Apuntes de Derecho Societario IJ 2012

Apuntes de Derecho Societario
SebAStin bAlbn
balbn, Sebastin
Apuntes de derecho societario. - 1a. ed. - buenos Aires : iJ editores, 2012.
320 p. ; 26x16 cm.
iSbn 978-987-25386-6-8
1. Derecho Comercial. i. ttulo.
CDD 346.07
Fecha de catalogacin: 31/05/2012
iJ editores
Uruguay 766 - 9 piso - Ciudad Autnoma de buenos Aires
tel: 5276-8001
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impreso en Argentina
Hecho el depsito que establece la ley 11.723
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Av. Mitre 1761, Florida, buenos Aires, en el mes de junio de 2012.
ndice
Captulo I - Derecho de las Sociedades, Concepto de Sociedad y su relacin
con la empresa...............................................................................................21
1. El derecho de las Sociedades.............................................................23
1.1. evolucin histrica........................................................................23
2. Naturaleza jurdica del acto constitutivo. Diversas teoras...........25
2.1. teoras contractualistas.................................................................25
2.2. Actos constitutivos, complejos y colectivos.................................25
2.3. teora de la institucin..................................................................26
2.4. el contrato plurilateral...................................................................26
2.4.1. Diferencias entre los contratos bilaterales y plurilaterales.....27
3. Diferencias entre la sociedad comercial y la sociedad civil............28
3.1. Registro y publicidad.....................................................................28
3.2. nombre..........................................................................................28
3.3. Finalidad del ente..........................................................................29
3.4. Prestaciones...................................................................................29
3.5. Responsabilidad del socio.............................................................29
3.6. Rgimen de nulidades...................................................................30
4. Tipicidad.............................................................................................31
4.1. estipulaciones tipificantes y no tipificantes..................................31
5. Diferencias entre la Sociedad Comercial y otras figuras...............32
5.1. Simple asociacin..........................................................................32
5.2. Asociacin civil.............................................................................33
5.2.1. Asociacin civil. Su constitucin bajo forma de sociedad
comercial...........................................................................................33
5.3. Mutual............................................................................................34
5.4. Fundacin......................................................................................34
5.5. Cooperativa...................................................................................35
Vii
6. Sociedad de Un Solo Socio................................................................36

7. Sociedad y Empresa...........................................................................37
Captulo II - Constitucin de una Sociedad Comercial.............................41

1. Caracteres del contrato plurilateral de sociedad...........................43
2. Elementos del contrato de sociedad..............................................44
3. Elementos generales.......................................................................44
1.1. Capacidad......................................................................................44
3.1.1. incapaces absolutos.................................................................44
3.1.2. los menores adultos y su capacidad.......................................45
3.1.3. los fallidos..............................................................................46
3.1.4. los condenados penalmente...................................................46
3.1.5. las corporaciones eclesisticas y clrigos............................47
3.1.6. los magistrados y jueces........................................................47
3.1.7. Corredores y martilleros..........................................................47
3.1.8. Sociedades entre cnyuges.....................................................48
3.2. Consentimiento.............................................................................48
3.3. Causa-fin y fin-comn...................................................................49
3.4. Objeto del contrato propiamente dicho.........................................49
4. La sociedad como socia.....................................................................49
4.1. lmite en la participacin..............................................................50
4.2. Sociedades controladas y vinculadas............................................50
5. Elementos especficos........................................................................51
5.1. Pluralidad.......................................................................................51
5.2. Organizacin.................................................................................51
5.3. Aportes...........................................................................................51
5.4. Participacin en las utilidades y soportacin de las prdidas.......52
5.5. Affectio societatis.........................................................................52
6. Requisitos tipificantes y no tipificantes...........................................53
Viii
Captulo III - Forma, publicidad y registracin...........................................57

1. Instrumentacin.................................................................................59
2. Publicidad...........................................................................................59
2.1. efectos...........................................................................................60
2.2. Medios...........................................................................................60
2.2.1. Publicidad edictual.................................................................61
2.2.2 Publicidad registral..................................................................61
3. El Registro Pblico de Comercio.....................................................62
3.1. Otros Registros..............................................................................62
4. Principios Registrales........................................................................63
4.1. efectos de la registracin..............................................................63
4.2. Carcter de la inscripcin..............................................................64
4.3. tiempo para la presentacin del contrato ante el Registro...........64
4.4. Formacin de legajos....................................................................65
4.5. inscripcin del reglamento............................................................65
5. Existencia de sucursales. Registracin............................................65
Captulo IV - Domicilio, nombre, Objeto, Plazo y Capital........................69

1. Domicilio Social y Sede Social..........................................................71
2. Nombre Social....................................................................................71
2.1. Razn y denominacin..................................................................72
3. Objeto Social......................................................................................72
3.1. Objeto y capacidad........................................................................73
3.2. Requisitos del objeto.....................................................................73
3.3. licitud del objeto y de la actividad...............................................73
3.3.1. Objeto ilcito............................................................................73
3.3.2. Objeto lcito y actividad ilcita................................................74
3.3.3. Objeto prohibido.....................................................................74
iX
4. Plazo de duracin...............................................................................75
5. Patrimonio y Capital Social..............................................................75
5.1. Principios en materia de capital social..........................................75
5.2. Relacin del objeto con el capital social.......................................76
5.3. Funciones del capital social...........................................................77
5.3.1. De productividad.....................................................................77
5.3.2. De garanta..............................................................................77
5.3.3. Determinacin de la intensidad con que se ejerce el estado de
socio..................................................................................................78
5.4. bienes aportables...........................................................................78
5.4.1. Aportes de crditos y de ttulos...............................................81
5.4.2. Valuacin del aporte................................................................81
5.4.2.1. Sociedades por parte de inters, en comanditas simples y
de responsabilidad limitada...........................................................79
5.4.2.2. Sociedades por acciones...................................................80
5.4.3. eviccin y vicios redhibitorios...............................................80
5.4.4. Prestaciones accesorias...........................................................80
5.4.5. Mora........................................................................................81
Captulo V - Fondo de comercio...................................................................85

1. Elementos...........................................................................................88
2. Procedimiento....................................................................................89
Captulo VI - Organizacin..........................................................................93
1. Organicismo.......................................................................................95
1.1. teoras en torno al funcionamiento de las sociedades..................95
1.1.1. teora del mandato..................................................................95
1.1.2. teora de la representacin necesaria......................................96
1.1.3. teora de la representacin legal.............................................96
1.1.4. teora del contrato de trabajo..................................................97
2. Teora del rgano..............................................................................97

2.1. Competencias funcionales y voluntad social..............................98
3. rgano de administracin..............................................................98
3.1. en las sociedades por parte de inters.........................................99
3.2. en las sociedades de capital........................................................99
4. rgano de Gobierno........................................................................100
5. rgano de Fiscalizacin..................................................................100
Captulo VII - Personalidad........................................................................103

1. Personalidad de las sociedades.......................................................105
2. Teoras en torno a la personalidad.................................................105
2.1. teoras de la ficcin.....................................................................105
2.2. teoras negatorias de la personalidad..........................................106
2.3. teoras de la realidad...................................................................107
2.4. teora de la institucin................................................................108
2.5. teoras normativas......................................................................108
3. Desestimacin e Inoponibilidad de la Personalidad Societaria..109
3.1. en la ley 19.550...........................................................................109
Captulo VIII - nulidades...........................................................................113

1. La especificidad en materia societaria...........................................115
2. Irretroactividad de la nulidad societaria.......................................116
3. Nulidad vincular (art. 16 LS)..........................................................117
4. Nulidad por antipicidad y anulabilidad por falta de requisitos
esenciales tipificantes (art. 17 LS)......................................................117
Xi
5. Estipulaciones nulas (art. 13 LS)....................................................118
Captulo IX - Sociedades en Formacin, de Hecho e irregulares..............121

1. La sociedad en formacin...............................................................123
1.1 Actos cumplidos durante el rgimen fundacional........................123
2. La sociedad irregular y la sociedad de hecho...............................124
2.1. Personalidad y tipicidad..............................................................124
2.2. Prueba de la existencia del ente...................................................125
2.3. Responsabilidades generales de los socios.................................125
2.4. Representacin............................................................................125
2.5. Relacin de la sociedad irregular o de hecho con terceros.........126
2.6. Regularizacin.............................................................................126
2.7. Disolucin y liquidacin.............................................................127
Captulo X - nacionalidad y extraterritorialidad Societaria......................124

1. Doctrinas afirmatorias y negatorias de la nacionalidad..............131
1.1. teoras que afirman la nacionalidad de las sociedades...............131
1.2. teoras que niegan la nacionalidad de las sociedades.................132
2. Criterios actuales de determinacin..............................................132
2.1. Criterio de la lS..........................................................................133
3. Existencia y forma de la sociedad extranjera...............................134
3.1. tipo desconocido. Validez...........................................................134
4. El acto aislado y el ejercicio habitual (art. 118 LS)......................134
4.1. Resolucin General iGJ n 8/2003 registro de actos aislados..135
4.2. Cumplimiento del objeto en la Argentina (art. 118 lS)..............135
4.3. inscripcin para la actividad prevista en el art. 118 lS
(Res. iGJ 7/2005)...............................................................................136
4.4. Contabilidad separada obligatoria supuestos en el art. 118 lS...137
Xii
4.5. ejercicio habitual y falta de registracin de la sociedad extranjera

art. 118 lS-.......................................................................................137
5. Constitucin por sociedad extranjera de sociedad en la Repblica
(art. 123 LS)..........................................................................................137
5.1. Adquisicin de acciones de sociedades argentinas.....................137
5.2. Requisitos impuestos por la inspeccin General de Justicia
(art. 123 lS)........................................................................................138
5.3. Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica........139
6. Actuacin y responsabilidad del representante...........................139
Captulo XI - transformacin, Fusin y escisin......................................143

1. Transformacin................................................................................145
1.1. Responsabilidad de los socios.....................................................145
1.2. Supuestos de excepcin del rgimen de transformacin............145
1.3. Procedimiento de transformacin...............................................146
1.4. Receso.........................................................................................147
1.5. Revocacin y caducidad..............................................................147
2. Fusin................................................................................................148
2.1. Supuestos de excepcin...............................................................148
2.2. Procedimiento.............................................................................149
2.2.1. Compromiso previo de fusin y balances especiales...........149
2.2.2. Oposicin a la fusin.............................................................150
2.2.3. Acuerdo definitivo de fusin.................................................151
2.2.4. inscripcin registral...............................................................151
2.3. Receso y preferencias..................................................................152
2.4. Revocacin y recisin.................................................................152
3. Escisin.............................................................................................153
3.1. Procedimiento.............................................................................153
3.1.1. Oposicin..............................................................................154
3.1.2. instrumento definitivo de escisin........................................154
Xiii
Captulo XII - Resolucin, Disolucin y liquidacin...............................157

1. Resolucin (arts. 89 a 93 LS)..........................................................159
1.1. Supuestos convencionales...........................................................159
1.2. Supuestos legales.........................................................................159
1.2.1. Muerte de un socio................................................................159
1.2.2. exclusin de socios...............................................................160
1.2.3. la justa causa de exclusin y el incumplimiento grave........161
1.3. Accin de exclusin. Mayoras necesarias..................................161
1.4. efectos de la exclusin................................................................162
2. Disolucin (arts. 94 a 100 LS).........................................................163
2.1. Procedimiento.............................................................................165
3. Liquidacin (arts. 101 a 112 LS)....................................................165
3.1. Procedimiento. Mayoras............................................................166
3.2. Deberes y facultades del liquidador............................................167
3.3. Particin y distribucin parcial...................................................168
3.4. balance final y proyecto de distribucin.....................................168
3.5. Cancelacin de la inscripcin......................................................169
Captulo XIII - Prrroga, Reconduccin y Reactivacin..........................173

1. Prrroga...........................................................................................175
1.1. Qurums y mayoras requeridas.................................................175
1.2. Receso.........................................................................................176
2. Reconduccin...................................................................................177
2.1. Qurums y mayoras requeridas.................................................177
3. Reactivacin.....................................................................................177
3.1. Qurums y mayoras. Reactivacin y causales del art. 94 lS....178
XiV
Captulo XIV - intervencin Judicial de Sociedades.................................181

1. Requisitos de procedencia...............................................................183
1.1. Verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y gravedad del dao (arts. 113 y 115 lS)...................................................183
1.2. Contracautela...............................................................................184
1.3. Agotamiento de las instancias societarias (art. 114 lS)..............184
2. Caractersticas de la medida..........................................................184
2.1. Accesoriedad y discrecionalidad (art. 114 lS)...........................185
3. Sujetos legitimados..........................................................................185
4. Formas y alcances de la resolucin de intervencin.....................186
4.1. impugnacin................................................................................186
5. Grados de intervencin...................................................................187
5.1. Veedura.......................................................................................187
5.2. Coadministracin........................................................................187
5.3. Administrador judicial.................................................................187
Captulo XV - Sociedad Colectiva.............................................................191

1. Denominacin..................................................................................193
2. Caractersticas.................................................................................194
3. Administracin y representacin...................................................194
3.1. Remocin y renuncia del administrador......................................195
4. Gobierno de la sociedad..................................................................195
5. Fiscalizacin.....................................................................................195
6. Capital social....................................................................................196
XV
7. Resolucin parcial del contrato. Muerte y exclusin del socio....196
Captulo XVI - Sociedad en Comandita Simple........................................199

1. Caractersticas.................................................................................201
2. Denominacin..................................................................................202
3. Administracin.................................................................................202
3.1. Prohibicin de administracin de los socios comanditarios.......203
4. Gobierno...........................................................................................203
5. Fiscalizacin.....................................................................................204
6. Capital social....................................................................................204
7. Resolucin parcial del contrato Muerte y exclusin del socio.
Actos en competencia..........................................................................205
Captulo XVII - Sociedad de Capital e industria.......................................207

1. Denominacin..................................................................................209
2. Caractersticas.................................................................................209
2.1. Socio capitalista............................................................................210
2.2. Socio industrial.............................................................................210
2.3. Participacin en las utilidades y soporte de las prdidas..............210
3. Administracin y representacin...................................................211
4. Gobierno de la sociedad..................................................................211
5. Resolucin parcial del contrato. Muerte y exclusin del socio....212
XVi
Captulo XVIII - Sociedad Accidental o en Participacin.........................215

1. Derechos y obligaciones de los socios.............................................218
2. Participacin en las utilidades y soporte de las prdidas............218
3. Administracin.................................................................................218
4. Disolucin, liquidacin y resolucin parcial.................................219
Captulo XIX - Sociedad de Responsabilidad limitada...........................221

1. Denominacin..................................................................................224
2. Forma................................................................................................224
3. Capital social....................................................................................224
3.1. Aportes.........................................................................................225
3.2. Usufructo, prenda y embargo de cuotas. ejecucin forzada.......226
3.3. Cesin de cuotas..........................................................................227
3.4. incorporacin de herederos.........................................................228
4. Administracin. Gerencia...............................................................229
4.1. Clases de gerencias......................................................................229
4.2. Revocabilidad..............................................................................230
5. Fiscalizacin. Sindicatura y consejo de vigilancia........................231
6. Gobierno. Reunin de socios..........................................................231
6.1. Mayoras......................................................................................232
6.2. Actas............................................................................................233
XVii
Captulo XX - la Sociedad Annima.........................................................237

1. Denominacin y forma....................................................................239
1.1. Modos de constitucin y registracin.........................................240
1.2. Actos cumplidos durante el perodo fundacional........................240
2. Capital social....................................................................................241
2.1. Mora............................................................................................241
2.2. Aumento y reduccin del capital. Suscripcin preferente..........242
2.3. Acciones......................................................................................243
2.3.1. transmisibilidad y clases......................................................244
2.4. Usufructo y prenda de acciones..................................................244
2.5. Adquisicin de sus acciones por la sociedad. Acciones en
garanta...............................................................................................245
2.6. Dividendos anticipados. bonos de goce y participacin............245
3. Sindicacin de acciones...................................................................246
4. Asamblea..........................................................................................247
4.1. Asamblea ordinaria......................................................................247
4.2. Asamblea extraordinaria.............................................................248
4.3. Asamblea unnime y asamblea especial.....................................248
4.4. lugar de celebracin y orden del da..........................................249
4.5. Convocatoria. Forma y publicidad..............................................249
4.6. Asistencia a asamblea. Qurums y mayoras.............................250
4.6.1. Cuarto intermedio. Cierre de la reunin (acta).....................251
4.7. impugnacin de la decisin asamblearia. Suspensin................252
4.8. Derecho de receso.......................................................................252
5. El directorio......................................................................................254
5.1. el buen hombre de negocios.......................................................254
5.2. Composicin. Funcionamiento...................................................255
5.3. Remuneracin.............................................................................255
5.4. eleccin por categora y por voto acumulativo...........................256
5.5. Rgimen de responsabilidad.......................................................257
5.5.1. Aprobacin de la gestin. Quitus..........................................259
5.5.2. extincin de la responsabilidad por renuncia o transaccin.....259
XViii
5.6. Objeto social y actuacin del representante. Ultra vires.............259

5.7. Accin social de responsabilidad................................................260
5.7.1. Prescripcin de la accin.......................................................261
5.8. Accin individual de responsabilidad.........................................261
6. rganos de fiscalizacin.................................................................262
6.1. Sindicatura...................................................................................262
6.1.2. Control de legalidad..............................................................262
6.1.3. Control contable....................................................................263
6.1.4. Deberes de la sindicatura frente a los accionistas.................264
6.1.5. Responsabilidad. Accin.......................................................264
6.2. Consejo de vigilancia..................................................................265
6.2.1. normativa aplicable..............................................................265
6.2.2. Atribuciones y deberes..........................................................267
Captulo XXI - Sociedad en Comandita por Acciones.............................273

1. Caractersticas.................................................................................275
1.1Forma y denominacin. lmites para su constitucin y
participacin.......................................................................................276
2. Administracin y representacin....................................................276
2.1. inmixin del socio comanditario.................................................277
2.2. Remocin. Acefalia.....................................................................277
3. Asamblea........................................................................................278
4. Fiscalizacin...................................................................................279
5. Cesin de partes sociales y capital comanditario...........................279
Captulo XXII - Sociedad de economa Mixta, Sociedad del estado y Sociedad Annima con Participacin estatal Mayoritaria...........................281
1. Sociedad de economa mixta...........................................................283
Constitucin. Aportes.........................................................................283
Administracin...................................................................................284
Responsabilidad de los socios, administradores y miembros del rgano
de Fiscalizacin..................................................................................284
XiX
Gobierno................................................................................................285
Fiscalizacin..........................................................................................285
2. Sociedad del Estado.........................................................................285
Constitucin y funcionamiento..........................................................286
3. Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria...........287
Caractersticas....................................................................................287
naturaleza...........................................................................................287
Administracin...................................................................................288
eleccin de directores y sndicos por la minora................................288
Fiscalizacin.......................................................................................288
Prdida de la calidad de controlante por parte del estado..................289
Captulo XXIII - Agrupaciones de Colaboracin y Uniones transitorias de

empresas......................................................................................................291
1. Agrupaciones de Colaboracin ACE.-........................................293
Forma. inscripcin................. ...........................................................294
Contenido...........................................................................................294
Resoluciones. Mayoras.....................................................................295
Direccin y administracin................................................................295
Fondo comn operativo. estado de situacin....................................296
Responsabilidad de los miembros de la agrupacin. Falta de registracin.....................................................................................................296
exclusin de participantes..................................................................297
Disolucin..........................................................................................297
2. Uniones transitorias de empresas UTE......................................297
Forma. inscripcin -falta de-. Contenido...........................................298
Gobierno. Administracin. Representacin.......................................299
Responsabilidad de los miembros de unin transitoria de
empresas.............................................................................................301
XX
Captulo I
Derecho de las Sociedades, Concepto de Sociedad
y su relacin con la Empresa
Derecho de las Sociedades, Concepto de Sociedad

y su relacin con la Empresa[1]
1. El derecho de las Sociedades
Siendo el hombre esencialmente un animal poltico que tiende a agruparse,

la historia de la civilizacin se encuentra indisolublemente ligada al fenmeno asociativo. Dentro de la multiplicidad de finalidades existentes para
tales relaciones, el ejercicio del comercio ocupa un lugar preponderante.
Desde antao diversas agrupaciones combinan la posibilidad de aglutinar
capital y habilidades humanas, las que, con ayuda de tcnicas asociadas, han
evolucionado hasta conformar una suerte de patrimonios autogestantes[2],
escindidos de los sujetos que originalmente acuden a su formacin, entre
los que encontramos a la sociedad.
el trmino sociedad remite a un instituto complejo, que funde y amalgama elementos sociolgicos, econmicos, polticos y jurdicos. Visto el
efecto mancomunado de estos factores bajo la estructura societaria, los comerciantes no se han resistido a la conveniencia de su utilizacin[3], dando
lugar al gradual proceso de sustitucin del primitivo comerciante-individuo
por el moderno comerciante-sociedad.
1.1. Evolucin histrica
Desde un principio las agrupaciones de naturaleza comercial han requerido
de la voluntad conjunta de sus integrantes orientada a crear un vnculo de
cierta permanencia, en procura de un logro comn. Probablemente el antecedente ms remoto en tal sentido sea el Cdigo de Hammurabi -1900 A.C.que autorizaba a los comerciantes a asociarse participando de los beneficios
del negocio limitando sus prdidas[4]. tambin entre los griegos encontramos institutos anlogos correspondiendo al perodo clsico -siglos iV a i
A.C.- para la explotacin de navos de propiedad colectiva[5].
Posteriormente, con la expansin de Roma se populariza la utilizacin
de las societas, contratos consensuales y de buena fe cuya suerte estaba atada
a la muerte o incapacidad de alguno de los socios, mediante los cuales dos
o ms personas se obligaban a poner en comn bienes o actividades de tra-
23
balbn, Sebastin
bajo para alcanzar un fin lcito de utilidad comn. no obstante, an no se

llegaba a conformar un patrimonio separado y los socios seguan siendo los
dueos de lo aportado, respondiendo personalmente por las obligaciones sociales. la idea de la sociedad como persona jurdica slo se desarrolla en
relacin a las comunidades -municipia- incorporadas al imperio (aprox. 212
D.C.), oportunidad en que al perder su propia soberana aquellas dejan de
ser civitates para convertirse en oppida. negada su existencia poltica soberana, los municipia pasan a regirse en la esfera patrimonial por el derecho
privado[6]. De la evolucin de los municipia es que posteriormente se reconocer a otros cuerpos colegiados -algunos ya existentes como los collegia
y soladitates- la calidad de sujetos privados -corpus y universitas-.
Con la cada del imperio romano los brbaros introducen modificaciones
a las societas romana, a partir de concepciones consuetudinarias sobre la
propiedad independientes de la voluntad de los integrantes de la comunidad.
Puede afirmarse que las primeras sociedades comerciales con caractersticas
similares a las actuales tienen su origen en algunos de sus tipos colectivos
y en comandita de esta primera poca post romana[7].
Durante el siglo Xiii aparecen las commendas, y con ellas las compaas
martimas de Gnova y de Venecia. Se trataba de contratos que reunan a
dos o ms personas, uno de ellos denominado gestor o tractans, encargado
de desplazarse con la mercadera y de aportar un tercio del capital del negocio, y otro denominado capitalista o stans, que contribua con los dos tercios
restantes[8]. la identidad del sociusstantus sola permanecer oculta, con lo
que limitaba su responsabilidad al capital aportado, siendo el tractator quien
contrataba y se responsabilizaba frente a los terceros por el todo[9].
Corresponden tambin al siglo Xiii las primeras sociedades de tipo bancario conocidas como montes italianos, formadas por prestamistas acreedores de las ciudades italianas. estas obtenan de aquellos adelantos sobre los
impuestos, cuya recaudacin indirecta les adjudicaban mediante emprstitos
pblicos. el emprstito, anotado en un registro de deuda pblica, se divida
en partes iguales denominados loca, que otorgaban derecho a una participacin proporcional en los ingresos del estado dados en garanta del crdito.
las loca, que eran libremente enajenables, adquiran adems existencia documental mediante el otorgamiento de certificados extrados de los libros
del banco o montes[10].
Con la expansin comercial de europa hacia oriente y el descubrimiento
de un nuevo Mundo, las compaas evolucionaron hasta transformarse en
24
vehculos ideales para las riesgosas y costosas empresas que estados y particulares acometan. la Compaa Holandesa de las indias Orientales -1602, que seal un hito en tal sentido, prevea la obligacin de rendir cuentas a
los inversores en proporcin a sus aportes. esta compaa se erigi como
precedente para otras asociaciones, como la Holandesa de las indias Occidentales -1621-, cuyo capital lleg a representarse por ttulos transmisibles
por causa de muerte, cesibles entre vivos y, posteriormente, negociables en
las bolsas[11].
2. Naturaleza jurdica del acto constitutivo. Diversas teoras
la doctrina mayormente ha coincidido en incluir a las sociedades comerciales dentro del gnero contractual. no obstante, el cmulo de particularidades propias motivaron desde temprano su distincin de los contratos de
cambio, dando origen a las ms diversas corrientes de pensamiento orientadas a explicitar la naturaleza de un instituto ordenado no slo a regir las voluntades de sus suscriptores, sino tambin a crear un sujeto de derecho
diferenciado e ideado para perdurar hasta la consecucin de un objetivo.
2.1. Teoras contractualistas
tienen su origen en las ideas imperantes al tiempo de la Revolucin Francesa. Para la concepcin contractualista clsica, la sociedad no resulta ser
otra cosa que un contrato tendiente a orientar la voluntad de los contratantes
y cuyas notas particulares no enervan su bilateralidad, pese a la pluralidad
de suscriptores. el Cdigo de Comercio argentino defini desde un principio
a la sociedad como un contrato (art. 282), al igual que su par Civil (art. 1648)
y posteriormente la ley de sociedades comerciales 19.550 (lS), si bien esta
ltima fijando posicin sobre de qu especie contractual -la plurilateral- se
trataba[12].
2.2. Actos constitutivos, complejos y colectivos
Desde fines del siglo XiX parte de la doctrina se ocup de las falencias de
la teora contractualista clsica. Para VOn GieRke, las manifestaciones de la
25
balbn, Sebastin
voluntad y los contratos concernientes al derecho individual resultaban ajenos al derecho de las sociedades, propio de los acuerdos referentes a uniones
de personas. Contrato social, estatuto, voto, etc. son todos trminos propios
de pactos del derecho social orientados a la convivencia de los suscriptores[13], y las manifestaciones que dan origen a entes diferenciados no seran
otra cosa que actos constitutivos de naturaleza social en los que la concurrencia de las expresiones de voluntad de los socios tiende a la creacin de
un sujeto.
2.3. Teora de la Institucin
la teora de la institucin -HAURiOU y RenARD-, de races ms polticas que
jurdicas, concibe a la sociedad como una suerte de obra independiente de la
voluntad que la crea y de las voluntades que en ella se manifiestan, que sobrevive a los individuos. As pensada, la institucin est prevista para atender
un inters intermedio entre el inters del individuo y el del estado. es un organismo dotado de[14]:
i-) propsitos de vida y medios de accin superiores a los de los sujetos
que la componen, a los que rige una idea directriz y causa final del ente;
ii-) un principio de autoridad que le permitir cumplirla y;
iii-) la comunin de todos sus miembros alrededor de tal directriz. Se trata
as a la sociedad como una realidad fctica y no jurdica, a la que precede una
realidad histrica que la condiciona.
2.4. El contrato plurilateral
la tesis contractualista clsica presupona para el contrato de sociedad nicamente la existencia de intereses contradictorios entre los contratantes, sin
llegar a vislumbrar su superposicin en pos de un objetivo comn y a travs
de un sujeto cuya gestacin corresponda a un contrato plurilateral[15]. Mediante la admisin de la nocin de plurilateralidad, pasa a aceptarse la participacin de dos o ms partes que asumen, todas ellas, tanto derechos como
obligaciones. De la plurilateralidad de sujetos no se deriva un contrato con
prestaciones recprocas (donde las partes contratantes procuran obtener el
mayor provecho en detrimento de la contraria; p.ej. compraventa), porque
las ventajas de los asociados no estn orientadas del uno al otro sino que
todas ellas son atribuidas a la sociedad, de la cual ulteriormente ser extrada
26
lo que puede ser llamada contraprestacin del socio (el goce proporcional o
contenido de las utilidades).
2.4.1. Diferencias entre los contratos bilaterales y plurilaterales
Siendo que los contratos bilaterales se caracterizan por la existencia de dos partes
cuyas obligaciones son recprocas, las diferencias con los plurilaterales podran resumirse en:
i.-) Coincidencia de intereses: el contrato de sociedad es de yuxtaposicin y tiene una funcin instrumental, ya que la ejecucin de las obligaciones
de las partes no agota el contrato;
ii.-) Inaplicabilidad de la exceptio non adimpleti contractus: A diferencia
de lo que sucede en la mayora de los contratos bilaterales, en los que una de
las partes puede negarse a cumplir la prestacin a su cargo si la contraparte
no cumple u ofrece cumplir la suya (art. 1201 Cdigo Civil), la yuxtaposicin
de obligaciones propia de los contratos plurilaterales hace improponible tal
remedio legal[16];
iii.-) Disparidad de las prestaciones: las prestaciones de los socios pueden
diferir segn el tipo social que se adopte, siendo los aportes obligaciones de
dar, de hacer, o ambas, no necesariamente todas estas de igual especie, por lo
que las obligaciones asumidas no resultan correlativas sino atpicas[17];
iv.-) el cumplimiento de la prestacin: los contratos bilaterales se agotan
con el cumplimiento de las prestaciones comprometidas. en cambio, en los contratos plurilaterales y cuando as lo dispone el ordenamiento jurdico, se genera
un nuevo sujeto de derecho con el que socios y terceros habrn de relacionarse,
de acuerdo a los trminos de la ley y del instrumento constitutivo;
v.-) Formas y regularidad del ente: en razn de la existencia de una pluralidad de sujetos que orientan sus voluntades hacia un fin comn, la forma
en que aquellas deben manifestarse requiere formalidades especiales, ms an
si la regularidad del nuevo sujeto de derecho es sea el resultado deseado por
los contratantes;
vi.-) Rgimen especial de nulidades: A diferencia de lo que sucede con
los contratos bilaterales, en los que la nulidad del vnculo de uno de los
contratantes invalida el acto, en el de sociedad la nulidad que afecte el vnculo de alguno de los socios no produce la nulidad o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de aquel deba considerarse
esencial (art. 16 lS);
27
balbn, Sebastin
vii.-) imposibilidad de que las partes resuelvan voluntariamente el contrato, hacindose cargo de los daos y perjuicios;
viii.-) existencia de un inters comn, que prima por sobre el particular
de los suscriptores.
3. Diferencias entre la sociedad comercial y la sociedad civil
Segn la lS, hay sociedad comercial cuando dos o ms personas, de forma organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las
prdidas (art. 1). Si adems ello se hiciera de acuerdo a uno de los tipos previstos
por la ley, y se registrara el contrato constitutivo en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad tambin ser regular. Segn el Cdigo Civil, hay sociedad
civil cuando dos o ms personas se hubieren mutuamente obligado, cada una
con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero,
que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado (art. 1648). Si bien ambas clases de sociedades en principio se asemejan,
prima en las civiles el carcter intuitu personae que no acompaa a todos los
tipos comerciales, adems de distinguirse por:
3.1. Registro y publicidad
la sociedad comercial puede ser constituida por instrumento pblico o privado, excepcin hecha de las sociedades annimas que slo pueden ser constituidas por instrumento pblico. Para alcanzar su regularidad ser necesario,
adems, publicitar en ocasiones su existencia y proceder a su inscripcin
por ante el Registro Pblico de Comercio. Por su parte, el contrato de sociedad civil se celebra exclusivamente por escritura pblica y no requiere
inscripcin ni publicidad.
3.2. Nombre
el nombre social es el signo verbal identificatorio de la sociedad en cuanto
persona jurdica y resulta ser un atributo de tal personalidad societaria[18].
Respecto de sociedades comerciales, este puede manifestarse a travs una
28
razn social-que identifica entes colectivos- o de una denominacin social

-que identifica entes donde la responsabilidad de los socios es limitada-, y
en todos los casos debe integrarse por las palabras que identifiquen al tipo.
en la sociedad civil puede utilizar el nombre de uno o ms socios, con o sin
el aditamento de la palabra compaa.
3.3 Finalidad del ente
Al igual que en el caso de la sociedad comercial, el fin caracterstico de la
sociedad civil es el de obtener beneficios (o utilidades apreciablesen dinero
en trminos del art. 1648 del Cdigo Civil), elemento esencial, imprescindible que distingue este tipo de entes de las simples asociaciones[19]. el
lucro en la sociedad civil puede, no obstante, calcularse tambin por otros
medios que el dinero, en la medida en que estos se traduzcan en un beneficio
para los socios.
3.4. Prestaciones
en las sociedades comerciales, a efectos de conformar su capital social, los
socios pueden aportar obligaciones de dar o hacer, salvo para los tipos en
que se aceptan nicamente en obligaciones de dar (art. 38 lS). en el caso
de las sociedades civiles, el Cdigo tambin prev que las prestaciones consistan en obligaciones de dar a cargo de socios capitalistas o en obligaciones de hacer a cargo de socios industriales, si bien slo las primeras
integrarn el capital social (art. 1648 Cdigo Civil).
3.5. Responsabilidad del socio
la responsabilidad del socio de la sociedad comercial puede clasificarse
segn los tipos sociales en:
i.-) solidaria e ilimitada, para el caso de las sociedades de hecho e irregulares (arts. 21 a 26 lS);
ii.-) solidaria, ilimitada aunque con beneficio de excusin, para los tipos
sociales calificados comnmente como de personas (o por parte de inters o
intuitu personae), como la sociedad colectiva (art. 125 lS). la responsabilidad del socio es, adems, subsidiaria y solidaria: slo puede hacrsela efectiva
en los bienes particulares del socio despus de practicada la excusin de los
29
balbn, Sebastin
bienes de la sociedad, y el cumplimiento de las obligaciones puede exigirse

en forma ntegra a cualquiera de los socios; o
iii.-) limitada, categora que incluye a las sociedades de responsabilidad
limitada, a las sociedades en comandita por acciones para una clase de socios- y a las sociedades annimas, en que los aportes comprometidos indican
el lmite de responsabilidad del socio.
en las sociedades civiles, y sin perjuicio de que el art. 1747 del Cdigo Civil prev que los socios responden de manera simplemente mancomunada por las obligaciones del ente, el alcance de la responsabilidad
surge de conjugar tal norma con las disposiciones de los arts. 1713, 1731
y 1751. el primero de estos impone una responsabilidad directa y no subsidiaria, por cuanto los acreedores de la sociedad son, al mismo tiempo,
acreedores de los socios. A su vez, el sistema de los arts. 1731 y 1751
transforma la mancomunidad del art. 1747 en atpica, cargando a los socios la obligacin de reembolsar, a prorrata de su inters social, el importe de las deudas sociales que uno de ellos hubiese contrado con
conocimiento de la sociedad la nica diferencia existente entre la
mancomunidad instituida por el art. 1747 y la solidaridad radica en que
el acreedor no puede demandar por el total de su crdito a ninguno de
los socios, sino que debe reclamar a cada uno la parte que le corresponde
en la obligacin social incumplida y, slo en caso de insolvencia de uno
de ellos, requerir la distribucin de la carga pertinente entre los dems
socios[20]. en cuanto a la porcin que a cada uno corresponda atender,
es la viril, y slo en esta proporcin (art. 1747 Cdigo Civil), por lo
que atiende al nmero de partes involucradas socios y no a su mayor
o menor participacin en el capital social, criterio contrario al seguido
en la lS.
3.6. Rgimen de nulidades
en la sociedad comercial, el contrato de sociedad da nacimiento a una persona de derecho, circunstancia que obliga a diferenciar el nexo obligacional
propio de aquel de los efectos de la actividad organizada. Producto de tal
distincin es que los vicios que afectan el vnculo de los contratantes, incluso
al punto de invalidar el contrato, no impiden que se reconozca la actividad
comercial desarrollada pretendidamente en nombre de la sociedad[21], lo
que impone un orden especial, con aplicacin supletoria del Cdigo Civil.
30
en cambio, en la sociedad civil y respecto de las clusulas del contrato

social, el Cdigo Civil distingue segn su afectacin:
i.-) torne nulo el contrato de sociedad, tal el caso de concurrencia de
alguno de los socios con slo su crdito o influencia, sin aporte de obligaciones de dar o hacer (art. 1650); o el caso de las sociedades que involucren
todos lo bienes o ganancias presentes y futuros de los socios (art. 1651); o
las que diesen a uno de los socios todos los beneficios o lo liberasen de
toda contribucin en las prdidas, o de efectuar una prestacin de capital,
o que evitaran que participe de los beneficios (art. 1652);
ii.-) o bien se reputen nulas sin invalidar el contrato, tal el caso de los
supuestos listados en el art. 1653.
4. Tipicidad
el tipo resulta ser una estructura no modificable, dispuesta por la ley, a la

que deben forzosamente sujetarse las partes para la constitucin, funcionamiento, modificacin y extincin de sociedades comerciales regulares (arts.
1 y 17 lS). tal previsin responde al convencimiento de que la admisin
de un sistema opuesto acarreara serios trastornos a la seguridad jurdica.
los tipos regulares previstos por la ley corresponden a la sociedad colectiva
(arts. 125 a 133 lS), en comandita simple (arts. 134 a 140 lS), de capital e
industria (arts. 141 a 145 lS), de responsabilidad limitada (arts. 146 a 162
lS), annimas (arts. 163 a 397 lS), annimas con mayora estatal (arts. 308
a 314 lS) y en comandita por acciones (art. 315 a 324 lS).
4.1. Estipulaciones tipificantes y no tipificantes
la adopcin por la lS de distintos tipos permite diferenciar las sociedades
entre s, segn sus requisitos propios. Algunos de estos son calificados normativamente como tipificantes (art. 17), lo que habilita una doble distincin
respecto del carcter de la nulidad que pudiere afectar al ente: por una parte,
resultar nula la constitucin de una sociedad de un tipo no autorizado, mientras que por otra parte el contrato ser solo anulable si ste, siendo tpico,
omitiera requisitos esenciales no tipificantes. en el primero de los casos ausencia de tipo-, la nulidad ser absoluta e insubsanable, con la nica ex-
31
balbn, Sebastin
cepcin de las sociedades extranjeras de tipo desconocido (art. 119 lS). Para
el resto de los supuestos -vicios esenciales no tipificantes- cabe la subsanacin de la defeccin hasta su impugnacin judicial (art. 1 y 17 lS). no subsanar temporneamente el vicio en cuestin importa la liquidacin de la
sociedad y la extensin de la responsabilidad a los socios de las obligaciones
sociales.
la lS no consigna pautas concretas que permitan diferenciar entre requisitos esenciales tipificantes y no tipificantes. empero, podra considerarse que:
i.-) los requisitos esenciales tipificantes son los que caracterizan a cada
tipo social, o que mezclan los propios de dos o ms tipos (ej. sociedad annima con capital representado en acciones)
ii.-) los requisitos esenciales no tipificantes son comunes a todas las
sociedades, no son determinantes de la tipologa y [su] ausencia no se encuentra suplida por alguna disposicin legal[22]. Se hallan mayormente en
el art. 11 lS y refieren a defectos en las calidades personales de los contratantes, a la razn o denominacin social y su domicilio, a la determinacin
del objeto, a cuestiones relacionadas con el capital social, a la forma en que
se efecte la mencin de cada aporte, a la determinacin del plazo de duracin de la sociedad y a la organizacin de la administracin, gobierno y fiscalizacin del ente.
5. Diferencias entre la Sociedad Comercial y otras figuras
5.1. Simple asociacin

el Cdigo Civil prev la existencia de la simple asociacin, a la que distingue de otras asociaciones. Se trata de una estructura corporativa, provista
por el concurso de los miembros que la constituyen, carentes de finalidad
lucrativa -persiguen un fin altruista- y que no necesita autorizacin del estado para funcionar (arts. 45 y 46). Con su inclusin el codificador efecta
toda una declaracin de principios: el concepto de asociacin es independiente de la personera jurdica, la que si bien en ocasiones le sirve para hacerla ms eficaz en sus fines, es innecesaria. las simples asociaciones
pueden existir sin personera jurdica[23].
32
5.2. Asociacin civil

