condenas no pecuniarias, cuando se trata de conminar al deudor a realizar
la prestacin incumplida.

ARTCULO 806.- AVERIGUACIN DE BIENES.


1. Abierta la ejecucin, si no se tuviere conocimiento de bienes
suficientes del ejecutado, el juez podr dirigirse a los organismos
y registros pblicos pertinentes a fin de que faciliten la relacin de
todos los bienes o derechos del ejecutado de los que se tuviere
constancia.
2. Tambin se podr solicitar informe de los saldos de cuentas y
depsitos que pueda tener el ejecutado en entidades financieras.
Concordancias: Arts. 807, 135, 137, 143, 144, 145, 149 CPC.
Comentario:
El CPC no contempla la obligacin del ejecutado de manifestar bienes
como una medida aislada, sino que la complementa con la colaboracin
activa del juez, atribuyndole facultades en la localizacin de dichos
bienes. Es evidente que quien mejor conoce su patrimonio es el ejecutado,
pero el legislador es consciente de que las eventuales sanciones por la
negativa del deudor a manifestar bienes o por la declaracin falsa de stos
no resuelven la cuestin fundamental de la tutela efectiva del acreedor y,
por eso, en caso de insuficiencia de los bienes designados por el
ejecutante y, en su caso, por el ejecutado, regula el requerimiento a los
organismos y registros pblicos y entidades financieras.
El CPC desvincula esta medida de la manifestacin de bienes por parte del
deudor y la dota de independencia considerndola incluida dentro de las
que competen al tribunal para lograr la efectividad de la ejecucin. El
silencio legal y su regulacin como facultad, apoya la tesis de que la
medida pueda ser acordada de oficio por el tribunal, sin necesidad de
instancia de parte, lo cual no significa que el ejecutante no pueda
solicitarlo del tribunal desde la propia solicitud o demanda, en su caso, de
ejecucin. La peticin no es, por lo expuesto, vinculante para el tribunal, y
se condiciona en el artculo comentado a la inexistencia de conocimiento
de bienes suficientes del ejecutado, para hacer frente a la ejecucin.
Lo anterior, sin embargo, no se afirma de forma categrica pues, a pesar
de que la redaccin del precepto lo avala, no se puede olvidar que el
principio de rogacin tambin afecta al proceso de ejecucin (Art. 742.2
CPC). Aunque lo normal es que la peticin se formule en la solicitud
ejecutiva, nada impide que se realice con posterioridad (ante el resultado
negativo del requerimiento de manifestacin efectuado al ejecutado, por
ejemplo).
La informacin que puedan prestar los organismos, registros o entidades
financieras no parece que sea la que el ejecutante indique, sino la que sea
necesaria y conducente a procurar la tutela del ejecutante en aras a
conseguir su completa satisfaccin (Art. 743). Las medidas de

investigacin que se pueden acordar al amparo de este artculo tienen


como fin completar la investigacin del ejecutante, llegando a mbitos que
ste no puede alcanzar por s. Por eso se prev que el tribunal pueda
dirigirse, recabando datos sobre el patrimonio del deudor, a organismos y
registros pblicos pertinentes y a entidades financieras, sin distincin
alguna sobre si el ejecutante tiene derecho a recabar informacin directa
y no a travs del tribunal- o no (como, a ttulo de ejemplo, s hace la LEC
espaola en su artculo 590, que veda la posibilidad al ejecutante que
pueda obtener los datos por s mismo). A los primeros, como se ha dicho,
le exigir una relacin de bienes o derechos de los que tuviese constancia;
a las segundas, informacin de cuentas y depsitos (aunque debe
entenderse comprendido cualquier producto financiero liquidable).
De nuevo el CPC atribuye a la colaboracin de las entidades a que se
refiere este Art. 806 la condicin de deber jurdico, y no de carga, lo que es
perfectamente razonable con el deber genrico de colaboracin con los
tribunales de justicia, que compete no slo a las partes del proceso, sino a
todos, interesados o no en l. As se establece especficamente en el Art.
807 CPC, que se comenta a continuacin.
Desde el punto de vista formal, la comunicacin entre el juez ejecutor y las
entidades a que se refiere el precepto, cuando se trata de registros
pblicos, ha de observar forma de mandamiento, de oficio, cuando se trate
de comunicacin con otra autoridad pblica, de oficio, si el destinatario es
cualquier otro funcionario, o de requerimiento, para comunicarse con una
entidad financiera, de acuerdo con el Art. 135 CPC, en cualquiera de las
formas previstas en el Art. 143 CPC (por correo electrnico, postal, fax,
telegrama o cualquier otro medio tcnico que permita dejar constancia
fehaciente de la recepcin, de su fecha y del contenido de lo comunicado)
o por entrega directa de copia de la resolucin judicial al destinatario (Art.
144 CPC). El interesado (el acreedor ejecutante) puede responsabilizarse, a
travs de los funcionarios del juzgado o, cuando se cree, del del Servicio
Comn de Notificaciones previsto en el Art.145 CPC. Si se trata de un oficio
o mandamiento, podrn ser directamente diligenciados por el acreedor
ejecutante personalmente (Art.149 CPC).
ARTCULO 807- DEBER DE COLABORACIN EN LA AVERIGUACIN.
1. Las personas y entidades a las que se dirija el juez en aplicacin
del artculo anterior estn obligadas a prestar su colaboracin y a
entregarle cuantos documentos y datos tengan en su poder sin
dilacin alguna. En todo caso se respetarn los derechos
fundamentales y los lmites que expresamente impongan la
Constitucin y las leyes.
2. El juez podr imponer multas coercitivas peridicas a las
personas y entidades que no presten la colaboracin que el
tribunal les haya requerido con arreglo al numeral anterior, por un

importe de un medio a o a tres salarios mnimos.


3. Si el tribunal recibiese datos ajenos a los fines de la ejecucin,
adoptar
las
medidas
necesarias
para
garantizar
su
confidencialidad.
Comentario:
El Art. 807 CPC completa el mecanismo previsto en el Art. 806 para la
averiguacin del patrimonio del deudor ejecutado. El deber colaboracin
de todas las personas y entidades que se recoge en el artculo anterior
viene a completar la medida de investigacin judicial del patrimonio del
deudor y supone la concrecin, para el proceso de ejecucin, del deber
general de colaboracin impuesto por el derecho (La personas y
entidades a las que se dirija el juez en aplicacin del artculo anterior estn
obligadas a prestar su colaboracin y a entregarle cuantos documentos y
datos tengan en su poder). Los nicos lmites que se establecen a este
deber son:
a.- Los que imponen el respeto a los derechos fundamentales, aunque
entre ellos no debe entenderse incluido el derecho a la intimidad (que
podra considerarse vulnerado por la divulgacin de datos del deudor de
contenido econmico), que el legislador supedita, en el presente caso, al
derecho a obtener la tutela judicial efectiva, adoptando medidas para
garantizar la confidencialidad de los datos obtenidos cuando los mismos
sean ajenos a los fines de la ejecucin (Art. 807.3). En concreto, cuando
expresa que Si el tribunal recibiese datos ajenos a los fines de la
ejecucin, adoptar las medidas necesarias para garantizar su
confidencialidad.
b.- Los que, para casos determinados, expresamente impongan la
Constitucin y las leyes, que pueden declarar reservados los datos y
documentos o someter su comunicacin a determinados requisitos (por
ejemplo, y en el mbito hondureo, el artculo 113 del Cdigo Tributario).
Debe tenerse en cuenta el distinto nivel en que sita el CPC este deber de
colaboracin y el del ejecutado, ya que mientras a ste se le apercibe
incluso con sanciones penales, a las personas y entidades a que se refiere
este precepto slo se les sanciona con multas coercitivas as el apartado 2
expresa literalmente que el juez podr imponer multas coercitivas
peridicas a las personas y entidades que no presten la colaboracin que
el tribunal les haya requerido con arreglo al numeral anterior, por un
importe de un medio a tres salarios mnimos. Ello no debe significar, a
nuestro entender, que la infraccin de ese deber no merezca sanciones
jurdicas, principalmente penales, conforme con los trminos del tipo de
desobediencia contenido en el Cdigo penal. Lo que no se establece en el
Art. 807 CPC (ni tampoco en el Art. 806) es el plazo que tienen las

entidades afectadas para cumplir con ese deber, lo que se deja a la


discrecionalidad del tribunal, que ha de ser quien fije en su comunicacin
el plazo que estime oportuno para cumplir el mandato. Al margen de lo
anterior, plantea problemas la determinacin del responsable del
incumplimiento, cuando se habla de personas jurdicas. Con independencia
de la dificultad de atribuirles responsabilidad penal, entendemos como
solucin ms razonable atribuir la responsabilidad a la persona de la que
dependa la decisin de atender el requerimiento, salvo que se acredite que
la falta de respuesta al juzgado sea responsabilidad de otros sujetos. Ese
mismo criterio debe ser til para determinar la base de clculo de la multa
coercitiva, si bien la cantidad mxima prevista en el apartado 2 (de un
medio a tres salarios mnimos) nos parezca escasa, en atencin a la
calidad del infractor.

ARTCULO 808.- AUSENCIA DE BIENES DEL EJECUTADO.


1. Resultando insuficientes los bienes enajenados para cubrir la
totalidad de la deuda, y no constando la existencia de otros, una
vez agotados razonablemente los medios de averiguacin, se
declarar el archivo provisional del expediente, hasta que se
conozcan otros bienes del ejecutado.
2. De aparecer nuevos bienes se comunicar al tribunal que
hubiere dictado el archivo, procedindose a la reapertura de la
ejecucin y la enajenacin de los bienes.
3. La resolucin declarando la insuficiencia de bienes y sus
ulteriores modificaciones, se anotarn en los Registros Pblicos
pertinentes.
Concordancias: Art. 490, 743.2 CPC
Comentario:
Todas las medidas previstas en los artculos anteriores constituyen
instrumentos poderosos para asegurar la viabilidad de la ejecucin forzosa
dineraria, pero no lo garantizan de manera absoluta. De existir bienes
suficientes para hacer frente a la ejecucin, el proceso continuar con la
adopcin de las concretas medidas de embargo de bienes. En caso de no
ser suficientes los bienes para cubrir la totalidad de la deuda y no
constando la existencia de otros, Art. 808 CPC fija, como consecuencia, la
declaracin por resolucin judicial el archivo del expediente, lo que
determina la frustracin de la finalidad propia de la ejecucin, pero no de
forma definitiva. El archivo es provisional, lo que significa que deber
reabrirse cuando, se conozcan otros bienes del ejecutado (Art. 808.1, i. f.
CPC); de ser el caso, se comunicar al tribunal que hubiese dictado el
archivo, procedindose a la reapertura de la ejecucin y la enajenacin de
los bienes: estas resoluciones la que declare el archivo provisional o su
ulterior modificacin- que deber anotarse de oficio en los Registros
Pblicos pertinentes (Art. 808.3 CPC).
El archivo de la ejecucin forzosa no implica el transcurso de plazo de
caducidad del procedimiento: de acuerdo con las reglas generales de
responsabilidad civil, el deudor cumple con sus bienes presentes y futuros,
lo que, a los efectos que aqu interesan, significa que sobre el proceso de
ejecucin, una vez incoado, nunca opera la caducidad de la instancia (Art.
490 CPC sobre el abandono del proceso de ejecucin). No en vano, el Art.
743.2 CPC establece, como criterio general, que la ejecucin forzosa no
terminar hasta la completa satisfaccin del ejecutante, norma
plenamente coherente con la contenida en este Art. 808 CPC.

CAPTULO CUARTO.
EMBARGO
Artculo 809.- Regla general.
1. Decretada la ejecucin se proceder al embargo de bienes por
medio de declaracin judicial en que se acuerde, salvo que el
ejecutado consigne en el acto la cantidad debida, en cuyo caso se
suspender el embargo.
2. Si el ejecutado formulare oposicin, la cantidad consignada se
depositar conforme al numeral 1 del artculo 789 de ste Cdigo.
Si no la formulare, la cantidad consignada se entregar al
ejecutante sin perjuicio de la posterior liquidacin de intereses y
costas.
Concordancias: Arts. 803, 804, 789.1 CPC; 1454-1459 CC.
Comentario:
Desde que se notifica al deudor el auto por el que se decreta la ejecucin
frente a una determinada persona, ste adquiere la condicin de ejecutado
y su patrimonio queda sujeto a las diferentes actuaciones que integran el
proceso de ejecucin. En consecuencia, el mandato de la ejecucin
consiste, en esencia, en una resolucin judicial (auto) por el que se ordena
al deudor el pago en el acto de la cantidad debida segn resulte del ttulo
y, en su defecto, el embargo de bienes en cantidad suficiente para cubrir
el principal, intereses y costas causadas.
Una de las consecuencias propias del mandato de ejecucin por condenas
de dinero es el embargo de los bienes del deudor, ya sea solicitado
especficamente por el acreedor en su solicitud inicial y acordado en el
auto del juez, ya sea ordenado con posterioridad al auto de mandato. No
obstante, antes del comienzo del conjunto de acciones heterogneas
integradas en el embargo, es posible, en la ejecucin por deuda de dinero,
la realizacin de una serie de actividades previas ordenadas a su evitacin.
De conformidad con el artculo 809.1 CPC, el embargo puede ser
suspendido si el deudor consigna la cantidad debida en el acto. El acto al
que se refiere la norma es, como cabe imaginar, el acto de notificacin del
auto por el que se despacha ejecucin y se acuerda el embargo. La
consignacin a que se refiere el precepto alude a la forma de cumplimiento
de la condicin resolutoria: se tratar, por tanto, del pago por consignacin
(Arts. 1454 a 1459, ambos inclusive, del CC hondureo). La consignacin,
que se efecta ante la autoridad judicial, implica la extincin inmediata de
la deuda pero, a nuestro juicio, no la entrega inmediata de la cantidad
obtenida al acreedor, sino slo desde el momento en que se descuente del
principal consignado el importe de las costas de ejecucin (previa su

liquidacin) y se satisfaga su pago (Art. 809.2 in fine, CPC).


El Art. 809.1 CPC habla, no de conclusin de la ejecucin, sino tan slo de
la suspensin, como efecto de la consignacin, posiblemente por este
ltimo hecho, pero ello no significa que la misma no tenga poder
liberatorio inmediato para el deudor, una vez liquidadas las costas.
Conforme con las normas civiles sustantivas, el pago por consignacin se
perfecciona cuando el acreedor la acepta (Art. 1458, II CC): hasta ese
momento, el deudor puede retirarla, con lo que la ejecucin forzosa
continuara, una vez elevada la suspensin; o puede ocurrir que el
acreedor acepte que el deudor la retire (Art. 1459 CC): en este caso,
perder su preferencia y quedarn liberados los codeudores solidarios
(avalistas o fiadores). Estas normas generales que, no obstante derogadas
tcitamente por aplicacin del Art. 809.1 CPC, en relacin con el 803 del
mismo cuerpo legal: el pago voluntario se realiza en virtud del
requerimiento del acreedor, de manera que la falta de aceptacin de ste
no puede considerarse ms que como un acto fraudulento del acreedor en
perjuicio de los intereses patrimoniales del deudor (aunque no como un
desistimiento del procedimiento que, debe ser expreso), que no ha de
significar la pervivencia de la obligacin en perjuicio de los intereses de
este ltimo: la consignacin, aun no automtica, si es plenamente
liberatoria, eso s, slo materializable una vez acreditado que el deudor no
se ha opuesto en plazo a la ejecucin forzosa.
Otra cosa cabe decir de la consignacin previa a la oposicin a la
ejecucin. En este caso, la ejecucin no quedar en suspenso, pero s el
embargo. En puridad, el incidente de oposicin a la ejecucin no es
suspensivo (Art. 764 CPC), lo que responde a la intencin legislativa de
evitar su uso como instrumento meramente dilatorio, con la salvedad de la
ejecucin de ttulos extrajudiciales, en que, de acuerdo con el Art. 790, el
incidente de oposicin s es suspensivo, salvo que se ampare en
pluspeticin. Consignada la cantidad adeudada y reclamada, se suspende
embargo de bienes, evitando que el curso de la ejecucin pueda hacer
intil o ineficaz la oposicin formulada: la consignacin se har en una
institucin bancaria, se entiende que en la cuenta corriente del rgano
jurisdiccional. En la ejecucin de ttulos no judiciales, a pesar de que la
oposicin implica por s sola la suspensin de la actividad ejecutiva hasta
la resolucin del incidente, se puede consignar lo reclamado para evitar el
embargo como acto previo a la iniciacin del incidente de oposicin (Art.
789.1 CPC): la ratio iuris no puede ser otra que evitar que en el laso que
hay entre el requerimiento de pago y la efectiva oposicin, se pueda
proceder al embargo de bienes, por mucho que con posterioridad, y por
causa del incidente, el mismo que suspenso, pero perfeccionado.
Con anterioridad a la orden de embargo, y al despacho de la ejecucin
mismo, es posible, como hemos visto supra el pago con efectos extintivos
sobre la ejecucin forzosa. El Art. 803 CPC regula el supuesto de pago en
cualquier momento anterior a la notificacin del mandato de ejecucin, por
consignacin en el tribunal, y tras liquidacin y pago de las costas.

Quedara por determinar, en fin, el efecto que produce el pago o la


consignacin despus de realizado el embargo, siendo lgico que se
produzca si se hace por la totalidad del numerario incorporado al
mandato de ejecucin, incluso el presupuesto por intereses y costas de la
ejecucin- el alzamiento del embargo trabado: sin embargo, aun siendo
sta una conclusin razonable, no cuenta con el aval de la ley, de tal
manera que si no se contase con la voluntad concordante del ejecutante
(tcita o expresada en convenio: Art. 841 CC), y ste quisiera continuar
adelante con la ejecucin forzosa sobre otros bienes, no hay norma
especfica para evitarlo: es ah donde debera entrar en juego el poder
moderador del rgano jurisdiccional, en atencin a los principios que
inspiran la ejecucin forzosa, de obtener la efectividad del ttulo ejecutivo
de la forma ms rpida y con el menor perjuicio patrimonial para el
deudor: en apoyo de esta posibilidad, juega el Art. 815.2 CPC, sobre el que
luego volvemos.

ARTCULO 810.- EFECTO DEL EMBARGO.


Decretado el embargo por el juez, los bienes a que se refiera
quedan afectos a la ejecucin y surtir el efecto previsto en el
numeral 2 del Artculo 762 de este Cdigo.
Concordancias: Art. 762 CPC.
Comentario:
La afeccin o embargo en sentido estricto es el acto central del embargo y
consiste en vincular los bienes (previamente localizados y seleccionados) a
la concreta ejecucin, de forma que sobre ellos (y slo sobre ellos, salvo
ampliacin o mejora del embargo) pueden versar los actos posteriores de
la ejecucin, en especial los que integran la va de apremio. En cierto
modo, se quiere salir al paso del sistema tradicional, en donde la afeccin
no se distingua en la prctica como acto autnomo, independiente de la
localizacin y seleccin y, en especial, de las medidas de garanta que se
adoptaran. As, por ejemplo, cuando se embargaba un bien mueble, no se
dictaba resolucin judicial alguna vinculndolo a la ejecucin, sino que la
localizacin y designacin del bien y la afeccin del mismo a la ejecucin
se documentaban en la llamada diligencia de embargo. Cuando lo
embargado era un bien inmueble, la afeccin tambin se sola confundir
con la medida de garanta tpica (la anotacin preventiva del embargo en
el Registro de la Propiedad), ordenada en el mandamiento dirigido al
Registrador y contenido en la resolucin judicial que la acordaba.
Por eso se haba planteado el problema del carcter constitutivo o no de
las medidas de garanta, en especial, de la anotacin preventiva del
embargo de bienes inmuebles, cuestionndose los efectos que poda
producir el embargo de un bien inmueble no anotado en el Registro frente
a terceros adquirentes posteriores de la finca embargada. Ello no significa
que la falta de su prctica lleve a desconocer la existencia de la traba y la
consiguiente limitacin del poder dispositivo del deudor, que en principio
no podr enajenar ya libremente, es decir, sin la carga del embargo,
sustrayendo los bienes al proceso de ejecucin. Dicho con otras palabras,
la anotacin preventiva de embargo (lo mismo que cualquier otra medida
de garanta del mismo, recaiga sobre bienes muebles o inmuebles) no
parece que tuviera carcter constitutivo. Al contrario, el embargo se
entenda perfeccionado desde el momento en que se traban los bienes de
que se trate en cumplimiento de resolucin judicial vlida, sin que la
subsiguiente anotacin preventiva del embargo practicado afecten a la
validez del mismo ni obedezcan a otra finalidad que la de reforzar el acto
de aseguramiento dotndole, mediante la citada anotacin, de eficacia
frente a terceros. En consecuencia, ello permita considerar, en trance de
dilucidar la eficacia de la traba frente a el posterior adquirente de los
bienes, que hay que partir de que la anotacin no es necesaria, lo que

permitira pasar a la realizacin forzosa de la finca o derecho aun sin aquel


asiento, que surtir plenos efectos con relacin al ulterior dueo que
conoci, antes de adquirir, la existencia de la afeccin, pues el Juzgador se
ha de fijar en quines y en qu circunstancias se encuentran las personas
a las cuales puede afectar el embargo que se decret y an no anotado
preventivamente en el Registro. Por ello, no puede permitirse que se
amparen en la falta de publicidad formal del mismo ni el deudor ni quienes
a sabiendas cooperan en la realizacin de cualquier acto fraudulento de los
derechos del embargante; aunque, obviamente, ampare ntegramente en
su adquisicin a quienes de buena fe se apoyaron para inclinar su voluntad
en la ausencia de cargas o limitaciones puestas de manifiesto por el
Registro en el momento de la adquisicin. En definitiva, el embargo no
anotado afecta al deudor y a los posteriores adquirentes de la finca que en
el momento de la adquisicin conocan la existencia de la traba.
Ahora, el artculo 810 viene a recoger esta doctrina, pues no de otra
manera -y aunque no se exprese qu sucede aunque no se hayan
adoptado an medidas de garanta o de publicidad de la traba- puede
entenderse la expresin decretado el embargo por el juez, los bienes a que
se refiera quedan afectos a la ejecucin. Se configura as la traba como
acto autnomo, independiente de la medida de garanta que se pueda
adoptar, negando el carcter constitutivo de sta, en especial en el caso
de embargo de bienes inmuebles, haciendo posible la afeccin de los
mismos cuando no estn inscritos en el Registro de la Propiedad.
Por ltimo, se acude al efecto previsto en el nmero 2 del artculo 762 del
CPC, que en definitiva dispone que no surtir efecto alguno en perjuicio
del ejecutante, o de los responsables solidarios o subsidiarios del
ejecutado, la disposicin a ttulo gratuito, o la renuncia de los bienes o
derechos embargados, hecha por el ejecutado titular de aqullos durante
la subsistencia del embargo, lo que no es sino expresin de la voluntad
del legislador de neutralizar cualquier posibilidad de connivencia
fraudulenta ope legis. Dicho con otras palabras, la anotacin preventiva de
embargo (lo mismo que cualquier otra medida de garanta del mismo,
recaiga sobre bienes muebles o inmuebles) no parece que tuviera carcter
constitutivo. Al contrario, el embargo se entenda perfeccionado desde el
momento en que se traban los bienes de que se trate en cumplimiento de
resolucin judicial vlida, sin que la subsiguiente anotacin preventiva del
embargo practicado afecten a la validez del mismo ni obedezcan a otra
finalidad que la de reforzar el acto de aseguramiento dotndole, mediante
la citada anotacin, de eficacia frente a terceros. En consecuencia, ello
permita considerar, en trance de dilucidar la eficacia de la traba frente a el
posterior adquirente de los bienes, que hay que partir de que la anotacin
no es necesaria, lo que permitira pasar a la realizacin forzosa de la finca
o derecho aun sin aquel asiento, que surtir plenos efectos con relacin al
ulterior dueo que conoci, antes de adquirir, la existencia de la afeccin,
pues el Juzgador se ha de fijar en quines y en qu circunstancias se
encuentran las personas a las cuales puede afectar el embargo que se

decret y an no anotado preventivamente en el Registro. Por ello, no


puede permitirse que se amparen en la falta de publicidad formal del
mismo ni el deudor ni quienes a sabiendas cooperan en la realizacin de
cualquier acto fraudulento de los derechos del embargante; aunque,
obviamente, ampare ntegramente en su adquisicin a quienes de buena
fe se apoyaron para inclinar su voluntad en la ausencia de cargas o
limitaciones puestas de manifiesto por el Registro en el momento de la
adquisicin. En definitiva, el embargo no anotado afecta al deudor y a los
posteriores adquirentes de la finca que en el momento de la adquisicin
conocan la existencia de la traba.
Ahora, el artculo 810 CPC viene a recoger esta doctrina, pues no de otra
manera -y aunque no se exprese qu sucede cuando no se hayan
adoptado an medidas de garanta o de publicidad de la traba- puede
entenderse la expresin decretado el embargo por el juez, los bienes a que
se refiera quedan afectos a la ejecucin. Se configura as la traba como
acto autnomo, independiente de la medida de garanta que se pueda
adoptar, negando el carcter constitutivo de sta, en especial en el caso
de embargo de bienes inmuebles, haciendo posible la afeccin de los
mismos cuando no estn inscritos en el Registro de la Propiedad.
ARTCULO 811.- EXTENSIN Y LMITES DEL EMBARGO.
1. El embargo de una cosa o derecho comprende el de todos sus
accesorios, pertenencias y frutos, aunque no hayan sido
expresamente mencionados o descritos.
2. Los bienes cuyo previsible valor exceda ostensiblemente de la
cantidad fijada en el mandato de ejecucin no podrn ser
embargados, salvo que fueran los nicos existentes en el
patrimonio del ejecutado y su afeccin resultare necesaria a los
fines de la ejecucin.
3. Podrn embargarse los depsitos bancarios y los saldos
favorables que arrojaren las cuentas abiertas en entidades de
crdito, siempre que se determine una cantidad como lmite
mximo. De lo que exceda de ese lmite podr el ejecutado
disponer libremente.
4. En el caso de bienes afectos a la prestacin de servicios
pblicos, el juez dictar las medidas necesarias para asegurar la
continuidad
Concordancias: Arts. 762, Art. 812, 814 CPC.
Comentario:
El embargo de bienes es una actividad compleja (mejor, un conjunto de
actividades) de naturaleza estrictamente jurisdiccional y ejecutiva, que
tiene por objeto la afeccin de bienes concretos del deudor a una ejecucin

frente a l incoada. En cuanto tal, constituye un presupuesto necesario de


los dems actos del proceso de ejecucin dineraria, en especial de los que
integran la va de apremio en sentido estricto (los actos de realizacin
forzosa de los bienes): no es posible la realizacin de un bien que no haya
sido previamente trabado. Lo dicho significa que el ordenamiento jurdico
no admite la afeccin universal del patrimonio del deudor, sino slo dentro
de determinados lmites, marcados inicialmente por los trminos
cuantitativos del mandato de ejecucin, pero, incluso dentro de esos
lmites, no pueden ser objeto de embargo cualesquiera bienes del deudor,
sino en los trminos que establece la ley.
El Art. 811 CPC es el primero de una serie de preceptos destinados, en el
Cdigo, a delimitar el objeto del embargo o, si se prefiere, los requisitos de
los bienes para poder ser objeto del embargo: esos requisitos, conforme
con la doctrina procesalista ms extendida, son cuatro: la pertenencia de
los bienes al deudor (como expresin del carcter personal de la
responsabilidad ejecutiva), la patrimonialidad (esto es, la posesin por el
bien de un contenido econmico independiente, algo razonable cuando lo
que se pretende es la conversin a metlico de los bienes embargados), la
alienabilidad (es decir, la posibilidad de ser vlidamente transmitidos esos
bienes en el mercado jurdico privado) y, por ltimo, la inexistencia de una
expresa declaracin de inembargabilidad de los bienes, por mucho que se
dieran las tres notas anteriores, una circunstancia basada en criterios de
inters pblico o social.
El Art. 811 CPC, como se seala, constituye el primer paso hacia la
determinacin del rgimen jurdico de embargabilidad de los bienes. Aun
no dicho expresamente en l, se deduce del mismo que el embargo exige
una expresa decisin jurisdiccional sobre el bien, con plena identificacin
del mismo a los efectos de la ejecucin forzosa, sin que deba tener efectos
una eventual traba genrica sobre todo o parte del patrimonio del deudor.
Esa norma, sin embargo, cuenta con una excepcin: la establecida en el
prrafo 1 del artculo comentado, en cuya virtud El embargo de una cosa
o derecho comprende el de todos sus accesorios, pertenencias y frutos,
aunque no se hayan sido expresamente mencionados o descritos. De
acuerdo con el tenor literal del precepto, la regla general de identificacin
de los bienes embargados cede cuando se trata de bienes o elementos
accesorios de los mismos (los frutos que producen sean naturales,
industriales o civiles o las dems cosas que se incorporan de manera
imprescindible a la cosa principal, que se llaman accesorios o
pertenencias): el embargo de un determinado bien es extensivo a estos
otros elementos, aun no expresamente mencionados en la providencia de
embargo.
La razn de ser de esta regla difiere, segn los bienes de que se trate: en
el caso de los frutos, se trata de realzar su valor como elemento
determinante del bien embargado en su conjunto, ante la certeza de que el
mismo se devale en caso de prescindir de los frutos del bien (no es igual
el valor de un campo de caf embargado, desde el punto de vista de la

ejecucin forzosa, prescindiendo de los frutos que el mismo produce que


contando con ellos): contar, de este modo con los frutos, contribuye no
slo a mantener el valor econmico del bien sino que adems incrementa
las variables de enajenacin forzosa por va de apremio del mismo, sin
perjuicio de que los frutos puedan ser objeto de embargo y realizacin
forzosa independiente. Por lo que respecta a los bienes accesorios y
pertenencias, la explicacin se debe a que la separacin de los accesorios
y elementos que integran un bien puede perjudicar notablemente el fin de
la ejecucin, no slo por lo que puede afectar al mantenimiento de la
propia esencia del bien, como unidad con un valor econmico
independiente (por mucho de que tenga carcter complejo), sino tambin
porque la separacin de los accesorios y pertenencias de un bien con
relacin al bien mismo puede ser econmicamente pernicioso para los
intereses de acreedor y del deudor. Se ve con claridad, por ejemplo, en el
embargo de empresas, cuyo valor trasciende de la mera suma de los valor
independientes de las unidades que las integran y que, de separarse y
enajenarse por separado, puede provocar, no slo la depreciacin de los
bienes, sino tambin la obstaculizacin de la actividad productiva a la que
se aplican dichos bienes. Esa es la razn, por otra parte, por la cual, los
accesorios de un bien no son embargables independientemente del bien al
que pertenecen (por ejemplo, los frenos del carro separadamente del auto
mismo).
As redactado el Art. 811.1 CPC, se deduce, en conclusin, que salvo que
expresamente se disponga que los frutos no son embargados, se entiende
que el embargo de un bien producido incluye tambin el de sus frutos, en
un sentido lato (incluyendo, por ejemplo, el de los intereses del dinero
embargado). No es esa la conclusin si la reserva se formula con respecto
a los accesorios del bien embargado, que, por su naturaleza, no pueden
ser objeto del embargo separadamente del bien principal.
El artculo 811.2 CPC, por su parte, trata de fijar los lmites cuantitativos
del embargo. El objeto del embargo viene delimitado por la cuanta fijada
en el auto que ordena la ejecucin forzosa. Eso significa que el patrimonio
del deudor no queda afecto a la ejecucin en su conjunto, sino que la
ejecucin queda limitada a los bienes que sean suficientes para satisfacer
al acreedor. Por eso, una vez localizados los bienes por cualquiera de los
medios legalmente previstos, es preciso delimitar, seleccionndolos, los
que han de quedar concretamente afectados a la ejecucin. Es en ese
sentido como hay que interpretar el precepto comentado, cuando afirma
que los bienes cuyo previsible valor exceda ostensiblemente de la
cantidad fijada en el mandato de ejecucin no podrn ser embargados,
salvo que fueran los nicos existentes en el patrimonio del ejecutado y su
afeccin resultare necesaria a los fines de la ejecucin. En esto se
diferencia la ejecucin singular (en la que nos encontramos), de la
ejecucin universal, propia de los denominados procesos concursales: la
ejecucin singular se caracteriza porque la traba afecta a bienes singulares
del deudor (por mucho de que, en ocasiones, esa singularidad se extienda

al patrimonio del deudor en su conjunto); en la ejecucin universal, por el


contrario, la afeccin de bienes se extiende al conjunto de bienes que
integran el patrimonio del deudor, para su distribucin por partes
alcuotas, en virtud del principio par conditio creditorum o comunidad de
prdidas, entre todos los acreedores: en el CPC, sin embargo, esta norma
ha de interpretarse conjuntamente con la cautela que contiene el Art. 762
CPC, en cuya virtud desde el mandato de ejecucin hasta el concreto
embargo, el deudor queda limitado en su poder de disposicin sobre los
bienes que integran su patrimonio, para lo cual requerir de la autorizacin
del juez: finalizada la traba, se eleva dicha restriccin sobre los bienes no
embargados, pero las transmisiones son revocables si el patrimonio
embargado resulta finalmente insuficiente para los fines de la ejecucin
forzosa.
Este requisito de la suficiencia del embargo responde, pues, al principio
elemental de que la proteccin del derecho del ejecutante no legitima el
abuso de derecho por su parte y al mismo responde tambin la norma que
sanciona de nulidad del embargo excedido de los lmites fijados
legalmente (Art. 814 CPC).
Con todo, la traba no tiene carcter definitivo: en realidad, el juez no
efecta una tasacin de bienes a efectos de embargar el bien, si no que se
basa en un juicio de probabilidad, que puede no ajustarse al valor real de
los mismos, un valor que se realiza ms avanzadamente en el
procedimiento, en sede de apremio, por medio de la intervencin de
peritos. Adems, la responsabilidad por la que se orden la ejecucin
puede alterarse durante el curso del procedimiento, como tambin el valor
de los bienes inicialmente trabados, lo que puede aconsejar nuevas trabas
o el alzamiento de las ya efectuadas. De ah que el art 811.2 CPC se refiera
al previsible valor de los bienes en este momento, estableciendo un
criterio (la previsibilidad del valor) que trata de salvar aquella dificultad, y
no a su valor cierto y real.
El embargo de un bien de valor superior no determina necesariamente la
nulidad radical del mismo, si no aparecieron otros bienes para hacer frente
a la ejecucin. Cuestin diferente es que si el acreedor solicit en la
demanda ejecutiva y el tribunal acord en el auto de despacho de la
ejecucin el embargo de un bien de valor superior: en ese caso el
ejecutado puede impugnar dicha traba por infraccin del Art. 811 CPC
(como impugnacin de actos concretos de ejecucin, al amparo del Art.
766) e incluso el propio tribunal acordar de oficio la sustitucin del
embargo cuando sean localizados otros de valor inferior que cumplan con
el principio de suficiencia.
Por ltimo, el apartado 3 del precepto estudiado define una nueva regla de
limitacin en relacin exclusiva con los depsitos bancarios y cuentas de la
entidades de crdito al afirmar que Podrn embargarse los depsitos
bancarios y los saldos favorables que arrojasen las cuentas abiertas en
entidades de crdito, siempre que se determine una cantidad como lmite
mximo. De lo que exceda de ese lmite podr el ejecutado disponer

libremente, lo que constituye una excepcin a la condicin resolutoria del


Art. 762 CPC para el caso de que finalmente el embargo sea insuficiente:
se justifica y explica en la propia naturaleza del dinero, como bien fungible
por excelencia y con poder liberatorio inmediato, cuya reintegracin al
patrimonio del deudor una vez salido de ste se antoja ciertamente difcil.
El apartado 4, dispone, en fin, que En el caso de bienes afectos a la
prestacin de servicios pblicos, el Juez dictar las medidas necesarias
para asegurar la continuidad, lo que constituye una puerta abierta a la
embargabilidad de este tipo de bienes, lo que exigir una apreciacin
individualizada del tribunal ejecutor, caso por caso.

ARTCULO 812.- BIENES INEMBARGABLES.


Se consideran como bienes inembargables los siguientes:
1. Los bienes y derechos declarados inalienables, as como los que
carezcan de contenido patrimonial. Se podrn embargar, no
obstante, los accesorios que sean alienables con independencia
del principal.
2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar segn el Cdigo
de Familia.
3. Las pensiones y jubilaciones
4. Las prendas de estricto uso personal, alimentos, combustible y
otros que, a juicio del tribunal, resulten indispensables para la
subsistencia del obligado y de sus parientes con los que conforma
una unidad familiar.
5. Los libros, mquinas, utensilios y herramientas indispensables
para el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o
aprendizaje del obligado, salvo el caso de bienes prendados para
garantizar el precio de la adquisicin.
6. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios
y servidores del Estado y las armas y equipos de uso militar del
Ejrcito y de la Polica Nacional , as como las que pertenezcan a
cualquier cuerpo de seguridad del Estado y las dems cuyo
dominio y tenencia estn prohibidas por la ley a los particulares.
7. Los destinados exclusivamente a la veneracin y celebracin del
culto de las congregaciones religiosas legalmente establecidas.
8. Los sepulcros, las sepulturas, derechos funerarios y lotes
destinados para estos.
9. Los que por su naturaleza, a criterio del juez, sean de valor
inferior al de los gastos necesarios para su enajenacin.
10. Las dos terceras partes del importe de los ingresos
pecuniarios que perciba una persona natural, por derechos de
autor.
11.
Los
bienes
y
cantidades
expresamente
declarados
inembargables por alguna disposicin legal nacional o por tratado
internacional.
Concordancias: Arts. 810, 811, 814 CPC.
Comentario:
El Art. 812 CPC completa el rgimen de embargabilidad contenido en el
Art. 811 CPC. El artculo comentado cuenta con once apartados, bajo la
rbrica, bienes inembargables, que establecen los requisitos generales
de embargabilidad, en atencin a las caractersticas propias de los bienes,
y con independencia de cul sea la cuanta por la que se ha ordenado la
ejecucin. Con ese fin, se introduce un listado de bienes inembargables,
cuya inobservancia se sanciona en el artculo 814 con la nulidad, aunque

mediare el consentimiento del afectado. Se trata pues de un conjunto de


normas imperativas, pero no cerradas, toda vez que el numeral undcimo
deja abierta la puerta al legislador nacional o internacional para ampliar la
lista de bienes inembargables.
Dentro de la relacin que efecta el precepto es posible deslindar dos
grandes grupos: en el primero se encontraran los bienes a los que se
refiere el numeral 1; en el segundo, los referidos en los numerales 2 a 11
del artculo. En el primero se hace mencin de la carencia de dos notas
caractersticas propias, intrnsecas de los bienes para poder ser objeto del
embargo; en el segundo, se trata de bienes que han sido legalmente
declarados inembargables por razones de inters pblico o social, con
independencia de que los mismo pudieran ser objeto de embargo, de no
existir la prohibicin legal, al tener carcter patrimonial y ser enajenables.
Trataremos de estos bienes por separado.
1.- Los bienes y derechos inalienables, as como los que carezcan
de contenido patrimonial:
a.-. Contenido patrimonial.- Los bienes presentan contenido patrimonial
cuando tienen un valor econmico independiente. Porque no constituyen
una realidad externa al hombre, autnoma y aprehensible, sino que forman
parte de l (son inherentes a la persona), no tienen contenido patrimonial
los derechos de la personalidad, tanto los que son elementos constitutivos
o atributos innatos de la persona (la vida, la integridad corporal, su
dignidad y libertad) como otros atributos personales (el honor, el derecho a
la intimidad personal y a la propia imagen, etc.), ya que, con
independencia de que pueda hablarse o no de derechos sobre los mismos
(los llamados derechos de la personalidad), stos son de naturaleza
radicalmente distinta a los derechos patrimoniales.
En cualquier caso, diferente del embargo de estos derechos son las
consecuencias econmicas de la lesin de los mismos (por ejemplo, el
derecho a la indemnizacin por la lesin del derecho al honor de una
persona), que s pueden ser embargadas, aunque slo despus de hacerse
efectivas (de ser reconocidas en una sentencia estimatoria) y, por lo tanto,
cuando el derecho a la indemnizacin ha salido ya de la esfera personal
del lesionado y recae sobre una cosa diferente.
Tampoco tienen contenido patrimonial otros derechos cuyo contenido se
agota en el mbito personal, poltico o administrativo, sin tener un valor
econmico (por ejemplo, los derechos y facultades inherentes a la patria
potestad, el derecho de sufragio o el derecho de asociacin, o los
inherentes a la cualidad de funcionario que no tengan contenido
patrimonial).
b.- Alienabilidad.- Los bienes han de ser alienables, es decir, han de poder
ser enajenados o transmitidos a otra persona vlidamente. La generalidad
de la doctrina resalta que este requisito viene exigido por la propia

estructura de la ejecucin forzosa: puesto que si la finalidad de la


ejecucin (dineraria) es traspasar elementos de contenido econmico del
patrimonio del deudor al del acreedor, sea de forma directa -adjudicacino sea previa conversin en dinero -enajenacin forzosa-, es preciso que
tales bienes sean susceptibles de enajenacin.
Este requisito no debe confundirse con el de la patrimonialidad. Es cierto
que los bienes no patrimoniales son inalienables (por ejemplo, el carcter
de inherentes a la persona humana de los derechos de la personalidad
comporta que su objeto sea inseparable de su sujeto). Pero no lo es la
proposicin contraria, es decir, que todos los bienes patrimoniales sean
transmisibles, porque es perfectamente posible que un bien con aquel
contenido sea declarado intransmisible o inalienable, en cuyo caso ser
absolutamente inembargable por inidoneidad del objeto para los fines de
la ejecucin forzosa.
A ttulo simplemente enunciativo, pueden ser considerados inalienables,
por razones de inters pblico, los bienes de dominio pblico y comunales
(con la salvedad del Art. 811.4 CPC) y los derechos accesorios, que no sean
alienables con independencia del principal. Por su propia naturaleza de
bienes accesorios, no pueden transmitirse con independencia de la cosa
principal; las pertenencias de un bien, entendiendo por tales las cosas
muebles independientes, aunque destinadas al servicio duradero de otra
principal, siempre que no se separen de ella ms all de lo que exige su
finalidad econmica; y los llamados bienes inmuebles por destino (los
objetos de uso u ornamentacin con propsito de unin permanente al
fundo; los criadores o viveros de animales con propsito de unin a la
finca, los abonos destinados al cultivo, etc.). Prximos a la categora
anterior, si no se confunden con ella, se encuentran los bienes que
acompaan como accesorios a un inmueble cuando ste se transmite; y,
en general, las servidumbres, hipotecas y dems derechos accesorios
(reales o personales), que no pueden transmitirse independientemente del
derecho principal.
En relacin tambin con este requisito que estamos analizando, se plantea
el problema de la eficacia de las prohibiciones de disponer de un
determinado bien, aunque el mismo, por su rgimen jurdico o por su
naturaleza, sea transmisible. Las prohibiciones de disponer o enajenar un
determinado bien siempre con carcter temporal pueden estar
establecidas por la ley en atencin a diversas razones y las mismas
vinculan al tribunal de la ejecucin: el bien podr ser embargado, aunque
su posterior realizacin deber respetar el tiempo de indisponibilidad fijado
en la ley.
2.- Los bienes no declarados expresamente inembargables:
La embargabilidad del bien es una caracterstica procesal que presupone la
patrimonialidad y la alienabilidad y slo puede determinarse de modo
negativo: son embargables todos los bienes patrimoniales y alienables
excepto los excluidos expresamente por una disposicin legal. Son as

inembargables, conforme con el tenor del precepto comentado, los bienes


y derechos constituidos en patrimonio familiar segn el Cdigo de Familia
(cuando ste est vlidamente constituido, conforme al Derecho
hondureo) y los bienes y cantidades declaradas inembargables por
disposicin legal nacional o por tratado internacional. Los bienes
inembargables del ejecutado.La lista no es cerrada, sino abierta a lo que
disponga el legislador nacional o internacional por va convencional (Art.
812.11 CPC). Se trata de una reserva de legalidad, que ha de entenderse
hecha a una norma legal con rango de ley, nunca a una norma infralegal.
Por lo que se refiere a los convenios internacionales, la norma alude a los
supuestos de inmunidad de ejecucin, en que el patrimonio del deudor
puede gozar del privilegio de no poder ser objeto de embargo, por razones
de poltica legislativa en el plano del Derecho internacional pblico. Entre
los supuestos de inembargabilidad regulados en el Art. 812 nos
encontramos
con
casos
de
inembargabilidad
absoluta
y
de
inembargabilidad relativa, porque la prohibicin de embargo del bien va
acompaada de previsiones alternativas para satisfacer, en va de
ejecucin, el derecho del acreedor.
2-1.- Los apartados 3 a 5 del Art. 811 CPC responden a razones de inters
social. Se trata de los siguientes supuestos:

En primer lugar, de las pensiones y jubilaciones, que


para el legislador merecen una proteccin especial y en
modo alguno pueden ser embargables, con la salvedad
del Art. 813.2, con relacin a la deuda de alimentos.
En segundo trmino, Las prendas de estricto uso
personal, alimentos, combustible y otros que, a juicio del
tribunal, resulten indispensables para la subsistencia del
obligado y de sus parientes con los que conforma una
unidad familiar (Art. 812.4 CPC). La princiopal dificultad
de la norma ser determinar el contenido del adjetivo
indispensables. Usualmente se entiende por tales los
bienes que integran el mnimo vital para que la
persona pueda atender con dignidad a su subsistencia,
pero es muy complejo establecer genricamente de qu
bienes se trata sin atender a las circunstancias concretas
del caso, lo que depender del momento histrico y de
las circunstancias, por lo que queda abierto un amplio
margen a la discrecionalidad que se deber tomar muy
en cuenta su ocupacin, profesin u oficio del demando.
En tercer lugar, Los libros, vehculos, mquinas,
utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio
directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje
del obligado, salvo el caso de bienes prendados para
garantizar el precio de adquisicin (Art. 812.5 CPC) Los
bienes han de ser indispensables para el ejercicio de la

profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del ejecutado.