La asociacin es una persona jurdica de carcter privado, que tiene por
principal objeto el bien comn[29], posee patrimonio propio, es capaz por
sus estatutos de adquirir bienes, no subsiste exclusivamente de asignaciones
del estado, y cuenta con autorizacin para funcionar (art. 33 inc. 2 Cdigo
Civil). es la ausencia de fines lucrativos la nota caracterstica que la diferencia de las sociedades civiles o comerciales. Sin embargo, ello no significa
que las asociaciones no puedan eventualmente llevar adelante actividades
lucrativas -extremo que el art. 50 del Cdigo Civil tiene en cuenta al considerar el destino de sus fondos al tiempo de la liquidacin-, sino que les est
vedado distribuir utilidades entre los asociados[30].
5.2.1 Asociacin civil. Su constitucin bajo forma de sociedad comercial
tampoco se ven impedidas de requerir considerables recursos para funcionar ni de incurrir en actividades mercantiles o de produccin, en la medida
en que los beneficios obtenidos no se destinen al peculio personal de los
asociados sino a acrecentar el patrimonio social y sostener la obra de bien
pblico que el ente persigue[31].
el art. 3 lS autoriza a las asociaciones civiles, cualquiera sea su objeto, a
adoptar la forma de sociedad bajo alguno de los tipos legales all previstos,
quedando stas, en tal caso, sujetas a sus disposiciones. Pero las particularidades que diferencian a las asociaciones de las sociedades han generado algn
rechazo a tal solucin[32], a partir de:
i.-) el nimo de lucro propio de la sociedad comercial (y la ingeniera legal
a tal efecto desplegada para resguardar los intereses de todas las partes intervinientes) frente al fin desinteresado de la asociacin;
ii.-) la duracin definida de los entes comerciales, frente al plazo indeterminado de asociaciones ideadas para sobrevivir a sus miembros;
iii.-) el hecho de que el asociado pretende la utilizacin de los bienes sociales y los servicios que la asociacin brinda, de forma preferente y casi siempre excluyente, mientras que el socio de la sociedad comercial busca percibir
ganancias mediante el pago de dividendos;
iv.-) el capital de las sociedades comerciales se suscribe ntegramente al
momento de su constitucin, o al tiempo de resolverse cada aumento, mientras
que en las asociaciones resulta condicin para su mantenimiento que los socios
33
balbn, Sebastin
contribuyan en forma peridica mediante aportes, no en funcin de ganancias

o prdidas del ejercicio sino de los gastos de conservacin y utilizacin de los
bienes sociales;
v.-) son propias en las asociaciones la intransferibilidad de la calidad de
asociado y las severas restricciones para la admisin de nuevos asociados, lo
que contradice el principio general de la lS de libre transferencia del capital
social (art. 214 lS)[33].
5.3. Mutual
el mutualismo se basa en el auxilio recproco que un grupo de personas
conviene prestarse, con vista a una eventualidad futura[28]. la ley n
20.371 define a la mutual como aquella asociacin constituida libremente sin fines de lucro por personas inspiradas en la solidaridad, con
el objeto de brindarse ayuda recproca frente a riesgos eventuales o de
concurrir a su bienestar material y espiritual, mediante una contribucin
peridica. Si bien tal contribucin peridica resulta ser la principal fuente
de financiamiento de la mutual, sta tambin integra su patrimonio con
los bienes que adquiera (y sus frutos), con las contribuciones, legados y
subsidios que reciba y con todo otro recurso lcito al que recurra. entre
otras prestaciones mutuales, pueden enumerarse aquellas tendientes a
satisfacer necesidades de sus asociados en cuestiones mdicas y farmacuticas; el otorgamiento de subsidios y prstamos; la toma de seguros;
la construccin y compraventa de viviendas; las actividades de promocin cultural, educativa, deportiva y turstica y la prestacin de servicio
fnebres.
5.4. Fundacin
el Cdigo Civil define a la fundacin como una persona jurdica de carcter
privado, que tiene por principal objeto el bien comn, posee patrimonio propio, es capaz por sus estatutos de adquirir bienes, no subsiste exclusivamente
de asignaciones del estado y cuenta con autorizacin para funcionar (art.
33 inc. 2). Se distingue de la sociedad comercial por:
i.-) su fin social, ya que se crea para llevar adelante una obra de inters
social -sus fines son esencialmente altruistas-, afectando a aquella un patrimonio determinado;
34
ii.-) la ausencia de elemento personal: a diferencia de la asociacin, en

la cual el elemento tpico son los miembros que la componen, la fundacin
no resulta ser una unin de personas, por lo que carece de aquellos. Slo
cuenta con destinatarios y beneficiarios circunstancialmente determinados,
que permanecen fuera de su estructura[24]. Debe su existencia a la voluntad
de su fundador, quien la expresa de manera unilateral en el acto fundacional,
donde adems fija los fines y medios previstos para la institucin;
iii.-) no poseen un rgano de gobierno que permita a sus integrantes extinguirla, alterar el fin de su creacin o el destino de sus bienes. Slo cuenta
con rganos administrativos integrados por sujetos que, sin ser miembros Consejo de Administracin y Comit ejecutivo-, ponen su voluntad y accin
al servicio de las pautas marcadas por el fundador[25];
iv.-) debe acreditar ab initio que su capital guarda potencialidad con sus
fines; requisito no analogable al previsto para las sociedades comerciales.
v.-) disponer el destino del remanente para el caso de disolucin y liquidacin, ya que a diferencia de en las sociedades comerciales en que este
se distribuye en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias
(art. 109 lS), en las fundaciones el remanente se destina a una entidad de
carcter pblico o una persona jurdica de carcter privado de bien comn.
5.5. Cooperativa
las cooperativas (ley n 20.337) se distinguen de las sociedades comerciales bsicamente por:
i.-) en cumplimiento del objeto social, las cooperativas con sus asociados y
aquellas entre s realizan actos cooperativos, categora de actos jurdicos que les es
propia y que se orientan a crear, mantener o extinguir relaciones cooperativas[26];
ii.-) en las sociedades comerciales los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes que estimen pertinentes, salvo en el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada y en las sociedades por acciones que adolezcan de sindicatura.
en las cooperativas, si bien los asociados tienen libre acceso a las constancias del registro de asociados, la informacin referida a los dems libros debe ser solicitada al sndico, rgano cuya existencia resulta
obligatoria;
iii.-) en las cooperativas las cualidades personales del asociado revisten
capital importancia, ms an si se tiene en cuenta que los rganos sociales
35
balbn, Sebastin
slo pueden integrarse con aquellos, supuesto que en el caso de las sociedades comerciales habr de variar segn el tipo; hasta casi desaparecer en las
annimas.
iv.-) en las cooperativas los asociados pueden retirarse voluntariamente
en la poca establecida en el estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio
social;
v.-) el socio de la sociedad comercial cuenta entre sus derechos de contenido econmico con uno principalsimo: participar de los beneficios. en
cambio, el socio cooperativo slo tiene vocacin a una porcin de los excedentes repartibles;
vi.-) la estructura del capital cooperativo es radicalmente distinta a la
del capital social de las sociedades comerciales. Aquel es variable e ilimitado, su titularidad, cualquiera sea su proporcin, no confiere mayores derechos en la voluntad de la formacin social, por cuanto prima la regla de
un hombre, un voto, base del espritu cooperativo[27], y las cuotas slo
son transferibles entre asociados con acuerdo previo del Consejo de Administracin: en las sociedades comerciales el voto guarda relacin directa con
la cantidad de capital que se detente;
vii.-) mientras que el control formal de las sociedades comerciales se encuentra a cargo del Registro Pblico de Comercio, corresponde al instituto
nacional de Accin Cooperativa el rol de autoridad de aplicacin de su rgimen legal.
6. Sociedad de Un Solo Socio
Para la constitucin de sociedades comerciales es necesaria la concurrencia

original de al menos dos o ms personas (art. 1 lS). Sin embargo, no puede
soslayarse el hecho de que hoy en da las sociedades comerciales no son utilizadas nicamente para acumular y concentrar capitales, sino tambin como
modo de canalizar la inversin del empresario individual que procura conjugar su aporte con la limitacin de la responsabilidad propia de algunos
tipos sociales. tal realidad mundialmente receptada, colisiona con la modalidad clsica que impone la pluralidad de socios para el negocio societario.
Diversos han sido los intentos por incorporar a nuestro ordenamiento
distintas formas de empresas individuales de responsabilidad limitada -o pa-
36
trimonios de afectacin, o sociedades unimembres, segn el caso-, lo que

anticipa su segura futura recepcin normativa. el proyecto de Cdigo Civil
y Comercial de la nacin (comisin designada por dec. 191/2011) as lo
contempla.
7. Sociedad y Empresa
Pese a las notorias diferencias existentes entre los trminos empresa y sociedad comercial, ambos suelen ser incorrectamente utilizados como sinnimos. esto sucede mayormente a partir de la confusin que produce el
carcter organizativo que comparten: la organizacin de los factores de la
produccin en el caso de la empresa y la organizacin inmanente del sujeto
de derecho organizador, en el de la sociedad. Si la empresa pertenece a una
sociedad comercial, a menudo se cometer el error de designar a la sociedad
por la empresa. este uso es inexacto. Como una persona fsica no puede ser
nunca una empresa sino un empresario, as ocurre tambin con las sociedades comerciales; la persona jurdica es simplemente empresario y, como tal,
titular de la empresa, pero no la empresa misma[34]. la empresa pueda ser
definida como la organizacin de diversos elementos, materiales (materia
prima, instalaciones, mquinas, vehculos, etc.), inmateriales (nombre comercial, ensea, patentes de invencin, marcas de fbrica, modelos y dibujos
industriales, etc.) y personales (administradores, gerentes, factores, dependientes, viajantes, empleados, obreros, etc.), orientados a la produccin, circulacin o comercializacin de bienes y servicios, generalmente con
propsito de lucro -aunque este aspecto no sea esencial-, bajo la direccin,
coordinacin y responsabilidad del comerciante o empresario.
en tanto mera organizacin, es slo una inmaterialidad. Consiste en actividad econmicamente organizada, que no se confunde con los factores
sobre los que tal actividad se apoya. A diferencia del empresario -sujeto de
derecho- la empresa en ltima instancia se reduce a un objeto de derecho
carente de personalidad, como principalmente se sostiene, sin perjuicio de
la calidad que a tal objeto se impute. As, mientras la mayor parte de la doctrina se inclina por ver en la empresa una universalidad de hecho, unos pocos
reconocen en ella una universalidad de derecho[35].
37
balbn, Sebastin
notas
[1] Para un tratamiento en extenso de los temas de esta captulo, vase Curso de derecho de
las sociedades comerciales, de Balbn, Sebastin, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2009.
[2] Cfr. Richard e. y Muio O., Derecho Societario, Astrea, buenos Aires, 2004, p. 3.
[3] Cfr. Guyenot J., Curso de Derecho Comercial, t. i, ejea, buenos Aires, 1975, p. 406;
Schmidt k., Derecho Comercial, trad. 3 ed. Alemana, Astrea, buenos Aires, 1997, p. 102.
[4] Cfr. Roca e., Observaciones sobre la historia de la sociedad comercial, eD 7-962.
[5] Cfr. Caletti A.M., Manual de Sociedades Comerciales, buenos Aires, 1956, p. 9. tambin
Zaldvar e. y otros, Cuadernos de Derecho Societario, vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 2.
[6] Cfr. iglesias J., Derecho Romano, 6 ed., Ariel, barcelona, 1979, pp. 158 a 160.
[7] Cfr. Cabanellas de las Cuevas G., Introduccin al Derecho Societario parte general, t.
1, Heliasta, buenos Aires, 1993, p. 130; Garo F., Sociedades Comerciales, t. i vol. i, la Facultad, buenos Aires, 1949, p. 13.
[8] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. i, p. 4.
[9] Cfr. Garo F., Sociedades, t. i vol. i, p. 16; Von Gierke J., Derecho Comercial y de la Navegacin, t. i, teA, buenos Aires, 1957, p. 267; Pic P., Des socits commerciales, en Trait
Gnral Thorique et Practique de Droit Commercial, t. 1, de thaller e., Rousseau, Paris, 1908,
p. 108.
[10] Cfr. Sussini M., Memoria sobre las sociedades por acciones en italia, Holanda, Francia
e inglaterra desde fines de la edad media, en estudios jurdicos en Homenaje al Profesor
enrique A .C. Aztiria, eudeba, buenos Aires, 1966, pp. 279 y 280.
[11] Cfr. Garo F., Sociedades, t. i vol. i, p. 20.
[12] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1972, pp. 13 a 15.
[13] Cfr. Von Gierke J., Derecho Comercial, t. i, p. 261.
[14] Cfr. Colombres G., Curso, pp. 16. a 23.
[15] Cfr. Ascarelli t., Saggi Giuridici, Giuffr, Miln, 1949, p. 260; Colombres G., Curso,
p. 24.
[16] Cfr. Otaegui J., Acto social constitutivo, R.D.C.O. n 5, 1972, p. 778; lavalle Cobo
J, en Cdigo Civil y Leyes Complementarias comentado, anotado y concordado-, t. 5, de
belluscio A., Astrea, buenos Aires, 1987, pp. 950 y 951.
[17] Cfr. lavalle Cobo J., Cdigo Civil, t. 5, p. 728; Fontanarrosa R., Derecho Comercial
Argentino parte general, vol. 2, Zavala, buenos Aires, 1986, p. 142.
[18] Cfr. Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario, t. 1, p. 531.
38

[19] Cfr. llambas J. y Alterini A., Cdigo Civil anotado-, t. iii-b, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1985, p. 491; Smith J., en Cdigo Civil y Leyes Complementarias -comentado, anotado
y concordado-, t. Viii, Astrea, buenos Aires, 1999, p. 534.
[20] Smith J.C., Cdigo, t. Viii, p 659.
[21] Cfr. Alegra H., el rgimen de nulidad de las sociedades comerciales. Consideraciones
crticas y alternativas superadoras, RDPyC, 1995-8, pp. 291 y 292.
[22] Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales Comentada y Anotada, t. i, la ley, buenos
Aires, 2006, p. 351.
[23] Cfr. llambas J., Cdigo Civil Anotado, t. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1978, p.
124; borda G., Tratado de Derecho Civil -parte general-, t. i, 12 ed., Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1999, n 724, p. 609. As los clubes sociales o deportivos, las peas literarias o musicales, circulos, ateneos, cooperadoras, etc.
[24] Cfr. llambas J., Tratado, t. ii, n 1238, p. 151 lavalle Cobo J., Cdigo Civil...,
t. i, p. 153.
[25] Cfr. Abelenda C., Derecho Civil parte general, t. ii, Astrea, buenos Aires, 1980, p. 63.
[26] Cfr. Corbella C., el acto cooperativo en Rgimen Jurdico de las Cooperativas, del
Colegio de Abogados de la Plata, 1990, p. 66; Cracogna D., la cooperativa en el derecho
argentino en Rgimen Jurdico de las Cooperativas, Colegio de Abogados del Departamento
Judicial de la Plata, 1990, p. 29.
[27] Cfr. Cracogna D., Singular fallo acerca del capital de las cooperativas, R.D.C.O. ao
18, 1985, pp. 230 a 233.
[28] Cfr. Cordini M. A., Derecho de la Seguridad Social, eudeba, buenos Aires, 1966, p. 159.
[29] Cfr. biagosch F., Asociaciones Civiles, Ad-Hoc, buenos Aires, 2000, p. 188 y borda
G.A., tratado-parte general-, t. i, n 636, p. 538.
[30] Cfr. llambas J., Tratado, t. ii, n 1219, p. 138; borda G., tratado, t. i, n 639, p. 542.
[31] Cfr. Cahin A., Manual Terico Prctico de Asociaciones Civiles y Fundaciones, 2 ed,
la Rocca, buenos Aires, 1994, p. 68.
[32] Cfr. Colombres G., Curso, p. 57; Vern A., Sociedades Comerciales, t. V, p. 46,
tambin t. 1 p. 34; Giuntoli M., Asociaciones bajo forma de sociedad: aplicacin en la realidad jurdica del art. 3 de la ley 19.550, en Negocios Parasocietarios, Ad-Hoc, buenos
Aires, 1994, p. 271; biagosch F. en Asociaciones Civiles, pp. 227 y ss.
[33] Cfr. nissen R. y Aquarone M., necesidad de derogar el art. 3 de la ley 19.550 en cuanto
legisla las asociaciones bajo forma de sociedad, en Derecho Socieatrio Argentino e Iberoamericano, t. i, Ad-Hoc, buenos Aires, 1995, p. 447.
[34] Cfr. Fontanarrosa R., Derecho Comercial, vol. 1, p. 154, en cita a Herschel.
[35] Como universalidad de hecho, entre otros, Di Guglielmo, Satanowsky, Halpern, Zavala
Rodrguez, Cmara, Castillo, Cammarota, klein, Pez, Fernndez, Vivante, navarini, Rocco
39
balbn, Sebastin
y De Gregorio. Como universalidad de derecho, Spota, Marghieri y Messineo. Por todos
ellos, vase Fernndez R. y Gmez leo O., Tratado Terico Prctico de Derecho Comercial,
2.ed. t. ii-A,Depalma, buenos Aires, 1993, n 11.
40
Captulo II
Constitucin de una Sociedad Comercial
Constitucin de una Sociedad Comercial[1]
1. Caracteres del contrato plurilateral de sociedad
el contrato plurilateral de organizacin que da origen a una sociedad -comercial o de otra especie- cuenta con caractersticas propias que pueden resumirse en:
i.-) Es tpico y nominado, ya que se encuentra regulado de manera especfica en la ley 19.550.
ii.-) Cuenta con una pluralidad originaria de suscriptores, extremo que
debe mantenerse durante toda la existencia del ente (art. 1 lS...dos o ms
personas).
iii.-) Como complemento de la referida pluralidad, es abierto. en la mayora de las sociedades comerciales la ley no impone la inmovilidad del
elenco originario de socios, sino que por el contrario prev diversas formas
de incorporacin.
iv.-) Es de organizacin, por cuanto determina la existencia de una estructura organizativa, colectiva y de ejecucin continuada, que ordena el
tiempo y forma en que la sociedad habr de llevar a cabo su actividad tendiente a la consecucin de sus objetivos.
v.-) Es consensual, ya que basta con el mero acuerdo de voluntades para
la creacin de una sociedad comercial, ello con independencia de su forma
y que atiende nicamente a la regularidad de la constitucin.
vi.-) Es conmutativo aunque con caractersticas propias, ya que a diferencia de la generalidad de los contratos conmutativos, en que las partes intercambian prestaciones en base a intereses contrapuestos, en los contratos
de sociedad las prestaciones no tienen carcter recproco sino concordantes
y en procura de la realizacin del objeto comn, por lo que la relacin sinalagmtica se establece no slo entre las partes suscriptoras sino tambin respecto de cada una de ellas y del propio y nuevo sujeto de derecho[2].
vii.-) Es oneroso -y no aleatorio- segn surge del art. 1 lS, por cuanto impone a las partes la realizacin efectiva de aportes como condicin esencial.
viii.-) Es de ejecucin continuada, ya que se suscribe para la realizacin de una o ms actividades que habrn de repetirse en un tiempo usualmente prolongado.
2. Elementos del contrato de sociedad
el contrato de sociedad conjuga elementos comunes a diversos contratos

con otros de carcter exclusivo. la regulacin de los primeros, que se denominan elementos generales, debe mayormente buscarse en los cdigos
Civil y Comercial. incluyen la capacidad y consentimiento de los contratantes, la causa-fin, el fin-comn y el objeto del contrato propiamente dicho.
en cambio los segundos, denominados elementos especficos, son abordados
en detalle por la propia ley societaria. Se consignan como elementos especficos del contrato de sociedad entre otros- la formacin de un fondo
comn, al capital social, los aportes de cada socio, la affectio societatis y la
participacin en la ganancias y en las prdidas (art. 1 lS).
3. Elementos generales
3.1 Capacidad
Se encuentran en condiciones de constituir sociedades las personas capaces
de contratar (arts. 52, 53, 126 Cdigo Civil y art. 9 Cdigo de Comercio),
siempre y cuando no se vean alcanzadas por alguna restriccin para celebrar
el acto en cuestin (arts. 54, 55, 1160 Cdigo Civil y art. 9 prr. 2do. Cdigo
de Comercio). en el mbito de las sociedades comerciales, este principio
general en torno a la capacidad requerida sobrepasa la de los suscriptores
originarios y se traslada a la de los socios sobrevinientes, para el caso de
que la incapacidad afectara el vnculo y la funcionalidad del ente[3].
3.1.1 Incapaces absolutos
el art. 54 del Cdigo Civil dispone la incapacidad absoluta de las personas
por nacer, los menores impberes, los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito, los ebrios habituales y los dementes. Sin la intervencin
de representantes legales, los actos que estos pudieran realizar sern nulos, y
en ningn caso tendrn carcter comercial ni se los podr sujetar a la legislacin y jurisdiccin mercantil[4]. en particular, puede decirse respecto de:
i.-) las personas por nacer, que no obstante ser incapaces absolutos (art.
54 inc. 1 Cdigo Civil), la ley les reconoce an antes del nacimiento capacidad para adquirir algunos derechos. ello no basta para que terceros suscriban por estos contratos de sociedad; s, en cambio, pueden ser titulares
de acciones o cuotas partes de sociedades comerciales adquiridas de manera
derivada (v.gr. donacin, etc.)[5].
ii.-) Menores impberes: esta categora de menores comprende a los
nios nacidos y hasta la edad de 14 aos. Carecen de discernimiento, por lo
que todo acto lcito -como ejercer el comercio- que lleven adelante ser nulo
de nulidad absoluta e inconfirmable (arts. 921 y 1041 Cdigo Civil).
iii.-) Dementes, sordomudos que no sepan darse a entender por escrito
y ebrios habituales: declarada judicialmente su inhabilitacin, no podrn
disponer de sus bienes por actos entre vivos sin la conformidad de su curador, no obstante poder realizar actos de administracin, salvo expresa limitacin impuesta por sentencia (arts. 140 y 152 bis. Cdigo Civil). les resulta
vedado celebrar por s contratos de sociedad, los que en todos los casos suponen disposicin por parte del suscriptor. Para constituirlas debern requerir y obtener la asistencia del curador.
3.1.2 Los menores adultos y su capacidad
Cumplidos los 14 aos de edad y hasta los 18, las personas visibles son reputadas menores adultos. Durante este perodo su incapacidad no es plena
sino relativa. el rgimen de capacidad de los menores adultos vara segn
se trate de:
i.-)Menor adulto bajo patria potestad: sus padres pueden realizar contratos en su nombre, dentro de los lmites de administracin impuestos en
el Cdigo Civil (arts. 274 y 297). la ley guarda silencio respecto de la posibilidad de suscribir contrato de sociedad, omisin que ha llevado a alguna doctrina a sostener la facultad paterna de hacerlo en nombre del
menor[6]. Por nuestra parte consideramos que cabe efectuar una distincin: si se tratara de sociedades que acarreen responsabilidad subsidiaria,
solidaria e ilimitada del menor, ste, en tanto incapaz, requerir autorizacin judicial (arts. 443 inc. 12 y 475 Cdigo Civil), mientras que para el
caso de la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada -o la adquisicin de acciones de sociedades annimas-, los padres se encuentran
habilitados para representarlos[7];
45
balbn, Sebastin
ii.-) Menores autorizados: el menor que fuese asociado al comercio del

padre o de la madre, o de ambos, ser reputado autorizado y mayor para
todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad
(art. 12 Cdigo de Comercio). Se trata de un supuesto de autorizacin tcita,
que resulta insuficiente al momento de solicitar la inscripcin registral de
una sociedad, debiendo el menor, a efectos de asociarse o constituir aquella,
ser previamente emancipado (art. 11 Cdigo de Comercio);
iii.-) Menores frente a los supuestos de indivisin de establecimientos comerciales: el causante se encuentra facultado para imponer a sus herederos, en
los supuestos reglados en los arts. 51 y 53 de la ley 14.394, la indivisin forzosa
de establecimientos comerciales, industriales, agrcola ganaderos y categoras
asimilables (art. 28 lS). en tales casos, los menores slo podrn incorporarse
al ente como socios con responsabilidad limitada, debiendo el contrato constitutivo y sus posteriores modificaciones ser aprobadas por el juez del sucesorio.
3.1.3 Los fallidos
el inc. 2 del art. 24 del Cdigo de Comercio, en su redaccin original, prevea
que por incapacidad legal no podan ejercer el comercio los fallidos hasta tanto
no hubieran obtenido su rehabilitacin. tal disposicin fue suplantada por las
sucesivas leyes de quiebras, las que, al ocuparse de la cuestin, establecieron
no un rgimen de incapacidad sino uno de desapoderamiento que consagra una
carencia de legitimacin sustancial sobre los bienes del sujeto afectado y que
perdura hasta la rehabilitacin (arts. 234 y 236 ley 24.522 -lCQ-). la inhabilitacin cesa de pleno derecho, transcurrido un ao de la fecha de la sentencia
de quiebra, pesando hasta entonces sobre el fallido la prohibicin de ejercer el
comercio por s o por interpsita persona, lo que lo inhibe de ser fundador de
sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones, y de integrar sociedades o
ser factor o apoderado con facultades generales (art. 238 lCQ). A diferencia
del fallido, el concursado no ve afectada, en trminos generales, su capacidad.
3.1.4 Los condenados penalmente
la imposicin de pena de reclusin o prisin por ms de 3 aos conlleva para
el reo su inhabilitacin absoluta por el tiempo de condena, con ms la privacin
de la administracin de sus bienes y del derecho a disponer de estos por actos
entre vivos, y la sujecin forzosa al rgimen de curatela (art. 12 Cdigo Penal).
46
3.1.5 Las corporaciones eclesisticas y clrigos

en razn de la incompatibilidad propia de su estado, se prohbe ejercer el
comercio a las corporaciones eclesisticas y a los clrigos de cualquier orden
mientras vistan el traje clerical (art. 22 incs. 1 y 2 del Cdigo de Comercio).
Respecto de su participacin en sociedades comerciales, siendo que la ley
prev expresamente que estos pueden ser accionistas siempre y cuando no
tomen parte en la administracin, con ms la posibilidad de que ejerzan actos
aislados de comercio, no existira impedimento para que los clrigos constituyan sociedades de capital o integren aquellas donde su responsabilidad
sea limitada a su participacin (arts. 22 y 23 Cdigo de Comercio).
3.1.6 Los magistrados y jueces
el Cdigo de Comercio prohbe desempearse como comerciantes, en razn
de la incompatibilidad propia de su estado, a los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente (art. 22 inc. 3). Respecto de los jueces nacionales, la prohibicin
surge, adems, del decreto 1285/58 (su art. 9). Para las sociedades comerciales, siendo que la ley prev expresamente la posibilidad de que los magistrados sean accionistas -sin aclarar si tal condicin debe ser originaria
o derivada- y siempre y cuando no tomen parte de la gerencia administrativa
-directorio, gerencia, sindicatura y consejo de vigilancia-, no existira impedimento para que constituyan sociedades de capital o de responsabilidad
limitada[8], mxime si se tiene en cuenta que la calidad de socio no importa
la de comerciante.
3.1.7 Corredores y martilleros
la regulacin de la actividad de corredor y martillero surge de la ley 25.028
y del decreto 20.266/73. este ltimo en su art. 15 dispone que los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el
Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. en este caso cada uno de los integrantes de la
sociedad deber constituir la garanta especificada en el artculo 3, inciso
d). la norma tambin es aplicable a los corredores, atento la remisin hecha
en el art. 31, incluido por ley 25.028.
47
balbn, Sebastin
3.1.8 Sociedad entre cnyuges

los esposos pueden constituir conjuntamente sociedades comerciales, o integrar entre s sociedades ya existentes, siempre y cuando sean por acciones
o de responsabilidad limitada (art. 27 lS). Como esta prohibicin no encuentra su par en el Cdigo Civil, no existe impedimento para que los cnyuges constituyan o integren sociedades civiles. en cuanto a los tipos
sociales comprendidos por la norma, estos son:
i.-) la sociedad annima, donde la limitacin de responsabilidad del
socio es la mxima prevista por la ley;
ii.-) la sociedad de responsabilidad limitada, en que los socios slo garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes
comprometidos;
iii.-) la sociedad en comandita por acciones, supuesto en el que la ley
no aclara si ambos cnyuges deben poseer idntica calidad de socios (comanditarios o accionistas, con responsabilidad limitada), o bien alguno
de estos, o los dos, pueden revestir la calidad de socios solidarios (comanditados no accionistas). Sobre la viabilidad de la primera de las posibilidades (ambos comanditarios), no caben dudas; en cuanto a la
sociedad integrada por un cnyuge comanditado y otro comanditario, la
jurisprudencia y doctrina parecen mayoritariamente inclinarse tambin
por la afirmativa. en cambio, resulta inviable que ambos cnyuges sean
socios solidarios[9].
3.2 Consentimiento
el contrato constitutivo requiere que el acuerdo de voluntades manifestado por los socios incluya su consentimiento real y efectivo, expresado
con discernimiento, intencin y libertad. Como la seguridad de los negocios exige conferir valor a situaciones aparentes, el derecho presume
que el consentimiento es vlido en tanto no se demuestre que aquel ha
estado viciado por error, dolo o violencia. en materia de sociedades comerciales, la apreciacin del vicio se sujeta a las prescripciones que
sobre el particular contiene el Cdigo Civil, sin perjuicio de la aplicacin
preferente de la solucin general de la nulidad vincular dispuesta en el
art. 16 lS[10].
48
3.3 Causa-fin y fin-comn

la causa-fin es un rasgo distintivo del contrato asociativo, que la diferencia de
los dems contratos y que se proyecta a la obtencin de un beneficio econmico
futuro y sostenido -aunque contingente- (fin-comn) fruto de la produccin e
intercambio de bienes y servicios[11]. tal causa, al afectar la necesidad econmica que el contrato se propone satisfacer, tambin afecta por igual su fin,
confundindose, por cuanto el sujeto que lleva a cabo el acto jurdico busca de
l una consecuencia determinada. la causa constituye as la funcin objetiva
que el negocio-sociedad tiene y que el derecho estatuye y reconoce[12].
3.4 Objeto del contrato propiamente dicho
el objeto del contrato propiamente dicho es aquel que las partes tuvieron en
cuenta al tiempo de la suscripcin asociarse en procura de un beneficio-.
el objeto de la sociedad, a diferencia de aquel, tiene naturaleza funcional,
por cuanto requiere del ejercicio continuado de los actos en este previsto
para su consecucin. el objeto del ente est integrado por los actos o categoras de actos que, por previsin en el contrato constitutivo, la sociedad
podr realizar para lograr su fin, y se distingue de la actividad, que es el
ejercicio efectivo de tales actos[13].
4. La sociedad como socia
el art. 30 lS consagra una incapacidad de derecho para las sociedades por

acciones, las que slo pueden formar parte de sociedades por acciones. la
norma procura
i.-) evitar que por medio de participaciones en el capital de sociedades
no fiscalizadas se eludan las disposiciones de los arts. 299 y 301 lS y
ii.-) la preservacin del inters de los accionistas en caso de extensin
de quiebra a la sociedad por acciones, si esta resulta socia con responsabilidad ilimitada[14]. la nulidad que afecta el vnculo en caso de violacin
del precepto del art. 30 lS es absoluta, imprescriptible y no confirmable
(art. 1074 Cdigo Civil), lo que no importa que los entes involucrados se
transformen por ello en irregulares[15].
49
balbn, Sebastin
4.1. Limite en la participacin

ninguna sociedad, sin importar su tipo -excepto aquellas cuyo objeto sea
exclusivamente financiero o de inversin-, puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres
y a la mitad de su capital y de las reservas legales (art. 31 lS). la ley excepta
i.-) el caso en que el exceso en la participacin resulte del pago de dividendos en acciones o de la capitalizacin de reservas y
ii.-) a las sociedades del estado (art. 2 ley 20.705) y las entidades reguladas por la ley 21.526 de entidades Financieras, que a diferencia de aquellas
que simplemente tienen objeto exclusivamente financiero y de inversin requieren adems la autorizacin del banco Central de la Repblica Argentina
para funcionar.
las participaciones que excedan los montos permitidos por ley deben ser
enajenadas, dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del
balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. la constatacin
debe ser comunicada por la sociedad participante a la sociedad participada
dentro de los diez das de la aprobacin del balance general, a fin de posibilitar la aplicacin de la sancin que para tales supuestos prev la lS: prdida
del derecho de voto del cobro de utilidades (estas ltimas de manera definitiva, por lo que los importes excedentes pasan a ser de la sociedad).
4.2. Sociedades controladas y vinculadas
en trminos de la lS, controlante es aquella sociedad que en forma directa
o por intermedio de otra sociedad posee participacin en la sociedad controlada, por cualquier titulo que le otorgue los votos necesarios para formar
la voluntad social en las reuniones o asambleas ordinarias. tambin se considera controlante a la sociedad que ejerza una influencia dominante por los
especiales vnculos existentes entre ambas (art. 33 lS). en cambio, la sociedad slo es vinculada cuando una participa en ms del diez por ciento
del capital de otra. Cuando tal participacin supere el veinticinco por ciento,
la sociedad participante debe comunicrselo a la otra a fin de que su prxima
asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho (art. 33 lS). A diferencia
de los supuestos de control, la sola vinculacin no importa la sujecin de la
voluntad social de un ente respecto del otro.
50
en ningn caso la sola vinculacin entre sujetos, o la existencia de un efectivo control o la pertenencia a un mismo grupo econmico, acarrea, per se,
sanciones[16]. Para que ello suceda ser adems necesario el desvo del inters de la controlada en beneficio de la controlante y la ocasin de dao a
aquella por tal desvo.
5. Elementos especficos
5.1. Pluralidad
la lS exige para la constitucin de sociedades comerciales la concurrencia
original de dos o ms personas (art. 1 lS). esta pluralidad resulta un elemento especfico y sustancial del contrato de sociedad, que debe mantenerse
durante toda la vida del ente (art. 94 inc. 8 lS) y que opera como un impedimento para la constitucin y funcionamiento de sociedades unipersonales,
adems de hacer dudosa la procedencia de sociedades de cmodo (aquellas
en que un nico socio detenta la casi totalidad del capital) en las que la pluralidad de socios es slo formal.
5.2. Organizacin
el contrato de sociedad cuenta con una caracterstica principal y distintiva que es
la de determinar una estructura colectiva, de ejecucin continuada, que lo hace de
organizacin. As, a fin de obtener el objetivo previsto, ser necesario prever estatutariamente el tiempo y forma en que la actividad organizada se llevar a cabo.
Para ello, los suscriptores se obligan recprocamente a satisfacer prestaciones que
en su conjunto tienen por objeto-fin (individual y comn) el obtener beneficios.
5.3. Aportes
los aportes son las obligaciones de dar o de hacer que los socios contraen
para integrar el fondo comn que habr de afectarse a la produccin e intercambio de bienes y servicios (art. 11 inc. 4 lS). estos hacen a la esencia
del contrato, de modo tal que sin aporte no habr sociedad ni socio. Su falta
de especificacin importa la nulidad del instrumento, si bien con carcter
51
balbn, Sebastin
relativo, ya que tal defecto puede ser subsanado antes de su impugnacin

judicial (art. 17 lS). Por otro lado, la fijeza del aporte apunta a la inexigibilidad de mayores erogaciones por los socios y a impedir la no distribucin
de utilidades, por lo que el desarrollo del ente a expensas de mayores sacrificios de los socios slo puede en principio hacerse mediante aumento de
capital o formacin de reservas[17].
5.4. Participacin en las utilidades y soportacin de las prdidas
i.-)utilidades: el derecho del socio a participar en los beneficios y que
hace a la esencia del contrato de sociedad comercial, no necesariamente es
apreciable en dinero, ya que comprende toda ventaja patrimonial de origen
social que aumente la fortuna particular de los socios o disminuya sus cargas[18]. Se traduce, entonces, en un derecho abstracto a participar de las
utilidades, derecho sin contenido econmico determinado y que corresponde
al accionista en todo momento, distinto del derecho al dividendo -que es la
concrecin prctica de aquel- entendido como derecho de crdito contingente y condicionado que implica la participacin en beneficios, preacordados por la asamblea.
ii.-) prdidas: Como contrapartida del derecho a la utilidad, cabe al socio
la obligacin de soportar las prdidas. el trmino indica que cada suscriptor
o adherente al contrato plurilateral, consciente del eventual lea de los negocios, concurre a formar sociedad con el nimo de compartir aquellas que
pudieran originarse[19]. A mayor abundamiento, la ley dispone la nulidad
de toda estipulacin en contrario (art. 13 prr. 1 lS).
5. 5. Affectio societatis
la doctrina suele referirse a la affectio societatis como la voluntad de colaboracin del socio, jurdicamente igualitaria e interesada, que no importa
una relacin de subordinacin y que guarda un mayor o menor acento segn
el tipo social de que se trate[20]. As, la affectio se percibe claramente en
las sociedades colectivas, mientras que en las sociedades annimas abiertas
la voluntad consciente de colaboracin que usualmente no existe (el sujeto
inversor solo deviene socio producto de la decisin especulativa de un tercero -su agente-). Algunos autores posicin que no compartimos- niegan a
la affectio carcter de elemento del contrato de sociedad, endilgndole en
52
cambio una calidad meramente subjetiva impropia e innecesaria de un ordenamiento jurdico, reducindola al propsito de cooperacin en los negocios sociales e incluso sugiriendo la conveniencia de su supresin[21].
6. Requisitos tipificantes y no tipificantes
Se entiende por requisito esencial (o elemento especfico) del contrato aquel

sin el cual no resulta posible la creacin de un sujeto. Su omisin es equivalente a la ausencia de una condicin de fondo, por lo que tales requisitos
nada tienen que ver con la forma del acuerdo[22]. estos son, a su vez, tipificantes o no tipificantes, segn la clasificacin que surge del art. 17 lS en
cuanto prev que es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no
autorizados por la ley. la omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin
judicial.
los requisitos tipificantes se relacionan con el contexto general de la ley
y se corresponden con aquellas disposiciones negativas o positivas que otorgan
caractersticas irreemplazables para cada tipo societario; su ausencia afecta la
conformacin del ente y lo hace inoperable legalmente como tal[23]. tales
elementos se hallan dispersos en el ordenamiento por lo que deben ubicarse y
precisar su contenido[24].los requisitos no tipificantes son aquellos que,
siendo por regla general necesarios y comunes a todo contrato social, no son
determinantes de su tipologa. Su omisin, si bien esencial, no torna nulo el
contrato sino que solo lo hace anulable, dando as posibilidad a que las partes
corrijan aquella de manera expresa y siguiendo todas las formalidades requeridas para el caso, hasta tanto su impugnacin judicial se produzca. tambin
corresponde incluir dentro de la apuntada ausencia de requisitos tipificantes
la presencia de clusulas contractuales que repugnen aquellos[25].
53
balbn, Sebastin
notas
las sociedades comerciales, de balbn Sebastin, Ad-Hoc, buenos Aires, 2009.
[2] Cfr. Fontanarrosa R., Derecho Comercial Argentino. Parte General, vol.2, Zavala, buenos
Aires, 1986, p. 141; Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1972, p. 26.
[3] Cfr. Stratta A., la capacidad para formar sociedad, ll 1982-A, 729.
[4] Cfr. Fernndez R.l. y Gmez leo O. y Aicega V., Tratado Terico Prctico de Derecho
Comercial, 2 ed, t. i-A, lexis nexis, buenos Aires, 2007, p. 657.
[5] Cfr. Spota A., Tratado de Derecho Civil, t. i vol. 3, Depalma, buenos Aires, 1960, p. 233.
[6] Cfr. Garo F., Sociedades Comerciales, t. i vol. i, la Facultad, buenos Aires, 1949, n
100, p. 188.
[7] Cfr. Cmara H., Capacidad e incompatibilidad de las personas individuales para integrar
sociedades mercantiles, R.D.C.O., n 19, 1986, p. 180.
[8] CS, JA 1962-ii, 4 n 15. en contra, cfr. Fernndez R. y Gmez leo O., Tratado..., t. i, p.
363; Chiappini J., el juez comerciante: problemas de interpretacin, ll 1989-D, p. 1071;
Halperin i., y butty e., Curso de Derecho Comercial, 4 ed. t. i, Depalma, buenos Aires,
2000, p. 202.
[9] Cfr. Zaldvar e. y otros, Cuadernos de Derecho Societario, t. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1978, p. 117; Azpiri J, la sociedad en comandita por acciones constituida por
cnyuges, ll 151-273; barbesi O. y Grn e., las sociedades entre esposos en la ley
19.550, La Informacin XXViii, agosto 1973, p. 807; Roitman H., Ley de Sociedades
Comerciales Comentada y Anotada, t. i, la ley, buenos Aires, 2006, p. 521; Romano A.
en Cdigo de Comercio -comentado y anotado-, t. iii, la ley, buenos Aires, 2005, de
Rouilln A., p. 70.
[10] Cfr. Otaegui J., Invalidez de Actos Societarios, baco, buenos Aires, 1978, n 53, p. 153.
[11] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, t. i, n 5, p. 279; Cabanellas de las Cuevas G., Introduccin al Derecho Societario parte general, t. 2, Heliasta, buenos Aires, 1993, p. 251.
[12] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, t, i, n 54, pp. 91 y 92.
[13] Cfr. Colombres G., Curso de derecho societario, Abeledo Perrot, buenos Aires, 1972,
pp. 104 y 105; Halpern i. y butty e., Curso4 ed, t..i, n 6, p. 280; Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario, t. ii, p. 250.
[14] Cfr. Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires,
2000, pp. 103 y 104; Halpern i. y Otaegui J.C., Sociedades Annimas, Depalma, buenos
Aires, 2000, pp. 802 y 803, n 7.
54