Por ejemplo, una coleccin de piedras preciosas de un
mdico no guarda relacin de necesidad con esa
concreta profesin y podr ser embargada, pero no, en
cambio, los libros de contenido cientfico de su profesin.
Pero si la determinacin de la necesidad no presenta
problemas graves, stos pueden surgir a la hora de
precisar los conceptos de profesin, oficio, enseanza o
aprendizaje del ejecutado, en funcin de cuyo ejercicio
se establece aquella necesidad; en especial, a la hora de
determinar si encajan dentro del supuesto los
instrumentos destinados por el ejecutado a una actividad
empresarial que para l constituyen su particular
profesin u oficio. Entiendo que el precepto legal debe
interpretarse, en este punto, tambin con carcter
restrictivo, excluyendo la empresa y los elementos
patrimoniales que la integran. Estos bienes slo estn
excluidos del embargo mientras el ejecutado ejerza
efectivamente la concreta profesin, oficio, enseanza o
aprendizaje.
2-2.- Son tambin inembargables Las insignias condecorativas, los
uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos
de uso militar del Ejrcito y de la Polica Nacional, as como las que
pertenezcan a cualquier cuerpo de seguridad del Estado y los dems cuyo
dominio y tenencia estn prohibidos por la ley a los particulares (Art.
812.6 CPC), y los destinados a la veneracin y celebracin del culto de las
congregaciones religiosas legalmente establecidas (Art. 812.7 CPC) y los
sepulcros, las sepulturas, derechos funerarios y lotes destinados para
estos (Art. 812.8 CPC).
En relacin al equipo militar de uso del ejercito se deber entender
que las Fuerzas Armadas de Honduras comprende las ramas del
Ejercito, Fuerza Area y Fuerza Naval por lo que las insignias
condecorativas, uniformes, armas y equipo de estas ramas sern
tambin inembargables. Su inembargabilidad deriva del hecho de
tratarse de bienes que el deudor no posee en funcin de su libertad,
sino por el hecho de ostentar un determinado empleo pblico; de ah
que la ley aada, al final del prrafo la inembargabilidad de los
bienes cuyo dominio y tenencia estn prohibidos por la ley a
particulares: nos encontramos, pues, ante una concrecin de la regla
general de inembargabilidad de los bienes afectos a servicios
pblicos.
En relacin con los bienes sacros, la doctrina moderna, congruente
en este punto con la legislacin cannica, considera que una cosa es
la sacralidad del bien y otra diferente el bien en su realidad material,
de forma que sobre ste se pueden realizar actos de disposicin,

pero sin que se pueda computar en su precio aquella sacralidad de la


cosa. La razn de su exclusin del embargo radica precisamente en
esta peculiaridad del bien por vinculacin al culto, por la estrecha
relacin que guarda con los derechos de la personalidad de la
asociacin religiosa de que se trate y de sus miembros.
2-3.- Una ltima regla de inembargabilidad afecta a los bienes que por su
naturaleza, a criterio del juez, sean de valor inferior al de los gastos
necesarios para su enajenacin. Esta previsin debe ser interpretada de
forma restrictiva y con mucho rigor, pues es difcil inicialmente considerar
inembargables cuando su valor es desconocido o incierto. Por ello, la
disposicin deber aplicarse cuando el nico bien o los escasos bienes
sean de tan nfimo valor econmico que hagan inviable el seguimiento de
la va de apremio. De igual manera, se contempla finalmente Las dos
terceras partes del importe de los ingresos pecuniarios que perciba una
persona natural, por derechos de autor, lo que supone incorporar una
regla de inembargabilidad relativa muy favorecedora para los titulares de
derechos de propiedad intelectual, en unos bienes que, normalmente, son
asimilables a las percepciones salariales.

ARTCULO 813. EMBARGO DE SALARIOS.


1. Es inembargable el salario, sueldo, retribucin o su equivalente,
en cuanto no exceda del salario mnimo. El excedente de dicho
salario solo ser embargable en una cuarta parte.
2. En los procesos de alimentos se podr embargar hasta el
cincuenta por ciento de las cantidades percibidas en concepto de
salario, sueldo, pensin, retribucin, prestaciones laborales o
equivalentes, incluyendo el salario mnimo.
Concordancias: Arts. 810, 811, 812, 814 CPC.
Comentario:
El Art. 813 CPC alberga tres normas de diferente naturaleza y alcance
jurdico, que responden al fin social de procurar la subsistencia que al
salario (y, por extensin, a las dems percepciones) se le atribuye.
1.- El numeral primero, en su primer apartado recoge una norma expresa
de inembargabilidad absoluta del salario, sueldo, retribucin o su
equivalente en cuanto no exceda del salario mnimo. Se considera que esa
porcin del salario forma parte del mnimo vital o de subsistencia del
deudor ejecutado, por lo que la traba no puede proyectarse sobre ella,
salvo excepcin, como veremos seguidamente.
2.- En su segundo apartado, el numeral primero se refiere a la
inembargabilidad (o embargabilidad) relativa del salario y dems
percepciones citadas, en tanto que el salario y dems percepciones citadas
que excedan del salario mnimo solo sern embargables en una cuarta
parte. El CPC evita fijar una escala creciente para su aplicacin por
tramos.
Ambas normas responden al fin social de procurar la subsistencia que al
salario (y, por extensin, a las dems percepciones) le es atribuible en la
legislacin de una sociedad avanzada que no d la espalda a principios de
humanidad. Por eso, como sobre el aprticular declar el Tribunal
Constitucional espaol en su sentencia 112/1989, de 22 de junio, resulta
razonable y congruente crear una esfera patrimonial intangible a la accin
ejecutiva de los acreedores que coadyuve a que el deudor pueda mantener
la posibilidad de una existencia digna, y dentro de dicha zona se contienen
un lmite absoluto, el importe del salario mnimo, y otros relativos,
conforme a una escala creciente que constituye el tope mximo en cada
caso, que el legislador, en la coyuntura econmica actual, ha considerado
necesario para garantizar esa posibilidad de una existencia digna.
La norma habla de salario, sueldo, retribucin o su equivalente. Todos
esos conceptos son reconducibles a dos grandes grupos: aunque parece
que se refiere a percepciones por la prestacin de servicios laborales por
cuenta ajena, no es en modo alguno desechable que se trate de englobar

las percepciones por actividades desarrolladas por cuenta propia. Para la


concreta determinacin de su contenido habr que estar a lo que
disponen, en su caso, las normas sustantivas. Salario, por ejemplo, debe
engloblar la retribucin que el empresario realiza a su trabajador por
cuenta ajena en virtud del vnculo jurdico que les une, y para la
consideracin como tal debe ser indiferente su denominacin o mtodo de
clculo. Y lo mismo cabe decir del concepto sueldo, permitiendo a travs
de los trminos retribucin o su equivalente la remuneracin tanto por
cuenta ajena como propia. Por eso, debemos entender que reflejan una
misma realidad los conceptos de sueldo, jornales, retribucin o su
equivalente, porque todos ellos hacen referencia a una remuneracin por
el trabajo realizado por cuenta ajena. Pensin, al contrario, parece incluir
las prestaciones econmicas que se incluyen dentro de la accin
protectora del sistema de la Seguridad Social. Por ltimo, por trabajador
por cuenta propia es aqul que realiza de forma habitual, personal y
directa una actividad econmica a ttulo lucrativo, sin sujecin por ella a
contrato de trabajo y aunque utilice el servicio remunerado de otras
personas.
3.- El prrafo 2 expresa que En los procesos de alimentos se podr
embargar hasta el cincuenta por ciento de las cantidades percibidas en
concepto de salario, sueldo, pensin, retribucin, prestaciones laborales o
equivalentes, incluyendo el salario mnimo.
La excepcin se justifica por las siguientes razones:
a) por el contenido de la prestacin que se solicita, que comprende
tradicionalmente lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica del solicitante, entre otros aspectos;
b) porque uno de los presupuestos del derecho a la tutela en este proceso
es el estado de necesidad del alimentista, que exige una satisfaccin
inmediata o, por lo menos, lo ms rpida posible; tanto es as, que el
derecho de alimentos slo se satisface en el presente o en el futuro,
mientras que respecto al pasado, aunque la necesidad hubiera existido, el
especfico fin de la deuda alimenticia no puede cumplirse, pudiendo nacer
slo el derecho a una indemnizacin.
En estos casos, se podr embargar, lo que impone una interpretacin
judicial caso por caso al fijar la cantidad que puede ser embargada, con un
lmite: no superar el 50% de las cantidades percibidas por todos los
conceptos sealados ahora, incluso, se habla de prestaciones laborales o
equivalentes incluyendo el salario mnimo. En definitiva, podr
embargarse, incluso, la mitad del salario mnimo, aunque las percepciones
del ejecutado no lo superen.
ARTCULO 814.- NULIDAD DE EMBARGO.
Son nulos los embargos de bienes inembargables y los realizados

excedindose de los lmites fijados legalmente, aunque mediare el


consentimiento del afectado. El ejecutado podr hacer valer esta
nulidad por la va de los recursos o, en otro caso, mediante escrito
dirigido al tribunal.
Concordancias: Arts. 211-215, 742, 810, 811, 812 CPC.
Comentario:
Se sanciona con la nulidad de pleno derecho el embargo trabado sobre
bienes inembargables y los realizados excedindose de los lmites fijados
legalmente, aunque mediare el consentimiento del afectado, sin
distincin de ningn tipo, por lo que afecta a todos los que tengan este
carcter segn los preceptos antes examinados.
Se trata de un supuesto de nulidad radical procesal ms, que aadir a los
establecidos por el Art. 212 CPC, por la va de la clusula general
contenida en su numeral 6. Si nos atenemos a las consecuencias que de l
se deducen en la ley, de una de las ms graves infracciones procesales
dentro del procedimiento de ejecucin, sin embargo el propio CPC estima
de mayor gravedad la nulidad derivada de la infraccin de los trminos del
ttulo ejecutivo, ques e puede hacer valer por medio de lso recursos de
reposicin y apelacin (Art. 742.2 CPC). El tratamiento procesal es el
establecido en el artculo 214 CPC, que prev los siguientes cauces para el
control de la nulidad: a instancia de parte, por medio de los recursos
establecidos en la ley contra la resolucin en la que se orden
indebidamente el embargo, normalmente el recurso de reposicin contra la
providencia de embargo. Solapadamente a ste, es posible plantear la
nulidad directamente por escrito al tribunal, que se resolver por el trmite
de los incidentes en general, en la forma prevista por el Art. 215 CPC y sin
posibilidad de ulterior recurso, devolutivo o no, contra el auto resolutorio.
Es posible igualmente la declaracin de oficio de la nulidad, previa
audiencia de las partes, en la forma contemplada en el Art. 214.2 CPC.
Este control de oficio no es posible si se detecta el vicio en el trmite de un
recurso, cuando no hubiera sido alegado por ninguna de las partes.
En cuanto a la nulidad por exceso en los lmites legales, debe recordarse
que la traba debe ajustarse a la cantidad lquida contenida en el mandato
de ejecucin, pero esta facultad anulatoria debe aplicarse con moderacin
por el tribunal: en primer lugar, porque ha de ponderarse si, a pesar de
que el bien embargado rebasa con creces la responsabilidad, existan o no
otros bienes en el patrimonio del deudor con los que hacer frente a la
ejecucin. En caso de estimarse que s existan dichos bienes, la nulidad
del embargo debe ir asociada a su alzamiento y la traba de los otros
bienes existentes en el patrimonio del deudor.
Por otra parte, el principio de la suficiencia no afecta a la idoneidad del
bien para ser embargado, sino a la resolucin judicial que lo acuerda, y en
el rgimen del CPC no debe olvidarse, como con anterioridad se ha
expuesto, que la valoracin que el juez hace previamente a la traba es

provisional y modificable, toda vez que la autntica valoracin del bien se


efecta en la fase de apremio, para determinar el tipo de la subasta. El
artculo 811.2 CPC se refiere al previsible valor de los bienes en este
momento, estableciendo un criterio (la previsibilidad del valor) que trata
de salvar aquella dificultad.

ARTCULO 815. ORDEN DE BIENES PARA EL EMBARGO.


1. Salvo que se ejecuten obligaciones garantizadas por medio de
hipoteca o prenda, los bienes del ejecutado se embargarn por el
orden que hubieran pactado las partes.
2. A falta de pacto el orden lo determinar el tribunal atendiendo
a la mayor facilidad de enajenacin y la menor onerosidad para el
ejecutado.
3. Si por las circunstancias de la ejecucin resultase imposible o
muy difcil proceder en la manera indicada, los bienes se
embargarn por el siguiente orden:
a) Dinero, alhajas, divisas convertibles o cuentas corrientes a la
vista de cualquier clase, de depsitos en cuenta y no en cuenta.
b) Crditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, y
ttulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a
negociacin en un mercado oficial de valores.
c) Intereses, rentas y frutos de toda especie.
d) Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de
actividades profesionales y mercantiles por cuenta propia.
e) Bienes muebles o semovientes.
f) Acciones, ttulos o valores no admitidos a cotizacin oficial y
participaciones sociales.
g) Bienes inmuebles.
h) Crditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo.
4. Excepcionalmente, cuando sea preferible al embargo de sus
diversos elementos patrimoniales, podr ordenarse el embargo de
empresas.
Concordancias: Arts. 10, 809-814 CPC; 647 CCOM; 601-603 CC.
Comentario:
1.- Cuestiones generales:
Localizados los bienes que integran el patrimonio del deudor, es preciso
seleccionar los que han de quedar concretamente afectados a la ejecucin,
porque el CPC no permite el embargo indiscriminado de todos ellos. La
eleccin aparece as vinculada al principio de suficiencia, porque en el
proceso de ejecucin singular (a diferencia de lo que ocurre en la universal
o concursal) no queda afectado todo el patrimonio del deudor a la
ejecucin, sino slo bienes suficientes para el fin de la misma.
La afeccin, como acto central del embargo, debe recaer sobre bienes y
derechos cuya existencia conste porque han sido previamente localizados
a travs de cualquiera de los sistemas previstos en la Ley (designacin del
acreedor, manifestacin del deudor o investigacin judicial). Y en el
sistema de la Ley -como vamos a ver-, salvo que se trate de los bienes

hipotecados o pignorados, o bien refleja una previa eleccin realizada por


acuerdo de las partes, o bien, salvo en el hipottico caso de que se
extienda a todos los bienes y derechos localizados, implica por s misma
una eleccin, una decisin del tribunal sobre qu concretos bienes y
derechos, de los que integran el total patrimonio del deudor, quedan
vinculados a la ejecucin. No cabe decir que esta eleccin condicione la
validez de los posteriores actos de ejecucin sobre los bienes, ya que esta
eficacia slo la tiene la afeccin con independencia de que refleje o no una
eleccin: una afeccin de bienes sin seguir el orden de este artculo no
vicia de nulidad la traba, aunque, como veremos, puede fundamentar el
derecho de impugnacin del ejecutado.
El Art. 815 CPC establece un sistema legal de embargo de bienes en
cascada, en atencin a diferentes criterios sucesivos. En primer lugar, la
actividad de ejecucin forzosa se debe proyectar sobre los bienes
hipotecados o pignorados en garanta de la deuda que trae causa de la
ejecucin. En ese caso no es preciso embargar bienes hasta tanto no se
haya ejercitado la garanta con preferencia, con una razn evidente: los
bienes ya han sido afectados convencionalmente a la ejecucin, por lo que
debe actuarse contra ellos en primer lugar y el acto formal del embargo
supondra una duplicidad intil (ver arts 887 a 919 CPC).
De no haber bienes hipotecados o pignorados, se deja a las partes libertad
para fijar los bienes objeto del embargo y el orden de su afeccin,
elevando a primer criterio de seleccin los pactos que a tal fin hayan
podido formalizar. El orden de los embargos contenido en el numeral 3 del
precepto estudiado es disponible por las partes, lo que da muestras de la
inexistencia un inters pblico en que los bienes sean embargados en el
orden legal, sino, primordialmente, en que los bienes se embarguen,
siempre y cuando las partes estn de acuerdo (y, aadimos nosotros, el
pacto alcanzado no genere perjuicios a terceros ni sea contrario al orden
pblico jurdico).
En defecto de pacto, el tribunal embargar los bienes del ejecutado
procurando tener en cuenta la mayor facilidad de enajenacin y la menor
onerosidad para el ejecutado. La consagracin legal de este principio es,
en realidad, una redundancia porque el mismo inspira el orden legal a
seguir en los embargos que se establece a continuacin. Con esta norma,
claramente tuitiva del inters del deudor, se trata de poner fin a los
eventuales abusos derivados del descuido del ejecutado que, por no
reaccionar a tiempo frente a la traba de bienes efectuada a instancia del
ejecutante, se vea abocado a la realizacin de bienes que suponan para
l una mayor onerosidad, por entenderse que exista un acuerdo tcito
sobre el orden de los bienes a embargar; pero tambin se evita -o se
reduce- con ella el planteamiento de incidentes de impugnacin en el
proceso de ejecucin.
Su aplicacin, en defecto de pacto entre las partes, es vinculante para el
tribunal, que no debe esperar para hacerlo a la eventual impugnacin del
ejecutado. Debe entenderse que el mencionado acuerdo tcito sobre el

orden de los bienes a embargar ha visto reducida su virtualidad a los casos


en que, por las circunstancias de la ejecucin, resulte imposible o muy
difcil la aplicacin del mismo. El tenor imperativo de la norma parece
claro; en defecto de acuerdo de las partes, los principios de mayor
facilidad en la realizacin y menor onerosidad para el ejecutado, que se
reflejan en el orden contenido en dicho prrafo, pasan a primer plano y el
tribunal, que cuenta ya con la relacin de bienes a embargar presentada
por el acreedor, por el propio ejecutado y, completada en su caso, por la
investigacin de oficio, debe limitarse a seguirlo.
Si por circunstancias de la ejecucin resultase imposible o muy difcil la
aplicacin de los criterios anteriores, el tribunal seguir el orden previsto
en el prrafo segundo del precepto, que, por dispositivo, puede ser
alterado por voluntad expresa de las partes, e incluso tcitamente por el
demandado (ser el supuesto normal) no oponindose a la alteracin
realizada por el acreedor unilateralmente; en cambio, no puede ser
alterado por la sola voluntad del juez.
2.-El orden en el embargo de bienes:
La enumeracin de los bienes est regida por los beneficios de orden y
excusin, en virtud de los cuales no se podr embargar bienes de una
clase sin haber agotado los de la clase anterior en la enumeracin (a salvo,
por supuesto, la alteracin del orden introducida por las partes). Este orden
es el siguiente:
a.- Salvo en el caso de las alhajas que curiosamente se han incluido con el
mismo valor que el dinero cuando no puede considerarse que la facilidad
para su enajenacin sea la misma-, el resto del los conceptos manejados
tienen un denominador comn: la rapidez en su disposicin para saldar la
deuda existente, obviando una actividad ejecutiva ms o menos compleja.
La ley, por tanto y salvo las alhajas, parece que considera a todos con la
misma fuerza de liquidez que del dinero corriente. La referencia a las
cuentas corrientes y los depsitos, por su parte, debe entenderse hecha a
los saldos contenidos en los de inmediata disposicin y tambin en las que
lo sean a plazo si est pactada la posibilidad de su cancelacin anticipada.
b.-Se equiparan en este apartado del precepto dos tipos diferentes de
bienes:
Los crditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo,
que son crditos o derechos de exigibilidad inmediata o
prxima (por ejemplo, una imposicin a plazo sin posibilidad
de cancelacin anticipada o cuando sta est penalizada, el
derecho a percibir los dividendos de unas acciones o un
crdito frente a terceros particulares vencidos o de cercano
vencimiento). El CPC ha desglosado en dos clases los tipos de
crditos y derechos: los realizables a corto plazo, a medio y
largo plazo. Hay que entender que la determinacin queda en

manos del tribunal, que gozar de un amplio margen de


discrecionalidad, ya que no se ofrece criterio alguno para
deslindar ambas categoras. La equiparacin de tales bienes
se realiza a los solos efectos del orden en que deben ser
embargados (de su seleccin), aunque, a efectos de su
realizacin forzosa, no es lo mismo el embargo de una
imposicin a plazo vencida o de prximo vencimiento que el
embargo de un crdito vencido frente a un tercero, que puede
ser realizado en el acto (por ejemplo, si el mismo se vende a
un tercero o si previo el correspondiente requerimiento que al
efecto pueda dirigrsele, el deudor lo reconoce y est
dispuesto a satisfacerlo en el acto) o no (cuando es discutido
por el deudor).
Ttulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a
negociacin en un mercado oficial de valores, es decir, en las
Bolsas, el Mercado de Deuda Pblica, los Mercados de Futuros
y Opciones y en cualesquiera otros que puedan autorizarse
segn la legislacin nacional.

c.- Se incluyen en este apartado todos los frutos, naturales, industriales y


civiles, englobando tanto los intereses, que constituyen un producto del
capital calificable como fruto civil, como las rentas en dinero. Las rentas en
dinero se caracterizan por su homogeneidad y su periodicidad,
distinguindose de los intereses en que no constituyen remuneracin por
la cesin temporal de un capital que sea debida con la restitucin de ste,
sino que cumplen una funcin autnoma. El ejemplo tpico de las rentas en
dinero es la renta vitalicia, pero deben incluirse tambin las rentas del
arrendamiento, y cualesquiera otras que tenga su origen en la Ley o en un
contrato y corresponda percibir al ejecutado.
d.- Debe entenderse por sueldos la totalidad de las percepciones
econmicas de los trabajadores, en dinero o en especie, por la prestacin
profesional de servicios laborales por cuenta ajena, ya retribuyan el trabajo
efectivo, cualquiera que sea la forma de remuneracin, o los perodos de
descanso computables como trabajo. Son pensiones las prestaciones
econmicas derivadas de la accin protectora de la Seguridad Social (por
incapacidad temporal, maternidad, invalidez, jubilacin desempleo, etc.).
Segn el 812.3 Las pensiones y las jubilaciones son inembargables y este
articulo 815.3 inciso d) las declara embargables por lo que en
interpretacin sistemtica nicamente serian embargable en caso de
alimentos pero no por otras deudas.
A los efectos de su embargo, se equiparan a los salarios los ingresos
procedentes de actividades profesionales y mercantiles por cuenta propia,
as como las prestaciones econmicas derivadas de su rgimen de
seguridad social especfico.

e.- Bienes muebles son aquellas cosas que se pueden transportar de un


lugar a otro, sea movindose por ellas mismas en el caso de los
semovientes o que solo se muevan por una fuerza externa pero sin
cambiar de naturaleza (Art. 600 y 601 CC). Desde el punto de vista del
embargo, de la categora de bienes muebles habr que excluir aquellos
bienes que estn incluidos por el CPC en un apartado diferente del
precepto que comentamos; por ejemplo, el dinero, las rentas o pensiones,
sean vitalicias o hereditarias, las alhajas, etctera. A ellos se equiparan los
semovientes, porque pueden transportarse de un punto a otro, sin
menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos.
f.- La diferencia con el apartado a) de este orden es que los ttulos,
acciones, participaciones o valores no cotizan en un mercado oficial, por lo
que para su realizacin habr que tener en cuenta las disposiciones
estatutarias y, en especial, los derechos de adquisicin preferente.
g.- Bienes inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar otro, como las tierras y las minas y las que se
adhieran permanentemente a ellas, como los edificios y los rboles. Las
casas y heredades se llaman predios o fundos (Art. 602 CC).
h.- Esta categora guarda con la de los crditos y derechos realizables a
corto plazo, prevista en un apartado anterior, la nota comn de que el
crdito o derecho no es realizable en el acto por no ser exigible (por
ejemplo, por no estar vencido o estar sometido a condicin) o estar
pendiente de contienda judicial entre las partes.
Por ltimo, dispone el numeral 4 del artculo 815 que Excepcionalmente,
cuando sea preferible el embargo de sus diversos elementos
patrimoniales, podr ordenarse el embargo de empresas. El CPC sita el
embargo de la empresa al margen del orden de prelacin del apartado
anterior, lo que viene a solucionar problemas histricos que implicaban
que, para su prctica, deba de haber procedido con anterioridad contra los
bienes situados en los nmeros anteriores del orden legal precisamente
por incorporarse al embargo de empresa dentro del orden-, dentro de lo
cuales se ubicaban todos los elementos patrimoniales de la misma
empresa. Esa ubicacin legal haca prcticamente imposible el embargo de
la empresa en su conjunto (como organizacin productiva). Ahora la
empresa se podr embargar al margen de dicho orden y sin el riesgo de
desmembracin, desarticulacin o, incluso, desaparicin por la traba
previa de sus elementos patrimoniales, si as se entiende preferible. Ahora
slo se exige que dicho embargo resulte preferible, correspondiendo
determinarlo en primer lugar a las partes, cuyo acuerdo debe ser
respetado por el tribunal, y, en su defecto, al propio tribunal, teniendo en
cuenta, en cada caso, diferentes factores: si la empresa es o no rentable; si
es posible o imposible alcanzar un mayor valor con la realizacin de los
diferentes elementos empresariales; etctera.

En cualquier caso, no parece que la Ley imponga al tribunal la carga de


indagar acerca de la real existencia de una empresa en el patrimonio del
ejecutado o sobre si un determinado bien embargado a instancia del
ejecutante forma o no parte de ella, y, mucho menos, sobre si la empresa
en cuestin es o no rentable. Esta carga parece que debe recaer sobre el
ejecutado que, en el caso de ser embargados bienes patrimoniales de la
empresa, deber hacer valer la existencia de sta, su valor superior sobre
los elementos aislados que la integran y el riesgo de su desarticulacin.
Queda, pues, en manos del ejecutado la conservacin de la empresa como
unidad, sin que, en el mbito de la ejecucin civil singular, y a falta de
previsin expresa, puedan tener relevancia otras consideraciones (a tener
en cuenta por el tribunal), como, por ejemplo, el inters pblico en la
conservacin de una actividad productiva o de los puestos de trabajo.
En cualquier caso, y ya pensando en la fase de realizacin, debe
entenderse que deber llevarse a efecto por cualquiera de los medios
legalmente previstos (convenio entre las partes, realizacin por persona o
entidad especializada o subasta) como unidad con el fin de salvaguardar
su continuidad.
En el embargo de la empresa deber tomarse en cuenta lo preceptuado en
el artculo 647 del Codigo de Comercio referente a la unidad de destino de
los elementos de la empresa mercantil.

ARTCULO 816.- PRCTICA DEL EMBARGO.- EJECUTOR.


El embargo se practicar por medio de un ejecutor delegado por el
juez en la forma que mejor atienda a la efectividad del ttulo, de
acuerdo con las normas establecidas en los artculos siguientes y
las previstas para el embargo preventivo de bienes.
Concordancias: Arts. 809-815 CPC.
Comentario:
Localizados bienes suficientes sobre los que proyectar la actividad
ejecutiva, la afeccin o embargo en sentido estricto se erige en acto
central del embargo, y consiste en vincular los bienes a la ejecucin, de tal
manera que sobre ellos versarn los actos posteriores de la ejecucin. El
Art. 816 CPC se refiere a los supuestos en que para la prctica del embargo
es necesario una actividad ejecutiva distinta o adicional a la propia eficacia
de la declaracin judicial de procedencia de la traba concreta de bienes
(como expresa el Art. 809 CPC), pues en ocasiones la resolucin judicial no
puede o no debe concretar exactamente los bienes o derechos sobre los
que recae el embargo al no conocerlos o no poder identificarlos con
exactitud. Normalmente bastar con la resolucin judicial para entender
realizado el embargo, al amparo del Art. 810 CPC, pero en otras ocasiones
no ser as, en atencin a las circunstancias concretas de los bienes y al
grado de conocimiento que tenga el juez del patrimonio del deudor, entre
otros factores. Con todo, en el plano intelectual se debe distinguir el acto
jurisdiccional de traba o embargo (al que se refiere el Art. 810 CPC), que es
el acto jurisdiccionalmente relevante para determinar el momento del
embargo, de los actos posteriores dedicados a garantizar la eficacia del
embargo (medidas de garanta de la traba: Arts. 816 y ss. CPC): en
puridad, y como su nombre indica, estos segundos no son constitutivos del
embargo mismo, sino que cumplen una funcin meramente protectora del
embargo anteriormente ordenado.
En el embargo de bienes entregados en garanta real de un crdito no es
preciso un embargo formal, dado que la afeccin del bien viene
determinada por el ttulo constitutivo del derecho real de garanta
(hipoteca o prenda). Si no existe la garanta previa, el embargo de un bien
susceptibles de ser registrados puede ser garantizado con posterior
anotacin de la medida en el Registro de la Propiedad a travs del
oportuno mandamiento (Art. 359 CPC), por lo que es precisa una perfecta
identificacin del bien en la providencia de embargo: pero en otros casos,
como sucede en el embargo de bienes muebles (Art. 821 CPC), la
identificacin de los bienes la efecta el ejecutor delegado del Juez, con
anterioridad a la propia providencia y al amparo de la orden genrica de
embargo deducida del mandato de ejecucin. Identificados los bienes en
virtud de la diligencia extendida por el ejecutor delegado, el juez proceder

a dictar la oportuna providencia de embargo.


La prctica del embargo est unida a las garantas que pueden acordarse
para evitar riesgos en perjuicio del acreedor. Ntese, as, que la actividad
jurisdiccional de ejecucin tiene carcter progresivo. Desde el embargo o
afeccin de un bien a la ejecucin hasta su realizacin forzosa trascurre un
tiempo cuya duracin puede ser mayor o menor en funcin de diversos
factores; y durante ese tiempo pueden ocurrir acontecimientos de
diferente naturaleza que priven al embargo de su eficacia, sustrayndose
el bien trabado a la ejecucin o disminuyendo su valor. Desde la
desaparicin fsica del bien (mueble) hasta la transmisin del mismo a un
tercero desconocedor del embargo, que queda amparado (en el caso de
inmuebles o muebles inscribibles) por la buena fe registral, pasando por la
constitucin de una prenda o hipoteca o de un nuevo embargo del bien en
otro proceso de ejecucin, los eventos que pueden afectar al bien
embargado son diversos y pueden hacer peligrar el derecho a la
realizacin de su valor que, con la traba del bien, adquiri el ejecutante.
Las medidas de garanta persiguen conjurar esos riesgos, asegurando que
los concretos bienes embargados permanezcan en el patrimonio del
deudor a disposicin preferente del ejecutante y, en la medida de lo
posible, manteniendo su valor, de forma que pueda seguirse sobre ellos la
va de apremio (realizacin forzosa) y satisfacerse as (con su producto
lquido o con los mismos bienes) el crdito que ostenta frente al ejecutado.
En todo caso, como ya se ha mencionado, la adopcin de una
medida de garanta no es imprescindible para que el bien embargado
pueda ser realizado, sino slo conveniente para evitar los riesgos de
desaparicin fsica o jurdica del bien o la disminucin de su valor, a los
que antes nos referamos.
El CPC contempla diferentes medidas de garanta segn la naturaleza de
los bienes embargados; en realidad, prcticamente todas las que son
adecuadas segn el tipo de bien de que se trate, supliendo en lo menester
las lagunas de la normativa anterior. As, si se trata de bienes muebles, el
CPC disciplina el depsito judicial y la administracin, lo que parece
sencillo de lograr. Pero en ocasiones la traba de un concreto bien precisar
la adopcin de diversas medidas de garanta. Por ejemplo, en los casos de
embargo de una empresa no existe una medida de garanta adecuada que
pueda abarcar la multiplicidad de aspectos que entraa, ya que la
administracin judicial est dirigida slo a conservar su funcionalidad
productiva y rentabilidad. Los riesgos que se tratan de evitar exigirn,
adems, la adopcin de otras medidas especficas encaminadas a
garantizar la traba de los diferentes elementos que la componen (por
ejemplo, la anotacin preventiva en el Registro de la Propiedad del
embargo de los inmuebles que sean de su propiedad).
Los actos de garanta del embargo no se deben confundir con las medidas
cautelares, por mucho que entre unos y otras exista homogeneidad. Las
medidas cautelares tiene como fin asegurar la efectividad de una futura
sentencia de condena, lo que significa que se acuerdan en el proceso de

declaracin o, excepcionalmente, antes de la interposicin de la demanda.


Las medidas de garanta de la traba, por su parte, son medidas ejecutivas,
no cautelares, dictadas en el seno de la ejecucin forzosa misma, en
funcin de la naturaleza de los bienes sobre los que la ejecucin se
proyecta.
Conforme con el precepto, la realizacin de las actuaciones materiales de
embargo corresponde, no al juez, sino al ejecutor delegado: por l ha de
entenderse un funcionario del juzgado al que se le encomienda la
realizacin de los actos materiales de embargo, actos que implican la
entrada material en el patrimonio del deudor ejecutado a los efectos de la
ejecucin forzosa. Para ello, es posible acudir a la cooperacin de otros
jueces, cuando los bienes se encuentren fuera de la demarcacin del
ejecutor, por medio del auxilio judicial.

ARTCULO 817.- EMBARGO DE DINERO.


Si se embargara dinero o divisas convertibles se dar recibo al
deudor y se depositarn en una institucin bancaria a la orden del
Tribunal.
ARTCULO
818.RETRIBUCIONES.

EMBARGO

DE

CUENTAS,

CRDITOS

1. Si se embargaran cuentas abiertas en entidades financieras,


crditos, retribuciones o, en general, bienes que generen dinero
en favor del ejecutado a cargo de un tercero, se ordenar a ste
retener a disposicin del tribunal la cantidad correspondiente
hasta el lmite de lo adeudado en la ejecucin.
En lo que exceda de este lmite podr el ejecutado disponer de
sus cuentas bancarias o recibir las cantidades pertinentes.
2. Despus de haberse ordenado judicialmente la retencin del
crdito del ejecutado no ser vlido el pago hecho por el deudor.
Concordancias: Arts. 809-816 CPC.
Comentario:
El artculo 817 CPC se refiere al embargo del dinero o divisas convertibles,
en cuyo caso, como se dispone, se dar recibo al deudor y se depositarn
en una institucin bancaria a la orden del Tribunal. La garanta del
embargo de dinero o de divisas convertibles es el depsito en una
institucin bancaria.
Cuando se embarguen saldos favorables en cuentas abiertas en entidades
financieras, crditos, retribuciones, o, en general, bienes que generen
dinero a favor del ejecutado a cargo de un tercero, el tribunal enviar a la
entidad orden de retencin de las concretas cantidades que sean
embargadas con el lmite mximo: lo adeudado en la ejecucin por
principal e intereses y costas presupuestadas. As lo dispone el artculo 818
CPC, que de forma inmediata dispone literalmente que En lo que exceda
de este lmite podr el ejecutado disponer de sus cuentas bancarias o
recibir cantidades pertinentes.
Ntese que no slo se habla de los saldos de tal naturaleza existentes en
entidades financieras, sino tambin de crditos o retribuciones o bienes
que generen dinero a favor del ejecutado: se est pensando en el deudor
del ejecutado (por distintos ttulos, pues bien puede ser su empleador o el
organismo nacional que abone las prestaciones pblicas de la seguridad
social). En definitiva, con ello se lograr la retencin del sueldo, de la
pensin u otras prestaciones peridicas que deba efectuar al deudor un
tercero.

Al poner en conocimiento del tercero el embargo del dinero que debe


pagar al ejecutado, no podr ste pueda invocar la buena fe y el pago, en
el caso de efectuarse, resultar invlido. Esta consecuencia se deriva con
claridad del apartado 2 del propio artculo 818 al sealar que Despus de
haberse ordenado judicialmente la retencin del crdito del ejecutado no
ser vlido el pago hecho por el deudor. Comporta ello, en fin, la
prohibicin impuesta al deudor de efectuar el pago y la privacin al
acreedor (ejecutado) de la facultad de exigirlo, de forma que si el deudor
paga al acreedor, realiza un acto invlido y por consiguiente, no queda
liberado de la deuda y tendr que pagar de nuevo al rgano judicial que
decret la retencin. Producido el nuevo pago, podr ejercer una accin
restitutoria o de enriquecimiento contra el acreedor que recibi el que fue
hecho primeramente y sin validez, aunque, como es lgico, este derecho
de crdito, de nuevo nacimiento, en los supuestos de colisin de crditos,
tendr que figurar en pie de igualdad con las ejecuciones que contra el
acreedor se sigan.

ARTCULO
819.EMBARGO
INSTRUMENTOS FINANCIEROS.

DE

TTULOS

VALORES,

1. Si se embargaren ttulos valores, o instrumentos financieros el


juez podr acordar a su vencimiento el embargo de los dividendos,
intereses, rendimientos de toda clase y reintegros que debieran
efectuarse al ejecutado, notificndolo a quien deba hacer el pago
y ordenndole que retenga las cantidades a disposicin del
tribunal. Tambin podr ordenar que se retenga el propio ttulo
valor o instrumento financiero.
2. La notificacin del embargo se har tambin a los responsables
del mercado oficial en que se negocien o, en otro caso, a los
administradores de las sociedades emisoras cuando el ttulo valor
o instrumento financiero fuera una participacin en ella.
Concordancias: Arts. 809-816 CPC.
Comentario:
Los supuestos contemplados en dicho artculo hacen todos ellos referencia
a la traba de crditos del ejecutado y con las medidas de garanta que se
prevn -notificacin del embargo y orden de retencin del importe o del
valor mismo- se persigue asegurar que queden a disposicin del tribunal
de la ejecucin tanto las cantidades que el ejecutado deba percibir en
virtud de los mismos como los propios valores o instrumentos financieros
de que se trate, evitando que salgan de su patrimonio.
En el caso de que el crdito est incorporado a una letra de cambio, la
orden de retencin dirigida al que debe pagarla puede ser insuficiente,
porque el crdito se encuentra incorporado a un ttulo que est en poder
del ejecutado, que podra endosar o ceder la letra a un tercero de buena
fe, frente al que el obligado al pago no podr oponer la orden de retencin
judicial. De aqu que tal orden pueda completarse en este caso con la
retencin del propio ttulo valor. Las mismas medidas de garanta se
adoptarn cuando lo embargado sea un cheque, porque son idnticos los
riesgos que se tratan de evitar. La orden de retencin dirigida al librado
(una entidad financiera normalmente) deber, fundamentalmente,
procurar asegurar la existencia de fondos suficientes en la cuenta del
librador para que el cheque pueda ser pagado el da de la presentacin al
cobro. Si se embargan acciones o participaciones de sociedades
mercantiles hay que tener presente:
a) Que una cosa es el embargo de las acciones o participaciones y
otra el embargo de los frutos que produzcan, que ha de realizarse de forma
separada. La simple traba de la accin o participacin no entraa
necesariamente el embargo de los dividendos, aunque obviamente ambos
embargos pueden realizarse conjuntamente.

b) Cuando se trata del embargo de acciones o participaciones, hay


que distinguir segn que las mismas representen o no la mayora del
capital de la sociedad de que se trate. En el primer caso, las medidas de
garanta propias podrn completarse con la constitucin de una
administracin judicial, encaminada a mantener la empresa en
funcionamiento.
c) Las medidas de garanta del embargo de los dividendos, intereses,
rendimientos de toda clase y reintegros que debieran efectuarse al
ejecutado son las que contempla el precepto que analizamos: la
notificacin del embargo acompaada de la orden de retencin. Deber
hacerse, desde luego siempre, a quien deba hacer el pago, pero tambin a
los responsables del mercado oficial en que se negocien, o, en otro caso, a
los administradores de las sociedades emisoras cuando el ttulo valor o
instrumento financiero fuera una participacin en ella.

ARTCULO 820.- EMBARGO DE INTERESES, RENTAS Y FRUTOS.


1. Cuando se embargaren intereses, rentas o frutos se ordenar a
quien deba entregarlos, o a quien los perciba directamente, que
los retenga a disposicin del tribunal.
2. Si fuera necesario en garanta de la efectividad de la ejecucin,
podr constituirse una administracin judicial respecto de las
rentas o frutos.
Concordancias: Arts. 809-816; 845 CPC.
Comentario:
Cuando lo embargado sean intereses, rentas o frutos de toda clase, se
enviar orden de retencin a quien deba entregarlos o a quien los perciba
directamente, para que los retenga a disposicin del tribunal.
Como antes se deca, los intereses son la remuneracin en dinero que se
paga por la utilizacin del capital. Se pueden distinguir los intereses que se
perciben autnomamente sin poder disponer del capital (por ejemplo, un
depsito a plazo en una entidad de ahorro o financiacin) y los que se
devengan tambin peridicamente, pero se perciben al final acumulados al
capital (por ejemplo, las sumas debidas por el aplazamiento del pago de
un bien. Parece que slo en el caso de los primeros podr acordarse su
embargo y adoptarse la medida de garanta correspondiente.
Por renta se designa aquel tipo de prestaciones, que son homogneas y
regularmente peridicas, que se deben por largos perodos de tiempo, que
en unas ocasiones son determinadas y en otras indeterminadas, pero que
no son debidas junto a un capital o adems de un capital, sino que
integran por s solas el objeto de la obligacin.
Por ltimo, puede suponer el concepto frutos una cierta redundancia
respecto a las rentas e intereses, que son frutos civiles. Por ello, habr que
pensar que se refiere a los frutos industriales ( que se obtienen por el
producto del trabajo del hombre, por ejemplo, la cosecha de la vid ) o
naturales ( los que produce espontneamente la tierra o las crias de los
animales)
Las medidas de garanta de la traba que prev la Ley son las mismas que
en los casos del artculo 818 CPC: la orden de retencin. Las consecuencias
vistas sobre la orden de retencin son aplicables. Por consiguiente, ser
nula la contravencin con la orden de retencin de los intereses, frutos y
rentas. Del artculo 815 CPC, que establece el orden a seguir en los
embargos, se deduce con claridad que los intereses, frutos y rentas de que
se trata son bienes autnomos y pueden ser embargados separadamente
del bien (mueble, semoviente o inmueble) que los produce.
En circunstancias normales sern suficientes para garantizar la afeccin de
los mismos las medidas antes vistas. Sin embargo, prev el CPC en el
apartado 2 del precepto la posibilidad de que se constituya una
administracin judicial si fuera necesario en garanta de la efectividad de

la ejecucin , lo que permitira englobar estos dos supuestos: a) que no se


cumpla por la entidad pagadora o perceptora o, en su caso, por el propio
ejecutado la orden de retencin o ingreso de los frutos o rentas; b) cuando
concurran determinadas circunstancias, en los propios bienes o en la
persona del ejecutado, que razonablemente aconsejen su adopcin. Las
hiptesis tienen carcter excepcional en estos casos, y la concreta medida
de garanta que puede adoptar el tribunal.

ARTCULO 821.- EMBARGO DE BIENES MUEBLES.