[15] Cfr. Manvil R., Grupos de Sociedades, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1999, p. 872;
Roitman H., Ley de Sociedades, t. i, p. 547; escuti i., la batalla en contra del art. 30 de
la lS, eD 154-990.
[16] Cfr. Otaegui J., Invalidez, p. 293; Miguens H., Extensin de la quiebra y la responsabilidad en los grupos de sociedades, Depalma, buenos Aires, 1998, p. 199.
[17] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, pp. 299 n 30 y 300 n 32.
[18] Cfr. Chindemi M., Rgimen de Utilidades en las Sociedades Annimas, Ad-Hoc, buenos
Aires, 2004, p. 23; Zaldvar e., Cuadernos, t. i, p. 78; Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario, t. 5, p. 88.
[19] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, t. i, p. 79.
[20] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, t. i, n 5.2.5., p. 81; Halpern i. y butty e., Curso 4
ed., n 28, ps. 295 y 298; Villegas C., Derecho de las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 2001, p. 67.
[21] Cfr. Colombres G., Curso, p. 56, Vern A., Sociedades Comerciales, t. i, p. 21;
Muguillo R. y Mascheroni F., Manual de Sociedades Civiles y Comerciales, Universidad,
buenos Aires, 1994, p. 43.
[22] Cfr. etcheverry R., Sociedades comerciales: replanteo doctrinal de los efectos de su
acto creativo, R.D.C.O. ao 11, 1979, p. 722.
[23] Cfr. etcheverry R., Sociedades comerciales, p. 731; Zavala J., Apuntes sobre el
rgimen de nulidad en la ley de sociedades comerciales, eD 49-927; Richard e. y Muio
O., Derecho Societario, Astrea, buenos Aires, 2004, p. 93.
[24] Cfr. Halpern i., el rgimen de la nulidad de las sociedades (un ensayo de sistematizacin de las normas del proyecto de ley de sociedades), R.D.C.O. ao 3, 1970, p. 564; etcheverry R., Sociedades comerciales, pp. 731 y 732.
[25] Cfr. Halpern i., el rgimen de la nulidad, pp. 564 y 565; Zavala J., Apuntes,
eD 49-927.
55
Captulo III
Forma, Publicidad y Registracin
Forma, Publicidad y Registracin[1]
la forma, en un sentido estrictamente normativo, se reduce al conjunto de

prescripciones impuestas por ley respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la celebracin del acto. en materia contractual, las
partes gozan -en principio- de libertad en su eleccin, salvo que leyes especiales prevean una forma determinada, como sucede en la ley n 19.550
respecto de sociedades comerciales regulares(arts.4,5y165lS).
1. Instrumentacin
A efectos de su registracin y como antecedente indispensable para su publicidad, el contrato constitutivo -o sus reformas- debe otorgarse por escrito[2], y, segn el caso, por instrumento pblico o privado (art. 4 lS).
i.-) instrumento privado: salvo para el caso de sociedades annimas (art.
165 lS), las partes pueden optar por celebrar el contrato constitutivo por
instrumento privado. en tal supuesto, debern ratificar su voluntad ante la
autoridad de contralor, a menos que sus firmas se encuentren certificadas
por escribano pblico o funcionario competente (art. 5 lS).
ii.-) instrumento pblico: las sociedades annimas deben constituirse
nicamente por instrumento pblico, no as sus reformas ya que la ley slo
impone aquel para la constitucin del ente (art. 165 lS). Como excepcin,
el requisito no se aplica en caso de: a.-) constitucin sucesiva de sociedades
annimas en el que el instrumento originario sea el acta de asamblea constitutiva (art. 179); b.-) la constitucin de sociedad entre herederos forzosos,
en que cabe al juez del sucesorio la aprobacin del contrato (art. 28 lS y 51
y 53 ley n 14.394); c.-) la constitucin de sociedad por los acreedores quirografarios del fallido (art. 43 ley n 24.522).
2. Publicidad
la publicidad en materia mercantil guarda directa relacin con la importancia de la actividad econmica involucrada. Mientras su finalidad inmediata
es la de dar certidumbre a las relaciones de responsabilidad, en lo mediato
apunta a tutelar el comercio, protegiendo y garantizando el crdito al dar a
59
balbn, Sebastin
conocer a los terceros las condiciones de los sujetos que actan y las circunstancias que puedan influir en su solvencia y responsabilidad personal.
2.1 Efectos
la publicidad produce tanto efectos externos como internos, segn su relacin se de respecto de terceros o del acto inscripto en s mismo, del propio
ente y de sus socios. Pueden a su vez subclasificarse[3]:
i.-) los externos, segn si la publicidad es formal, entendida como el
derecho de cualquier persona a obtener informacin sobre documentos o
actos inscriptos en el registro, o si es material-sustancial, modo en que se
alude a los efectos frente a terceros del acto inscripto. la publicidad material-sustancial cuenta a su vez con aspectos positivos, que hacen presuponer que los actos inscriptos son conocidos por los terceros y les pueden
ser opuestos, y aspectos negativos que liberan al tercero de los efectos
del acto y de la prueba de su desconocimiento cuando este no estuviera
inscripto;
ii.-) los internos, que importan una valoracin legal de los hechos o actos
que tendrn distinta relevancia segn estn o no inscriptos, se clasifican en
ii.a) constitutivos, cuando la inscripcin es indispensable para la existencia
de una relacin jurdica,
ii.b) saneatorios efecto inexistente en nuestro derecho registral- si la
inscripcin subsana defectos de que pudiese adolecer la relacin jurdica, y
iii.c) declarativos si solamente documentan hechos o actos y los anuncian o permiten su conocimiento pblico, sin perjuicio de que tales efectos
se destruyan por prueba en contrario o que los hechos puedan tener eficacia,
ser probados y dados a publicidad de otra manera.
en el caso de la publicidad requerida por la lS esta es siempre declarativa y nunca constitutiva, por cuanto no se relaciona con la existencia del
ente sino slo con su regularidad.
2.2. Medios
la publicidad que la ley prev en materia de sociedades comerciales se efecta bsicamente a travs de dos medios,
i.-) la publicacin de edictos en diarios oficiales o privados y
ii.-) la inscripcin de ciertos actos en registros oficiales.
60
en ambos casos estos medios resultan insustituibles, ya que no tienen por

objeto notificar a terceros determinados un acto concreto, sino que tienen por
destinatarios a terceros indeterminados para hacer pblico el acto, ponindolos
en estado de tomar conocimiento y hacerles oponible dicho acto[4].
2.2.1 Publicidad edictual
Para las sociedades de personas o por parte de inters, y en razn de la solidaridad e ilimitacin en la responsabilidad de los socios por las deudas sociales, la lS no requiere la realizacin de publicidad edictual alguna. en cambio,
para los tipos sociales en que los aportes comprometidos indican el lmite de
responsabilidad de los socios, la lS prev un rgimen de publicidad previo a
la registracin del instrumento constitutivo, y que impone al Registro Pblico
de Comercio el control de la existencia de la publicacin de un aviso -edicto, a cargo del solicitante (art. 10 lS). el edicto debe publicarse por un da en el
diario de publicaciones legales correspondiente. Debe contener:
i.-) nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios;
ii.-) fecha del instrumento de constitucin;
iii.-) la razn social o denominacin de la sociedad;
iv) el domicilio de la sociedad;
v.-) su objeto social;
vi.-) el plazo de duracin;
vii.-) capital social;
viii.-) la composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin,
nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos;
ix.-) organizacin de la representacin legal;
x.-) fecha de cierre del ejercicio.
2.2.2. Publicidad registral
la inscripcin del contrato constitutivo por ante el Registro pertinente es,
en s, un mecanismo de publicidad, y comparte su naturaleza con la publicidad edictual a la que antes aludiramos. la relevancia de los asientos que
ante aqul se vuelcan est vinculada con la eficacia de la publicidad que
prestan a los actos principales de comercio, y sujeta a los lmites que en proteccin del trfico y del propio comerciante deben observarse.
61
balbn, Sebastin
3. El Registro Pblico de Comercio
el Registro Pblico de Comercio es una institucin esencialmente dirigida

a terceros[5], llenando funciones insustituibles en la vida jurdica en razn
de sus efectos: respecto de los terceros, por la apariencia creada por esa
registracin; respecto de los accionistas para la decisin de conflictos internos y para el propio estado. De all que el cumplimiento de los recaudos crea una presuncin absoluta del conocimiento del acto, para el cual
es indiferente la buena fe del tercero o el dolo del socio, por lo que si por
error o mala fe el contrato se inscribe con diferencias, stas tendrn que
juzgarse como omitidas[6], en razn de la prevalencia de la apariencia.
Cabe a cada Provincia la creacin y reglamentacin de sus Registros Pblicos, pudiendo aquellas optar por instrumentarlos a travs de organismos
administrativos o de dependencias judiciales. en el mbito de la ciudad
de buenos Aires las tareas de registracin competen a un organismo administrativo, la inspeccin General de Justicia, sustituta por ley n 21.768
del anterior Juzgado de Registro (la ley n 22.315 organiza la inspeccin
General y fija su competencia y funciones; tambin ley n 22.316 y dec.
reg. 1493/82).
3.1. Otros Registros
i.-) Registro nacional de Sociedades por Acciones: el art. 8 lS (Dec.
23/99) impone la creacin de un Registro nacional de Sociedades por Acciones, a cargo de la inspeccin General de Justicia, al que cada Registro
Pblico de Comercio debe remitir para el caso de sociedades por acciones
un testimonio de los documentos existentes con ms la constancia de su registracin.
ii.-) la inspeccin General de Justicia tiene a su cargo, adems, el
Registro nacional de Sociedades extranjeras, el Registro nacional de
Asociaciones y Fundaciones (art. 4 ley n 22.315) y el Registro nacional
de Sociedades no Accionarias (dec. 23/99). el funcionamiento de todos
estos registros -con ms el de Sociedades por Acciones- se orientan a permitir a terceras partes obtener informacin sobre datos de los entes con
que contratan.
62
4. Principios Registrales
el art. 6 lS dispone el control del cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales del instrumento constitutivo, previo a su registracin o toma
de razn. Se trata de un control de legalidad, sin efectos saneatorios, que
procura evitar los problemas que acarreara una registracin defectuosa. Corresponde al Registro examinar los documentos y fiscalizar sus formas. estas
funciones en el mbito nacional -segn apuntramos- caben a la inspeccin
General de Justicia (leyes n 22.315 y 22.316 y Res. 7/2005), que ha fijado
los recaudos a los que deben sujetarse las presentaciones y las facultades de
control -formal y de legalidad- que caben a dicho organismo.
4.1. Efectos de la registracin

el contrato que constituya -o modifique- una sociedad comercial que pretenda inscribirse debe hacerse por escrito (art. 4 lS). Obtenida la inscripcin,
el ente se considera regular (art. 7 lS), regularidad que se relaciona primordialmente con la funcin de garanta que la registracin otorga
i.-) a los terceros, quienes, a travs de la publicidad que esta supone, podrn oponer al ente sus reclamaciones[7], y
ii.-) a los socios y administradores, quienes segn el tipo habrn de limitar
a partir de la regularidad alcanzada sus responsabilidades frente a terceros.
en nuestro sistema legal la sociedad es sujeto de derecho desde el
acuerdo fundacional, siendo la inscripcin una condicin de regularidad
pero no de existencia (art. 7 lS). es slo desde la registracin que el contrato social ser, adems, oponible a terceros, rigiendo respecto del ente las
normas propias del tipo adoptado y la consecuente limitacin de responsabilidad de sus socios segn el caso. ello no implica que la registracin resulte saneatoria o convalidatoria de los vicios constitutivos de la sociedad,
aunque una vez registrado el contrato se genera una presuncin iuris tantum
de veracidad y legalidad[8]. tampoco produce efectos retroactivos -existe
regularidad en el ente slo apartir de su fecha de inscripcin[9], por lo que
los administradores, fundadores y socios durante la etapa fundacional resultan ser solidaria e ilimitadamente responsables por los actos previos a
la registracin (art. 183 lS).
63
balbn, Sebastin
4.2. Carcter de la inscripcin

Una inscripcin es constitutiva cuando la situacin jurdica queda convalidada
en su existencia o validez a partir de su recepcin en un asiento del registro,
mientras que slo es declarativa cuando el ordenamiento le reconoce existencia
y validez extraregistral, circunscribindose la toma de razn a un tema de oponibilidad[10]. en materia societaria las inscripciones, en la medida en que estn
sujetas al control previo de legalidad, tienen un efecto declarativo: no sanean
vicios, ni convalidan nulidades. Su legalidad, entonces, slo se presume, por
lo que cabe a quien pretenda que la inscripcin no corresponde a un acto real,
producir la prueba en contrario[11]. en concordancia con ello, la registracin
no se relaciona con la constitucin del ente, que existe a partir de la voluntad
concurrente de los socios, sino que se orienta a la regularidad y publicidad
frente a terceros (es integrativa)[12]. este es el criterio que adopta la inspeccin
General de Justicia, para la cual la toma de razn no convalida ni sanea los
actos o contratos que sean total o parcialmente nulos o anulables para el derecho
de fondo, sin perjuicio de lo cual el contenido del documento y su inscripcin
se presumen, hasta que tal declaracin de nulidad se produzca, exactos y vlidos. la inscripcin tambin otorga fecha cierta al acto (art. 1085 Cdigo Civil),
cuando este ya no lo tuviera por haberse otorgado por instrumento pblico.
4.3. Tiempo para la presentacin del contrato ante el Registro
Pesa sobre todo comerciante la obligacin de presentar al registro general
el documento que deba inscribirse dentro de los quince das de la fecha de
su otorgamiento (art. 39 Cdigo de Comercio). Si se realiza en trmino, sus
efectos respecto de los terceros se retrotraen hasta la fecha de otorgamiento
del acto o documento (arts. 3149 y 3150 del Cdigo Civil)[13].
el intento de registracin posterior resulta tardo, por lo que solo podr hacerse la inscripcin de no mediar oposicin de parte interesada, cuya oposicin
no puede fundarse exclusivamente en el vencimiento del plazo. la decisin sobre
la procedencia de las oposiciones corresponde a la justicia (art. 5 ley n 22.315),
ms all de que la ley otorga a la inspeccin General de Justicia atribuciones registrales de fiscalizacin propias del Registro Pblico de Comercio[14]. Contrario
sensu, presentado el contrato dentro de los quince das los otorgantes no pueden
oponerse, mientras que si la presentacin fuera posterior y no mediaran oposiciones, sta tendr efectos slo a partir de la fecha de registro[15].
64
la aplicacin en el mbito del derecho societario del criterio legal del

art. 39 inc. 3 del Cdigo de Comercio (al que remite el art. 5 lS) luce,
cuanto menos, desafortunada. la retroactividad dispuesta contradice un sistema registral irretroactivo y que prev que la sociedad slo se considera regularmente constituida desde su inscripcin (arts. 7 y 12 lS)[16].
4.4. Formacin de legajos
Una vez ordenada la inscripcin, el Registro forma un legajo por cada sociedad con los duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma (art. 9 lS).
4.5. Inscripcin del reglamento
el contrato constitutivo contiene un conjunto de declaraciones de voluntad emitidas por los socios, entre las que cabe distinguir las que se agotan en el acto
fundacional de aquellas que persisten en sus efectos regulatorios. Por razones
de utilidad tcnico-jurdico la doctrina separa unas de otras, reservndose las ltimas, que se resumen en un rgimen permanente de organizacin, al estatuto,
del que a su vez -por idnticas razones- ocasionalmente se escinde el reglamento.
A este ltimo corresponden todas las disposiciones accesorias o de detalle que
se derivan de aqul[17]. De existir tal reglamento, debe inscribirse con idnticos
recaudos que los dispuestos para el contrato constitutivo (arts. 5 y 167 lS).
5. Existencia de Sucursales. Registracin
el contrato constitutivo debe tambin registrarse en cada jurisdiccin donde

el ente instale una sucursal. Por sucursal debe entenderse todo establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de una relativa autonoma, destinado a colaborar en la explotacin realizada por el establecimiento
principal y cuyas caractersticas salientes son[18]:
i.-) ser una simple extensin de la sociedad a la que se subordina y con
la que comparte el objeto;
ii.-) no existe, por tanto, afectacin al rgimen de unidad patrimonial
(una sociedad, un patrimonio);
65
balbn, Sebastin
iii.-) se encuentra a cargo de un factor (o gerente) dotado de alguna autonoma dentro de los parmetros generales fijados por la administracin central;
iv.-) su clientela es diferente de la del establecimiento principal;
v.-) la contabilidad de la sucursal integra la de la casa matriz. la omisin
en su registracin hace inoponible a terceros las limitaciones impuestas al
factor (o gerente) en los trminos de los arts. 133 y 135 del Cdigo de Comercio[19].
66
notas
[2]Ya desde la sancin del primer Cdigo de Comercio -1862- se requera para la constitucin
de sociedades la forma escrita, sin perjuicio de aceptarse la existencia excepcional de entes
regulares indocumentados de escaso capital acreditables mediante testigos. Cfr. Fernndez
R., Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina comentado-, 2 ed., t. i vol. 2, Amorrortu,
buenos Aires, 1952, p. 712, n 1.
[3] Por todo el prrafo, cfr. Anaya J. y Podetti H. en Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias comentado y concordado-, t. i, Omeba, buenos Aires, pp. 445 y 446.
[4] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso de Derecho Comercial, 4 ed. t. i, Depalma, buenos
Aires, 2000, p. 349.
[5] en igual sentido Fernndez R., Cdigo de Comercio, t. i, p. 80; Zaldvar e., Cuadernos
de Derecho Siocietario, vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1978, pp. 105 y 106.
[6] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, 4 ed. t. i, pp. 82 y 349 respectivamente.
[7] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso..., cit., p. 343.
[8] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales, comentada y anotada,nt. i, la ley,
buenos Aires, 2006, pp. 150 y 155; Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 y modificatorias -comentada, anotada y concordada-, t. 1, 1986, p. 56; art. 40 iGJ Res. 7/2005.
[9] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, pp. 84 y 85; Roitman H., ley de Sociedades, t. i,
pp. 143 y 155.
[10] Cfr. Adrogu M., Publicidad societaria, JA 1996-iV, p. 674.
[11] Cfr. Fontanarrosa R., el Registro Pblico de Comercio, ll t. 51, p. 1141.
[12] Cfr. Cornejo Costas e., el Registro Pblico de Comercio, R.D.C.O., 1977, ao 10, p. 837.
[13] Cfr. Zavala Rodrguez C., Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias, t. i, Depalma,
buenos Aires, 1967, p. 89; Fernndez R., Cdigo de Comercio, t. i vol. 1, p. 83; Fontanarrosa R., Derecho Comercial Argentino -parte general-, Zavala, buenos Aires, 1986, vol. i,
p. 325, n 252; Perrota S., breves estudios sobre la sociedad comercial, ll t. 139, p. 875.
[14] Cfr. Vern A., Sociedades ..., t. i, p. 57; CnCom. Sala e, septiembre 25-1987, Alarvox
SRl, ll 1988-A, p. 41.
[15] Cfr. Zavala Rodrguez C., Cdigo, t. i, p. 89; Siburu J., Comentario al Cdigo de Comercio Argentino, t. ii, Abeledo, buenos Aires, 1933, p. 215, n 375. en contra Zaldvar e.,
Cuadernos, vol. i, pto. 563, pp. 104 y 105.
[16] Cfr. Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, 2 ed., Depalma, buenos Aires,
1998, pp. 84 y 85; Roitman H., ley de Sociedades, t. i, p. 138 nota d.
67
balbn, Sebastin
[17] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972,
pp. 77 a 79; Zaldvar e., los reglamentos internos de las sociedades comerciales, ll t.
1981-D, p. 795 y Vern A., Sociedades..., t. i, p. 46.
[18] Por todo el prrafo, Fontanarrosa R., Derecho Comercial, vol. i, p. 204, n 169.
[19] Cfr. Vern A., Sociedades, t. 1, n 7, p. 62.
68
Captulo IV
Domicilio, Nombre, Objeto, Plazo y Capital
Domicilio, Nombre, Objeto, Plazo y Capital[1]
1. Domicilio Social y Sede Social
el domicilio es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona,

para la produccin de determinados efectos jurdicos. en el caso de las personas jurdicas, ste viene determinado en primer lugar por sus estatutos
cuando se encontraran debidamente registrados o, en su defecto, por el lugar
donde lleva su administracin y actividad. el domicilio se corresponde con
la jurisdiccin donde la sociedad se constituye e inscribe, y posee adems
caractersticas distintivas resumibles en[2]:
i.-) es de carcter legal, atento corresponder a entes ideales y porque as
lo prev la ley (art. 90 inc. 3 y 4 del Cdigo Civil);
ii.-) es de carcter necesario, por cuanto su falta obsta la inscripcin del
contrato (art. 11 inc. 2 lS);
iii.-) debe ser real, a fin de no inducir a terceros de buena fe a engaos
sobre la localizacin del ente; y
iv.) es nico, sin perjuicio de la existencia de sucursales.
la sede social, en cambio, es un lugar fsico determinado, ubicado dentro de la jurisdiccin fijada por el domicilio social y que hace al efectivo
funcionamiento del ente, de all que su eleccin se encuentra sujeta a la decisin de los rganos de administracin. Al igual que el domicilio social, se
asimila a un domicilio legal en los trminos del art. 90 inc. 3 del Cdigo
Civil[3].
2. Nombre Social
el nombre social puede manifestarse mediante una razn social o una denominacin social (art. 11 inc. 2 lS) y en todos los casos debe ser integrado
por las palabras que identifiquen al tipo. el nombre social debe reunir ciertas
cualidades, entre las que cuentan las de:
i.-) inconfundibilidad e identificacin, por lo que sociedades distintas
no pueden tener denominaciones idnticas o existir dificultad para distin-
71
balbn, Sebastin
guirlas. Para evaluar la posibilidad de confusin se requiere efectuar un cotejo que involucra su grfica, fontica y contexto ideolgico de las denominaciones[4];
ii.-) veracidad, la denominacin no debe ser equvoca ni inducir a error
sobre la verdadera actividad de la sociedad.
2.1. Razn social y denominacin
i.-) Razn social: la utilizacin de la razn social para identificar entes
colectivos corresponde a costumbres comerciales medioevales, tiempos en
que las sociedades eran designadas con los nombres de todos sus socios, escritos sobre los libros de cuentas o de razn[5]. Hoy da la razn incorpora
el nombre de uno o ms socios y alude a la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de estos por las obligaciones sociales. Si la razn social
no incluyera a todos los socios, deber adicionrsele las palabras y compaa
o su abreviatura (arts. 126, 134 y 142 lS);
ii.-) Denominacin social: es el nombre que identifica a los entes donde
la responsabilidad de los socios es limitada. Puede ser de fantasa (denominacin objetiva), o bien incluir el nombre de una o mas personas, socias o
no (denominacin subjetiva)[6]. Sin perjuicio de ello, las sociedades en que
la responsabilidad de sus miembros sea ilimitada, o las de carcter mixto en comanditas por acciones-, tambin pueden optar por la utilizacin de una
denominacin siempre y cuando la integren con las palabras que identifican
al tipo o con su abreviatura (arts. 126, 134 y 142 lS).
3. Objeto Social
el objeto en el contrato de sociedad difiere de aquel propio de los contratos

de cambio y que se agota en el cumplimiento de las prestaciones recprocamente debidas. en el contrato de sociedad el objeto es de naturaleza funcional, por cuanto requiere del ejercicio continuado de los actos en este previsto
para su consecusin. est por tanto constituido por los actos o categoras de
actos que la sociedad puede realizar para lograr su fin, distinguindose as
de la actividad del ente, que es el ejercicio efectivo de tales actos[7].
72
3.1. Objeto y capacidad

el objeto no mide ni limita la capacidad del ente. en concordancia, el art.
58 lS establece un rgimen de oponibilidad de los actos de los representantes y no de su validez (la que s se vera afectada de guardar stos relacin directa con la capacidad de la sociedad; se tratara en tales casos de
actos nulos -art. 1040 Cdigo Civil-). esta diferencia no es menor, ya que
un acto inoponible, pero vlido, puede ser asumido voluntariamente por
aquel a cuyo respecto fuese inoponible, mientras que el acto nulo por incapacidad del agente no es factible de ratificacin (para el caso, incapacidad de derecho; art. 2 lS). Adems, el art. 63 inc. d) lS impone detallar
entre los activos cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad que mal podran registrarse si se las reputara nulas por extraas
al objeto.
3.2. Requisitos del objeto
el objeto social debe ser
i.-) posible, su cumplimiento debe resultar ab initio fsica y fcticamente
posible (art. 953 Cdigo Civil). Su imposibilidad sobreviniente o su cumplimiento son causales de disolucin;
ii.-) preciso y determinado,expresado de manera clara y sin ambigedades, de forma tal que permita conocer sus lmites (art. 11 inc. 3 lS). la precisin apunta a delimitar debidamente las actividades sociales, impidiendo
que su expansin desnaturalice el objeto para el cual se constituye el ente,
mientras que la determinacin refiere a la de las categoras de actividades
econmicas que el ente se propone desarrollar para el logro de su fin, como
ser industrial, inmobiliaria, agropecuaria, etc., no as el detalle exhaustivo e innecesario- de cada uno de los actos que tales actividades comprende;
iii.-) lcito.
3.3. Licitud del objeto y de la actividad
3.3.1.Objeto ilcito
el objeto de la sociedad debe ser lcito, o esta resultar nula de nulidad absoluta (art. 19 lS y art. 1047 Cdigo Civil). los terceros de buena fe pueden,
73
balbn, Sebastin
no obstante, alegar contra los socios la existencia del ente sin que stos puedan oponerles su nulidad. los socios, en cambio, no pueden invocar la existencia de la sociedad para demandar a terceros ni para reclamar la restitucin
de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. en
caso de ilicitud originaria, una vez declarada la nulidad debe procederse a
la liquidacin del ente por quien el Juez designe, para que luego de realizado
el activo y cancelado el pasivo gire el remanente al patrimonio estatal para
el fomento de la educacin comn. los socios, los administradores y quienes
por actuar como tales en la gestin social no puedan ignorar la ilicitud del
objeto, responden ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados (art. 18 lS).
3.3.2. Objeto lcito y actividad ilcita
Cuando una sociedad de objeto lcito realice actividades ilcitas, corresponde disolverla y liquidarla, a pedido de parte o de oficio, aplicndose
para ello las normas dispuestas para los casos de objeto ilcito (art. 19
lS). tales actividades pueden ser ignoradas por los socios, por lo que
aquellos que acrediten su buena fe quedarn excluidos de responsabilidades y tendrn derecho a su cuota del remanente. la norma alude a actividades ilcitas -en plural-, por lo que para la tipificacin del supuesto
es menester la existencia conductas reiteradas y frecuentes, ello sin perjuicio de que por su trascendencia un acto aislado excepcionalmente
podr acarrear la nulidad del ente.
3.3.3. Objeto prohibido
las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son
nulas de nulidad absoluta y se les aplican las mismas disposiciones que a
las de objeto ilcito, aunque a diferencia de estas y de las de objeto lcito
con actividad prohibida, la distribucin del remanente se har en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias (arts. 20 y 109
lS).esta nulidad slo corresponder en supuestos de prohibicin originaria, ya que de resultar posterior ser de aplicacin la disolucin del ente
por imposibilidad sobreviniente en el cumplimiento del objeto (art. 94
inc. 4 lS).
74
4. Plazo de Duracin
el instrumento de constitucin debe contener el plazo de duracin de la sociedad, que debe ser determinado (art. 11 inc. 5 lS). Sin perjuicio de que
el plazo usualmente se mide en aos, la lS slo exige su determinacin, por
lo que aqul pudiera resultar de consignar el vencimiento de un trmino preciso o la produccin de hechos o actos concretos (mientras dure la concesin administrativa de la onda radial XX- [8]), o bien cuando fuera
inequvocamente inferible de su objeto.
5. Patrimonio y Capital Social
el patrimonio es la nocin contable resultante de la diferencia entre el activo

y el pasivo, es esencialmente fluctuante. el capital social, en cambio, se
mantiene estable, fijo -por convencin- e invariable, cumpliendo as una
funcin administrativa y jurdica propia de una existencia de derecho y no
de hecho[9]. Se integra con el valor del conjunto de los aportes realizados y
guarda estrecha relacin con la intensidad con que los derechos polticos y
econmicos de los aportantes -socios- son ejercidos. la lS alude a la cuenta
capital que, al igual que las cuentas de reservas y utilidades no distribuidas,
integra el pasivo social que no corresponde a terceros (art. 63 inc. 2 ap. ii
a y d). Se la incluye dentro del patrimonio neto por tratarse de una deuda de
la sociedad para con sus socios que se encuentra postergada y que slo se
har efectiva al tiempo de la liquidacin, y, adems, por una cuestin de ndole tcnica (retener en el haber social una porcin de elementos de contenido patrimonial que sirvan de garanta a terceros)[10].
5.1. Principios en materia de capital social
Rigen el capital social los siguientes principios:
i.-) de determinacin: debe ser expresado en una cifra nica, en moneda
argentina, con la mencin del aporte de cada socio (art. 11 inc. 4 lS), de
forma tal de que sea posible distinguir los alcances de la participacin poltica y econmica, activa y pasiva, que a cada uno corresponda en el ente;
75
balbn, Sebastin
ii.-) de unidad: debe ser nico -singular-, sin perjuicio de la eventual

existencia de asignaciones patrimoniales a favor de agencias, sucursales o
establecimientos[11];
iii.-) de integridad e intangibilidad, lo que no implica que la cuenta capital se cristalice de modo que esta, como subcuenta del patrimonio, permanezca siempre invariable, sino que, producto de su intangibilidad, su
modificacin en ms o en menos debe indefectiblemente sujetarse a las reglas a tal efecto previstas en la lS. tampoco ello significa que los activos
que en el capital se encuentran representados no sean utilizables por el ente;
por el contrario, estos habrn de destinarse originariamente a la consecucin
del objeto[12], lo que ocurre casi inmediatamente;
iv.-) de adecuacin o suficiencia: as se alude a la relacin entre el capital
y la posibilidad de cumplimiento del objeto social. este principio requiere
ser reformulado si se procura sostenerlo sin que se vulnere el principio esencial en materia de limitacin de la responsabilidad de las sociedades de capital, en las que los socios se obligan slo hasta ciertas cantidades y no ms,
y en las que el ente se insertar en el comercio tomando crditos ms en
razn de su patrimonio que de la cifra de su cuenta capital[13]. ello sin perjuicio de que en ocasiones el capital requiera ser elevado para evitar el reparto de utilidades ficticias.
5.2. Relacin del objeto con el capital social
Suele sostenerse anacrnicamente que el objeto del contrato, como conjunto
de actividades que los socios se proponen cumplir bajo el nombre social,
debe indefectiblemente guardar proporcin con el capital, entendido este
como la suma de aportes ordenados a su consecucin, y que lo contrario imposibilitara el cumplimiento de aquel. tal afirmacin importa una simplificacin que subsume, sin ms, la cuestin patrimonial con los efectos de la
cuenta capital.
la idea del capital como conjunto de aportes principalmente ordenados
a la consecucin del objeto del contrato debe, cuanto menos, repensarse. es
mayormente en funcin del crdito que el ente sea capaz de obtener a partir
del giro de sus negocios que ste llevar a cabo sus actividades. Por otra
parte, la ley no se ocupa de la coincidencia entre el monto del capital y el
objeto social como requisito para el funcionamiento de la sociedad, no obstante no prescindir de disposiciones generales destinadas a regular la ade-
76
cuacin de aquel durante el desarrollo de los negocios, lo que permite encarar cualquier gnero de actividad empresarial sin necesidad de demostrar a
priori la suficiencia de los recursos comprometidos. la nocin de capital
social, ajustada a su actual significacin, se traduce mayormente a la forma
e intensidad con que los socios habrn de ejercer sus derechos, que a garantas de terceros o medios para la consecucin del objeto.
5.3. Funciones del capital social
5.3.1. De productividad
esta funcin, de contenido econmico y no jurdico, se relaciona con la aplicacin del fondo comn a la produccin e intercambio de bienes y servicios.
el desarrollo por los mercados de medios alternativos de financiamiento ha
hecho que la funcin pierda su aplicacin originaria.
5.3.2. De garanta
esta funcin otorga a los terceros el derecho a exigir de los socios la completa integracin de sus aportes, como ltima ratio para la atencin de las
obligaciones del ente. Abriga una razn de conducencia sistemtica y finalista que hace del capital una garanta especfica para los acreedores del ente
y que funciona como cifra de retencin de la que no puede disponerse, cosa
que no sucede con el patrimonio -garanta comn sujeta a la ley del primer
embargante-.
tal garanta, en un sentido estricto del trmino, debe ser reformulada:
los sujetos responden con todo su patrimonio, siendo el capital social slo
un instituto de naturaleza societaria que debe ser entendido mayormente
como cuenta o asiento integrante de aquel. el tercero que evala la solvencia
del ente difcilmente repare principalmente en la cuenta capital. De hecho,
la existencia de capitales mnimos para la constitucin de sociedades annimas -nico tipo que las requiere- se corresponde ms con la idea del legislador de que no se utilice la forma de la annima en las pequeas
empresas[14], que con la apuntada funcin de garanta. lo dicho no importa
que la cifra capital no sirva, empero, como resguardo de la solvencia del
ente al impedir la distribucin de beneficios que no correspondan a utilidades
realizadas y lquidas, lo cual slo es posible una vez cubiertas las prdidas
77
balbn, Sebastin
del ejercicio y luego de confrontar los ingresos netos del ejercicio con la
cifra capital -la distribucin de beneficios del ejercicio deber detenerse al
topar con el monto del capital-[15]. en funcin de ello es que parece ms
ajustado referir al capital social no ya como una garanta directa del los acreedores, sino ms bien como una garanta indirecta, producto del efecto que
tal cifra de retencin ocasiona al tiempo de la distribucin.
5.3.3. Determinacin de la intensidad con que se ejerce el estado de socio
el estado de socio se refleja de manera directa en la forma en que el capital
se distribuye entre los socios, dando la medida de la intensidad con que sus
derechos pueden ser ejercidos. Funciona as la cuenta capital social como
una suerte de sistema mtrico interno que viene a conferir un patrn de
equilibrio estructurado sobre la base de las participaciones de los sujetos en
aquella[16]. De all su importancia principal en el sistema legal, y su naturaleza eminentemente societaria, que desplaza a segundo plano aquellas
otras funciones de contenido mayormente econmico y aplicacin cada vez
ms reducida.
5.4. Bienes aportables
la ley impone a los constituyentes la formacin de un fondo comn, integrado por la suma de los aportes que cada uno de aquellos se compromete
a efectuar para su afectacin a la produccin e intercambio de bienes y servicios (arts. 1 y 11 inc. 4 lS).
los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo
para los tipos de sociedad en los que la ley exige que consistan en obligaciones de dar (art. 38 lS). en las sociedades de inters, en razn de la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus socios, pueden efectuarse aportes
de todo tipo de bienes, incluso en uso y goce (art. 45 lS), lo que no sucede
en las de responsabilidad limitada, en que estos slo pueden ser determinados y susceptibles de ejecucin forzosa (art. 39 lS). en todos los casos se
presume que los bienes son aportados en propiedad, salvo que, tratndose
de sociedades de parte de inters, constara expresamente que la aportacin
se limita a su uso y goce (art. 45 lS). el aporte debe hacerse efectivo con
los recaudos propios de la naturaleza del bien que involucre: escritura pblica, tradicin e inscripcin en el caso de inmuebles, etc.. Si se tratara de
78
bienes gravados, estos slo podrn ser aportados por su valor con deduccin
del gravado, sus intereses, costos y gastos (art. 43 lS). Cuando para la transferencia de un aporte se requiera su inscripcin en un registro, esta debe hacerse
preventivamente a nombre de la sociedad en formacin (art. 38 prr. 3 lS).
5.4.1. Aporte de crditos y de ttulos
Cuando lo que se aportara fuera un crdito, la sociedad ser cesionaria por
la sola constancia en el contrato social, ello sin perjuicio de que los requisitos
para que la cesin tenga efectos frente a terceros (art. 1459 Cod. Civil). en
tal caso, corresponde al aportante atender los gastos de cobranza y los intereses, como as tambin responder por la existencia y legitimidad del crdito,
el que de no poder ser cobrado a su vencimiento transformar la obligacin
original en una de aportar dinero que debe hacerse efectiva dentro de los
treinta das (art. 41 lS). la ley tambin autoriza el aporte de ttulos cotizables en bolsa, hasta por su valor de cotizacin (art. 42 lS), tomado al momento de su efectivo aporte, o en su defecto al del ltimo da de la cotizacin
si se registrase alguna dentro de los tres meses anteriores.
5.4.2. Valuacin del aporte
5.4.2.1. Sociedades por parte de inters, en comanditas simples y de responsabilidad limitada
la primera de las formas de valuacin de aportes prevista en la lS, propia
de las sociedades por parte de inters, es aquella que dispongan los socios
en el contrato constitutivo (art. 51 lS). De no preverse contractualmente
esta se har segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designe
el juez de la inscripcin. en cambio, para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simples -respecto de los aportes de
los socios comanditarios-, dada la limitacin de responsabilidad del socio
la ley es ms estricta, e impone a la partes indicar en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin.
el socio que fuera afectado por una valuacin indebidamente realizada
puede impugnarla de manera fundada dentro del quinto da hbil de notificado. el procedimiento de impugnacin de la valuacin es de instancia
nica, por lo que la resolucin que se adopte ser inapelable (art. 52 lS).
79
balbn, Sebastin
5.4.2.2. Sociedades por acciones

en el caso de las sociedades por acciones la valuacin del aporte debe siempre ser aprobada por la autoridad de contralor (arts. 53 y 186 inc. 4 lS).
esta se har
i.-) por el valor de plaza, en caso de bienes con valor corriente,
ii.-) por informe de reparticiones estatales o bancos oficiales,
iii.-) o por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor
la valuacin no pueda ser reemplazada por informes. el procedimiento de
valuacin del aporte resulta apelable (arts. 53 y 169 lS), lo que debe hacerse
de manera fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa que lo fijara.
5.4.3. Eviccin y vicios redhibitorios
Siendo el aportante un enajenante a ttulo oneroso, este garantiza a la sociedad por eviccin y vicios redhibitorios de lo aportado (art. 46 lS). Verificada
la eviccin, nace en cabeza del rgano de gobierno la consecuente facultad
de resolver la exclusin del socio, ello sin perjuicio de la responsabilidad
que le cabe por los perjuicios ocasionados. Si la exclusin no fuera resuelta,
igualmente deber el socio el valor complementario del bien y una indemnizacin por los daos causados (art. 46 lS). el socio responsable de la eviccin puede evitar la exclusin mediante el reemplazo del bien involucrado
por otro de igual especie y calidad, hacindose adems cargo de indemnizar
a la sociedad por los perjuicios ocasionados (art. 47 lS).
5.4.4. Prestaciones accesorias
los socios pueden contribuir al patrimonio del ente realizando prestaciones
accesorias que no integran su capital, sin importar el tipo de sociedad de que
se trate. estas consisten en obligaciones dar, hacer o no hacer, de naturaleza
social y estatutaria[17], que no implican desembolsos de sumas de dinero
(art. 50 inc. 3 lS), y mediante las cuales se procura dar solucin al problema que plantea la necesidad de recibir la prestacin de servicios personales (con o sin bienes entregados en uso a la sociedad) sin la exigencia de
emitir participaciones a favor de quienes las dan, ni de tener que recurrir a
80
contratos no societarios[18]. tales prestaciones tienen que resultar del contrato, y precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones
en caso de incumplimiento, o se considerarn obligaciones de terceros (art.
50 inc. 1 lS).
5.4.5. Mora
el socio que no integra en tiempo y forma su aporte incurre en mora, quedando la sociedad habilitada para exigir el cumplimiento o para excluir al
moroso reclamndole, adems, los daos y perjuicios (art. 37 lS). Si se tratara de sociedades por acciones, la sociedad podr optar por el cumplimiento
del contrato de suscripcin, lo que no impide la suspensin automtica del
ejercicio de todos los derechos inherentes a las acciones involucradas (art.
192 lS). la suspensin opera exclusivamente respecto de las acciones en
mora, por lo que el accionista contina en ejercicio de los derechos que le
otorgan aquellas efectivamente integradas. el estatuto tambin puede disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en
mora sean vendidos en remate pblico, o, si se tratara de acciones cotizables,
por medio de un agente de bolsa.
81
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, t. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 228, n 15; Vern. A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 comentada, anotada y
concordada-, t. i, Astrea, buenos Aires, 1986, p. 81 y Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, t. i, la ley, buenos Aires, 2006, pp. 204 a 207.
[3]Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades ,t. i, p. 209; Romano A., en Cdigo de Comercio
anotado y comentado-, de Rouillon A., t. iii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 23.
[4]Cfr. Cornejo Costas e., Tratado del Nombre Social, Abaco, buenos Aires, 1989, n 53,
ps. 197, 201 y 202.
[5]Cfr. Cornejo Costas e., Tratado del ..., n 18, ps. 73 y 74.
[6] Salvo en el caso de las SRl en que necesariamente debe tratarse de socios (art. 147 lS).
[7] Halpern i. y butty e., Curso de derecho comercial, t. i, Depalma, buenos Aires, 2000,
n 6, p. 280; Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario -parte general-, t. ii, Heliasta,
buenos Aires, 1994, p. 250. Con diferencias, Zaldvar e., Cuadernos, t. i, pp. 257 y 266 y
Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972, p. 391-.
[8] Vern A., Sociedades Comerciales,. t. i, p. 101, n 7.; Villegas C., Derecho de las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 2001. en contra, Halpern i y butty
e., Curso, n 72, p. 324, quienes exigen precisin.
[9] Cfr. Vivante C., trattato di Diritto Commerciale, t. ii, Vallardi, Miln, 1912, p. 262, n
457. Se reduce a una cifra permanente en la contabilidad que no necesita de un equivalente
patrimonial efectivo -GARRiGUeS J., Curso de Derecho Mercantil, 5 ed., t. i, Aguirre,
Madrid, 1968, p. 359, n Vi-.
[10] Cfr. Verly H., Apuntes para una revisin del concepto de capital social, ll 1997-A, p. 756.
[11] Cfr. Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 -comentada, anotada y concordada, t. i, baco, buenos Aires, 1986, p. 333.
[12] Cfr. le Peras, Sobre la futilidad dela nocin de capital social, ll 1986-b, p. 972.
[13] Cfr. Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario -parte general-, t. ii, Heliasta,
buenos Aires, 1994, p. 638, n 32; lpez Candioti J. y Daguerre l., el derecho societrio y
el anacronismo del capital social, ll 28/10/08.
[14] Cfr. Verly H., Apuntes, ll 1997-A, p. 756; lpez Candioti J. y Daguerre l., el
derecho societrio, ll 28/10/08.
[15] Cfr. Halpern i y butty e., Curso, p. 311 n 48. en palabras de Cabanellas de las Cuevas G. -Derecho Societario parte general, t. ii, Heliasta, buenos Aires, 1994, p. 638, n 32:
82

el capital se reduce a una cifra arbitraria de valor mayormente insignificante y que protege,
si bien muy limitadamente, el patrimonio neto de la sociedad al evitar la distribucin de dividendos que no provengan de ganancias realizadas y lquidas resultantes de balances debidamente confeccionados y aprobados.
[16] Verly H., Apuntes , ll 1997-A, p. 756, quien incluso afirma que la nica funcin
que cumple hoy el capital social es la determinacin de la posicin del socio frente a la sociedad, delimitando sus derechos polticos y patrimoniales.
[17] Halpern i., Sociedades de Responsabilidad Limitada, 8 ed., Depalma, buenos Aires,
1980, p. 115; Vern.
83
Captulo V
Fondo de Comercio
Fondo de Comercio[1]
Si bien de manera simplificada puede referirse al fondo de comercio como

al conjunto de bienes que constituyen un establecimiento comercial, ms
bien se tratade una estructura jurdica apta para permitir la venta de una
organizacin o empresa econmica en bloque, facilitando la labor del empresario adquirente, que puede continuar con la explotacin sin solucin
de continuidad[2]. Su inclusin en el ordenamiento de la Repblica es
de 1934 ley n 11.867-, antes de lo cual los comerciantes podan sin
mayores recaudos desprenderse de sus activos disminuyendo la garanta
de los acreedores, ya que su sucesor en el ejercicio del comercio no responda por las deudas del primer comerciante, salvo las que las asumiera
expresamente[3].
no existe coincidencia en cuanto a la naturaleza jurdica del conglomerado de bienes que, en marcha o funcionamiento merced a la actividad del
comerciante, constituyen el fondo de comercio. Diversas teoras dan cuenta
de ello, las que pueden resumirse en:
i.-) teora atomstica, segn la cual solo se trata de una serie de elementos
heterogneos cuyo nico punto de conexin es ser de titularidad de un
mismo sujeto;
ii.-) teora de la personalidad jurdica, que otorga calidad de sujeto de
derecho a la conjuncin de bienes que integra el fondo;
iii.-) teora del patrimonio autnomo, la que, sin otorgar personalidad al
conjunto de bienes que integran el fondo, permite diferenciarlo concedindole autonoma respecto del patrimonio total de su titular;
iv.-) teora de la universalidad jurdica, segn la cual se considera al
fondo de comercio como un conjunto de bienes sujeto a un conjunto de obligaciones propias y que se transmiten junto con su titularidad;
v.-) teora de la universalidad de hecho, posicin que nuestro ordenamiento parece seguir.
Sin perjuicio de la confusin que en torno a su naturaleza acompa
al instituto desde su alumbramiento, existe consenso en cuanto a que el
fondo de comercio constituye una universalidad, sin importar si de derecho o de hecho, aunque con mayores similitudes a esta ltima que
aquella[4].
87
balbn, Sebastin
1. Elementos
la ley enumera, de manera enunciativa y al slo efecto de su transmisin
por cualquier ttulo, los elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio:
i.-) las instalaciones, los tiles y las mquinas, as como todo otro mueble
destinado de manera permanente al desenvolvimiento del fondo y la produccin de bienes y servicios;
ii.-) las existencias en mercaderas, es decir, los productos que el fondo
elabora y que, a diferencia de instalaciones, tiles y mquinas, estn destinadas a la venta.
iii.-) nombre y ensea comercial. el nombre comercial es la denominacin bajo la cual el comerciante ejerce su actividad y por la que se lo conoce
en el trfico. A diferencia del nombre civil, no se trata de un atributo de la
personalidad, adquiere relevancia econmica y tiene contenido patrimonial.
As como el nombre comercial identifica al comerciante, la ensea comercial
identifica al establecimiento y consiste en su signo distintivo[5];
iv.-) la clientela o conjunto de personas que de manera habitual se relacionan con el comerciante a travs de la actividad que ste desarrolla mediante el fondo de comercio. Pese a su importancia y a la previsin legal, la
clientela no constituye un bien que pueda ser objeto de derechos sino una
situacin de hecho que es fruto o consecuencia de la actividad impuesta por
el empresario y que integra la ms compleja nocin de llave del negocio[6].
v.-) el derecho al local. la ley de transferencia slo consagra el derecho
al local, no pudiendo imponerse al titular del inmueble menos an si fuera
un tercero o un locador- su transferencia;
vi.-) las patentes de invencin, salvo que el transfirente se reservara la
propiedad;
vii.-) las marcas de fbrica, en la actualidad reguladas de manera especfica (ley n 22.362);
viii.-) los dibujos y modelos industriales y que son aquellos que se refieren a la manera en que los productos atribuibles al fondo de comercio se
exhiben (formas, modos y colores) o a sus maneras de darse a conocer (publicidad). Se trata de creaciones artsticas y estticas, con fines industriales
y comerciales[7];
ix.-) las distinciones honorficas, en cuanto hayan sido otorgadas al establecimiento o a sus productos;
88
x.-) todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica, frmula general y omnicomprensiva con que la ley n
11.867 alude a bienes directamente relacionados con el fondo de comercio
no slo en su funcin productiva sino para la generacin de utilidades;
2. Procedimiento
la transmisin a ttulo oneroso o gratuito del establecimiento comercial slo

puede efectuarse vlidamente con relacin a terceros previo anuncio, durante
cinco das, en el medio de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda y en uno o ms diarios del lugar en que funcione el establecimiento. el aviso debe indicar la clase y ubicacin del negocio, el nombre y
domicilio del vendedor y comprador, del rematador si interviniese uno y el
del escribano actuante (art. 2 ley n 11.-867). el enajenante debe entregar
al eventual adquirente del fondo una nota firmada enunciativa de los crditos
adeudados. All se consignar el nombre y domicilio de cada acreedor, el
monto del crdito y fecha de vencimientos.
el documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos
diez das desde la ltima publicacin de edictos. Hasta ese momento los acreedores afectados por la transferencia podrn notificar su oposicin al comprador (o al rematador o escribano que intervengan en el acto) reclamando la
retencin del importe de sus respectivos crditos (por mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o por los gastos generales del mismo) y el depsito -en cuenta especial- de las sumas necesarias para el pago. este derecho
corresponde tanto a los acreedores reconocidos por el enajenante como a los
omitidos, en tanto presentaran los ttulos de sus crditos o acreditaren su existencia mediante asientos llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo
de Comercio. el comprador, rematador o escribano, debern efectuar la retencin y el depsito de las sumas insinuadas y mantenerla por el trmino de
veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo
judicial (art. 5 ley n 11.867). Si el crdito del oponente fuera cuestionable,
el enajenante podr solicitar judicialmente que se lo autorice a recibir el precio
del adquirente, ofreciendo a cambio una caucin.
transcurridos veinte das de la publicacin sin que mediara oposicin,
o bien habindose garantizado el pago de aquellas que se hubieran produ-
89
balbn, Sebastin
cido, se podr otorgar vlidamente el documento de venta del fondo de comercio. ste slo producir efectos con relacin a terceros desde su inscripcin ante el Registro Pblico de Comercio, lo que debe hacerse dentro de
los diez das de su otorgamiento (art. 7 ley n 11.867).
las omisiones o transgresiones a la ley n 11.867 hacen responsables
solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos y hasta
el monto del precio de lo vendido.
90
notas
[1] Para un tratamiento en extenso de los temas de este captulo, vase Curso de derecho de
las sociedades comerciales, de balbn Sebastian, Ad-Hoc, buenos Aires, 2009.
[2] etcheverry R., Manual de Derecho Comercial, buenos Aires, Astrea, 1977, p. 446.
[3] Cfr. Scolni M., Transmisin de Establecimientos Comerciales e Industriales, Valerio Abeledo, buenos Aires, 1955, p. 43.
[4] Cfr. Seara J., Transferencia del Fondo de Comercio, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1965,
p. 29; Fontanarrosa R., Derecho Comercial Argentino parte general-, vol. 2, Zavala, buenos
Aires, 1986, p. 234.
[5] Cfr. Fontanarrosa R., Derecho Comercial..., p. 222.
[6] Cfr. Fontanarrosa R., Derecho Comercial..., p. 228.
[7] Cfr. Seara J., Transferencia..., p. 80.
91
Captulo VI
Organizacin
Organizacin[1]
1. Organicismo
las sociedades instrumentan su funcionamiento regular a travs de un sistema

que les es propio y que se estructura en torno a rganos. A estos se les confa
la realizacin de diversas tareas y funciones tiles para la consecusin de los
fines sociales, las que pueden ser, segn el caso, imprescindibles (administrar,
representar y gobernar) o simplemente necesarias o convenientes (fiscalizar).
el organicismo no es otra cosa que el sistema que regula la expresin de voluntad de las sociedades, en su mbito interno y externo, o sea, el rgimen de
imputabilidad al orden jurdico especial denominado sociedad[2].
1.1. Teoras no organicistas en torno al funcionamiento de las sociedades
Desde los albores del derecho societario diversas han sido las formas atribuidas a la naturaleza de la relacin entre los sujetos que se involucran en
la formacin, administracin y representacin del ente, con la propia sociedad, sus socios y terceros.
1.1.1. Teora del mandato
Antes de la sancin de la ley n 19.550 las obligaciones y responsabilidades del administrador societario se juzgaban por las reglas del mandato,
con ms su calidad de accionista para el caso de las sociedades annimas
(arts. 336 y 346 Cdigo de Comercio -derogados-). tal simplificacin acarreaba cuestionamientos en torno a la naturaleza del vnculo, dividindose
la doctrina entre
i.-) quienes consideraban al director como un mandatario directo de los
socios, lo que contradeca el rgimen de responsabilidad diferenciada propio
de las personas jurdicas (socio-sociedad) y obviaba que los administradores
nunca actan por encargo de los socios, sino como si estos fueran la sociedad
misma, y
ii.-) quienes entendan que el mandato era en realidad conferido por la
sociedad, lo que dejaba sin definir la forma en que el ente expresaba su vo-
95
balbn, Sebastin
luntad (no poda hacerlo a travs de los propios directores mandatarios- ni

de los socios -sujetos con personalidad diferenciada-).
Falencias de la teora del mandato:
i.-) se corresponde con una concepcin contractual bilateral de sociedad,
que la considera un acuerdo en el cual los contratantes designan mandatarios
para la gestin social[3];
ii.-) desde tal perspectiva, mandante y mandatario coincidiran impidiendo el otorgamiento del mandato;
iii.-) adems, en cualquier caso se requiere un mandante en condiciones
de otorgar mandato, esto es, un sujeto dotado de capacidad a tales fines, y
si bien la sociedad pudiera hacerlo a travs de terceros, no pueden estos instituirse (auto designarse) como mandatarios, o designar a su vez otros[4];
iv.-) el representante del ente en realidad no acta como mandatario,
sino como si fuera el propio ente, por lo que no existe el predominio del inters del otorgante propio del mandato ordinario.
1.1.2. Teora de la representacin necesaria
Para esta corriente doctrinaria -anterior a la sancin de la lS-, los administradores resultan ser representantes necesarios del ente (arts. 35 y 36 del Cdigo Civil), sin perjuicio de que sus funciones se rijan por las reglas del
mandato (remisin art. 1870 inc. 3). As, las personas jurdicas pueden actuar por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido, reputndose acto de la sociedad todo aquel celebrados
por tales representantes, en tanto no excedan los lmites de su ministerio.
1.1.3. Teora de la representacin legal
Para esta teora, el alcance de las facultades del representante no depende
de la voluntad del representado -como en el mandato- sino del rgimen legal
vigente que se las asigna. As, la responsabilidad contractual de la sociedad
frente a terceros no resulta de su actuacin a travs de rganos, sino de que
aquella contrata directamente por intermedio de un representante legal, o
indirectamente a travs de un mandato conferido por dicho representante
legal. Su responsabilidad extracontractual, en igual sentido, se deriva de la
poltica legislativa que para el caso se adopte[5].
96
Falencias de la teora de la representacin: en ambos casos -representacin necesaria o representacin legal- no se resuelve satisfactoriamente el
problema del instituyente de la voluntad: si la representacin es necesaria,
esta recae siempre sobre persona determinada por ley y no por aquella voluntariamente elegida por los socios[6]. la teora tampoco se ocupa satisfactoriamente de la prdida de individualidad que sufre el administrador, en
tanto integrante del rgano, y que hace que los actos por ste realizados sean
atribuidos de manera exclusiva al ente[7].
1.1.4. Teora del contrato de trabajo
Para cierta doctrina -en especial alemana-, el vnculo entre el director de una
sociedad annima y esta se reduca a un contrato de trabajo, el cual, junto
con las disposiciones legales de la materia, fijaban los derechos y obligaciones de las partes. la posicin, en un inicio parcialmente receptada por la
Corte Suprema[8], fue rpidamente abandonada. Si bien la responsabilidad
que la ley establece para los directores con la sociedad es contractual, la naturaleza del vnculo nunca es laboral[9].
2. Teora del rgano
la doctrina fue paulatinamente abandonando las diversas teoras existentes
para adscribir a la posicin organicista que pronto las suplantara[10]. las
normas generales aplicables a todos los tipos sociales responden a dicha
concepcin y la propia ley alude a rganos sociales[11].
en la revolucionaria visin kelseniana del derecho, rgano de toda comunidad es aquel individuo que ejerce una funcin que, por imperio de la
ley, puede ser atribuida a aquella. la esencia del organicismo radica, entonces, en la atribucin de actividad a la sociedad. As, un individuo es rgano
de una comunidad en tanto y en cuanto cumpla una conducta atribuible a la
comunidad [kelSen denomina a este sujeto como portador de la funcin
orgnica]; y una conducta es atribuible a la comunidad cuando se encuentra
determinada, como condicin o consecuencia, por el orden normativo constitutivo de la comunidad [a la que refiere como funcin orgnica en sentido
amplio] ... en donde el concepto de rgano, como portador de una funcin
distinta del portador, es un concepto sustancial, y en cuanto tal utilizable
con conciencia de que, desde el punto de vista del conocimiento cientfico,
97
balbn, Sebastin
la sustancia se reduce a la funcin. en el concepto de rgano, como portador

de la funcin, el elemento personal es escindido del elemento material, e independizado, aunque aquel est inseparablemente ligado a este[12].
2.1. Competencias funcionales y voluntad social
el rgano no tiene capacidad sino competencia. la competencia es la medida
del poder jurdico de actuacin de cada rgano societario, por lo que es la
ley la que determina sus alcances[13]. ello en nada empece el hecho de que
cada rgano cuente con una esfera de atribuciones que le son propias, las
que se ajustan a la especializacin de tareas indispensables para el funcionamiento de cualquier ente. no obstante, no son tales tareas las que delimitan
la competencia orgnica, sino la ley que las asigna.
Por otro lado, los entes tienen para la ley una voluntad propia distinta
de la de aquellas personas que integran sus rganos. Decir que una sociedad
tiene rganos implica afirmar que los individuos que la integran estn organizados segn un orden normativo, y que, facultados estos en tanto rganos,
forman la voluntad que se imputa al ente. A los rganos se imputa, entonces,
una voluntad. ello presupone la existencia previa de deliberacin, negocio
jurdico unilateral y colegiado por el cual los rganos colectivos de las personas jurdicas prevn la expresin de la voluntad con el fin de crear directa
o indirectamente relaciones de derecho[14].
3. rgano de administracin
Corresponde al rgano de administracin la realizacin de actos en procura

de la consecusin y cumplimiento del objeto social, que se corresponde con
las previsiones corrientes para todos los tipos sociales resumidos en la produccin e intercambio de bienes y servicios. en trminos generales, administrar es aquella tarea destinada a decidir de forma ejecutiva sobre las
actividades y gestiones que mejor se encaminen al cumplimiento de los fines
sociales previstos en los estatutos[15]. en este sentido, cabe al administrador
la ms importante funcin en el seno de la sociedad: ejecutar las pautas de
gobierno que los socios le sealen y adoptar diariamente otras muchas decisiones en la esfera de sus competencias.
98
3.1. En las sociedades por partes de inters

en las sociedades por partes de inters el elemento personal de su organizacin resulta ser un elemento distintivo. Su estructura personalista incluso
puede no requerir la existencia de rganos diferenciados a los que distribuir
las diferentes tareas (auto organicismo de estructura simple), correspondiendo el carcter de rgano a cualquiera de los socios, los que actan de
manera directa como si fueran la sociedad[16];
i.-) Sociedad colectiva: la lS confiere a todos los socios la facultad de
ejercer de manera promiscua la administracin del ente. ello no importa la
inexistencia del rgano de administracin sino slo su informal actuacin
para el caso de que el contrato no regulara su funcionamiento (art. 125 lS);
ii.-) Sociedad en comandita simple: cuenta con dos categoras de socios,
los comanditados con responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada, y
los comanditarios cuya responsabilidad alcanza slo el capital que se obliguen a aportar (arts. 134 y 125 lS). Slo los comanditados pueden administrar la sociedad, de hacerlo un comanditario su responsabilidad tambin
se transforma en solidaria e ilimitada (arts. 136 y 137 lS) [17];
iii.-) sociedad en comandita por acciones: cuenta con dos tipos de socios, los
comanditados con responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada y cuyos aportes no pueden representarse en acciones, y los comanditarios cuya responsabilidad alcanza slo el capital que suscriben y cuyos aportes s se representan en
acciones[18]. la lS limita la integracin de la administracin al socio comanditado -o a algn tercero-, cuyos deberes regla de manera particular para remitir
slo de manera supletoria al rgimen de las en comanditas simples (art. 324 lS);
iv.-) Sociedad de capital e industria: se constituye entre una o ms personas que suministran fondos y que responden por las operaciones sociales
en idnticos trminos que los socios de una sociedad colectiva (art. 141 lS),
y los socios industriales que aportan nicamente su trabajo y limitan su responsabilidad hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. Dicha
responsabilidad no habr de variar para el caso de que el socio industrial intervenga en la administracin, hecho que la ley autoriza.
3.2. En las sociedades de capital
la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada corresponde a la
gerencia, a la que cabe idnticos deberes que al directorio de las sociedades
99
balbn, Sebastin
annimas (art. 157 lS). la administracin en la sociedad annima corresponde

al directorio, rgano social necesario y permanente, de actuacin y de ejecucin.
tanto el gerente director como el director pueden ser socios o terceros.
4. rgano de Gobierno
Corresponde el gobierno de la sociedad a la reunin de socios (para las sociedades por partes de inters) o asamblea (para las sociedades annimas), rgano
colegiado, no permanente, deliberante, y que se ocupa de resolver los actos
fundamentales para el cumplimiento del objeto social. en lneas generales, los
actos de gobierno se orientan a la faz interna del ente y pueden agruparse
a.-) segn la funcin que atiendan en[19]:
a.i.-) dirigidas a la fijacin del contenido del estatuto y de los elementos
bsicos de la estructura jurdica societaria;
a.ii.-) destinadas a fijar la integracin de los restantes rganos societarios
y a consultar su accin;
a.iii.-) encaminadas a asegurar el ejercicio de los derechos de los socios
en el marco societario; y
a.iv.-) cuyo ejercicio supone una modificacin sustancial en la estructura
de la organizacin econmica que subyace en la sociedad; o bien
b.-) en razn de la calidad del acto, en[20]:
b.i.-) la eleccin y remocin de los administradores e integrantes de los
restantes rganos;
b.ii.-) la aprobacin de estados contables, gestin de administradores, el
ejercicio de las acciones de responsabilidad contra estos y la aplicacin de
los beneficios sociales;
b.iii.-) la reforma del contrato social, el aumento de capital o cualquier
acto que pudiera propender a la disolucin anticipada.
5. rgano de Fiscalizacin
la existencia de un rgano de fiscalizacin estriba en la necesidad de controlar de manera permanente la marcha de la administracin social y la ges-
100
tin de los negocios, con el fin de prevenir los abusos en detrimento de la

sociedad o de los intereses sociales. Cualquiera sea el tipo social al que pertenezca, tiene por finalidad, bsicamente, la de controlar que la actividad de
administracin se sujete a la ley, al estatuto y al reglamento.
i.-) en las sociedades por parte de inters: el control de gestin de los
administradores es llevado de manera personal por los propios socios, mediante el examen directo que la ley les permite de los libros y papeles sociales (art. 55 lS), de all que estos tipos de entes carezcan, usualmente, de un
rgano de fiscalizacin;
ii.-) en las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades de
capital: el contralor de la actividad del rgano de administracin queda a
cargo de la sindicatura (arts. 158 y 284 a 298 lS) y/o del consejo de vigilancia, que puede reemplazar a aquella mediante auditoras anuales (arts. 280 a
283 lS). la sindicatura resulta optativa, salvo en aquellos casos en que el
ente no sea uno de los descriptos en el art. 299 lS. Cuando la sindicatura es
pluripersonal, acta como un cuerpo colegiado y se denomina comisin fiscalizadora (art. 290 lS). la designacin del consejo de vigilancia es facultativa y tiene como misin permanente fiscalizar los aspectos formales de la
administracin social y controlar su gestin[21], a veces compartindola,
todo ello con el cargo de informar peridicamente a los accionistas. Se integra
por entre tres y quince accionistas, designados por la asamblea.
101
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972, p. 143.
[3] Cfr. Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 -comentada, anotada y concordadat. i, Astrea, buenos aires, 1986, p. 422.
[4] Cfr. Highton F., la representacin, el mandto y el rgano de la person jurdica (aspectos
prcticos), ll 1978-A, p. 458.
[5] Cfr. Otaegui J., Administracin Societaria, baco, buenos Aires, 1979, pp. 44, 45, 47 y 48.
[6] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1978, p. 288.
[7] Cfr. Richard e. y Muio O., Derecho Societario, Astrea, buenos Aires, 2004, p. 208. en
igual sentido, Vern A., Sociedades, t. i, p. 422.
[8] Vase Zaldvar e., Cuadernos, vol. i, p. 288, nota 3, quienes aclaran que la misma slo
pudo tener asidero bajo el imperio de la derogada ley de de sociedades alemana de 1937, en
que el consejo de vigilancia contrataba a los directores.
[9] Ms all del doble rol de empleado-director que ocasionalmente pudiera desempear, siempre
y cuando las labores superen las propias del directorio y puedan considerarse subordinadas.
[10] Cfr. Zavala Rodrguez C., Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias, t. i, Desalma,
[11]Cfr. Zaldvar e., Cuadernos..., vol. i, p. 289; Halpern i. y butty e., Curso de Derecho
Comercial, 4 ed., t. i, Depalma, buenos Aires, 2000, p. 333.
[12] Cfr. kelsen H., Teora Pura del Derecho, 10 ed., Porra, Mxico, pp. 161 y 162.
[13] Cfr. Surez Anzorena C., Competencia del directorio en la sociedad annima nacional,
R.D.C.O., 1982, p. 823.
[14] Colombres G., La teora.., pp. 55 a 58.
[15] Cfr. bergs tejero J., Responsabilidad civil y mercantil de administradores y altos directivos, en Obligaciones y Responsabilidades de Directivos y Administradores, Gestin
2000, barcelona, 1996, p. 9.
[16] Cfr. Otaegui J., Administracin Societaria, p. 49; Gagliardo M., Asamblea nula (quorum ficto y deliberacin inexistente), JA 2000-ii-709.
[17] estos slo pueden realizar actos urgentes de gestin de los negocios sociales.
[18] Cfr. Halpern i., Curso de ..., vol. ii, p. 447.
[19] Clasificacin efectuada por Gagliardo M., Asamblea nula (quorum), JA 2000-ii-709.
[20] Cfr. Otaegui J.C., Administracin Societaria, pp. 60 a 63.
[21] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iii, p. 605.
102
Captulo VII
Personalidad
Personalidad[1]
1. Personalidad de las sociedades
la sociedad comercial es el medio por el cual se hace posible la actuacin

colectiva en una ocupacin econmica, normalmente organizada de manera
durable como empresa, y orientada a un fin comn[2]. nace de un contrato
plurilateral de organizacin que da como resultado un sujeto de derecho,
presupuesto bsico de un sistema normativo que no se concibe sin este[3]:
si bien la suerte de aquel contrato y del nuevo sujeto de derecho permanecen
indisolublemente unidas, la sociedad es ms que el mero acuerdo.
2. Teoras en torno a la personalidad
2.1. Teoras de la ficcin

Segn stas, las nicas personas de existencia real son las humanas, por lo
que la persona jurdica se reduce a un ser artificial y ficticio, creado por la
ley al slo efecto de que ciertas instituciones lleven adelante sus cometidos.
Dentro de este grupo se destacan:
i.-) teora de la ficcin propiamente dicha (SAViGnY, Alemania fines
de la primera mitad del siglo XiX)[4]. Si bien el derecho subjetivo es un
poder atribuido a una voluntad, por lo que slo corresponde a las personas
fsicas, el derecho positivo puede modificar tal principio extendiendo aquel
a entes no humanos recurriendo a la ficcin de admitir que tales creaciones
piensan y quieren por una razn de conveniencia social o de inters econmico[5]. Su existencia no es natural o necesaria, sino artificial y contingente;
ii.-) teora de la personificacin (VOn PUCHtA, PFeiFFeR, ARDntS
Y lAURenS): los continuadores de la teora savigniana sostuvieron que
las personas jurdicas tenan una existencia simplemente ideal porque la personalidad se atribuye en ella a una nocin abstracta: la creacin legal de un
ser puramente ficticio. Si slo el legislador cuenta con tal capacidad creativa,
entonces slo ste podra atribuir al nuevo sujeto capacidad y personalidad;
105
iii.-) teora de la representacin (bOHlAU Y RAnDA): niega al legislador de la facultad crear sujetos de derecho, reconocindole slo una ficcin
ms modesta, como la de considerar jurdicamente a patrimonios sin dueo
como si fueran sujetos de derecho, lo que si bien no los hace propiamente
personas, hace a sus veces de estas[6].
Crticas a las teoras de la ficcin: parten de cuanto menos tres presupuestos que hacen difcil su aceptacin:
i.-) el carcter ficticio del sujeto al que pretenden atribuir derechos y
obligaciones enmascara el problema sin resolverlo;
ii.-) la vinculacin entre voluntad y derecho como un todo inescindible
que hacen a la existencia de este ltimo no es tal: la voluntad se orienta ms
bien a su ejercicio;
iii.-) conduce a consecuencias injustas: falsea el sentido del reconocimiento estatal de la persona jurdica -la interpreta como una creacin ex nihilo y concesin gratuita de un privilegio-, produce un divorcio entre el
sujeto de derecho y sus miembros y ofrece un cuadro deficiente de los medios de extincin del ente, reducindolos a su destruccin por obra del legislador[7].
2.2. Teoras negatorias de la personalidad
el cientificismo de principios del siglo XX gener una importante corriente
doctrinaria negatoria de la personalidad a entes no humanos.
i.-) teora de los derechos individuales peculiares (iHeRinG - VAn
Den HeUVel): si el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido y su titular debe ser un sujeto dotado de aptitud para gozar de las ventajas que el ejercicio de aquel presupone, slo las personas fsicas que se
aprovechan de los derechos atribuidos a las personas jurdicas que integran
pueden ser los titulares de los derechos que en apariencia estas ltimas poseen[8];
ii.-) teora del patrimonio de afectacin (bekkeR, bRinZ, kOPPen
Y WinDSCHeiD): esta corriente acepta el recurso tcnico de afectar determinados bienes o derechos a los que no asignan dueo alguno a un fin o
destino especial -derechos impersonales-, esto es, al objeto para que sirven.
los derechos impersonales se ejercitan, naturalmente, por un ser capaz de
voluntad, que los pone en movimiento y hace funcionar, en orden al fin o
en provecho del objeto, a que se encuentran afectados. A este ltimo corres-
ponde el del derecho, y a aquel su disposicin[9]. Con ello se configura un

patrimonio de afectacin, diferenciado del propio y nico del sujeto que dispusiera la afectacin. no obstante, tal patrimonio de afectacin no importa
la creacin de un nuevo sujeto de derecho, y en l conviven, en una suerte
de condominio consagrado a aquel destino especialmente previsto, los bienes
propiedad de cada uno de sus titulares;
iii.-) teora de la funcin social o de los bienes sin sujeto (DUGUit):
propugna una observacin de la realidad libre de toda nocin metafsica,
dentro de la que incluye las de derecho subjetivo y persona jurdica. As slo
percibe la solidaridad social que vincula a los hombres y la existencia de
voluntades individuales cuya manifestacin permite y ampara la norma objetiva[10], a la que todo individuo debe acatamiento. no hay propiamente
derechos y obligaciones sino situaciones jurdicas subjetivas, contrarias o
conformes a la regla de derecho[11];
iv.-) teora de la propiedad colectiva (PlAniOl - bARtHleMY):
para esta corriente la idea de una personalidad ficticia slo encubre la realidad subyacente y que para el caso resultara ser un estado de propiedad. A
diferencia de la copropiedad simple, en que la indivisin es transitoria por
no habrsela previsto como finalidad originaria, la propiedad colectiva es
un estado particular de la propiedad que apunta a la indivisibilidad consagrndola como su propio fin y razn de ser. tanto que la propiedad colectiva
suprime la autonoma de las partes individualmente consideradas que hubieran asistido a su constitucin[12].
Crticas a las teoras negatorias: llAMbAS refiere que las del patrimonio de afectacin y la de la funcin social o de los bienes sin sujeto resultan contradictorias por cuanto no sirven de soporte a la relacin jurdica
pertinente -no se puede tener algo sin que alguien lo tenga-, mientras que
las de los derechos individuales peculiares y la de la propiedad colectiva, al
asimilar el fenmeno de la persona jurdica a una calidad especial de derechos individuales o de propiedad, fracasan cuando se intenta dar por esa va
alguna explicacin del estado o la iglesia[13].
2.3. Teoras de la realidad
Procuran captar en la realidad social, que se manifiesta en la reunin de individuos, el fundamento de la persona jurdica. las teoras de la realidad pueden
clasificarse segn se basen en la voluntad (lilienFelD, SCHAeFFle,
107
balbn, Sebastin
Rene De WORMS, GieRke, ZitelMAnn Y Jellinek) o en el inters

(ROSin - beRnAtZik y MiCHOUD), y tienen todas caracteres comunes:
i.-) reputan como falso que slo el hombre individual, en razn de su
naturaleza, pueda ser titular de derechos[14];
ii.-) consideran que la persona jurdica, como tal, responde a la realidad
de los fenmenos sociales, que indica una vida de la entidad diversa de sus
miembros: su existencia se impone al legislador, no a la inversa;
iii.-) rechazan por inaceptable toda explicacin basada en el artificio o
la ficcin[15]. Resultan as realistas no slo en cuanto al mtodo que utilizan
sino tambin en cuanto al fondo del asunto, ya que admiten la realidad de
las personas morales[16].
2.4. Teora de la institucin
esta corriente (HARRiOU, RenARD, bUSSO, bORDA, llAMbAS)
[17], de races ms polticas que jurdicas, concibe a la sociedad como una
suerte de empresa u obra independiente de la voluntad que la crea y de las
voluntades que en ella se manifiestan, ideada para perdurar a los individuos.
As pensada, la institucin, prevista para atender un inters intermedio entre
el del individuo y del estado, resulta ser un organismo dotado de:
i.-) propsitos de vida y medios de accin superiores a los de los sujetos
que la componen, a los que rige una idea directriz y causa final del ente;
ii.-) un principio de autoridad que le permitir cumplir aquellas. Se la
trata como una realidad fctica y no jurdica, a la que precede una realidad
histrica que condiciona a la sociedad[18].
2.5. Teoras normativas
A fin de explicar la atribucin de personalidad a sujetos no humanos, parte
de la doctrina ha pretendido romper con las concepciones naturalistas sustituyndolas por esquemas normativistas, ya que confieren al ordenamiento
jurdico la facultad de definir la condicin de persona relegando el dato extrajurdico a la mera causa histrico-social de la sancin de la norma (FeRRARA, ASCARelli y kelSen)[19]. estas teoras hallan en la ley la
fuente de origen del sujeto: la personalidad es tan slo una disciplina que
se resuelve en normas, que tratan siempre de relaciones entre hombres; no
es ella el estatuto de un hombre nuevo, sino una dinmica de relaciones que
108
se resuelve por dicho medio. Debe reconocerse en la misma un instrumento

de tcnica jurdica que disciplina unitariamente las relaciones de los socios
respecto de terceros de otro modo los socio apareceran como condminos
de los bienes sociales[20].
3. Desestimacin e Inoponibilidad de la Personalidad Societaria
la diferenciacin entre la sociedad y sus miembros cede en determinadas

circunstancias para dar lugar a la inoponibilidad o a la desestimacin de la
personalidad jurdica -segn el caso-, y que tiene como propsito apartar
total o parcialmente sus efectos en aquellos supuestos en que la sociedad
sea utilizada incorrectamente[21].
la inoponibilidad reconoce su origen en el derecho norteamericano (penetracin del velo o piercing the veil of corporate entity; WORMSeR,
1912), y su propagacin en europa se debe mayormente a SeRiCk (Alemania). en la Argentina, an antes de su consagracin legal, la teora haba
sido receptada por va jurisprudencial a partir del precedente Compaa
Swift de la Plata S.A. Frigorfica s/quiebra-"[22], en el que se decret la
quiebra indirecta de Swift y su extensin al resto de las empresas del grupo
Deltec al que aquella perteneca.
3.1. En la ley 19.550
la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en la ley (art. 2
lS), lo que da cuenta de que la separacin existente entre persona jurdica,
socios e integrantes de sus rganos, en ocasiones puede ser dejada de lado.
As, la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico
o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, debe imputarse directamente a los integrantes de los rganos sociales o a los controlantes que la
hicieron posible, quienes responden solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 54 lS).
la actuacin a la que alude el art. 54 lS no refiere a un ilcito genrico
(encubrir la consecucin de fines extrasocietarios, constituir un mero recurso
para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derechos de
109
balbn, Sebastin
terceros) sino a la finalidad buscada y que hace aplicable la desestimacin[23]. no se castiga la existencia misma de la sociedad sino su actuacin,
el uso que de esta se hace en un caso concreto as, por ejemplo, puede ocurrir que una sociedad se constituya con el objeto de violar la legtima. el
slo hecho de constituirla no da lugar a la desestimacin. lo que s puede
dar lugar a un pedido de desestimacin por parte del heredero perjudicado
es, entre otros, el acto por el cual la sociedad adquiere un bien del causante[24]. tal actuacin puede resultar de una serie de actos o bien de un
nico acto de magnitud, extremo este que habr de valorarse segn el caso
particular.
la ley incluye como imputados directos por la actuacin social que encubra fines extrasocietarios a:
i.-) el socio, controlante o no;
ii.-) el controlante propiamente dicho, aunque cabe tener en cuenta que
la sola vinculacin entre sujetos no acarrea, per se, sanciones[25].
110
notas
[2] Cfr. Richard e., nulidad absoluta de sociedad, en RDPyC, n 8, bs. As., 1995,
p. 275.
[3] Cfr. Surez Anzorena C., Personalidad de las sociedades, en Cuadernos de derecho Societario, de Zaldvar e., vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1978, p. 129; Alegra H., el
rgimen de nulidad de las sociedades comerciales. Consideraciones crticas y alternativas
superadoras, RDPyC, 1995-8, p. 290; etcheverry R., Sociedades comerciales: replanteo
doctrinal de los efectos de su actocreativo, R.D.C.O. 1978, n 11, p. 719.
[4] Cfr. Salvat R., Tratado de Derecho Civil Argentino -parte general-, t. i, teA, buenos
Aires, 1964, p. 921.
[5] Cfr. llambas J., Tratado de Derecho Civil -parte general-, 15 ed., t. ii, Abeledo, buenos
Aires, 1993, p. 12, n 1059.
[6] Cfr. barcia lpez A., La Teora General de las Personas Jurdicas y el Problema de su
Responsabilidad Civil por Actos Ilcitos, tipografa del Colegio Po iX, buenos Aires, 1918,
pp. 113 y 114.
[7] Cfr. llambas J., Tratado -parte general-, t. ii, p. 14, n 1060.
[8] Cfr. Surez Anzorena C., Personalidad, vol. i, p. 136.
[9] bekker, en cita de barcia lpez A., La Teora General, p. 119.
[11] Cfr. barcia lpez A., La Teora General, p. 123.
[12] Cfr. Planiol M., Trait lmentaire de Droit Civil, 7 ed., t. i, librarire Gnrale de
Droit & Jurisprudence, Paris, 1915, p. 947 n 3017 y p. 943, n 3005.
[14] Cfr. Salvat R., Tratado, t. i, p. 923.
[15] Cfr. llambas J., Tratado -parte general-, t. ii, p. 20, n 1068; busso e., Cdigo Civil
Anotado, t. i, ediar, buenos Aires, 1958, p. 259, n 40.
[16] Cfr. busso e., Cdigo Civil, t. i, p. 259, n 40.
[17] Por todo este prrafo, vase Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972, pp. 16 a 23.
[18] Cfr. llambas J., Tratado -parte general-, t. ii, p. 25, n 1080; Cfr. borda G., Tratado
de Derecho Civil -parte general-, t. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1999, p. 562, n 621.
[19] Cfr. Surez Anzorena C., Personalidad, vol. i, p. 132, n 8.2.
[20] Surez Anzorena C., Personalidad, vol. i, p. 132, n 8.2 y ps. 137 y 138, n 8.4.4.
111
balbn, Sebastin
[21] Cfr. lpez Raffo F., El Corrimiento del Velo Societario, Ad-Hoc, buenos Aires, 2006,
p. 62, n 2; Manvil R., Grupos de Sociedades en el Derecho Comparado, Abeledo-Perrot,
[22] Fallo publicado en JA 15-350 y ss. y JA 19-575-576
[23] Cfr. lpez Raffo F., El Corrimiento, p. 98.
[24] Manvil R., Grupos, p. 1022.
[25] Cfr. Otaegui J., Invalidez de Actos Societarios, baco, buenos Aires, 1978, p. 293; Miguens H., Extensin de la Quiebra y Responsabilidad en los Grupos de Sociedades, Depalma,
buenos Aires, 1998, p. 199; lpez Raffo F., el Corrimiento, p. 136.
112
Captulo VIII
Nulidades
Nulidades[1]
la nulidad societaria -al igual que cualquier otra- es la sancin legal que
priva de todos o algunos de sus efectos normales a un acto jurdico, en virtud
de una causa originaria, es decir, existente al momento de su celebracin[2].
el Cdigo Civil distingue los actos as afectados en dos categoras, nulos y
anulables (arts. 1041 a 1044 y 1045). Son actos jurdicos nulos, aquellos en
que el vicio que los afecta es manifiesto. A su vez, estos sern nulos de forma
absoluta o relativa, segn la nulidad hubiere sido consagrada en defensa del
orden pblico, o el inters particular de las partes, respectivamente, sin importar que el vicio fuera manifiesto o oculto[3]. la nulidad absoluta resulta
inconfirmable e imprescriptible, puede ser peticionada por cualquiera y si
fuere manifiesta debe ser declarada de oficio, mientras que la nulidad relativa solo procede a pedido de parte legitimada y es, por el contrario, prescriptible. Son actos jurdicos anulables aquellos en los que el vicio
permanece ab initio oculto, por lo que se necesita prueba de su existencia,
de all que permanezca vlido hasta tanto sea judicialmente anulado.
1. La especificidad en materia societaria
el contrato de sociedad da nacimiento a una persona de derecho, lo que

fuerza a diferenciar el vnculo obligacional fundado en el contrato, de los
efectos de la actividad organizada que da origen a aquella. Producto de tal
distincin es que los vicios que afectan el vnculo, incluso al punto de invalidar el contrato, no impiden que se reconozca la actividad desarrollada pretendidamente en nombre de la sociedad[4]. De all que la regulacin de las
nulidades y vicios del consentimiento contenidos en el Cdigo Civil, si bien
supletoriamente aplicables, slo se utilizan con dificultad en razn de la particular naturaleza del contrato constitutivo -plurilateral de organizacin-, las
caractersticas peculiares de los distintos tipos societarios y la distinta posicin en que en ellos se encuentran los socios, los acreedores sociales y los
acreedores de aqullos.
la lS impone entonces un orden especial, particularmente en cuanto a
los efectos de las nulidades, con aplicacin supletoria del Cdigo Civil. Debe
115
balbn, Sebastin
tenerse en cuenta que la lS slo habla de nulidad, sin ms detalles, operando la

remisin e integracin al Cdigo Civil dispuesta en los arts. 207 y 384 lS, y que
la nulidad de las deliberaciones y decisiones asamblearias del art. 251 lS obedece
a un rgimen nico que se aparta del establecido en un Cdigo que regula la nulidad del acto jurdico en general sin prever la del acto jurdico colegial[5].
SAlVAtieRRA[6] ha sistematizado los principios orientadores que
rigen a la invalidez e ineficacia societaria, adaptando la teora general de las
nulidades del derecho civil al mbito comercial y a las especiales caractersticas de los actos jurdicos plurilaterales y colegiados. los mismos tambin atienden la certeza y velocidad del trfico comercial en proteccin de
los terceros de buena fe y de la economa en general, y se resumen en:
i.-) interpretacin restrictiva de las nulidades absolutas, en caso de duda
deber entenderse a la nulidad como relativa y prescriptible;
ii.-) interpretacin restrictiva de toda nulidad implcita;
iii.-) un plazo de prescripcin breve para las nulidades relativas;
iv.-) la aplicacin de las consecuencias propias de los actos colegiados
y que se traduce en la especial legitimacin requerida para plantear la nulidad de actos colegiados orgnicos, la limitacin de sus efectos;
v.-) aplicacin de las consecuencias propias a los actos plurilaterales,
tendientes a la conservacin del mismo: nulidad parcial (vincular), resolucin parcial, posibilidad de reconduccin, etc.;
vi.-) interpretacin amplia de las formas de subsanacin del acto, en concordancia con la subsanabilidad de las nulidades hasta su declaracin judicial (aplicacin amplia del art. 1046 del Cdigo Civil), y en ciertos casos an despus;
vii.-) la irretroactividad frente a terceros de buena fe de los efectos de
las nulidades, sobre el contrato de sociedad;
viii.-) la inoponibilidad de los efectos de la nulidad de una decisin orgnica
a los terceros de buena fe (art. 2413 y 2778), la cual solo generar la posibilidad
a los afectados de iniciar las acciones de daos y perjuicios que correspondan
contra los responsables del acto, por todas las prdidas e intereses (art. 1057).
2. Irretroactividad de la nulidad societaria
Adiferencia del rgimen de nulidades del Cdigo Civil, el de la lS -restringido

pero prioritario- no prev la produccin del efecto tpico de aquel: la retroactividad
116
de la nulidad. Slo cuando la nulidad invocada afectare el orden pblico podr eludirse la normativa particular de la lS y la pauta general de preservacin de los actos
(y del propio ente; art. 100 lS). Cuando se pretenda la existencia de una nulidad
absoluta, deber entonces acreditarse que lo que est en juego es la organizacin
social, la moral o las instituciones fundamentales del estado, esto es, intereses superiores a los meramente patrimoniales de la sociedad y de sus socios[7].
3. Nulidad vincular (art. 16 LS)
el art. 16 lS se ocupa de las nulidades relacionadas con el vnculo de alguno de

los socios, estableciendo que su nulidad o anulabilidad no produce la nulidad,
anulacin o resolucin del contrato, salvo cuando la participacin o prestacin
del socio involucrado deba considerarse esencial. el precepto instaura un rgimen
de nulidades propio, apartado del mbito de regulacin del Cdigo Civil[8], ya
que lo contrario acarreara la abrogacin del sistema especial del art. 251 lS por
el texto general del Cdigo Civil, pasando por alto tres cuestiones indisponibles[9]:
i.-) el carcter del derecho comercial, categora histrica elaborada para
regular la conducta de sujetos especiales;
ii.-) la especificidad del rgimen societario; y
iii.-) la falta de norma expresa en el Cdigo Civil que efectivamente consagre la imprescriptibiliad de las nulidades absolutas.
Adems, el art. 16 lS, en su parte final, dispone que para el caso de las sociedades de dos socios, el vicio de la voluntad de uno de ellos hace anulable el
contrato. Si, en cambio, se tratara de sociedades de ms de dos socios, para que
se de la anulabilidad el vicio deber afectar la voluntad de aquellos a los que
pertenezca la mayora del capital.
4. Nulidad por atipicidad y anulabilidad por falta de requisitos esenciales

tipificantes (art. 17 LS)
el art. 17 lS alude a dos supuestos de nulidad bien diferenciados:

i.-) por una parte reputa nula la constitucin de sociedades de tipos no
autorizados, por lo que la ausencia de tipo importa la nulidad absoluta e in-
117
balbn, Sebastin
subsanable del contrato social, con la nica excepcin de las sociedades extranjeras de tipo desconocido (art. 119 lS);
ii.-) mientras que por otra parte dispone que la omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, si bien tal nulidad
resulta subsanable hasta su impugnacin judicial. la no subsanacin tempornea del vicio en cuestin importa la liquidacin de la sociedad, con la
consecuente extensin de la responsabilidad solidaria e ilimitada a los socios
por las obligaciones sociales, salvo el caso de las sociedades annimas en
que resultan aplicables las disposiciones de los arts. 182 y 183 lS. los requisitos esenciales tipificantes caracterizan a cada tipo social, o mezclan los
requisitos propios de dos o ms tipos[10], mientras que los no tipificantes
son comunes a todas las sociedades, no son determinantes de la tipologa
y [su] ausencia no se encuentra suplida por alguna disposicin legal[11].
5. Estipulaciones nulas (art. 13 LS)
el art. 13 lS enumera una serie de estipulaciones a las que declara nulas y

que en doctrina son conocidas como clusulas leoninas. Por su intermedio se
procura evitar que se vulnere el principio distributivo consagrado en el art. 1
lS y resguarda la vocacin del contrato social de observar siempre la igualdad
entre los socios como elemento esencial del contrato[12]. estas clusulas son:
i.-) que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se
los excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir en las prdidas (art.
13 inc. 1 lS). Frente a tal supuesto, ser de aplicacin la resolucin del art.
11 inc. 7 lS, debiendo los socios distribuir utilidades y soportar las prdidas
en proporcin a sus aportes;
ii.-) que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no
ganancias, o que se asegure al socio su capital o las ganancias eventuales
(art. 13 incs. 2 y 3 lS);
iii.-) que la totalidad de las ganancias y an de las prestaciones de la sociedad pertenezcan al socio o socios sobrevinientes (art. 13 inc. 4 lS), prohibicin que se orienta a la salvaguarda no ya de los derechos del socio, sino
de sus herederos, los que se veran privados de la transmisin que en su
favor se produce por el slo deceso de aquel;
118
iv.-) que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de

la parte de un socio por otro, que se aleje notablemente de su valor real al
tiempo de hacerla efectiva (art. 13 inc. 5 lS).
119
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. borda G., Tratado de Derecho Civil -Parte General-, t. ii, 12 ed., Abeledo-Perrot,
[3] Cfr. ibidem, p. 385.
[4] Cfr. Alegra H., el rgimen de nulidad de las sociedades comerciales. Consideraciones
crticas y alternativas superadoras, RDPyC, 1995-8, pp. 291 y 292.
[5] Cfr. Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, Depalma, buenos Aires, 2000, p.
639; Otaegui J. lo acepta, toda vez que habla de la imprescriptibilidad de la acin de nulidad
de la decisin asamblearia, cuando afecte el orden pblico -Invalidez de Actos Societarios,
Abaco, buenos Aires, 1978, p. 144-.
[6] Por todo este prrafo, ver Salvatierra l., nulidad del acto jurdico societario, RADE n
2, Ad-Hoc, buenos Aires, 2005, pp. 267 a 269.
[7] Cfr. CnCom., Sala A, ll 1999-C, p. 423.
[8] Cfr. Fargosi H. y Giraldi P., nuevamente sobre la nulidad de asambleas de sociedades
annimas, eD 174-996.
[9] Seguimos en ello a Fargosi H. y Giraldi P., nuevamente sobre la nulidad, eD 174-996.
[10] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso de Derecho Comercial, vol. i, 4 ed., Depalma, buenos
Aires, 2000, p. 373 n 1., p. 421; Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 comentada,
anotada y concordada, t. 1, Astrea, buenos Aires, 1990, p. 122; Roitman, H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada, t. i, la ley, buenos Aires, 2006, p. 344.
[11] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. i, p. 351.
[12] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1977, n 5.6.2., p. 100.
120
Captulo IX
Sociedades en Formacin, de Hecho e Irregulares
Sociedades en Formacin, de Hecho e Irregulares[1]
1. La sociedad en formacin
la sociedad en formacin es aquella que, debidamente instrumentada de