1. El embargo de bienes muebles se llevar cabo en el lugar donde
los mismos se encontraren. Al practicarse el embargo el ejecutor
har constar la ms exacta descripcin de los bienes o cosas
embargados, con sus seas distintivas, estado en que se
encuentran, y cuantos elementos sirvan para los efectos de la
posterior
enajenacin,
pudiendo
valerse
de
medios
de
documentacin
grfica.
Asimismo
har
constar
las
manifestaciones que efecten en el acto los intervinientes en el
embargo.
2. Lo embargado se depositar con arreglo a derecho,
adoptndose, en el propio acto, las medidas precisas en orden al
depsito y a la designacin de depositario, de acuerdo con lo
previsto a este respecto para el embargo preventivo.
Concordancias: Arts. 360-366; 809-816 CPC.
Comentario:
1.- El depsito de bienes muebles.
La diligencia de embargo de los bienes muebles es un acto del tribunal
ejecutor que se lleva a cabo por el ejecutor delegado por el juez (segn el
Art. 816 CPC) en el lugar donde los mismos se encontraren, levantando
acta a tal fin. La traba se fundamenta en una orden de embargo del
tribunal, que, debido a su contenido genrico, la diligencia se encarga de
concretar precisando e individualizando los bienes. Por ello, en
consecuencia, expresamente determina el precepto que Al practicarse el
embargo el ejecutor har constar la ms exacta descripcin de los bienes o
cosas embargados, con sus seas distintivas, estado en que se
encuentran, y cuantos elementos sirvan para los efectos de la posterior
enajenacin, pudiendo valerse de medios de documentacin grfica.
Asimismo har constar las manifestaciones que efecten en el acto los
intervinientes en el embargo. Se persigue con ello que los bienes que, por
el simple hecho de quedar reseados en la diligencia resultan afectados a
la ejecucin, queden perfectamente individualizados con constancia de los
datos que puedan afectar a su titularidad y de las caractersticas que
permitan determinar su valor en el momento del embargo.
El tribunal debe revisar a posteriori (si el embargo lo fue de un bien
concreto y se acord mediante la correspondiente resolucin, esta revisin
habr sido previa) el contenido de la diligencia, para comprobar si se han
cumplido los requisitos relativos a los bienes objeto de embargo
(patrimonialidad, alienabilidad y no exclusin del embargo por una
disposicin legal) y a su suficiencia, que, como vimos, pueden
fundamentar su nulidad o un recurso del ejecutado.
El apartado 2 del precepto comentado dispone que Lo embargado se

depositar con arreglo a derecho, adoptndose, en el propio acto, las


medidas precisas en orden al depsito y a la designacin de depositario,
de acuerdo con lo previsto a este respecto para el embargo preventivo.
En definitiva, la norma impone se dice lo embargado se depositar, es
decir, con carcter imperativo- la constitucin en depsito judicial de los
bienes muebles embargados a travs de su remisin expresa a los previsto
a este respecto en la medida cautelar de embargo preventivo, es decir, a
los artculos 360 y 366 CPC embargo de vehculo y secuestro de muebles
o semovientes y, fundamentalmente, 363, que disciplina las obligaciones
del depositario.
El depsito se produce desde que se reciben los bienes embargados con la
obligacin de retenerlos a disposicin del juez y a las resultas de la
ejecucin. El depsito, en consecuencia, entraa siempre la transmisin de
la posesin del bien al depositario en tal concepto, bien de forma material
(cuando se designa depositario a un tercero), bien mediante el cambio del
ttulo jurdico de la posesin (cuando se designa como tal a un tercero
poseedor de los bienes o al propio ejecutado), que pasar, desde que el
depsito se constituya, a poseer los bienes en concepto de depositario con
las cargas y responsabilidades inherentes al cargo. En definitiva, ello es lo
que expresa el apartado 1 del artculo 363 CPC, cuando seala que su
deber principal es el de conservar los bienes en depsito o custodia en el
mismo estado en que los reciben, a la orden del tribunal y con acceso
permanente para la observacin por las partes y por el funcionario judicial
designado al efecto.
Por su propia naturaleza y finalidad (evitar que los bienes desaparezcan
fsica o jurdicamente y queden as sustrados a la ejecucin), el depsito
slo es eficaz para garantizar la traba de bienes muebles, siempre que
sobre ellos pueda alcanzarse la finalidad que con la medida se persigue
(evitar la desaparicin fsica o jurdica del bien).
2.- El depositario: designacin y responsabilidad.
La designacin de depositario corresponde al tribunal (aunque el artculo
363 no lo diga expresamente), el cual, de oficio o a instancia de parte,
podr tambin removerlo de su cargo y designar a otro cuando no cumpla
con sus obligaciones legales que, segn el artculo 363.3 CPC consistirn
en la asuncin de los deberes de custodia y conservacin de los bienes
con la debida diligencia, exhibirlos en las condiciones que se le indiquen y
entregarlos a la persona que el juez designe. Y, de igual manera, como
expresa el apartado 2 del mismo precepto, el depositario dar cuenta
inmediata al juez -con sujecin a responsabilidad civil y penal en caso
contrario- de todo lo que pueda significar alteracin o deterioro de los
objetos en depsito.
La concrecin de su responsabilidad en el orden civil y penal deber ser
completada por remisin a las normas sustantivas civiles y penales. Estas
obligaciones no surgen de una pretendida relacin contractual entre el
depositario y el ejecutante en el caso de que sea nombrado el

ejecutante-, ni tampoco de un eventual contrato de naturaleza pblica


entre aqul y el rgano jurisdiccional. El depositario es un colaborador o
auxiliar del rgano jurisdiccional que desempea una funcin pblica y que
no se encuentra vinculado ni con el ejecutante ni con el ejecutor por
relacin jurdica contractual alguna. Los bienes secuestrados quedan
sujetos a su actuacin (a la del juez) en virtud de un acto de imperio
derivado de la "potestas" del rgano jurisdiccional y de este mismo acto de
imperio derivan las obligaciones del depositario. La obligacin de guarda o
conservacin no precisa siempre de la entrega material previa de la cosa
(porque la misma puede estar ya en su poder) ni tampoco impide que el
depositario pueda servirse de ella (por lo menos cuando es designado
como tal el propio ejecutado). El depositario no debe adoptar respecto al
bien una actitud meramente pasiva, sino que debe realizar cuantas
actuaciones sean necesarias para el mantenimiento del bien con su valor,
porque, en realidad, es sta una obligacin que est en funcin de la de
restitucin o entrega a la persona que el tribunal designe, que ser el
rematante o el propio acreedor ejecutante adjudicatario del bien.
Es lgico que se supedite al incumplimiento de estas obligaciones la
remocin del depositario, aunque sobre ello nada diga el CPC. A instancia
de parte o de oficio por el tribunal podr interesarse del juez la remocin si
las obligaciones legales no se cumplen, con lo que se impone la
justificacin de una causa cierta y se evita con ello que pueda ser utilizada
torticeramente como medida de presin, e incluso como arma de chantaje
para forzar al ejecutado al pago de su crdito (pinsese en el embargo de
bienes muebles que integran la cadena de produccin de una empresa;
para conseguir esa finalidad le bastaba al ejecutante dejar que el depsito
se constituyera en poder del ejecutado, amenazndole posteriormente con
la remocin).
No expresa el CPC reglas especiales sobre el nombramiento del
depositario. Su nombramiento puede recaer sobre en personas o entidades
diversas, y, entre ellos, el ejecutante y el ejecutado. En el supuesto
previsto en el artculo 360 embargo de vehculo- parece que la
designacin del deudor reviste un carcter excepcin, pues se afirma que
No obstante, cuando las circunstancias del caso lo aconsejen, el tribunal
podr designar depositario al deudor... Pero no entiendo que una
interpretacin correcta permita entender que el artculo 363 establezca
grado alguno de preferencia. Lo que s se afirma en este preceptos,
apartado 4, es que Cuando se trata de objetos de especial valor, o que
necesiten de especiales cuidados, el depsito se realizar en la entidad
pblica o privada acreditada que resulte ms adecuada. Obsrvese la
utilizacin del imperativo, de tal modo que no parece posible encomedar el
depsito al ejecutante, ejecutado o tercero distinto de las personas
jurdicas sealadas, salvo, claro est, que al tiempo se renan las
condiciones citadas.
La posibilidad de que el ejecutado pueda ser nombrado se prev en el
apartado 5 del artculo 363, de cuyo efecto se pueden sacar dos

conclusiones: en primer lugar, se le permite al ejecutado el uso del bien


mueble que no sea incompatible con su conservacin, e, incluso, su
sustitucin si lo exige la naturaleza de las cosas o la actividad empresarial;
en segundo lugar, los frutos y rentas que produzca el bien quedarn
afectos a la ejecucin ( salvo que de otro modo hayan quedado tambin
embargados, se entiende ) y el ejecutado deber consignar mensualmente
( y ello acerca la figura a una administracin judicial de un bien
productivo ) hasta el 20% de las rentas netas obtenidas con el fin de cubrir
el montante de lo reclamado en la ejecucin. En este ltimo caso, la
constitucin del depsito y, en consecuencia, el nacimiento de los
derechos y responsabilidades del depositario, no puede comportar la
transmisin de la posesin del bien, sino slo el cambio del ttulo jurdico
en virtud del cual se posee.
3.- Retribucin del depositario.
En cuantos a la retribucin del depositario, el apartado 6 del artculo 363
CPC expresa literalmente que El depositario podr ser retribuido en el
modo y cuanta previstos en este Cdigo para los interventores y
administradores. Por tanto, habr que remitirse al contenido del artculo
370 CPC en sede de regulacin de las clases de medidas cautelares que
pueden acordarse y dentro de la titulada Intervencin y administracin de
bienes-, que disciplina de forma concreta la retribucin del administrador o
interventor. Aunque no se exprese si dentro de la retribucin procede la
reintegracin de los gastos que el depsito le ha conllevado, todo indica
que as debe ser. Ms difcil resulta precisar si todos los depositarios sea
el ejecutante, ejecutado o tercero- tendrn derecho a la retribucin. En
principio, el CPC no niega tal posibilidad, aunque la prudencia judicial
deber imponerse, para lo cual el apartado 6 estudiado deja una puerta
abierta al sealar que el El depositario podr ser retribuido.. . No se
impone, por tanto, en todo caso, sino que prima la facultad judicial en su
concesin en atencin a las circunstancias. En todo caso, y sobre todo si el
depositario en un tercero, entiendo que tendr derecho al reembolso de los
gastos ocasionados por el transporte, conservacin, custodia, exhibicin y
administracin de los bienes y al resarcimiento de los daos y perjuicios
que sufra a causa del depsito.

ARTCULO 822.- EMBARGO DE INMUEBLES Y DE EMPRESAS.


En el caso de embargo de inmuebles y de empresas se proceder
de acuerdo a lo dispuesto para el embargo preventivo.
Concordancias: Arts. 359 y ss; 809-816; 847, 855-863 CPC.
Comentario:
Para la prctica del embargo de inmuebles el Art. 822 CPC se remite a la
regulacin del embargo preventivo, lo que slo se explica por haberse
regulado en la ley con anterioridad, no por su carcter sustancial con
respecto al embargo definitivo (ms bien al contrario). Idntico tratamiento
se da en la ley al embargo de empresa, como se ha visto tratada como un
todo jurdico a efectos de la preservacin de su contenido patrimonial
conjunto.
En relacin exclusiva con el embargo de inmueble el artculo 359 regula su
relacin y efectos jurdicos sobre una doble distincin, que el inmueble
est inscrito en el Registro de la Propiedad o no.
En el primer caso, se anotar la medida de embargo en el
Registro surtiendo efectos la medida desde la presentacin
del mandamiento en el mismo.
En el segundo caso, se notificar la medida al deudor,
surtiendo desde entonces efectos el embargo. Por lo dems,
el apartado 3 expresa con claridad que Cuando la afectacin
se limite al bien mismo, con exclusin de sus frutos, se
nombrar necesariamente como depositario al propietario, sin
que devenga obligado al pago de la renta, pero s a conservar
la posesin.
En definitiva, se trata de evitar la desposesin de un bien que, en la mayor
parte de los casos, constituir la morada habitual del deudor antes de su
adjudicacin posterior y definitiva, lo que en buena lgica conlleva que la
cosa deba ser conservada de forma diligente.
La anotacin preventiva del embargo en el Registro de la Propiedad, es la
medida de garanta adecuada para asegurar que el ejecutado no sustraer
el bien inmueble de su propiedad a la ejecucin, transmitindolo a un
tercero de manera irreivindicable, o no disminuir su valor gravndolo con
nuevas cargas (hipoteca, otra anotacin de embargo) o gravmenes (una
servidumbre, por ejemplo) que puedan ser opuestos eficazmente.
Por la expresin utilizada se proceder el CPC opta por exigir la anotacin
para la eficacia de la medida, aunque entiendo que no tendr carcter
constitutivo del embargo como ya se ha mencionado-, que surte todos sus
efectos tpicos desde que se acuerde por declaracin judicial o por
diligencia concreta del ejecutor delegado. Cuestin distinta es la
preferencia que la ley atribuye al crdito que causa la anotacin y la
eficacia del embargo anotado frente a terceros adquirentes, que estn
vinculadas directamente a la publicidad registral que la anotacin

proporciona. Y ello porque el acreedor que la obtenga resulta preferido, en


cuanto a los bienes anotados, slo a los acreedores que tengan contra el
mismo deudor otros crditos contrados con posterioridad al anotado, pues
en ningn caso pueden ser considerados terceros de buena fe. En todo
caso, deber tenerse presenta las reglas sustantivas nacionales sobre
concurrencia y preferencia de crditos, a las que habr de acudirse (quizs
en el seno de una tercera de preferencia) para decidir las colisiones de
derechos.
En relacin con el embargo de empresas, el CPC opta por la doble
remisin: la primera, del artculo 822 al 365; la segunda, del artculo 365
asimilndolo a la unidad de produccin o de comercio al artculo 647 del
Cdigo de Comercio.
ARTCULO 823.- AMPLIACIN Y REDUCCIN DEL EMBARGO.
Tanto el ejecutante como el ejecutado podrn pedir la ampliacin,
reduccin o modificacin del embargo cuando el cambio de las
circunstancias permita dudar de la suficiencia de los bienes
afectos a la ejecucin, o exceda de lo necesario para hacer frente
a la obligacin, o cuando las circunstancias del embargo puedan
cambiar sin riesgo para el xito de la ejecucin.
Concordancias: Arts. 809-816; 847 CPC.
Comentario:
1.- Modificacin del alcance del embargo.
A diferencia de lo que ocurre en la ejecucin general, la responsabilidad
del ejecutado se limita a los bienes de su patrimonio que sean suficientes
para (con su realizacin) satisfacer al acreedor ejecutante. Ciertamente no
resulta fcil determinar cundo los bienes sern o no suficientes a tal fin y
de ah la redaccin del Art. 823 CPC, que deja un amplio margen al rgano
jurisdiccional para efectuar la traba, y el carcter relativo del principio
como requisito del embargo, que slo debe operar en los casos de que la
suficiencia o insuficiencia conste con notoriedad. Precisamente porque este
principio de suficiencia debe operar como objetivo (pero tambin porque a
lo largo del proceso de ejecucin puede aumentar o disminuir la
responsabilidad del ejecutado), el embargo inicialmente trabado puede
experimentar diversas modificaciones. El CPC se refiere a ellas en el
artculo 823, que se refiere a las siguientes vicisitudes:
a) La mejora (aumento) del embargo. El ejecutante podr solicitarla y el
juez deber proveer sobre ella cuando el cambio de las circunstancias (por
ejemplo, haber aumentado la responsabilidad del ejecutado o haber
disminuido el valor de los bienes) permita dudar de la suficiencia de los
bienes afectos a la ejecucin. Y ello suceder, a ttulo de ejemplo, cuando

haya sido admitida o estimada una demanda de tercera de dominio,


cuando acredite el ejecutante que ha aumentado la cantidad
originariamente prevista en concepto de intereses y costas de la ejecucin
y en los casos de ampliacin de la ejecucin a nuevos vencimientos.
b) La reduccin del embargo, que puede solicitar el ejecutado, y decidir
el juez, cuando lo embargado exceda de lo necesario para hacer frente a
la obligacin. Por ejemplo, cuando se aprecie claramente que los bienes
embargados tuvieran un valor notoriamente superior al importe que se
reclama. Se trata, por tanto, del reverso de la mejora de embargo, para
cuando los bienes embargados excedan notoriamente del principio de
suficiencia (por ejemplo porque ha aumentado considerablemente su
valor) o para cuando, por haber disminuido la responsabilidad, resulte
desproporcionado el embargo inicialmente trabado
2.- La modificacin del embargo y de sus garantas.
El trmino modificacin del embargo engloba la tradicional conversin del
embargo, que puede ser propuesta al tribunal por ejecutante y ejecutado
de mutuo acuerdo, o slo por el ejecutado (por ejemplo, cuando solicita la
sustitucin del embargo de los elementos aislados de una empresa por el
de sta globalmente considerada, o cuando pretende la desafeccin del
bien embargado y su sustitucin por otro de menor valor cuando ha
disminuido su responsabilidad) o por el ejecutante, en el caso contrario,
cuando pretende que un bien de mayor valor sustituya al de menor en la
traba, por haber aumentado la responsabilidad o resulta este ltimo bien
insuficiente (aunque el ejecutante acudir ms a la mejora de embargo, sin
sustitucin). El artculo 823, en este sentido, habla de que proceder
cuando las circunstancias del embargo puedan cambiar sin riesgo para el
xito de la ejecucin.
La solicitud de mejora, reduccin o modificacin del embargo o de sus
garantas puede plantearse en cualquier momento en que se produzca el
cambio de circunstancias o los hechos en que se funda, sin que se fije el
CPC lmite preclusivo alguno. No se expresa el trmite procesal a seguir. En
todo caso, parece razonable que el tribunal resuelva tras dar audiencia
previa a la parte contraria.

ARTCULO 824.- REEMBARGO.


Cualquier bien embargado podr ser objeto de ulteriores
embargos, adoptando el juez las medidas oportunas para su
efectividad. El acreedor reembargante tendr derecho a percibir
las cantidades resultantes de la enajenacin del bien
reembargado, una vez satisfechos los acreedores que embargaron
con anterioridad.
Concordancias: Arts. 809-816; 844 CPC.
Comentario:
1.- Concepto de reembargo.
Se conoce con el nombre de reembargo la afeccin o traba de bienes que
ya han sido embargados en una ejecucin anterior. El resultado es la
simultaneidad de dos procesos de ejecucin distintos sobre un mismo bien
del ejecutado por deudas distintas de su titular, con el mismo acreedor o
con acreedores diferentes. Ello es lo que el Art. 824 CPC plantea al sealar
que Cualquier bien embargado podr ser objeto de ulteriores embargos,
adoptando el juez las medidas oportunas para su efectividad. El acreedor
reembargante tendr derecho a percibir las cantidades resultantes de la
enajenacin del bien reembargado, una vez satisfechos los acreedores que
embargaron con anterioridad". La cuestin fundamental que plantea es si
la traba acordada en el segundo mantiene toda su potencialidad para abrir
la va de la realizacin forzosa del bien.
El reembargo es un embargo pleno y perfecto, que concurre con otro u
otros trabados en ejecuciones anteriores, cuya eficacia (la apertura de la
realizacin forzosa del bien para la satisfaccin del crdito del acreedor
reembargante) est condicionada por el resultado de la ejecucin o
ejecuciones en que se trabaron embargos con anterioridad. No se afirma
en el CPC que las sumas obtenidas a travs de la ejecucin no podrn
aplicarse a ningn otro objeto que no haya sido declarado preferente por
sentencia dictada en tercera de mejor derecho, pero en todo caso debe
entenderse que el reembargante (o titular de un embargo posterior), salvo
que otra cosa se diga en sentencia estimatoria de una tercera de
preferencia, parece que est privado de la posibilidad de instar la
realizacin forzosa del bien mientras est vigente el embargo anterior, por
lo que no es posible simultanear ambas ejecuciones porque en la segunda
no se podr abrir la va de apremio.
Por consiguiente, mientras subsista el embargo anterior el reembargo slo
concede a su titular el derecho al eventual sobrante; si, en cambio, aqul
es alzado, ste recupera toda su potencialidad y concede a su titular el
derecho a la realizacin del bien. No se trata, pues, de un embargo que
abra, en todo caso, el camino a la realizacin forzosa, sino de una figura
intermedia entre aqul y el tradicional embargo del sobrante. A diferencia

de ste, que queda sin efecto si en la primera ejecucin queda alzada la


traba sobre el bien de que se trate por haberse extinguido el crdito (o por
cualquier otra causa), el reembargo adquiere entonces toda su
potencialidad y faculta a su titular para instar la realizacin forzosa del
bien. Porque se trata de un verdadero embargo, el reembargante podr
solicitar la adopcin por el tribunal de medidas de garanta. Pero, al estar
condicionada su eficacia al resultado de la ejecucin anterior en que el
bien fue tambin trabado, la adopcin de estas medidas se supedita,
lgicamente, a que no entorpezcan esta ejecucin y no sean incompatibles
con las adoptadas en favor de quien primero logr el embargo.
El reembargo podr acordarse sobre cualquier bien o derecho previamente
embargado. En la prctica es frecuente el de inmuebles (basta tener
presente las largas relaciones de anotaciones de embargo que forman el
historial registral de muchas fincas), pero no existe ningn obstculo para
que pueda recaer sobre cualesquiera otros bienes (muebles) o derechos
(por ejemplo, un derecho de crdito).
2.- Orden del reembargo.
Por consiguiente, la cuestin que plantea el reembargo es la relativa al
orden que deber seguirse para la satisfaccin de los ejecutantes, titulares
de los embargos concurrentes, con la realizacin del bien de que se trate,
y para ello deber atenderse al principio de prioridad temporal, que slo
podr verse alterado por sentencia dictada en una tercera de mejor
derecho. Aunque no las contempla expresamente el CPC entiendo que
pudieran plantearse diversas situaciones:
a) Puede ocurrir, en primer lugar, que el bien reembargado se realice
en la primera ejecucin o se adjudique al acreedor ejecutante (Art. 844
CPC). En el primer caso, se reconoce al reembargante el derecho a percibir
el producto de lo que se obtenga con la realizacin de los bienes, una vez
satisfechos los derechos de los ejecutantes a cuya instancia se hubiesen
decretado embargos anteriores (Art. 824, ahora estudiado). Esta norma
concede al acreedor reembargante el derecho a percibir el sobrante, que
es distinto de la facultad de embargar el sobrante, sobre cuya posibilidad
el CPC guarda silencio. Por el contrario, si el bien fue adjudicado al
acreedor en la primera ejecucin o en ella no queda sobrante, el derecho
adquirido por el reembargante se extingue. La nica posibilidad que le
resta para alterar esta situacin es el planteamiento de una tercera de
mejor derecho.
b) Si, por cualquier causa, es alzado el primer embargo (o los
embargos anteriores), el ejecutante del proceso en que se hubiera trabado
el primer reembargo (no alzado) quedar en la posicin de primer
ejecutante y podr solicitar la realizacin forzosa de los bienes
reembargados. Se trata de una norma que es obvia si se atiende a la
naturaleza de embargo pleno y perfecto que tiene el reembargo y al hecho
de que, alzados los embargos preferentes, el reembargante deviene titular
del derecho de prioridad. Y se trata de una norma que est pensando en

sucesivas trabas sobre bienes inmuebles, que estarn anotadas


preventivamente en el Registro de la Propiedad, por lo que el
reembargante habr podido tener conocimiento de su alzamiento (o
eventual cancelacin o extincin).
Distinto del reembargo y que no recibe un tratamiento especfico en el
CPC- es el llamado embargo del sobrante, en el que un segundo acreedor
embarga no el bien previamente trabado por otro, sino el eventual
sobrante que pueda quedar a disposicin del ejecutado una vez finalizada
la va de apremio y satisfecho el ejecutante; en realidad se trata de una
traba sometida a la condicin de que el titular del primer embargo siga
adelante en la va de apremio, quede satisfecho plenamente y reste algn
sobrante en poder del deudor ejecutado.
Se trata, pues, de un verdadero embargo, aunque su objeto es un bien
futuro constituido por una expectativa cierta o fundada de adquisicin de
un bien, que s puede ser objeto de embargo. Pero, por su propia
naturaleza, se trata de un embargo condicionado a que tal expectativa se
materialice, por lo que si la ejecucin es sobreseda por cualquier causa o
no existe en ella sobrante, el embargante carecer de derecho alguno.
CAPTULO QUINTO
TERCERA DE DOMINIO
ARTCULO 825.- PROCEDENCIA.
1. Podr plantear tercera de dominio, en forma de demanda,
quien, sin ser parte en la ejecucin, afirme ser dueo de un bien
embargado como perteneciente al ejecutado y que no lo ha
adquirido de ste una vez practicado el embargo.
2. Podrn tambin plantear terceras para el levantamiento del
embargo quienes sean titulares de derechos que, por disposicin
legal expresa, puedan oponerse al embargo o a la enajenacin
forzosa de uno o varios bienes embargados como pertenecientes
al ejecutado.
Comentario:
1.- Concpeto de tercera de dominio.
En sentido general, tercera es un medio que el derecho pone a disposicin
de los terceros para que hagan valer sus derechos amenazados por o en
otro proceso pendiente. El sentido en el que se emplea ahora es, sin
embargo mucho ms restringido: la tercera es, en el CPC, y siguiendo las
modernas
tendencias
legislativas, el nombre
que
se asigna
especficamente a determinados incidentes regulados en la ley para
amparar los derechos de terceros en el seno del proceso de ejecucin.
Quedan as fuera de esta denominacin otros expedientes procesales
(intervencin adhesiva o litisconsorcial) en los que tambin se amparan
derechos e intereses de terceros en el proceso, pero en su fase de

declaracin.
De las dos terceras reguladas en el CPC, la de dominio es el medio idneo
para evitar que la ejecucin forzosa (que, como sabemos, produce no
meras declaraciones ideales de lo jurdico, sino transformaciones
materiales de la realidad jurdica de las cosas), se consume sobre un bien
que no pertenece al deudor ejecutado. A pesar de las cautelas que el
ordenamiento jurdico toma sobre determinados bienes (especialmente los
inmuebles o los habitualmente negociados en mercados especiales, en los
que suele haber un control ms estricto de la titularidad), no se oculta que
en muchas ocasiones la traba se basa en la apariencia del derecho, una
apariencia que no pocas ocasiones se funda en hechos de los que se
deduce indiciariamente la titularidad (es el caso, sin ir ms lejos, del hecho
de la posesin con respecto a la titularidad de los bienes muebles), pero
que en ocasiones no casa con la realidad misma. La tercera de dominio,
que se regula, dentro del Libro VI del CPC, en los Arts. 825 a 830, ambos
inclusive (captulo V del Ttulo V), constituye un medio corrector de esa
anmala situacin, de uso especfico en el propio proceso, sin perjuicio de
uso posible de otros instrumentos de tutela del dominio previstos por el
ordenamiento.
Como ocurre con todos los incidentes que en l se plantean, la tercera de
dominio no es una parte esencial del proceso de ejecucin y por ello, pese
a su naturaleza declarativa, no altera la naturaleza ejecutiva del
procedimiento. Por lo que se refiere al derecho que en ella se ejerce (como
ocurre igualmente en el caso de la tercera de preferencia) es de carcter
potestativo: significa ello que el mismo no es exigible en el trfico privado,
sino que slo se puede satisfacer en el propio proceso al que se refiere.
Concluido este sin ser ejercitada la tercera, ello no significa que se extinga
el derecho de fondo que subyace a la tercera: dicho en otras palabras, el
hecho de no actuar la tercera de dominio en tiempo y forma en nada
afecta al derecho de dominio que le sirve de fundamento; lo que ocurre es
que las consecuencias derivadas de la realizacin forzosa de una bien que
no perteneci al deudor (una transmisin plenamente eficaz) slo se
pueden combatir jurdicamente fuera del proceso de ejecucin, a travs
del procedimiento que corresponda, pero no en el proceso de ejecucin
mismo por el cauce de las terceras.
Es por otra parte indiferente, a la hora de ejercitar la tercera de dominio,
que nos encontremos en un proceso de ejecucin en sentido estricto o se
trate de una ejecucin provisional: en realidad, la ejecucin provisional no
es sino una ejecucin definitiva anticipada, previa a la firmeza del ttulo
judicial, que puede ser plenamente culminada con la realizacin forzosa
del bien. Por tanto, el embargo que se realiza en una ejecucin provisional
est sujeto a las mismas reglas del embargo en el proceso de ejecucin
forzosa, y el juez y las partes pueden incurrir en los mismos errores en la
identificacin de la titularidad de los bienes, sin que tenga justificacin
privar a los terceros de la oportunidad que supone la pendencia de la
ejecucin provisional para obtener el alzamiento de un embargo indebido.

En coherencia con la finalidad a la que sirve, la peticin de la demanda de


tercera es el alzamiento del embargo del bien afectado. Por consiguiente,
tiene una naturaleza constitutiva, porque persigue la modificacin de una
situacin jurdica preexitente, cual es el embargo. Al afectar las
transformaciones que, de estimarse, produce, la tercera de dominio suele
integrarse en el grupo de las llamadas acciones constitutivas procesales.
Contra lo que pudiera parecer, el objeto de la tercera de dominio no
equivale al de la accin reivindicatoria: el CPC recoge ahora la mejor
doctrina (en Espaa, especialmente, Carreras Llansana, De la Oliva Santos
y Fernndez-Ballesteros), que haba delimitado con claridad los contornos
conceptuales de la tercera de dominio en su distincin de la accin
reivindicatoria como protectora del dominio. En efecto, constituye ya
cuerpo de doctrina el concepto de que el objeto del juicio de tercera de
dominio es liberar del embargo bienes indebidamente trabados,
excluyndolos de la va de apremio, y no la determinacin del dominio, por
mucho que esa cuestin sea prejudicial del fallo final del incidente, si bien
no con carcter de cosa juzgada. La tercera de dominio no puede
identificrsele con la accin reivindicatoria. La accin reivindicatoria es,
conforme ha definido la doctrina (Puig-Brutau), la accin que puede
ejercitar el propietario que no posee contra el poseedor que, frente al
propietario, no puede alegar un ttulo jurdico que justifique la posesin.
Entre las principales diferencias estn justamente la de constituir su objeto
propio no tanto la recuperacin de la posesin de un del bien cuanto el
levantamiento del embargo. Adems, la accin reivindicatoria se interpone
frente al poseedor o detentador, mientras que la tercera de dominio se
dirige contra el ejecutante, que no posee ni detenta, y frente al ejecutado
que, en muchos casos, tampoco es poseedor. Y, en fin, en la tercera de
dominio no se discute ni se resuelve, como objeto propio, sobre la
pertenencia del dominio de la cosa embargada, sino acerca de si dicho
embargo ha de continuar si la accin se desestima, o si ha de alzarse si la
misma se estima
2.- La legitimacin activa. El tercerista.
El Art. 825 regula la legitimacin activa para su ejercicio. Si, como
decimos, la pretensin que se ejercita es el alzamiento del embargo,
resulta razonable la norma de legitimacin contenida en este precepto: la
misma debe reconocerse, en primer lugar, a quien, sin ser parte en la
ejecucin, afirme ser dueo de un bien embargado como perteneciente al
ejecutado y que no lo ha adquirido de ste una vez practicado el embargo,
ya que si el bien fue trabado como perteneciente al tercero por entender el
tribunal que poda extender frente a l lcitamente la ejecucin, su titular
podr utilizar los medios de defensa que la Ley concede al ejecutado; pero
tambin a quien, sin ser dueo, tenga sobre el mismo un derecho que, por
disposicin legal expresa, le faculte para oponerse al embargo o a la
enajenacin forzosa de uno o varios bienes embargados como
pertenecientes al ejecutado. Este segundo supuesto amplia la legitimacin

activa a aquellos casos en que el objeto del embargo indebido no fue un


bien no perteneciente al deudor ejecutado, sino un derecho, que, en
principio, no es susceptible de titularidad ni de dominio; tambin est
concebido el supuesto del Art. 825.2 CPC para aquellos casos en que se
pretende amparar derechos reales distintos del dominio, a favor del
tercerista y no inscritos en el registro de la propiedad: es el caso, por
ejemplo, de que el usufructuario pretenda amparar su derecho al goce y
disfrute de la cosa usufructuada cuando el ejecutor trab el bien en su
conjunto, sin considerar que el deudor era slo titular de la nuda
propiedad, y, en general, el titular de cualquier derecho limitativo sobre el
bien embargado que pueda verse perjudicado como consecuencia de la
proyeccin sobre dicho bien de la actividad ejecutiva.
En cuanto al supuesto general de legitimacin activa (el regulado en el Art.
825.1 CPC), establece la ley, como condicin, que el tercerista (que es el
nombre que recibe el demandante en el incidente) haya adquirido el bien
con anterioridad a la prctica del embargo. Se pretende con esta norma
conjurar los riesgos de fraude por parte del deudor que, una vez
embargado el bien lo transmite a un tercero en perjuicio de los derechos
del acreedor ejecutante. En puridad, la limitacin opera no desde el
momento mismo de la traba, sino desde que sta se publicita por su
anotacin en el registro de la propiedad, que es el momento en que
desaparece la presuncin de buena fe de todo tercer adquirente del bien.
La inscripcin del embargo tiene como consecuencia la publicidad erga
omnes de la traba y, en consecuencia, la imposibilidad de que una
transmisin posterior del bien, afectado ya por el ius persequendi, pueda
hacer ineficaz una traba anterior. No operara esta limitacin cuando el
bien se adquiere con posterioridad a la fecha del embargo pero no del
deudor, sino de un tercero adquirente del bien con anterioridad al
embargo, siempre que en el momento en que el transmitente adquiri la
traba no hubiera sido practicada ni inscrita. Si Ticio adquiere de Cayo antes
de que el ejecutor embargue a Cayo, y a su vez lo transmite a Sempronio,
ste, como tercero, aun habiendo adquirido con posterioridad a la traba del
bien contra Cayo, adquiri legtimamente y tiene legitimacin activa para
plantear la tercera, dado que cuando el bien fue embargado no perteneca
ya al deudor, sino a quien se lo transmiti a l, con lo que la traba fue
indebida.
Es tradicional, en definitiva, negar la legitimacin activa del tercerista
cuando la tercera se interpone por el tercer adquirente de bienes
embargados, dado que la transmisin de la propiedad del bien no afecta al
embargo en virtud del principio de reipersecutoriedad, y cuando, no
obstante la existencia de personalidades jurdicas distintas, se da de facto
una confusin de patrimonios entre ejecutado y tercerista, y es aplicable la
doctrina del levantamiento del velo de las personas jurdicas, por medio de
la cual es dable a los Tribunales penetrar en el sustrato personal de las
entidades o sociedades a las que la ley confiere personalidad jurdica
propia, con el fin de evitar que al socaire de esta ficcin o forma legal se

puedan perjudicar intereses privados o pblicos como camino del fraude,


admitindose la posibilidad de que los Jueces puedan penetrar (levantar el
velo jurdico) en el interior de esas personas cuando sea preciso para
evitar el abuso de esa independencia en dao ajeno o de los derechos de
los dems, o contra el inters de los socios, es decir, de un mal uso de su
personalidad, de un ejercicio antisocial de su derecho.

ARTCULO 826.- REQUISITOS DE LA DEMANDA DE TERCERA DE


DOMINIO.
1. La tercera de dominio se plantear ante el mismo juez que
conozca de la ejecucin, desde que se haya embargado el bien o
bienes a que se refiera.
2. Con la demanda deber aportarse un principio de prueba del
fundamento de la pretensin del tercerista. El tribunal rechazar
de plano la demanda de tercera de dominio a la que no se
acompae el principio de prueba exigido, as como la que se
presente despus de la entrega del bien al acreedor o al
adjudicatario del remate.
3. La demanda de tercera se presentar contra el acreedor
ejecutante y contra el deudor ejecutado.
Comentario:
El Art. 826 CPC establece, un tanto asistemticamente, algunos
presupuestos procesales especficos referidos a la demanda de tercera de
dominio. En concreto, el relativo a la competencia funcional para conocer
de la tercera, el plazo para presentar la demanda, los documentos que
han de presentarse junto con el escrito inicial, as como la necesidad de
constituir un litisconsorcio necesario pasivo con ejecutante y ejecutado.
En cuanto a la competencia, ser juez competente el que conozca de la
ejecucin forzosa. Se trata de una regla de competencia funcional
razonable, en la medida en que este juez el mismo que orden la traba del
bien litigioso, de carcter imperativo para el demandante. Por lo que se
refiere al plazo para interponer la demanda, el CPC exige que la
interposicin de la demanda se realice desde que se haya embargado el
bien o bienes a que se refiera numeral primero hasta el momento de la
entrega del bien al acreedor o al adjudicatario del remate numeral
segundo. Su planteamiento posterior determina el rechazo de plano de la
demanda sin sustanciacin alguna. Los dos trminos son igualmente
lgicos, puesto que slo tiene sentido plantear la tercera desde que el
bien ha sido trabado (momento en que hace la accin de tercera), y hasta
que no se consuma la ejecucin forzosa contra l, saliendo del proceso
transmitindose al rematante. Aunque la ley se refiera expresamente al
remate, ha de interpretarse en un sentido extensivo, no restringido a la
subasta, sino a cualquier medio de enajenacin forzosa de los bienes
embargados admitidos por el CPC. Una vez producida la entrega, el tercero
no podr interponer ya la tercera porque el embargo no existe, pero s
ejercitar las acciones derivadas del dominio si la adquisicin por el
rematante o adjudicatario no hubiere devenido irreivindicable. Si la
adquisicin ha devenido irreivindicable, la nica posibilidad del tercero es
ejercitar las acciones de resarcimiento o enriquecimiento injusto o la de
nulidad de la enajenacin, que no la del embargo.

El momento preclusivo para la interposicin de la tercera de dominio es,


por lo tanto, aquel en que se consum la transmisin del bien, porque a
partir de entonces el embargo (cuyo alzamiento constituye el objeto de la
tercera) ya no existe. Precisado ese objeto, resulta lgico que el mbito de
la tercera (sus momentos inicial y final) coincida estrictamente con el de
aqul.
El Art. 826.2 CPC exige, como presupuesto de admisibilidad de la
demanda, que la misma est acompaada de un principio de prueba por
escrito del fundamento de la pretensin del tercerista. El incumplimiento
de este requisito se sanciona con la inadmisin de plano de la tercera
mediante auto, y su finalidad es puramente procedimental, con el claro
designio de frustrar la formulacin de terceras sin una mnima justificacin
jurdica y con slo fines dilatorios, cuyo incumplimiento no acarrea ms
consecuencia que la de paralizar el curso de la demanda.
Para dar curso a la demanda se requiere la presentacin con la misma de
un documento que justifique prima facie el dominio (o el derecho sobre el
bien que legitime para el ejercicio de la accin), pero sin que se exija que
el documento necesite hacer prueba plena de la demanda, pues es al
resolverse el fondo del litigio donde ha de hacerse el anlisis y el examen
de dicho ttulo, cuyo examen, calificacin y alcance constituye la esencia
de la accin ejercitada. Por eso, procede la admisin a trmite de la
demanda aunque el ttulo acompaado con ella haya sido presentado por
copia simple o fotocopia, ya que rechazar de plano la demanda supone
prejuzgar una titularidad que puede ser justificada a lo largo del proceso.
Aunque nada diga la ley, lo habitual es que el principio de prueba sea por
escrito, lo que concuerda con lo establecido en el Art. 1526 CC.
El ttulo en que se funda la tercera ha de ser de fecha anterior al embargo
cuyo alzamiento se persigue. Por ello, si no se acredita la propiedad del
bien embargado con anterioridad al embargo, no es posible dar lugar a la
tercera. Y debe recordarse la garanta de la anotacin preventiva de
embargo slo otorga rango preferente sobre los actos dispositivos
celebrados y sobre los crditos contrados con posterioridad a la fecha de
la propia anotacin, y no en cuanto a los actos de disposicin, ni tampoco
sobre los crditos anteriores de carcter preferente al del embargo
anotado, anotacin que no altera la situacin jurdica existente. En
consecuencia, el momento de la justificacin dominical del tercero hay que
referirlo a una fecha anterior a aquella en que realiz la diligencia de
embargo, no la anotacin preventiva en el Registro de la Propiedad.
En definitiva, la pugna entre el derecho aducido por el actor tercerista y el
del ejecutante, favorecido por el embargo trabado en la ejecucin, habr
de resolverse a la luz del principio de la preferencia en la adquisicin de
ambos derechos, para cuya determinacin habr que tener en cuenta, por
un lado, el momento en que se produce la adquisicin del tercerista y, por
otro, aquel en el que se acuerda judicialmente la traba.
En ltimo trmino, el precepto comentado exige que la demanda de
tercera se dirija a la vez contra el acreedor ejecutante y contra el deudor

ejecutado. Si en la tercera de dominio se ejercita la pretensin de


alzamiento del embargo, resulta razonable que la misma deba dirigirse
necesariamente frente a la persona del ejecutante, a cuyo favor la traba
atribuye dos facultades de contenido procesal: el derecho a la realizacin
del valor del bien embargado y el derecho a que con ese valor se satisfaga
su crdito. El fin de la tercera de dominio se cumple con la resolucin
jurisdiccional estimatoria de la misma (auto) que, declarando
prejudicialmente la pertenencia al tercerista del bien, alza su embargo
estimndolo improcedente (Art. 830.3 CPC). Y para ello, basta con que se
demande al ejecutante, ya que frente a l declara dicho auto la ilicitud de
la traba (por haber recado sobre un bien que ni es del ejecutado ni est
afectado especialmente a la ejecucin) y, en consecuencia, extingue
aquellas facultades que de la misma derivan a su favor.
Quizs podra el CPC haber prescindido del deudor ejecutado, haya o no
designado l el bien objeto del embargo y de la tercera, pues el
pronunciamiento sobre la pertenencia del bien al tercerista contenido en el
auto estimatorio que pone fin a la tercera de dominio implica negar que la
titularidad del mismo le corresponda al ejecutado, pero, como el propio
artculo 830.1 CPC aclara, el juicio sobre dicha titularidad es prejudicial, es
decir, a los solos efectos de resolver la tercera, pues no causar efecto
de cosa juzgada. Pero el legislador prefiere mantener la legitimacin
pasiva del deudor ejecutado, cuyo inters se cifra en el hecho de que, de
ser estimada y alzarse el embargo del bien, nuevos bienes de su
patrimonio habrn de ser trabados para hacer frente a la responsabilidad
ejecutada.

ARTCULO 827.- PROHIBICIN DE ULTERIORES TERCERAS.


No se permitir en ningn caso al tercerista, segunda o ulterior
tercera sobre los mismos bienes, fundada en ttulos o derechos
que poseyera el que la interponga al tiempo de formular la
primera.
Comentario:
El Art. 827 CPC establece una regla de preclusin para la fundamentacin
de la tercera de dominio, en cuya virtud no se admiten segundas o
ulteriores terceras basadas en ttulos o derechos que poseyera el
tercerista al tiempo de plantear la primera.
Esta prohibicin, es una manifestacin de los lmites temporales de la cosa
juzgada: resuelta la tercera, la cosa juzgada del auto que la resuelve se
extiende tanto a la causa de pedir que sirvi de fundamento a la planteada
como a todos aquellos en que pudiera haber basado el tercerista su
peticin de alzamiento del embargo: se trata as de evitar un uso
fraudulento de la tercera de dominio y facilitar la rpida resolucin de un
incidente que perturba la marcha normal del procedimiento de ejecucin:
el actor deber aducir en la demanda, por ello, cuantos hechos y
fundamentos o ttulos jurdicos resulten conocidos y puedan invocarse al
tiempo de interponerla, sin que sea admisible reservar su alegacin para
un proceso ulterior; en consecuencia, si se entiende que los hechos y
ttulos fundamentan la accin, deber acumular todas las acciones de
tercera que le competan frente al ejecutante y/o el ejecutado, sin que,
despus de presentada la demanda, y hasta el momento preclusivo para la
acumulacin (despus de contestada la demanda), pueda interponer
ninguna ms, a no ser que el derecho en que se funde lo haya adquirido el
tercerista despus de interponer la primera demanda.
La consecuencia resulta clara: la defensa del demandado en un posterior
juicio de tercera ser la excepcin de litispendencia o de cosa juzgada,
segn proceda, controlable de oficio por el tribunal.

ARTCULO 828.- EFECTOS DE LA ADMISIN DE LA TERCERA DE


DOMINIO.
1. La admisin de la demanda de tercera slo suspender la
ejecucin respecto del bien a que se refiera.
2. El juez, previa audiencia de las partes, podr condicionar la
admisin de la demanda de tercera a que el tercerista preste
caucin por los daos y perjuicios que pudiera producir al
acreedor ejecutante.
3. La admisin de una tercera de dominio ser razn suficiente
para que, a instancia de parte, se ordene la mejora del embargo.
Comentarios:
Prestada en su caso la caucin y concurriendo los dems requisitos para su
admisin, el tribunal admitir la demanda que, adems de producir el
estado de litispendencia con los efectos que le son propios, lleva
aparejados los siguientes que prev este artculo:
La suspensin de la ejecucin respecto al bien (o bienes) a que se refiera la
tercera en el numeral primero. Debe entenderse que el bien o los bienes
en cuestin continan trabados (el embargo se alzar y las medidas de
garanta del mismo se cancelarn una vez que se dicte el auto estimando
la tercera: Art. 830) y lo que se suspende es la realizacin de los mismos,
lo cual es lgico ya que la finalidad de la tercera (proteger al tercero titular
del bien embargado como del ejecutado) se vera frustrada o gravemente
dificultada si la realizacin continuar adelante con el riesgo probable de
que el bien se adjudique a un tercero antes de que la tercera finalice.
El tercerista deber rendir caucin segn el numeral dos y si el ejecutante
lo solicita y el tribunal lo ordena. El objeto de la caucin es asegurar los
daos y perjuicios que la tercera puede suponer para las partes: para el
ejecutante, por la demora en la realizacin forzosa del bien; para el
ejecutado, por la eventualidad de que nuevos bienes del deudor sean
trabados e, incluso, que se puedan revocar, al amparo del Art. 762 CPC,
actos traslativos del dominio sobre otros bienes inicialmente no trabados,
cuando no hubiera bienes o derechos sobre los que proyectar la mejora del
embargo. Se trata de una cautela aadida a la exigencia del principio de
prueba por escrito, que debe disuadir a los litigantes temerarios.
Conforme con el prrafo 3, el juez, admitida a trmite la tercera, deber
ordenar mediante providencia la mejora de embargo, previa peticin del
ejecutante. En concreto, expresa el CPC que la admisin de una tercera de
dominio ser razn suficiente para que, a instancia de la parte, se ordene
la mejora del embargo.

ARTCULO 829.- PROCEDIMIENTO.


La tercera de dominio se tramitar por la va del proceso
abreviado, en el que slo podr decidirse sobre la continuidad o el
levantamiento del embargo sobre el bien a que se refiera la
tercera.
Comentario:
La tercera se sustanciar por los cauces ordinarios del procedimiento
abreviado, en sus fases de alegacin y prueba, lo que significa que el
legislador quiere una tramitacin rpida, con la particularidad de que la
demanda no es sucinta, sino completa. Ese propsito de celeridad es lo
que impide el planteamiento de otras pretensiones principales o
accesorias, a la de alzamiento del embargo, con la sola salvedad de la
cuestin prejudicial sobre la titularidad del bien a favor del tercerista: eso
quiere decir que no cabe ni acumulacin de acciones ni reconvencin por
parte de los demandados, aunque pueda entenderse conexa con la
cuestin principal. Por otra parte, no contiene normas especiales para el
caso de incomparecencia de cualquiera de los demandados al incidente, ni
los efectos de un eventual allanamiento de ejecutante o ejecutado. Para la
prueba de los hechos constitutivos del ttulo en el procedimiento de
tercera de dominio rigen las reglas generales sobre la carga de la prueba.
En consecuencia, dicha carga incumbe al tercerista, que deber acreditar:
1.- El derecho de propiedad sobre el bien objeto de tercera (o la titularidad
del derecho de que se trate, que le permita oponerse al embargo), aunque
la prueba de este hecho se consolida con una gran flexibilidad: La
adquisicin del dominio por el tercerista antes del embargo puede
constatarse mediante cualquier principio de prueba documental, sin
necesidad de la inscripcin registral, y producir efectos siempre que no
exista duda respecto a la realidad de la transmisin operada.
2.- La identidad entre el bien embargado y el bien objeto de la tercera, de
modo que no pueda caber duda de que los (bienes) que son objeto de la
tercera esgrimida son precisamente aquellos que fueron objeto de
embargo, requisito ste que debe acreditar cumplidamente quien acciona
de tercera. Por su cercana con la accin reivindicatoria del dominio, la
identificacin de la finca constituye, junto con la prueba del dominio,
requisito ineludible para que prospere la accin, sin que baste con
identificar la cosa que se pide, sino que es necesario, adems, que se
acredite que la finca reclamada es precisamente la misma a que se
refieren los documentos, ttulos y dems pruebas en que se funde la
reclamacin, no siendo admisible la menor incertidumbre, ni recurrir a
hiptesis, vaguedades u otros razonamientos distintos a los de su material
percepcin y resultando indispensable la precisa determinacin de la

situacin y linderos.
3.- Y que su derecho de propiedad es anterior al embargo, porque si es
posterior, el bien se adquiri con la carga correspondiente. Fundamental a
tales efectos es, como veamos anteriormente, la fecha en que se realiz la
traba o en la que se adquiri el dominio, no la de la anotacin de aqulla o
la inscripcin del ttulo de adquisicin en el Registro de la Propiedad,
porque, si bien la afeccin de los bienes del deudor que el embargo
comporta alcanza su significado ms relevante por medio de la anotacin
preventiva, ello no significa que la falta de su prctica lleve a desconocer
la existencia de la traba y la consiguiente limitacin del poder dispositivo
del deudor, que en principio no podr enajenar ya libremente, es decir, sin
la carga del embargo, sustrayendo los bienes al proceso de ejecucin.

ARTCULO 830.- RESOLUCIN.


1. La tercera se decidir por auto que no causar efecto de cosa
juzgada respecto de la titularidad del bien.
2. En caso de que se desestime la tercera se ordenar que
contine el embargo sobre el bien.
3. El auto que estime la tercera de dominio ordenar el
levantamiento del embargo y la remocin del depsito, as como la
cancelacin de la anotacin preventiva y de cualquier otra medida
de garanta del embargo del bien al que la tercera se refiriera.

Comentario
Es oportuno referir que el Cdigo Procesal Civil establece que la tercera de
dominio se resolver por medio de un auto dado que la misma es abordada
en la normativa como un incidente dentro del proceso de ejecucin. El auto
se pronunciar sobre la pertenencia del bien y la procedencia de su
embargo. Ambas son cuestiones inseparables, pero la primera slo se
analiza como antecedente necesario que condiciona la segunda, que es la
verdaderamente relevante en el juicio de tercera. Por eso, la decisin
sobre la misma no causar efecto de cosa juzgada respecto de la
titularidad del bien, porque en la tercera ni el demandante puede
ejercitar pretensin alguna sobre la titularidad o recuperacin del bien, ni
los demandados reconvenir pretendiendo la nulidad del ttulo en que aqul
fundamenta su dominio (s, en cambio, invocarla a efectos meramente
defensivos). En consecuencia, desestimada la tercera, el actor puede
acudir a un juicio declarativo ejercitando la accin declarativa de dominio o
la reivindicatoria; y, a la inversa, estimada la tercera, puede el ejecutado
ejercitar por ese cauce la misma accin declarativa de dominio y el
ejecutante la pretensin de nulidad del ttulo.
Se ha sostenido que al no estar establecida regla en cuanto al
pronunciamiento sobre las costas procesales y no siendo factible aplicar lo
regulado en el artculo 746.2 Cdigo Procesal Civil, sern aplicables las
reglas generales del artculo 219 Cdigo Procesal Civil, que establece en su
apartado 1 la regla del vencimiento objetivo y en su apartado 2 la no
imposicin en caso de estimacin o desestimacin parcial, y en el artculo
220 las reglas aplicables para los supuestos de desistimiento y
allanamiento.

CAPTULO SEXTO.TERCERA DE PREFERENCIA


ARTCULO 831.- PROCEDENCIA.
La intervencin de un tercero en la ejecucin fundada en su

derecho a ser pagado con preferencia al acreedor ejecutante


deber deducirse ante el juez que est conociendo de la ejecucin,
y se sustanciar con el ejecutante y ejecutado, por los trmites del
proceso abreviado.
Concordancias
Articulo 128 de la Constitucin de la Republica., artculo 126 del Cdigo del
Trabajo
Comentario
Sin bien es cierto que la ley reconoce al acreedor ejecutante la facultad de
poder satisfacer su crdito con la realizacin de los bienes embargados, la
misma se ve limitada por una excepcin especifica, cual es la existencia de
un crdito preferente al suyo, que haya sido reconocido en sentencia
dictada en una tercera de mejor derecho.
En este sentido en nuestro ordenamiento jurdico con carcter de
preferente los crditos prendarios, los impuestos que graven los bienes
inmuebles, honorarios profesionales de abogados; en algunos casos,
cuando no existan otro tipo de gravmenes preferenciales, los primeros
que obtengan sentencia. De tal suerte que la tercera de preferencia o de
mejor derecho es el procedimiento fijado para hacer valer la cualidad de
privilegiados que tienen determinados derechos. El privilegio no es un
derecho subjetivo material que pueda ser satisfecho por otros acreedores o
por el deudor. El privilegio es una cualidad del crdito que forma parte del
contenido general de un derecho ms amplio; y en consecuencia de ello es
libremente renunciable, aun en los casos en que el privilegio est unido a
un derecho real de garanta. Hay que indicar que el privilegio no constituye
parte del contenido de la obligacin del deudor satisfacer el crdito
preferente y en tal virtud no podr oponer al acreedor ejecutante su
voluntad de pagar primero el mismo, as como el acreedor ejecutante no
podr alterar convencionalmente el destino del producto obtenido con los
bienes realizados e imponer al ejecutado el pago a otro acreedor
preferente, sea o no ejecutante, salvo, en el primer caso, por la va
indirecta de desistir de la ejecucin por l instada .En conclusin, la
tercera de preferencia permite al acreedor una facultad en funcin de la
cual tiene la potestad de producir un cambio jurdico en las condiciones o
evolucin de un proceso de ejecucin ya iniciado, que radica bsicamente
en el derecho a cobrar con preferencia; se trata pues de un derecho de
ejercicio potestativo.
La tercera de preferencia tiene como finalidad que con el producto de la
realizacin de los bienes embargados se pague con preferencia al
tercerista; de tal suerte que el pronunciamiento que se realiza en la
sentencia judicial estimatoria de una tercera de mejor derecho es de
naturaleza constitutiva que limita su eficacia a la alteracin del destino de
la suma obtenida con la realizacin de los bienes y se sustanciar por los
trmites del juicio abreviado.

ARTCULO 832.- REQUISITOS DE LA DEMANDA DE TERCERA DE


PREFERENCIA.
1. Con la demanda se acompaar un principio de prueba del
derecho alegado. El tribunal rechazar de plano la demanda de
tercera de preferencia a la que no se acompae el principio de
prueba exigido, as como la que se presente despus de la entrega
del bien al acreedor o al adjudicatario del remate.
2. El proceso se limitar a decidir sobre la existencia del privilegio
y el orden de satisfaccin de los distintos crditos, sin prejuzgar
otras acciones que pudieran ejercitarse.
ARTCULO 833.- EFECTOS DE LA ADMISIN DE LA TERCERA DE
PREFERENCIA.
La tercera as promovida no suspender la ejecucin tramitada,
que continuar hasta la enajenacin de los bienes o derechos
embargados. Su importe, hasta el lmite de la cuanta discutida, se
depositar en una bancaria o de un agente financiero de ella.
ARTCULO 834.- ALLANAMIENTO Y DESISTIMIENTO.
1. Si el ejecutante se allanase a esta tercera y el ejecutado se
mostrase conforme con el allanamiento, la ejecucin proseguir
para satisfacer en primer trmino al tercerista, pero no se le har
entrega de cantidad alguna sin haber pagado antes al ejecutante
las costas y gastos originados por las actuaciones que se hubieran
llevado a cabo a su instancia, hasta el momento de la notificacin
de la demanda de tercera.
2. Si notificada la demanda de tercera, el ejecutante desistiese de
la ejecucin, se proceder conforme a lo establecido en el numeral
anterior sin necesidad de recabar la conformidad del ejecutado,
siempre que el crdito del tercerista constase en ttulo ejecutivo.
Si no fuera as, se sobreseer el proceso de ejecucin, salvo que el
ejecutado se mostrare de acuerdo en que prosiga para satisfacer
el crdito del tercerista.
ARTCULO 835.- DECISIN DE LA TERCERA DE PREFERENCIA.
1. La sentencia estimatoria impondr las costas del proceso a las
partes que resulten condenadas. En caso del allanamiento del
ejecutante, las costas se impondrn solo al ejecutado que se
hubiere opuesto.

2. Cuando la sentencia sea estimatoria de la tercera no se


entregar al tercerista cantidad alguna como consecuencia de la
ejecucin hasta que no se hayan reintegrado al ejecutante las
costas causadas en ella hasta el momento.
3. La sentencia desestimatoria impondr las costas al tercerista.
Comentario
1.- Introduccin.
Una nota esencial para palntear una tercera de preferencia es que deber
de acompaarse, al momento de presentarse tercera de preferencia, un
principio de prueba del derecho alegado, no exigindose que el mismo
sea exclusivamente por escrito, ahora bien, si se incumple esta disposicin
se sancionara con la inadmisin de la demanda.
Una de las posibilidades que eventualmente pueden darse durante el
desarrollo del proceso de tercera es que el ejecutante se allane
expresamente a la tercera y el ejecutado este de acuerdo con tal
planteamiento, siguindose con la ejecucin para pagar en primer termino
al tercerista, debiendo nicamente abonar al ejecutante las costas y
gastos originados por las actuaciones que se hubieran llevado a cabo a su
instancia, hasta el momento de la notificacin de la demanda de tercera.
Ahora bien, podra darse el caso de que el crdito del tercerista conste en
un ttulo ejecutivo y el ejecutante desista de la ejecucin; de ser as nos
encontraramos con un allanamiento tcito que conducira a proceder en
similares trminos a los expresados en el prrafo anterior, destacndose
que no ser necesario el consentimiento o conformidad del ejecutado.
Si por otra parte el crdito del tercerista no constare en un ttulo
ejecutivo y ejecutante y ejecutado demandados se allanaren de
forma expresa, tambin se procedera en los trminos y
parmetros antedichos.
Si la demanda se plantease contra el ejecutante y ejecutado, y
dndose el caso de que el primero se allanare pero no as este
ultimo, lo correcto ser que el ejecutado manifieste su
conformidad, que aunque no obstante no se prescribe un plazo
entendemos ser el que oportuna y prudentemente seale el
juzgador al solo efecto de escuchar su parecer, sin que su
oposicin o ausencia de pronunciamiento sean bice para la
continuacin del procedimiento.
Si en las diligencias no se encuentra personado el ejecutado y
lgicamente no ha contestado la demanda de tercera, ello nos
conducira a proceder como se reseaba en el prrafo anterior,
puesto que su falta de personamiento no puede bajo ninguna
circunstancia ser equiparada a un allanamiento.
Finalmente, si solo se produce el allanamiento del ejecutado el rgano
judicial deber continuar con el proceso, ya que no se puede desconocer

que un acto del ejecutado no puede lesionar los intereses del ejecutante,
que tiene la posibilidad de cuestionar el crdito del tercerista, que es
invocado como fundamento de la pretensin a que se le pague con
carcter preferente.
2.- Efectos de la tercera de preferencia.
La tercero de mejor derecho es el cauce procesal que puede utilizar quien
afirme que le corresponde un derecho a que su crdito sea satisfecho con
preferencia al del acreedor ejecutante. Se trata de establecer una prioridad
en la percepcin del importe de la activad ejecutiva frente al propio actor
ejecutante. La tercera de mejor derecho es un procedimiento que
posibilita que el titular de un crdito que ha de ser pagado con preferencia
al que se va a satisfacer a travs de un embargo que se est tramitando,
pueda hacer valer esos derechos alterando el orden de dicho embargo,
para colocar su crdito en el lugar que legtimamente le corresponde. Si
por aplicacin de los rdenes de prelacin de crditos del derecho civil y
mercantil, una persona tuviera un crdito preferente a aquel que se est
ejecutando, puede hacer valer esos derechos en el procedimiento de
ejecucin y embargo relativo al segundo crdito mediante la tercera de
mejor derecho.
La afeccin de los bienes a la ejecucin, que constituye bsicamente el
embargo, confiere al ejecutante el derecho de percibir el producto de la
enajenacin forzosa, en principio, con independencia respecto a cualquier
otro acreedor del ejecutado. Por ello sin estar completamente reintegrado
el ejecutante de principal, intereses y costas no podrn aplicarse las sumas
realizadas a ningn otro objeto que no haya sido declarado preferente por
sentencia dictada en tercera de mejor derecho. El objeto de la tercera se
cie a la declaracin del mejor derecho del tercerista frente al acreedor
ejecutante para hacerse pago con preferencia con el producto de los
bienes embargados. Las terceras tienen un objeto delimitado por la ley,
objeto que es concretado en el caso de la de mejor derecho como: el
proceso por el que un acreedor que ostenta un crdito preferente al del
ejecutante puede hacer valer su derecho; es decir, el objeto de la tercera
de mejor derecho es, exclusivamente, la declaracin de preferencia de un
crdito. Por tanto, queda fuera de su mbito material cualquier alegacin
que tenga distinto objeto, por lo que resulta irrelevante a los efectos de
dicha declaracin de preferencia las vicisitudes que pudiera sufrir el
patrimonio del deudor ejecutado por virtud de la extensin de su
responsabilidad a terceros o de la declaracin de responsabilidad de
terceros con virtualidad para acrecer el patrimonio del deudor por va de
reintegracin o restitucin, o, en fin, para ampliar el frente patrimonial en
el que el acreedor preferente puede hacer efectivo su derecho de crdito,
cuestiones que en rigor afectan al alcance de la eficacia ejecutiva del ttulo
del tercerista en el marco del proceso de ejecucin, y no al objeto mismo
de la tercera de mejor derecho. Y no puede olvidarse que el
pronunciamiento sobre el mejor derecho del tercerista afecta

subjetivamente al acreedor ejecutante y a quien es deudor de ste y del


tercerista, y no a quien carece de esa condicin por falta de declaracin
judicial al respecto.
3.- Naturaleza jurdica
El tercero, en general, con la tercera persigue que su crdito sea
declarado preferente respecto del crdito del acreedor ejecutante, pero
puede perseguir tambin que se declare la existencia del crdito mismo,
condenando al ejecutado al pago. Cuando la tercera se basa en un ttulo
ejecutivo su nica finalidad es la de declarar la preferencia, pero si la
tercera no se basa en ttulo ejecutivo, la declaracin de preferencia
precisar, lgica y jurdicamente, que antes se declare la existencia del
crdito mismo. De esta distincin arrancan consecuencias claras:
Si existe ttulo ejecutivo, la demanda de tercera se dirigir solo
contra el ejecutante, aunque el ejecutado pueda intervenir en el
procedimiento con plenitud de derechos procesales, pero si no existe
ese ttulo la demanda de tercera habr de dirigirse contra
ejecutante y ejecutado, producindose una acumulacin de
pretensiones, y no un litisconsorcio (Art. 617).
Si existe ttulo ejecutivo, el allanamiento del ejecutante supone que
se dicte auto declarando la preferencia del derecho del tercero, pero
si no existe tal ttulo el allanamiento solo producir el efecto anterior
si el ejecutado se conforma (Art. 619), y
Con ttulo ejecutivo el tercero podr intervenir en la ejecucin desde
que sea admitida la demanda de tercera, y sin l solo cuando su
demanda sea estimada (Art. 616.2).
4.- Tramitacin
4-1.- Demanda. Quien afirme que le corresponde un derecho a que su
crdito sea satisfecho con preferencia al del acreedor ejecutante, podr
interponer demanda de tercera de mejor derecho. La demanda debe
acompaarse de un principio de prueba por escrito del crdito que se
afirma preferente, sin el cual la demanda no se admitir a trmite y en
ningn caso, se permitir segunda tercera de mejor derecho, que se funde
en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de
formular la primera.
4-2.- Tiempo de interposicin de la tercera de mejor derecho. La admisin
de la tercera se hace depender tambin de la presentacin de la misma
entre dos momentos, uno inicial y otro final. El momento inicial depende de
la naturaleza de la preferencia; si es general desde que se despache la
ejecucin y si es especial, es decir, con relacin a un bien concreto, desde
que se embarga ese bien. El momento final depende del sistema de
realizacin, si se produjo la enajenacin forzosa, el de la entrega del dinero
al ejecutante, y si se trat de adjudicacin forzosa del bien al ejecutante, el

de la adquisicin de la titularidad del bien por este segn la legislacin civil


En todo caso en relacin con el tiempo de la tercera procede significar
que el embargo concede al acreedor ejecutante el derecho a percibir el
producto de lo que se obtenga de la realizacin de los bienes embargados
a fin de satisfacer el importe de la deuda que conste en el ttulo, los
intereses que procedan y las costas de la ejecucin y que cuando los
bienes sean de las clases que permiten la anotacin preventiva de su
embargo, la responsabilidad de los terceros poseedores que hubieran
adquirido dichos bienes en otra ejecucin, tendr como lmite las
cantidades que, para la satisfaccin del principal, intereses y costas,
aparecieran consignadas en la anotacin en la fecha en que aqullos
hubieran inscrito su adquisicin. En relacin con la anotacin preventiva de
embargo debe de indicarse que la anotacin del embargo no es
constitutiva, ni afecta a los crditos ya contrados por el deudor
embargado, ni a los actos dispositivos otorgados con anterioridad por el
mismo deudor, aunque no se hubiesen registrado, ya que dicha anotacin
no genera otros efectos en realidad que los derivados a favor del acreedor
que la obtenga de ser preferido en cuanto a los bienes anotados (y resultas
del mismo, claro es, cual es el sobrante discutido) frente a los acreedores
que tenga contra el mismo deudor otros crditos contrados con
posterioridad a la anotacin, y no crea ni declara, pues, ningn derecho,
que es la funcin propia de la sentencia, que sera, en su caso, el
verdadero ttulo a estos efectos, ni altera la naturaleza de las obligaciones,
ni, menos an, transforma el derecho personal en otro de naturaleza real .
Asimismo, y en relacin con le tiempo de de la tercera la jurisprudencia se
ha encargado de determinar el momento en que se entiende se adquiere
la titularidad en caso de subasta de bienes. Si fuere de mejor derecho, no
se admitir despus de realizado el pago al acreedor ejecutante. En el
presente caso, no ha sucedido tal cosa, pues aquel ejecutante ha licitado,
ha sido el mejor postor y no ha adquirido la propiedad de los bienes, es
decir, no se le ha realizado el pago. Distinto es el caso de si, no habiendo
postores, se produce la adjudicacin de bienes como forma de pago en tal
caso, al ejecutante se le adjudican los bienes como forma subsidiaria del
pago en dinero. Por el contrario, si es una subasta, sta no produce el
inmediato pago al acreedor ejecutante y as lo entendi, como fundamento
del fallo.
4-3.- Procedimiento: Se sustanciar por los trmites del juicio ordinario con
las siguientes especialidades

El allanamiento del ejecutante, con las diferencias relativas a


si el tercerista presenta o no ttulo ejecutivo (Art. 619.1), y
El desistimiento del ejecutante de la ejecucin, pues ste
puede, una vez que le ha sido notificada la demanda de
tercera, desistir de la ejecucin, con diferencias tambin si el
ttulo del tercerista es o no ejecutivo (Art. 619.2).

4-4.- Efectos de la interposicin:


El efecto principal es que la ejecucin proseguir, pero el dinero que se
obtenga con ella se depositar en la Cuenta de Consignaciones y
Depsitos del Juzgado para luego, primero reintegrar al ejecutante en las
costas de la ejecucin y, luego, pagar a los acreedores segn el orden de
preferencia que se declare en la sentencia
La sentencia resolver sobre la preferencia y el orden en que los crditos
deben ser satisfechos en la ejecucin, pero sin prejuzgar otras acciones
que pudieran corresponder, y especialmente la de enriquecimiento injusto
Asimismo, si la sentencia desestimara la tercera, condenar en todas las
costas de sta al tercerista. Cuando la estimare, las impondr al ejecutante
que hubiera contestado a la demanda y, si el ejecutado hubiere
intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a ste, por
mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el ejecutante,
la tercera se hubiera sustanciado slo con el ejecutado, en cuyo caso las
costas se impondrn a ste en su totalidad. Siempre que la sentencia
estimase la tercera de mejor derecho, no se entregar al tercerista
cantidad alguna procedente de la ejecucin, mientras no se haya
satisfecho al ejecutante las tres quintas partes de las costas causadas en
sta hasta el momento en que recaiga aquella sentencia.

TTULO SEXTO
EJECUCIN DE HACER, NO HACER
Y DAR COSA DETERMINADA72
Captulo Primero.Ejecucin de obligaciones de hacer no personalsimo
ARTICULO 864. SOLICITUD Y REQUERIMIENTO. Admitida la solicitud
del ejecutante instando el cumplimiento de la obligacin de hacer
no personalsimo, el juez requerir al obligado el cumplimiento de
dicha obligacin en sus propios trminos, de acuerdo con lo que
establece el ttulo de ejecucin. El obligado deber cumplir dentro
del plazo que el juez estime necesario de acuerdo con la
naturaleza de la obligacin y las circunstancias del caso. El plazo
sealado para el inicio del cumplimiento no podr exceder de diez
das.
ARTICULO 865. MEDIDAS DE GARANTIA.
1. En los casos en que la obligacin que se pretenda ejecutar no
72

.- Incluye las aportaciones del Modular sobre eleccin de hacer, no cada, y entregar
confeccionadas por

pudiera ser cumplida de forma inmediata y esa demora


pudiera poner en peligro su efectividad, el juez, a instancia
del ejecutante, podr ordenar la adopcin de las medidas de
garanta que considere oportunas y adecuadas al caso.
2. Si la medida de garanta consiste en el embargo, deber ste
alcanzar cuantos bienes sean suficientes para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal, as como los
intereses, la indemnizacin de daos y perjuicios y las costas
de la ejecucin a que haya lugar. El embargo se levantar en
cuanto el ejecutado preste caucin suficiente que ser fijada
por el Juez en el momento acordado.
ARTICULO 866. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN. SUSTITUCIN
O INDEMNIZACIN.
1. La falta de cumplimiento dentro del plazo judicialmente
otorgado, as como el cumplimiento contraviniendo el tenor
de la obligacin, determinar que el ejecutante pueda optar
entre que se faculte para encargarlo a un tercero, a costa
del ejecutado, o que se le abonen los daos y perjuicios que
haya sufrido. En este ltimo caso proceder a cuantificarlos
conforme se previene en las normas sobre liquidacin de
cantidades de este Cdigo.
2. Lo dispuesto en el numeral anterior no se aplicar cuando el
ttulo contenga una disposicin expresa para el caso de
incumplimiento del deudor, en cuyo caso se proceder
conforme a ella.
ARTCULO 867. CUMPLIMIENTO POR TERCERO.
1. En caso de que el ejecutante opte por el cumplimiento de la
obligacin por tercero se deber valorar el costo del hacer,
mediante presupuesto presentado por el ejecutante o, si no
lo presenta, mediante pericia ordenada por el Juez.
Determinado el costo, se proceder al embargo y
enajenacin de bienes del ejecutado hasta obtener la
cantidad fijada. En ese momento, el juez, previa designacin
por el ejecutante nombrar al tercero encargado de cumplir
la obligacin.
2. En cualquier momento anterior al encargo, el acreedor podr
ofrecerse a realizar por s mismo la obligacin, en cuyo caso
percibir del deudor la cantidad fijada.
Concordancia. Artculos 386, 387, 743, 806, 807, 808, 810, 811, 815.3,
816, 817, 818, 819, 820, 821, 822, 823, 824 del Cdigo Procesal Civil.

Comentario.
Las principales cuestiones que suscita esta actividad ejecutiva de una
obligacin de hacer son las siguientes:
1.) La seleccin de la persona o entidad a la que encargar el
hacer y la vinculacin jurdica de la misma en cuanto a la
realizacin del encargo
En este aspecto, el Art. 866 CPH slo establece que el ejecutante puede
pedir que se la faculte para hacer el encargo a un tercero. Queda fuera de
regulacin lo relativo al contrato con el tercero y, previamente a ello, la
existencia de algn requisito y procedimiento para la seleccin del
contratista, lo cual es una cuestin compleja y polmica sobre todo en el
caso de exceso del coste real efectivo en relacin con le coste
presupuestado..
La nueva regulacin procesal en ningn caso habla de designacin del
tercero por el juez, ni de aprobacin por ste de una previa designacin
por el ejecutante, sino de que ser necesario que "se le faculte (al
ejecutante) para encargarlo a un tercero", en trminos genricos. La
aprobacin del coste del hacer previa tasacin pericial no incide en
principio en la designacin del contratista, sino en la obtencin de fondos
con carcter previo a la obligacin de pagar la prestacin del tercero. Es
decir, la ley ofrece datos literales a favor de una libre eleccin del
contratista por el ejecutante.
En este sentido debe de significarse que el tercero no realiza la prestacin
en virtud de un deber jurdico-pblico que le someta a una correspondiente
potestad del tribunal de la ejecucin, sino que asume voluntariamente la
obligacin y adquiere un derecho a contraprestacin no frente al tribunal,
sino frente a quien contrata con l, que es el ejecutante y como
consecuencia del ejercicio de una facultad de opcin y de una habilitacin
judicial.
2.) La financiacin y el pago de la contraprestacin debida al
tercero por el hacer contratado con l.
Tradicionalmente aunque ya se estableca como actividad ejecutiva, en
estos casos, la de hacer a costa del obligado, dejaban indeterminado el
modo de operar de la clusula denominada "a su costa". La misma
significaba, sin duda, que el coste de la prestacin contratada con tercero
recaa sobre el patrimonio del ejecutado. Pero no se regulaba en qu
momento y con qu requisitos poda hacerse efectiva ejecutivamente. La
situacin era arriesgada para el ejecutante, porque si optaba por satisfacer
l mismo la contraprestacin debida en virtud del contrato con el
encargado del hacer, financiaba una deuda del ejecutado, y, adems, si el
ejecutado devena insolvente, perda las expectativas de reembolso de las
sumas adelantadas.
El art 867 CPC ha establecido una regulacin para evitar al ejecutante los

riesgos apuntados de tener que adelantar cantidades para obtener la


ejecucin de lo debido como obligacin de hacer. No obstante, debe
entenderse que si esta regulacin se ha establecido para beneficiar al
ejecutante, que, de ese modo, no se ver forzado a anticipar cantidades,
ste puede instar o no su aplicacin, asumiendo, en el segundo caso, el
pago de lo adeudado, sin perjuicio del reembolso por va ejecutiva contra
el ejecutado. Desde el punto de vista del pago de la contraprestacin al
tercero, el Art. 867 abre dos posibilidades:
1.- Realizacin de la obra por el ejecutante con el dinero obtenido del
embargo y ejecucin dineraria de bienes del ejecutado. Si opta por el
procedimiento de cobro anticipado, el embargo le permitir contrarrestar el
riesgo de insolvencia del ejecutado durante el plazo del requerimiento para
el cumplimiento en la ejecucin. Esta posibilidad de cobrar antes de
encargar la obra al tercero realizarla el propio acreedor no se contempla en
el derecho espaol, que sin embargo permite antes de iniciar el embargo
de bienes del ejecutado el que este pueda afianzar el importe de la
prestacin de hacer.
2 .- obtencin previa, por va de ejecucin
del ejecutado de los fondos necesarios yt su
que se requiere la valoracin pericial del
aprobacin judicial. Para ello se precisan dos
otro necesario, y que son los siguientes:

dineraria sobre el patrimonio


encargo a un tercero, para lo
coste de la prestacin y la
requisitos: uno conveniente y

Requisito necesario, en todo caso, para proceder ejecutivamente


contra el ejecutado por el importe: bien sea previsto bien sea cierto
de la contraprestacin debida al tercero, es que el tribunal haya
facultado al ejecutante, aunque sea en trminos genricos, a
contraer con tercero la realizacin de la prestacin debida segn el
ttulo ejecutivo.

Requisito conveniente, es que el ejecutante haya pedido el embargo


en garanta del Art.865 CPH. Con lo que el embargo le pone a
cubierto de la insolvencia del ejecutado en el momento en que
decida exigir el pago de las cantidades que efectivamente ha
abonado al tercero.

3.- La prctica demuestra que, en ocasiones, la imposibilidad de inmediato


cumplimiento puede resultar patente de lo actuado o de las circunstancias
de la concreta obligacin, lo que hara innecesaria, por superflua y por
carecer de finalidad, la exigencia de un previo requerimiento tendente al
cumplimiento dirigido al ejecutado concedindole un plazo, por lo que la
omisin de tal requerimiento en el auto despachando ejecucin no puede
impedir la aplicacin de la norma de garanta del Art.865 CPH, pues de lo
que se trata es de evitar que la demora en el inicio y desarrollo de la

actividad ejecutiva pudiera poner en peligro la efectividad de al ejecucin.


Por ello, en la demanda ejecutiva, y a los efectos del art 757, junto con la
medida inicial de requerimiento al deudor para que cumpla la obligacin,
puede y debe de pedirse con fundamento en esa demora posible al
ejecucin la medida de embargo en garanta, y en todo caso se debe de
pedirla que si transcurre el plazo de cumplimiento voluntario y se inicia el
encargo al tercero.
4.- El no poder tener inmediato cumplimiento, a los efectos de admitir el
embargo en garanta, debe interpretarse como imposibilidad, jurdica o
material, de carcter temporal de poder cumplir de forma inmediata la
obligacin no dineraria siempre que, aunque con el cumplimiento tardo, se
logre la esencial completa satisfaccin del acreedor ejecutante. No
comprende, por tanto, los supuestos de negativa al cumplimiento o de
imposibilidad definitiva al cumplimiento ni aquellos en los que el
cumplimiento tardo, en todo o en parte, pueda equivaler a un
incumplimiento por no lograrse con el mismo la esencial completa
satisfaccin del acreedor ejecutante. En estos ltimos casos, ms que
adoptarse medidas cautelares, deben acordarse medidas ejecutivas
definitivas y deber seguir la ejecucin adelante para intentar lograr el
cumplimiento en sus propios trminos o el sustitutorio, segn los casos.
5.- En los supuestos en los que la imposibilidad de inmediato cumplimiento
afectare exclusivamente a parte de la obligacin objeto de condena y ello
no impida la posible ulterior completa satisfaccin del acreedor ejecutante,
pueden simultanearse las medidas del Art. 865 con las tendentes a
obtener el cumplimiento de la parte de obligacin no afectada por aquella
imposibilidad temporal.
6.-En base al principio de proporcionalidad, puede defenderse la inclusin,
entre los supuestos de imposibilidad temporal de cumplimiento, de
aquellos en los que el cumplimiento inmediato de la obligacin que se
ejecuta pudiera ocasionar al ejecutado, a nivel personal o patrimonial,
perjuicios desproporcionados en relacin a los que al ejecutante se
derivaran del no cumplimiento exacto. Esta posibilidad est prevista
expresamente en el derecho espaol en la ejecucin laboral, cuando el
cumplimiento inmediato puede poner en peligro cierto la continuidad de
las relaciones laborales subsistentes en la empresa deudora,
concedindose facultades al rgano judicial ejecutor para que,
estableciendo las condiciones oportunas, pueda conceder al ejecutado un
aplazamiento por el tiempo imprescindible .
7.- La naturaleza de las medidas en granta del Art.865 CPH, aun
acordadas en el mbito de un proceso de ejecucin definitiva, es
preventiva o cautelar. Este carcter permite acudir a la normativa de las
medidas cautelares para encontrar principios de aplicacin analgica a las

ahora examinadas. En especial sobre sus caractersticas, tipos de medidas


a adoptar y a la caucin sustitutoria, pero partiendo de que en las medidas
del Art. 865 existe ya una sentencia que se debe ejecutar, para lo que
concurre una imposibilidad meramente temporal, sentencia que servir de
delimitadora de su contenido y alcance, as como que debern cesar o
transformarse en medidas de ejecucin, entre otras causas, cuando esa
imposibilidad desaparezca, cuando se convierta en definitiva o cuando su
persistencia equivalga a real incumplimiento
En cuanto al embargo previsto en el apartado 2 del artculo 865, la
mayora de la doctrina se inclina por la naturaleza cautelar del embargo de
modo que procede la sujecin y aseguramiento pero no el apremio sobre
los bienes embargados. Ese alcnce cautelar se acredita con lo dispuesto en
el ltimo inciso del art 865-2 donde se dice que: El embargo se levantar
en cuanto el ejecutado preste caucin suficiente que ser fijada por el juez
en el momento de acordarlo.
8.- La actividad pericial del art 867-2 CPC. Los problemas
derivados de su aplicacin en el proceso de ejecucin.
8-1.- Significado y alcance de la aprobacin de dicha valoracin
por parte del Juez.
Para la mayora de la doctrina, la valoracin del coste de la obligacin de
hacer no personal aprobada por el Juez no tiene ms finalidad que la de
fijar el lmite del embargo de bienes del deudor que garantice el
acometimiento de la obra, pero ello no impide que, realizada la obra, si sus
costes son realmente superiores a los fijados por el perito, pueda, si hay
discusin y en un nuevo incidente reclamarse del ejecutado esa diferencia
de valor.
Para otros, la resolucin del Juez previa audiencia de las partes cierra la
cuestin y fija de manera definitiva el valor por el que debe ejecutarse la
obra y su costo y alcance, porque esa parece ser la voluntad del legislador,
y porque se evitan as las posibles desviaciones por connivencias entre el
ejecutante y el tercero para engrosar el valor de las obras en perjuicio del
ejecutado, todo ello sin descartar que posibles circunstancias
excepcionales y de fuerza mayor puedan variar el coste de la obra, pero
tales circunstancias debern hacerse valer en un nuevo proceso.
Ante esta perspectiva, considero que dicha valoracin no resuelve de
manera definitiva el coste real y efectivo de las obras a ejecutar, coste que
slo podr determinarse cuando las obras haya sido finalmente
ejecutadas, de modo que la valoracin pericial no tiene un efecto de cierre
del derecho del ejecutante, sino que sirve como una referencia para
delimitar el alcance del embargo, si no hay afianzamiento o aseguramiento
de la cantidad, sin que ello suponga merma de que si la efectiva ejecucin
de la obra ha superado aqulla previsin inicial de la valoracin, pueda
resarcirse de esa diferencia previa acreditacin su incidente contradictorio,
como posteriormente defenderemos.

8-2.- En cuanto al nombramiento del perito, la previsin del cdigo es


de un claro arbitrio del juez al incluir el texto la expresin una pericial
designada pro el juez, pero Cmo designa el juez ese perito?. Ha de
acudirse al sistema de la lista corrida o puede designar el juez
arbitrariamente al perito?, Se siguen las reglas del artculo 837 ?, Puede
aceptarse al propuesto por el ejecutante?, Puede ser el perito que ya
intervino en la fase declarativa?. Se dice en el art 837 CPC: Cuando el
ejecutante y el ejecutado no se hayan puesto de acuerdo respecto al valor
de los bienes embargados, se proceder a la tasacin de los mismos por
medio de perito, que designar el juez de entre quienes posean
conocimientos tcnicos en la materia. De no tener a disposicin una lista
de elegibles, requerir a las partes para que, de comn acuerdo, procedan
a la designacin de alguno. El perito designado por el juez podr ser
recusado por el ejecutante y el ejecutado que hubiere comparecido.
Entiendo que no tiene que ser aceptado el perito propuesto por el
ejecutante sin ms, y que el sistema de "lista corrida" no procede pues se
prev solamente para la fase de prueba del proceso declarativo. Puede
defenderse que el perito se nombra conforme a las reglas que establece el
Art. 837, figura respecto a la que guarda si no similitud s una cierta
analoga e identidad de razn pues ambas figuras procesales estn en la
fase de ejecucin, en la que se refuerzan los poderes de oficio del Juez. Ello
conllevara, adems, aplicar las reglas no slo del artculo 837 sino
tambin del artculo 838, que permite la intervencin de las partes, e
incluso la aportacin de informes y la adopcin final de una decisin por el
Juez a la vista de alegaciones e informes, sobre lo que volveremos
posteriormente.
Pero no puede rechazarse, sin ms, el criterio de la total discrecionalidad
del juez, en cuyo marco es muy conveniente que se nombre perito al que
intervino en la fase declarativa del proceso, que conocer plenamente el
objeto del proceso y todas sus circunstancias, sobre todo si el Juez
considera que su informe fue bueno y merece esa confianza.
8-3.- Provisin de fondos al perito
Puede pedir el perito previa provisin de fondos (como se prev para el
perito judicial en fase de prueba de juicio ordinario) o, por el contrario,
debe hacer el avalo y, luego por va de tasacin de costas u otra
reclamacin, cobrar los honorarios correspondientes?. Creo que como
perito de designacin judicial directa no procede la provisin de fondos
puesto que no hay parte que haya de correr con ella inicialmente, ya que
no es a su propuesta, salvo que se entienda que lo hace la parte
ejecutante al ser quien inst la ejecucin.
8-4.- Es recusable el perito encargado de la valoracin del
presupuesto.
El Art. 837.2 prev expresamente la posibilidad de recusacin por el
ejecutante y el ejecutado del perito tasador nombrado para el avalo. Pero
en el art 867.2 no se prev nada. Puede producirse un problema cuando

se elige al perito que emiti dictamen en el juicio. No obstante, ese perito


para el avaluo de la obra objeto de ejecucin es nombrado por el juez,
luego es perito judicial, sujeto a recusacin pero no a tacha. Pero al ser el
mismo que ya actu como tal perito en el juicio, la recusacin se debi
producir en la fase de nombramiento en el proceso declarativo, en los dos
das siguientes a su nombramiento, no pudiendo entenderse que haya una
causa de recusacin posterior por el hecho de que el dictamen haya
podido ser desfavorable a la parte que formula la recusacin
8-5.- La determinacin del perito se hace sin audiencia de las
partes. Deficiencias del sistema.
La diccin literal del artculo 867-1 LEC nos lleva a que el juez fija el
quantum de la valoracin de la obligacin d eahcer objeto de ejecucin,
en base a la tasacin o valoracin fijada por el perito designado por l,
pero sin hacer ms consideraciones. Sin embargo, tal regulacin presenta
dos claros defectos o insuficiencias que unidas podran dar lugar a un serio
reproche de respeto a los derechos constitucionales de defensa,
contradiccin y audiencia recogidos en la parte general del cdigo
procesal, y, por ello, se hace precisa una interpretacin correctora por los
tribunales ordinarios.
a).- El primer defecto de la regulacin es la marcada infraccin o
anulacin del principio de contradiccin que se compadece mal con la
plenitud de garantas procesales que se proclama como principio
constitutivo de la Justicia civil. La norma comentada ni contiene la
previsin de que puedan ambas partes aportar informes contradictorios del
que resulte del aportado por el perito designado por el Tribunal, ni
tampoco, siquiera, en relacin a este ltimo, nico contemplado en la
norma, hay posibilidad de contradiccin alguna, pues no se contiene la
previsin de que el perito tasador emita su informe a presencia de las
partes, con posibilidad de pedir aclaraciones. Tngase en cuenta, adems,
que el juez no est vinculado a aqulla valoracin, por lo que se le priva de
datos aportados por las partes que faciliten que el juez haga una
valoracin de la pericial con pleno conocimiento de todas las
circunstancias de la misma.
b).- El segundo defecto, no menos trascendente y que afecta al
derecho de defensa, es la simplificacin con el que el legislador ha
regulado el tema, que parte de la premisa de considerar que siempre se
cuenta con una obligacin de hacer perfectamente delimitada en el ttulo
ejecutivo, lo que puede, y es por otro lado frecuente, que no sea as.
Pensemos en pronunciamientos de obligacin de hacer referentes al
mbito de la construccin y el urbanismo en que se produce la
interrelacin de normativa administrativa y urbanstica que inciden de
forma determinante en la cuestin planteada, no slo en trminos de la
valoracin o tasacin del hacer sino de la configuracin o exigencias

formales (necesidad de proyecto, licencias administrativas, etc), e incluso


de la misma posibilidad legal o real de dicho hacer en el momento en que
se plantea su ejecucin forzosa. Puede, por tanto, ser necesaria una
concrecin del fallo o incluso un encuadre normativo en el momento en
que ha de ser ejecutado y cuando no la exigencia de un proyecto tcnico
conforme con la normativa.
La solucin sera defender la necesidad de un incidente contradictorio con
plenas garantas en el que se concrete, defina y valore la genrica
condena de hacer que contenga el ttulo ejecutivo, no previsto legalmente
y cuya implementacin por va interpretativa por los tribunales ordinarios
no parece muy viable.Pero lo que no puede plantearse es aceptar sin
ms la tesis de un experto, como algo cuasi-objetivo e irrefutable al no
contar el juzgador con otros elementos para valorar el informe del peritotasador, pues de lo contrario convertiramos en juez al perito, ya que
aqul habra, casi necesariamente, de sancionar con un automatismo
inaceptable lo que diga el tcnico. Al menos habr que defender una
interpretacin, ante el silencio del artculo 867 CPH, que permita
modalizarla y contribuir as a la conformacin de la sana crtica del
juzgador de la ejecucin. Y ese trmite, entiendo, no es otro que el de los
Arts. 838 y 839 CPH, enmarcado tambin en la ejecucin y por tanto
asimilable a efectos de una aplicacin analgica. Con este trmite se
permitir que las partes hagan alegaciones y presentes otros informes en
base a todo lo cual el juez, con arreglo a la sana crtica, con respeto al
derecho de defensa, contradiccin y audiencia, adopte la decisin de
valoracin que estime adecuada.
8.6.- Cual es del destino de la cantidad obtenida con los
embargos realzados para el encargo de al actividad ejecutiva
realizada peor un tercero?.
Determinada por el Juez la valoracin del hacer conforme al artculo 867 y
depositado o afianzado ese importe por el ejecutado, se mantiene por un
sector de doctrina y algunos tribunales que dicha cantidad se entregar al
ejecutante y con ello ha terminado la ejecucin, de modo que el ejecutado
se desvincula de la misma y por tanto de las vicisitudes de la ejecucin por
el tercero de aquello que l no hizo. No es esta una posicin que considero
pueda defenderse puesto que habra desaparecido la opcin que el artculo
866-1 pone en manos del ejecutante puesto que la opcin por que se le
faculte para encargarlo a un tercero se convertira en una cantidad
econmica con cuyo pago cumplira la ejecutoria el ejecutado, al igual que
la otra opcin consistente en reclamar el resarcimiento de daos y
perjuicios.
Es necesario recordar que aun cuando el fin ltimo del proceso sea la
conservacin y actuacin del ordenamiento jurdico, es evidente que el fin
mediato es el restablecimiento, y en su caso reconocimiento del derecho
subjetivo perturbado o negado, y ello se logra mediante el aseguramiento,
la declaracin y la ejecucin. La ejecucin de la sentencia y dems

resoluciones ejecutivas, ha de dirigirse estrictamente al cumplimiento de lo


dispuesto en las mismas, es decir, a dar cumplimiento integro al contenido
del ttulo judicial que supone la Sentencia firme, realizndose los actos
ejecutivos necesarios para obtener la satisfaccin del acreedor, y por tanto
a que se cumpla en sus propios trminos, desde luego siempre y cuando el
condenado no haya procedido a su cumplimiento voluntario.
En consecuencia, no puede aceptarse que el ejecutante cumpla con ese
afianzamiento o aseguramiento en concepto de cumplimiento de la
sentencia de condena firme de hacer no personalsimo con infraccin del
derecho del ejecutante a obtener la prestacin especfica que la sentencia
le confiere, aunque sea realizada por un tercero ante la voluntad
incumplidora del ejecutado. Ello supone que el dinero obtenido con el
embargo trabado al ejecutado tiene como destino pagar el precio
previamente fijado del contenido de las obras objeto de ejecucin.
A rengln seguido surge la pregunta siguiente, puede el ejecutado
proceder a la consignacin o afianzamiento del importe del lo
presupuestado para la obligacin de hacer, y en concreto, si ha de
entregarse al ejecutante, de oficio o a peticin de esta parte, para sufragar
el pago al tercero o, al contrario, dicha cantidad debe quedar consignada
en el Juzgado hasta que la parte ejecutante no justifique haberse realizado
el hacer objeto del ttulo ejecutivo?. El CPH, no contempla de forma
expresa esta posibilidad de afianzar por el deudor par evitar el embargo,
con lo que poda definirse dos posibilidades:
a.- A favor de la admisin de la consignacin y de al entrega, estara que
la no entrega al ejecutante implica el incumplimiento de la sentencia
dictada en su da dado que la parte ejecutante no tiene por qu disponer
de la cantidad suficiente para ejecutar las obras de reparacin a que fue
condenado el ejecutado y que, ahora se pretende ejecutar por tercero a
costa de aqul.
b.- Una segunda postura considera que , an admitida la consignacin para
evitar el embargo, la cantidad depositada o afianzada en el Juzgado no
puede ser entregada a la ejecutante como un pago puro e incondicionado
del coste de las obras, ya que ese dinero est destinado al pago de las
mismas siempre que se ejecuten por el tercero a que se refiere el
precepto. La cantidad depositada no puede tener otro concepto que el que
parece derivarse del artculo 867-1, que es el de mero afianzamiento o
garanta del pago del coste presupuestado de las mismas, pues su entrega
o pago directo no supone dar cumplimiento a la sentencia firme mediante
el cumplimento de la obligacin de hacer por tercero y a costa del
ejecutado que, es precisamente, por la que ha optado el ejecutante, sino
mas bien el pago de una cantidad en concepto de daos y perjuicios como
obligacin sustitutoria de aqulla de hacer, pero sin que previamente
hayan sido cuantificados por el procedimiento legalmente establecido. No
puede olvidarse que estamos ante la ejecucin de una obligacin de hacer,

no de dar o entregar, en este caso una cantidad de dinero, cuyo rgimen


jurdico difiere. Slo en el supuesto de que se justifique la imposibilidad de
llevar a cabo esa obligacin de hacer, a costa del ejecutado, podr
instarse, conforme ya vimos, la obligacin sustitutoria (id quod interest)
mediante la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, y cuya
cuanta econmica no tiene porque coincidir con el coste correspondiente a
la ejecucin de las obras, lo que exigira una previa determinacin
conforme a los artculos 884 y siguientes. No obstante, es importante
destacar que en el art 867-2 del CPH se establece el cobro previo y la
ejecucin por el propio acreedorl, y se dice En cualquier momento
anterior al encargo, el acreedor podr ofrecerse a realizar por s mismo la
obligacin, en cuyo caso percibir del deudor la cantidad fijada.
8-7.- La experiencia muestra que las tasaciones periciales estn muchas
veces alejadas de la realidad del mercado de la actividad peritada, en
ocasiones desde el principio y en otras por surgir en la realizacin
imponderables y circunstancias necesarias e inseparables a dicha
actividad que no han sido previstas o no lo han podido ser por el perito,
todo lo cual hace que el importe de lo realizado supera la previsin del
perito.
Tal como est diseado el artculo 867 LEC el ejecutado cumple la
ejecutoria con poner a disposicin del ejecutante el importe de la
peritacin. Ha de sufragar, entonces, el ejecutante el importe a mayores
que representa la factura final del constructor, por ejemplo, una vez
realizada la obra a la que vena obligado el ejecutado?. Se podra decir que
el ejecutante ha de encontrar un profesional que ajuste la obra a la
peritacin realizada, corriendo el profesional con las desviaciones que a
mayores lleve la efectiva realizacin de la actividad, pero Y si no
encuentra ningn profesional que asuma ese presupuesto?.
Una respuesta positiva a que el ejecutante haya de correr con la
desviacin presupuestaria es contraria al derecho fundamental a la tutela
judicial efectiva en su contenido de derecho a la ejecucin de las
resoluciones judiciales, ya expuesto; y lo sera puesto que condenado el
ejecutado a realizar una prestacin, es insostenible que el incumplimiento
de la obligacin in natura llegue a irrogar al ejecutante una carga
econmica por ver ejecutada la sentencia condenatoria que ha obtenido.
Considero que el peligro de los abusos antes consignados ha de eliminarse
con frmulas ms adecuadas que lleven, por ejemplo, a la posible revisin
pericial de lo finalmente realizado y facturado, que es la solucin que
proponemos, permitiendo articular en ejecucin un incidente en el que
odas las partes y el perito sobre la desviacin presupuestaria, el Tribunal
se pronunciase si ese importe final es correcto o no y en el primer caso
requiriendo al ejecutado para que suplementase el importe consignado o
ampliando la ejecucin, de no haberlo hecho voluntariamente, hasta ese
importe. No se oculta que la solucin expuesta no est expresamente
prevista en el cdigo, pero la proteccin del derecho fundamental a

obtener la ejecucin de las resoluciones judiciales recogido en el artculo


743 CPH y con satisfaccin plena del ejecutante, entendemos exige un
esfuerzo interpretativo, pudiendo llegarse al extremo de considerarlo una
cuestin incidental.
Podra argirse la apreciacin de la figura de la clusula rebus sic
stantibus, que hara posible revisar un contrato si se ha producido una
alteracin sobrevenida de las circunstancias. Sin embargo, creo que es
muy dudoso que, una vez recada sentencia firme de condena, sean de
aplicacin la clusula citada, que despliega sus efectos en el campo
sustantivo.
En definitiva, si por razones de necesidad el hacer deviene ms
caro, ser el deudor-ejecutado quien deba hacer frente a dicho
encarecimiento porque, al fin y al cabo, el cambio de circunstancias se
ha producido por su reiterada negativa al cumplimiento. Esta solucin,
aunque no imposible ser mas compleja en Honduras, pues en el art 867
no se incluye la posibilidad de depositar o de afianzar el importe de la
ejecucin antes del embargo en garanta como contempla expresamente el
art 706-2 LECV Espaola.
CAPITULO II
EJECUCIONES DE OBLIGACIONES DE EFECTUAR DECLARACIONES DE
VOLUNTAD
ARTCULO 868. SOLICITUD Y REQUERIMIENTO.
Admitida la solicitud del ejecutante instando el cumplimiento de la
obligacin de emitir una declaracin de voluntad, el juez requerir
al obligado para que proceda a emitirla en un plazo no superior a
diez (10) das desde el requerimiento.
ARTCULO 869. INCUMPLIMIENTO.
1. La falta de cumplimiento de la obligacin, as como la
emisin de una declaracin de voluntad que contravenga el
tenor de la obligacin, determinara que el Juez la d por
realizada siempre que estn fijados los elementos esenciales
del acto o contrato. La resolucin que as lo determine tendr
por s misma plena validez y eficacia, como si la declaracin
hubiera sido efectuada por el ejecutado.
2. Si no estuviesen fijados los elementos esenciales del acto o
contrato, la ejecucin continuar para la reparacin de los
daos y perjuicios causados al ejecutante, procedindose a
cuantificarlos conforme se previene en las normas sobre
liquidacin de cantidades de este Cdigo.