acuerdo a alguno de los tipos previstos por la ley, se encuentra tramitando
su registracin definitiva ante el Registro Pblico de Comercio[2]. Frente a
terceros el contrato no tiene efectos sino hasta su registracin, y si bien los
derechos y obligaciones de los socios comienzan desde la fecha fijada en
aquel, estos responden tambin por los actos realizados en nombre o por
cuenta de la sociedad por quienes hayan tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de
sociedad (art. 36 lS).
el art. 183 lS les reconoce expresamente personalidad jurdica y capacidad desde que el contrato social se suscribe, sin que ello importe asimilarlas durante el trnsito registral con sociedades irregulares[3], ms all de
cuanto tiempo aquel se prolongue siempre y cuando las demoras no sean
imputables a promotores, fundadores y directores. Slo el abandono voluntario y definitivo de los trmites de registracin convierten a la sociedad en
irregular[4]. la lS incluso permite a la sociedad en formacin la inscripcin
preventiva de bienes a su nombre por transferencia de aportes (art. 38 lS).
1.1. Actos cumplidos durante el rgimen fundacional
los arts. 183 y 184 lS aluden a tres sujetos vinculados con el ente durante
la etapa fundacional:
i.-) los fundadores son quienes participan en la constitucin simultnea
de un ente;
ii.-) los promotores, quienes actan en la etapa preconstitutiva de la sociedad annima, recurriendo para ello a la suscripcin pblica de sus acciones; y
iii.-) los directores, integrantes del rgano de administracin[5]. todos
ellos, que deben llevar adelante los actos necesarios para registracin del
ente, son solidaria e ilimitadamente responsables por los que ejecuten mientras la sociedad no est inscripta (art. 183 lS). Si bien suele sostenerse que
los actos necesarios son nicamente aquellos tendientes a la registracin del
123
balbn, Sebastin
contrato, cabe incluir entre estos a aquellos actos propios de la conservacin

de los bienes recibidos, como la adquisicin de los aportes, los trmites, los
gastos de publicacin e inscripcin, la valuacin de los aportes no dinerarios[6]. Una vez inscripta la sociedad todos estos actos se reputarn como
realizados por el ente.
en atencin de la buena fe negocial[7], la lS dispone que el directorio podr resolver, dentro de los tres meses de realizada la inscripcin,
la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de los dems
actos -aquellos que no fueran necesarios para la constitucin y los relativos al objeto social no autorizados contractualmente- cumplidos antes
de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. la asuncin de
estas obligaciones por la sociedad no libera de responsabilidad a quienes
las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron
(art. 184 lS).
2. La sociedad irregular y la sociedad de hecho
la sociedad irregular es aquella que, no obstante instrumentada acorde alguno

de los tipos autorizados por la ley, omite o abandona de manera definitiva su
iter constitutivo, por propia voluntad o por encontrarse afectada por algn
vicio de forma en su constitucin[8]. la sociedad de hecho es aquella que
funciona como sociedad an no habindose instrumentado[9], por haber sido
su contrato celebrado verbalmente o de manera rudimentaria.
2.1. Personalidad y tipicidad
la lS reconoce personalidad a las sociedades irregulares y de hecho, si bien la
misma es:
i.-) precaria, por cuanto cualquiera de los socios puede, en cualquier momento, solicitar su disolucin;
ii.-) limitada, ya que no produce la plenitud de sus efectos normales y cualquiera de sus socios la representa (art. 24 lS)[10], quedando solidariamente
obligados sin gozar del beneficio de excusin ni poder oponer limitaciones o
defensas que surjan del contrato social (arts. 56 y 24 lS).
124
2.2. Prueba de la existencia del ente

la existencia de la sociedad irregular habitualmente se acredita con el documento a travs del cual se la instrumenta, extremo improbable en el caso
de los entes de hecho y que suelen carecer de convenio. en trminos generales, siendo que la existencia de aquellas puede ser demostrada por cualquier medio (art. 25 lS, lo que remite a la prueba general de los contratos
del Cdigo Civil[11]), bastar al tercero con establecer la gestin de negocios en comn para probar as su utilizacin y extender la responsabilidad a
todos los integrantes del ente por las obligaciones sociales.
Resultan de utilidad como prueba de la existencia del ente, las facturas
y remitos extendidos a nombre de la sociedad o por esta, la publicidad de su
operatoria, las cuentas corrientes bancarias a la orden recproca o conjunta
de los socios, los recibos de pago, la correspondencia en general, las operaciones en procura de recursos financieros, la acreditada titularidad conjunta
de la habilitacin municipal de los depsito de mercaderas, etc.
2.3. Responsabilidades generales de los socios
tanto en el caso de la sociedad irregular como en el de la de hecho, la lS
prev que los socios quedarn ilimitadamente obligados por las operaciones
sociales[12], en forma solidaria y directa, sin poder alegar la previa excusin
de los bienes del ente (arts. 23 y 56 lS), ni invocar respecto de terceros o
entre s derechos o defensas nacidas del contrato social. en concordancia,
la sentencia que se pronuncie contra el ente tendr tambin el efecto de cosa
juzgada contra los socios en relacin a su responsabilidad social, por lo que
podr ser ejecutada contra ellos.
2.4. Representacin
Como consecuencia de la falta de registracin del ente es que, en las relaciones con terceros, cualquiera de los socios lo representa sin necesidad de
pedir autorizacin alguna (art. 24 lS). en funcin de ello y de la imposibilidad de esgrimir la existencia del contrato social es que ningn socio puede
reclamar el derecho contractual de administrar y representar a la sociedad,
siendo inoponibles frente a propios y extraos los rganos que en aquel se
hubieran instituido[13].
125
balbn, Sebastin
2.5 Relacin de la sociedad irregular o de hecho con terceros

la sociedad puede ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados con terceras partes y forzar su ejecucin, sin que aquellas puedan
oponer la irregularidad a efectos de incumplir (art. 23 lS)[14]. tal previsin se funda en que no sera justo beneficiar al tercero, quien en una
primera instancia ha reconocido la existencia del ente al contratar con l,
con la eximicin de sus deberes[15]. De contar los terceros con el instrumento de constitucin de la sociedad irregular, podrn notificar sus reclamos al domicilio en este denunciado como si se tratara del social
inscripto, sin perjuicio de las notificaciones a los socios, de entenderlas
pertinentes. Para el caso de la sociedad de hecho, en cambio, debern cursar la notificacin al lugar del asiento principal de los negocios, con ms
las correspondientes a los socios, para el caso de resolver la parte actora
dar traslado a los mismos.
los socios no pueden invocar frente a terceros limitaciones que resulten del objeto social, ya que ello importara procurar defensas nacidas
del contrato, por lo que cabe concluir que la sociedad funciona en la prctica como de objeto indeterminado. Para quienes adhieren a esta postura,
los socios responden adems en forma solidaria por los actos ilcitos de
sus administradores o dependientes, como consecuencia del juego armnico entre el art. 1066 del Cdigo Civil y el reconocimiento de la personalidad dispuesto por el art. 26 lS[16]. Por ltimo sealaremos que a su
vez los acreedores del ente tambin pueden accionar contra los terceros
que contrataran en nombre de la sociedad (art. 23 lS), por las operaciones
sociales por estos concretadas, habida cuenta que la ley les impone solidaridad.
2.6. Regularizacin
el art. 22 lS prev la posibilidad de su regularizar las sociedades irregulares
y de hecho mediante un procedimiento anlogo al de la transformacin y
que en realidad importa una constitucin dentro de los tipos previstos por
la ley[17]. Para quienes las consideran a las sociedades irregulares y de
hecho como subtipos previstos en la lS -entre los que nos incluimos-, la solucin es similar: la regularizacin es el camino para que estos entes cambien
de tipo. As, no se disuelve la sociedad irregular, continuando la regularizada
126
en los derechos y obligaciones de aquella. tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios por las operaciones celebradas con anterioridad a la regularizacin (art. 22 lS).
la peticin de regularizacin corresponde a cualquiera de los socios,
quienes pueden requerirla comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. la resolucin se adopta por mayora de socios -no de capital-, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del
tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta das de recibida
la ltima comunicacin efectuada por el socio que solicita la regularizacin.
no lograda la mayora, o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier
socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social
denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios
puedan requerir nuevamente la regularizacin (art. 22 lS). Por el contrario,
de obtenerse las mayoras legales la lS prev una suerte de derecho de receso al disponer que los socios que votaron contra la regularizacin tienen
derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del
acuerdo social, segn el art. 92 lS[18].
2.7. Disolucin y liquidacin
Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin del ente. esta se producir
a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los
consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da, y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se
solicite su inscripcin dentro de los sesenta das, computndose ambos plazos
desde la ltima notificacin (art. 22 lS). la liquidacin de las sociedades irregulares y de hecho se rige por las normas del contrato -de existir- y de la lS.
tanto los socios que votaron contra la regularizacin como el socio que
peticionara la disolucin y cuyo planteo fuera rechazado, tienen derecho a
receder. en tal caso recibirn una suma de dinero equivalente al valor de su
parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92
lS (salvo su inciso 4). Mientras el receso no hubiere sido inscripto en el
Registro Pblico, la obligacin de los recedentes por las deudas sociales
contina. en cuanto a la decisin de retirarse del ente irregular, la misma
slo produce efectos con respecto a terceros desde que la disolucin se hubiera inscripto (art. 98 lS), sin perjuicio de que entre los socios cuenta desde
que aquella fuera notificada fehacientemente (art. 22 lS).
127
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. etcheverry R., el rgimen actual sobre sociedades irregulares y de hecho, y su diferenciacin con las sociedades en formacin, R.D.C.O. ao 18, 1985, p. 681; Roitman H., Ley
de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, t. iii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 183.
[3] Cfr. Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, 2 ed., Depalma, buenos Aires, 2000,
p. 166; Favier Dubois e., la sociedad annima en formacin y la vigencia de las reglas del
tipo entre los socios, eD 133, 220; Cur J., Sociedad en formacin, ll 1996-A. p. 148.
[4] Cfr. etcheverry R., el rgimen actual sobre sociedades irregulares, p. 681; Favier
Dubois e., la sociedad annima, eD 133-220; Stordeur e., Manual de, p. 81;
CnCom., Sala C, eD 133-220.
[5] la lS no slo reconoce as personalidad a las sociedades en formacin sino tambin la
operatividad de sus rganos.
[6] Cfr. Vern A. V., Sociedades Comerciales, ley 19.550 comentada, anotada y concordada-, t. iii, Astrea, buenos Aires, 1986, p. 221.
[7] Cfr. etcheverry R., el rgimen actual sobre sociedades irregulares, p. 681.
[8] Cfr. Zaldvar e., Sociedad de hecho y sociedad en formacin, en Anomalas Societarias,
Advocatus, Crdoba, 1992, p. 69.
[9] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso de Derecho Comercial, t. i, 4 ed., Depalma, buenos
Aires, 2000, p. 401; o que carece en absoluto de instrumento fundacional. tambin Zaldvar
e., Sociedad de hecho y sociedad..., p. 67 y Cuadernos de Derecho Societario, t. i, Abeledo
Perrot, buenos Aires, 1977, p. 122; Perciavalle M., Sociedades Irregulares y de Hecho, errepar, buenos Aires, 2000, p. 10.
[10] Cfr. Perciavalle M., Sociedades Irregulares, p. 2; Romero J., Sociedades irregulares
y de Hecho, Depalma, buenos Aires, 1982, ps. 22, 94 y ss.
[11] Cfr. Junyent bas F., la sociedad de hecho, supuestos especiales, y su situacin ante el
concurso preventivo y la quiebra, eD 203-999.
[12] Cfr. Vern A., Sociedades...., t. i, p. 185.
[13]Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. i, p. 475.
[14] Cfr. nissen R., Sociedades Irregulares y de Hecho, Hammurabi, buenos Aires, 1994, p. 73.
[15] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, p. 404.
[16] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, t. i, p. 340.
[17] Halpern i., Sociedades Annimas...., p. 715 n 5.
[18] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, t. i, p. 410.
128
Captulo X
Nacionalidad y Extraterritorialidad Societaria
Nacionalidad y Extraterritorialidad Societaria[1]
las sociedades comerciales, por razones propias del trfico mercantil, pueden actuar de manera ocasional o permanente fuera del mbito territorial del
estado donde fueron creadas o constituidas. tal actuacin extraterritorial
requiere de la aceptacin por terceros estados de la personalidad esgrimida
por el ente extranjero, o, al menos, de alguna forma de imputacin diferenciada de los actos por ste celebrados.
1. Doctrinas afirmatorias y negatorias de la nacionalidad
los sistemas jurdicos abordan la problemtica de la actuacin extraterritorial de la sociedad comercial bsicamente:
i.-) desde la nacionalidad que le reconocen o atribuyen,
ii.-) o bien, ignorando tales nociones y tomando en cuenta aspectos relativos a los efectos de tal actuacin.
1.1. Teoras que afirman la nacionalidad de las sociedades
Se basan principalmente en cuestiones de ndole poltica o en razones de conveniencia econmica y otorgan nacionalidad a las sociedades asimilando sus
caractersticas particulares con las de las personas fsicas. en este campo, la
doctrina del control econmico tiene su origen en la primera guerra mundial
(1914-1918). el antecedente directo es el conflicto de la Continental tyre
and Rubber Co. de londres, cuyo capital durante la contienda se encontraba
en manos de ciudadanos alemanes por lo que la Cmara de los lores la calific de enemiga[2]. el criterio fue temporalmente sustituido por el que
asigna nacionalidad segn el domicilio del ente, hasta su reedicin durante
la segunda guerra mundial (1939-1945). Sobre el final del conflicto y con
motivo de la forzada ruptura de relaciones entre el estado Argentino y algunas
de las potencias que integraban el denominado eje (dec. 6945/1945), se procedi por primera vez en el pas a vigilar sociedades lisa y llanamente calificadas como alemanas, japonesas o italianas[3].
131
balbn, Sebastin
1.2. Teoras que niegan la nacionalidad de las sociedades

Parte de la doctrina se inclin por desconocer al ente ideal una nacionalidad
que, segn estos, slo corresponde con atributos de personas fsicas o reales.
beRnARDO De iRiGOYen, Ministro de Relaciones exteriores de la Repblica a fines del siglo XiX, expuso en razn del conflicto que en 1875 se
planteara entre el Gobierno de la Provincia de Santa Fe y el banco de londres y Ro de la Plata S.A. la doctrina que hoy lleva su nombre. el banco
contaba por entonces con una sucursal habilitada por el estado provincial
para emitir billetes. Cuando tal facultad le fue revocada, el banco se neg a
canjear los papeles circulantes por su valor en oro, de lo que se deriv su
cierre, el procesamiento de su gerente y el embargo de sus arcas. Frente a
estos hechos el gobierno ingls hizo saber que la actitud del estado santafecino importaba una injuria contra un sbdito britnico. en respuesta, la Cancillera comunic a sus pares britnicos que el banco de londres es una
sociedad annima que slo existe con fines determinados. las personas jurdicas deben su existencia exclusivamente a la ley del pas que las autoriza
y por consiguiente, no hay en ellas nacionales ni extranjeras ... sociedad annima es una persona moral completamente distinta de los individuos que
contribuyen a formarla y aunque sea formada exclusivamente por ciudadanos extranjeros, no tiene derecho a proteccin diplomtica porque no son
las personas las que se ligan asocindose solamente los capitales bajo forma
annima, lo que importa, como la palabra lo indica, no haber nombre, responsabilidad, ni nacionalidad individual comprometida[4].
2. Criterios actuales de determinacin
existen diversos criterios para atribuir nacionalidad a un ente ideal, los que
pueden agruparse, de manera simplificada, en cuatro grupos:
i.-) De la libertad para contratar: basados en que el contrato social reposa
en el principio de autonoma de la voluntad de los contratantes, se reconoce
a estos la libertad de elegir como punto de conexin el lugar que deseen, lo
que equivale a la facultad de atribuir nacionalidad al ente que conforman[5].
ii.-) Del lugar de constitucin: esta posicin equipara el lugar de constitucin con el de nacimiento de las personas fsicas, otorgando a aquellas
132
el carcter de nacionales respecto del estado que originalmente les reconociera su existencia. De su aplicacin irrestricta pueden derivarse situaciones
indeseadas, como su utilizacin al slo efecto de obtener beneficios fiscales
respectos de las sociedades locales o de evitar someterse a gravosos requisitos de constitucin.
iii.-) Del domicilio y la sede social real: el domicilio es el lugar donde
la ley presume que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Respecto de
las sociedades autorizadas por las leyes o por el gobierno, el domicilio es,
adems, el lugar donde esta situada su direccin y administracin si en el
estatuto no tuvieren sealado otro (art. 90 inc. 3 Cdigo Civil) -lo que no
importa que puedan prevalerse de un domicilio ficticio[6]-. Parte de la doctrina civilista entiende que tales previsiones son tambin de aplicacin para
las sociedades extranjeras[7]. Y si usualmente se atiende al domicilio de las
sociedades a fin de determinar su nacionalidad, cabe empero atender previamente algunas cuestiones relacionadas, como la no coincidencia entre la
sede social real y el asiento de los negocios, o que se cuente con una sede
donde funciona la administracin mientras que los asuntos se ejecutan en
otro pas[8]. la bsqueda de la sede real -por tanto del domicilio dnde sta
se halla-, confrontada con la contractualmente designada a opcin de los socios, debe encontrarse limitada a un criterio objetivo de eleccin: la presuncin de que la sociedad se encuentra ligada al pas en el que ha fijado su
domicilio cede cuando aparecen elementos que sealen su carcter simulado
o fraudulento[9].
iv.-) la nacionalidad de sus socios o de sus controlantes: Para determinar
la nacionalidad del ente, esta corriente atiende la nacionalidad de las personas que detentan su capital, o, segn el caso, de aquellos que detentan una
porcin suficiente del mismo como para controlar sus decisiones. tal el supuesto de la ya aludida doctrina del control econmico, propia de los tiempos
de guerra. la posicin conlleva, en ms, la dificultad de atribuir nacionalidad
a sujetos cuyo capital es negociable entre terceras personas de diversas nacionalidades, o ms an, annimos -personalidad voltil[10].
2.1. Criterio de la LS
la lS finalmente se enrola en un sistema de extraterritorialidad parcial, intermedio entre aquellos territoriales puros y extraterritoriales extremos, y
133
balbn, Sebastin
que permite la distincin de al menos dos categoras de actos: aquellos a travs de los cuales se manifiesta la capacidad genrica o potencial del ente
extranjero -actos aislados- y aquellos orientados a alcanzar su objeto y que
configuran su capacidad especfica[11].
3. Existencia y forma de la sociedad extranjera
el art. 118 lS dispone que la sociedad constituida en el extranjero se rige

en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin. Si
bien la norma omite considerar aspectos tales como la validez sustancial del
ente, objeto y capacidad[12], estos tambin deben regirse por las leyes del
lugar de constitucin[13]. Por lugar de constitucin debe tenerse al pas
donde la sociedad ha obtenido de los poderes pblicos el reconocimiento de
su personalidad, de acuerdo a las prescripciones legales y formalidades all
vigentes[14].
3.1. Tipo desconocido. Validez
las previsiones del art. 118 lS se aplican a las sociedades constituidas en otro
estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. es la propia
ley, entonces, la que impide fulminar de nulidad a entes atpicos extranjeros
que escapan al rgimen de tipicidad local (arts. 17 y 119 lS). Slo corresponde
al Juez de la inscripcin determinar las formalidades que en cada caso deban
cumplir, con sujecin al criterio de mximo rigor previsto en la lS y que se
corresponde con el del rgimen de las sociedades annimas (art. 119).
4. El acto aislado y el ejercicio habitual (art. 118 LS)
las sociedades constituidas en el extranjero se encuentran habilitadas para

realizar en el pas actos aislados, sin que para ello requieran inscribirse ni
cumplir previsiones especiales (art. 118 lS). el acto aislado puede considerarse como la simple manifestacin de la capacidad genrica o potencial del
ente extranjero[15], y que permite efectuar diversos actos como celebrar
134
contratos, estar en juicio como actor o demandado, inscribir marcas y patentes o poseer y adquirir bienes[16]. Para determinar su procedencia, la alocucin acto aislado debe interpretarse con criterio restrictivo[17], y sobre
todo realista[18]
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto o para
establecer sucursal, asiento o cualquier otro tipo de representacin, las sociedades extranjeras que no deseen constituir sociedad en la Repblica
(art. 123 lS) deben cumplir con una serie de requisitos (art. 118 lS). la
habitualidad a la que alude la lS suele ser resumida en apreciaciones subjetivas, dentro de lmites difusos o a partir de opiniones fiscalistas[19].
Mayormente cabe tenerla como la actividad permanente, no ocasional,
continuada y no interrumpida[20], que se manifiesta a travs de participaciones en sociedades locales (art. 123 lS), contrataciones de agrupaciones
o uniones transitorias (arts. 367 y 377 lS), adquisicin de inmuebles para
conservarlos o alquilarlos, o en la participacin en concesiones de obras
pblicas[21].
4.1. Resolucin General IGJ N 8/2003 -registro de actos aislados
Por resolucin 8/2003 la inspeccin General de Justicia dispuso la creacin
de un Registro de Actos Aislados de Sociedades Constituidas en el extranjero, circunscripto a operaciones sobre bienes inmuebles. Obedece a la constatacin de la existencia de sucesivos negocios sobre inmuebles a nombre
de una misma sociedad extranjera an cuando esta manifieste realizar un
acto aislado. Cuando la inspeccin constatara la inscripcin de ms de un
acto denunciado como aislado, esta puede solicitar judicialmente:
i.-) la liquidacin de los bienes involucrados o,
ii.-) para el caso de tratarse de actos que revelen que el objeto principal
de la sociedad se cumplen en el pas, su disolucin y liquidacin por considerarla sociedad local (art. 4 inc. 2).
4.2. Cumplimiento del objeto en la Argentina (art. 118 LS)
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social y que
hacen a la capacidad especfica del ente o para establecer sucursal, asiento
o cualquier otra especie de representacin permanente, la sociedad extranjera
debe cumplir recaudos especiales (art. 118 lS):
135
balbn, Sebastin
i.-) acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su pas;

ii.-) fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por la lS para las sociedades que aqu se
constituyan;
iii.-) justificar la decisin de crear la representacin y designar a la persona a su cargo;
iv.-) en el caso de las sucursales, adems, debe determinarse el capital
asignado cuando ste corresponda por leyes especiales.
4.3. Inscripcin para la actividad prevista en el art. 118 LS
(Res. IGJ 7/2005)
Para la inscripcin prevista por el art. 118 lS, la inspeccin General de Justicia (art. 188 Res. 7/2005) requiere que la sociedad extranjera presente:
i.-) certificado o informe de abogado o notario- que acredite la vigencia
de la sociedad;
ii.-) documentacin conteniendo: a) el contrato de la sociedad y sus
reformas; b) resolucin del rgano social que decidi crear la sucursal; c)
fecha de cierre de ejercicio; d) sede social en la ciudad de buenos Aires;
e) capital asignado, si lo hubiere; y f) designacin del representante persona fsica;
iii.-) documentacin suscripta por funcionario que acredite: a) que la
sociedad no tiene en su lugar de constitucin vedado o restringido el desarrollo de todas sus actividades o la principal de ellas; b) que tiene fuera
de la Repblica una o ms agencias, sucursales o representaciones vigentes
y/o activos fijos no corrientes o derechos de explotacin sobre bienes de
terceros que tengan ese carcter y/o participaciones en otras sociedades
no sujetas a oferta pblica y/o realiza habitualmente operaciones de inversin en bolsas o mercados de valores previstas en su objeto; c) individualizacin de quienes sean los socios al tiempo de la decisin de solicitar la
inscripcin;
iv.-) constancia de la publicacin edictual (art. 118 prr. 3 inc. 2 lS),
cuando se trate de sociedad por acciones, de responsabilidad limitada o de
tipo desconocido por las leyes de la Repblica;
v.-) escrito con firma del representante designado denunciando sus datos
personales, fijando la sede social y constituyendo domicilio especial vinculante dentro de la ciudad de buenos Aires (art. 122, inc. b lS).
136
4.4. Contabilidad separada obligatoria supuestos del art. 118 LS

las sociedades que hagan ejercicio habitual de actos comprendidos en su
objeto social o establezcan sucursal deben llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que le corresponda segn el tipo (arts.
120 y 299 lS). en el mbito de la ciudad de buenos Aires su forma y presentacin se rige por los arts. 206 y 264 a 306 de la Res. iGJ 7/2005.
4.5. Ejercicio habitual y falta de registracin de la sociedad extranjera art. 118 LSla lS guarda silencio respecto de la sociedad extranjera que acta de manera
habitual en la Repblica sin cumplir con los recaudos de su art. 118. Mientras
que una parte de la doctrina se inclina por considerar irregular al ente extranjero, sometindolo a las previsiones de los arts. 21 a 26 lS[22], la mayora
prefiere sostener la inoponibilidad -relativa o absoluta- de su actuacin[23].
5. Constitucin por sociedad extranjera de sociedad en la Repblica

(art. 123 LS)
Para el caso de que la sociedad extranjera requiera la constitucin de sociedad filial en la Repblica, deber (art. 123 lS):
i.-) acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su pas, acompaando
para ello la documentacin pertinente debidamente traducida y legalizada;
ii.-) inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales;
iii.-) fijar domicilio en la Repblica cumpliendo con la publicacin e
inscripcin exigida a las sociedades nacionales; y
iv.-) justificar la decisin de crear una representacin, designando persona a cargo.
5.1. Adquisicin de acciones de sociedades argentinas
Por constitucin de sociedad debe entenderse no slo la participacin
formal en el acto fundacional sino tambin la posterior adquisicin de partes
137
balbn, Sebastin
de sociedades previamente constituidas, en tanto ambas modalidades importan actuacin habitual en los trminos del art. 118 lS[24]. no obstante,
tal premisa, generalmente aceptada, deja fuera supuestos excepcionales
como los planteados por alguna doctrina al sealar el caso de que las participaciones adquiridas sean tan reducidas que no otorguen a la sociedad extranjera ms que el derecho de recibir eventuales ventajas econmicas sin
posibilidad de intervenir activamente en la vida del ente[25].
5.2. Requisitos impuestos por la Inspeccin General de Justicia
(art. 123 LS)
la Resolucin iGJ 7/2005 alude a la registracin para constituir o participar
en sociedad (art. 214). la inspeccin General de Justicia ha impuesto en
diversas resoluciones, adems de los requisitos comunes a toda sociedad,
otros especiales para aquellas sociedades extranjeras comprendidas en el art.
123 lS (resoluciones 7/2003, 9/2003, 11/2003, 11/2003, 12/2003, 22/2004,
2/2005, 4/2005, 5/2005, 7/2005 9/2005, etc.). As, la iGJ les requiere similares recaudos que los impuestos al reglamentar el art. 118 3er. prrafo (res.
7/2003), con ms la informacin prevista en el art. 3 de la resolucin
7/2003, acreditando adems el cumplimiento de la resolucin 1375/02 (y
sus complementarias dictadas por la AFiP).
en todos los casos la inspeccin se ha reservado el derecho de requerir
a las sociedades inscriptas la adecuacin de sus estatutos o contratos a las
disposiciones de la lS, si en virtud de los elementos presentados o de otra
informacin obtenida en el ejercicio de sus atribuciones (ley n 22.315) o
recibida de tribunales de Justicia u organismos administrativos, resultare al
menos uno de los siguientes supuestos:
i.-) que la sociedad careciera de activos en el exterior;
ii.-) que el valor de sus activos no corrientes en el exterior, careciera
comparativamente de significacin respecto del valor de su participacin
en la sociedad o sociedades locales o del de los bienes existentes en el
pas o respecto de la magnitud de las operaciones informadas en cumplimiento de la resolucin 1375/02 (y sus complementarias dictadas por la
AFiP);
iii.-) que a resultas de verificaciones en la sede social, la misma resultara ser el centro efectivo de direccin o administracin general de la
sociedad.
138
5.3. Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica

la sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica
o su principal objeto est destinado a ejecutarse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades
de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento (art. 124 lS).
Alguna doctrina entiende que sera ms preciso que hablar de la adecuacin
del ente constituido en el extranjero -art. 119 lS-, referirse a su transformacin en sociedad local, supuesto por el que aquel deja de revestir carcter
de extranjero y se sustrae de la cobertura que le brindaba el derecho de lugar
de constitucin para pasar a ser una sociedad local, de acuerdo a uno de los
tipos previstos por la lS[26].
6. Actuacin y responsabilidad del representante
el representante de la sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores de las sociedades locales
prev la lS. Cuando se tratara de sociedades de tipos no reglamentados, la
responsabilidad de los administradores es igual a la prevista para los de sociedades annimas (art. 121 lS).
139
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Rovira A., Sociedades Extranjeras, Abeledo Perrot, buenos Aires, 1985, p. 27.
[3] Halpern i. y butty e., Cuso de Derecho Comercial, vol. i, 4 edicin, Depalma, buenos
Aires, 2000, p. 362.
[4] Sobre el particular vase Rovira A., Sociedades Extranjeras, pp. 36 a 38. tambin Fernndez R., Cdigo de Comercio Comentado, t. i, Amorrortu, buenos Aires, 1957, p. 389.
[5] Cfr. kaller de Orchansky b., las sociedades comerciales en el derecho internacional
Privado argentino, ll 147-1201.
[6] Cfr. borda G., Tratado de Derecho Civil -parte general-, 10 edicin, t. i, Abeledo-Perrot,
buenos Aires, 1996, p. 338; Mayo J. en Cdigo Civil -y normas complementarias-, de bueres
A., Hammurabi, buenos Aires, 1995, p. 505.
[7] Cfr. Rivera J. en Cdigo Civil y Leyes Complementarias comentado, anotado y concordadode belluscio A., t. 1, Astrea, buenos Aires, 1978, p. 424; Mayo J. en Cdigo Civil, p. 507.
[8] Cfr. kaller de Orchansky b., las sociedades, ll 147-1201.
[9] Cfr. Rovira A., Sociedades Extranjeras, p. 25.
[10] Cfr. Vtolo D., Sociedades Extranjeras y Off Shore, Ad-Hoc, buenos Aires, 2003, p. 21.
[11] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada, t. ii, la ley,
buenos Aires, 2006, p. 782. los territoriales puros conspiran contra las inversiones extranjeras, mientras que los extraterritoriales extremos permiten a las sociedades extranjeras competir en condiciones ms ventajosas que las locales.
[12] boggiano A., Sociedades y Grupos Multinacionales, Depalma, buenos Aires, 1985,
pp. 13 a 17.
[13] Cfr. Rovira A., Sociedades Extranjeras, p. 55; Vtolo D., Sociedades extranjeras,
p. 35; Roitman H., ley de Sociedades, t. ii, pp. 772 y 773.
[14] Cfr. kaller de Orchansky b., las sociedades comerciales, ll 147-1201.
[15] kaller de Orchansky b., las sociedades comerciales, ll 147, p. 1207.
[16] Vern A., Sociedades Comerciales ley 19.550 comentada, anotada y concordada- t. 2,
Astrea, buenos Aires, 1986, p. 476.
[17] Zaldivar e., Rgimen de las Empresas Extranjeras en la Repblica Argentina, edifor,
buenos Aires, 1972, p. 84; Rovira A., Reflexiones acerca del rgimen de las sociedades extranjeras que actan en la Repblica, ll 155-984; Vern A., Sociedades ..., t. 2, p. 501; Vtolo D., Sociedades extranjeras, p. 39; nissen R., Curso de Derecho Societario, Ad-Hoc,
140

[18] Cfr. Rovira A., Sociedades Extranjeras, p. 56.
[19] boggiano, Derecho Internacional Privado, t. ii, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1991, p. 78.
[20] kaller de Orchansky b., las sociedades ..., p. 1208; Vern A., Sociedades ...,
t. 2, p. 502.
[21] en contra boggiano A., Sociedades y Grupos Multinacionales, Depalma, buenos Aires,
1985, p. 64.
[22]Cfr. Rovira A., Reflexiones acerca del rgimen de las sociedades extranjeras que actan
en la Repblica, ll 155-984; kaller de Orchansky b., las sociedades ..., p. 1210; Favier
Dubois e., Derecho Societario Registral, Ad-Hoc, buenos Aires, 1994, p. 208.
[23]Cfr. Manvil R., la consecuencia de la falta de inscripcin de una sociedad extranjera
que acta en nuestro pas no es la irregularidad, en Derecho Societario Argentino e Iberomaricano, t. ii, Ad-Hoc, buenos Aires, 1995, p. 505; Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii,
p. 804; nissen R., Ley de Sociedades Comerciales, t. 2, baco, buenos Aires, 1997, p. 323
este ltimo por la inoponibilidad absoluta-.
[24] Cfr. Halpern i. y butty e., Curso, p. 367; nissen R., Curso, p. 321; Vtolo D., la
sociedad constituida en el extranjero que no se encuentra inscripta en la Repblica Argentina,
eD 205-733.
[25] Cfr. truffat D., Resolucin General iGJ 7/03 nuevos vientos o un huracn en el tratamiento de las sociedades extranjeras?, eD 205-755.
[26] Cfr. Ramayo R., la transformacin de una sociedad comercial extranjera en sociedad
local, eD 206-871.
141
Captulo XI
Transformacin, Fusin y Escisin
Transformacin, Fusin y Escisin[1]
1. Transformacin
Una sociedad regularmente constituida se transforma cuando, en procura de

reestructurar su forma, abandona el tipo originalmente escogido para adoptar
otro de los previstos por la ley. el proceso no importa la disolucin del ente,
ni altera sus derechos y obligaciones (art. 74 lS), operndose un mero cambio sin alteracin de su personalidad[2].
1.1. Responsabilidad de los socios
la transformacin no modifica la responsabilidad que los socios tuvieron
bajo el anterior tipo, aun cuando se tratara de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo (art. 75 lS). Con ello se
procura no perjudicar los terceros contratantes con sociedades de personas o de partes de inters, quienes presumiblemente han tenido en cuenta
la garanta que para sus crditos representan los patrimonios individuales
de cada socio. el rgimen de responsabilidad del socio slo se modifica
en el caso que los acreedores sociales as lo consintieran expresamente.
Por el contrario, si en razn de la transformacin existieran socios que
asumieran responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones
sociales anteriores a la transformacin, salvo que expresamente la acepten
(art. 76 lS).
1.2. Supuestos de excepcin del rgimen de transformacin
i.-) Para quienes entienden que carecen de tipicidad,las sociedades irregulares y de hecho no son transformables. no obstante, el art. 22 lS prev
la posibilidad de su regularizacin mediante la adopcin de un tipo, disponiendo un mecanismo muy similar al de la transformacin y que en realidad
importa una constitucin dentro de los tipos previstos por la ley[3].
ii.-) las sociedades accidentales y en participacin no resultan transformables, por cuanto no cuentan con personalidad jurdica diferenciada de sus
integrantes (art. 362 lS).
145
balbn, Sebastin
iii.-) A la sociedad en liquidacin, atendiendo que su personalidad se restringe a tales fines -liquidatorios-, la transformacin parecera estarle vedada[4]. no obstante ello, mientras no haya concluido su proceso liquidatorio,
mediando resolucin asamblearia el ente reconducible es transformable, salvo
para el caso de los incs. 9 y 10 del art. 94 lS[5].
iv.-) las cooperativas no pueden transformarse en sociedades comerciales o asociaciones civiles (ley n 20.337, art. 6).
1.3. Procedimiento de transformacin
Para la transformacin se requiere el acuerdo de tantos socios como sean
necesarios para modificar el contrato. Debe por tanto ser unnime en las
sociedades por parte de inters, salvo pacto en contrario (arts. 131, 139 y
145 lS). Para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, el
contrato puede establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin, debiendo la mayora representar como
mnimo ms de la mitad del capital social (art. 160 lS); en defecto de tal
previsin se precisar el voto de las tres cuartas partes. Para ambos casos,
si un solo socio representare el voto mayoritario se necesitar adems, el
voto de otro. en las sociedades annimas, la resolucin de transformacin
configura uno de los denominados supuestos especiales referidos en el
art. 244 prr. 4 lS, por lo que debe adoptarse en asamble extraordinaria
especial con el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a
voto, sin aplicacin de pluralidad (art. 244 prr. 4).
la transformacin requiere la confeccin de un balance especial, cerrado
a una fecha que no exceda de un mes a la del acuerdo de transformacin, el
que debe ponerse a disposicin de los socios con no menos de quince das
de anticipacin al acuerdo. estos estados contables especiales son aprobados
con las mismas mayoras establecidas para los balances de ejercicio (art. 77
inc. 2 lS).
los rganos competentes de la sociedad instrumentan la transformacin,
para lo cual se requiere la previa publicacin de un aviso por un da y la posterior concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando constancia de los socios que se retiran, el capital que representan y el cumplimiento de las
formalidades del nuevo tipo societario adoptado. A continuacin se procede
la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio del instrumento de transformacin, junto con copia del balance firmado (art. 77 inc. 5 lS). la ins-
146
cripcin tiene un efecto sustantivo que es el de dar plena eficacia al acto, ya

que desde la registracin la sociedad funciona regularmente con su nuevo
tipo frente a terceros[6].
1.4. Receso
los ausentes y quienes hubieran votado en contra de la transformacin tienen derecho de receso, siendo de aplicacin las previsiones del art. 245 lS.
la cuestin es diferente para los socios de sociedades de responsabilidad limitada, quienes no gozan del mismo cuando hubieran estado ausentes, toda
vez que el art. 160 lS circunscribe su ejercicio a los socios que votaron en
contra, en oposicin a la norma del art. 78 lS y que alude a socios que
han votado en contra y ausentes. en ambos casos s es claro que no quedan
comprendidos los socios presentes que se hubieran abstenido.
el receso no afecta la responsabilidad del recedente hacia los terceros
por las obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el
Registro Pblico de Comercio. Mientras ello no suceda, la sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria
e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin (art. 78 lS in fine).
el reembolso de las partes de los socios recedentes se hace sobre la base del
balance de transformacin. la transformacin no afecta las preferencias de
los socios salvo pacto en contrario (art. 79 lS), con lo que la ley procura
que se mantenga la proporcionalidad de las tenencias, an despus del retiro
de uno o varios socios[7].
1.5. Revocacin y caducidad
el acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras ste
no se haya inscripto, incluso luego de realizada la de la publicacin a la que
alude el art. 80 lS. Si esta ltima se hubiera efectuado, deber realizarse una
nueva al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformacin, siendo
los administradores responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
derivados del incumplimiento de la inscripcin (art. 81 lS). Al igual que para
otorgar el acuerdo de transformacin, para su revocacin se requiere acuerdo
unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos
tipos societarios, cuestin ya tratada y a la que remitimos.
147
balbn, Sebastin
el acuerdo de transformacin caduca de manera automtica si a los tres

meses de haberse celebrado ste no se inscribi en el Registro Pblico de
Comercio[8], salvo que tal plazo resultare excedido por causas no imputables al ente y propias del normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponerla (art. 81 lS).
2. Fusin
la fusin es un acto jurdico de naturaleza societaria orientado a la concentracin y organizacin de empresas, que permite el agrupamiento de los medios de produccin de por lo menos dos sociedades, las que por tal va
procuran mejorar los beneficios que de forma separada obtienen[9].
Segn dispone la ley habr fusin cuando
i.-) dos o ms sociedades se disuelvan sin liquidarse, para constituir una
nueva (fusin propiamente dicha, o simple, o pura, o por creacin, o por
constitucin, o por consolidacin);
ii.-) o bien cuando una ya existente incorpore a una u otras, que sin liquidarse son disueltas -fusin por incorporacin, o por absorcin, o impropia- art. 82 lS. en ambos supuestos los patrimonios de las sociedades
fusionantes se unifican en un solo patrimonio, y, en consecuencia, en vez
de coexistir varios sujetos de derecho existir en lo sucesivo un nico sujeto
de derecho (nuevo o preexistente)[10]. Al inscribirse en el Registro Pblico
de Comercio el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de la
nueva sociedad (o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la
incorporante), la nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de
los derechos y obligaciones de la o las sociedades disueltas, producindose
la transferencia total, a ttulo universal tanto pasiva como activa, de sus respectivos patrimonios.
2.1. Supuestos de excepcin
i.-) sociedades irregulares o de hecho: la fusin est reservada a sociedades regularmente constituidas, por lo que dada la precariedad de la personalidad de las irregulares y de hecho, estas no pueden sujetarse a procedimientos
inconciliables con tal circunstancia[11];
148
ii.-) concurso: las sociedades concursadas pueden proponer a sus acreedores modificaciones en su estructura organizativa, tal el caso de la fusin,
escisin o transformacin[12] (art. 43 lCQ). la sociedad quebrada, atendiendo a que su actividad se restringe a fines liquidatorios, no puede hacerlo;
iii.-) sociedades en liquidacin:en cuanto a las sociedades en liquidacin,
parte de la doctrina seala que la fusin o la escisin pueden resultar necesarias o justificadas a los fines liquidatorios[13];
iv.-) fundaciones y cooperativas:las fundaciones de objetos anlogos
pueden fusionarse entre s, por previsin de la ley n 19.836 (arts. 29 y 36
2do. Prrafo). las cooperativas tambin pueden fusionarse entre s, mientras
tengan objetos comunes o complementarios (ley n 20.337 art. 83);
v.-) las sociedades accidentales y en participacin no resultan fusionables, por cuanto no cuentan con personalidad jurdica diferenciada de sus
integrantes (art. 362 lS).
2.2. Procedimiento
2.2.1. Compromiso previo de fusin y balances especiales
es necesario que las fusionantes suscriban el compromiso previo de fusin,
que debe contener:
i.-) una exposicin de los motivos y finalidades de la fusin (art. 83,
inc. 1, ap. a lS);
ii.-) la incorporacin de los balances especiales de fusin de cada sociedad, preparados y suscriptos por sus administradores, con informes de
los sndicos en su caso y confeccionados sobre bases homogneas y criterios de valuacin idnticos (art. 83, inc. 1, ap. b lS). no se trata de estados contables analogables con los balances de ejercicio, sino de estados
de situacin patrimoniales y deben cerrarse en una misma fecha, que no
sea anterior a tres meses de la firma del compromiso previo de fusin
(art. 83 lS);
iii.-) la relacin de cambio -de canje- de las participaciones sociales,
cuotas o acciones (art. 83, inc. 1, ap. c lS), y que se traduce en la equivalencia o porcentual de valor en la nueva sociedad de lo que el socio tena en
la sociedad extinguida, por cuanto la fusin importa tambin la transferencia
de los socios de la fusionante a la continuadora[14]. esta relacin reviste
particular importancia, por cuanto apunta a mantener el equilibrio en la
149
balbn, Sebastin
ecuacin conmutativa subyacente en la causa contractual de cada sociedad[15], el que mayormente habr de perderse al concurrir a la formacin
de un nuevo capital.;
iv.-) el proyecto de estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones
del de la sociedad absorbente segn el caso (art. 83, inc. 1, ap. d lS);
v.-) las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de sus negocios y la garanta que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su gestin, durante el lapso que transcurra
hasta que la fusin se inscriba (art. 83, inc. 1, ap. e lS).
tanto el compromiso previo de fusin como los balances especiales requieren ser aprobados por las sociedades participantes en la fusin, cumpliendo cada una de ellas con los requisitos necesarios para la modificacin
de sus respectivos contratos sociales. A tal efecto deben quedar copias en
cada sede social del compromiso previo y del informe del sndico en su caso,
a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince das de anticipacin a su consideracin (art. 83, inc. 2 lS).
tambin es necesario publicar por tres das un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios
de mayor circulacin general en la Repblica (art. 83 inc. 3 lS), conteniendo
i.-) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de las sociedades;
ii.-) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital
social de la sociedad incorporante;
iii.-) la valuacin del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes,
con indicacin de la fecha a que se refiere;
iv.-) la razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para
la sociedad a constituirse;
v.-) las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones
sociales que lo aprobaron.
2.2.2. Oposicin a la fusin
Dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso previsto en
el art. 83 inc. 3 lS, los acreedores de las sociedades fusionantes de fecha
anterior, que entendieran que sus acreencias podran verse afectadas, podrn
oponerse a la fusin. no obstante, tales oposiciones no impiden su prosecucin. la lS slo prev un corto diferimiento para el otorgamiento del
150
acuerdo definitivo (art. 83 inc. 4 lS) y que slo podr hacerse una vez transcurridos veinte das del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que
los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por
las fusionantes puedan obtener embargo judicial. A fin de obtener el embargo, el opositor deber acreditar no slo que en razn de la disminucin
de su garanta peligra el cobro de su crdito, sino tambin el cumplimiento
de cada uno de los dems recaudos previstos por la ley para la procedencia
de la cautela[16]. Solo para el caso de que el acreedor hubiera obtenido la
inhibicin general de bienes de alguna de las sociedades fusionantes, la fusin no resultar posible.
2.2.3. Acuerdo definitivo de fusin
Cumplidos los recaudos antes referidos, los representantes de las sociedades
podrn celebrar el acuerdo definitivo de fusin, que deber contener:
i.-) la transcripcin de las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin
(art. 83, inc. 4, ap. a lS);
ii.-) la nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital
que representen en cada sociedad (art. 83, inc. 4, ap. b lS);
iii.-) la nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido
garantizados y de los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos
casos constar la causa o ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares
dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el art. 83 en su inc. 1,
ap. b (conf. art. 83, inc. 4, ap. c lS);
iv.-) la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado
de las sociedades que se fusionan (art. 83, inc. 4, ap. d lS). Salvo que en el
compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo
la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estarn a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban (art. 84 lS).
2.2.4. Inscripcin registral
la fusin exige como requisito de cumplimiento la inscripcin del acuerdo definitivo en el Registro Pblico de Comercio (arts. 83 inc. 5 y 84 lS). es slo
a partir de tal acto que opera la disolucin de las sociedades absorbidas y la
151
balbn, Sebastin
transferencia total de sus patrimonios[17], en trminos anlogos a los de una

sucesin a ttulo universal por causa de muerte[18]. Consecuentemente, siendo
que la transferencia de patrimonios esta acompaada de la extincin de las fusionantes, desde entonces puede considerarse a los otrora socios de aquellas
como socios de la incorporante. tambin opera con la inscripcin de la transferencia de todo vnculo laboral existente con las sociedades disueltas, pasando
a la sociedad incorporante todas las obligaciones emergentes del contrato de
trabajo -las que subsisten sin solucin de continuidad[19]- que aquellas tuvieren
con sus trabajadores al tiempo de la transferencia y conservando el trabajador
la antigedad adquirida y los derechos que de esta se deriven (art. 225 lCt).
2.3. Receso y preferencias
en cuanto a receso y preferencias, el art. 85 lS prev la aplicacin de lo
dispuesto por los arts. 78 y 79 ya tratados cuando nos refiriramos a los supuestos de transformacin. no obstante, cabe destacar que, a diferencia del
caso de los socios de la sociedad incorporada, los socios de la incorporante
no cuentan con el derecho de receder (art. 245 lS) en razn de que para el
legislador toda reorganizacin en tal sentido redunda en un beneficio patrimonial para esta ltima (cuestin no necesariamente cierta).
2.4. Revocacin y recisin
el compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera
de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses. incluso tales resoluciones pueden ser revocadas mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo (art. 86 lS),
frustrando as el compromiso. Cualquiera de las sociedades involucradas
puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos, hasta el momento de su inscripcin registral (art. 87 lS). en trminos
generales pueden entenderse como justos motivos -entre otros- aquellos que
resulten de la existencia de compromisos obligacionales incompatibles con
los propios de la sociedad absorbente, no contemplados en el compromiso
de fusin, u otros que produciran una alteracin tal en las condiciones econmicas de la sociedad absorbente que su ejecucin supondra una lesin
grave e injustificada. la demanda de rescisin debe interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo (art. 87).
152
3. Escisin
la escisin tiene como origen razones de ndole fiscal que favorecen, desde
su originaria ptica impositiva, los procesos de reorganizacin[20]. Se presenta como un medio de desconcentracin por desdoblamiento de una persona jurdica en varias y dirigido a la especializacin[21], en realidad integra
la lista de mecanismos legales de concentracin de empresas[22]. la lS en
su art. 88 prev cuatro supuestos de escisin:
i.-) cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio
para fusionarse con sociedades existentes (escisin incorporacin o por absorcin);
ii.-) cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio
para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad (escisin fusin);
iii.-) cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio
para constituir una o varias sociedades nuevas (escisin escisin); y
iv.-) cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con
la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades (escisin divisin).
3.1. Procedimiento
la escisin requiere (art. 88 lS):
i.-) resolucin social aprobatoria de la escisin del contrato de la escisionaria y de la reforma del contrato de la escindente en su caso. en cuanto
al receso y las preferencias, el art. 88 lS prev la aplicacin de lo dispuesto
por los arts. 78 y 79, a los que ya aludiramos;
ii.-) balance especial al efecto, no anterior a tres meses de la resolucin
social respectiva y confeccionado como un estado de situacin patrimonial.
la resolucin social aprobatoria debe incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la
sociedad escindente, en proporcin a sus participaciones en sta, las que se
cancelarn en caso de reduccin de capital;
iii.-) la publicacin de un aviso por tres das en el diario de publicaciones
legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno
de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica. el aviso deber
contener: a.-) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de
la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se es-
153
balbn, Sebastin
cinde; b.-) la valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin
de la fecha a que se refiere; c.-) la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d.-) la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria.
en los casos de escisin-fusin no sern de aplicacin los requisitos enumerados en el art. 88 lS y a los que aludimos supra, sino los de los arts. 83
a 87 lS previstos para los supuestos de fusin, y a los que remitimos.
3.1.1. Oposicin
los acreedores de fecha anterior al acuerdo tendrn derecho de oposicin,
segn las previsiones del rgimen de fusin y dentro de los quince das desde
la ltima publicacin del aviso al que alude el art. 83 lS. tales oposiciones
no impiden la prosecucin de las operaciones, y la lS slo prev que el
acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta veinte das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados puedan obtener embargo judicial.
3.1.2. Instrumento definitivo de escisin
Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y
embargo de acreedores, se otorgan los instrumentos de constitucin de la
sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente, practicndose las inscripciones segn el art. 84 lS. tanto en la constitucin de la
nueva sociedad como en la incorporacin, las inscripciones registrales que
correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio
transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a
cargo del Registro Pblico de Comercio. la resolucin de la autoridad que
ordene la inscripcin, y en la que contarn las referencias y constancias del
dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la
toma de razn de la transmisin de la propiedad.
154
notas
[2] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. iV, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 68. Opera dentro de una misma y nica sociedad y como acto voluntario de los socios, Sasot betes M. y Sasot M., Sociedades Annimas, Constitucin, Modificacin y Extincin, baco, buenos Aires, 1982, p. 481.
[3] Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, Depalma, buenos Aires, 2000, p. 862 n 5.
[4] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 103; nissen R., Curso de Derecho Societario,
Ad-Hoc, busnos Aires, 2005, p. 258.
[5] Cfr. Anaya J., la transformacin de sociedades en la ley 19.550, en Estudios en Homenaje a Isaac Halpern, Depalma, buenos Aires, 1978, p. 715 n 5 b y nota 10.
[6] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 89; Favier Dubois e., Derecho Societario Registral, Ad-Hoc, buenos Aires, 1994, p. 224; Romano A. en Cdigo de Comercio Anotado y
Comentado, de Rouillon A., t. iii, la ley, buenos Aires, 2006, p .190.
[7] Cfr. Romano A. en Cdigo, t. iii, p. 193.
[8] Cfr. Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 y modificatorias. Comentada, anotada
y concordada, t. Actualizacin, Astrea, buenos Aires, p. 131.
[9] Cfr. CnCom., Sala b, eD, 103-165. Cfr. Solari Costa, Fusin y Escisin Nacional y
Transnacional de Sociedades, Ad-Hoc, buenos Aires, 1996, p. 75 y El Acto de Fusin Societaria, Ad-Hoc., buenos Aires, 2004, p. 17; Otaegui J., Fusin y Escisin de Sociedades
Comerciales, baco, buenos Aires, 1981, pp. 28 y ss.
[10] Cfr. Otaegui J., Fusin y Escisin de Sociedades Comerciales, baco, buenos Aires,
1981, pp. 39 y 40.
[11] Cfr. Otaegui J., Fusin y Escisin, pp. 39 y 53; Romano A. en Cdigo, t. iii, p. 197.
[12] Cfr. Heredia P., Tratado Exegtico de Derecho Concursal, t. 2, baco, buenos Aires, 2000, p. 70.
[13] Cfr. Romano A., en Cdigo, p. 197; Zunino J., Disolucin y Liquidacin, t. ii, Astrea,
[14] Cfr. Solari Costa O., El Acto de, pp. 23 y 34.
[15] Halpern i. y butty e., Curso, t. i, p. 398.
[16] Cfr. Chomer H., Dos inusuales temas societarios: la fusin y el receso desde la perspectiva de los acreedores, ll 2004-C, 1486.
[17] Cfr. Cmara H., Derecho Societario estudios relacionados con las leyes 19.550 y
22.903, Depalma, buenos Aires, 1985, p. 456; Rodrguez Peluffo D., Fusin: las etapas
crticas (segunda parte), eD 183-1495.
155
balbn, Sebastin
[18] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972, p. 189.
[19] Cfr. lalanne J., Fusin de sociedades: problemtica laboral, tySS, 1997-273.
[20] Cfr. CnCom., Sala e, eD 106-238.
[21] Cfr. Morel J., la escicin de sociedades y la transmisin de sociedades, ll 1986-D, p. 955.
[22] Cfr. Fargosi H., Estudios de Derecho Societario, baco, buenos Aires, 1978, ps. 157 y 158.
156
Captulo XII
Resolucin, Disolucin y Liquidacin
Resolucin, Disolucin y Liquidacin[1]
1. Resolucin (arts. 89 a 93 LS)
la lS prev la posibilidad que por motivos convencionales o en razn de

determinados incumplimientos del socio con el ente, aquel abandone la sociedad de manera voluntaria o forzosa, produciendo la resolucin parcial
del contrato (arts. 89 a 93). esta opera sobre el vnculo particular entre un
socio y la sociedad, reduciendo el nmero original de suscriptores pero sin
alterar la estructura ni continuidad del ente[2].
1.1. Supuestos convencionales
los socios pueden prever estatutariamente causales de resolucin parcial no
dispuestas por ley (art. 89 lS), salvo para el caso del socio accionista. Sin
perjuicio de la amplitud de las clusulas que en tal sentido puedan preverse,
i.-) no cabe la posibilidad de que la exclusin se produzca por la sola
decisin de la mayoria de los socios[3];
ii.-) cuando el retiro obedeciera a la decisin unilateral del socio
que se aparta, este no deber efectuarlo de manera intempestiva ni de
mala fe[4].
1.2. Supuestos legales
1.2.1. Muerte de un socio
en las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el
contrato (art. 90 prr. 1 lS). Para las sociedades colectivas y en comandita simple, el art. 90 prr. 2 lS dispone que es lcito pactar que
la sociedad contine con sus herederos, pacto que obliga a stos sin necesidad de suscribir un nuevo contrato, no obstante poder los sucesores
condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria (art. 90 lS), evitndose as asumir una responsabilidad personal
no deseada.
159
balbn, Sebastin
As, el rgimen sucesorio afecta a las sociedades de la siguiente manera:

i.-) sociedad colectiva y sociedad en comandita simple: la muerte del
socio produce la resolucin parcial del contrato de sociedad. no obstante,
la lS prev la posibilidad que contractualmente se establezca la incorporacin obligatoria de los herederos; en el caso de los socios comanditados,
estos pueden condicionarla a la transformacin de su parte en comanditaria;
ii.-) sociedad en comandita por acciones: cabe tambin establecer la incorporacin obligatoria de los herederos, pudiendo estos condicionarla a la
transformacin de su parte en comanditaria;
iii.-) sociedad de capital e industria: la muerte del socio, ya fuera capitalista o industrial, produce la resolucin parcial del contrato de sociedad,
teniendo los herederos nicamente derecho a la suma de dinero que represente el valor de su parte;
iv.-) sociedad accidental o en participacin: la muerte del socio, fuera o
no gestor, produce la resolucin parcial del contrato de sociedad;
v.-) sociedad de responsabilidad limitada: para el caso rigen las previsiones del art. 155 lS. Si el contrato dispusiera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios, pero
las limitaciones contractuales a la transmisibilidad de las cuotas sern inoponibles a las cesiones que los herederos realicen respecto de las suyas
dentro de los tres meses de su incorporacin. en tal caso, la sociedad o los
socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio que el heredero
obtuviera de un tercero, dentro de los quince das de haberse comunicado a
la gerencia el propsito de ceder sus cuotas;
vi.-) sociedad annima: en tanto sociedad de capital, esta no se ve afectada por la muerte del socio, excepcin hecha por el art. 94 inc. 8 lS. no
obstante, es lcito pactar estatutariamente la no incorporacin de los herederos, dando a los accionistas suprstites y an a la propia sociedad el derecho de opcin o de preferencia para la adquisicin de las tenencias del
fallecido[5].
1.2.2. Exclusin de socios
el art. 91 lS prev que cualquier socio en las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria, en participacin y de responsabilidad
limitada, puede ser excluido si mediare justa causa (art. 91 lS), siendo nulo
el pacto en contrario[6]. tambin puede serlo el socio comanditado en la
160
sociedad en comandita por acciones. en cambio, no puede ser excludo el

socio de la sociedad annima. la exclusin importa la eliminacin del socio
de la sociedad, sin o contra su voluntad, por haberse este transformado en
un elemento perturbador de la buena marcha del ente, atento privilegiar la
ley la conservacin de la empresa y el inters social por sobre el particular
del socio excluido[7].
1.2.3. La justa causa de exclusin y el incumplimiento grave
A fin de posibilitar la exclusin del socio, sus peticionantes deben acreditar
la existencia de una justa causa. la lS dispone que habr justa causa cuando
el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones sociales (art.
91 lS). el art. 1734 del Cdigo Civil puede ser tomado como indicativo de
dicha justa causa que la lS no define: 1) cuando contra la prohibicin del
contrato cediese sus derechos a otros. 2) cuando no cumpliese alguna de
sus obligaciones con la sociedad, tenga o no culpa. 3) cuando le sobreviniese alguna incapacidad. 4) cuando perdiese la confianza de los otros socios, por insolvencia, fuga, perpetracin de algn crimen, mala conducta,
provocacin y discordia entre los socios, u otros hechos anlogos. Respecto
del grave incumplimiento de sus obligaciones sociales, este resulta ser la
frmula general que importa reconocer un amplio margen de discrecionalidad al juzgador a fin de evaluar que conductas u omisiones habilitan la exclusin, bastando la existencia de un solo incumplimiento grave.
existen tambin supuestos especiales de exclusin para socios de la sociedad
colectiva, en comandita simple, de capital e industria, en participacin y del socio
comanditado en la comandita por acciones, que pudieran ver afectadas sus cualidades personales (ser declarados incapaces o inhabilitados, en quiebra o concurso civil -salvo en las sociedades de responsabilidad limitada, art. 91 lS-, o
cuando por otras circunstancias contractualmente as se previera -art. 89 lS-).
1.3. Accin de exclusin. Mayoras necesarias
la accin de exclusin puede ser llevada adelante nicamente por la sociedad o por alguno de los socios individualmente. el derecho de exclusin se
extingue transcurridos noventa das que no se interrumpen ni se suspenden[8]- desde la fecha en la que, por cualquier causa, se conoci el hecho
justificativo de la separacin (art. 91 lS, 3er. prr.). Su fecha de conoci-
161
balbn, Sebastin
miento podr variar segn quien ejerza la accin, ya que no necesariamente

todos los socios o el ente- tomen conocimiento simultneamente de la causal de exclusin. Cuando la exclusin es ejercida individualmente por uno
de los socios debe sustanciarse con citacin de todos los socios (art. 91 lS),
ya que de prosperar no slo se alterar el elenco de socios sino que los socios
que mantengan su condicin se vern afectados por el pago del reembolso
debido al excluido[9].
en cuanto al qurum y mayoras aplicables,
i.-) en las sociedades por parte de inters la decisin de excluir a un socio
corresponde a la totalidad de los socios restantes de manera unnime, por
tratarse de una modificacin al estatuto (art. 131 lS);
ii.-) en las sociedades de responsabilidad limitada, ante el silencio del
contrato social, la lS impone como requisito la conformidad de tres cuartas
partes del capital social (art. 160 lS); si un solo socio representara el voto
mayoritario se necesitar, adems, el voto del otro;
iii.-) en las sociedades en comandita por acciones, tratndose de un supuesto asimilable a la cesin de la parte del comanditado, resultan aplicables
los arts. 323 y 244 lS[10]: asamblea extraordinaria, en primera convocatoria
con el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto -si el estatuto
no exige qurum mayor- y en segunda el treinta por ciento -si el estatuto no
fijara uno mayor o menor-. en ambos casos se precisa mayora absoluta de
los votos presentes, salvo cuando el estatuto exigiera mayor nmero;
iv.-) en las sociedades por acciones resulta inaplicable el rgimen de resolucin parcial (arts. 90 y 91 lS). empero, la lS prev como supuesto de
excepcin prximo al de exclusin del socio el caso de mora en la integracin de los aportes, nicamente respecto de las acciones involucradas y si
as se hubiera dispuesto expresamente en el estatuto.
1.4. Efectos de la exclusin
el socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor
de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin (art. 92 inc. 1 lS).
Si al tiempo de la exclusin existieran operaciones en curso de ejecucin,
el socio excluido participar en los beneficios o, en su caso, soportar sus
prdidas (art. 92 inc. 2 lS). el socio excluido responde hacia los terceros
por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Pblico de Comercio (arts. 92 inc. 5 y 12 lS).
162
en las sociedades de dos socios, el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la disolucin del ente por reduccin a uno del
nmero de socios de no incorporarse nuevos en el trmino de tres meses
(art. 94, inciso 8).
2. Disolucin (arts. 94 a 100 LS)
la disolucin no es propiamente una situacin o estado jurdico, sino un

prius de relaciones jurdicas que consiste en el acaecer de uno de los determinados supuestos que la ley o el contrato social preveen: se trata del presupuesto o condicin para la apertura de un procedimiento, ya sea este de
reorganizacin o de liquidacin[11]. la lS enuncia determinadas causales
de disolucin, que deben complementarse con las estatutariamente dispuestas (art. 89), las previstas en otros apartados de la lS (arts. 19, 32, 140 y
146) y otros ordenamientos (art. 151 ley 24.522).
i.-) Art. 94 inc. 1 lS. Decisin de los socios: a.-) en las sociedades por
parte de inters, la decisin corresponde a la totalidad de los socios, por tratarse de una modificacin al estatuto (art. 131 lS); b.-) en las sociedades de
responsabilidad limitada, si el contrato no establece la regla aplicable, se requiere la conformidad de las tres cuartas partes del capital social (art. 160
lS; si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems
el voto del otro); c.-) en las sociedades annimas y en comandita por acciones se requiere la conformidad del art. 244 lS -supuestos especiales-, sin
aplicarse la pluralidad de voto.
ii.-) Art. 94 inc. 2 lS. expiracin del trmino: vencido el plazo de duracin de la sociedad, sta se disuelve de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin de voluntad alguna del ente, los socios o la autoridad de contralor[12].
iii.-) Art. 94 inc. 3 lS. Cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia: A diferencia del supuesto de expiracin del trmino, ser
necesaria la expresin de la voluntad social en tal sentido para que el iter liquidatorio comience.
iv.-) Art. 94 inc. 4 lS. Consecucin del objeto o imposibilidad de lograrlo: el cumplimiento del objeto social vaca de contenido al ente, forzando su liquidacin. la causal difcilmente se verifique ya que la mayora
163
balbn, Sebastin
de las actividades tendientes a su cumplimiento resultan continuadas y no

se agotan, lo que no importa que el logro del objeto resulte imposible, sino
que se subsume en la actividad misma tendiente a ello y que se resume en
la rentabilidad obtenida en tales tareas. en cuanto a la imposibilidad para la
consecusin, sta puede ser objetiva, tal el caso de hechos de la naturaleza,
impedimentos de ndole tcnica, revocacin de una concesin de servicio
pblico para cuya explotacin se constituy la sociedad, etc.; o subjetivas,
como una la desfavorable situacin financiera, prdida de ciertos elementos
importantes, o graves desavenencias en el gobierno de la sociedad.
v.-) Art. 94 inc. 5 lS. Prdida del capital social: la causal parte del supuesto iure et de iure de que la inexistencia de capital social priva al ente
del fondo comn necesario para la consecusin de sus fines. Su prdida deber ser total, operando la causal slo luego de constatar su existencia y procederse a su declaracin[13]. no obstante, la disolucin no se produce si los
socios acuerdan su reintegro total o parcial, o su aumento (art. 96 lS).
vi.-) Art. 94 inc. 6 lS. Declaracin en quiebra: la quiebra afecta al propio sujeto fallido, acarreando su disolucin, con excepcin del supuesto del
art. 90 lC9-conversin-. la lS prev que sta quede sin efecto de celebrarse
avenimiento (modo de conclusin de la quiebra que requiere del acuerdo de
todos los acreedores, art. 225 ley 24.522) o concordato resolutorio (art. 222
de la ley 19.551 y derogado por ley 24.522).
vii.-) Art. 94 inc. 7 lS. Fusin en los trminos del artculo 82 lS: la lS
prev la disolucin a causa de la fusin decidida en los trminos del art. 82,
la que se da cuando a.-) dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse,
para constituir una nueva; b.-) o bien cuando una ya existente incorpora a
una u otras, que sin liquidarse son disueltas.
viii.-) Art. 94 inc. 8 lS. Por reduccin a uno del nmero de socios: la
disolucin tambin opera por reduccin a uno del nmero de socios, ello
siempre y cuando no se incorporen nuevos en el trmino de tres meses, por
lo que esta causal legal funciona como una condicin suspensiva. en dicho
lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
ix.-) Art. 94 inc. 9 lS. Por cancelacin de oferta pblica, de cotizacin
y retiro de la autorizacin para funcionar: la primera causal de disolucin
podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida
dentro de los sesenta das, de acuerdo con el artculo 244 cuarto prrafo (art.
94 inc. 9 lS). Respecto de la segunda, "parece propio que estando condi-
164
cionado a una autorizacin expresa la admisin a un determinado sector de

la actividad empresaria, su cancelacin debe acarrear la disolucin de la sociedad; de lo contrario, perduraran estructuras como mera forma, inhbiles,
para cumplimiento del objeto de su creacin (exposicin de Motivos ley
22.903, Captulo i, Seccin Xii, pto. 1).
x.-) Otras causales: a.-) el art. 19 lS dispone la disolucin y liquidacin
de la la sociedad de objeto lcito que realice actividades ilcitas; b.-) Si bien
la inactividad de la sociedad no se encuentra prevista expresamente como
causal de disolucin, puede inclursela en el art. 94, inc. 4 lS, utilizando
una aplicacin extensiva del concepto que autoriza a disolver la sociedad
por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo". incluso, la inspeccin General de Justicia, recurriendo por analoga a los arts. 94 -incs. 3, 4, 5, 8 y 9- y 303 lS, ha procurado
la disolucin y liquidacin de entes inactivos, frente a la evidencia de que
estos no podrn cumplir con el objeto social[14].
2.1. Procedimiento
la disolucin slo surte efectos respecto de terceros luego de su inscripcin
registral y previa publicacin de edictos por un da en el diario de publicaciones legales para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y
por acciones, oportunidad en que se da a conocer a terceros la fecha de la
resolucin social que aprob la disolucin (arts. 10 ap. b) y 98 lS). la accin por disolucin judicial debe ser ejercida por los socios o el Registro[15],
careciendo de legitimacin los acreedores sociales.
3. Liquidacin (arts. 101 a 112 LS)
la liquidacin constituye un procedimiento tcnico jurdico-contable, obligatorio e inderogable, que se activa con la ocurrencia de una causal de disolucin[16], mediante el cual una sociedad contina operando hasta su
extincin aunque, con funciones restringidas a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes[17]. Durante dicho lapso corresponder al rgano
liquidador la realizacin del activo social a fin de atender los pasivos y de
distribuir el remanente, de existir, entre los socios segn las previsiones es-
165
balbn, Sebastin
tatutarias al respecto o en proporcin de sus tenencias. De no existir saldo a

favor, habrn de concurrir en atencin de los pasivos los socios, segn corresponda al tipo social de que se trate. la disolucin no extingue la vida del ente,
cuya personalidad subsiste hasta que se cancele su inscripcin del contrato
social en el Registro Pblico de Comercio (art. 112 lS). Mientras tanto se rige
por las normas correspondientes a su tipo en cuanto fueran compatibles (art.
101 lS) y puede ser declarado en quiebra an en su etapa liquidatoria.
Mientras no haya concluido el proceso liquidatorio, mediando resolucin
asamblearia el ente reconducible es reactivable -salvo para el caso de las
causales previstas en los incs. 9 y 10 del art. 94 lS-.
3.1. Procedimiento. Mayoras
el comienzo y fin del iter liquidatorio impone a los administradores el cumplimiento de determinadas obligaciones, que se resumen en:
i-) el rgano de liquidacin sustituye al rgano de administracin, produciendo su caducidad[18]. no sucede lo mismo con los rganos de gobierno y de fiscalizacin (art. 294 inc. 10 lS), cuya operatividad perdura
durante todo el trmite liquidatorio;
ii.-) restriccin del objeto social a la finalizacin y cancelacin de las
relaciones jurdicas pendientes, lo que no importa disminucin en su capacidad sino circunscripcin indirecta a partir de la legitimacin propia del rgano de liquidacin[19];
iii.-) se produce la modificacin del nombre social con el aditamento
en liquidacin (art. 105 ltimo prrafo lS),
Corresponde a los administradores la liquidacin de la sociedad -salvo
estipulacin en contrario (art. 102 lS)- quienes conforman el rgano de liquidacin. Para el caso de que no estuviera a cargo de aquellos, los liquidadores son nombrados por mayora de votos, dentro de los treinta das de
haber entrado la sociedad en estado de liquidacin (art. 102 lS). las mayoras requeridas son:
i.-) en las sociedades por partes de inters, no tratndose de una resolucin social que concierna a la modificacin del contrato, resulta suficiente
para la designacin del liquidador la decisin de la mayora (art. 131 lS);
ii.-) en las sociedades de responsabilidad limitada: no tratndose de una
resolucin social que concierna a la modificacin del contrato, parece razonable que los liquidadores sean elegidos por las mismas mayoras requeridas
166
para la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos (mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo previsin estatutaria, art. 160 in fine lS);
iii.-) en las sociedades annimas corresponde a la asamblea extraordinaria (art. 235 inc. 4 lS) con las mayoras y qurums dispuestos en el art.
244 lS primera parte. los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras que los designaron.
3.2. Deberes y facultades del liquidador
las obligaciones y responsabilidad de los liquidadores se rigen por las previsiones especficas del cargo (arts. 101 a 112 lS) y las generales de los administradores (arts. 108, 59 lS). les cabe actuar con la lealtad y con la
diligencia de un buen hombre de negocios, requirindoseles adems actitudes por sobre la propia del hombre medio (art. 902 Cdigo Civil).
ejercen la representacin de la sociedad y se encuentran facultados para
celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo (art. 105 lS). no existe pauta legal que imponga a los liquidadores una forma o mtodo para llevar a cabo la liquidacin. Puede
realizarse mediante la venta aislada de los bienes sociales, en bloques o an
en masa, a travs de una transferencia de fondo de comercio (ley 11.867) o
mecanismo similar, operando de contado o en cuotas mientras ello resulte
ventajoso[20]. Deben actuar empleando la razn o denominacin social con
el aditamento en liquidacin, ya que su omisin los hace ilimitada y solidariamente responsables (art. 105 lS).
los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta
das de asumido el cargo -prorrogable hasta ciento veinte das; art. 103 lSun inventario y balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de
los socios. la ley no prev ms que la puesta a disposicin del balance inicial, sin referencia alguna a su aprobacin o rechazo, pudindose aplicar
analgicamente el art. 110 lS y que alude al balance final de liquidacin,
que habilita la impugnacin del balance inicial en el trmino de quince das
corridos. De intentarse una accin judicial, sta deber promoverse en el
trmino de los sesenta das siguientes, acumulndose todas las impugnaciones en una causa nica.
Durante la etapa liquidativa, adems, los liquidadores debern informar
a los socios trimestralmente sobre el estado de la liquidacin. en las socie-
167
balbn, Sebastin
dades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por

el artculo 299 inc. 2 lS y en las sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura (art. 104 lS).
3.3. Particin y distribucin parcial
el art. 107 lS dispone que si todas las obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podr hacerse particin parcial (art. 107 lS). no
bastar, por tanto, la mera constatacin de la existencia de activo excedente
sobre los pasivos sociales, sino que el liquidador debe garantizar el pago de
estos ltimos. los accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribucin parcial. en caso de la negativa
de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente. el acuerdo de
distribucin parcial se publicar en la misma forma y con los mismos efectos
que el acuerdo de reduccin de capital (arts.83 inc. 2 y 204 lS).
3.4. Balance final y proyecto de distribucin
extinguido el pasivo social, los liquidadores deben confeccionar el balance
final y el proyecto de distribucin, reembolsar las partes de capital y, salvo
disposicin en contrario, distribuir el excedente en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias (art. 109 lS). Se inicia as la etapa de
particin final, propia del proceso de liquidacin e inmediatamente previa a
su conclusin, la que slo se da con la cancelacin del contrato en el Registro
Pblico de Comercio. el balance final debe tambin incluir los honorarios
del liquidador[21]. tanto el balance final y el proyecto de distribucin deben
ser comunicados a los socios, quienes pueden impugnarlos en el trmino de
quince das; la accin judicial se promueve dentro de los sesenta das siguientes, acumulndose todas las impugnaciones en una causa nica (art.
110 lS). en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el art.
299 inc. 2 lS y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto
de distribucin deben ser aprobados por la asamblea. los socios o accionistas disidentes o ausentes pueden impugnar dentro de los sesenta das desde
la aprobacin por la asamblea (art. 110 lS).
el balance final y el proyecto de distribucin, debidamente aprobados,
deben agregarse al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio
168
(art. 111 lS). los importes no reclamados dentro de los noventa das de su
presentacin deben depositarse en un banco oficial a disposicin de sus titulares. transcurridos tres aos sin ser reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva (art. 111 lS). Cuando los fondos
sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn
obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con
el tipo de sociedad o del contrato constitutivo (art. 106 lS).
3.5. Cancelacin de la inscripcin
la conclusin de las tareas liquidativas marca la extincin de la personalidad
jurdica. Procede luego, como ltimo acto til la inscripcin de la cancelacin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio (art. 112 lS).
la misma tiene efectos declarativos, ya que, an inscripta, de ser inexacta
por verificarse la posterior existencia de pasivos no denunciados -por tanto
no cancelados- o de activos, la liquidacin deber reabrirse a tales fines, sin
perjuicio de la responsabilidad de los liquidadores[22]. en defecto de un
acuerdo entre los socios, corresponde al Juez de Registro decidir quien conservar los libros y dems documentos sociales (art. 112 lS), por el trmino
de diez aos (art. 67 Cdigo de Comercio).
169
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires, 2005,
p. 146; Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. iii, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 196.
[3] Cfr. Zunino J., Disolucin y Liquidacin, t. 1, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 162.
[4] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 204, con apoyo en Salvat; Vern A., Sociedades
Comerciales. ley 19.550 comentada, anotada y concordada-, t. ii, Astrea, buenos Aires,
1986, p. 125; Zunino J., Disolucin..., p. 199; Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales
comentada y anotada-, t. ii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 345.
[5] Cfr. Romano A., en Cdigo de Comercio anotado y comentado-, de Rouillon A., t. iii,
la ley, buenos Aires, 2006, n 2.2., p. 214.
[6] Cfr. Vern A., Sociedades, t. ii, p. 150; Arecha M. y Garca Cuerva H., Sociedades Comerciales. Anlisis y Comentario de la Ley 19.550 y Complementarias, Depalma, buenos
Aires, 1983, p. 150.
[7] Cfr. Vern A., Sociedades, t. ii, p. 119; Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, pp. 206 y 210.
[8] Cfr. Halpern i., Sociedades de Responsabilidad Limitada, 8 ed., Depalma, buenos Aires,
1980, p. 285; Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 217; Zunino J., Disolucin, t. 1, p. 181;
escuti i., Receso, Exclusin y Muerte del Socio, Depalma, buenos Aires, 1978, p. 75; Vern
A., Sociedades..., t. ii, p. 162; Martorell e., Sociedad de Responsabilidad Limitada, Depalma,
1989, p. 408; Arecha M. y Garca Cuerva H., Sociedades Comerciales, p. 152; Mascheroni
F., Manual de Sociedades de Responsabilidad Limitada, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1987,
p. 270; Stordeur e., Manual de Derecho Societario, Ad-Hoc, buenos Aires, 2002, p. 102.
[9] Cfr. Halpern i., Sociedades de Responsabilidad, p. 285; Martorell e., Socidead de
Responsabilidad Limitada, p. 408.
[10] Cfr. Zaldvar e., Cuaderno..., vol. iV, p. 216.
[11] Cfr. Colombres, G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 198.
[12] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 262.
[13] Vern A., Sociedades, t. ii, p. 224.
[14] insp. Gral. Just., junio 13-005, Radio Codificada S.A., Res. 619/2005 exte. 1.631.616.
[15] Cm. Com, e, ll 2006-e, 386 -iMP 2006-19, 2397.
[16] Cfr. Zunino J., Disolucin, t. ii, p. 252; Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, 2 ed., p. 838.
170

[17] Cfr. Vern A., Sociedades, t. ii, ps. 304 y 307.
[18] Cfr. Colombres G., Curso, p. 201. en concordancia, el art. 102 lS requiere la inscripcin delliquidador en el Registro Pblico de Comercio.
[19] Cfr. Colombres G., Curso, p. 201.
[20] Cfr. Vern A., Sociedades, t. ii, pp. 348 y 349.
[21] Cfr. Favier Dubois e., Derecho Societario Registral, Ad-Hoc, buenos Aires, 1994, p. 366.
[22] Cfr. Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, p. 854; tonn A., las acciones
de los acreedores, eD 102-980; Romano A., t. iii, 2006, p. 260.
171
Captulo XIII
Prrroga, Reconduccin y Reactivacin
Prrroga, Reconduccin y Reactivacin[1]
eel contrato de sociedad debe consignar un plazo de duracin determinado

(art. 11, inc. 5 lS). Vencido el mismo, la sociedad se disuelve de pleno derecho (art. 94 inc. 2 lS). no obstante, en procura de mitigar dicho efecto,
la lS contempla la posibilidad de prorrogar el plazo de duracin o bien de
reconducir la sociedad ya disuelta. ello sin perjuicio de que adems el ente
puede reactivarse cuando los supuestos de disolucin no se circunscriban a
cuestiones relacionadas con el plazo.
1. Prrroga
la prrroga es la decisin adoptada por el rgano de gobierno, de acuerdo

a los qurums y mayoras legales, que tiene por objeto extender el plazo de
duracin de la sociedad sin que opere alteracin alguna en la personalidad
del ente[2]. Para ello es necesario que la resolucin se adopte y su correspondiente inscripcin se solicite antes del vencimiento del trmino que se
pretende extender (art. 95 lS)[3]. la solucin se da en concordancia con el
principio de la preservacin o conservacin de la empresa[4] (art. 100 lS),
que tiende a proteger su marcha, tutelando intereses de carcter general que
trascienden los particulares del ente que los canaliza y moviliza.
1.1. Qurums y mayoras requeridas
la prrroga debe resolverse en reunin o asamblea debidamente convocada,
con los qurums y mayoras a tales fines dispuestos. tal manifestacin de
voluntad debe ser expresa y formal, ajustada a las solemnidades legales bajo
pena de nulidad[5].
i.-) en las sociedades por partes de inters se requiere el acuerdo unnime
de los socios (art. 95 prr. 1 lS), previsin que puede ser dejada de lado si
existiera una disposicin estatutaria menos gravosa que as lo permitiera. la
existencia de embargantes de partes de inters obsta la prrroga hasta tanto
sean desinteresados: de no hacerse la autoridad registral no inscribir la prrroga y la sociedad debe considerarse disuelta (art. 57 lS).
175
balbn, Sebastin
ii.-) Para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada se aplican

los qurums y mayoras previstas en el art. 160 lS, atento la remisin efectuada en la ltima parte del art. 95 prr. 1 lS. en defecto de regulacin
contractual, la lS impone obtener la conformidad de las tres cuartas partes
del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro.
iii.-) en las sociedades por acciones se aplica el art. 244 parte final lS
-asamblea extraordinaria-, atento la remisin efectuada en la ltima parte
del art. 95 prr. 1 lS. Se requiere la presencia de accionistas que representen en primera convocatoria el sesenta por ciento de las acciones con derecho
a voto -si el estatuto no exige qurum mayor- y en segunda convocatoria el
treinta por ciento -salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor-, debiendo en ambos casos adoptarse las resoluciones por mayora de acciones
con derecho a voto, sin pluralidad de voto salvo que se tratara de una sociedad que hiciera oferta pblica de sus acciones.
la prrroga deber resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. (art. 95 prr. 1 lS). empero,
no hacerlo no tornan a la sociedad irregular, como mayormente se sostena
antes de la sancin de la ley n 22.903[6]. la actividad del ente ulterior a
su plazo de duracin slo genera responsabilidad solidaria de los administradores para con terceros y socios (art. 99 lS), sin degradacin de su primitiva tipologa[7].
en cuanto a la prrroga automtica que el contrato pudiera prever, la
doctrina se inclina por aceptar su validez en el caso de las sociedades por
parte de inters y por cuotas[8], no as frente a sociedades por acciones, cuyo
capital se encuentra mayormente previsto para circular. en cambio, no es
aceptable para ningn tipo la prrroga tcita, por cuanto con posterioridad
al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad los administradores slo
pueden atender asuntos urgentes y adoptar las medidas tendientes al inicio
de la liquidacin (art. 99 lS).
1.2. Receso
Para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y sociedades por
acciones, los socios que votaron en contra de la prrroga tienen derecho de
receso (arts. 160 y 245 lS). no obstante el silencio de la lS respecto de las
sociedades personalistas, y a partir del cambio que la prrroga implica para
176
los derechos y obligaciones del socio, alguna doctrina ha sostenido la viabilidad del receso siempre y cuando la decisin -por previsin contractualno requiera unanimidad[9].
2. Reconduccin
la reconduccin es el acto por el cual una sociedad disuelta y no liquidada

recupera su plenitud jurdica, retornando a la actividad empresaria despus
del vencimiento de su plazo de duracin. Se diferencia de la prrroga en que
en sta la continuidad del ente se da sin interrupcin alguna[10]. la reconduccin tiene, entonces, efectos que le son propios y que se dan en el perodo
intermedio que transcurre entre la configuracin de la causal de disolucin
y su revocacin. en trminos generales, resultan de aplicacin las normas
sobre prrroga. Sin perjuicio de ello, desde el vencimiento del plazo hasta
la inscripcin de la reconduccin, se mantendr la responsabilidad solidaria
e ilimitada impuesta a los liquidadores en favor de socios y terceros en el
art. 99 lS (art. 95 prr. 2).
2.1. Qurums y mayoras requeridas
Siendo que la lS no prev un plazo para formular la reconduccin, esta es
procedente hasta que no se efecte la cancelacin del contrato en el registro
Pblico de Comercio[11]. Se puede resolver por acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario. Para el caso de las sociedades por acciones y
de responsabilidad limitada, rigen los qurums y mayoras legales que consignamos al tratar la prrroga. inscripto el liquidador, el reconduccin debe
adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos.
3. Reactivacin
Sin perjuicio de que a la lS nicamente prev el instituto de la reconduccin,

circunscripto exclusivamente a supuestos del vencimiento del plazo de duracin del contrato, la doctrina inmediatamente se inclin por la admisibili-
177
balbn, Sebastin
dad de la reactivacin como solucin frente a otras hiptesis[12]. A diferencia de la reconduccin, en la que se procura poner en vigencia un contrato
vencido, en la reactivacin es la misma y vigente sociedad, quien resuelve
a travs de un acto de naturaleza corporativa remover una causal de disolucin -distinta de la prevista en el art. 94 inc. 2 lS- para retomar su plenitud
jurdica y proseguir su actividad econmica[13].
3.1. Qurums y mayoras. Reactivacin y causales del art. 94 LS
Para los casos en que las causales del art. 94 lS no contemplen remedios tcnicos para su remocin, resulta de aplicacin el art. 95 prr. 2 lS[14]. As:
i.-) frente a la decisin de los socios (art. 94 inc. 1 lS), la reactivacin
del ente debe adoptarse por unanimidad en el caso de las sociedades de personas (art. 131 lS) o por mayora de acuerdo a las previsiones legales establecidas para la reconduccin de sociedades de responsabilidad limitada y de
acciones, lo que habilita a los socios opositores de estas ltimas a receder[15];
ii.-) dado el cumplimiento de la condicin a la que la sociedad subordin
su existencia (art. 94 inc. 3 lS), la causal puede ser removida por decisin
unnime en el caso de sociedades de personas o por mayora de acuerdo a
las previsiones legales establecidas para la reconduccin de sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones, lo que habilita a los socios opositores de estas ltimas a receder;
iii.-) frente a la consecucin del objeto para el cual se form la sociedad,
o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo (art. 94 inc. 4), la causal
puede ser removida por decisin unnime en el caso de sociedades de personas o por mayora de acuerdo a las previsiones legales establecidas para
la reconduccin de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones,
lo que habilita a los socios opositores de estas ltimas a receder;
iv.-) de darse la prdida del capital social (art. 94 inc. 5 lS), la disolucin
no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial, o su aumento (art. 96 lS);
v.-) Ms all de que la su fusin en los trminos del artculo 82 lS (art.
94 inc. 7 lS) no importa disolucin sino alteracin de los estatutos de las
sociedades involucradas con simultnea extincin de la antigua estructura
jurdica y transmisin del patrimonio societario sin liquidacin[16], esta
puede revocarse -por tanto removerse la causal de disolucin- hasta la inscripcin del acuerdo definitivo (arts. 86 y 97 lS)[17];
178
vi.-) de darse la reduccin a uno del nmero de socios, la sociedad se

disuelve siempre y cuando no se incorporen nuevos en el trmino de tres
meses (art. 94 inc. 8 lS). Sin perjuicio de los trminos utilizados por la lS,
la reactivacin es posible an despus de transcurrido el plazo, mientras que
no hubiera cancelado an su inscripcin, ello sin perjuicio de la responsabilidad incurrida por el socio nico durante dicho lapso (art. 94 inc. 8 lS);
vii.-) si operara la sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de
la cotizacin de sus acciones (art. 94 inc. 9 lS), la disolucin puede quedar
sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los
sesenta das, de acuerdo con la previsin del artculo 244 prrafo 4;
viii.-) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar
cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto. Retirada definitivamente por resolucin firme la autorizacin administrativa necesaria para
que la sociedad cumpla su nica actividad, esta queda disuelta ipso iure, ya
que por su naturaleza, la causal no requiere ser constatada ni su acaecimiento
declarado por los socios. este supuesto, a diferencia de los anteriores, no
admite reactivacin por cuanto la disolucin, al ser impuesta por el estado
para aventar el peligro que ello implicara para la comunidad, no es removible por voluntad de los particulares[18].
179
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. iV, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 303.
[3] Cfr. Zunino J., Disolucin y Liquidacin, t. 2, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 302 n 390.
[4] Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 -comentada, anotada y concordada-, t. ii,
Astrea, buenos Aires, 1986, p. 270; Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed.,
Astrea, buenos Aires, 2005, p. 154 y Disolucin cit., t. ii, p. 303 n 391.
[5] Cfr. Cmara H., Derecho Societario -estudios relacionados con las leyes 19.550 y 22.903, Depalma, buenos Aires, 1985, pp. 536 y 537.
[6] Cfr. Cfr. Malagarriga C., Cdigo de Comercio Comentado, t. ii, lajouane, buenos Aires,
1917, p. 241; Arecha M. y Garca Cuerva H., Sociedades Comerciales anlisis y comentario
de la ley 19.550 y complementarias-, 2 ed., Depalma, buenos Aires, 1983, p. 165; Halpern
i. y butty e., Curso de Derecho Comercial, 4 ed. t. i, Depalma, buenos Aires, 2000, p. 325
no as butty-.
[7] Cfr. Cmara H., Derecho Societario, p. 533.
[8] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, pp. 312 y 313; Romano A. en Cdigo de Comercio
anotado y comentado-, de Rouilln A., t. iii, la ley, buenos Aires, 2005, p. 234; Roitman
H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, t. i, la ley, 2006, p. 455; Zunino
J., Disolucin, t. ii, p. 312 n 397.
[9] Cfr. Romano A., Cdigo, t. iii, p. 235; Zunino J., Disolucin, t. ii, p. 310 n 394;
Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 457.
[10] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, p. 305; Cmara H., Derecho Societario, pp.
548 y 549.
[11] Cfr. Romano A. en Cdigo, t. iii, p. 235; Zunino J., Disolucin, t. ii, p. 321 n 401.
[13] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, pp. 318 y 325; Cmara H., Derecho Societario, p. 569.
[14] Cfr. Giuntoli M., breves consideraciones sobre la reconduccin de sociedades comerciales, eD 100-943.
[15] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, pp. 305, 306, 337, 338 y 339.
[16] Cfr. Solari Costa O., El Acto de Fusin Societaria, Ad-Hoc, buenos Aires, 2004, pp. 22 y 23.
[17] Cfr. Giuntoli M., breves consideraciones, eD 100-943.
[18] Cfr. Giuntoli M., breves consideraciones, eD 100-943.
180
Captulo XIV
Intervencin Judicial de Sociedades
Intervencin Judicial de Sociedades[1]
intervencin judicial es toda medida cautelar de carcter excepcional, cualquiera sea la intensidad con que se la aplique (veedura, coadministracin o
administracin), que tiende a asegurar derechos vinculados a un proceso
principal del que es accesoria e instrumental[2]. Si bien la lS dispone para
su procedencia la interposicin con carcter previo de una demanda de remocin de los administradores (art. 114 lS), tambin se otorga frente a otros
supuestos[3]. la intervencin apunta a evitar que durante el trmite del proceso principal se produzcan alteraciones al normal funcionamiento del ente,
o que los administradores realicen actos perjudiciales para la sociedad -se
orienta principalmente a su tutela[4]-, los socios y terceros.
1. Requisitos de procedencia
el art. 225 C.P.C.C.n. refiere una serie de requisitos de aplicacin comunes

a toda intervencin cualquiera sea [su] fuente legal y en cuanto fuera compatible con la respectiva regulacin. Deben interpretarse armnicamente
con las previsiones especficas que sobre la materia contiene la lS, y que
resultan de aplicacin preferente.
1.1. Verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y gravedad
del dao (arts. 113 y 115 LS).
Dada su naturaleza cautelar, la fundabilidad de la medida no depende de un
conocimiento exhaustivo de la materia controvertida sino de uno perifrico del
derecho invocado -fumus boni iuris-[5]. A ello sigue la demostracin del peligro
en la demora -periculum in mora- que suele constituir una circunstancia de difcil apreciacin judicial (si el administrador ha sido detenido por cometer un
delito contra la sociedad la circunstancia se acredita por s sola[6], mientras
que si lo que se le imputa son negocios que se auguran ruinosos la prueba probablemente resulte inaccesible en una primera instancia). en cuanto a la gravedad del dao, debe guardar relacin directa con las acciones y omisiones de
los administradores y resultar de imposible subsanacin por otra va[7].
183
balbn, Sebastin
1.2. Contracautela (art. 116 LS)