3. Si la falta de fijacin recae sobre elementos no esenciales del


acto o contrato, el juez, previa audiencia de las partes,
proceder a concretarlos en la resolucin en que tenga por
emitida la declaracin. La concrecin se efectuar conforme
a lo que sea usual en el mercado o en el trfico jurdico.
Concordancia Artculo 884 Cdigo Procesal Civil
Comentario.
En estos preceptos se regula la forma de ejecutar las condenas a la
emisin de una declaracin de voluntad, asumiendo las principales
consideraciones que la doctrina y la jurisprudencia venan realizando sobre
estas materias, sobre todo en torno al "pacto de contrahendo" o promesa
de compraventa, y a la promesa de constituir prenda o hipoteca. El
precepto se halla por ello en el punto medio entre los que defendan que
estas promesas eran jurdicamente incoercibles por tratarse de actos
estrictamente personales, siendo solo posible la indemnizacin de daos y
perjuicios y los que abogaban por que el juez se subrogara en la voluntad
que el obligado por aquel pacto no quiere manifestar (como ocurre en
Alemania o Portugal, donde se considera emitida la declaracin de
voluntad al ser firme la sentencia judicial). La solucin apuntada supone
queante al falta de cumplimiento por el obligado, el tribunal dictar auto
teniendo por emitida la declaracin de voluntad si estuviesen
predeterminados los elementos esenciales del negocio.
Considerada la emisin de una declaracin de voluntad como una forma de
prestacin de hacer, sin duda tiene, adems, la caracterstica de ser un
hacer personalsimo. Solamente la voluntad expresada por el ejecutado
puede satisfacer la utilidad perseguida por el ejecutante. Y ello en un doble
sentido: natural y jurdico. Natural, porque slo el ejecutado puede
exteriorizar su propia voluntad. Pero tambin en un sentido jurdico, porque
es el ejercicio de las facultades o de la posicin jurdica de la que el
ejecutado est investido lo que produce, a travs de la declaracin de su
voluntad, los efectos jurdicos que satisfacen el derecho del ejecutante.
Ahora bien, as como la infungibilidad natural o material de la
expresin de voluntad por el ejecutado no puede ser superada en modo
alguno, no ocurre lo mismo con la infungibilidad jurdica. El
ordenamiento puede establecer que los efectos jurdicos que el ejecutante
aspira a conseguir mediante la declaracin de la voluntad del ejecutado, se
produzcan sin necesidad de que esa voluntad sea declarada en
cumplimiento de lo que impone el ttulo ejecutivo, disponiendo que la
declaracin omitida del ejecutado sea suplida por ciertas resoluciones del
tribunal.
Esta explicacin de la fungibilidad jurdica de las declaraciones de
voluntad, sita la ejecucin de los ttulos que impongan tales declaraciones
en un terreno muy prximo al de la actuacin de las sentencias que hayan
dispensado tutela judicial constitutiva: divorcio, separacin, filiacin.

La tutela judicial constitutiva tambin crea, modifica o extingue efectos


jurdicos, prescindiendo de la voluntad del demandado. En el caso de la
tutela constitutiva necesaria esa voluntad es irrelevante aunque se
exprese a favor del cambio jurdico. Si la tutela constitutiva no tiene la
anterior naturaleza, la sentencia producir el cambio jurdico (por ejemplo,
la resolucin de un contrato) si estima concurrente la causa legal del que
depende, aunque el demandado se oponga o niegue la concurrencia de tal
causa.
A mi juicio, la distincin entre las sentencias que conceden tutela
constitutiva y las que condenan a emitir una declaracin de voluntad,
radica en lo siguiente:
1.) En la tutela judicial constitutiva se prescinde de la voluntad
del demandado para la produccin de los efectos jurdicos, porque estos no
dependen de esa voluntad, sino de ciertos eventos objetivos previstos por
la ley. Cuando la tutela constitutiva no tiene calidad de necesaria, si el
demandado reconoce la concurrencia de tales eventos y los efectos ligados
a los mismos, estos ltimos pueden producirse sin acudir al proceso. Si no
hubiera sido as y el interesado se hubiera visto obligado a pretender la
tutela judicial y su demanda hubiera sido estimada, la sentencia no impone
al demandado que declare reconocer el hecho determinante de la
modificacin jurdica, sino que constata la concurrencia del mismo y
produce por si misma el cambio jurdico. Para un ejemplo, pueden aplicarse
las anteriores consideraciones a las causas de disolucin de la sociedad
annima.
2.) En los casos de condena a emitir una declaracin de voluntad
se puede prescindir de la voluntad del condenado en el proceso de
ejecucin, pero porque el ordenamiento aprecia que esa voluntad ya ha
sido suficientemente declarada con anterioridad, y as consta, adems, en
el ttulo ejecutivo, de modo que los actos que deban llevarse a cabo en la
ejecucin para completar de algn modo la eficacia de la declaracin que
se tiene por emitida, pueden ser realizados por el tribunal, y no son
impuestas por la voluntad del ejecutado, lo que lleva a distinguir entere
elementos esenciales y coesenciales del contrato.
Las cuestiones esenciales que deben de clarificarse en materia de
ejecucin de hacer mediante la emisin de una declaracin de voluntad
son las siguientes:
1. Adecuacin de la actividad ejecutiva
Aunque en la jurisprudencia predominan los casos en que la declaracin de
voluntad a la que se condena va dirigida al establecimiento de una relacin
contractual entre ejecutante y ejecutado, el Art. 868 no est limitado a
tales declaraciones, sino que es aplicable a todas las que pueden ser
debidas por cualquier causa jurdica reconocida por el ttulo ejecutivo.

Slo con finalidad indicativa, la disposicin es aplicable, adems de al caso


ms frecuente de los precontratos, en os siguientes supuestos:

A las declaraciones que el ejecutado debe hacer respecto de


terceros (por ejemplo, denuncia de cierta relacin contractual) o
respecto de registros pblicos (por ejemplo, cancelacin de
hipoteca, cancelacin de condicin resolutoria inscrita).

A los actos que el ejecutado deba practicar para formar su voluntad


en cuanto persona jurdica o entidad asimilada. Por ejemplo, que el
Consejo Rector de una cooperativa acuerde readmitir a un socio y
reponerlo en su cargo de presidente de la entidad.

2. Supuestos en los que es procedente la ejecucin en sus propios


trminos del ttulo que impone la emisin de una declaracin de
voluntad
El Art. 869-1 establece los supuestos en los que, si el condenado se niega
admitir la declaracin de voluntad que el ttulo le impone o emite una
declaracin de voluntad que contradiga el tenor de la obligacin, su
conducta puede ser sustituida por el tribunal para producir el mismo efecto
jurdico y la plena validez y eficacia, y tambin fija el limite de esa
potestad del tribunal, as como el procedimiento a seguir. Es preciso
distinguir dos supuestos:
2-1. Voluntad previamente declarada sobre los elementos
esenciales del negocio al que se refiere el ttulo ejecutivo
Segn el Art. 869-1 dice " La falta de cumplimiento de la obligacin, as
como la emisin de una declaracin de voluntad que contravenga el tenor
de la obligacin, determinar que el juez la d por realizada siempre que
estn fijados los elementos esenciales del acto o contrato. Los requisitos de
este artculo se cumplen en los casos siguientes:
1.) Condena a elevar a escritura pblica un negocio jurdico. En este
caso, el negocio jurdico ha sido vlidamente celebrado (as consta en el
ttulo ejecutivo) y slo se trata de cumplir un requisito de forma necesario
para obtener ciertos efectos jurdicos ( generalmente asientos en registros
pblicos), pero con la peculiar caracterstica de que, en el acto de
cumplimentar el requisito de forma, el condenado ha de reiterar la
expresin de la voluntad que ya declar en su momento.
2.) Condena a celebrar un negocio jurdico, respecto de cuyos
elementos esenciales existiera previo acuerdo entre las partes, y que se
defini como precontrato.
Las cuestiones del precontrato y sus efectos jurdicos, que han dado lugar
a muy amplios debates y son de especial interes en el mbito de la
ejecucin no dineraria, deberan simplificarse notablemente cuando son

consideradas en la etapa procesal de ejecucin, porque lo decisivo


entonces es que el ttulo ejecutivo contenga o no la constatacin de que la
voluntad ha sido declarada respecto de los elementos esenciales para la
existencia de un concreto negocio jurdico.
Es incuestionable que la figura del precontrato no siempre se presenta de
la misma forma y deben de distinguirse dos situaciones:

Unas veces las propias partes contractuales han dejado para el


futuro no slo la obligacin de celebrar el contrato definitivo, sino
tambin la total y completa determinacin de los elementos y
circunstancias del referido contrato, en cuyo caso el incumplimiento
no puede conducir ms que a la exigencia por el contratante
dispuesto a cumplir su compromiso de la indemnizacin por los
daos y perjuicios que dicho incumplimiento le haya podido acarrear.

En otros supuestos las mismas partes demuestran su decidida


voluntad, en todos los pormenores y detalles, de celebrar un
autntico contrato de compraventa, que de momento no pueden
actuar por impedirlo la concurrencia de determinados obstculos
como falta de autorizaciones o liberacin de gravmenes, o
simplemente porque en dicho instante no les conviene la celebracin
en firme y desean esperar cierto plazo, poniendo de manifiesto no
slo su voluntad de presente, sino exacta y total para cuando cesen
aquellos obstculos o venza el trmino establecido, momento a
partir del cual es incuestionable que si uno incumple lo prometido, el
otro est facultado a exigir el cumplimiento no de la promesa en si,
sino tambin del contrato definitivo al que aquella voluntad se
determin.
Slo si el precontrato responde al segundo tipo especificado y estn
definidos sus pormenores y detalles y, atendido el planteamiento de la
demanda, se hubiera condenado a la conclusin definitiva del contrato,
habr base para que el tribunal acte en la ejecucin con arreglo al
Art.869. Sin perjuicio de las dudas que pueda suscitar la interpretacin del
ttulo ejecutivo, el verdadero problema radica en el proceso declarativo, en
el que los hechos probados y la aplicacin de las reglas de hermenutica
negocial habrn debido conducir al tribunal a entender que la voluntad ha
sido declarada sobre los elementos esenciales de un concreto negocio
jurdico y que se defini al fijar el objeto del contrato y su precio.
2-2.- Potestades de integracin del contenido negocial.
El Art. 869 atribuye al tribunal la potestad de integrar el contenido negocial
en el mismo auto en que tenga por emitida la declaracin de voluntad,
previa audiencia de las partes.
En primer trmino, para que el tribunal tenga potestad de
integracin es necesario que, segn la interpretacin del ttulo
ejecutivo, las partes no hayan expresado en ningn sentido su

voluntad sobre algn elemento del negocio. Por ello, entiendo que no
se compromete la neutralidad del juez si interpreta el silencio en la
forma ms favorable al principio de conservacin de los
contratos, superando formalismos enervantes o interpretaciones no
acordes con el espritu de la concepcin espiritualista de los
contratos

En segundo trmino, y como regla general, la potestad de


integracin est limitada a los elementos no esenciales del negocio
(Art. 869.2 CPH). Por ejemplo, respecto de los gastos de
escrituracin, las partes no han pactado ni que sern pagados segn
ley, ni que se abonarn de un modo especfico, distinto al legalmente
previsto.

En definitiva, la nueva regulacin supone un notable avance con respecto


a la vieja doctrina del Tribunal Supremo espaol, que para los precontratos
de futuro negaba, por personalsima, la sustitucin de la voluntad del
condenado, aunque todos los elementos esenciales estuvieran
determinados (SSTS 9 de julio de 1940, 11 de noviembre de 1943, 2 de
febrero de 1963, 16 de octubre de 1965). Esta doctrina ahora se supera y
se admite que el juzgador pueda realizar un juicio de voluntades ms all
de la sustitucin de determinadas formalidades (STS 1 de julio de 1950, 5
de octubre de 1961, 7 de febrero y 1 de julio de 1966, 28 de julio de 1974).
Se permite ahora que el juez complete, conforme a mximas de
experiencia, los elementos accidentales del contrato, conforme a la
voluntad expresa, tcita o presunta de los contratantes.
En principio, el negocio sera plenamente vlido y eficaz aunque faltaran
expresas determinaciones sobre los elementos no esenciales, porque las
fuentes de la reglamentacin negocial diferentes a la autonoma privada
previstas en el ordenamiento, operan sin necesidad de aceptacin por las
partes. Sin embargo, el Art. 869.3 CPH, impone que los elementos no
esenciales se determinen en el auto, se dice resolucin, en el que se tenga
por emitida la declaracin, con el fin de evitar situaciones litigiosas en el
futuro cumplimiento de las consecuencias jurdicas que deriven del
negocio que se tiene por celebrado. Se trata de que el negocio contenga
todas las determinaciones que son usuales en negocios de su clase.
En cuanto a los criterios con arreglo a los cuales ha de producirse la
integracin el Art. 869-3-2 se refiere a un criterio genrico e indeterminado
y dice: "lo que sea usual en el mercado o en el trfico jurdico. La
integracin del contenido de acuerdo con las normas de Derecho
imperativo no ofrece dudas. Por el contrario, si se trata de normas legales
supletorias de la voluntad de las partes y en el ttulo ejecutivo no consta el
sentido de esa voluntad, la integracin slo puede realizarse en el sentido
de la ordenacin legal, salvo que las partes, al ser odas, se mostraran
concordes en aceptar una reglamentacin diferente o que esto
correspondiera en virtud del criterio de los usos del trfico.

2-3.-Inexistencia de voluntad previamente declarada y falta de


potestades de integracin
Si el ttulo ejecutivo no constata que la voluntad ha sido declarada sobre
los elementos esenciales del negocio y atendido que la potestad de
integracin no alcanza a estos elementos, el tribunal no puede tener por
emitida la declaracin de voluntad, de modo que la omisin de la misma
por el ejecutado slo permite proceder a la liquidacin y exaccin de una
indemnizacin de daos y perjuicios (Art. 869-2 CPH).
CAPITULO III
PUBLICACIN DE LA SENTENCIA
ARTCULO 870. PUBLICACIN TOTAL O PARCIAL DE LA SENTENCIA.
Cuando la sentencia ordene la publicacin total o parcial de su
contenido en medios de comunicacin a costa del ejecutado,
admitida la solicitud del ejecutante, se requerir al obligado para
que, en el plazo que determine el Juez y que no podr exceder de
veinte (20) das, contrate los anuncios que resulten procedentes.
Si el ejecutado incumpliera el requerimiento, el ejecutante podr
contratar los anuncios a costa del ejecutado. Para ello, se
proceder a determinar el costo de la publicacin, mediante
presupuesto aportado por el ejecutante o mediante aportacin de
las tarifas vigentes en el respectivo medio de comunicacin.
Determinado el costo se proceder al embargo de bienes en
cantidad suficiente para cubrirlo.
Concordancia Artculo 512.5, 528.1, 543.c, 578.2, 614.2 del Cdigo
Procesal Civil.
Comentario
La disposicin de publicar total o parcial el contenido de la sentencia, tiene
como funcin el darle difusin pblica al contenido de la misma, esta
obligacin de hacer se encuentra dispuesta en la resolucin, siendo una
obligacin accesoria a la principal, esta disposicin puede estar incluida en
sentencias constitutivas o meramente declarativas. Si bien se ha
establecido un plazo para que el ejecutante contrate los anuncios
correspondientes, estos puede ser contratados por el ejecutante, previa
autorizacin del tribunal, si el ejecutado no cumpliere con la prestacin en
el plazo establecido, debiendo el ejecutado cubrir el costo de la publicacin
de los mismos, por lo que ser procedente el embargo de bienes del
ejecutado para cubrir el precio de dicha publicacin.
Esta forma ejecutiva es propia de sentencias en que se declare vulnerado
el derecho al honor, la intimidad personal o familiar o la propia imagen,

derivadas del ejercicio del derecho de rectificacin, referidas a materia de


propiedad intelectual e industrial y de Derecho concursal as como las que
deriven de acciones colectivas ("class action") en las que se acuerde dar a
conocer el fallo a posibles perjudicados no personados.
Como supuesto de ejecucin especfica de publicacin de la sentencia en
materia de Propiedad industrial, el artculo 528 sobre Sentencia dice
que Si lo hubiera pedido el demandante, y el rgano jurisdiccional lo
estimara as, ordenar la publicacin de la sentencia condenatoria, a costa
del condenado, mediante anuncios, insercin en un diario de circulacin
nacional y notificaciones a las personas interesadas.
Por su parte, en materia de responsabilidad de jueces y magistrados
el artculo 563 sobre los efectos de la Sentencia, dice que Una vez firme
la sentencia y siempre que se haya reservado tal facultad en la demanda,
el demandante puede exigir que el demandado, a su costa, publique la
sentencia final por dos das consecutivos en un diario de circulacin
nacional.
Asimismo, en materia de pretensiones colectivas el artculo 579 sobre
Publicidad e inscripcin de las sentencias dice que Habindose
interpuesto una pretensin colectiva, una vez firme el fallo, junto con el
texto de la clusula afectada, podr publicarse por decisin judicial en un
peridico de circulacin nacional, con los gastos a cargo del demandado y
condenado, para lo cual se le dar un plazo de quince das desde la
notificacin de la sentencia. En todo caso en que hubiere prosperado una
pretensin colectiva o una pretensin individual de nulidad o no
incorporacin relativa a condiciones generales, el juez dictar
mandamiento al titular del Registro de Condiciones Generales de la
Contratacin para la inscripcin de la sentencia en el mismo
.

CAPITULO IV
EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE HACER INFUNGIBLE O
PERSONALSIMO
ARTCULO 871. SOLICITUD Y REQUERIMIENTO.
Admitida la solicitud del ejecutante instando el cumplimiento de la
obligacin de hacer personalsimo, el juez requerir al obligado el
cumplimiento de dicha obligacin en sus propios trminos de
acuerdo a lo que el ttulo de ejecucin establezca. El obligado
deber cumplir dentro del plazo que el juez estime necesario de
acuerdo a la naturaleza de la obligacin y las circunstancias del
caso. El plazo sealado para el inicio del cumplimiento no podr
exceder de diez (10) das. En el requerimiento se advertir al

ejecutado de que si no le diera cumplimiento se adoptarn los


oportunos apremios y multas.
ARTICULO 872. MEDIDAS DE GARANTA.
En los casos en que la obligacin que se pretenda ejecutar no
pudiera ser cumplida de forma inmediata y esa demora pudiera
poner en peligro su efectividad, el Juez, a instancia del ejecutante,
podr ordenar la adopcin de las medidas de garanta que
considere oportunas y adecuadas al caso.
Si la medida de garanta consiste en el embargo, deber ste
alcanzar cuantos bienes sean suficientes para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal, as como los intereses, la
indemnizacin de daos y perjuicios y las costas de la ejecucin a
que haya lugar. El embargo se levantar en cuanto el ejecutado
preste caucin suficiente que ser fijada por el juez en el momento
acordado.
ARTCULO 873. ALEGACIONES DEL EJECUTADO.
En el plazo que se le haya concedido para cumplir el
requerimiento, el ejecutado podr indicar al juez los motivos por
los que se niega a cumplir la obligacin, as como rebatir el
carcter personalsimo de la prestacin debida.
Si el juez admite el carcter no personalsimo de la obligacin y el
ejecutado sigue sin cumplirla, la ejecucin proseguir para
obtener la reparacin de los daos y perjuicios derivados del
incumplimiento, conforme a lo dispuesto en este Cdigo para la
ejecucin de obligaciones de hacer no personalsimo
ARTCULO 874. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN. OPCIN DEL
EJECUTANTE.
La falta de cumplimiento o de alegaciones dentro del plazo
judicialmente otorgado, determinar que el ejecutante pueda
optar entre obtener el cumplimiento de la obligacin, o la entrega
de un equivalente en numerario que incluya el resarcimiento de
los daos y perjuicios que haya sufrido. En este ltimo caso la
ejecucin proseguir para obtener la cuantificacin conforme se
previene en las normas sobre liquidacin de cantidades en este
Cdigo, e imponiendo el juez al ejecutado una sola multa que,
sobre la base del precio o contraprestacin satisfechos, podr
llegar a la mitad de dicha cantidad o del valor que se atribuya
genricamente a la obligacin.

Lo dispuesto en el nmeral anterior no se aplicar cuando el ttulo


contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento
del deudor, procedindose conforme a ella.
ARTCULO 875. EJECUCIN POR EL OBLIGADO Y APREMIOS.
Cuando se opte por el cumplimiento especfico se apremiar al
ejecutado con una multa por cada mes que transcurra sin llevar a
efecto la obligacin. La multa mensual podr llegar al veinte
porciento (20%) del precio o del valor de la contraprestacin
satisfecha que se atribuya generalmente a la obligacin.
Transcurrido un (1) ao sin cumplimiento de la obligacin o sin
que se hubiera iniciado ste, si lo solicita el ejecutante el Juez
ordenar la sustitucin del cumplimiento por la entrega del
equivalente en dinero o por cualquier medida esencialmente
anloga que resulte adecuada para la satisfaccin del ejecutante.
Concordancia.
Artculo 4, 5, 864, 865, 866 del Cdigo Procesal Civil, artculos 350, 387,
391, 884 del Cdigo Procesal Civi, Artculo 4, 5, 864, 865, 866 del Cdigo
Procesal Civil
Comentario
En la actividad ejecutiva en caso de hacer personalsimo surgen
distintas cuestiones objetote debate que son las siguientes:
1.- Coaccin al cumplimiento de la prestacin por el ejecutado:
multas coercitivas mensuales y requerimientos.
La coaccin del ejecutado al cumplimiento del hacer personalsimo se
realiza, de acuerdo con el Art. 875, con multas de periodicidad mensual,
hasta un mximo temporal, y con requerimientos que se reiteran
mensualmente en relacin con el que se efectu al principio de la
ejecucin.
Aunque el auto de despacho de ejecucin puede establecer que, en el
requerimiento, se aperciba al ejecutado con el empleo de multas
pecuniarias, pues el art 757-1 permite solicitar las actuaciones ejecutivas
que se interesan, la decisin de imponerlas no puede ser adoptada en esa
resolucin judicial, sino, despus de haber transcurrido, sin cumplimiento,
el plazo concedido por el primer requerimiento, y mediante el auto que se
dicta a consecuencia de ello y a peticin del ejecutante. En ese auto, el
tribunal debe de resolver dos cuestiones:
1) La imposicin de todas las multas por los periodos previstos por la
ley (mensuales) y hasta el mximo establecido por sta (hasta un ao

desde el primer requerimiento), a salvo de la concurrencia de


circunstancias que obsten a los efectos de la imposicin (cumplimiento de
la prestacin, imposibilidad de la misma).
2) La cuanta de las multas con arreglo al Art. 857-1, que puede ser
la misma para todas los multas o distinta para cada una. Con el mximo
del veinte por ciento del coste de la prestacin para cada una de las
multas, el auto puede establecer multas de cuanta igual o de importes
progresivamente crecientes.
2.- Finalizacin del periodo de multas coercitivas sin cumplimiento
de la prestacin
Concluido el periodo mximo de imposicin de multas coercitivas, sin que
el ejecutado haya realizado la prestacin requerida, el ejecutante puede
optar entre la adecuacin a la ejecucin por el equivalente dinerario de la
prestacin o la peticin de unas medidas indeterminadas e idneas para la
satisfaccin del derecho que le reconoce el ttulo (Art. 875-2). Las medidas
deben estar orientadas a generar una satisfaccin in natura del derecho a
prestacin reconocido por el ttulo, aunque esa satisfaccin no sea
perfecta. Sobre la ejecucin de las obligaciones personalsimas se han
debatido dos cuestiones:

Pueden consistir en el encargo de la prestacin a


un
tercero
a
costa
del
ejecutado,
con
indemnizacin complementaria del dao por haber
de aceptar la prestacin de persona no
absolutamente idnea segn el ttulo.

Tambin se ha debatido si es posible una prrroga


discrecional del periodo de las multas coercitivas,
dado que tal prrroga no es incompatible con la
naturaleza de las multas, sino que, por el contrario,
es adecuada a su funcin de coaccionar al
cumplimiento. No obstante, es difcil dada la
diccin literal del art 875-2, pues no parece que
admita una prrroga, aunque establece una
clusula general para cualquier medida anloga y
establece que la finalizacin de la multa se
produce si lo solicita el ejecutante.

3.- Liquidacin del equivalente dinerario de la prestacin debida y


ejecucin dineraria.
Esta actividad ejecutiva, prevista por el Art. 875-2, es procedente si el
ejecutante hubiera optado por el equivalente dinerario de la prestacin de
hacer y, adems, el tribunal hubiera apreciado que esa prestacin tiene
carcter personalsimo. La opcin por la ejecucin de un equivalente

dinerario de la prestacin, previa determinacin del mismo en el


procedimiento adecuado, es vinculante para el tribunal.
4.- Tratamiento penal de la conducta del ejecutado
A diferencia de otras disposiciones como el art 876-1 el 879-2 CPH, el Art.
875 no considera expresamente la posibilidad de que la resistencia del
ejecutado pueda ser tener un tratamiento penal. Ahora bien, para que
proceda este tratamiento no es necesaria norma expresa. El delito y la
falta de desobediencia son perseguibles sin ninguna especial condicin de
procedibilidad que dependa de alguna resolucin del tribunal de la
ejecucin. Jurdicamente el ejecutante no necesita tal resolucin. Sin ella e,
incluso, sin apercibimiento especfico del tribunal de la ejecucin al
ejecutado, el ejecutante puede presentar una querella admisible contra el
ejecutado por entender que su conducta en la ejecucin es constitutiva del
delito o la falta de desobediencia a la autoridad judicial.
Cuando en el rgimen del proceso de ejecucin estn previstas expresas
advertencias de impulsar el tratamiento penal de una conducta, la eficacia
de tales advertencias no es tanto jurdica, aunque puede tener relevancia
para entender cumplido el tipo penal, cuanto psicolgica. Es decir, surten
efecto en la ejecucin por lo que puede influir en el comportamiento del
ejecutado la amenaza de una posible pena y, ms an, de un probable
proceso penal con sus repercusiones de desprestigio social. Pero, en
definitiva, la imposicin de la correspondiente pena est en funcin de la
apreciacin de responsabilidad penal a ttulo de delito o de falta por el
tribunal competente y tras el debido proceso. No obstante, para facilitar la
apreciacin del tipo penal correspondiente es importante que las rdenes
de hacer personalsimo hayan sido claras y precisas en la determinacin de
la prestacin requerida y que hayan sido personalmente comunicadas a los
obligados por las mismas.
5.- Imposibilidad del hacer personalsimo y sus consecuencias
sobre la actividad ejecutiva
Las caractersticas del hacer personalsimo y la dificultad de que los
medios legalmente previstos para su ejecucin garanticen, en todo caso,
que sta va a tener lugar en forma especfica, dado que la negativa
recalcitrante del ejecutado siempre puede acabar impidiendo ese
resultado, oscurece la comprensin de los casos de imposibilidad de la
prestacin y su incidencia en la actividad ejecutiva. Conceptualmente la
distincin es clara y pueden diferenciarse dos situaciones:
1) Una es la situacin de "puedo y no quiero". Frente a esta actitud
del ejecutado estn previstos distintos medios legales, algunos de ellos
destinados a doblegar su voluntad. Si, al agotarse la aplicacin de los
mismos, de acuerdo con su ordenacin por la ley procesal, no se ha
logrado la realizacin del hacer personalsimo, la causa no es la
imposibilidad de tal realizacin, sino los lmites legales en cuanto a los

medios ejecutivos y la bsqueda de adecuados medios coactivos.


2) Otra cosa diferente es la situacin de "quiero y no puedo",
aunque, evidentemente, si hay autntica imposibilidad, la voluntad de
cumplir es irrelevante y debe de acudirse al cumplimiento pro
equivalencia.
El ejecutado puede intentar presentar como casos de imposibilidad de
ejecucin personal, a los efectos del art 873, situaciones que realmente
consisten en una simple falta de voluntad por su parte. Es necesario, pues,
un examen ms cuidadoso, particularmente de los casos de imposibilidad
jurdica de realizar la prestacin, cuya entidad es ms difcil de objetivar
que la de los casos de imposibilidad material. Por ejemplo: resulta evidente
la imposibilidad de un afamado organista ( condenado a grabar la obra
completa para rgano de Bach) si, como secuela de un accidente, ha
perdido su brazo derecho, mientras que la apreciacin de la imposibilidad
es ms insegura si la misma se hace consistir en un estado de salud
delicado que le impedira asumir la carga de trabajo correspondiente, o en
una prolongada falta de preparacin tcnica, que podra dar lugar a un
resultado indigno del prestigio que el intrprete tiene adquirido.
Si existe verdadera imposibilidad las consecuencias son: 1.- la
procedencia de la ejecucin por el equivalente dinerario y 2.- la
improcedencia de las multas desde el momento en que concurra la causa
de imposibilidad, porque aqullas ya no pueden servir para alcanzar su fin
de coaccionar al cumplimiento. En este sentido, el art 873-2 dice Si el
juez admite el carcter no personalsimo de la obligacin y el ejecutado
sigue sin cumplirla, la ejecucin proseguir para obtener la reparacin de
los daos y perjuicios derivados del incumplimiento, conforme a lo
dispuesto en este Cdigo para la ejecucin de obligaciones de hacer no
personalsimo.
CAPITULO V
EJECUCION DE OBLIGACIONES DE NO HACER
ARTCULO 876. SOLICITUD Y REQUERIMIENTO.
Admitida la solicitud del ejecutante denunciando que el obligado a
no hacer alguna cosa ha realizado lo que tena prohibido, el juez
requerir al obligado para que deshaga lo indebidamente hecho, si
ello es posible, y para que se abstenga de volver a hacer lo
prohibido, o de seguir hacindolo, con la advertencia de que
podra incurrir en delito de desobediencia.
El ejecutado proceder a la reparacin de los daos y perjuicios
causados al ejecutante con el quebrantamiento de la obligacin,

que se cuantificarn conforme se previene en las normas sobre


liquidacin de cantidades en este Cdigo.
ARTCULO 877. INCUMPLIMIENTO EN CASO DE POSIBILIDAD DE
DESHACER.
Se impondrn multas coercitivas al ejecutado que no procediera
de forma inmediata a deshacer lo indebidamente hecho, siendo
posible. Las multas se impondrn por cada mes que transcurra sin
deshacerlo, y la cuanta de cada multa podr llegar al veinte por
ciento (20%) del valor que se atribuya generalmente a la
obligacin.
ARTCULO 878. IMPOSIBILIDAD DE DESHACER.
Si no fuera posible deshacer lo indebidamente realizado, la
obligacin se sustituir por la reparacin de los daos y perjuicios
causados al ejecutante, que se cuantificaran conforme se previene
en las normas sobre liquidacin de cantidades de este Cdigo.
Concordancias Artculos 884 Cdigo Procesal Civil 1346, 1348, 1359,
1360, 1364 Cdigo Civil. 346 Cdigo Penal. Artculos 884 del Cdigo
Procesal Civil, 1359, 1366 del Cdigo Civil
Comentario
Este tipo de obligacin conlleva una obligacin negativa o prohibicin de
hacer o de realizar una determinada conducta, siendo estas de carcter
personalsimo y solo puede ser cumplida por el ejecutado, ya que la
conducta exigida es nicamente inherente a su persona.- Lo que se
pretende con este tipo de ejecucin es evitar que el obligado realice lo que
le esta prohibido, sin embargo si el ejecutado realizare lo que le esta
vedado, el Tribunal le ordenara deshacer la diligencia o actividad realizada
y en caso que no se pueda evitar su realizacin se adoptaran las medidas
necesarias para la reparacin de los daos y perjuicios que esto hubiere
causado el ejecutante. El procedimiento de ejecucin de este tipo de
obligacin ha de ser considerado nico y especfico y dentro del mismo
han de ser recogidas todas las variantes de la obligacin. Dentro de la
ejecucin por prestaciones de no hacer se platean las siguientes
cuestiones dubitadas.
1.-Adecuacin de las actividades ejecutivas
La adecuacin de estas actividades ejecutivas depende de que el
ejecutado haya sido (dice el Art. 876 ) "condenado a no hacer alguna
cosa", o, como sera ms correcto, que el ttulo imponga una prestacin de
no hacer.

El contenido de esa prestacin puede consistir en una simple omisin de


una determinada conducta (por ejemplo, no edificar ms de cierta altura o
a menos de cierta distancia de un inmueble vecino, o no abrir vistas sobre
el mismo o no obstaculizarlas, no producir o no comercializar determinado
producto, no contratar con ciertas personas en determinado mbito
territorial), o en el deber de soportar una determinada accin de otro sobre
la esfera jurdica propia, patrimonial o no (por ejemplo, permitir el uso de
una servidumbre de paso, o la actividad de un determinado medio de
comunicacin en cobertura informativa de cierto acto que disfruta, en
principio, de la proteccin dispensada a los derechos a la intimidad y a la
propia imagen).
La conducta que debe omitirse puede ser material o fsica, o una conducta
jurdica (por ejemplo; no contratar o no incluir, ni recomendar la inclusin,
de determinadas clusulas en los contratos). Una prestacin con estas
caractersticas puede haberse establecido por diferentes fundamentos
jurdicos, que el ttulo ejecutivo habr reconocido como existentes para
imponer aquella prestacin: obligaciones negativas, un derecho real de
servidumbre, deberes de abstencin impuestos como consecuencia de la
estimacin de acciones de cesacin, pero lo importante es definir el
alcance de una obligacin ejecutiva de no hacer.
2.- Posibles actividades ejecutivas
2-1.- Especialidades en la iniciacin de la ejecucin
A diferencia de los ttulos que imponen otra clase de prestaciones, no
basta con la existencia del ttulo para que pueda ser despachada ejecucin
por prestaciones de no hacer, sino que, por el contrario, es preciso
distinguir dos situaciones:
1.) Si el condenado a no hacer (u obligado a lo mismo por una transaccin
judicial), una vez creado el ttulo ejecutivo, observa la conducta de
abstencin que el mismo le impone, en este caso no es lcito iniciar la
ejecucin frente al obligado.
2.) Mientras permanezca la situacin apuntada, no est justificado dirigir
ningn requerimiento al condenado (u obligado) porque ese requerimiento
sera consecuencia de un despacho de ejecucin, obtenido tras la solicitud
o demanda correspondiente, es decir, implicara la realizacin de una
actividad ejecutiva que debe de considerarse ilcita, y por ello la iniciacin
de la ejecucin impone, en este caso, que el ejecutante haga constar, en la
demanda ejecutiva o solicitud de ejecucin, que el ejecutado ha
quebrantado lo dispuesto por el ttulo ejecutivo. Este requisito deriva de lo
dispuesto por el Art.757, donde se dice que se identificara lo que se
pretenda obtener, en relacin con el Art. 879, que establece la tutela
ejecutiva que puede pretenderse y la circunstancia de si quebrantare la
sentencia en la que puede pretenderse.

La ley, en cambio, no requiere que esa circunstancia del quebrantamiento


de lo dispuesto por el ttulo sea acreditada documentalmente, ni de otra
forma, para que la ejecucin deba ser despachada. No obstante, el
ejecutado podr oponerse a la ejecucin de no hacer por motivos de fondo,
con fundamento en el "cumplimiento de lo ordenado en la sentencia"
( 763-4 CPH), y la estimacin de esta oposicin comportar dejar sin efecto
las actividades ejecutivas realizadas, con imposicin de costas al
ejecutante. El ejecutante tiene facultad de instar la iniciacin de la
ejecucin cada vez que el condenado u obligado quebrante lo dispuesto
por el ttulo ejecutivo, como dispone el Art. 879 : " Cuantas veces el
obligado a no hacer alguna cosa quebrante dicha obligacin se proceder en
los trminos sealados en los artculos anteriores,
2-2.- Modalidades de infraccin del ttulo ejecutivo y actividades
ejecutivas adecuadas
La prestacin de no hacer impuesta por el ttulo ejecutivo puede ser de
clases diversas. De ellas depende tambin el modo en que el ttulo
ejecutivo puede ser infringido. Ambos factores son, a su vez,
condicionantes de los medios que son adecuados para la ejecucin, en el
caso de que no se haya producido el cumplimiento.
a) Modalidades de infraccin del ttulo segn la clase de
prestacin de no hacer impuesta en el mismo.
La infraccin de un deber de no hacer impuesto por un ttulo ejecutivo
presenta una variada tipologa en la que influyen, principalmente, los
factores de la estabilidad o no de los resultados producidos por la conducta
infractora y de la posibilidad o no de reiteracin de esta conducta, que
depende de la configuracin del deber de no hacer.
La infraccin de un deber de no hacer puede generar unos resultados
estables o permanentes; por ejemplo, la realizacin de una construccin
que obstaculiza el disfrute de una servidumbre, la distribucin de ciertos
productos y objetos, y bien entendido que no estamos considerando,
ahora, la imposibilidad o dificultad concretas que puede plantear la
restitucin de las cosas al estado anterior a la infraccin.
En otros casos, la conducta infractora agota su eficacia perjudicial en un
breve periodo de tiempo, como ocurre en el caso del tcnico o del artista
que, tenindolo prohibido por contrato, prestara sus servicios
profesionales. El otro factor relevante es el de la reiterabilidad o no de la
conducta. La conducta infractora no es reiterable si el deber de abstencin
se agota en un nico comportamiento omisivo. Por ejemplo: no actuar en
el programa de ao nuevo del ao 2002 en cierta cadena televisiva; no
impedir el acceso de cierto medio de comunicacin a dar informacin de
un concreto acto privado. La irreiterabilidad tambin puede deberse a que,
por cualquier causa, se extinguiera el deber de no hacer en principio
configurado como continuado o peridico (por ejemplo, la prohibicin de
actuar en el programa televisivo de fin de ao comprende los aos 2002 al

2004, pero se establece en el contrato que ste quedar resuelto si se


produce un incumplimiento del mismo). La conducta infractora es
reiterable si el deber de no hacer est configurado como continuado (por
ejemplo, permitir el disfrute de la servidumbre de paso, no ejercer la
misma actividad industrial o comercial que aqul a quien se ha arrendado
una industria) o como peridico (por ejemplo, no impedir la extraccin de
ridos de un determinado terreno segn cierto tonelaje mensual).
b) Las actividades ejecutivas adecuadas para la obtencin de la
ejecucin de la prestacin de no hacer.
La combinacin de los factores que se acaban de apuntar, da lugar a
diversas situaciones de infraccin, para las que son adecuadas diferentes
actividades ejecutivas.

Si la infraccin del deber de no hacer produce resultados


permanentes y se pide en la demanda o solicitud ejecutiva, el auto
que acuerde despachar ejecucin ordenar que se requiera al
ejecutado para deshacer lo mal hecho. Si el ejecutado no cumple el
requerimiento de deshacer en el plazo sealado, el Art. 877 slo
establece, de entrada, un medio ejecutivo: "se le intimar con
imposicin de multas por cada mes que transcurra sin deshacerlo".
Adems de este medio ejecutivo, tambin puede decretarse que, a
costa del ejecutado, se deshaga lo indebidamente hecho.

Si la conducta infractora del ttulo es susceptible de repeticin, en la


demanda o solicitud de ejecucin podr pedirse que en el
requerimiento de no reiterar la conducta se haga constar un
expreso apercibimiento de iniciacin de persecucin penal (879
CPH). Se trata de un medio de carcter preventivo, que persigue
inducir al ejecutado a mantener la conducta omisiva por el mayor
inconveniente que puede suponer para l ser sometido a proceso
penal y, eventualmente, condenado en el mismo.

No existe una previsin general de este tipo de medios ejecutivos en el


despacho de ejecucin de obligaciones de no hacer, pero s
previsiones especficas, para determinados deberes de abstencin, como
seran los siguientes:
1) En caso de violacin del derecho de patente, procede el denominado
"embargo", que ha de entenderse como un desapoderamiento de los
medios exclusivamente destinados a tal produccin de objetos que violan
la patente o a la realizacin del procedimiento patentado y, para evitar que
prosiga la violacin, debe de acordarse la transformacin de tales medios o
su destruccin cuando ello sea indispensable para impedir la violacin de
la patente. Por ello, el art 521-2 establece como pretensiones posibles lo
siguiente: El titular cuyo derecho de patente sea lesionado podr, en

especial, solicitar: a) La cesacin de los actos que violen su derecho. b) La


pretensin de reivindicacin de su derecho a fin de que le sea transferida
la solicitud en trmite o el ttulo o registro concedido. c) La indemnizacin
de los daos y perjuicios sufridos. d) El embargo de los objetos producidos
o importados con violacin de su derecho y de los medios exclusivamente
destinados a tal produccin o a la realizacin del procedimiento patentado.
e) La atribucin en propiedad de los objetos o medios embargados en
virtud de lo dispuesto en el numeral anterior cuando sea posible, en cuyo
caso se imputar el valor de los bienes afectados al importe de la
indemnizacin de daos y perjuicios. Si el valor mencionado excediera del
importe de la indemnizacin concedida, el titular de la patente deber
compensar a la otra parte por el exceso. f) La adopcin de las medidas
necesarias para evitar que prosiga la violacin de la patente y, en
particular, la transformacin de los objetos o medios embargados en virtud
de lo dispuesto en esta seccin, o su destruccin cuando ello fuera
indispensable para impedir la violacin de la patente. Por su parte, el art
523 dice Las pretensiones que se pueden interponer en materia de diseo
industrial sern: 1) De reivindicacin de la titularidad del diseo solicitado
o registrado. 2) De cesacin de los actos que violen los derechos del
titular del diseo. 3) De indemnizacin de daos y perjuicios sufridos.
2) En caso de actividades ilcitas contra la propiedad intelectual, se
pueden pedir medidas como: las previstas en el art 532-2 que establece:
El cese de la actividad ilcita podr comprender: a) La suspensin de la
explotacin infractora. b) La prohibicin al infractor de reanudarla. c) La
retirada del comercio de los ejemplares ilcitos y su destruccin. d) La
inutilizacin y, en caso necesario, destruccin de los moldes, planchas,
matrices, negativos y dems elementos destinados exclusivamente a la
reproduccin de ejemplares ilcitos y de los instrumentos cuyo nico uso
sea facilitar la supresin o neutralizacin, no autorizadas, de cualquier
dispositivo tcnico utilizado para proteger un programa de computadora.
e) La remocin o el precinto de los aparatos utilizados en la comunicacin
pblica no autorizada.
3.) En caso de condena al propietario o al ocupante de un piso o local en
edificio en rgimen de propiedad horizontal a abstenerse de
desarrollar actividades prohibidas en los estatutos, que resulten daosas
para la finca o que contravengan las disposiciones generales sobre
actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas y podr
imponerse a los mismos la privacin del derecho al uso de la vivienda o
local por tiempo no superior a tres aos, en funcin de la gravedad de la
infraccin y de los perjuicios ocasionados a la comunidad. Si el infractor no
fuese el propietario, la sentencia podr declarar extinguidos
definitivamente todos sus derechos relativos a la vivienda o local, as como
su inmediato lanzamiento.

4.) Que el tribunal ordene al dueo de la finca hipotecada las conductas


de no hacer que sean procedentes para evitar que aqulla se deteriore,
disminuyendo su valor, y si despus insistiere el propietario en el abuso,
dictar el juez nueva providencia poniendo el inmueble en administracin
judicial.
c) Ejecucin dineraria subsidiaria ante la imposibilidad de
deshacer lo indebidamente realizado.
Dentro de la ejecucin por prestaciones de no hacer, la ejecucin dineraria
puede ser procedente en tres supuestos:
1.) Para obtener la suma de dinero necesaria para la
contraprestacin del tercero con el que, en su caso, se hubiera contratado
el deshacer lo mal hecho. Esta posibilidad no se contempla en el nuevo
cdigo y hubiera sido adecuada y necesaria su regulacin, pues nada
debera de impedir que se pudiera contratar a un tercero para deshacer lo
mal hecho por le obligado a abstenerse de una determinada conducta y
debera de admitirse la aplicacin analgica del art 867-1.
2.) Para la indemnizacin al ejecutante de los daos y perjuicios
causados por la realizacin de la conducta infractora, siempre que no
hayan podido ser eliminados, en su totalidad o en parte, mediante la
actividad ejecutiva dirigida a deshacer lo mal hecho. Puede, pues, tener
carcter complementario del cumplimiento defectuoso de la prestacin de
no hacer, en el caso de que pudiera repararse especficamente, mediante
el deshacer lo mal hecho, y concurrir, adems, dao causado por el
incumplimiento, y si la prestacin pudiera ser cumplida en el futuro. (art
876-2)
3) Esta indemnizacin puede tener un carcter sustitutivo de la
prestacin de no hacer, si no fuera posible deshacer lo mal hecho" (Art.
878 CPH).
EJECUCION DE OBLIGACIONES DE DAR COSAS
ARTCULO 880. OBLIGACIN DE ENTREGA DE COSAS GENRICAS O
INDETERMINADAS.
Cuando el obligado a entregar cosa genrica o indeterminada
incumpla dicha obligacin, el ejecutante podr pedir que se le
ponga en posesin de las cosas debidas o, alternativamente, que
se sustituya la obligacin de entrega incumplida por la del abono
del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere
necesario, y de los daos y perjuicios que hubieran podido
causarse.

Comentario
Si en el plazo fijado en el requerimiento ordenado en el despacho de
ejecucin, el ejecutado no ha hecho entrega de las cosas del gnero y en
la cantidad debidos, el ejecutante puede optar entre tres modalidades
de actividad ejecutiva:
A) Entrega de las cosas si se hallan en el patrimonio del ejecutado
El ejecutante puede instar que se le ponga en posesin de las cosas
debidas, y por ello la actividad consistente en la aprehensin y entrega de
los bienes existentes en el patrimonio del ejecutado, no slo es procedente
en caso de prestacin de dar cosa especfica, sino tambin si se trata de
dar cosas genricas, porque stas pueden existir en aquel patrimonio, en
la cantidad necesaria y de la calidad adecuada.
B) Adquisicin a costa del ejecutado. Posibilidad no regulada.
Para la adquisicin de las cosas genricas de la calidad y en la cantidad
debidas, el Art. 880 CPH no establece ningn procedimiento que posibilite
la concurrencia pblica de ofertas con vistas a garantizar una formacin
objetiva del precio de adquisicin de las cosas genricas debidas. Para ese
cumplimiento, si careca en su patrimonio de las cosas genricas en la
cantidad y calidad debidas, pudo adquirirlas en el mercado, en las
condiciones que, a su juicio, fueran ms ventajosas. Las nicas garantas
especficas a favor del ejecutado son la previa autorizacin judicial de la
adquisicin y la posterior justificacin documental de los gastos necesarios
para la misma. La ejecucin, en el caso de haberse procedido a la
adquisicin a costa del ejecutado, no termina con la entrada de las cosas
adquiridas en el patrimonio del ejecutante, sino con el pago al mismo, con
cargo al patrimonio del ejecutado, de las cantidades que el ejecutante ha
destinado a aquella adquisicin Para garantizar este pago, el tribunal, al
tiempo que autorizara la adquisicin, ha podido decretar el embargo de
bienes del ejecutado.
C) Ejecucin por equivalente dinerario.
Para esta opcin el Art. 880 establece que es posible como medida
alternativa: que se sustituya la obligacin de entrega incumplida por la del
abono del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere necesario, y
de los daos y perjuicios que hubieran podido causarse.
ARTCULO 881. OBLIGACIN DE ENTREGA DE COSAS MUEBLES
DETERMINADAS.
Admitida la solicitud el ejecutante instando el cumplimiento de la
obligacin de entrega de una cosa mueble determinada, el juez
proceder de forma inmediata a poner al ejecutante en posesin
de la misma, empleando para ello los medios que considere ms
idneos. Tambin ordenar, si es el caso, que la transmisin se

inscriba en los Registros Pblicos que corresponda, sin que sea


necesaria para dicha inscripcin la intervencin del obligado.
El Juez utilizar los medios de investigacin que considere
adecuados con el fin de encontrar la cosa cuando se ignorase su
paradero o no se encontrara en el lugar donde debiera estar. En
caso de que, finalmente, la cosa no pudiera ser hallada, su
entrega se sustituir por la reparacin de los daos y perjuicios
que se hubieren causado al ejecutante.
Concordancia Artculos 306 de la Constitucin de la Republica, 601, 608,
609, 1351 del Cdigo Civil, 26, 27, 35, 53 Ley de propiedad, 10 de la Ley
de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales
Comentarios.
La obligacin de dar, puede ser de dar cosa mueble determinada, en tal
sentido la actividad ejecutiva consistir en que el tribunal ponga al
ejecutante en posesin de la cosa debida, empleando para ello los medios
que considere precisos, ordenando si fuere el caso su inscripcin en el
Registro Pblico que corresponda. Pueden ocurrir causas de imposibilidad
material o legal que imposibiliten la ejecucin de la obligacin de dar cosa
mueble determinada en este caso se podr sustituir la obligacin de
entrega incumplida, por la fijacin de la indemnizacin de los daos y
perjuicios que proceda, causados al ejecutante.
La actividad ejecutiva para la entrega de cosas muebles puede producirse,
ademas de en el supuesto analizado tambin, en el caso de que en el bien
inmueble que debiera de entregarse hubiera cosas que sean objeto del
ttulo, en cuyo caso la entrega de las mismas se efectuar con la del
inmueble.
1. Adecuacin de la actividad ejecutiva a la entrega de cosa
mueble concreta y determinada.
De acuerdo con esta primera caracterstica, la actividad ejecutiva del Art.
881 es adecuada si el ttulo ejecutivo se refiere a la entrega de cosas
muebles corporales o materiales, entre las que cabe incluir la entrega de
ttulos valores, en los que el derecho est incorporado a un documento. En
todo caso el ttulo ha de imponer el deber de entregar una cosa concreta,
determinada, individualizada (por ejemplo: cuadro con cierto numero de
catlogo; maquinaria con determinado numero de fabricacin). Si se
impone el deber de entregar cosa genrica o cantidad de cosas genricas,
es aplicable el Art. 880.
La actividad ejecutiva del Art. 881 slo es directa e inmediatamente
adecuada si lo nico necesario de acuerdo con el ttulo es realizar la
transferencia posesoria de la cosa mueble. En algunos casos, sin embargo,
previamente puede ser necesario el desarrollo de actividades ejecutivas de
otra naturaleza, porque el ttulo ejecutivo imponga prestaciones distintas a
la de dar cosa mueble, aunque relacionadas con sta. Principalmente los

casos sern los siguientes:


1.- Prestaciones de hacer relacionadas con prestaciones de dar (por
ejemplo, obligacin de transporte de las cosas, que deben ser entregadas
en su destino;
2.-Obligaciones de manipulacin de la cosa que, tras el resultado de esa
intervencin, deba ser entregada a su titular;
3.-condenas a emitir una declaracin de voluntad, de la que, una vez
pueda entenderse formulada de acuerdo con el Art.868 CPH. La diferencia
entre que estas ltimas actividades ejecutivas sean o no directamente
adecuadas, viene dada por el hecho de que el propio ttulo ejecutivo
reconozca o constituya por s mismo el ttulo jurdico del desplazamiento
de la posesin.
El concepto jurdico en el que se realiza la entrega de la cosa (por
ejemplo, propiedad, comodato, usufructo) no influye en las actuaciones de
la actividad ejecutiva dirigidas a la entrega posesoria: la cosa ha de ser del
mismo modo entregada al ejecutante, cualquiera sea la causa jurdica que
legitime la entrega. No obstante si, de acuerdo con el Art. 881.1, prrafo
segundo, ha de adecuarse el contenido de un registro pblico a lo que
resulte del ttulo ejecutivo, el asiento registral deber reflejar la clase de
derecho que, de acuerdo con el ttulo ejecutivo, corresponde al ejecutante
sobre la cosa mueble.
2. Actividades ejecutivas concretas y especficas
A) Requerimiento de entrega con fijacin de plazo.
Despachada la ejecucin, el primer acto ejecutivo consiste en la prctica
del requerimiento de entrega de la cosa especfica, pues aunque no se
especifica de forma concreta es claro que concurre una laguna legal,
pues para que el juez pueda poner en inmediata posesin al ejecutante de
al cosa determinada es preciso que requiera de su entrega al ejecutado. En
el requerimiento se ha de fijar plazo para el cumplimiento, cuya duracin la
establece discrecionalmente el tribunal. El requerimiento no es procedente
si respecto de las cosas muebles que deban ser entregadas estuviera
adoptada una medida cautelar de depsito judicial, conforme al 821-2 CPH.
Pueden distinguirse dos supuestos:

Si el depositario es un tercero o el propio ejecutante el


requerimiento no tiene objeto, sino que la entrega de la
posesin se produce sin requerimiento y sin mediar actos
que, en otro caso, seran necesarios, como se examinar
despus.

Si el depositario fuera el propio ejecutado, el requerimiento


de entrega no carece completamente de sentido, pues
debe puntualizarse que, en primer lugar, el plazo de
entrega debe ser inmediato (dado que los bienes han de
estar conservados a disposicin del tribunal y, en segundo
lugar, que la responsabilidad en que el ejecutado incurre si
no cumple la orden de entrega en su calidad de
depositario, no es la misma que la que contrae si
simplemente incumple el deber de entrega.

B) Actos destinados a la entrega de la posesin. Averiguacin y


entrega.
Salvo que estuviera constituida una medida cautelar de depsito judicial,
puede ser necesario, en funcin de las circunstancias que se indicarn a
continuacin, realizar alguno o todos los actos siguientes:

Si es conocido el paradero de la cosa mueble especfica dentro del


patrimonio del ejecutado, se realizarn los actos de transferencia
posesoria (Art. 881-1).

Si no es conocido el paradero, se realizarn, previamente, actos de


averiguacin e investigacin del (Art. 881-2). Pero esto tambin es
procedente si, al realizarse los actos de transferencia posesoria, la
cosa no es hallada y no estuviera donde debiera de estar.

Expondremos estos actos por su orden lgico, aunque, como es obvio, los
primeros no sern necesarios siempre.
a) Actos de averiguacin del paradero de la cosa objeto de entrega. Dada
la genrica redaccin del art 881-2, donde se habla de medios de
investigacin que se consideren adecuados, es claro que el primero de
estos actos de averiguacin consistir en un interrogatorio sobre si la cosa
est en su poder y si sabe dnde se halla, dirigido a:
1) El ejecutado.
2) Terceros. Como la calidad de estos no est limitada por la ley, y
como estos actos no tienen el efecto de desapoderar de la cosa, han de
considerarse terceros, a estos efectos, a personas dependientes del
ejecutado, o a quien el mismo hubiera podido encargar la custodia o
depsito, o les hubiera transmitido la cosa, en su caso, simuladamente o
creando una titularidad fiduciaria.
b) Actos de transferencia de la posesin de la cosa.
Averiguada la existencia, constatada la identidad con la cosa a la que se
refiere el ttulo ejecutivo, y salvo la imposibilidad jurdica que se tratar
despus, la actividad ejecutiva va dirigida a privar al ejecutado de la

posesin o de la tenencia de la cosa para entregarla al ejecutante. No


obstante, el Art. 881.1, prrafo primero, no determina los medios de los
que el tribunal est apoderado, y solo dice que sern los medios que
considere mas idneos. Por ello pueden distinguirse los siguientes
supuestos:
1) Los necesarios para poner al ejecutante en posesin de la cosa,
aunque no concurra la voluntad del ejecutado, pues es el tribunal y no el
ejecutante, quien pone en posesin del referido ejecutante del bien
litigioso.
2) El uso de la fuerza pblica para poner al ejecutante en posesin,
aunque sea en contra de la voluntad del ejecutado.
3) La orden de entrada en lugares cerrados, incluidos domicilios,
cuando haya motivos para pensar que la cosa mueble se encuentra en
aqullos y con el cumplimiento de los requisitos y premisas anteriormente
expuestos.
C) La constancia registral de la titularidad resultante del ttulo
ejecutivo.
Si el bien mueble al que se refiere el ttulo ejecutivo est sujeto a un
rgimen de publicidad registral similar al inmobiliario, es decir que
publique, con una especfica eficacia jurdica, derechos (propiedad u otros)
sobre bienes muebles de ciertas clases, el registro deber ajustarse a lo
dispuesto en el ttulo ejecutivo (Art. 881.1, prrafo segundo).
D) La imposibilidad de efectiva entrega de la cosa mueble
determinada objeto de condena.
En el art 881-1-2 se dice: En caso de que, finalmente, la cosa no pudiera
ser hallada, su entrega se sustituir por la reparacin de los daos y
perjuicios que se hubieren causado al ejecutante.
Se produce una transformacin de la actividad ejecutiva, consistente en
que, despus de un incidente declarativo para determinar el equivalente
dinerario de la prestacin que no se ha podido ejecutar, la ejecucin
continuar segn lo dispuesto para las prestaciones dinerarias. Sin
embargo, los supuestos de imposibilidad de entrega de la cosa no se
limitan a esa imposibilidad material, sino que existen imposibilidades de
otra clase. Principalmente, debe considerarse la imposibilidad de entrega
que deriva de que la cosa se halle en poder de un tercero frente al que no
sea eficaz el ttulo ejecutivo. Hay que partir de la distincin de que el
tercero posea en concepto de dueo, o que tenga la cosa en su poder para
conservarla o disfrutarla, reconocindole el dominio a otra persona.
a) Tercero que posea en concepto de dueo.
Concurre este supuesto si la persona que posee la cosa se comporta

respecto de ella como si fuera propietario, lo que genera una apariencia


social de esa condicin. En principio, estas circunstancias se habrn puesto
de manifiesto como resultado de las actividades de busca de la cosa. El
problema es, no obstante, de naturaleza procesal, en el sentido de si, para
conseguir la entrega del bien, el ejecutante ha de iniciar un nuevo proceso
declarativo, esta vez contra el tercero, o si puede obtenerla dentro del
propio proceso de ejecucin que est en curso. Si fuera necesario lo
primero, se puede concluir con seguridad que la posesin de la cosa por el
tercero constituye supuesto de imposibilidad de entrega, que determina
que la ejecucin deba dirigirse al pago del equivalente dinerario. La
posibilidad de obtener la desposesin del tercero dentro de la ejecucin en
curso cabra plantearla por dos vas:
1.) Aplicacin analgica del Art. 839 o del art 734 sobre la
intervencin del tercero , para decidir si el tercero tiene un ttulo suficiente
segn el CC para que la cosa no deba ser entregada al ejecutante.
2.) Peticin de que el despacho de ejecucin se dirija frente al
tercero como sucesor del ejecutado, previo acreditamiento de que la
transmisin efectuada del bien permite perseguirlo en manos de tercero.
b) Tercero que posee en concepto distinto al de dueo
El reconocimiento de que el dominio pertenece a otra persona y que, en
uno u otro momento, ser menester restituir la cosa, dado que la
obligacin de restituir existe" Esto permite que al ejecutante se le pueda
entregar, en la ejecucin, la posesin mediata, lo que sin duda en muchos
casos puede corresponder a su inters (por ejemplo: la pretensin
estimada versaba sobre la propiedad de una obra de arte que, en el
momento de la ejecucin, est cedida a un museo de acuerdo con
determinadas clusulas contractuales). El menoscabo por tener que
soportar restricciones a la plena posesin inmediata, puede compensarse
con una indemnizacin de daos y perjuicios.
ARTCULO 882. OBLIGACIN DE ENTREGA DE INMUEBLES.
1. Admitida la solicitud del ejecutante instando el cumplimiento de
la obligacin de entregar un bien inmueble, el juez proceder de
forma inmediata a poner al ejecutante en posesin del mismo,
empleando para ello los medios que considere ms idneos y
efectuando las inscripciones o anotaciones que corresponden en
los Registros Pblicos.
2. En el acto de dar posesin se extender diligencia en la que se
har constar:

a. El lanzamiento, en su caso, de sus ocupantes y el


estado del inmueble. Se dejar constancia de las cosas
que quedan en el mismo y a las que no alcance el ttulo,
que debern ser retiradas en el plazo que el juez
seale, considerndose en otro caso como bienes
abandonados.
b. Las cosas que no se puedan separar del terreno y que el
deudor o los ocupantes reclamen como de su propiedad.
Si consistieran en plantaciones o instalaciones
estrictamente necesarias para la utilizacin ordinaria
del inmueble, el ejecutante deber satisfacer su valor a
solicitud del interesado.
c. Los posibles daos que existan en el inmueble, para
cuya reparacin se podr acordar la retencin y
depsito de bienes suficientes que se encuentren en l
y que sean propiedad del posible responsable.
ARTCULO 883. ENTREGA DE INMUEBLES OCUPADOS.
En el caso de que el inmueble estuviera ocupado por personas que
no dependan del ejecutado, se les notificar la existencia de la
ejecucin para que en el plazo de diez (10) das presenten en el
juzgado los ttulos que justifiquen su ocupacin. Si los ocupantes
carecieren de ttulo o este fuera insuficiente, se proceder de
inmediato al lanzamiento.
Tambin se proceder al lanzamiento inmediato cuando el
inmueble estuviera ocupado por el ejecutado o por quienes de l
dependan, siempre que no se trate de su vivienda habitual.
Si el inmueble fuera la vivienda habitual del ejecutado o de
quienes de l dependen, se le dar un plazo de un (1) mes,
prorrogable por otro mes, para desalojarlo. Transcurridos los
plazos sealados, se proceder al inmediato lanzamiento.
Concordancia Artculos 306 de la Constitucin de la Republica 602, 603,
604, 605, 606, 607, 883, 884, 885, 886, 887, 888, 889, 890, 891, 892, 893,
1354 del Cdigo Civil. 306 de la Constitucin de la Republica 26, 27, 35, 53
Ley de propiedad, 10 de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales, Artculos 743 del Cdigo Procesal Civil, 1351 del Cdigo Civil
Comentario.
1.- La entrega de inmuebles.

Estas disposiciones regulan la actividad estrictamente dirigida a ejecutar


aquella clase de prestacin, mediante la puesta del bien en posesin del
ejecutante con las necesarias actividades materiales, incluido el desalojo
de personas que lo pudieran ocupar, y, en su caso, mediante la
concordancia del Registro de la Propiedad con la realidad jurdica
resultante del ttulo ejecutivo. Tambin regulan cuestiones que,
esencialmente, no forman parte de esta ejecucin, pero que son conexas
con la misma, como el destino de ciertos bienes muebles que se hallan en
el inmueble, y determinadas cuestiones de accesin y de liquidacin de
estados posesorios.
La actividad ejecutiva ahora considerada est comprendida en la
referencia que hace el Art. 882 a que el juez debe de poner al ejecutante
en posesin del bien, lo que supone la realizacin de la actividad precisa
para transmitir o entregar un bien inmueble. Esa referencia lo es, segn la
misma disposicin, a unas actuaciones tanto dirigidas la prctica de la
entrega material de la posesin como a la entrega jurdica mediante la
practica de los asientos precisos en el Registro. Consiguientemente la
delimitacin positiva de tales actuaciones permite definirlas como aqullas
mediante las que se entrega al ejecutante la posesin del bien inmueble,
de modo material, que posibilite su acceso al inmueble y el uso y disfrute
del mismo, o de un modo jurdico efectivo.
Los actos que pueden realizarse con esa finalidad no estn todos ellos
especificados en el art 882, pero pueden apuntarse tres modalidades
bsicas.
1.) Actos destinados a eliminar obstculos materiales que impiden
que el ejecutante acceda al inmueble o que manifieste su posesin sobre
l. Lo peculiar de estos actos es que no suponen coercin sobre el
ejecutado u otras personas que pueden hallarse ocupando el inmueble,
sino que operan sobre elementos materiales del inmueble que impiden que
el ejecutante acceda al mismo y manifieste socialmente su posesin sobre
l. Operan sobre ellos eliminndolos o rectificndolos para ajustar la
realidad al ttulo ejecutivo (por ejemplo: apertura, incluso forzosa, de
cerraduras y sustitucin de las mismas; eliminacin de los signos externos
de delimitacin de la posesin ilegtimamente establecidos por el
ejecutado y reposicin, de acuerdo con el ttulo ejecutivo, de los que
delimitaban las posesiones de ejecutante y ejecutado)
2.) Actos jurdicos destinados a dar al ejecutante la posesin
mediata: si el inmueble est ocupado por terceros cuyos derechos
impliquen la posesin inmediata del inmueble y deban ser respetados por
el ejecutante (por ejemplo, arrendatarios, usufructuarios) la puesta en
posesin del ejecutante consistir en la notificacin por el tribunal a
aquellos terceros del ttulo ejecutivo que confiere al ejecutante un
determinado derecho superior sobre el bien inmueble.

3.) Actos de desalojo o lanzamiento, que son procedentes si el bien


inmueble se halla ocupado por persona que carece de derecho para ello o
cuyo derecho puede ser examinado y, en su caso, desestimado mediante
un incidente declarativo sumario vinculado al proceso de ejecucin.
Consisten en coaccin directa sobre las personas que ocupan el inmueble,
para expulsarlas del mismo, de modo que ste quede vacuo y libre para
ser ocupado por el ejecutante.
4.) Genericamente, el Art. 881 dice que el juez empleando para
ello los medios que considere ms idneos y efectuando las inscripciones o
anotaciones que correspondan en los Registros Pblicos. Atendido que el
objeto de esta ejecucin es la entrega de bienes inmuebles, el Registro al
que la disposicin se refiere es el Registro de la Propiedad y no el de
bienes muebles ay analizado. La justificacin del precepto es evidente,
dado que, a todos los efectos legales se presumir que los derechos reales
inscritos en el Registro existen y pertenecen a su titular en la forma
determinada por el asiento respectivo. De igual modo se presumir que
quien tenga inscrito el dominio de los bienes inmuebles o derechos reales
tiene la posesin de los mismos, si, de acuerdo con el ttulo ejecutivo, ha
habido una modificacin en la titularidad o en el contenido del derecho y,
consiguientemente, en la situacin posesoria, la coherencia del
ordenamiento exige poner el Registro en concordancia con la nueva
realidad jurdica.
5.) Actividades complementarias relativas a aspectos accesorios de
la entrega de la posesin. El Art.882 prrafo segundo regula una actividad
procesal de carcter complementario a la actividad ejecutiva de entrega
del inmueble, que se refiere a las cuestiones de liquidacin de la situacin
posesoria, que son consecuencia de lo que principalmente establece el
ttulo ejecutivo (destino de los bienes muebles que se hallen en el
inmueble, mejoras y desperfectos en el inmueble).
Para que la referencia a estas cuestiones sea completa, le falta al cdigo
mencionar la condena al abono de frutos y rentas. Estas actividades
complementarias no son inicialmente ejecutivas, sino incidentes
declarativos mediante los que se resuelven, dentro del proceso de
ejecucin (que es el que produce los cambios en el estado posesorio), de
un modo simplificado y, en algunos casos, sumario, diversos aspectos de la
liquidacin de aquel estado. Los pronunciamientos que se dicten en estos
incidentes sern, en su caso, ejecutados. La efectividad de estos
pronunciamientos y de los que con el mismo contenido ya consten en el
ttulo ejecutivo, puede ser especficamente garantizada por las medidas
cautelares del tipo de la intervencin y de la Administracin judicial de
bienes litigiosos productivos.
Importa, principalmente, determinar qu personas se hallan sujetas a ser
desalojadas del inmueble en la ejecucin y que sern:

a) El ejecutado y quienes ocupan el inmueble con aqul o en dependencia


suya conforme al art 883-2, y
b) Terceros ocupantes del inmueble que, en el incidente declarativo
correspondiente, no son reconocidos con ttulo suficiente para el
mantenimiento de la posesin. El inmueble puede estar ocupado por
personas distintas al ejecutado que afirmen haber adquirido la propiedad
del bien, ser usufructuarios, arrendatarios o titulares de cualquier otro
derecho que faculte para el uso y disfrute del inmueble. La limitada
eficacia subjetiva del ttulo ejecutivo tiene, en principio, como
consecuencia que la actividad ejecutiva no puede, en estos casos,
continuar para la entrega del inmueble al ejecutante hasta que se declare
que no tiene ttulo par cegr con la ocupacin del inmueble. Esta situacin
se da en los supuestos siguientes:
Detentacin del inmueble por el tercero debida a actos que,
segn el CC, no afectan a la posesin del ejecutado (actos
meramente tolerados, ejecutados clandestinamente o con
violencia),
Posesion en precario, por fundarse en una concesin gratuita y
libremente revocable, o por no tener como base ningn ttulo
jurdico o ser ste nulo
El tercero tiene un ttulo que no es oponible al ejecutante,
atendido el contenido de la inscripcin de la que trae causa la
adquisicin del tercero o la anotacin preventiva de la demanda
que se hubiera practicado en el Registro de la Propiedad, segn
lo que examinaremos despus.
Falta de acreditacin del ttulo hecho valer por el tercero frente a
la accin de entrega del inmueble.
2- Entrega de inmuebles ocupados. Art. 883 CPC. Cuestin
esencial en el nuevo proceso.
2-1.- Fundamento de este precepto. Un nuevo criterio de poltica
legislativa.
Una importante novedad en materia de enajenacin forzosa de inmuebles
se refiere al rgimen de audiencia y eventual desalojo de los ocupantes de
los inmuebles enajenados en un proceso de ejecucin. Nada prevea al
respecto la Ley precedente, que obligaba a los postores, bien a realizar
costosas averiguaciones por su cuenta, bien a formular sus ofertas en
condiciones de absoluta incertidumbre sobre si encontraran ocupantes o
no; sobre si los eventuales ocupantes tendran derecho o no a mantener su
situacin y, en fin, sobre si, aun no teniendo los ocupantes derecho a
conservar la posesin de la finca, sera necesario o no acudir a un quiz
largo y costoso proceso declarativo para lograr el desalojo. Todo esto,
como es natural, no contribua precisamente a hacer atractivo ni

econmicamente eficiente el mercado de las subastas judiciales.


El nuevo Cdigo sale al paso del problema de los ocupantes procurando,
primero, que en el proceso de ejecucin se pueda tener noticia de su
existencia. A esta finalidad se orienta la previsin de que, en la relacin de
bienes que ha de presentar el ejecutado, se indique, respecto de los
inmuebles, si estn ocupados y, en su caso, por quin y con qu ttulo. Por
otro lado, se dispone que se comunique la existencia de la ejecucin a los
ocupantes de que se tenga noticia a travs de la manifestacin de bienes
del ejecutado o de cualquier otro modo, concedindoles un plazo de diez
das para presentar al Tribunal de la ejecucin los ttulos que justifiquen su
situacin. Adems, se ordena que en el anuncio de la subasta se exprese,
con el posible detalle, la situacin posesoria del inmueble, para que los
eventuales postores puedan evaluar las dificultades que encontrara un
eventual desalojo.
Finalmente, se regula un breve incidente, dentro de la ejecucin, que
permite desalojar inmediatamente a quienes puedan ser considerados
ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente. Slo el desalojo de los
ocupantes que hayan justificado tener un ttulo que pueda ser suficiente
para mantener la posesin, requerir acudir al proceso declarativo que
corresponda. De esta forma, la Ley da una respuesta prudente y
equilibrada al problema que plantean los ocupantes.
La adecuada comprensin del contenido, alcance y finalidad de la reforma
exige sistematizar los objetivos de la nueva regulacin de la
ejecucin con ocupantes y determinar las pautas constitucionales
en las que se fundamenta. Partiendo de las consideraciones indicada los
objetivos pretendidos por al nueva regulacin procesal seran los
siguientes.
1-1.Garantizar la seguridad y eficiencia del trfico inmobiliario. Con esta
finalidad se articulan mecanismos procesales tendentes a conocer tres
cuestiones fundamentales para obtener la eficacia del sistema de
ejecucin con ocupantes y que son los siguientes: 1.- verificar si el bien
ejecutado tiene ocupantes que limiten el pleno dominio y la efectiva
ocupacin del el inmueble ejecutado; 2.-conocer, en el caso de que los
tenga, si tienen un derecho permanente o temporal a tal ocupacin, y, por
ltimo,3.- establecer a quien corresponder, en su caso, iniciar el proceso
para determinar, de manera definitiva, el derecho o no a la ocupacin del
inmueble ejecutado.
1-2. Obtener agilidad y eficacia en las subastas judiciales estableciendo
sistemas para asegurar la adecuada publicidad de la ocupacin del
inmueble objeto de subasta. Sin duda alguna la subasta, junto con la
accin material del lanzamiento, constituyen los dos momentos esenciales
en el proceso de ejecucin forzosa con ocupantes.
Todas las normas sobre la realizacin de la subasta (Arts.836 y ss) deben
de observarse con especial cuidado y rigor jurdico, pero muy

especialmente las referentes al objeto de la subasta y al contenido de los


edictos, ya que tales edictos constituyen la definicin del contenido y
alcance de la subasta y configuran un sistema de garanta y de Seguridad
Jurdica, tanto para las partes litigantes, como para los terceros y son
medio esencial para obtener el adecuado beneficio econmico y la
adecuada optimizacin del sistema de ejecucin forzosa de bienes
inmuebles.
Si la subasta no esta bien anunciada art 846, si su contenido no esta
adecuadamente definido en cuanto a ttulos (arts 847 ), en cuanto a
valoracin de los bienes ejecutados en cuanto a las condiciones de la
subasta, y en cuanto a la situacin posesoria del inmueble con
determinacin de la existencia o inexistencia de ocupantes, difcilmente el
sistema de ejecucin forzosa de bienes inmuebles con ocupantes, puede
cumplir su objetivo de ser un medio eficaz de proteccin del crdito y de
garanta de recuperacin de las cantidades debidas. En este punto el
nuevo cdigo supone un salto cuantitativo y cualitativo esencial para
garantizar la eficacia de las subastas y para atribuir a los postores medios
adecuados para conocer la situacin posesoria de los bienes ejecutados,
pues el valor econmico del inmueble subastado puede ser radicalmente
diferente en funcin de que est o no ocupado, e incluso en funcin de
que, an estando ocupado, se determine con los adecuados elementos de
seguridad jurdica, como ser una resolucin judicial, si el ttulo invocado
por el ocupante es suficiente o no para continuar en la situacin posesoria
invocada (arrendatario, usufructuario, precarista, etc.).
Por ello, el Art. 847 CPH de manera categrica e imperativa, establece: 4)
La situacin posesoria del inmueble, indicando si los ocupantes, caso
de haberlos, debern desalojarlo cuando se trate de ocupacin de mero
hecho o sin ttulo suficiente, o tienen derecho a permanecer en el
inmueble tras la enajenacin del bien. Esta declaracin judicial sobre los
ocupantes de un inmueble dejar a salvo, cualquiera que fuere su
contenido, los derechos de los interesados, que podrn ejercitarlos en el
proceso que corresponda.
Vemos, pues, como el legislador cierra el crculo de garanta y proteccin
en favor de los postores y por extensin en favor del ejecutante y del
ejecutado, y establece, como elemento esencial de los edictos y como
elemento esencial para determinar el valor final del inmueble objeto de
remate, la determinacin de la situacin posesoria y la determinacin, en
el caso de la existencia de tales ocupantes, del contenido y alcance que
tiene el derecho a poseer invocado por el ocupante.
1-3. Garantizar los derechos de audiencia y defensa del ocupante.
Jurisprudencia Constitucional Espaola de directa aplicacin como criterio
interpretativo de los nuevos preceptos del texto hondureo y en concreto
del art 847.
De toda la doctrina jurisprudencial debe de ser destacados dos
planteamientos doctrinales de especial relevancia derivados de las

sentencias 6/1992 y 21/1995, y que constituyen el medio esencial para


comprender el contenido y alcance de lo dispuesto en los nuevos artculos
661 y 675 l.e.cv., ya que su finalidad y fundamento tienen su antecedente
y justificacin en las dos sentencias destacadas.
As, en la S.T.C. 6/1992 de 16/01 dice ha de afirmarse que en este
concreto supuesto la resolucin judicial dictada en el trmite ltimo del
procedimiento sumario hipotecario, en cuanto impone el desalojo y
lanzamiento de la actual arrendataria, sin que sta haya podido hacer
valer sus derechos e intereses ante los rganos jurisdiccionales vulnera la
garanta constitucional contenida en el Art. 24.1 CE, dando lugar a un
efectivo y real menoscabo del derecho de defensa de la demandante de
amparo y producindose as una indefensin constitucionalmente
amparable en esta sede.En consecuencia, la cuestin del lanzamiento de
la arrendataria por el nuevo propietario deber ser resuelta en un nuevo
proceso ordinario en el que la hoy recurrente de amparo sea parte y tanto
ella como la entidad adjudicataria hagan valer sus derechos, acerca de los
cuales, en cuanto cuestiones de legalidad ordinaria, nada tiene que decir
este Tribunal. El legislador podr (y quiz convenga que lo haga) introducir
una nueva previsin en el proceso del Art. 131 LH que permita la
comparecencia en l con igualdad de armas procesales del arrendatario de
la finca hipotecada. Pero en tanto no lo haga y por respeto al mayor valor
de los derechos fundamentales (en este caso, el de la prohibicin de la
indefensin) la arrendataria no podr ser lanzada sin haber sido parte en
la nica va procesal posible que no es otra que el proceso declarativo
ordinario.
En semejante sentido, la S.T.C.121/1995 de 24/01 indica Por ello se
hace preciso reiterar tambin en este caso las conclusiones a que se lleg
en nuestra S 6/92, en el sentido de que la exigencia implcita en el Art. 24
CE puede alcanzarse propiciando "una interpretacin y aplicacin del Art.
132 LH que elimine aquellos efectos no queridos o, al menos, en
contradiccin flagrante con el derecho fundamental a la defensa y con
normas de derecho necesarias (Art. 57 en relacin con el 114,4 LAU), dado
que el lanzamiento coloca "al arrendador" -sin ser odo en juicio- en
posicin notoria y gravemente disminuida para una eficaz defensa de su
derecho". Ademas, la tutela del derecho del arrendatario recurrente "no
supone desconocer o aminorar el de la otra parte", adjudicataria de la
finca, pues "a sta ... si en la diligencia de ejecucin y entrega del piso se
abstiene el ejecutor de lanzar a la familia ocupante -como arrendataria- no
se le provoca en modo alguno una prdida o disminucin de su derecho de
propiedad (que es lo adquirido), pues justamente se le da lo que el
ordenamiento jurdico permite, es decir, el dominio de la finca" (f. j. 6).
Todo ello sin perjuicio de que, tambin para el adjudicatario, quede abierta
la posibilidad de intervenir en el proceso declarativo para hacer las
alegaciones que convengan a su derecho y, en su caso, de exigir por la va
judicial correspondiente las responsabilidades a que hubiera lugar.

1-4. Evitar situaciones de fraude favorecedoras de la aparicin sorpresiva


de ocupantes.
El ltimo objetivo de la nueva regulacin de la determinacin de la
situacin posesoria de los bienes subastados, tiende a evitar situaciones,
muy frecuentes en la prctica, de aparicin sorpresiva, y ordinariamente
fraudulenta, de ocupantes que limitan el valor del inmueble y que atentan
contra la seguridad jurdica del trafico inmobiliario. La posesin es una
mera situacin de hecho que no accede a archivos o registros pblicos y
que en el caso de documentarse se realiza por medio de contratos
privados carentes de fehaciencia en cuanto a las partes y sobre todo en
cuanto a su fecha. Por ello, resulta esencial conocer la verdadera, real y
material situacin posesoria del inmueble y la determinacin, an sin valor
de cosa juzgada del derecho a poseer del ocupante. Para el cumplimiento
de este objetivo se es necesario un sistema pleno y cerrado de proteccin
del ejecutante, a fin de determinar todas las situaciones posibles de
aparicin de los terceros en el proceso de apremio y para establecer, en el
caso de aparecer, con totales garantas de alegacin, prueba y defensa, el
valor del ttulo presentado.
En el nuevo Cdigo se regula la aparicin o localizacin de los ocupantes
antes de la subasta (Art 805 y 806 CPH), se regula la comunicacin de la
ejecucin (Art. 859 CPH ), se regula la aparicin de ocupantes despus de
la subasta, y se cierra el crculo con la regulacin de la aparicin de los
ocupantes, incluso, en el mismo momento de la entrega del bien
subastado y adjudicado.(art 863 CPH).
El mbito de proteccin de las partes en el proceso de ejecucin forzosa es
completo y tiene por objetivo impedir que surjan de manera mas o menos
sorpresiva terceros ocupantes que puedan frustrar la finalidad legtima del
proceso de ejecucin forzosa, cual es: la realizacin final del crdito
vencido y exigible, mediante la subasta de los bienes que lo garantizan y la
obtencin del mayor valor posible en beneficio del ejecutante y del
ejecutado e incluso de otros acreedores, mediante la distribucin e
posibles sobrantes.
2-2.- Averiguacin y conocimiento de los posibles ocupantes del
inmueble ejecutado. (Arts. 805-806 CPH).
Como se ha indicado, el primer paso esencial en la eficacia del sistema de
ejecucin judicial con ocupantes est en la necesidad de articular
mecanismos eficaces para conocer si el inmueble objeto de ejecucin esta
o no ocupado, y si as ocurre es en virtud de qu ttulo de posesin. Solo si
se agotan, hasta el extremo de lo razonable, los medios para averiguar la
existencia de ocupantes en el inmueble, el sistema para permitir su
participacin en el proceso de ejecucin y para garantizar sus derechos de
audiencia y defensa puede ser eficaz y alcanzar los resultados deseados.
La cuestin se regula en el nuevo cdigo en dos preceptos esenciales, que
son los siguientes:

- El artculo 805 CPH sobre: Declaracin de bienes.


1. El juez exigir al ejecutado que presente, en el plazo de cinco das
contado a partir de la notificacin del mandamiento de ejecucin, una
declaracin jurada en la cual se relacionen bienes y derechos de los que
sea titular y resulten suficientes para hacer frente a la ejecucin.
2. El incumplimiento de este deber llevar aparejada la oportuna sancin
por desobediencia, que se impondr tambin cuando el ejecutado incluya
en la relacin bienes ajenos, oculte bienes, o no devele las cargas que los
graven.
3. Asimismo, el juez podr conminar al ejecutado con multas coercitivas
de un medio a tres salarios mnimos.
- El artculo 806 CPH sobre: Averiguacin de bienes.
Abierta la ejecucin, si no se tuviere conocimiento de bienes suficientes
del ejecutado, el juez podr dirigirse a los organismos y registros pblicos
pertinentes a fin de que faciliten la relacin de todos los bienes o derechos
del ejecutado de los que se tuviere constancia.
De los medios que los preceptos indicados establecen para llegar a
conocer la situacin posesoria del inmueble la ms compleja deriva de la
manifestacin del propio ocupante. Es el medio ms eficaz, pues si es el
propio ocupante quien indica al Tribunal su situacin y aporta los ttulos de
posesin el problema estar resuelto y se conocer la situacin posesoria
del inmueble, limitndose el incidente a la determinacin del alcance y
eficacia de los ttulos presentados. Ahora bien, sta situacin es un tanto
ilusoria, y es difcil imaginar que el deudor ejecutado presente los
ocupantes de su inmueble y manifieste la situacin posesoria del inmueble
ejecutado. Siendo, pues, este mecanismo de conocimiento de los
ocupantes el ms eficaz, pero al mismo tiempo el ms difcil de aplicar,
resulta necesario analizar los problemas prcticos que plantea, como
medio para intentar extraer la mayor eficacia de su regulacin, pues en el
art 805 no se contempla, como establece el art 589 LECV/Espaola, el
requerimiento de que indique el ejecutado la situacin posesoria del bien
objeto de ejecucin, no bastando, con la mera indicacin de s estn o no
ocupados, sino que se deber de indicar las personas que lo ocupan y lo
que, en nuestro caso, resulta ms esencial: el ttulo de tal ocupacin. Para
poder articular el incidente de determinacin de la situacin posesoria y de
la resolucin del derecho a seguir poseyendo el inmueble ejecutado por el
ocupante, resulta esencial conocer, no ya la mera situacin de hecho de la
posesin, sino la situacin de derecho del ttulo que justifica tal posesin,
pues solo de esta manera se podr resolver si el ocupante tiene mejor
derecho que los futuros adjudicatarios a seguir poseyendo o si por el
contrario la situacin posesoria debe de ceder ante el ttulo de
adjudicacin.