Junto con la intervencin debe fijarse una contracautela, atendiendo las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pudiera ocasionar a la sociedad y la intensidad con que la intervencin se otorgue (veedura,
coadministracin o administracin). Atento a que la lS no hace referencia
al tipo de contracautela, sta podr ser:
i.-) real y que usualmente se resume en el depsito de sumas de dinero,
valores, hipotecas, prendas o fianzas. no resulta tan clara la posibilidad de
que se ofrezcan los ttulos de la sociedad cuya intervencin se requiere, a
tenor de la prohibicin impuesta al ente de recibir sus propias acciones en
garanta (art. 222 lS)[8], ello sin perjuicio de que alguna doctrina sostiene
lo contrario[9];
ii.-) personal;
iii.-) o juratoria[10] frente a hiptesis de mxima verosimilitud del derecho[11].
1.3. Agotamiento de las instancias societarias (art. 114 LS)
la intervencin slo resultar factible cuando se hubieran agotado las instancias ante los rganos del ente, los recursos acordados en el contrato social
y las dems normas que rijan su funcionamiento y se orienten a sustituir a
los administradores[12].
2. Caractersticas de la medida
Siendo de naturaleza provisoria, el decreto que impone la intervencin debe precisar

su duracin y solo puede prorrogarse mediante informacin sumaria que acredite la
necesidad. De dicha provisoriedad adems se desprende que la medida es revocable
en cualquier etapa del proceso principal (arts. 115 lS y 225 inc. 3 C.P.C.C.n.)[13].
Adems, la intervencin se otorga inaudita parte (art. 198 C.P.C.C.n.), en procura
de evitar que los demandados adopten medidas que tornen ilusoria una eventual
sentencia[14] y con carcter restrictivo, debindose estar en primer lugar por la designacin de un mero veedor, en segundo trmino de un coadministrador y slo recurrirse a la administracin con desplazamiento como ltimo recurso.
184
2.1. Accesoriedad y discrecionalidad (art. 114 LS)

la ley impone como requisito de procedencia la previa promocin de la accin
de remocin (art. 114 lS). Sin perjuicio de ello, esta no es la nica accin que
habilita la intervencin, mxime a partir de la creciente flexibilizacin en torno
a los intereses tutelados por el instituto y la inclusin -siempre con carcter
restrictivo- de aquellos particulares del socio. en tal sentido se ha concedido
la intervencin con carcter de veedura cuando las decisiones sociales se
adopten intencionalmente para perjudicar a la minora[15].
3. Sujetos legitimados
Se encuentran legitimados para solicitar la intervencin:

i.-) el socio (art 114 lS), sin importar que porcentaje del capital detente.
Como excepcin, la lS dispone que el socio comanditario en la sociedad
en comandita por acciones, cuando se requiera la invocacin de justa causa
para la remocin del administrador, deber poseer al menos el cinco por
ciento del capital social (art. 319 lS);
ii.-) la autoridad de contralor i.G.J.- (arts. 301 inc. 2 y 303 lS), quien
no puede disponer la intervencin por s[16], sino que debe solicitarla al
juez del domicilio de la sociedad cuando el ente hiciera oferta pblica de
sus ttulos o intermediara en el crdito, en los casos en que las resoluciones
de los rganos sociales fueran contrarias a la ley, o bien en cualquier otra
oportunidad sin importar el tipo de ente cuando lo que se procurara fuera el
resguardo del inters pblico;
iii.-) el representante de los debenturistas (arts. 345 y 346 lS). la ley
prev que el fiduciario, en los casos de debentures con garanta comn o
con garanta flotante, tiene siempre la facultad de pedir la suspensin -no la
remocin- del directorio: a.-) cuando no hayan sido pagados los intereses o
amortizaciones del prstamo despus de treinta das de vencidos los plazos
convenidos; b.-) cuando la sociedad deudora hubiera perdido la cuarta parte
del activo existente al da del contrato de emisin; c.-) o cuando se produzca
la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad (art. 345 inc. 3 lS);
iv.-) la sindicatura, an cuando dentro de sus amplias facultades y deberes no se encuentra la de peticionar la intervencin judicial (art. 294 lS). Si
185
balbn, Sebastin
bien tal omisin ha llevado a considerar que el supuesto resulta vedado, alguna doctrina se inclina por reconocerle legitimacin cuando correspondiera
designar un interventor para fines liquidativos, o bien para sustituir al administrador incurso en alguna incompatibilidad para el ejercicio del cargo
(arts. 102, 264 y 265 lS)[17].
4. Formas y alcances de la resolucin de intervencin
la intervencin debe dictarse de acuerdo con las formas previstas en el art.

161 C.P.C.C.n., por tanto, con los requisitos propios de las resoluciones interlocutorias (art. 225 inc. 1 C.P.C.C.n.), enunciando con claridad sus fundamentos y la misin que deber cumplir el interventor, as como sus
atribuciones de acuerdo con sus funciones, las que no podrn ser mayores
que las otorgadas a los administradores por la lS o el contrato social (arts.
115 lS y 225 inc. 3 C.P.C.C.n.). Su graduacin queda librada al arbitrio
del juez, quien se expedir segn el peligro y gravedad del caso ajustando
las atribuciones segn el tipo de intervencin de que se trate.la designacin
debe recaer en persona que posea los conocimientos necesarios para desempearse atendiendo a la naturaleza de los bienes o actividades en que intervendr; ser, en su caso, persona ajena a la sociedad o asociacin
intervenida. tanto la designacin como el cese del interventor, cuando ste
fuera un coadministrador o un administrador judicial, debe ser inscripta en
los registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad, realizndose la publicidad del caso, como si se tratara de un administrador social elegido por los socios (art. 60 lS)[18].
4.1. Impugnacin
Concedida la medida, sta podr ser apelada por los administradores removidos y el propio ente[19], al slo efecto devolutivo (arts. 117 lS y
198 C.P.C.C.n.). Su carcter tiene por finalidad evitar que la intervencin
se torne ilusoria, ya que de permitirse la apelacin con efecto suspensivo
los administradores cuestionados podran adoptar conductas tendientes a
burlarla[20].
186
5. Grados de intervencin
5.1. Veedura
Se trata del grado menor de intervencin, y que no importa desplazamiento
en la administracin social natural[21]. el veedor no se inserta en el rgano
de administracin, por lo que no asume funciones administrativas ni las comparte. Slo le estn reservadas cuestiones muy concretas, mayormente tareas
de vigilancia y control de los administradores, sobre las cuales debe informar
y dar cuenta al juez que lo ha designado. Para tales fines cuenta con la facultad de asistir a las reuniones del rgano de administracin que se celebren
pudiendo solicitar toda la informacin que entienda necesaria para llevar
adelante sus labores[22]. tiene tambin como misin el examen y control
de libros y papeles sociales, y el deber de informar sobre todo hecho que
pudiere repercutir en la marcha de los negocios del ente[23].
5.2. Coadministracin
el coadministrador acta conjuntamente con los integrantes del rgano de
administracin, sin desplazarlos. Dentro de los alcances de las potestades
que le sean concedidas, sin su participacin nada puede hacerse...[no obstante]... no posee facultades de direccin y gobierno absolutas; no sustituye
la voluntad de los administradores, ni se hace cargo de los bienes del patrimonio social. Ciertos tribunales han incluso conferido facultades de veto al
coadministrador[24]. Al igual que al director, al interventor administrador
le cabe desempear personal e indelegablemente su cargo, presentar informes peridicos y un informe final al concluir sus tareas, adems de sujetarse
a las dems disposiciones generales que a los administradores impone la lS
(art. 266 inc. 2 C.P.C.C.n. y art. 59 lS)[25].
5.3. Administrador judicial
Se trata de la medida cautelar de intervencin de mayor gravedad, ya que
implica una verdadera interdiccin judicial para la sociedad y su funcionamiento, con la suspensin provisional del rgano de administracin y su reemplazo por un auxiliar de justicia que acta en inters del ente y de los
187
balbn, Sebastin
socios[26], sin que ello importe dependencia de la voluntad de estos ltimos[27]. el administrador judicial cuenta con idntica competencia y facultades con las que contaba el rgano removido, quedando limitadas a las
disposiciones del contrato social y la ley, y en especial, a la ndole de sus tareas y los trminos de su designacin.
188
notas
[2] Cfr. Prez Pea l., Intervencin Judicial de Sociedades Comerciales, Ad-Hoc, buenos
Aires, , 2005, p. 27; Otaegui J., Administracin Societaria, Abaco, 1979, pp. 457 y 464; Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, t. ii, la ley, buenos Aires,
2006, p. 636.
[3] Cfr. Palacio l., Derecho Procesal Civil procesos cautelares y voluntario, t. Viii, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1985, p. 200.
[4] Cfr. Perrota S., Intervencin Judicial en las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1965, p. 18; Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, 2 ed., Depalma, buenos Aires, 2000, p. 226; Cmara H., Derecho Societario. estudios relacionados con las leyes
19.550 y 22.903, Depalma, buenos Aires, 1985, p. 612; Rouilln A., interpretacin restrictiva
y facultades del juez en materia de intervencin judicial de sociedades comerciales, Coleccin
Jurisprudencial Zeus-Rosario, t. 15, p. 298; Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 635;
Cabanellas de las Cuevas G., Derecho Societario. Parte General. Intervencin y Fiscalizacin
Estatal de Sociedades, t. 8, Heliasta, buenos Aires, 2003, p. 314; Fenochietto C., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, t. 1, 2 ed., Astrea, buenos Aires, 2001, p. 789, n 6;
Odriozola C., intervencin judicial e intervencin administrativa de sociedades, en Cuadernos de Derecho Societario, de Zaldvar e., vol. iV, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1979,
p. 423; Pez J. (P.J.l.), intervencin judicial, ll 110, p. 890.
[5] Cfr. Palacio l., Derecho Procesal..., t. Vii, n 1223, p. 32.
[6] Cfr. Pez J. (P.J.l.), intervencin judicial, ll 110, p. 890.
[7] Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 706.
[8] Cfr. Cmara H., Derecho Societario, p. 667; Molina Sandoval C., Intervencin Judicial
de Sociedades Comerciales, la ley, buenos Aires, 2003, p. 170.
[9] Cfr. Vtolo D. y nissen R., la intervencin judicial de las sociedades comerciales. Su
regulacin a travs de normas de fondo y de forma, eD 95-769; Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, pp. 757 y 758.
[10] Cfr. Garca Caffaro J., Pasado y presente de la intervencin judicial de sociedad annima, ll 152-803 Palacio l., Derecho Procesal, t. Viii, p. 225.
[11] Cfr. Podetti R., Tratado de las Medidas Cautelares, ediar, buenos Aires, 1969, p. 84;
Palacio l., Derecho Procesal, t. Vii, n 1225, p. 40; Roitman H., Ley de Sociedades, t.
ii, p. 755; CnCom., Sala A, ll 87, p. 46.
[12] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 713; CnCom., Sala A, ll 148, p. 565.
189
balbn, Sebastin
[13] Cfr. Prez Pea l., Intervencin Judicial, p. 33; Farina J., Tratado, p. 445; Gonzlez
A., la intervencin judicial cautelar, l.l. t. 1992-b, p. 1099.
[14] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, pp. 635 y 653; Cmara H., Derecho Societario, p. 670.
[15] CnCom., Sala b, ll 110, p. 890.
[16] Res. iGJ 523, noviembre 16-1983 en expte. Mercafer S.A., fallo 68.408 ll t. 148, p.
581; Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, pp. 477, 479 y 480.
[17] Cfr. Gurdulich G., Intervencin Judicial en las Sociedades Comerciales, 2 ed., Juris,
Rosario, 1998, p. 50.
[19] Cfr. Cmara H., Derecho Societario, p. 682; Halpern i. y butty e., Curso, vol. i,
p. 459; Vern A., Sociedades, t. ii, p. 465.
[20] Cfr. Gurdulich G., Intervencin Judicial, p. 75; Cabanellas de las Cuevas G., Derecho
Societario, t. 8, p. 269.
[21] Cfr. Dasso A., la intervencin judicial en la sociedad annima, ll 1990-A, p. 636.
[22] Cfr. etcheverry A., el veedor judicial, ll 1976-b, p. 479.
[23] Cfr. Carvajal J., la intervencin judicial, eD 78-833.
[24] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 738; Palacio l., Derecho Procesal,
t. Viii, p. 215.
[25] Cfr. Cmara H., Derecho Societario, p. 689; Cabanellas de las Cuevas G., Derecho
Societario, t. 8, p. 433.
[26] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades, t. ii, p. 739.
[27] Cfr. Sasot betes M. y Sasot M., Sociedades, Administracin, p. 482.
190
Captulo XV
Sociedad Colectiva
Sociedad Colectiva[1]
la doctrina denomina sociedades de partes de inters o intiutu personae al

grupo de sociedades en el que el elemento personal de su organizacin resulta ser el factor distintivo[2]. Su sencilla estructura no requiere indefectiblemente de la existencia de rganos diferenciados (autorganicismo de
estructura simple) por cuanto tal carcter corresponde, salvo convencin en
contrario, indistinta y promiscuamente a todos los socios[3]. en este grupo
se incluye a la sociedad colectiva.
la sociedad colectiva reconoce una embrionaria fuente -no as personalidad diferenciada- en la societas del derecho romano[4], si bien su perfil recin
se define en la edad Media a partir de las relaciones entabladas entre artesanos
y comerciantes. las primeras sociedades de este tipo, llamadas compaas,
fueron constituidas entre miembros de una familia que se sentaban alrededor
de una misma mesa, coman del mismo pan (cum-panis) y llevaban el nombre
de la familia, que continuaba an cuando a aquellas ingresaran extraos. la
Ordenanza francesa de Colbert (1673) es el primer texto legal que reconoce
la existencia del tipo, al que llam sociedad general. Si bien es la ms tpica
y antigua de las sociedades de personas[5], su utilizacin es escasa.
1. Denominacin
la denominacin social se integra con las palabras sociedad colectiva o

su abreviatura (art. 126 lS). Cuando la sociedad utilizara una razn social, siendo sta indicativa de la responsabilidad solidaria e ilimitada de
los socios que la conforman, en atencin del principio de sinceridad,
[es] que no deben figurar en la misma personas que no sean socios[6].
Cuando la razn social no contuviera el nombre de alguno de los socios
y se designara al ente por un nombre de fantasa, sta deber contener
las palabras y compaa o su abreviatura (art. 126 lS). la violacin de
estas disposiciones hace a quien acta en representacin de la sociedad
responsable solidariamente por las obligaciones contradas en infraccin
(art. 126 lS).
193
balbn, Sebastin
2. Caractersticas
la lS no define la sociedad colectiva. Puede decirse que esta se organiza

sobre una base personalista, para el ejercicio en nombre colectivo de una
actividad econmica, de cuyas consecuencias responden subsidiariamente
frente a terceros todos los socios, personal, solidaria e ilimitadamente[7].
i.-) Se constituye por instrumento pblico o privado (art. 4 lS);
ii.-) cuenta con una marcada preponderancia del elemento personal por
sobre el del capital que aglutina;
iii.-) divide su capital social en partes de inters;
iv.-) impone, como nota distintiva[8], responsabilidad solidaria, ilimitada
y subsidiaria a sus socios por las obligaciones sociales[9], siendo todo pacto
en contrario inoponible a terceros;
iv.-) producto de la subsidiaridad en la responsabilidad, los socios gozan
del beneficio de excusin (art. 2012 Cdigo Civil), del que resulta su derecho
a oponerse a que se haga efectiva la condena contra ellos hasta tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes de la sociedad. la quiebra del ente
importa la quiebra automtica de sus socios (art. 160 lCQ), lo que trae aparejada la desaparicin de la subsidiariedad y la prdida del beneficio de excusin (art. 2013, inc. 5, Cdigo Civil)[10].
3 Administracin y representacin
el contrato puede regular el rgimen de administracin. Si as no lo hiciera,

los socios administran indistintamente (arts. 125 y 127 lS). Otro tanto sucede
respecto de la representacin social. De pautarse, la administracin puede ser
i.-) indistinta, cuando corresponde a varios socios que no cuentan con
funciones previamente determinadas y que pueden obrar el uno sin el otro
(art. 128 lS);
ii.-) conjunta, especificndose la responsabilidad de cada administrador
sectorizando la administracin y distribuyndola[11], estipulando que nada
puede hacer el uno sin el otro y que ninguno puede obrar individualmente
aun en el caso de imposibilidad de actuacin de sus pares (art. 128 lS);
iii.-) colegiada, resolvindose las cuestiones por mayora[12].
194
3.1. Remocin y renuncia del administrador

el administrador -designado o no en el contrato social- puede ser removido por decisin de la mayora en cualquier tiempo sin necesidad de
invocacin de causa, salvo pacto en contrario (art. 129 lS). Cuando el
contrato requiera para la remocin la existencia de justa causa, el administrador que no la aceptara conservar su cargo hasta que por sentencia judicial se disponga aquella, salvo que cautelarmente se
resolviera su separacin provisional por aplicacin del rgimen de intervencin judicial (art. 113 a 117 lS). los socios disconformes con la
remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa
de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso (art. 129 lS).
el administrador puede renunciar en cualquier tiempo, pero responde
por los perjuicios que ocasione si su dimisin fuera dolosa o intempestiva (art. 130 lS).
4. Gobierno de la sociedad
el rgano de gobierno de las sociedades por parte de inters es la reunin

de socios. Se requiere para la adopcin de resoluciones la mayora absoluta
del capital, con excepcin de los supuestos de modificacin del contrato y
transferencia de partes, en que se precisa unanimidad; arts. 131 y 132 lS.
los acuerdos alcanzados deben volcarse en un libro especial, con las formalidades de los libros de comercio (art. 73 lS).
5. Fiscalizacin
el control de gestin de los administradores es llevado de manera personal

por los propios socios, mediante el examen directo que la ley les permite de
los libros y papeles sociales (art. 55 lS).
195
balbn, Sebastin
6. Capital social
el capital social de las sociedades colectivas se divide en fracciones alcuotas,

no necesariamente iguales, llamadas partes de inters. stas no pueden ser
objeto de libre cesin, ya que su transferencia involucra un negocio jurdico
complejo en el que el cesionario sustituye al cedente en sus obligaciones
como socio[13]. es por ello que se exige, salvo pacto en contrario, el consentimiento unnime de los socios (art. 131 lS). los acreedores del socio
pueden embargar sus partes de inters, aunque sin forzar la venta, limitndose
a cobrar sobre las utilidades y la cuota de liquidacin (art. 57 lS).
los socios pueden efectuar aportes consistentes en obligaciones de dar o
de hacer. en razn de la responsabilidad solidaria e ilimitada que adoptan, es
que la ley acepta la integracin todo tipo de bienes. en todos los casos se presume que son aportados en propiedad, salvo que expresamente se hiciera constar que slo se autoriza su uso y goce (art. 45 lS). la forma en el cumplimiento
del aporte debe hacerse efectiva con los recaudos propios de la naturaleza del
bien que involucre y si se tratara de bienes gravados, estos slo podrn ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, sus intereses, costos y gastos
(art. 43 lS). Cuando los aportes no sean en dinero, deben ser valuados al tiempo
de su suscripcin de forma tal de posibilitar la determinacin de la suma fija
correspondiente a la cuenta capital. ello permite establecer los porcentajes con
que los socios habrn de concurrir al reparto de beneficios, soporte de prdidas
y reintegro de remanentes al tiempo de la liquidacin, as como la intensidad
con que sus derechos polticos sern ejercidos. la primer forma de valuacin
de aportes prevista en la lS para las sociedades por parte de inters es la que
dispongan los socios en el contrato constitutivo (art. 51 lS). De no existir tal
disposicin, sta se har segn los precios de plaza, o por uno o ms peritos
que llegado el caso designe el juez de la inscripcin.
7. Resolucin parcial del contrato. Muerte y exclusin del socio
el contrato de sociedad se resuelve parcialmente con la muerte del socio,

por su exclusin (arts. 90 y 91 lS), o por otros motivos convencionalmente
establecidos (retiro anticipado, transcurso del tiempo, etc., art. 89 lS).
196
i.-) en caso de muerte de un socio, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos, convencin que los obliga sin necesidad de que se
suscriba un nuevo contrato, no obstante poder los sucesores condicionar su
incorporacin a la transformacin del ente evitando asumir una responsabilidad personal no deseada.
ii.-) la exclusin del socio importa su eliminacin de la sociedad, contra
su voluntad y a partir de una justa causa, por haberse transformado aquel en
un elemento perturbador de la buena marcha del ente. Dentro de las mltiples razones que habilitan la exclusin la ley refiere la realizacin por cuenta
propia o ajena de actos en competencia, y que se encuentran prohibidos salvo
consentimiento expreso y unnime de los socios (art. 133 lS). la violacin
de esta prohibicin no solo autoriza la exclusin del socio sino que le impone
en ms la incorporacin de los beneficios obtenidos por su actividad y el resarcimiento de los daos.
197
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Ripert G., Tratado elemental de Derecho Comercial Sociedades, t. ii, teA, buenos
Aires, 1954, n 614, p. 41.
[3] Cfr. Otaegui J., Administracin Societaria, Abaco, buenos Aires, 1979, p. 49.
[4] Cfr. Garo F., Sociedades comerciales. Parte General, t. i vol. i, la Facultad, buenos Aires,
1949, p. 13.
[5] Farina J., Tratado de Sociedades Comerciales, parte especial, t. i-A, Zeus, Rosario, 1977,
pp. 13 a 18; Villegas C., Derecho de las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 2001, p. 307; Radresa e., Sociedades Colectivas, Astrea, buenos Aires, 1973, p. 13.
[6] Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, la ley, buenos
Aires, 2006, p. 14.
[7] Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, t. ii, Abeledo-Perrot, 1977, p. 5 siguiendo
a broseta Pont-; Radresa emilio, Sociedades Colectivas, p. 2.
[8] Cfr. Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, Astrea, buenos Aires, 1998, p. 157;
Villegas C; Derecho de las Sociedades, p. 271.
[9] Cfr. Otaegui J., La Extensin de la Quiebra, Abaco, buenos Aires, 1998, p. 42.
[10] Cfr. Montesi V. y Montesi P, Extensin de la Quiebra 2 ed., Astrea, buenos Aires, 1997, p. 13.
[11] Cfr. Radresa e., Sociedades Colectivas, pp. 39 y 88.
[12] Farina J., Tratado de, t. i-A, p. 82; Roitman H., ley de Sociedades, p. 24.
[13] Zaldvar e., Cuadernos, vol. ii, p. 21.
198
Captulo XVI
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad en Comandita Simple[1]
el origen de la sociedad en comandita -no as de su personalidad diferenciada- presumiblemente se corresponde con algunas formas asociativas propias de la antigua Grecia para la explotacin de navos de
propiedad colectiva (nautikon dancion, antecesora de la nauticum phaenus romana). estos contratos preceden a las difundidas commendas medioevales (siglo Xiii) que agrupaban a un socio gestor -tractans- que se
desplazaba con la mercadera y aportaba un tercio del capital, con socios
capitalistas stans- que contribuan con los dos tercios restantes. Al
tiempo de efectuarse la liquidacin final se consideraban capital y beneficios como un todo, correspondiendo al socio gestor su tercio ms la
cuarta parte del resto[2]. la identidad del socius stantus sola permanecer
oculta, con lo que ste limitaba su responsabilidad al capital aportado,
siendo el tractator quien contrataba y se responsabilizaba frente a los terceros, para los que no exista fondo social, razn social ni patrimonio diferenciado[3]. esta forma asociativa fue regulada entre otras por la
Ordenanza francesa de 1673, las Ordenanzas de bilbao de 1737 y el Cdigo espaol de 1829. tratndose del primer tipo de sociedad que permiti una real limitacin de la responsabilidad de algunos de sus socios,
la comandita obtuvo una temprana y amplia difusin hasta que la aparicin de las sociedades de responsabilidad limitada la transform en un
supuesto de excepcin[4].
1. Caractersticas
la caracterstica saliente del tipo es la existencia, como requisito tipificante,

de dos categoras de socios:
i.-) los comanditados o colectivos, con responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada (arts. 134 y 125 lS); y
ii.-) los comanditarios, cuya responsabilidad se limita a la porcin del
capital que hubieran suscripto (no existe solidaridad por la integracin de
las partes de los coasociados[5]) y a los que les est vedado participar en la
administracin del ente[6].
201
balbn, Sebastin
este apuntado criterio dual de socios, responsabilidades y funciones, no obsta

que la sociedad cuente con una marcada preponderancia del elemento personal
por sobre el del capital que aglutina, y por dividir el mismo en partes de inters.
2. Denominacin
la denominacin se integra con las palabras sociedad en comandita simple

o su abreviatura (art. 134 lS). Si la sociedad optara por actuar bajo una razn
social, esta deber formarse exclusivamente con el nombre de los socios comanditados, siendo de aplicacin las disposiciones que al respecto rigen para
las sociedades colectivas (art. 134 y 136 lS). la razn social es indicativa
de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios que la conforman,
por lo que en atencin del principio de sinceridad no deben figurar en aqulla
socios que no fueran comanditados[7]. la violacin de estas disposiciones
hace a quien acta en representacin de la sociedad responsable solidariamente por las obligaciones contradas en infraccin (art. 126 lS).
3. Administracin
la ley reserva a los socios comanditados o a terceros contractualmente designados la calidad de administradores. les son de aplicacin las normas
dispuestas para las sociedades colectivas, por lo que si el contrato no contuviera rgimen especfico, cualquiera de los socios comanditados puede
administrarla indistintamente (arts. 127 y 136 lS). De pautarse, la administracin puede ser
i.-) indistinta, cuando corresponde a varios socios, que no cuentan con
funciones previamente determinadas y que pueden obrar el uno sin el otro
(art. 128 lS);
ii.-) conjunta, especificando la responsabilidad de cada administrador
estipulando que nada puede hacer el uno sin el otro, y que ninguno puede
obrar individualmente aun en el caso de imposibilidad de actuacin de sus
pares (art. 128 lS);
iii.-) colegiada, resolvindose las cuestiones por mayora[8].
202
Respecto de la remocin del socio administrador, siendo de aplicacin

en la materia las normas de la sociedad colectiva, aquel puede ser removido
por decisin de la mayora en cualquier tiempo sin necesidad de invocacin
de causa, salvo pacto en contrario (arts. 129 y 136 lS). Para ello los socios
comanditarios cuentan con voz y voto (art. 139 lS). el administrador puede
renunciar en cualquier tiempo, pero responde de los perjuicios que ocasione
si su dimisin fuera dolosa o intempestiva (art. 130 lS).
3.1.Prohibicin de administracin de los socios comanditarios
A los socios comanditarios les resulta vedado inmiscuirse en la administracin de la sociedad, ni ser mandatarios de la misma (arts. 136 y 137 lS). la
violacin de esta prohibicin transforma su responsabilidad en solidaria e
ilimitada respecto de los actos individualmente realizados, propagndose
incluso a aquellos en que no hubieran intervenido, si su actuacin fuera habitual. la intromisin, tambin denominada inmixin, puede agruparse en
casos de:
i.-) intromisin en la gestin;
ii.-) inmixin en la representacin y
iii.-) intrusin ocasional en la administracin.
4. Gobierno

del capital. Corresponde tanto a los socios comanditados como a los comanditarios participar con voz y voto en las reuniones, sin perjuicio de los
impedimentos que a unos y otros pudieran corresponder cuando las decisiones involucraran sus actuaciones (art. 139 lS). Siendo que el art. 139
lS remite para la adopcin de ciertos acuerdos sociales a las reglas de los
arts. 131 y 132 lS sobre sociedades colectivas, los supuestos de modificacin del contrato y transferencia de partes requieren el consentimiento
de todos los socios salvo pacto en contrario. los acuerdos alcanzados
deben volcarse en un libro especial, con las formalidades de los libros de
comercio (art. 73 lS).
203
balbn, Sebastin
5. Fiscalizacin
el control de gestin de los administradores es llevado de manera personal

por los propios socios, mediante el examen directo que la ley les permite de
los libros y papeles sociales (art. 55 lS). los socios comanditarios, en salvaguardia de los intereses del ente y de los propios, pueden sin que se consideren supuestos vedados por el art. 138 lS examinar, inspeccionar, vigilar
y verificar los actos de gestin, emitiendo opinin y consejo (art. 138 lS),
lo que hace del comanditario un verdadero socio y no un mero suministrador
de capital[9]. la opinin y consejo que los comanditarios pudieran dar a los
comanditados no son vinculantes, sin perjuicio de que podrn a la postre hacerla valer al participar en las reuniones sociales que consideran los estados
contables y la designacin y remocin de los administradores (art. 139 lS).
6. Capital social
el capital social de las sociedades colectivas se divide en fracciones alcuotas, no necesariamente iguales, llamadas partes de inters. stas no pueden
ser objeto de libre cesin, ya que su transferencia involucra un negocio jurdico complejo en el que el cesionario sustituye al cedente en sus obligaciones como socio[10]. es por ello que se exige, salvo pacto en contrario, el
consentimiento unnime de los socios (art. 139 y que remite a los arts.131
y 132 lS). los acreedores del socio pueden embargar sus partes de inters
aunque sin forzar la venta, limitndose a cobrar sobre las utilidades y la
cuota de liquidacin (art. 57 lS).
los aportes, en general, pueden consistir en obligaciones de dar o de
hacer, salvo para las sociedades en las que la ley exija que slo consistan en
obligaciones de dar (art. 38 lS). la sociedad en comandita simple, en razn
del carcter dual de su capital, combina ambos supuestos atendiendo el perfil
del socio suscriptor. lo dicho no obsta a la unidad de la cifra capital, ello sin
perjuicio de que el contrato deber discriminar entre sus partes comanditarias
y comanditadas y que indistintamente se denominan partes de inters.
i.-) Aportes de los socios comanditados: pueden consistir en obligaciones
de dar o de hacer. Dada la ilimitacin de su responsabilidad, se encuentran
204
autorizados a efectuar aportes de todo tipo de bienes, incluso en uso y goce

(art. 45 lS). Alguna doctrina ha llegado a sostener la licitud de que slo
comprometan aportes en tal carcter uso y goce, lo que no impedira la conformacin del capital social y que se reducira a aquellos integrados por los
socios comanditarios, nicos obligados a dar en propiedad[11].
ii.-) Aportes de los socios comanditarios: siendo su responsabilidad limitada al capital que suscriben, estos slo pueden aportar obligaciones de
dar bienes determinados y susceptibles de ejecucin forzosa (arts. 39, 135
y 139 lS).
7. Resolucin parcial del contrato Muerte y exclusin del socio. Actos

en competencia
el contrato de sociedad se resuelve parcialmente con la muerte del socio,

por su exclusin (arts. 90 y 91 lS), o por otros motivos convencionalmente
establecidos (retiro anticipado, transcurso del tiempo, etc., art. 89 lS).
i.-) en caso de muerte de un socio, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos, convencin que los obliga sin necesidad de que se
suscriba un nuevo contrato, no obstante poder los sucesores condicionar su
incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria (art. 90 prr.
2 lS), evitndose as asumir una responsabilidad personal no deseada.
ii.-) la exclusin del socio importa su eliminacin de la sociedad, contra
su voluntad y a partir de una justa causa, por haberse transformado aquel en
un elemento perturbador de la buena marcha del ente. A diferencia de las
sociedades colectivas, la lS no refiere para el caso de las en comanditas
simples la realizacin por los socios de actos en competencia. (art. 133), sin
perjuicio de que su inclusin pudiera resultar, indirectamente, por violacin
de deberes bsicos de lealtad y buena fe que a todo socio competen.
205
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, t. ii, Abeledo-Perrot, 1977, p. 4.
[3] Cfr. Garo F., Sociedades Comerciales. Parte General, t. i vol. i, la Facultad, buenos
Aires, 1949, p. 16.
[4] Cfr. Farina J., Tratado de Sociedades Comerciales, parte especial, t. i-A, Zeus, Rosario,
1977, p. 146.
[5] Farina J., tratado, t. i-A, p. 150.
[6] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, vol. ii, p. 52; Malagarriga C., Tratado Elemental de Derecho Comercial. Comerciantes y Sociedades, t. i, teA, buenos Aires, 1951, p. 287.
[7] Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, la ley, buenos
Aires, 2006, t. ii, p. 14.
[8] Farina J., Tratado de, t. i-A, p. 82; Roitman H., ley de Sociedades, p. 24.
[9] Cfr. Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires,
2005, p. 176.
[10] Zaldvar e., Cuadernos, vol. ii, p. 21; Richard e. y Muio O., Derecho Societario,
Astrea, buenos Aires, 2004, p. 339.
[11] Farina J., Tratado, t. i-A, p. 155.
206
Captulo XVII
Sociedad de Capital e Industria
Sociedad de Capital e Industria[1]
la sociedad de capital e industria se constituye entre:

i.-) una o ms personas que suministran fondos y que responden por las
operaciones sociales en idnticos trminos que los socios de una sociedad
colectiva -capitalistas- y
ii.-) socios que aportan nicamente su trabajo y no responden con sus
bienes -industriales-. Su origen normativo se remonta al Cdigo portugus
de 1833 y su utilizacin es, desde entonces, escasa[2]. Slo tuvo recepcin
legislativa en brasil, Argentina y Uruguay. el tipo, si bien procura aunar capital y trabajo, se corresponde con emprendimientos econmicamente modestos e ignora que entre ambos factores (capital y trabajo) aparecen
problemas complejos que afectan el orden poltico, econmico y social, impidiendo encuadres simplistas[3].
1. Denominacin
la denominacin social se integra con las palabras sociedad de capital e industria o su abreviatura. Si la sociedad actuara bajo una razn social, la misma
no podr contener el nombre del socio industrial. la violacin de estas disposiciones hace a quien acta en representacin de la sociedad responsable
solidariamente por las obligaciones contradas en infraccin (art. 142 lS).
2. Caractersticas
la sociedad se constituye por instrumento pblico o privado, alcanza regularidad con su inscripcin ante el Registro y no requiere para ello de
publicidad edictual (art. 4 lS). Cuenta con dos categoras de socios, capitalistas e industriales, y en ambos casos sus identidades son de importancia
mayor an que la propia organizacin del ente, por cuanto son sociedades
intuitu personae a las que se aplican supletoriamente las normas de la sociedad colectiva.
209
balbn, Sebastin
2.1. Socio capitalista

esta categora de socios efecta obligaciones de dar, aunque tambin pueden
aportar su trabajo sin que por ello vare su calidad o revista la doble de capitalista-industrial[4]. Responden por los resultados de las obligaciones sociales solidaria e ilimitadamente, como si fueran socios de una sociedad
colectiva (art. 141 lS).
2.2. Socio industrial
el socio industrial slo puede aportar obligaciones de hacer y que involucran
su trabajo o industria[5], y en caso de incumplimiento en sus deberes resultan de aplicacin el Cdigo Civil (art. 1708)[6]. limita su responsabilidad
hasta la concurrencia de las ganancias por ste no percibidas (art. 141 lS),
esto es, el tope de aquella est dado por las utilidades que le pertenecen al
socio industrial y que an no ha percibido[7]. el rgimen de responsabilidad no vara si interviene en la administracin; slo si su nombre figurase
en la razn social aquella ser solidaria e ilimitada.
no es ni puede ser- dependiente de la sociedad, principio de orden particular que rige para el tipo. empero, la forma societaria en ocasiones oculta
situaciones laborales irregulares. De probarse las mismas, por tanto la inexistencia de vnculo societario real, se habilitara la extraordinaria y excepcional inoponibilidad de la personalidad jurdica del art. 54 lS, y no la
previsin del art. 27 lCt (rgimen impropio al caso y que dispone que el
socio trabajador debe ser considerado dependiente del ente).
2.3. Participacin en las utilidades y soporte de las prdidas
el derecho del socio a participar en los beneficios, y que como regla general
se hace en proporcin de los aportes realizados (art. 11 inc. 7 lS), sufre una
excepcin en el caso de las sociedades de capital e industria, en las que el
contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios. De
lo contrario, stos son fijados judicialmente (arts. 141, 144 y 15 lS). la propia naturaleza del aporte del socio industrial y lo improbable de su correcta
determinacin convencional parecen justificar la no aplicacin del principio
general de observancia de la proporcionalidad en los aportes.
210
3. Administracin y representacin
Si el contrato no regulara el rgimen de administracin y representacin,

estas funciones pueden ser ejercidas por cualquiera de los socios, tanto capitalistas como industriales -no as terceros[8]-, en iguales trminos y condiciones que los administradores y representantes de sociedades colectivas
(arts. 125 a 133 y 143 lS). De pactarse, la administracin puede ser:
i.-) indistinta, si se encarga a varios socios sin determinar sus funciones ni expresar que uno no puede obrar sin el otro (arts. 143 y 128 lS). en todo caso, el
art. 128 lS permite designar varios administradores especificando la responsabilidad de cada uno; es decir, sectorizando la administracin y distribuyndola[9];
ii.-) conjunta, si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador
sin la anuencia del otro (arts. 143 y 128 lS). el art. 128 lS es de aplicacin
sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 58 lS, por lo que an en infraccin al
rgimen de organizacin plural la sociedad queda obligada cuando se tratara
de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo que el tercero
tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en contravencin.
en caso de que la administracin fuera plural, nada impide que esta se organice de forma colegiada, resolvindose las cuestiones por mayora[10].
Frente a la quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin del
socio capitalista administrador, el socio industrial puede realizar todo acto
urgente de administracin hasta por tres meses, plazo mximo dispuesto
para su regularizacin o transformacin (arts. 140 y 145 lS).
4. Gobierno de la sociedad

del capital. A los efectos del voto se computa como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte (art. 145 lS). la razn de esta previsin estriba en la dificultad existente para cuantificar la importancia del
aporte del socio industrial, dada su particular naturaleza, al tiempo de resolver los socios las materias que les ataen:
211
balbn, Sebastin
i.-) de existir un nico socio industrial, y de dividirse el capital social

entre socios en porciones desiguales, se sumar a estos el socio industrial
participando de la reunin con el porcentaje menor de aquellos (el capital
social se integrar con la suma de las porciones de cada socio capitalista, la
menor de stas duplicada por la concurrencia del socio industrial);
ii.-) de existir ms de un socio industrial, se sumarn las porciones de
los capitalistas, con ms el porcentaje menor de aquellos multiplicado tantas
veces como socios industriales existan.
la excepcin resultan ser los supuestos de modificacin del contrato y
transferencia de partes, en que, salvo pacto en contrario, se requiere el consentimiento de todos los socios (arts. 145, 139, 131 y 132 lS).
los acuerdos alcanzados deben volcarse en un libro especial, con las
formalidades de los libros de comercio (art. 73 lS).
5. Resolucin parcial del contrato. Muerte y exclusin del socio
la muerte del socio, ya fuera capitalista o industrial, produce la resolucin