Es esta una cuestin fundamental en todo el nuevo sistema de ejecucin


con ocupantes, pues la determinacin previa y precisa de qu derecho
prevalece: el del ocupante o el del adjudicatario y de quin de los dos tiene
que acudir a un proceso declarativo para resolver de forma definitiva la
situacin posesoria, es una cuestin fundamental para dinamizar el
sistema de ejecucin forzosa y para conseguir que sea un mecanismo
eficaz para la realizacin del crdito. Por ello, an cuando no se regule de
modo expreso en el art 805, resulta esencial que tanto en la peticin de
solicitud de la ejecucin, como en el despacho de ejecucin, como en la
diligencia de averiguacin de bienes, se requiera al ejecutado para que
indique la situacin posesoria del bien inmueble objeto de ejecucin.
2-3.- Resolucin sobre el mantenimiento o el alzamiento de la
ocupacin del inmueble ejecutado.
Consecuencia de la tarea de averiguacin de la situacin posesoria del
inmueble ejecutado puede ocurrir: o que se conozca la existencia de algn
ocupante del inmueble o que este se considere desocupado. Al respecto,
establece el art que 847 se indicara en la subasta al situacin posesoria
del inmueble y si los ocupantes, caso de haberlos, debern desalojarlo
cuando se trate de ocupacin de mero hecho o sin ttulo suficiente, o
tienen derecho a permanecer en el inmueble tras la enajenacin del bien.
Esta declaracin judicial sobre los ocupantes de un inmueble dejar a
salvo, cualquiera que fuere su contenido, los derechos de los interesados,
que podrn ejercitarlos en el proceso que corresponda.
En este punto existen dos posibilidades en cuanto a la situacin posesoria
del inmueble:
1. Si el inmueble est ocupado.
Si en el proceso de ejecucin, y por los mecanismos de deteccin de la
existencia de ocupantes (manifestacin del deudor, manifestacin del
acreedor o de cualquier otra forma), se llega a acreditar la presencia de
ocupantes en el inmueble ejecutado se plantean dos cuestiones
esenciales:
Por un lado, es necesario clarificar qu debe de entenderse por
tercero ocupante, distinguiendo las posibles situaciones posesorias
susceptibles de oposicin al adjudicatario y sobre las que el juez de
la ejecucin deber de pronunciarse, en el sentido de mantener tal
posesin en perjuicio del licitador o del adjudicatario o de eliminar la
posesin inmediata del inmueble, mediante el lanzamiento del
ocupante, y,
Por otro, deben de clarificarse las actuaciones procesales en relacin
con el ocupante acreditado y precisas para que pueda intervenir en
la causa y para que se le puedan garantizar sus derechos de
alegacin, prueba y defensa en relacin con su situacin posesoria.
Con carcter general, el derecho de audiencia de todas las partes
interesadas en el proceso, derivado del derecho de defensa y de derecho

de contradiccin, esta garantizado en todas las fases del proceso y


tambin en la fase de ejecucin, y as en el artculo 4 CPH, referente al
principio de contradiccin dice: Todas las partes, considerando la dualidad
de posiciones, tienen derecho a ser odas por el rgano jurisdiccional antes
de adoptar cualquier decisin que afecte directa o indirectamente a la
resolucin que ponga fin al proceso que deba dictarse, bien en la
instancia, bien en los recursos, en cualquier proceso ordinario o especial,
as como para la adopcin de medidas cautelares y en la fase de
ejecucin, salvo que voluntariamente se coloquen en situacin de
rebelda, o que sea contraria la audiencia a la propia finalidad del acto, lo
que deber estar expresamente previsto.
2.- Si el inmueble aparece como desocupado de hecho o de derecho.
Si el inmueble, despus de la actividad de averiguacin, se acredita como
desocupada con un grado de certeza basado en criterios de razonabilidad
derivado de datos objetivos, la consecuencia ser la indicacin de tal
extremo en los edictos de la subasta. Esta acreditacin deber de
considerarse suficiente cuando el juez, despus de oidos el ejecutante y el
ejecutado, obtenga la conviccin de que no existe dato alguno que permita
inducir, con un juicio de inferencia lgico, la existencia de ocupantes en el
imnueble ejecutado.
Por ello, es importante que, desde el primer momento del inicio de la
ejecucin, el demandante-ejecutante solicite del juzgado que el
requerimiento de manifestacin de bienes del deudor, ya se haga en el
requerimiento de pago, ya se haga en una diligencia independiente,
conforme se ha expuesto, contenga una conminacin expresa al deudor,
con los apercibimientos de desobediencia y multas penitenciales, sobre la
situacin posesoria del inmueble. Si el acreedor no puede aportar al
juzgado datos sobre la posible existencia de ocupantes, ni siquiera con los
medios de investigacin patrimonial del art 806 el deudor no manifiesta la
existencia de ocupantes existir en la causa un principio de prueba de
entidad suficiente para indicar en los edictos que el bien inmueble
ejecutado no esta ocupado.
2-4.-Participacin del ocupante en el proceso de ejecucin.
Problema relevante.
La prctica demuestra que, a pesar de todo, pueden aparecer ocupantes
del inmueble tanto antes de la subasta, como despus de la subasta como
en la ltima fase del proceso de ejecucin forzosa y en concreto de
lanzamiento. Entonces se plantea el problema siguiente: Qu ocurre si los
ocupantes aparecen despus de la subasta, pese a la inicial indicacin en
la subasta de la desocupacin del inmueble?. El afn del legislador de
contemplar todas las situaciones posibles y de agotar el sistema de
proteccin del ejecutante, ante situaciones de fraude propiciadas por el
propietario ejecutado, constituyendo situaciones posesorias fraudulentas,
mediante contratos privados carentes de fehaciencia y de inicial

oponibilidad frente a terceros, determina que tambin en estos casos se


regule un incidente de determinacin del derecho del ocupante, a pesar de
que habiendo sido requerido el deudor antes de las subastas ste haya
manifestado la ausencia de arrendatarios.
La esencia del sistema de ejecucin con ocupantes diseado: tanto para
garantizar la eficacia y eficiencia del sistema de subastas, como para
garantizar los derechos de alegacin, prueba y defensa del acupante,
gravita sobre la necesidad de dejar resuelta la cuestin de los ocupantes
del inmueble ejecutado antes del inicio de la fase de subastas y posterior
adjudicacin del inmueble ejecutado y consiguiente lanzamiento a favor
del adjudicatario.
Ahora bien, a pesar de que esta posible aparicin sorpresiva de
ocupantes, se trata de evitar antes de la subasta conforme al art 847 es
lo cierto que en el ltimo momento del proceso de ejecucin suelen
aparecer ocupantes, normalmente de arrendatarios con base en un mero
contrato privado, y aunque pudiera ser un signo evidente de una
situacin prxima al fraude y al abuso del derecho, sin embargo el
legislador contempla esta situacin, la regula y permite intervenir en le
proceso a ese ocupante que invoca derechos posesorios sobre el bien
inmueble ejecutado.
La regulacin de la intervencin del tercero posible ocupante en el
proceso de ejecucin de bienes inmuebles es muy detallada en le
proceso espaol. As, la previsin normativa de la cuestin se recoge en
el art 661-2 l.e.cv., donde se dice: El ejecutante podr pedir que, antes
de anunciarse la subasta, el tribunal declare que el ocupante u ocupantes
no tienen derecho a permanecer en el inmueble, una vez que ste se
haya enajenado en la ejecucin. La peticin se tramitar con arreglo a lo
establecido en el apartado 3 del Art. 675 y el tribunal acceder a ella y
har, por medio de auto no recurrible, la declaracin solicitada, cuando el
ocupante u ocupantes puedan considerarse de mero hecho o sin ttulo
suficiente. En otro caso, declarar, tambin sin ulterior recurso, que el
ocupante u ocupantes tienen derecho a permanecer en el inmueble,
dejando a salvo las acciones que pudieran corresponder al futuro
adquirente para desalojar a aqullos. Las declaraciones a que se refiere
el prrafo anterior se harn constar en el anuncio de la subasta.
Igualmente, en el art 675-2-1 l.e.cv., donde se indica: . Si el inmueble
estuviera ocupado, se proceder de inmediato al lanzamiento cuando el
tribunal haya resuelto, con arreglo a lo previsto en el apartado 2 del Art.
661, que el ocupante u ocupantes no tienen derecho a permanecer en l.
Los ocupantes desalojados podrn ejercitar los derechos que crean
asistirles en el juicio que corresponda.
Por su parte, en el proceso Hondureo no existe una regulacin tan clara
y la presencia sorpresiva de ocupantes debe de integrarse tanto en lo
relativo a la garanta de sus derechos de audiencia, como en lo referente
a su expulsin del proceso de ejecucin si carecen de legtimo y bastante
derecho a seguir poseyendo. Para clarificar la cuestin deben de

sistematizarse tres posibles situaciones de ejecucin de inmuebles


con ocupantes:
1.- Que la presencia del ocupante se detecte antes del anuncio de
la subasta.
En este caso, resulta de aplicacin el art 847 donde se dice La situacin
posesoria del inmueble, indicando si los ocupantes, caso de haberlos,
debern desalojarlo cuando se trate de ocupacin de mero hecho o sin
ttulo suficiente, o tienen derecho a permanecer en el inmueble tras la
enajenacin del bien. Esta declaracin judicial sobre los ocupantes de un
inmueble dejar a salvo, cualquiera que fuere su contenido, los derechos
de los interesados, que podrn ejercitarlos en el proceso que corresponda.
Es claro que antes de la emisin de los edictos debe de concurrir y
realizarse un trmite de audiencia de los ocupantes y de aportacin de los
ttulos de los ocupantes del inmueble, y que el juez debe de resolver si los
ocupantes tiene derecho a seguir ocupando el inmueble objeto d entrega,
lo cual se indicara en los edictos o si deben de desalojar el inmueble y la
subasta se anunciara como libre de ocupantes.
2.- Que la presencia del ocupante se detecte despus del anuncio
de la subasta.
En este caso, resulta de aplicacin Artculo 859 sobre Comunicacin de la
ejecucin a los ocupantes, donde se dice: Si hubiera ocupantes del
inmueble embargado, distintos del ejecutado o de quienes con l
convivan, se les notificar la existencia de la ejecucin, para que en el
plazo de cinco das presenten al tribunal los ttulos que justifiquen su
situacin.
3.- Que la presencia del ocupante se detecte en el mismo acto del
lanzamiento.
En este caso se aplica el Artculo 750 sobre Intervencin de terceros y
donde se dice Podr intervenir en la ejecucin quien, sin ser parte
ejecutante o ejecutada segn este Cdigo, resulte afectado en sus bienes
o derechos por el ttulo de ejecucin o por los actos de ejecucin. La
intervencin lo ser para la defensa de sus derechos e intereses
ejercitando los derechos y posibilidades y quedando sujeto a las
obligaciones y cargas que establezca respectivamente el ordenamiento
jurdico.
Este precepto, supone una aportacin especial a la regulacin de la
ejecucin con ocupantes, y tiene la virtualidad de constituir una clusula
de cierre del sistema, en el sentido de que cualquiera que sea el momento
de aparicin del tercero ocupante, siempre su lanzamiento gozar de la
garanta de ser odo y de la posibilidad de aportacin de ttulos que
acrediten su mejor derecho a poseer. En aplicacin de estos preceptos, y
del derecho de defensa, parece necesario articular un incidente de mera
presentacin de ttulos y de audiencia de partes con el objeto de

determinar antes del efectivo lanzamiento si los ocupantes no conocidos


antes de la subasta pueden continuar con la ocupacin del inmueble.
2-5.- Especialidades en la articulacin del lanzamiento de los
ocupantes.
An cuando es esta una cuestin que no suele analizarse al estudiar la
ejecucin de bienes inmuebles con ocupantes, se considera que es
necesario, a fin de que el trabajo quede completo y adecuadamente
sistematizado, exponer las especialidades del lanzamiento como ltima
actuacin procesal dirigida a la liberacin del inmueble del ocupante u
ocupantes sin ttulo posesorio.
1. Especialidades en el supuesto de vivienda habitual del
ejecutado o de quienes de l dependan.
El Artculo 883 CPH establece que Si el inmueble fuera la vivienda
habitual del ejecutado o de quienes de l dependen, se le dar un plazo de
un mes, prorrogable por otro ms, para desalojarlo. Transcurridos los
plazos sealados, se proceder al inmediato lanzamiento.
Se trata de un precepto de proteccin de la vivienda familiar. Ahora bien, el
problema concreto y prctico que surge es: Cundo se determina el
plazo de lanzamiento y la admisin de la prrroga?. Ms
detalladamente, la duda estara en determinar si en la primera providencia
ordenando el desalojo de un inmueble, que sea vivienda habitual del
ejecutado, ya se tiene que incluir la prrroga, o si tal prorroga se
determinar en una posterior resolucin y a instancia de parte. En este
sentido se plantea una segunda duda, y es la de si la fijacin de la fecha
del lanzamiento se establecer en al primera providencia, en la segunda
admitiendo al prorroga, o en una tercera, transcurrido el plazo de prrroga
establecido.
La interpretacin mas armnica y prctica de este precepto lleva al
entender que inicialmente se fijar el plazo ordinario de desalojo de un
mes y se establecera el da del lanzamiento y nicamente a peticin del
ejecutado y con motivo fundado, se admitir la prorroga en una segunda
resolucin, en al cual, ademas de considerar fundada la peticin de
prrroga, se fijar el nuevo y definitivo da del lanzamiento.
2. Destino de los enseres existentes en el inmueble objeto de
lanzamiento. Si el ttulo dispusiere la transmisin o entrega de un bien
inmueble, el Tribunal ordenar de inmediato lo que proceda segn el
contenido de la condena y, en su caso, dispondr lo necesario para
adecuar el Registro al ttulo ejecutivo.
Si en el inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean
objeto del ttulo, el tribunal requerir al ejecutado para que las retire
dentro del plazo que seale. Si no las retirare, se considerarn bienes
abandonados a todos los efectos.
3. Existencia de desperfectos en el inmueble objeto del lanzamiento

atribuibles al ejecutado o al ocupante. Establece el art 882-2-c CPC que


Los posibles daos que existan en el inmueble, para cuya reparacin se
podr acordar la retencin y depsito de bienes suficientes que se
encuentren en l y que sean propiedad del posible responsable.
4. Existencia de cosas no separables en el inmueble objeto de
lanzamiento. En relacin con esta cuestin el art 882-2-b indica: Las
cosas que no se puedan separar del terreno y que el deudor o los
ocupantes reclamen como de su propiedad. Si consistieran en plantaciones
o instalaciones estrictamente necesarias para la utilizacin ordinaria del
inmueble, el ejecutante deber satisfacer su valor a solicitud del
interesado.
ARTCULO 884.- LIQUIDACIN DE DAOS Y PERJUICIOS.
La determinacin en ejecucin forzosa de la cantidad debida en
concepto de daos o perjuicios o del equivalente en dinero de una
obligacin no numeraria, se realizar previa solicitud escrita.
A la solicitud se acompaar relacin detallada de los distintos
conceptos, con su respectivo importe, y con las justificaciones o
informes que considere procedentes. De todo ello se entregara
copia al obligado por un plazo de diez das para que:
a) Conteste aceptando expresamente la liquidacin propuesta por
el acreedor, en cuyo caso la aprobar el juez, y se continuar la
ejecucin conforme a lo dispuesto para las obligaciones de dinero.
b) No conteste en plazo o conteste sin concretar su oposicin a la
solicitud del acreedor. En estos casos se considerar que el
obligado acepta tcitamente la liquidacin y el juez proceder
igual que en el literal anterior.
c) Conteste presentando oposicin motivada, de la que se le
entregara copia al acreedor, sustancindose el incidente por los
trmites del proceso abreviado, que finalizar por medio de auto,
en el que se fijar la cantidad que deba abonarse al solicitante.
ARTCULO 885.- LIQUIDACIN DE FRUTOS O RENTAS.
1. La determinacin en ejecucin de la cantidad debida en
concepto de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier
clase, se llevar a cabo requiriendo al deudor para que presente
una propuesta de liquidacin que, en su caso, deber atenerse a
las bases que estableciese el ttulo. La propuesta se presentar en
el plazo que de acuerdo a las circunstancias del caso fije el juez.
2. Si el acreedor se mostrare conforme con la propuesta, la
aprobar el juez, continundose la ejecucin de acuerdo con lo
dispuesto para las obligaciones de pago de dinero.

3. Si el acreedor se opone a la liquidacin, se sustanciar el


incidente por los trmites del proceso abreviado, que finalizar
por medio de auto, en el que se fijar la cantidad que deba
abonarse al solicitante.
4. En el caso de que el deudor no presentare la liquidacin, se
requerir al acreedor para que presente la que considere justa. El
ejecutado podr hacer las observaciones o poner los reparos que
considere pertinentes, prosiguiendo las actuaciones por los
trmites del proceso abreviado, tenindose por consentidas las
partidas que no sean observadas o reparadas.
ARTCULO 886.- RENDICIN DE CUENTAS.
Para la ejecucin de una condena a rendir cuentas de una
administracin y entregar el saldo resultante se seguir lo
dispuesto en el artculo anterior, fijndose el plazo para que el
obligado presente las cuentas en atencin a la importancia y
complejidad de la administracin.
Comentario
La indemnizacin por daos y perjuicios slo es posible en ejecucin de
sentencia cuando existe una imposibilidad natural o legal de llevar a cabo
la sentencia en sus propios trminos, cuando sta sea la voluntad del
ejecutante (cuando la ejercita en la demanda como peticin principal o
alternativa) y por ser la ejecucin costosa y extremadamente audaz y
laboriosa de cumplir. Sobre esta cuestin incide de manera directa la
prohibicin de demandas y de sentencias con reserva de
liquidacin y que constituye una de las grandes novedades y elementos
de reforma del nuevo sistema procesal hondureo, pues no se admite la
tradicional frmula que la cantidad debida por frutos o rentas se
determinara en ejecucin de sentencia debiendo en el proceso solicitarse
no solo la pretensin decorativa del derecho sino la prensin de condena
de al concreta y especfica cuanta debida.
As, el Artculo 209, sobre sentencias con reserva de liquidacin establece
con claridad:
1. Cuando se reclame en juicio el pago de una cantidad de dinero
determinada o de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier clase,
no podr limitarse la demanda a pretender una sentencia meramente
declarativa del derecho a percibirlos, sino que deber solicitarse tambin
la condena a su pago, cuantificando exactamente su importe, sin
que pueda solicitarse su determinacin en ejecucin de sentencia,
o fijando claramente las bases con arreglo a las cuales se deba
efectuar la liquidacin, de forma que sta consista en una pura
operacin aritmtica.
2. En los casos a que se refiere el numeral anterior, la sentencia de
condena establecer el importe exacto de las cantidades respectivas, o

fijar con claridad y precisin las bases para su liquidacin, que se


efectuar en la ejecucin.
3. No obstante lo anterior, se permitir al demandante solicitar, y al
tribunal sentenciar, la condena al pago de cantidad de dinero, frutos,
rentas, utilidades o productos cuando sa sea exclusivamente la
pretensin planteada y se dejen para un proceso posterior los problemas
de liquidacin concreta de las cantidades.
En el caso de ser posible la ejecucin parcial "in natura", no cabe el
expediente indemnizatorio ms que por la parte inejecutable. Por ello, es
imprescindible que se acredite la imposibilidad de la prestacin no
dineraria para ir a la ejecucin por equivalencia. La justificacin de la
ejecucin por sustitucin hay que buscarla en la satisfaccin del inters de
cumplimiento o del inters de confianza. Por el mismo criterio, si se trata
de condenas por obligaciones de dar con prdida sobrevenida del objeto
tras sentencia o por obligaciones de hacer o no hacer, que se revelan
inalcanzables en ejecucin de sentencia, velando por el propio inters de
cumplimiento, el expediente lgico es el de la prestacin por sustitucin de
objeto. Ello implica un juicio de suficiencia de la equivalencia, que no tiene
porqu limitarse a la equivalencia econmica. Por el contrario, cuando se
ejecuta una condena no dineraria con base en el inters de confianza, la
prestacin sustitutoria slo puede ser, razonablemente, la indemnizacin
de daos y perjuicios porque el acreedor se resarce de los daos
patrimoniales y morales derivados de la ineficacia del contrato.
En el texto del nuevo cdigo procesal se gana en simplificacin
procedimental en cuanto a la determinacin de daos y perjuicios (con la
remisin a los trmites del juicio abreviado), y en claridad expositiva al
ordenarse el expediente nica y exclusivamente para los supuestos en los
que el derecho a la fijacin de tales daos y perjuicios nazca por el
incumplimiento de la resolucin judicial
4-3-1. Lo primero que hay que recordar es que con carcter general la
condena a pago de daos y perjuicios puede tener distintos
orgenes. Puede ser debida a las siguientes causas o motivos:
a) Por disposicin contractual: que el objeto del contrato sea "indemnizar",
compensar o satisfacer determinada suma. Un contrato de tales
caractersticas ser generalmente un contrato transaccional. En tal caso la
sentencia fijar con precisin el "quantum", de acuerdo con los trminos
del pacto, procedindose a su ejecucin como obligacin dineraria
determinada, por la va de apremio.
b) Puede surgir del incumplimiento, precisamente, de una obligacin
contractual de dar, hacer o no hacer, dando lugar a la accin resarcitoria
por sustitucin. ("ya que no cumples el contrato, dame el equivalente"). En
tal caso el acreedor ejercita el "inters de cumplimiento", buscando la
validez y eficacia del contrato con la modificacin del objeto por otro que

satisfaga su inters. El alcance de los daos y perjuicios, que debe fijarse


tambin en la fase declarativa, se establecer en razn del valor de la
prestacin sustituida, en la cifra econmica de la utilidad que ofrece la
prestacin incluidos los beneficios esperados y no obtenidos. Este tipo de
reclamacin de daos y perjuicios es el ms frecuente en la prctica. Este
mismo criterio es el que se deduce de la lectura de los art 866 (coste del
hacer no personalsimo) y 869 (equivalente pecuniario cuando no es
posible una declaracin de voluntad).
c) Es posible que los daos y perjuicios se reclamen como resultado de la
imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin ("ya que no cumples el
contrato, compnsame el dao que me causas"). Basado por tanto en el
"inters de confianza" esta indemnizacin cubre el valor del dao que al
acreedor le surge por haber contratado intilmente, en funcin de una
utilidad que no recibe. Por tanto la valoracin de los daos y perjuicios gira
en estos supuestos, en torno a los gastos contractuales frustrados, la
prdida de expectativas que se dejaron al margen para celebrar el contrato
fallido, el "pretium doloris", el dao "moral", etc. En general en estos casos
la indemnizacin ser menor que en el supuesto anterior.
d) Los daos y perjuicios pueden nacer tambin de la mora (resarcimiento
de daos y abono de intereses), ya se inste por el acreedor el
cumplimiento o la resolucin ("compnsame el retraso en el cumplimiento
de contrato, adems de cumplirlo o resolverlo"). Todas las previsiones
legales sobre intereses atienden a este tipo de daos y perjuicios y dan
lugar al incidente de liquidacin de intereses, en ejecucin de sentencia.
e) Los daos y perjuicios tambin pueden tener su origen en la
responsabilidad extracontractual o aquiliana, en cuyo caso se trata de
reparar el mal causado con indemnidad para la vctima ("id quod interest").
4-3-2. Para los casos de determinacin intraprocesal de los daos y
perjuicios se prev el trmite de los Arts. 884 CPH que se aplicar cuando
deba determinarse en la ejecucin forzosa el equivalente pecuniario de
una prestacin no dineraria o fijar la cantidad debida en concepto de daos
y perjuicios o de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier clase o
determinar el saldo resultante de la rendicin de cuentas de una
administracin.
Los supuestos de daos y perjuicios mas importantes que se
contemplan en el Cdigo son, pues, los siguientes:
1. Por incumplimiento de las condenas
determinada, por remisin del Art. 881.

de

dar

cosa

mueble

2. Por desperfectos en los bienes inmuebles entregados, previa

retencin y depsito de bienes suficientes del posible responsable (Art.


882-2-c).
3. Por incumplimiento de la condena de hacer no personalsimo,
cuando se opte por los daos y perjuicios y no por la realizacin a cargo de
tercero (Art. 866-1 ).
4. Por el incumplimiento de la condena a la emisin de una declaracin
de voluntad por falta de los elementos esenciales del contrato (Art. 8692).
5. Por los perjuicios derivados de la suspensin del proceso por
prejudicialidad penal, cuando se declara ser autntico el documento o
no haberse probado la falsedad (Art. 770-3 ).
6. Por revocacin de condenas ejecutadas provisionalmente del Art.
780, donde se dice que: En el caso de que se revocara totalmente la
sentencia en ejecucin provisional, se pondr fin a la ejecucin. El juez
ordenar las medidas procedentes para lograr la reposicin de las cosas al
anterior estado, mediante devolucin por el ejecutante del dinero
percibido o de la cosa o bien que se le entreg, devolucin que alcanzar a
los intereses, frutos o rentas, o mediante la orden de deshacer lo hecho. Si
no fuera posible la devolucin del bien o de la cosa, se sustituir por su
equivalente en numerario. Asimismo se reintegrarn al ejecutado las
costas ocasionadas y se le indemnizarn los daos y perjuicios, y del art
art 773-2, donde se dice que El ejecutante deber responder de todos los
daos y perjuicios producidos al ejecutado por la ejecucin provisional si
finalmente la sentencia fuera total o parcialmente revocada. Esta
responsabilidad podr ser exigida de inmediato en el mismo proceso.
7. Por el alzamiento de medidas cautelares en virtud de oposicin a las
medidas o de sentencia absolutoria. As, el artculo 396 establece que
cuando la sentencia absolutoria fuera firme, el tribunal dejar sin efecto
inmediatamente y de oficio todas las medidas cautelares adoptadas,
debiendo el demandante pagar las costas y gastos del proceso cautelar, a
pedido de parte, y podr ser condenado tambin a indemnizar los daos y
perjuicios ocasionados, si se prueban los perjuicios producidos por la
medida cautelar y que la indemnizacin se pedir ante el tribunal de
primera instancia y resuelta por ste, previa vista por tres das a la parte
contraria.
8.- Propiedad intelectual. Artculo 536.- Indemnizaciones.
El clculo de la indemnizacin por lucro cesante, se estimar con base en
uno de los siguientes criterios, a eleccin del perjudicado:
a) Los beneficios que el titular del derecho habra obtenido

previsiblemente, de no haber ocurrido la infraccin.


b) Los beneficios obtenidos por el infractor como resultado de los actos de
infraccin.
c) El precio o regala que el infractor habra pagado al titular del derecho,
si se hubiere concertado una licencia contractual, teniendo en cuenta el
valor comercial del objeto del derecho infringido y las licencias
contractuales que ya se hubieran concedido.
9.- Pretensiones colectivas. Artculo 582.- Indemnizacin.
1. En la sentencia que condene a la reparacin de los daos provocados a
un bien, el juez dispondr que la indemnizacin sea ingresada en
condicin de Fideicomiso a una institucin bancaria. Sus recursos sern
destinados a la reconstruccin de los bienes lesionados o, si esto no fuere
posible, a la realizacin de actividades tendentes a minimizar la lesin o a
evitar que se repita, entre otras que beneficien al bien jurdico
perjudicado.
2. En atencin a la especificidad del bien jurdico daado, a la extensin
territorial afectada y a otras circunstancias consideradas relevantes, el
juez podr determinar, a travs de un auto, el destino de la indemnizacin;
dictar las providencias que deban ser tomadas para la reconstruccin de
los bienes afectados; podr ordenar la realizacin de actividades
tendientes a minimizar la lesin o a evitar que se repita, entre otras, que
beneficien el bien jurdico tutelado.
3. La decisin que especifique el destino de la indemnizacin indicar, de
modo claro y preciso, las medidas que debern ser tomadas por la
institucin bancaria designada como depositaria del valor de la
indemnizacin, as como el plazo razonable para que tales medidas sean
practicadas.
10.- Propiedad industrial. En esa materia, y en lo referente a la fijacin
de una cuanta indemnizatoria es preciso tomar en consideracin dos
preceptos especficos, que son los siguientes:
Artculo 530- Indemnizacin reconocida en la sentencia.
1. La indemnizacin de daos y perjuicios comprender no slo las
prdidas sufridas, sino tambin las ganancias dejadas de obtener por el
titular del registro de la patente, marca o diseo a causa de la violacin de
su derecho.
2. El titular del registro de la marca tambin podr exigir la indemnizacin
del perjuicio causado al prestigio de la marca por el infractor,
especialmente, por una realizacin defectuosa de los productos
ilcitamente marcados, o una presentacin inadecuada de aqulla en el
mercado.
3. Las ganancias dejadas de obtener se fijarn, a eleccin del perjudicado,
con arreglo a uno de los criterios siguientes:

a) Los beneficios que el titular del derecho habra obtenido mediante el


uso del mismo si no hubiera tenido lugar la violacin.
b) Los beneficios que haya obtenido el infractor como consecuencia de la
violacin.
c) El precio que el infractor hubiera debido pagar al titular por la concesin
de una licencia que le hubiera permitido llevar a cabo su utilizacin
conforme a derecho.
4. Para la fijacin de la indemnizacin se tendr en cuenta, entre otras
circunstancias, la notoriedad, renombre y prestigio de la marca y el
nmero y clase de licencias concedidas en el momento en que comenz la
violacin. En el caso de dao en el prestigio de la marca se atender,
adems, a las circunstancias de la infraccin, gravedad de la lesin y
grado de difusin en el mercado.
5. A fin de fijar la cuanta de los daos y perjuicios sufridos, el titular de la
patente, de la marca o del diseo industrial, podr exigir la exhibicin de
los documentos del responsable que puedan servir para aquella finalidad.
6. El titular de la patente, de la marca o del diseo industrial cuya
violacin hubiera sido declarada judicialmente tendr, en todo caso y sin
necesidad de prueba alguna, derecho a percibir en concepto de
indemnizacin de daos y perjuicios el uno por ciento (1%) de la cifra de
negocios realizada por el infractor con los productos o servicios
ilcitamente marcados. El titular podr exigir, adems, una indemnizacin
mayor si prueba que la violacin de su marca le ocasion daos o
perjuicios superiores, de acuerdo con lo dispuesto en los numerales
anteriores.
Artculo 529.- Prescripcin.
1. Las pretensiones civiles derivadas de la violacin del derecho de
patente, del derecho de marca y del derecho de diseo industrial,
prescriben a los cinco aos, contados desde el da en que pudieron
interponerse.
2. La indemnizacin de daos y perjuicios solamente podr exigirse en
relacin con los actos de violacin realizados durante los cinco aos
anteriores a la fecha en que se ejercite la correspondiente pretensin.
11.- Responsabilidad civil de jueces y magistrados del Artculo
557, en el que se dice:
1. La responsabilidad civil de los jueces, magistrados y fiscales estar
limitada al resarcimiento de los daos y perjuicios estimables causados a
las partes o a terceros.
2. Se entender por perjuicios estimables, para los efectos de este
artculo, todos los que pueden ser apreciados en efectivo, al prudente
arbitrio de los rganos jurisdiccionales.
12.- Indemnizacin por daos morales derivados de la Tutela de
derechos honorficos de la persona y dems derechos

fundamentales. Artculo 499 CPH.


1. La existencia de perjuicio con relacin a los derechos protegidos se
presumir siempre que se acredite la intromisin ilegtima en los mismos.
2. La indemnizacin se extender al dao moral que se valorar
atendiendo a las circunstancias del caso y a la gravedad de la lesin
efectivamente producida, para lo que se tendr en cuenta, en su caso, la
difusin o audiencia del medio a travs del que se haya difundido,
fijndose proporcionalmente en la sentencia el grado de afectacin.
Tambin se valorar el beneficio que haya obtenido el causante de la
lesin como consecuencia de la misma.
4-3-3.- En cuanto a los dems supuestos de liquidacin de cantidades
ilquidas, estos es: liquidacin de frutos, rentas, utilidades y
productos y determinacin de saldos y rendicin de cuentas, slo
abrirn el incidente ejecutivo cuando no haya sido posible en la fase
declarativa del proceso la cuantificacin, que siempre es expediente
preferente. Al respecto, debe de recordarse que el artculo 480 referente
a la Sentencia dice que: Excepcionalmente, cuando se haya pedido la
condena al pago de una cantidad sin especificarla, y no haya podido
determinarse su cuanta concreta en la sentencia, se estar a lo dispuesto
en el Artculo 885 de este Cdigo.
A tales efectos, el Art. 885-1 CPH obliga al ejecutante a expresar en una
propuesta de liquidacin las estimaciones pecuniarias de dicha prestacin
y las razones que las fundamenten, acompaando los documentos que
considere oportunos para fundar su peticin, de la que se dar traslado a
quien hubiera de pagar para que en el plazo de diez das conteste lo que
estime conveniente. A continuacin se seguir el procedimiento comn de
toda liquidacin de daos y perjuicios, de esquema propio de juicio
Abreviado.
En consecuencia, la liquidacin de frutos y rentas supondr requerir al
deudor para su presentacin, pues es l quien tiene la mayor facilidad
probatoria, dando traslado al ejecutante y aprobando la cuenta si no hay
oposicin. En otro caso se seala juicio verbal y se resuelve por auto. Si el
ejecutado no presenta la liquidacin, lo har el ejecutante.
Por frutos hay que entender tanto los naturales como los industriales y
civiles, las rentas o pensiones (arrendamiento, valores de renta fija o
variable o de cualquier otra operacin financiera) y las utilidades y
productos responden a la misma idea de rentabilidad.
4-3-4.- Por ltimo, por lo que se refiere a la rendicin de cuentas ( art
886) se aplica el mismo procedimiento aunque es posible la ampliacin de
plazos.
Normalmente la rendicin de cuentas implica una obligacin de hacer
(informar sobre el desarrollo de una determinada administracin o
mandato). No cabe, pues, confundir esta obligacin con la propia
liquidacin econmica de una administracin. Quiere ello decir que la

disolucin y liquidacin de sociedades, administraciones, etc. debe quedar


normalmente zanjada en la fase declarativa, y deberemos buscar medios
de ejecucin especfica de la obligacin de informar (hacer) antes de
acudir al expediente de los daos y perjuicios (producidos por el
incumplimiento de dicha obligacin informativa). El incumplimiento de la
obligacin de informar causa daos por s misma pero no siempre tiene
que ir seguida de una liquidacin econmica (pues la dacin de cuentas
puede derivar de un mandato no econmico).

TTULO SPTIMO
EJECUCIONES HIPOTECARIAS Y PRENDARIAS
Artculo 887.- Procedimiento aplicable.
El pago de deudas garantizadas por prenda o hipoteca podr
exigirse judicialmente dirigiendo la pretensin de ejecucin
directa y exclusivamente contra los bienes pignorados o
hipotecados. En caso de que el acreedor opte por esta ejecucin
se seguirn los trmites previstos para la ejecucin de dinero y se
aplicarn necesariamente las especialidades que se regulan en
este captulo.
Artculo 888.- Presupuestos de la ejecucin hipotecaria.
Para que proceda la ejecucin directa y exclusiva sobre bienes
hipotecados ser necesario que en la escritura pblica de
constitucin de la hipoteca se determine el valor de tasacin del
bien hipotecado que habr de servir como tipo en la subasta, y se
establezca un domicilio fijado por el deudor, y en su caso por el
hipotecante
no
deudor,
a
efectos
de
notificaciones
y
requerimientos. En la inscripcin registral de la hipoteca debern
hacerse constar ambas circunstancias.
Artculo 889.- Presupuestos de la ejecucin pignoraticia.
1. La ejecucin directa y exclusiva contra bienes pignorados no
exigir la fijacin de domicilio por parte del deudor en la escritura
pblica de constitucin de la prenda.
2. Podr fijarse en la escritura el valor atribuido al bien pignorado
a los efectos de la subasta, pero si no se sealase servir como
tipo en la subasta el importe total de la reclamacin por principal,
intereses y costas.
Artculo 890.- Fijacin y cambio del domicilio.

1. El deudor y el hipotecante no deudor debern fijar en la


escritura de constitucin de la hipoteca un domicilio para la
prctica de requerimientos y notificaciones, que podr ser comn
para ambos. Podrn cambiar el domicilio inicialmente fijado
informando de ello al acreedor y siempre que dicho cambio se
haga constar en el Registro de la Propiedad.
Sin embargo en la hipoteca mobiliaria no se podr cambiar el
domicilio sin consentimiento del acreedor.
2. No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, sern vlidos
los requerimientos y notificaciones que se practiquen en domicilio
en que puedan ser hallados el deudor y el hipotecante no deudor,
aunque no coincida con el que figura en el Registro de la
Propiedad, siempre que se haya intentado primero en ste por una
sola vez, y que esa posibilidad no se traduzca en indefensin.
3. Los terceros adquirentes de bienes hipotecados fijarn tambin
un domicilio a efectos de requerimientos y notificaciones, que ser
el que aparezca designado en la inscripcin de su adquisicin,
pudiendo cambiarlo conforme al rgimen sealado en este
artculo.
4. En la hipoteca sobre establecimientos mercantiles el domicilio
ser necesariamente el local en que estuviere instalado el
establecimiento que se hipoteca.
Artculo 891.- Competencia para conocer de la ejecucin de bienes
hipotecados.
1. Si los bienes hipotecados fueren inmuebles, ser competente
para conocer de la ejecucin el Juzgado de Letras del lugar en que
radique el bien. Si radica en ms de un Departamento, el Juez de
Letras de cualquiera de ellos. Esta ltima regla se aplicar
tambin si son varias fincas radicadas en varias circunscripciones.
2. Si los bienes hipotecados fueren muebles, ser competente
para conocer de la ejecucin el Juzgado de Letras al que las partes
se hubieran sometido expresamente en la escritura de
constitucin de hipoteca. A falta de sumisin expresa, ser
competente el del lugar donde se hubiera inscrito la hipoteca. Si
fueren varios los bienes hipotecados e inscritos en diversos
Registros de la Propiedad, ser competente el Juzgado de Letras
de cualquiera de los Departamentos correspondientes, a eleccin
del demandante.
Artculo 892.- Competencia para conocer de la ejecucin de bienes
pignorados.
Ser competente para conocer de la ejecucin de bienes
pignorados el Juzgado de Letras al que las partes se hubieren

sometido expresamente en la escritura de constitucin de la


prenda. o en el documento que corresponda a la prenda mercantil.
A falta de sumisin expresa, ser competente el del lugar en que
los bienes se encuentren.
Artculo 893.- Control de la competencia.
El tribunal examinar de oficio su propia competencia, y la parte
ejecutada podr denunciar la falta de competencia valindose
para ello de la declinatoria, cuya tramitacin no suspender el
curso de la ejecucin hipotecaria o pignoraticia.
Artculo 894.- Solicitud de ejecucin. Personas demandadas.
La solicitud de ejecucin deber dirigirse necesariamente frente al
deudor y, en caso de que lo haya, frente al hipotecante no deudor.
Tambin deber dirigirse frente al tercer poseedor de los bienes
hipotecados, siempre que hubiese acreditado al acreedor su
adquisicin.
Artculo 895.- Documentos que deben acompaar a la solicitud.
1. A la solicitud de ejecucin se acompaar el ttulo donde conste
el crdito, que deber cumplir los requisitos que este Cdigo exige
para dictar mandamiento de ejecucin.
Tambin se acompaarn los dems documentos que se exigen
para la solicitud de ejecucin forzosa ordinaria y, en sus
respectivos casos, los que acrediten el saldo por el que se pide la
ejecucin y los intereses.
2. Para la ejecucin de las hipotecas sobre bienes inmuebles
constituidas a favor de una entidad de las que legalmente pueden
llegar a emitir cdulas hipotecarias o que, al iniciarse el
procedimiento, garanticen crditos y prstamos afectos a una
emisin de bonos hipotecarios, bastar la presentacin de una
certificacin del Registro de la Propiedad que acredite la
inscripcin y subsistencia de la hipoteca. Dicha certificacin se
completar con cualquier copia autorizada de la escritura de
hipoteca, que podr ser parcial comprendiendo tan slo la finca o
fincas objeto de la ejecucin.
Artculo 896.- Requerimiento de pago.
1. Dictado el mandamiento de ejecucin, se requerir de pago al
deudor y, en caso de que los haya, al hipotecante no deudor, o al
tercer poseedor demandados.
2. No ser necesario el requerimiento de pago judicial cuando se

acredite su realizacin extrajudicial efectiva en los tres meses


anteriores a la demanda de ejecucin.
3. Del requerimiento de pago se deber dejar constancia en el
Registro de la Propiedad mediante la correspondiente anotacin.
Artculo 897.- Certificacin de dominio y cargas.
1. En caso de ejecucin de bienes hipotecados el juez mandar al
Registro de la Propiedad que se expida certificacin en la que se
especificar si la hipoteca en favor del ejecutante se halla
subsistente y sin cancelar, o la cancelacin o modificaciones que
aparecieren en el Registro de la Propiedad. La expedicin de esta
certificacin se har constar en el asiento principal, indicando
fecha y procedimiento para el que se expide, y su vigencia
impedir la cancelacin de la hipoteca por causas distintas a la
propia ejecucin.
2. En caso de que de acuerdo con la certificacin, la hipoteca no
existiera o hubiera sido cancelada, el juez pondr fin a la ejecucin
mediante auto que ser apelable.
Artculo 898.- Comunicacin al titular inscrito y a los acreedores
posteriores.
1. Si en la certificacin registral apareciese que la persona a cuyo
favor resulte practicada la ltima inscripcin de dominio no ha
sido requerida de pago ni notarial ni judicialmente, se proceder a
notificarle judicialmente la existencia del procedimiento. Este
ltimo titular podr, si le conviene, intervenir en la ejecucin o
liberar el bien pagando el importe del crdito, ms los intereses y
costas en los lmites de la responsabilidad a que est sujeto el
bien, antes de la adjudicacin.
2. En caso de que de la certificacin se desprenda la existencia de
cargas o derechos reales constituidos con posterioridad a la
hipoteca que garantiza el crdito del ejecutante, se estar a lo
dispuesto para la subasta de bienes inmuebles.
Artculo 899.- Motivos de oposicin a la ejecucin.
El ejecutado slo podr oponerse a la ejecucin alegando:
1) Extincin de la garanta o de la obligacin garantizada,
acreditada mediante la correspondiente certificacin registral de
cancelacin de la garanta real, o mediante escritura pblica de
carta de pago o de cancelacin de la garanta.
2) Error en la determinacin de la cantidad exigible, cuando la
deuda garantizada sea el saldo que arroje el cierre de una cuenta
entre ejecutante y ejecutado. Para que se admita esta causa el
saldo que arroje la documentacin del deudor en la que figuran los

asientos de la cuenta debe ser distinto del que resulte de la


presentada por el ejecutante.
Cuando se hubiere convenido que la cantidad exigible en caso de
ejecucin de saldo referido a cierre de cuentas corrientes u
operaciones similares al amparo de contratos mercantiles
otorgados por entidades financieras sea la que certifique la
entidad acreedora, bastar con que el ejecutado exprese con la
debida precisin los puntos en que discrepe de la liquidacin
efectuada por la entidad.
3) En caso de ejecucin de hipoteca mobiliaria o prenda sin
desplazamiento, que los bienes sobre los que recaen estn sujetos
a otra garanta real o a un embargo anteriores al gravamen que se
ejecuta,
siempre
que
este
hecho
se
acredite
por
la
correspondiente certificacin registral.
Artculo 900.- Trmite de la oposicin. Decisin.
1. La oposicin deber formularse por escrito con anterioridad a la
convocatoria de la subasta. El juez proceder a suspender la
ejecucin y convocar a las partes a una audiencia que se
celebrar en los tres das siguientes a la citacin. Las partes harn
las alegaciones que estimen oportunas y slo se admitir prueba
documental.
2. El juez resolver al da siguiente de la celebracin de la
audiencia mediante auto. Si desestima la oposicin mandar
reanudar la ejecucin. Si estima la oposicin de los nmeros 1) y
3) del artculo anterior, pondr fin a la ejecucin y levantar las
medidas de administracin o depsito que se hubieran acordado.
Si estima la oposicin del nmero 2) resolver que siga la
ejecucin fijando la cantidad que corresponda, y si esa cantidad es
igual a cero pondr fin a la ejecucin.
3. Sern recurribles en apelacin los autos que pongan fin a la
ejecucin. Los que ordenen su continuacin sern irrecurribles.
Artculo 901.- Oposicin Diferida para el Proceso Ordinario.
1. El deudor, el tercer poseedor y cualquier otro interesado que
tuvieran un motivo para oponerse a la ejecucin que no se halle
comprendida en este Ttulo debern hacerla valer en el juicio
declarativo que corresponda, sin que la pendencia simultnea de
este proceso con la ejecucin de la garanta real pueda afectar o
suspender sta.
2. Pueden oponerse, entre otras, las referidas a la nulidad del
ttulo y las que sean atinentes al vencimiento, certeza, extincin o
cuanta de la deuda.
3. Si el ejecutado opta por acudir a un juicio ordinario, podr

solicitar en l que se asegure la efectividad de la sentencia que se


dicte, con retencin de todas o parte de las cantidades que deban
entregarse al acreedor de resultas del proceso de ejecucin de la
garanta real.
A esta solicitud se acompaarn los documentos que la
justifiquen.
4. El juez decretar la retencin si estima bastantes las razones
que se aleguen. En caso de que el solicitante careciese de
solvencia notoria y suficiente, la retencin slo se decretar si
previamente
presta
garanta
en
cantidad
suficiente
y
proporcionada a su patrimonio, destinada a responder del
resarcimiento de los daos y perjuicios que puedan ocasionarse al
acreedor, incluidos los intereses moratorios.
5. Cuando el acreedor afiance a satisfaccin del tribunal la
cantidad que estuviere mandada retener a las resultas del juicio
declarativo ordinario, se levantar la retencin.
Artculo 902.- Suspensin de la ejecucin.
Los procesos de ejecucin regulados en este ttulo slo
suspendern su tramitacin cuando haya oposicin del deudor
hecha valer conforme al artculo anterior, cuando se plantee una
tercera de dominio y en los supuestos de prejudicialidad penal.
Artculo 903.- Suspensin por tercera de dominio.
1. La admisin de la demanda de tercera de dominio suspender
la ejecucin respecto de los bienes a los que se refiera, pudiendo
seguir el procedimiento respecto de los dems no afectados si as
lo solicitare el acreedor.
2. La demanda de tercera de dominio que se presente en estas
ejecuciones slo se admitir si se acompaa de:
a) el ttulo de propiedad del bien a ejecutarse de fecha fehaciente
anterior a la de constitucin de la garanta.
b) la certificacin de inscripcin de dominio vigente a favor del
tercerista o de su causante con fecha anterior a la de inscripcin
de la garanta.
Artculo 904.- Suspensin por prejudicialidad penal.
La suspensin de la ejecucin de una garanta real por
prejudicialidad penal proceder slo cuando se acredite la
existencia de un proceso penal sobre cualquier hecho de
apariencia delictiva, que determine la falsedad del ttulo o la
invalidez o ilicitud del mandamiento de ejecucin.

Artculo 905.- Administracin de la finca o bien hipotecado.


1. El acreedor podr pedir la administracin o posesin interina de
la finca o bien hipotecado. Dicha peticin podr formularla desde
el mandamiento de ejecucin o transcurridos cinco das desde el
requerimiento de pago judicial si no fue atendido. Con los frutos,
rentas o productos que perciba, el acreedor cubrir los gastos de
explotacin y conservacin de la finca o del bien y con el
remanente podr ir cubriendo su propio crdito.
2. Si hubiera acreedores concurrentes, la administracin o
posesin interina corresponder al que sea preferente, si lo pide.
Si fueran de la misma categora en el orden de prelacin,
cualquiera de ellos podr pedirla en beneficio comn,
prorratendose entre los crditos de todos ellos el remanente a
que se refiere el numeral anterior. Si la pidieran varios de la
misma categora cada uno para s, decidir el tribunal mediante
providencia a su prudente arbitrio.
3. Si la finca estuviera ocupada por un tercero, se le notificar la
administracin interina indicndole que queda obligado a efectuar
al administrador los pagos que debiera hacer al propietario,
incluidas en su caso las rentas vencidas y no pagadas si as se
pact.
4. La medida a que se refiere este artculo durar dos aos en
caso de bienes inmuebles y un ao en caso de bienes muebles.
Dicha duracin podr ser ponderada judicialmente atendiendo a
las circunstancias del caso. Al finalizar el periodo de
administracin o posesin interina el acreedor rendir cuentas de
su gestin al tribunal para su aprobacin. Si no se aprobasen, no
podr proseguirse la ejecucin.
Artculo 906.- Medidas en relacin a los vehculos de motor
hipotecados y bienes pignorados.
1. Los vehculos de motor hipotecados y los bienes pignorados
sujetos a este procedimiento de ejecucin se depositarn en poder
del acreedor o persona que ste designe.
El depsito se acordar en el auto por el que se dicta
mandamiento de ejecucin o al da siguiente de resultar
desatendido el requerimiento judicial de pago.
2. Los vehculos depositados se precintarn y no podrn ser
utilizados, salvo que ello no fuere posible por disposiciones
especiales, en cuyo caso se nombrar un interventor.
3. Tratndose de bienes pignorados, la ejecucin no proseguir si
no pueden ser aprehendidos o no puede constituirse el depsito
de los mismos.

4. La medida de administracin sobre vehculo de motor


hipotecado slo se acordar si el acreedor que la solicita presta
caucin suficiente.
Artculo 907.- Convocatoria de la subasta de bienes hipotecados.
1. Transcurridos treinta das desde el requerimiento de pago y la
prctica de las oportunas notificaciones, se proceder a instancia
del actor, del deudor o del tercer poseedor, a la subasta de la finca
o bien hipotecado.
2. La subasta se anunciar como mnimo veinte das antes de su
celebracin, y sus condiciones se notificarn al deudor con la
misma antelacin.
3. La subasta de bienes hipotecados se regir por lo dispuesto en
este Cdigo para la subasta de bienes inmuebles. En estos
procesos de ejecucin podr utilizarse tambin la enajenacin
mediante convenio y la enajenacin por medio de persona o
entidad especializada.
Artculo 908.- Enajenacin de los bienes pignorados.
Constituido el depsito de los bienes pignorados, se proceder sin
ms a su ejecucin de conformidad con lo establecido en este
Cdigo para el procedimiento de apremio de esta clase de bienes.
Artculo 909.- Pago del crdito hipotecario y aplicacin del
remanente.
1. Con el precio de la adjudicacin se proceder de forma
inmediata:
a) a pagar al ejecutante las cantidades en que consistan el
principal de su crdito, los intereses devengados y las costas
causadas, sin que este total exceda del lmite de la garanta
hipotecaria.
b) si hubiera remanente, se depositar a disposicin de los
titulares de derechos posteriores inscritos o anotados sobre el
bien hipotecado.
c) si todava quedara algn remanente del precio de adjudicacin,
una vez satisfechos los acreedores posteriores que hubiera, se
entregar el importe al propietario del bien hipotecado. Pero si el
propietario fuera el propio deudor, el remanente se destinar al
pago de la totalidad de lo que se deba al ejecutante por el crdito
que sea objeto de la ejecucin, siempre que el deudor no se
encuentre en situacin de concurso.
2. El remanente que quedara tras el pago a los acreedores
posteriores podr ser reclamado por quien se crea con derecho a

l, promoviendo el oportuno incidente.


3. Lo dispuesto en este artculo sobre el remanente no se aplicar
cuando se hubiera ordenado su retencin en alguna otra ejecucin
singular o en cualquier proceso concursal.
4. Cumplido lo dispuesto en el nmero primero de este artculo, el
juez mandar que se cancele la hipoteca que garantizaba el
crdito del ejecutante y las inscripciones y anotaciones
posteriores si las hubiera, e indicar que se practicaron
debidamente las comunicaciones al titular registral y a los
acreedores posteriores inscritos.
Artculo 910.- Ejecucin por falta de pago de un plazo del principal
o de los intereses.
1. El proceso de ejecucin regulado en este Ttulo podr utilizarse
para reclamar el pago de una parte del capital o de los intereses
cuya devolucin est fijada a plazos y garantizada mediante
garanta real. Para ello se requerir que esta estipulacin haya
sido expresamente pactada por las partes y conste inscrita en el
Registro de la Propiedad, y que la cantidad que se reclame
obedezca al vencimiento de un plazo sin cumplimiento del deudor.
2. Cuando se ejecute el bien hipotecado por impago de
vencimientos parciales, quedando por vencer otros plazos de la
obligacin, el bien se transmitir al comprador con la hipoteca
correspondiente a la parte del crdito que no estuviere satisfecha.
Esta ltima cantidad se descontar del precio de venta.
Artculo 911.- Reclamacin por el total de lo adeudado en caso de
vencimiento parcial.
1. En la escritura de constitucin de la garanta real, o en
documento pblico aparte, siempre que figure inscrito en el
Registro de la Propiedad, las partes podrn pactar que la falta de
pago de algn plazo provoque el vencimiento del total de la
deuda. En tal caso, impagado un plazo, podr el acreedor instar la
ejecucin para reclamar la totalidad de lo adeudado por capital y
por intereses, comprendiendo el mandamiento dicha cantidad.
2. El acreedor podr solicitar tambin que se comunique al deudor
la posibilidad de consignar o pagar la cantidad exacta que por
principal e intereses estuviere vencida en la fecha de presentacin
de la solicitud, incrementada con los vencimientos del prstamo y
los intereses de demora que se vayan produciendo a lo largo del
procedimiento y resulten impagados en todo o en parte, si se
hubiera ampliado la ejecucin en la forma prevista en este Cdigo.
3. La posibilidad prevista en el prrafo anterior podr hacerse
valer por una sola vez, aun sin el consentimiento del acreedor,

cuando el bien hipotecado fuera la vivienda familiar del deudor,


consignando las cantidades debidas.
4. La consignacin o pago regulado en los dos nmeros anteriores
podr efectuarse hasta el mismo da sealado para la subasta. Si
cumple los requisitos sealados en este artculo, la consignacin o
pago dar lugar a la liquidacin de las costas y, una vez
satisfechas stas, el juez dictar providencia dando fin a la
ejecucin. Lo mismo se acordar cuando el pago lo realice un
tercero con el consentimiento del ejecutante.

Comentario
Por lo que se refiere a los trmites del procedimiento de ejecucin
hipotecaria las novedades han sido numerosas y han tenido importante
incidencia prctica. En un intento de sistematizarlas es obligado incidir en
aquellas novedades que se refieren a la ejecucin de hipoteca inmobiliaria,
por ser la que da origen en los juzgados a mayor nmero de ejecuciones al
ser el instrumento utilizado habitualmente para acceder a la propiedad de
la vivienda por el ciudadano medio. Las novedades recogidas en el ttulo
sptimo, por su orden, son las siguientes:
1) Alteracin del sistema de domicilio pactado. ART 890 CPC
2) Obligacin de dirigir la demanda ejecutiva contra el hipotecante
no deudor (Art. 894 CPC)
3) Necesidad de acompaar a la demanda ejecutiva nuevos
documentos. Art 894 CPC
4) El requerimiento judicial de pago (Art. 896 CPC)
5) La administracin o posesin interinas del bien hipotecado Art 905
CPC
6) La subasta se debe notificar al deudor en el domicilio que conste
en el Registro. art 907 CPC
7) El Art. 907 CPC tambin hace extensivos a la ejecucin hipotecaria
los medios alternativos de realizacin del bien mediante convenio
8) En lo que se refiere al reparto del dinero sobrante tras la subasta,
el Art. 909CPC despeja dudas sobre su destino y cuanta.
9) El Art. 910 CPC atiende a las ejecuciones derivadas de
vencimiento anticipado en obligaciones con sucesivos pagos aplazados.
10) La oposicin a la ejecucin (Arts. 899 a 901 CPC ) adopta un
rgimen ms amplio que el anterior.
11) Tambin el Art. 899 CPC admite la oposicin del ejecutado por
error en la cantidad exigible cuando la hipoteca garantice un saldo en
cuenta corriente.
12) La tercera de dominio (Art. 903 CPC) mantiene el mismo criterio
restrictivo en hipotecas inmobiliarias.
13) En lo que se refiere a terceras de mejor derecho, no ha previsto

el legislador interposicin de demanda de tercera de mejor derecho en los


procedimientos de ejecucin hipotecaria o prendara, omisin que obliga a
entender que no es admisible reclamacin por este motivo.
14) Se amplan los motivos de suspensin por prejudicialidad penal
(Art. 904 CPC).
Como conclusin, las innovaciones introducidas en esta materia por la CPC
han supuesto una evidente mejora con relacin a la situacin anterior,
sobre todo si incluimos toda la regulacin referente a la ejecucin en la
que, por vez primera, se ordena y delimita la oposicin a la ejecucin
frente a la situacin anterior en la que la oposicin se materializaba en
innumerables recursos. No obstante subsisten an algunas deficiencias o
lagunas que deben ser salvadas por la labor interpretativa del juez que
conozca la ejecucin.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA.- Medidas precautorias.
Las medidas precautorias o cautelares ya adoptadas antes de
entrar en vigencia el presente Cdigo Procesal Civil, se regirn por
las disposiciones del Cdigo anterior, pero el juez o tribunal, de
oficio o a peticin de parte, podr ordenar su revisin,
modificacin, sustitucin o cese, con arreglo al presente Cdigo .
SEGUNDA.- Juicios en primera instancia.
Los juicios declarativos que se encontraren en primera instancia al
entrar en vigencia ste Cdigo, se continuarn tramitando hasta
que recaiga sentencia o auto que le ponga fin a dicha instancia de
conformidad a la legislacin procesal civil anterior, y a partir de la
fecha de esas resoluciones se aplicar el presente Cdigo.
TERCERA.- Juicios en segunda instancia.
Cuando los juicios declarativos se encontraren en segunda
instancia al entrar en vigencia el presente Cdigo, se tramitar
esa instancia con arreglo al Cdigo anterior y, a partir de la
sentencia o auto que le ponga fin se aplicar el presente Cdigo.
CUARTA.- Juicios especiales.
Los juicios especiales pendientes al entrar en vigencia el presente
Cdigo, se seguirn tramitando conforme al Cdigo procesal
anterior, y a partir de la sentencia o resolucin, se aplicar el
presente Cdigo.
QUINTA.- Recursos en trmite.
Los recursos que se encuentren en trmite en toda clase de

procesos e instancias y en casacin, a la entrada en vigencia de


este Cdigo, se continuarn desarrollando y se resolvern de
conformidad al rgimen de recursos previstos por la legislacin
procesal civil anterior.
SEXTA: Asuntos en casacin.
Cuando los asuntos se encontraren pendientes de recurso de
casacin al entrar en vigor el presente cdigo podr pedirse con
arreglo a este cdigo, la ejecucin provisional de la sentencia
estimatoria recurrida en casacin.
SEPTIMA.- Rgimen intermedio.
La Corte Suprema de Justicia designar los jueces que conocern
los asuntos en trmite en primera instancia, ante los diversos
juzgados. En la medida que esta vaya finalizando, dispondr
cuales de esos jueces se incorporarn al nuevo procedimiento y
cuales seguirn con el antiguo y pasarn a conocer de los que an
siguieren pendientes. Esto hasta terminar con la primera instancia
en todos los procesos que continuarn sustancindose con el
antiguo rgimen.
Los nuevos jueces que se nombren para la mejor aplicacin de
este Cdigo , as como aquellos que la Corte Suprema de Justicia
determine conforme con lo dispuesto en el inciso anterior,
conocern de los nuevos procesos y conforme lo dispuesto en los
procedimientos que precepta este Cdigo.
OCTAVA.- Jurisdiccin voluntaria.
Mientras no se apruebe una ley de Jurisdiccin Voluntaria,
continuarn
en
vigor
las
disposiciones
del
Cdigo
de
Procedimientos Civiles de 1906 relativas a los actos de jurisdiccin
voluntaria, Libro IV Actos Judiciales no Contenciosos, as como
los actos de esta naturaleza que se encuentren regulados fuera de
ese texto legal que no hayan sido previstos por el presente
Cdigo.
NOVENA.- Las normas de la Ley de Conciliacin y Arbitraje
derogadas por este Cdigo, no obstante sern aplicables a los
procesos pendientes en primera instancia al entrar en vigencia el
presente Cdigo.
Concordancias: artculos 690 al 734, 742 al 911, 918 del Cdigo Procesal
Civil.
Comentario:
1.- Algunas consideraciones
disposiciones transitorias

sobre

la

irretroactividad

de

las

Las leyes procesales, como el resto, son irretroactivas (as lo dispone el Art.
96 de la CH y tambin el Art. 21 del nuevo Cdigo). El problema de la
eficacia temporal de la ley procesal no se refiere a la aplicacin de una ley
nueva a los procesos ya fenecidos (pues es indudable su inaplicacin), ni a
los procesos que se inicien en el futuro (pues tampoco ofrece dudas su
aplicacin). Las dificultades surgen respecto de los procesos en curso,
cuando entra en vigencia una nueva ley procesal. En teora debera
llegarse a la conclusin de que la ley procesal nueva ha de regir todos los
actos procesales que se realicen en los procesos ya en curso y a partir de
su entrada en vigor. Pero esta solucin radical no es conveniente en la
prctica ya que podra dar lugar a problemas de muy compleja solucin y a
situaciones de desigualdad para las partes (73). Por ello, suele llegarse a
soluciones intermedias que el propio legislador delimita en las
disposiciones transitorias.
Ha de dejarse bien claro que ninguna de las soluciones que seguidamente
examinaremos quiebra o vulnera el principio constitucional de
irretroactividad de las leyes (Art. 96 de la CH). El legislador poda haber
ordenado que, a partir de la entrada en vigencia del nuevo Cdigo, todos
los actos procesales, absolutamente todos, se ajustasen desde ese mismo
momento a lo prevenido en el nuevo texto procesal. Se estara as
aplicando ntegramente, a todos los procesos, con independencia del
momento procesal en que se encontrasen, la normativa en vigor (esto es,
el nuevo Cdigo Procesal Civil). Una disposicin de este tipo no supondra
en absoluto la irretroactividad del nuevo Cdigo, ya que solo afectara a los
actos procesales realizados a partir de su vigencia. Dicho de otro modo: la
nueva normativa no se aplicara a los actos procesales anteriores a su
entrada en vigor, sino a los producidos desde su entrada en vigor.
Ahora bien, modificar las normas procesales en medio de un proceso vivo
puede provocar situaciones perturbadoras del proceso y de difcil solucin
(es tanto como cambiar las reglas del juego a mitad del partido). Por ello,
lo que normalmente hace el legislador es extender temporalmente la
vigencia de un texto derogado, para resolver cuestiones y actuaciones
judiciales planteadas con anterioridad a su derogacin, hasta terminar una
instancia, o hasta la resolucin de un recurso en trmite. Esto es
precisamente lo que ha hecho el legislador hondureo: prorrogar
temporalmente el Cdigo de 1906 hasta resolver algunas cuestiones; no
ha dado retroactividad en modo alguno al nuevo texto procesal.
2.- Especficas previsiones sobre derecho transitorio en materia
cautelar.
Las previsiones de derecho transitorio del nuevo Cdigo en relacin
expresamente con las providencias precautorias, se limitan al contenido
del artculo 912: Las medidas precautorias o cautelares ya adoptadas
antes de entrar en vigencia el presente Cdigo Procesal Civil, se regirn
por las disposiciones del Cdigo anterior, pero el juez o tribunal, de oficio o
73

()
Vase Juan MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional. Parte General (con Gmez Colomer y
otros), 13 ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, Pg. 479.

a peticin de parte, podr ordenar su revisin, modificacin, sustitucin o


cese, con arreglo al presente Cdigo. El precepto se refiere a las medidas
pedidas y adoptadas con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo
Cdigo, pero no es este el nico supuesto que puede darse. Tambin es
posible que las medidas se pidan con anterioridad a la vigencia del nuevo
Cdigo pero se adopten una vez que entre en vigor, y, finalmente, las
medidas pueden solicitarse y adoptarse estando ya en vigor el nuevo
Cdigo. Atendiendo al momento de peticin de las medidas y al de su
adopcin, podemos distinguir tres supuestos:
a.- Medidas cautelares ya adoptadas al amparo de la legislacin que
se derogue. A este supuesto es al que se refiere el artculo 912 de forma
expresa. No se producir alteracin alguna del rgimen de las medidas
cautelares ya adoptadas. El demandado solo podr aplicar las previsiones
del Ttulo IV, Libro III, sobre modificacin y revocacin de las medidas
cautelares (Arts. 394 a 397), sin que sea posible que sobre las medidas
adoptadas conforme a la legislacin anterior se tenga en consideracin, ni
por las partes ni de oficio por el tribunal, el resto de las previsiones del
actual Libro III del nuevo Cdigo. Eso s, una vez modificadas las medidas,
se ajustarn en todo a las disposiciones del nuevo Cdigo.
b.- Medidas cautelares solicitadas con anterioridad a la entrada en
vigor del nuevo Cdigo Procesal Civil, pero todava no adoptadas. En este
caso, no ser de aplicacin el artculo 912, sino el 913, referente a
procesos en primera instancia. Las medidas se resolvern con arreglo a la
forma prevista en la legislacin anterior, sin perjuicio de que a partir de la
resolucin, tanto el rgimen de recursos como el rgimen de oposicin a
las medidas inaudita parte o de modificacin se adapte a la nueva
legislacin procesal. Es cierto que el artculo 913 se refiere a los juicios
declarativos, caracterizacin que no tienen las providencias precautorias;
pero dado el carcter instrumental de las medidas cautelares con respecto
al proceso principal en el que se solicitan, no cabe duda de que, por
razones de analoga, ante la falta de una expresa previsin legal al
respecto, es posible aplicar el citado artculo 913.
c.- Medidas cautelares solicitadas tras la entrada en vigor del nuevo
Cdigo. Este es el supuesto que menos dudas ofrece.
Proceder la aplicacin de todo lo previsto en el Libro III en relacin a las
medidas cautelares, tanto en lo referente a los aspectos procesales como
a los sustantivos de las medidas que se soliciten y ello aun cuando el
solicitante plantee su peticin al amparo de la legislacin que en ese
momento ya est derogada, pues el juez debe de adaptar la peticin a las
nuevas normas procesales, por tratarse de normas de orden pblico
aplicables de oficio por el tribunal (Arts. 7 y 21 del CPC). Es de resear
que, segn lo expuesto, es posible que mientras el pleito principal se est
tramitando con arreglo a la normativa del Cdigo de 1906, las medidas
cautelares lo hagan conforme al Cdigo de 2007.
3.- Especficas previsiones sobreasuntos en trmite.
Se pueden distinguir dos grupos: los que seguirn tramitando los asuntos

segn el Cdigo de Procedimientos Comunes en materia Civil de 1906 y los


que conocern de los nuevos procesos segn el Cdigo Procesal Civil. Es
importante sealar que el proceso completo llegar a sentencia definitiva
segn el cdigo anterior, sin embargo, una vez llegada la sentencia
definitiva, se seguirn los trmites para segunda instancia segn el Cdigo
Procesal Civil.
El principio es el mismo para todos los casos, si se est conociendo de un
proceso con el Cdigo anterior, se tramitar hasta que alcance sentencia
definitiva. Una vez alcanzada sta, se proceder a aplicar las normas
respectivas del Cdigo Procesal Civil. Si un juicio declarativo se encuentra
en segunda instancia, se tramitar segn el cdigo anterior, y una vez que
recaiga sentencia, se aplicar lo concerniente a la ejecucin del Cdigo
Procesal Civil. Si los recursos estn en trmite en toda clase de procesos,
instancias y casacin, se continuarn desarrollando de conformidad a la
legislacin anterior. Si el asunto se encuentra en casacin al entrar en
vigencia el presente CPC, se podr solicitar, si procede conforme a este
Cdigo, que se ejecute provisionalmente la sentencia estimatoria o
condenatoria. Todo con arreglo al presente Cdigo.
4.- Comentario final a las disposiciones transitorias.
El nuevo Cdigo Procesal Civil regula la forma en que se atendern los
asuntos ya iniciados una vez que entre en vigencia la nueva normativa,
establecindose que mientras estn en sustanciacin y no hayan finalizado
la instancia respectiva, se continuarn sustanciando hasta su terminacin
de conformidad con las disposiciones del Cdigo anterior. Una vez
finalizada la instancia, se podrn sustanciar de conformidad a la nueva ley,
obedeciendo al hecho de que la nueva legislacin contiene disposiciones
de orden pblico, de inexcusable cumplimiento, lo que tambin ayudara a
evitar una excesiva mora en el tramite de depuracin de asuntos civiles
pendientes de fallo. Al igual sucede con las medidas precautorias y los
juicios especiales, no as con el tratamiento de los recursos en trmite, que
se continuarn desarrollando y se resolvern de conformidad al rgimen de
recursos previstos por la legislacin procesal civil anterior.

DISPOSICIN DEROGATORIA
NICA.- Normas sin vigencia.
Derogar expresamente los siguientes artculos:
1.- Del 1 al 846; y del 899 al 960; todos del Cdigo de
Procedimientos emitido por el Poder Ejecutivo el 8 de febrero de
1906.
2.- Los artculos 511 al 517; 522; prrafo segundo del articulo 553
y artculos del 1495 al 1538 del Cdigo Civil aprobado por el Poder
Ejecutivo el 8 de Febrero de 1906.
3.- Los artculos 6, 7, 8, 9 y 10 del Captulo II de la Ley de
Conciliacin y Arbitraje emitida mediante Decreto No. 161-2000.
4.- El artculo 91, 92, 110 y 111 de la Ley de Propiedad emitida
mediante Decreto No. 82-2004 del 28 de mayo de 2004.
5- Los Artculos 59, 60, 61, 62, 63, 64, 66, 67 y 72 de la Ley de
Inquilinato, emitida en Decreto Nmero 50 del 24 de agosto de
1966.
6.- El Artculo 169 de la Ley del Sistema Financiero emitida en
Decreto No. 129- 2004 de fecha 21 de septiembre 2004.
7.- El artculo 405 del Cdigo de Comercio, emitido mediante
Decreto Legislativo numero 73 de fecha 16 de Febrero de 1950.
Comentario disposiciones derogatorias.
Se establece en forma expresa aquellas leyes o disposiciones que se
derogan por entrar en contradiccin con el nuevo ordenamiento jurdico o
bien para que no haya duplicidad de tratamiento como en el caso de los
medios de prueba en el Cdigo Civil de 1906, porque siguiendo la
tendencia de los Cdigos Procesales Modernos solamente quedan
regulados en leyes adjetivas y no en leyes sustantivas y adems se amplia
las fuentes de prueba en numerus apertus y no en numerus clausus.
DISPOSICIONES ADICIONALES
CUARTA.- Tasas por la obtencin de copias, fotocopias o facsmiles
de documentos.
Salvo lo dispuesto en el Cdigo de Familia y otras leyes especiales,
se autoriza a la Corte Suprema de Justicia, para que en la
extensin de copias, fotocopias, o facsmiles de documentos que
les sean solicitados por los particulares y que consten en los
archivos y en los procesos pendientes o terminados cobre, en
concepto de tasa los valores que dicho tribunal establezca en el
reglamento correspondiente. Estas copias, fotocopias o facsmiles
sern autenticados por los respectivos funcionarios encargados de
los archivos, Juzgados o Tribunales.
QUINTA.- Actualizacin de cuantas.

La cuanta de los procesos, costas, tasas y sanciones pecuniarias


fijadas en este Cdigo ser actualizada reglamentariamente por la
Corte Suprema de Justicia peridicamente de acuerdo a los ndices
de inflacin reportados oficialmente por el Banco Central de
Honduras, teniendo en cuenta el principio de proporcionalidad, en
funcin de un mnimo y un mximo previamente determinado, sin
que pueda exceder de la tercera parte de la cuanta del litigio.
Igualmente la Corte Suprema de Justicia gradara la cuanta de las
multas dentro de los rangos establecidos en este cdigo tomando
en cuenta la gravedad de la infraccin y la capacidad econmica
del infractor.
Comentario disposiciones adicionales.
Con el fin de ser efectivos en la implementacin de la nueva normativa, se
autoriza a que la Corte Suprema de justicia pueda extender copias,
fotocopias o facsmiles de documentos, debidamente autenticados
otorgndole por tanto a los auxiliares encargados de los archivos
facultades de ministros de fe, y permitindole a la Corte efectuar cobros
por este servicio. De igual forma le otorga facultad reglamentaria a la corte
para determinar la cuanta de los procesos, costas, tasas y sanciones
pecuniarias fijadas por el cdigo as como las multas a imponerse a
infractores.
DISPOSICIONES FINALES
PRIMERA.- REFORMA AL CODIGO DE PROCEDIMIENTOS.
Reformar el artculo 972 del Cdigo de Procedimientos emitido por
el Poder Ejecutivo en fecha 8 de Febrero de 1906 el cual en lo
sucesivo se leer de la siguiente manera:
ARTCULO 972.- Contra las resoluciones dictadas podr entablarse
el recurso de apelacin segn las reglas generales, establecidas
en el Cdigo
Procesal Civil.
TERCERA: REFORMA DE LA LEY DE PROPIEDAD INDUSTRIAL.
Reformar por adicin el artculo 164 de la Ley de Propiedad
Industrial contenida en el Decreto Legislativo nmero 12-99-E de
fecha 19 de Diciembre de 1999, que se leer as:
ARTCULO 164.- Para efectos del clculo de la indemnizacin de
daos y perjuicios, la parte correspondiente al lucro cesante se
calcular, a eleccin del perjudicado en funcin de alguno de los
criterios siguientes:
1)
2)
3)
La indemnizacin de daos y perjuicios solamente podr exigirse
con relacin a los actos de violacin realizados durante los cinco

aos anteriores a la fecha en que se ejercite la correspondiente


pretensin.
CUARTA: REFORMA DE LA LEY DEL DERECHO DE AUTOR Y DE LOS
DERECHOS CONEXOS.
Reformar el prrafo primero del artculo 175 de la Ley del Derecho
de Autor y de los Derechos Conexos contenida en el Decreto
Legislativo numero 4-99-E de fecha 2 de Diciembre de 1999 que se
leer as:
ARTCULO 175.- Las indemnizaciones por daos y perjuicios son
aplicables para el caso de que el perjudicado o sus
derechohabientes ejerciten acciones civiles o penales conjunta o
separadamente.
QUINTA: REFORMA DE LA LEY DEL MINISTERIO PUBLICO.
Reformar por adicin el artculo 16, numerales 18, 19 y 20 de la
Ley del Ministerio Pblico contenida en el Decreto Legislativo
nmero 228-93 de fecha 13 de Diciembre de 1993 que se leer as:
ARTCULO 16.- Son atribuciones del Ministerio Publico:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
10)
11)
12)
13)
14)
15)
16)
17)
18) Interponer pretensiones como parte legitimada en el proceso
civil de condiciones generales de contratacin.
19) Intervenir en los procesos sobre incapacitacin, en los de
nulidad matrimonial y en los de determinacin e impugnacin de
la filiacin y en los dems procesos a que se refiere el Ttulo
Cuarto Procesos no Dispositivos del Cdigo Procesal Civil, siempre
que alguno de los interesados en el procedimiento sea menor,
incapacitado o est en situacin de ausencia legal.
20) Las dems comprendidas en el mbito de su fines y las que le

sealen las Leyes y Reglamentos.


SEXTA: REFORMA DE LA LEY DE PROPIEDAD.
Reformar por adicin el numeral 5 al artculo 28 de la Ley de
Propiedad contenida en el Decreto Legislativo nmero 82-2004 de
fecha 28 de Mayo de 2004 que se leer en la siguiente forma:
ARTCULO 28.- Todos los registros que dependan del Instituto de la
Propiedad (IP) funcionan como un Registro Unificado de la
propiedad que incluir los siguientes:
1)
2)
3)
4)
5) Registros Especiales: Comprender personas jurdicas Civiles,
sentencias, concesiones y franquicias otorgadas por el Estado,
informacin cartogrfica, informacin geogrfica, patrimonio
histrico, patrimonio cultural, patrimonio de la humanidad, reas
protegidas, reservas tursticas, condiciones generales de
contratacin y otras que el Instituto de la Propiedad (IP) cree o
incorpore; y,
6)
SEPTIMA: REFORMAS AL CODIGO DE FAMILIA.
Reformar la denominacin del Captulo IV y los artculos 112 y 113
de dicho captulo, lo mismo que los artculos 115 prrafo primero,
118, 240, 244, 245, 246, 247 y 248 todos del Cdigo de Familia,
que se leern en la siguiente forma:
DE LA PRUEBA DE LA PATERNIDAD Y/O MATERNIDAD
ARTCULO 112.- La paternidad y/o maternidad se prueba con la
inscripcin o certificacin del acta de nacimiento o por
reconocimiento inscrito por el Registrador Civil.
ARTCULO 113.- Si con motivo de la accin de investigacin de
paternidad y/o maternidad o de reconocimiento forzoso, se
declarare sta, deber inscribirse la sentencia correspondiente
por el Registrador Civil, colocando la respectiva nota marginal en
la partida de nacimiento del hijo a favor de quien se hubiere
dictado la sentencia.
ARTCULO 115.- La demanda para impugnar la paternidad y/o la
maternidad deber entablarse dentro del primero ao, contado
desde la fecha del nacimiento del presunto hijo o desde aquella en
que el interesado tuvo noticia del hecho.
ARTCULO 118.- En los procesos de investigacin o de impugnacin

de la paternidad y/o maternidad, son admisibles las pruebas de los


grupos sanguneos, marcadores genticos y cualquier otro mtodo
de exclusin o confirmacin de paternidad y/o maternidad que
pueda desarrollarse en el futuro. Los estudios y dictmenes
mencionados debern ser hechos por Microbilogos con
especialidad en Biologa Molecular o por Mdicos con
entrenamiento adecuado en Inmunohematologa.
ARTCULO 240.- El derecho para demandar el divorcio contencioso
no podr entablarse despus de un ao contado desde que se tuvo
conocimiento de la causa que lo motiva, excepto en los casos de
los numerales 1,2, 4 y 6 en que podr entablarse en cualquier
tiempo, siempre que persistan los hechos que le dieron origen a la
causa.
ARTCULO 244.- Los cnyuges que intenten disolver el vnculo
matrimonial
por
mutuo
consentimiento
presentarn
personalmente y por escrito su solicitud al juez competente de su
domicilio, acompaando los documentos siguientes:
1.- Certificaciones expedidas por el Registro Civil en que conste
su edad y su calidad de casados.
2.- Certificacin de actas de nacimiento de hijos menores, si los
hubiere.
3.- Propuesta de convenio regulador cuyo contenido deber ser
conforme a lo establecido en el Cdigo Procesal Civil.
ARTCULO 245.- En la misma fecha de presentacin de la solicitud,
el juez citar a los cnyuges a una audiencia que se celebrara de
inmediato, en la que les har las reflexiones que considere
oportunas, ponindoles de manifiesto las consecuencias de la
disolucin del matrimonio. Si los cnyuges insisten en su solicitud
y no hubiere hijos menores incapacitados el juez dictar en
forma inmediata la sentencia que corresponda pronuncindose
adems sobre el convenio regulador.
ARTCULO 246.- Si hubiere hijos menores incapacitados en la
misma audiencia a que se refiere el artculo anterior el juez citara
a los conyugues a una nueva audiencia, la que se celebrara en el
termino de 15 das. Dentro de ese plazo el Ministerio Pblico
deber rendir opinin razonada del convenio regulador y el juez
oir a los hijos menores si tuvieren suficiente juicio.
ARTCULO 247.- Cumplidas en su caso las actuaciones anteriores,
el juez en la misma audiencia o dentro del trmino de cinco das
dictar sentencia declarando disuelto el matrimonio, se
pronunciar sobre el convenio regulador, mandar a inscribir en el

Registro de la Propiedad Inmueble la escritura de divisin cuando


se refiera a bienes inmuebles, asimismo, ordenar la inscripcin
de la sentencia de divorcio ante el Registro Civil correspondiente.
ARTCULO 248.- En caso que la sentencia que declare disuelto el
matrimonio no aprobase en todo o en parte el convenio regulador
propuesto, el juez dar a los cnyuges un plazo de diez das para
que presenten propuesta de nuevo convenio o propuesta de nueva
redaccin de los puntos concretos que no hubieren sido
aprobados. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo
concedido sin hacerlo, el juez dictar auto dentro de tres das,
resolviendo lo procedente.
Tanto la sentencia que deniegue el divorcio como el auto que
acuerde alguna medida que se aparta de los trminos del convenio
propuesto por los cnyuges, podrn ser recurridos en apelacin.
La apelacin planteada contra el auto que decida sobre las
medidas no suspender la eficacia de stas, ni afectar a la
firmeza de la sentencia relativa al divorcio.
La sentencia o el auto que aprueben en su totalidad la propuesta
de convenio solo podrn ser recurridos en inters de los hijos
menores o incapacitados, por los representantes de stos y por el
Ministerio Pblico.
OCTAVA: REFORMA DEL CODIGO CIVIL.
Reformar los artculos 1444, 2141, 2158 y 2367 del Cdigo Civil
ARTCULO 1444.- La cesin comprender todos los bienes,
derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables
establecidos como tales en el Cdigo Procesal Civil.
NOVENA: La remisin referida en los Cdigos y Leyes, al Cdigo de
Procedimientos Civiles o Cdigo de Procedimientos, salvo en
materia de jurisdiccin voluntaria, se entender hecha a las
normas del Cdigo Procesal Civil.
Comentario disposiciones finales.
Aqu se toman en cuenta las normas que vienen a realizar modificaciones
en los textos que existen y as llevar a cabo una coordinacin con las
nuevas disposiciones. Estas contemplan reformas a lo dispuesto tanto en
el Cdigo de Familia, Cdigo Civil, Ley del Ministerio Pblico, Ley de
Propiedad, Ley de Propiedad Industrial y la Ley de los Derechos de Autor y
Derechos Conexos. En cuanto al Cdigo Civil se deja muy claro que los
bienes no embargables sern los que dispone el Cdigo Procesal Civil, en
su artculo 812. Sobre la hipoteca en el artculo 2141 eliminando los
prrafos 2, 3 y 4, se ha hecho un cambio sustancial para adecuar el
procedimiento a lo establecido en los artculos 887 al 911, regulando en el

artculo 909 lo relativo al pago del crdito hipotecado, dejando en claro


que el acreedor hipotecario tendr su derecho mejor protegido que con la
regulacin anterior.
ARTCULO 932.-ENTRADA EN VIGENCIA.
El presente Cdigo entrar en vigencia veinticuatro (24) meses
despus de su publicacin en el Diario Oficial La Gaceta.
Comentario:
En el presente artculo se ha previsto una vacatio legis de 24 meses desde
su publicacin, la cual fuera realizada con fecha 26 de mayo de 2007 en el
Diario Oficial La Gaceta No. 31,313 mediante Decreto 211-2006. Tiempo
ste que parece muy acertado y necesario para poder hacer las labores de
socializacin, capacitacin e implantacin del nuevo Cdigo Procesal Civil,
porque su entrada en vigencia implicar un cambio significativo en la
forma en que se ha impartiendo la justicia, ya que el nuevo proceso es
predominantemente oral y se lleva a cabo en audiencias, en las que el juez
controla de oficio los presupuestos procesales y se tutela de un mejor
modo los derechos y garantas de los particulares, el acceso a la justicia, el
derecho a la defensa y asistencia tcnica, entre otros.
Finalmente se establece que el nuevo Cdigo Procesal Civil entrar en
vigencia el da mircoles 27 de mayo del ao 2009.
BIBLIOGRAFA:
DE LA OLIVA SANTOS, A., Conceptos fundamentales de la ejecucin
forzosa civil, La Ley, t. 4, 1981; DE LA OLIVA SANTOS, A., DEZ-PICAZO
JIMNEZ, I. y VEGAS TORRES, J., Derecho Procesal Civil. Ejecucin forzosa,
procesos especiales, ed. CERA, Madrid, 2005; FERNNDEZ LPEZ. M. A. , El
proceso de ejecucin, Barcelona, 1982; FERNNDEZ-BALLESTEROS LPEZ,
M. A., La ejecucin forzosa y las medidas cautelares, Madrid, 2001;
MONTERO AROCA, J., Anlisis crtico de la Ley de Enjuiciamiento Civil en su
centenario, Madrid, ed. Civitas, 1982; MONTERO AROCA, J., El proceso,
como garanta de libertad y responsabilidad, Valencia, 2006; MONTERO
AROCA, J., FLORS MATES, J., El proceso de ejecucin, Valencia, 2001;
CORDN MORENO, F., El proceso de Ejecucin forzosa, Elcano, Navarra,
2001; PRIETO-CASTRO, L., Correcciones al derecho sobre ejecucin forzosa
de la Ley de Enjuiciamiento civil, Madrid, 1952; SENES MOTILLA, C., La
obligacin en moneda extranjera, Madrid, 1990; VEGAS TORRES, J., La
ejecucin forzosa en el proyecto de Ley de enjuiciamiento civil, Jornadas
sobre el proyecto de ley de enjuiciamiento civil, Estudios Jurdicos: cuerpo
secretarios judiciales, Madrid, 1999; CASTILLEJO MANZANARES, R., La
estructura general de la ejecucin forzosa en la Ley de Enjuiciamiento Civil,
1/2000, Actualidad Jurdica Aranzadi, n 544, 2002; GARBER LLOBREGAT,
J., El proceso de ejecucin forzosa en la nueva Ley de Enjuiciamiento civil,
2 vols., Madrid, 2007; PEA BERNALDO DE QUIRS, C. M., La ejecucin

forzosa en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, Granada, 2001; GIMENO


SENDRA, V., ASENCIO MELLADO, J. M., Proceso Civil prctico, t. VII y VIII,
Madrid, 2005; ROCHA GARCA, E., La Ejecucin forzosa y las medidas
cautelares en la nueva Ley de enjuiciamiento civil, Granada, 2001;
SOSPEDRA NAVAS, J., Prctica del proceso civil: la ejecucin forzosa,
procesos especiales, t. I, vol. III, Madrid, 2005.
ALGARRA PRATS, E.,Reflexiones sobre la proteccin de la vivienda familiar
frente a terceros: comentarios al hilo de la STC 106/2002, de 6 de mayo,
Derecho privado y Constitucin, n 16, 2002; ANDINO AXPE, L. F., La
tercera de dominio en la nueva ley de enjuiciamiento civil Informacin
laboral: jurisprudencia, N 7, dic. 2003, CAMY SNCHEZ-CAETE, B., Las
terceras en el orden inmobiliario, Pamplona, 1992; DE PRAMO DUPUY, J.
R., La tercera de dominio, Prctica de Tribunales. Revista de Derecho
procesal civil y mercantil, N 34, 2007, p. 19-25; DAZ FRAILE, J. M., Las
terceras de dominio en relacin con el Registro de la Propiedad, Revista
Crtica de Derecho Inmobiliario, n 688, Ao LXXXI (Marzo-Abril 2005) p.
483-513; FERNNDEZ LPEZ, M. A., La tercera de dominio, Madrid, 1980;
FERNNDEZ MARTNEZ, E., Las terceras de dominio y de mejor derecho.
Otras intervenciones de terceros sin tercera,Estudios Jurdicos: Cuerpo de
Secretarios Judiciales, n II 2002; GARCA DE MARINA, M., Terceras de
dominio y de mejor derecho, Barcelona, 1990; GOERLICH PESET, J. M., La
tercera de dominio en el proceso laboral: resea de jurisprudencia social,
Informacin laboral: jurisprudencia, n 15 (mayo 2001), GMEZ DE LA
ESCALERA, J.J., El tercer adquirente de bienes embargados o hipotecados
como tercero procesal: la tercera registral,Cuadernos de Derecho Judicial,
N XXXVIII, 1994; GONZLEZ POVEDA, P., La tercera de dominio,
Cuadernos de Derecho Judicial, n IX 1994; MARN CORREA, J. M., La
intervencin de terceros en la ejecucin en la nueva Ley de Enjuiciamiento
Civil: su influencia en el proceso laboral, El tercero en la ejecucin laboral,
Consejo General del Poder Judicial, 2002, pp.93-122 (Manuales de
formacin continuada); MONTERO AROCA, J., Flors Mates, J., Tercera de
dominio, Valencia, 2004; PLANCHADELL GARGALLO, A.,La tercera de
dominio, 2001; REVILLA GONZLEZ, J. A., La tercera de dominio. La
tercera de mejor derecho, La ejecucin provisional, la ejecucin de ttulos
extrajudiciales y la ejecucin de sentencias de la nueva ley de
enjuiciamiento civil, Cuadernos de Derecho Judicial, n XIV, 2001; ROJO
ARNAU, J. V., Manual prctico de terceras de dominio, Valencia, 1997;
SANZ HEREDERO, J. D., Tercera de dominio. Tercera de mejor derecho.
Intervencin de terceros acreedores en el proceso de ejecucin,Estudios
jurdicos: Cuerpo de Secretarios Judiciales, n VI 1997; SEGUI PUNTAS, J.,
Algunas cuestiones acerca de la tercera de dominio, La ejecucin civil,
Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 2004; SUREZ BLAVIA, A., Las
Terceras en el derecho espaol, Barcelona, 1998; TORRES MATEOS, M.
A.,Tercera de dominio / Miguel ngel Torres Mateos, Cizur Menor (Navarra),
2007; VZQUEZ BARROS, S., Las terceras, bienes embargables, bienes

inembargables: LEC 1/2000, de 7 de enero, Barcelona, 2001; VILATA


MENADAS, S., El objeto de la tercera de dominio,Prctica de Tribunales.
Revista de Derecho procesal civil y mercantil, n 34,2007; VILLAGMEZ
RODIL, A., Tercera de dominio respecto a viviendas adjudicadas por
cooperativa. Eficacia del documento privado de adjudicacin (s. del TS. de
29-12-95), Semana Jurdica, n 9-1996.
; y la bibliografa citada en el Art. 799.
CARRERAS LLANSANA, J., El embargo de bienes, Barcelona, 1957; CACHN
CADENAS, M., Modificacin y extincin del embargo, Cuadernos de
derecho judicial n. XXIX, 1996; CACHN CADENAS, M., El embargo de
bienes, Barcelona, 1990; CACHN CADENAS, M., La ejecucin dineraria.
Disposiciones generales y embargo de bienes, Estudios Jurdicos: Cuerpo
de Secretarios judiciales, n III, 2001; JLVEZ LEN, M. A., El embargo de
bienes, Estudios Jurdicos. Cuerpo de Secretarios Judiciales, n I, 2002;
OCHOA MONZ, V., La localizacin de bienes en el embargo, Barcelona,
1997; ACHN BRUN, M. J., Embargo de bienes o derechos no
pertenecientes al ejecutado, La Ley. 5937, 2004; Roldn Brondo, C., El
embargo de bienes propios de una fundacin eclesistica y el artculo 34
de la constitucin espaola, La constitucin y la prctica del derecho
(Manuel Aragn Reyes, Julin Martnez-Simancas Snchez), Pamplona,
1998; y la bibliografa citada en el Art. 799.
J. M. CARRERAS MARAA. La ejecucin en la nueva ley de enjuiciamiento
civil. La problemtica suscitada por la existencia de ocupantes.
Magistrado. Estudios de derecho Judicial. 2002- Nmero 43.
R. RIVAS TORRALBA. Aspectos Registrales de la ejecucin directa sobre
inmuebles hipotecados. Estudios de Derecho Judicial. 2004-nmero 53.
CACHN CADENAS, M., El embargo de bienes, Barcelona, 1990; CACHN
CADENAS, M., La ejecucin dineraria. Disposiciones generales y embargo
de bienes, Estudios Jurdicos: Cuerpo de Secretarios judiciales, n III,
2001; JLVEZ LEN, M. A., El embargo de bienes, Estudios Jurdicos.
Cuerpo de Secretarios Judiciales, n I, 2002; OCHOA MONZ, V., La
localizacin de bienes en el embargo, Barcelona, 1997; SNCHEZ RIVERA,
P., El requerimiento de manifestacin y la bsqueda de bienes en la
ejecucin en la Ley de Enjuiciamiento Civil, La Ley, n 6734, jun. 2007; y
la bibliografa citada en el Art. 799.
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA. 1982
CDIGO PROCESAL CIVIL. Emitido por el Congreso Nacional el 22 de
enero del 2007.
CDIGO CIVIL. 1906
CDIGO DE FAMILIA, DECRETO No. 76. Emitido por el Congreso
Nacional, el 11 de mayo de 1984.

CDIGO DEL NOTARIADO, DECRETO 353-2005. Emitido por el


Congreso Nacional el 16 de diciembre del 2005.
LEY DE CONCILIACIN Y ARBITRAJE, DECRETO, No. 161-2000.
Emitida por el Congreso Nacional, el 17 de octubre del ao 2000.
LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL DE ESPAA. 16 Edicin del 2007.
LEY DEL INQUILINATO, DECRETO No. 50. Emitida por el Congreso
Nacional, el 24 de agosto de 1966.
LEY DEL INSTITUTO HONDUREO DE LA NIEZ Y LA FAMILIA.
CDIGO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA, DECRETO 73-96.
LEY DE PROPIEDAD HORIZONTAL, DECRETO No. 45. Emitida por el
Congreso Nacional el 23 de octubre de 1965, publicada el 25 de enero de
1966.
MODULOS INSTRUCCIONALES PARA FORMACION DE FORMADORES
DE LA ESCUELA JUDICIAL DE HONDURAS.
TEORIA GENERAL DEL PROCESO. Enrique Viscovi, segunda edicin,
Editorial Temis, S. A., Colombia 1999.
TERMINOLOGIA JURDICA MS UTILIZADA EN HONDURAS. Autor
Marcio Moya. Graficentro Editorial 1998.
VOCABULARIO JURIDICO. Eduardo J. Couture. Ediciones de Palma.
Argentina, 1993
INDICE ANALITICO
ACREEDORES: Personas con derecho a reclamar
ACUERDO: Convencin celebrada entre particulares, colectividades o
Estados, y destinada a regular una situacin jurdica difcil o fijar las
medidas de aplicacin de una convencin o tratado.
ACUMULACIN: Decisin por la cul un Tribunal, que conoce de dos
litigios estrechamente vinculados, de suerte que por su conexidad la
solucin de uno debe influir en la del otro, o de dos demandas, una de las
cules es incidente de la otra, ordena que ambas causas se acumulen para
que sean resueltas en una sola sentencia.
ADMISIN: Tramite previo realizado en los Tribunales de la Repblica en el
que se decide, analizando solamente cuestiones de forma o motivos de
evidencia, si ha o no lugar a seguirse substancialmente ciertos recursos o
reclamaciones.
APELACIN: Recurso planteado ante una jurisdiccin superior, para
obtener la revocacin total o parcial de una decisin de la jurisdiccin
anterior.
COMPETENTE: Actitud de una autoridad pblica para otorgar actos
jurdicos.
COSTAS: Conjunto de los gastos tasados efectuables por las partes en el
curso o con ocasin de un juicio y que constituyen el objeto de una
condena especial en el fallo.
DOLO: Maniobras empleadas por una persona con el fin de engaar a otra
y determinarla a otorgar un acto jurdico.
DOMICILIO: Lugar donde una persona tiene su principal establecimiento,

o sea el centro de sus intereses.


EMBARGO: Accin de poner en manos de la justicia o de la autoridad
administrativa en defensa de un inters privado o pblico un bien mueble
o inmueble con el fin de impedir que su propietario o tenedor pueda
disponer o gozar de el en detrimento del embargante.
EJECUCIN FORZOSA: Ejecucin de una convencin o sentencia,
impuesta al deudor en su persona o sus bienes por ministerio de un oficial
pblico competente, y si es necesario con ayuda de la fuerza pblica,
observando las formalidades prescritas por la ley.
HOMOLOGACIN: Confirmacin Judicial de determinados actos de las
partes para la debida constancia y eficacia.
INDEMNIZACIN: Resarcimiento de los daos causados.
INSTANCIA: Conjunto de actos, plazos o formalidades que tienen por
objeto el planteamiento, prueba y juzgamiento de un litigio. Calificacin
dada a la jurisdiccin de primer grado.
INTERVENCIN: Procedimiento por el cul una persona se presenta o es
citada a juicio, sea para hacer valer un inters personal o en apoyo de la
demanda de una de las partes.
MANDAMIENTO: Orden dada por el Juez a las partes o a los auxiliares de
la justicia, en un pleito sometido a su decisin y en virtud del poder de
mandar que la ley le confiere en ciertas circunstancias.
MOROSIDAD: Estado en que se halla el deudor tardo en el cumplimiento
de su obligacin, a partir del momento en que el acreedor le intima para
que le cumpla.
NEGLIGENCIA: Falta no intencional, consistente en dejar de cumplir un
acto que se habra debido cumplir.
NOTIFICACIN: Acto de dar a conocer a los interesados la resolucin
recada en un tramite o en un asunto judicial.
NULOS: Ineficacia de un acto jurdico, proveniente de la ausencia de una
de las condiciones de fondo o de forma requeridas para su validez.
OPOSICIN: Manifestacin o voluntad destinada a impedir el
cumplimiento de un acto jurdico, o a imponer ciertas condiciones a ese
cumplimiento.
PARTES: Personas intervinientes en un proceso.
PRESCRIPCIN: Medio Legal para adquirir la propiedad por posesin
ininterrumpida. O de liberarse de una carga cuando su ejecucin no es
exigida por acreedor.
PRETENSIN: Derecho, cualquiera que sea su validez, que se alega para
obtener una cosa o ejercer determinadas facultades.
REBELDIA: Inobediencia al mandato del Juez Legtimo que llama a alguno
al Juicio. Omisin o tardanza en responder o comparecer a juicio en el
trmino de la citacin o llamamiento del Juez.
RECURSO: El hecho de deferir a una autoridad administrativa o judicial un
acto administrativo o decisin judicial, para obtener su modificacin,
revocacin o interpretacin.
RESCISIN: Anulacin o invalidacin de algn contrato, obligacin o

testamento.
SUCESIN: Transmisin a una o ms personas vivas del patrimonio dejado
por otra fallecida.
SUCESORES: Personas que toman el lugar de otra en sus derechos u
obligaciones.
TERCERO: Persona que no ha sido parte ni ha estado representada en un
contrato o juicio. Tambin se usa para designar a los causahabientes a
titulo singular.
TTULO: Causa o fundamento jurdico de un derecho.
TRATADO: Acto jurdico convencional por lo cul los gobernantes
competentes de dos o ms Estados realizan operaciones jurdicas.
TRANSACCIN: Contrato en el cul las partes, haciendo concesiones
recprocas, dan fin a una cuestin planteada o previenen una futura.
TEGUCIGALPA-OCTUBRE 2008.
COORDINACIN J.M. CARRERAS MARAA
MAGISTRADO.

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