parcial del contrato de sociedad, teniendo los herederos nicamente derecho
a la suma de dinero que represente el valor de su parte. Adems, el art. 91
lS prev que cualquier socio, capitalista o industrial, puede ser excluido si
mediare justa causa (art. 91 lS), siendo nulo el pacto en contrario. tal exclusin importa la eliminacin del socio de la sociedad, contra su voluntad[11], por haberse este transformado en un elemento perturbador de la
buena marcha del ente, atento privilegiar la ley la conservacin de la empresa y el inters social por sobre el particular del socio excluido[12]. la
negativa del socio industrial a cumplir su trabajo es un caso de justa causa
que amerita la exclusin, ello sin perjuicio de que, si adems su prestacin
fuera esencial, motivar la disolucin de la sociedad por imposibilidad de
cumplimiento de su objeto[13].
212
notas
[2] Cfr. Farina J., Sociedades Comerciales, t. i, Zeus, Rosario, 1977, p. 178; Zaldivar e.,
Cuadernos de Derecho Societario, t. ii, Abeledo-Perrot, 1977, p. 92.
[3] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos, t. ii, , pp. 91 y 93.
[4] Cfr. Farina J., Sociedades, t. i, p. 181; Zaldvar e., Cuadernos, t. ii, p. 95.
[5] les est prohibido realizar aportes en especie, por lo que no pueden revestir la doble calidad industrial- capitalista.
[6] tal la posicin de Zaldvar Cuadernos, t. ii, pp. 96 a 98.
[7] Zaldvar e., Cuadernos, t. ii, p. 98.
[8] Cfr. Halperin i., y butty e., Curso de Derecho Comercial, 4 ed. t. i, Depalma, buenos
Aires, 2000, p. 46.
[9] Cfr. Radresa e., Sociedades Colectivas, Astrea, buenos Aires, 1973, pp. 39 y 88.
[10] Farina J., Tratado, t. i-A, p. 82; Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, la ley, buenos Aires, 2006, t. ii, p. 24.
[11] Cfr. Zunino J., Disolucin y Liquidacin, t. i, Astrea, buenos Aires, 1984, p. 93 Zavala
Rodrguez C., Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias, t. ii, Depalma, buenos Aires,
1967, p. 534.
[12] Cfr. Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550 comentada, anotada y concordada, t. ii, Astrea, buenos Aires, 1986, p.. 119; Zaldvar e., Cuadernos, vol. iV, pp. 206 y 210.
[13] Cfr. Farina J., Sociedades, t. i, p. 185.
213
Captulo XVIII
Sociedad Accidental o en Participacin
Sociedad Accidental o en Participacin[1]
Dada su similitud, lacommenda medioeval parece ser el primer antecedente

de las actuales sociedades accidentales o en participacin. Aquellas reunan
a un gestor encargado de desplazar mercaderas, quien contrataba y se responsabilizaba frente a los terceros por el todo, con los socios capitalistas
cuya identidad sola permanecer oculta, lo que limitaba su responsabilidad
al capital aportado[2]. la sociedad accidental o en participacin es, segn
la calificacin dada por la exposicin de Motivos de la lS, de una sociedad
anmala por cuanto:
i.-) no es sujeto de derecho, carece de personalidad y de denominacin
social. la apuntada ausencia de personalidad no le resta naturaleza societaria;
ii.-) si bien debe instrumentarse por escrito (art. 361 lS y art. 209 Cdigo
de Comercio), no est sometida a requisito de forma para su constitucin,
ni debe inscribe en el Registro Pblico de Comercio;
iii.-) crea entre sus integrantes un vnculo social respecto de sus relaciones internas, lo que la distingue de otros negocios parciarios;
iv.-) posee dos clases de socios, los socios no gestores o partcipes, y el
socio gestor;
v.-) su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas
y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor (art. 361 lS);
vi.-) es una sociedad oculta. existe nicamente para sus socios, quienes
efectan los aportes para el giro comercial a nombre -en propiedad- del socio
gestor. Slo el socio gestor se manifiesta frente a los terceros, obligndose
personalmente y en soledad por las operaciones con las que los socios ocultos habrn de beneficiarse.
Siendo entonces caracteres esenciales de la sociedad accidental y en participacin su carcter oculto, su transitoriedad sujeta a una o ms operaciones determinadas, su actuacin frente a terceros a travs de un gestor y la
ausencia de denominacin, la falta de cualquiera de estos trae como consecuencia que no se trate de una sociedad accidental o en participacin[3],
debiendo considerarse al ente irregular, o bien, para alguna doctrina un contrato de otra naturaleza[4].
217
balbn, Sebastin
1. Derechos y obligaciones de los socios
Producto de la inexistencia del ente para terceros es que los socios partcipes
no responden por las obligaciones que el socio gestor toma. Slo cuando el
socio gestor, con consentimiento de los socios partcipes hiciera conocer sus
nombres, stos quedarn obligados ilimitada y solidariamente hacia terceros
(art. 363 lS). Si acta ms de un gestor, ellos son solidariamente responsables (art. 362 lS), empero, calificada doctrina ha sealado con acierto que
si la gestin estuviera en manos de dos o ms gestores que no exteriorizaran
la existencia de la compaa entre ellos ni respecto de los dems socios, la
solidaridad impuesta carece de razonabilidad y solo debe aplicarse si apareciera vinculacin entre estos[5].
la quiebra del socio gestor produce la disolucin de la sociedad accidental, no teniendo los socios partcipes preferencia sobre los bienes entregados en propiedad al gestor fallido (art. 151 lCQ). Adems, la quiebra se
extiende a aquellos socios cuyas identidades fueron dadas a conocer con su
consentimiento (arts. 363 lS y 160 lCQ).
2. Participacin en las utilidades y soporte de las prdidas
el derecho del socio a participar en los beneficios, y que como regla general
se hace en proporcin de los aportes realizados (arts. 1y 11 inc. 7 lS), sufre
una excepcin en el caso de las sociedades accidentales o en participacin:
las prdidas que afecten al socio no gestor no pueden supera el valor del
aporte (arts. 361 y 365 lS).
3. Administracin
la administracin de la sociedad accidental o en participacin compete exclusivamente al socio gestor, no pudiendo ser confiada a terceros. Su renuncia o remocin debe obedecer a una justa causa, por cuanto su actuacin es
un elemento esencial del contrato[6]. en razn de las particularidades del
218
tipo cabe al gestor el rgimen de responsabilidad para el comisionista regulado en el Cdigo de Comercio[7]. lo dicho no obsta la aplicacin a su respecto del cartabn del buen hombre de negocio propio de de todo
administrador societario (art. 59 lS)[8].
el carcter oculto del contrato no impide su validez entre sus suscriptores, por lo que los socios no gestores pueden establecer diversas formas de
control del accionar del socio gestor, a fin de prevenirse respecto de su actuacin. Si el contrato no lo hiciera, resultan de aplicacin las normas para
los socios comanditarios (arts. 138 y 364 lS), en funcin de las cuales los
socios no gestores pueden ejercer el control interno en salvaguardia de los
intereses sociales y de sus propios intereses. Pueden as examinar, inspeccionar, vigilar y verificar los actos de gestin, emitiendo opinin y consejo,
lo que hace del socio no gestor un verdadero socio y no un mero suministrador de capital[9]. empero, su opinin y consejo no son vinculantes y en
cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin de cuentas de la gestin
(art. 364 lS).
4. Disolucin, liquidacin y resolucin parcial
la sociedad funciona, se disuelve y liquida, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la sociedad colectiva (art. 366 lS). la liquidacin
est a cargo del socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a
los socios no gestores.
Sin perjuicio de su falta de personalidad (art. 362 lS), resulta procedente
la resolucin parcial, atento lo dispuesto en los art. 90 y 91 lS. Adems,
cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa (art. 91 lS) [10],
siendo nulo el pacto en contrario. la muerte del socio, gestor o no, produce
la resolucin parcial del contrato de sociedad. Si el fallecido fuera el socio
gestor nico, adems procede la disolucin.
219
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Garo F., Sociedades Comerciales. Parte General, t. i vol. i, la Facultad, buenos
Aires, 1949, p. 16; Von Gierke J., Derecho comercial y de la Navegacin, t. i, teA, buenos
Aires, 1957, p. 267; Pic P., Des Socits Commerciales, en Trait Gnral Thorique et
Practique de Droit Commercial, t. 1, de thaller e., p. 108.
[3] exposicin de Motivos ley 19.550, Captulo ii, Seccin iX, ap. 2.
[4] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, t. ii, Abeledo-Perrot, 1977, p. 110.
[5] Zaldvar e., Cuadernos, vol. ii, p. 130.
[6] Cfr. Villegas C., Derecho de las Sociedades Comerciales, 3 edicin, Abeledo-Perrot,
[7] Cfr. Otaegui J., Administracin Societaria, Abaco, buenos Aires, 1979, p. 368 nro. 81.
[8] Cfr. Villegas C., Derecho, p. 328.
[9] Cfr. Cfr. Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires,
2000, p. 176.
[10] Cfr. Favier Dubois e. y Spagnolo l., la exclusin del socio en la sociedad annima
personalsima por va de la desestimacin del tipo social en La Actuacin Societaria, AdHoc, buenos Aires, 2005, p. 155.
220
Captulo XIX
Sociedad de Responsabilidad Limitada
Sociedad de Responsabilidad Limitada[1]
Usualmente se seala que la sociedad de responsabilidad limitada (SRl),

como creacin comercial, responde a una iniciativa inglesa de fines del siglo
XiX incluida en la Compaies Act de 1907 bajo la denominacin de private
companies. no obstante, en derecho continental la sociedad de responsabilidad limitada como hoy la conocemos se origina en Alemania, donde se opt
por elaborar un nuevo formato de sociedad, incorporndola como figura tpica y netamente diferenciada de sus predecesoras (ley general de sociedades
de responsabilidad limitada del 20 que de abril de 1892)[2]. en Amrica el
primer pas que la introdujo fue brasil (1919), hacindolo la Argentina recin
en 1932 (ley 11.645)[3]. Pese a sus ventajas, en la Repblica se ha dado un
rpido y progresivo abandono de la inicial preferencia por esta forma, mayormente sustituida por la annima. en procura de revertir esta tendencia, la
ley 22.903 de 1983 modificatoria de la lS intent potenciar este tipo societario, liberalizando su estructura[4]. no obstante tales esfuerzos, la registracin de sociedades de responsabilidad limitada an se encuentra en
retroceso frente a la de sociedades annimas.
la SRl Cuenta con caractersticas que la distinguen del resto:
i.-) se trata de un tipo de carcter mixto, en el que conviven notas personalistas y capitalistas;
ii.-) los socios limitan su responsabilidad frente a terceros a la integracin
de los aportes, tanto propios como los efectuados por los dems socios (art.
150 lS). la lS consagra as una responsabilidad de tipo intermedio[5], si se
la compara con la de los socios de sociedades personalistas (solidaria, ilimitada y subsidiaria) y de capital (limitada exclusivamente a la porcin de capital personalmente suscripta);
iii.-) el capital se divide en cuotas, que no se representan en ttulos
(art. 146 lS);
iv.-) la administracin est a cargo de la gerencia, rgano tpico integrado
por uno o ms individuos, socios o no (art. 157 lS);
v.-) los socios -sino fueran tambin gerentes-, a diferencia de lo que sucede con las sociedades de personas, no participan de la administracin de
la sociedad ni la representan;
vi.-) la ley limita a cincuenta el nmero mximo de socios (art. 146 lS)[6].
223
balbn, Sebastin
1. Denominacin
la denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe

contener la indicacin sociedad de responsabilidad limitada, su abreviatura
o la sigla S.R.l. la omisin de tal recaudo hace responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que celebre (art. 147 lS).
Si uno de los socios cuyo nombre estuviera incluido en la denominacin
social se retirara de la sociedad, prevalece -en principio y segn la fama alcanzada por el ente- la proteccin de la denominacin por sobre la del nombre de
aquel[7]. la sociedad no puede utilizar para su designacin una razn social,
la que est prevista para tipos sociales.
2. Forma
las sociedades de responsabilidad limitada se constituyen y modifican

por instrumento pblico o privado (art. 4 lS). A fin de alcanzar su regularidad, el contrato debe publicarse e inscribirse (arts. 6, 10 y 12 lS).
tambin la cesin de cuotas sociales debe inscribirse en el Registro a
efectos de acreditar frente a terceros la calidad de socio (conc. Res. iGJ
n 7/2007), sin perjuicio de que la misma no constituye una reforma del
contrato social[8].
3. Capital social
el capital se divide en cuotas sociales no representables en ttulos- y que

resultan ser bienes muebles incorporales susceptibles de publicidad registral[9]. A diferencia de las partes de inters, las cuotas[10]: a.-) son partes
alcuotas (su unidad est contenida un nmero exacto de veces en el todo, es
decir, en el capital); b.-) siempre son cesibles (art. 152 lS); c.-) fijan el lmite
a la responsabilidad de su titular; d.-) son susceptibles de embargo y venta
(art. 57 lS). Respecto de las acciones, las cuotas se diferencian en que a.-)
mientras estas son muebles incorporales registrables, las acciones se asimilan
224
a ttulos valores; b.-) las cuotas sociales slo dan derecho a un voto, en tanto
que las acciones pueden otorgar hasta cinco votos (arts. 161 y 216 lS).
las cuotas deben ser indivisibles y de igual valor (pesos diez o sus mltiplos; art. 148 lS). Siendo que la lS nada dice al respecto, el contrato puede
disponer la existencia de cuotas que otorguen preferencias a sus suscriptores
-v.gr. respecto de la administracin o de la distribucin de beneficios- en la
medida en que no se viole la limitacin de una cuota, un voto del art. 161,
o de que la preferencia otorgada resulte leonina (art. 13 lS). tambin es posible que el contrato establezca la eleccin de gerentes por categoras, dando
as a un socio o grupo de socios la posibilidad de designar uno o ms gerentes, en caso de gerencias colegiadas[11].
Frente a supuestos de copropiedad de alguna de las cuotas, se aplican
las normas del condominio, debiendo sus titulares unificar representacin
(arts. 156 y 209 lS).
3.1. Aportes
el capital debe suscribirse en su totalidad en el acto de constitucin (art. 149
lS), pudiendo los aportes en dinero diferirse, integrndolos en un veinticinco
por ciento y completando el setenta y cinco por ciento restante dentro de los
dos aos. en razn de la responsabilidad limitada que asumen los socios,
los aportes slo pueden consistir en obligaciones de dar. Para el caso de
bienes, stos deben ser determinados, susceptibles de ejecucin forzosa, y
entregados en propiedad (art. 39 lS).
en cuanto a la valuacin del aporte:
i.-) las partes deben indicar en el contrato los antecedentes justificativos
del valor que sealan corresponde al bien aportado;
ii.-) respecto del tiempo de la valuacin, esta ser:
ii.a.) previa, si se hubiera efectuado por los socios en el estatuto,
ii.b.) o bien previa y con carcter provisorio, si correspondiera que su determinacin fuera judicial, por lo que la efectuada en el contrato constitutivo
ser solamente indicativa del probable valor. la sobrevaluacin de los aportes
en especie hace solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los
terceros. esta responsabilidad se extiende hasta cinco aos de realizado el aporte
(arts. 51 y 150 lS), salvo que la valuacin se hubiera efectuado judicialmente.
la ley permite que el contrato constitutivo autorice el empleo de cuotas
suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o par-
225
balbn, Sebastin
cialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del

capital social (art. 151 lS). A diferencia de las cuotas ordinarias, las suplementarias no integran el capital social, por lo que su utilizacin no importa
modificacin del contrato social. los socios slo estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social aprobatoria haya sido publicada e inscripta, y debern ser proporcionales al nmero de cuotas de que cada socio
sea titular (art. 151 lS).
3.2. Usufructo, prenda y embargo de cuotas. Ejecucin forzada
los socios pueden otorgar derecho de usufructo sobre sus cuotas, y tanto su
constitucin como cancelacin deben inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio (art. 156 lS). Mientras dure, el usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas, y que no incluyen las pasadas a reserva o capitalizadas pero s las correspondientes a las cuotas entregadas por la
capitalizacin. Quien detente el ttulo de usufructuario en el momento del
pago ser quien perciba el dividendo, y, si se hubiera sucedido distintos usufructuarios, aqul se distribuir a prorrata segn la duracin del usufructo
en cabeza de cada uno. el ejercicio de los dems derechos derivados de la
calidad de socio, inclusive la participacin de los resultados de la liquidacin, corresponden al nudo propietario, salvo pacto en contrario. Cuando
las cuotas no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario, para conservar sus derechos, debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio
de repetirlos del nudo propietario (arts. 156 y 218 lS).
las cuotas pueden prendarse y tambin ser objeto de embargo (art. 156 lS).
esto es posible atento a que las cuotas poseen caractersticas que las distinguen
de las partes de inters sin que por ello pueda asimilrselas a las acciones: se
trata de partes alcuotas del capital, con un rgimen de cesin diferenciado que
seala el lmite de responsabilidad de su titular[12]. tanto en caso de constitucin de prenda como de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las cuotas. en tal situacin, el titular queda obligado a facilitar el
ejercicio de los derechos del propietario mediante algn procedimiento que los
garantice, correspondiendo al propietario la atencin de los gastos (art. 156 y
219 lS). tanto la constitucin como la cancelacin de derechos y gravmenes
debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 156 lS).
A diferencia de lo que sucede con las partes de inters, los acreedores del
socio pueden forzar la venta de las cuotas de propiedad del deudor (art. 57 lS).
226
en caso de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta deber ser notificada a la sociedad con no menos de quince
das de anticipacin a la fecha del remate; si en dicho lapso el acreedor, el
deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo, se realizar su subasta. Pero el
juez no la adjudicar si dentro de los diez das la sociedad presentara un adquirente, o ella o los socios ejercitaran la opcin de compra por el mismo
precio del remate, depositando su importe (art. 153 lS).
3.3. Cesin de cuotas
las cuotas son libremente transmisibles, salvo previsin contractual contraria. la cesin de partes sociales requiere de instrumento escrito, por tratarse
de un acto formal (art. 1454 Cdigo Civil). la transmisin:
i.-) slo tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar del ttulo de la cesin, con sus
firmas autentificadas (art. 152 lS);
ii.-) es oponible a los terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad, el cedente o el adquirente, exhibiendo el ttulo de la transferencia y la constancia de su comunicacin a la gerencia (art. 152 lS; conc. res. iGJ 7/2005);
iii.-) el cedente que no haya completado la integracin de las cuotas
sigue siendo obligado solidario junto al cesionario por las integraciones pendientes (art. 150 lS).
el contrato puede incluir clusulas limitativas de la transmisibilidad de las
cuotas, en tanto no importen una prohibicin. Son lcitas aquellas que requieran
la conformidad mayoritaria de los socios, o las que confieran un derecho de
preferencia a estos o a la sociedad. Para garantizar la validez de estas estipulaciones, el contrato debe establecer los procedimientos a los que se sujetarn el
otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra que beneficien a la sociedad o a los socios. la ley impone un lmite a estas convenciones, estableciendo que la notificacin de la decisin del ente o los socios, al
socio que se propone ceder su parte, no puede exceder de treinta das desde
que ste ltimo comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio
convenido. transcurrido el trmino sin que se haga saber el ejercicio de la opcin, se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia,
an cuando el silencio de los socios se debiera a la falta de notificacin de la
gerencia de la decisin del cedente y del precio por ste y el cesionario conve-
227
balbn, Sebastin
nido (art. 153 lS). Para que las oposiciones a la transferencia resulten viables,
stas debern estar fundadas en razones que hagan al inters social y no al particular de los socios, si bien la decisin que otorgue o deniegue la conformidad
a la cesin no importa una actuacin del rgano de gobierno, sino de los aquellos a ttulo personal[13]. Denegada la conformidad para la cesin, el que se
propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad,
la autorizar si no existe justa causa de oposicin. esta declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de
los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente (art. 154 lS).
Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia, los socios o la
sociedad impugnen el precio de las cuotas, debern hacer saber aquel valor
que consideran ajustado a la realidad. De no haber acuerdo, y salvo que el
contrato prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin
del precio provendr de una pericia judicial (art. 154 lS). Cualquiera sea el
valor que en definitiva se fije, los impugnantes no estarn obligados a pagar
uno mayor que el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor
que el ofrecido por quienes ejercitaron la opcin. las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio ms distante del
fijado por la tasacin judicial (art. 154 lS).
3.4. Incorporacin de herederos
el contrato puede prever la incorporacin de los herederos del socio, lo que
obliga tanto a stos como a los socios suprstites (art. 155 lS). es ilcito el
acuerdo que disponga sumar a algunos herederos y excluir a otros[14].
Como contrapartida de la condicin de socio que forzadamente se imponga al heredero, la lS dispone que las limitaciones contractuales a la
transmisibilidad de las cuotas resultan inoponibles a las cesiones que este
realice dentro de los tres meses de su incorporacin (art. 155 lS). Por su
parte los socios podrn ejercer la opcin de compra dentro de los quince
das de haber comunicado el sucesor a la gerencia su propsito de ceder la
parte recibida. Si bien la lS refiere que la opcin de compra debe ejercerse
por el mismo precio que los terceros hubieran ofertado a los herederos,
su redaccin no es acertada por cuanto se contrapone con el rgimen previsto
en el art. 154 lS para el caso de adquisicin preferente, y que fija un mecanismo para la determinacin del valor de las cuotas cuando los socios consideren que el ofertado no se ajusta a la realidad.
228
4. Administracin. Gerencia
la administracin y representacin de la sociedad de responsabilidad limitada corresponde a la gerencia. este rgano necesario y permanente se integra por uno o ms gerentes, socios o no, designados en el contrato
constitutivo o en reunin de socios posterior, a los que caben idnticos deberes generales que a los directores de las sociedades annimas (arts. 157,
59 y 274 a 279 lS). Adems, la lS les impone los siguientes deberes especficos:
i.-) se les impide participar por cuenta propia o ajena en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de
los socios (art. 157 lS);
ii.-) les cabe el deber de comunicar la intencin de cesin de alguno de
los socios al resto cuando existieran clusulas limitativas a la transmisin
(art. 153 lS) y;
iii.-) se los obliga a cursar consulta y computar las adhesiones cuando
tales mecanismos hubieran sustituido la reunin de socios convencional
como modo de alcanzar acuerdos sociales (art. 159 lS).
Corresponde a los socios la eleccin y revocacin de los gerentes, siendo
necesario a tal efecto el voto de la mayora del capital social que participe del
acuerdo[15], salvo que el contrato exija una mayora superior. la designacin
del gerente puede hacerse por tiempo determinado, ya sea en el contrato o
posteriormente, por resolucin de socios. Asimismo puede hacerse por plazo
indeterminado, a diferencia de lo que sucede con los directores en la sociedad
annima, a los que se les fija un lmite de tres aos (arts. 157 y 257 lS). Resulta de aplicacin el art. 60 lS, por lo que toda designacin o cesacin de
gerentes debe ser inscripta en los registros correspondientes, e incorporada en
el legajo de la sociedad. Pese a la aludida remisin genrica del art. 157 al rgimen de los directores de la annima, no es aplicable al nombramiento de
gerentes el art. 263 lS sobre eleccin por voto acumulativo[16].
4.1. Clases de gerencias
la gerencia puede ser individual o plural. (art. 157 prr. 1 lS).
i.-) en caso de gerencia individual, corresponde a un nico sujeto la administracin y la representacin del ente.
229
balbn, Sebastin
ii.-) en los casos de gerencia plural, en los que el rgano de administracin se integra por al menos dos sujetos, el contrato podr establecer que su
ejercicio sea indistinto, conjunto o colegiado: a.-) indistinto, supuesto en
que cualquier gerente obliga a la sociedad por todos los actos en su nombre
celebrados que no sean notoriamente extraos al objeto social (art. 58 lS);
o b.-) conjunto, en que los gerentes no podrn actuar individualmente. Slo
obligar al ente la actuacin de dos o ms gerentes que tengan la representacin de la sociedad. en ambos casos -administracin plural indistinta o
plural conjunta- la responsabilidad de los gerentes ser individual o solidaria,
segn la organizacin y reglamentacin que para el funcionamiento del rgano establezca el contrato. Adems, si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, la ley habilita
al juez interviniente a fijar la parte que a cada uno corresponda en la reparacin de los perjuicios, atendiendo sus respectivas actuaciones personales
(art. 157 lS). esta disposicin, propia del rgimen de las sociedades de responsabilidad limitada quiebra la regla de que en todos los casos de administracin plural corresponde la responsabilidad solidaria y, en cada caso,
deber determinarse si la responsabilidad ser individual o solidaria[17]. tenemos as que, para el caso de la gerencia plural indistinta o plural conjunta
se emplea un sistema de responsabilidad particular, adaptado de la ley francesa[18], siendo de aplicacin slo de manera subsidiara aqul propio de
las sociedades annimas[19]. c.-) colegiada, supuesto en que a la gerencia
le cabe, adems de su impuesta reglamentacin contractual, las disposiciones
que para el funcionamiento del directorio de la annima prev la lS. Sus
integrantes, en consecuencia, responden con el rgimen de responsabilidad
de los directores; ilimitada y solidariamente hacia la sociedad y socios por
los daos derivados del mal desempeo de su cargo o de la violacin de la
ley, estatuto o reglamento (arts. 157 y 260 lS).
4.2. Revocabilidad
el gerente, an cuando hubiera sido designado en el contrato social, puede
ser removido por decisin de la mayora de los socios en cualquier tiempo
y sin invocacin de causa, salvo existencia de pacto en contrario. esta revocabilidad no puede ser limitada, excepto cuando la designacin fuera condicin expresa para la constitucin de la sociedad; en tal caso el gerente, si
se negara a retirarse, conservar su cargo hasta el dictado de la sentencia ju-
230
dicial que ordene el apartamiento, salvo que su separacin provisional sea

dispuesta cautelarmente (arts. 113 y 157 lS). Cualquier socio puede reclamar judicialmente la remocin con invocacin de justa causa. los socios
disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento hubiera sido condicin expresa para la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso (arts. 129 y 157 lS).
5. Fiscalizacin. Sindicatura y consejo de vigilancia
la existencia de rganos de fiscalizacin internos -sindicatura y consejo

de vigilancia- es, en principio, optativa. Para el caso de que el contrato
previera su utilizacin, tambin deber fijar las disposiciones que habrn
de regir su funcionamiento, siendo de aplicacin supletoria las reglas de
la sociedad annima (art. 158 lS). Slo cuando el capital social alcanzara
el importe fijado en el art. 299 inc. 2 lS, la formacin de una sindicatura
o un consejo de vigilancia resulta obligatoria, y las atribuciones y deberes
de stos rganos no podrn ser menores que los establecidos para las sociedades annimas (art. 158 lS). Frente a la ausencia de rganos de fiscalizacin, el control de la gestin de la gerencia recae en los socios,
quienes de manera personal podrn examinar los libros y papeles sociales
(art. 55 lS).
6. Gobierno. Reunin de socios
el contrato debe establecer la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales,

lo que puede hacerse mediante reunin de socios de manera anloga a la
prevista para las sociedades annimas. Si el contrato nada previera, la lS
autoriza a que las resoluciones se adopten vlidamente sin necesidad de que
los socios se renan (art. 159 lS), mediante dos modalidades:
i.-) por consulta, recabando el voto de los socios a travs de comunicaciones a la gerencia, o de cualquier procedimiento que garantice la autenticidad
del sufragio. los socios deben cursar las comunicaciones dentro de los diez
das de habrseles formulado consulta simultnea a travs de un medio feha-
231
balbn, Sebastin
ciente (art. 159 lS). en tal caso, el voto debe ser puro y simple, sin condiciones
o reservas; caso contrario se lo computar como voto negativo[20]; o
ii.-) por declaracin escrita, en la que todos los socios expresen el sentido
de su voto (art. 159 lS). la sociedad debe cursar las comunicaciones a los
socios al domicilio por stos denunciado en el instrumento de constitucin,
o al ltimo que posteriormente y en sustitucin de aqul hubieran indicado
a la gerencia (art. 159 lS).
en las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299
inc. 2 lS, los socios indefectiblemente debern ser convocados a reunirse
en asamblea a fin de resolver sobre los estados contables, dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio (art. 159 lS). la reunin se sujeta a las
normas previstas para la sociedad annima, si bien el medio de convocarlas
puede ser reemplazado por el de citacin notificada personalmente u otro
fehaciente (art. 159 lS).
6.1. Mayoras
Respecto del rgimen de mayoras para alcanzar acuerdos sociales, la lS
efecta una doble distincin segn stos modifiquen o no el contrato social,
manteniendo en ambos casos el principio general de que cada cuota slo da
derecho a un voto y las limitaciones de orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima, que les impiden votar acuerdos relativos
a operaciones en que tengan por cuenta propia o ajena un inters contrario
al de la sociedad (arts. 161 y 248 lS).
i.-) Resoluciones modificatorias del contrato social: el contrato debe establecer las reglas aplicables al caso y en que la mayora deber representar
como mnimo mas de la mitad del capital social. en su defecto se requerir
el voto de las tres cuartas partes del capital social (art. 160 lS); si un solo
socio representara el voto mayoritario se necesitar, adems, el voto de otro
(art. 160 lS). los supuestos de transformacin, fusin, escisin, prrroga,
reconduccin, transferencia de domicilio al extranjero, cambio fundamental
del objeto y todo otro acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la
responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a stos derecho
de receso (arts. 160 y 245 lS).
ii.-) Resoluciones no modificatorias del contrato social: se adoptan por
mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo
que el contrato exija una mayora superior (art. 160 lS).
232
6.2. Actas
toda acta que refleje la deliberacin de un rgano colegiado debe labrarse
en un libro especial (art. 73 lS). Aquellas propias del rgano de gobierno
se vuelcan en el comnmente denominado libro de reunin de socios. este
debe llevarse con las formalidades de todo libro de comercio, y las actas
deben confeccionarse y firmarse por los gerentes y los socios designados al
efecto dentro de los cinco das de celebrada la reunin (arts. 73 y 162 lS).
incluso las resoluciones que no se adoptan en reunin de socios convencional deben ser pasadas a libros, haciendo constar las respuestas dadas por los
socios y su sentido a los efectos del cmputo de los votos (art. 162 lS). las
actas de reunin de socios pueden ser llevadas en un libro comn -nicoconjuntamente con las de la gerencia.
233
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, t. ii, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, p. 143.
[3] Cfr. De Sol Caizares F. y Aztiria e., Tratado de Sociedades de Responsabilidad Limitada en derecho argentino y comparado-, t. i, teA, buenos Aires, 1950, p. 11.
[4] exposicin de Motivos ley 22.903, Captulo ii, Seccin iV.
[5] Cfr. Richard e. y Muio O., Derecho Societario, Astrea, buenos Aires, 2005, p. 354.
[6] la ley 11.654 limitaba el nmero de socios a veinte. Con la sancin de la lS en 1972 el
nmero fue aumentado, establecindose tres subtipos de sociedad de responsabilidad limitada,
atendiendo su cantidad de integrantes. esta distincin fue dejada de lado por la reforma de
1983 (ley 22.903), que fija en cincuenta y sin subdividir- el nmero mximo de socios.
[7] A favor Martorell e., Sociedades de Responsabilidad Limitada, Depalma, buenos Aires,
1989, p. 56; Richard e. y Muio O., Derecho Societario, Astrea, buenos Aires, 2005, p. 363.
en contra Garrone J. y Castro Sanmartino M., Manual de Derecho Comercial, Abeledo-Perrot, 1996, p. 321; Halpern i., Sociedades de Responsabilidad Limitada, 8 ed., Depalma,
[8] Cfr. nissen R., Curso de Derecho Societario, Ad-Hoc, buenos Aires, 1998, p. 368.
[9] Cfr. Martorell e., Sociedades de Responsabilidad, pp. 169 y 170.
[10] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos, t. ii, p. 182.
[11] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos t. ii, p. 195. en contra, Vern A., Tratado de los Conflictos Societarios, vol. ii, la ley, buenos Aires, 2007, p. 274; Pita e., de la sociedad
de responsabilidad limitada, en Cdigo de Comercio comentado y anotado- de Rouilln
A., y Alonso D., t. iii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 351.
[12] Cfr. Richard e. y Muio O., Derecho Societario, p. 358.
[13] Cfr. Pita e., De la sociedad de responsabilidad limitada..., p. 153; nissen R.,
Curso, p. 374.
[14] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos, t. ii, p. 169; Halpern i., Sociedades de Responsabilidad, p. 153; Martorell e., Sociedades de Responsabilidad, p. 193.
[15] Cfr. Vern A., Tratado, vol. ii, pp. 266 y 273; Richard e. y Muio O., Derecho Societario,
p. 380; Prez Hualde F., Designacin de gerentes en las sociedades de responsabilidad limitada,
en Conflictos en Sociedades Cerradas y de Familia, Ad-Hoc, buenos Aires, 2004, p. 180. esta
posicin no es pacfica, por cuanto el art. 160 lS parece equvocamente- aludir a la necesidad
de mayoras agravadas para el caso de designacin y revocacin de gerentes y sndicos.
234

[16] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos, t. ii, pp. 194 y 195.
[17] Cfr. Roitman H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada- t. iii, la ley,
buenos Aires, 2006, p. 199, n 7.
[18] exposicin de Motivos ley 22.903, Captulo ii, Seccin iV, n 10.
[19] Cfr. Roitman H., Ley de, t. iii, , pp. 198 y 199, n 7.
[20] Cfr. Martorell e., Sociedades de Responsabilidad, p. 292; Pita e. De la sociedad, p. 405.
235
Captulo XX
La Sociedad Annima
La Sociedad Annima[1]
la annima es la sociedad de capital por excelencia, en la que a diferencia

de las sociedades de partes de inters- el factor personal ocupa un plano secundario[2]. las sociedades annimas abiertas cotizantes- constituyen su
paradigma, sin perjuicio de la mayor proliferacin de las cerradas de familia-. no obstante su masiva utilizacin, la lS opta por no definir el tipo, agregando a las pautas comunes a toda sociedad comercial tres notas distintivas:
i.-) su capital se representa en acciones;
ii.-) los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones
que suscriban (art. 163 lS) y
iii.-) cuentan con una forma de control estatal que les es propia.
tcnicamente reconocen su origen en la divisin del capital en acciones
del banco de San Jorge (S. XV), y que obedeci a la consolidacin de la
deuda pblica genovesa sobre la que se emitan certificados. Posteriormente,
con la expansin comercial de europa hacia oriente y el descubrimiento de
un nuevo Mundo, las Compaas evolucionaron hasta transformarse en vehculos para las riesgosas y costosas empresas que estados y particulares
acometan. A la Compaa Holandesa de las indias Orientales 1602), una de
las primeras, la siguieron la Holandesa de las indias Occidentales (1621) las
Compaas Francesas de las islas de Amrica (1626) y de las indias Orientales y de las indias Occidentales entre muchas otras.
1. Denominacin y forma
Mediante una denominacin social se identifica a los entes donde la responsabilidad de los socios es limitada. Puede ser de fantasa (denominacin objetiva),
o bien incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible, socias o
no (denominacin subjetiva). en todos los casos debe contener la expresin sociedad annima, su abreviatura, o la sigla S.A. ya que la omisin de sta mencin
hace tambin responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la
sociedad por los actos que celebren en tales condiciones (art. 164 lS).
Slo pueden ser constituidas por instrumento pblico (art. 165 lS)[3].
Su contrato es el conjunto de declaraciones de voluntad emanadas de los so-
239
balbn, Sebastin
cios, circunscriptas a constancias mnimas exigidas por la normativa del negocio, con ms regulaciones adicionales facultativas. Razones de ndole tcnico hicieron eliminar aquellas disposiciones cuya necesidad se agota por
su cumplimiento en el acto fundacional, separndose as del contrato constitutivo el estatuto social y que condensa todo cuanto el acto jurdico constitutivo tiene de durable y de estructura normativa, depurado de
disposiciones histricas[4]. en ocasiones, el estatuto a su vez se separa un
reglamento, absorbiendo disposiciones accesorias al mismo, como los preceptos complementarios que rigen el funcionamiento de los rganos sociales
en aspectos no previstos en la ley, contrato ni estatuto[5].
1.1. Modos de constitucin y registracin
la lS prev dos modos de constitucin,
i.-) por acto nico como sucede en la casi totalidad de los casos (art. 166 lS), o
ii.-) por suscripcin pblica (arts. 165 y 168 lS), mediante la intervencin de promotores que redactan un programa de fundacin y que se somete
a la aprobacin y registracin por la autoridad de contralor, antes de efectuarse oferta por tres meses para su suscripcin a terceros potencialmente
interesados en participar (los futuros accionistas).
la posterior inscripcin de la sociedad ante el Registro Pblico es una
condicin de regularidad (arts. 6 y 7 lS), a partir de la cual el contrato social
resulta oponible a terceros.
1.2. Actos cumplidos durante el perodo fundacional
los directores nicamente tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto
social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente
autorizada en el acto constitutivo. Directores, fundadores y la sociedad en
formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras el ente no est inscripto. Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, son responsables ilimitada y solidariamente las personas que los
hubieran realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido
(art. 183 lS). Una vez inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de facultades expresas conferidas en el
acto constitutivo se tienen como originariamente cumplidos por la sociedad
240
quedando los promotores, fundadores y directores liberados frente a terceros.

el directorio puede adems resolver, dentro de los tres meses de realizada
la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de
los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. no obstante, la asuncin de tales obligaciones por la sociedad
no exime de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y
fundadores que los consintieron (art. 184 lS).
2. Capital social
el capital social no puede ser inferior a la suma que el Poder ejecutivo determine (art. 186 lS). Debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo, pudiendo integrarse de manera diferida
cuando se tratara de dinero en efectivo (veinticinco por ciento con la suscripcin y dentro de los dos aos el setenta y cinco por ciento restante, art.
166 lS). la integracin mnima se justifica mediante comprobante de depsito en un banco oficial (arts. 149 y 187 lS) o manifestacin de escribano
pblico (art. 68 Res. iGJ 7/2005).
2.1. Mora
el socio que no cumple con el aporte en las condiciones estipuladas incurre
en mora por el mero vencimiento del plazo convenido o, en su defecto, desde
la inscripcin de la sociedad (arts. 37 lS y 509 Cd. Civ.). Debe resarcir los
daos e intereses que su incumplimiento genere y sufre adems la suspensin automtica del ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en
mora (art. 192 lS).
la sociedad puede optar por
i.-) procurar la ejecucin del contrato de suscripcin, forzando la integracin del saldo, con ms sus intereses y la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados al ente (art. 193 lS);
ii.-) o, en los casos en que as se prevea, disponer que los derechos de
suscripcin correspondientes a las acciones en mora sean vendidos en remate pblico, sin perjuicio de la responsabilidad del moroso por los daos
(art. 193 lS);
241
balbn, Sebastin
iii.-) el estatuto tambin puede establecer la caducidad de los derechos

del moroso, previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta
das, con prdida de las sumas abonadas (art. 193 lS).
2.2. Aumento y reduccin del capital. Suscripcin preferente
la decisin de aumentar el capital corresponde a la asamblea extraordinaria (art. 235 lS), excepto en el supuesto de previsin estatutaria para su
aumento dentro del quntuplo en que competente la asamblea ordinaria
(art. 188 y 234 inc. 4 lS). la lS dispone la nulidad de toda emisin de
acciones por un precio inferior al de su valor nominal (emisin bajo la
par), salvo el caso de las sociedades cotizantes (art. 202 lS). en cambio,
la lS s autoriza la emisin con prima o sobreprecio, de modo tal que el
suscriptor pague un valor superior al nominal de los ttulos. la inclusin
de la prima de emisin procura compensar el mayor valor que hubieran
adquirido las acciones, producto del giro social, confrontado con el valor
nominal que consignan los ttulos.
Cuando el capital exceda las necesidades del ente para la consecucin
de su objeto, o como cifra de retencin se torne en un impedimento para una
distribucin racional de utilidades, los socios pueden resolver su reduccin
voluntaria, efectiva o real-. la reduccin tambin puede obedecer a prdidas, lo que resulta obligatorio cuando stas hubieran insumido las reservas
y el cincuenta por ciento del capital (arts. 205 y 206 lS).
el derecho de los socios de suscribir preferentemente las nuevas emisiones de acciones tiene como finalidad preservar las proporciones en las
tenencias anteriores al aumento del capital. A tales fines la ley dispone
que las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a sus titulares preferencia sobre las nuevas acciones que se emitan de la misma
clase en proporcin a las que posean. la lS adems reconoce al accionista
derecho a acrecer en proporcin sus tenencias, en caso de que alguno de
los socios no ejerciera su derecho de preferencia y por la cantidad de acciones que a ste hubieran correspondido. la asamblea extraordinaria, con
las mayoras especiales del ltimo prrafo del art. 244 lS, puede resolver
en casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad as
lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones (art. 197 lS).
242
2.3. Acciones
Sin perjuicio de las similitudes existentes entre los ttulos y las acciones[6],
stas ltimas cuentan con caractersticas propias que impiden asimilarlas
con aquellas. Simplificaciones de ese tipo omiten:
i.-) los derechos polticos inherentes a las acciones y que no integran los
ttulos de crdito;
ii.-) que las variaciones en el valor nominal del ttulo accin se hacen
sin intervencin del portador legitimado en caso de reduccin de capital;
iii.-) que no resulta necesaria la existencia fsica del ttulo, cuando la calidad del socio pueda acreditarse mediante registros.
Por todo ello puede considerarse a la accin como una figura jurdica
con naturaleza propia, o sea, el ttulo privado, emitido en serie por una sociedad annima legtimamente constituida, necesario para acreditar y ejercer
los derechos polticos y patrimoniales que resultan de su literalidad completada por los estatutos y condiciones de emisin [7].
Cada ttulo puede representar a una o ms acciones y corresponde al estatuto establecer sus formalidades. Son nominativas, deben ordenarse en numeracin correlativa, llevar la firma de por lo menos un director y un sndico
y mnimamente consignar:
i.-) la denominacin de la sociedad, su domicilio, la fecha y lugar de
constitucin, su duracin y los datos de inscripcin (art. 211 lS);
ii.-) el capital social (arts. 11 inc. 4 y 211 lS);
iii.-) el nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo
y los derechos que a partir de ello otorgan (arts. 207, 208 y 211 lS);
iv.-) si el estatuto previera limitaciones para la transmisin, estas
deben anotarse (art. 214 lS). Pueden adems llevar adosados una serie
de troqueles, separables, llamados cupones (art. 212 lS) y que se relacionan con una modalidad para el cobro de dividendos que permite su percepcin al portador, con independencia de quien revista la titularidad de
la accin.
las acciones deben ser todas siempre de igual valor nominal, expresado
en moneda argentina (arts. 11 inc. 4 y 207 lS) y resultan indivisibles. Si
existiera copropiedad se aplican las reglas del condominio debiendo los
condminos unificar su representacin, art. 209 lS-.
243
balbn, Sebastin
2.3.1. Transmisibilidad y clases - Acciones escriturales

las acciones son libremente transmisibles, lo que no impide que el estatuto
prevea limitaciones al respecto - p.ej. la conformidad de los dems socios-,
en la medida en que no importen una prohibicin (art. 214 lS). la transmisin debe notificarse por escrito a la sociedad o entidad que lleve el registro,
e inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Slo desde su inscripcin la
transmisin surte efecto contra la sociedad y terceros (art. 215 lS).
Puede preverse el agrupamiento de acciones en diversas clases otorgando derechos diferentes entre estas, en tanto las prerrogativas sean idnticas para todos los suscriptores de una misma clase (art. 207 lS). As, puede
disponerse que algunas clases cuenten con preferencias patrimoniales (p.ej.
modo de percibir dividendos) mientras otras las tengan polticas (p.ej. hasta
cinco votos por accin).
el estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases
no se representen en ttulos (acciones escriturales). en tal caso deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora
en un registro de acciones escriturales, sujeto en lo pertinente a idnticos
recaudos que los de un libro de registro de acciones, o por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados (arts. 208 y 213 lS). la
calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas
en el registro, y la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores
o irregularidades de las inscripciones, sin perjuicio de la responsabilidad del
banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso (art. 208 lS). la sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores, deben otorgar al socio cuando
as lo requiera el comprobante de la apertura de su cuenta, de todo movimiento inscripto y de su saldo.
2.4. Usufructo y prenda de acciones
las acciones pueden ser gravadas con usufructo, prendadas en garanta de
cumplimiento de una obligacin, o embargadas. Para que el usufructo tenga
efectos contra la sociedad y terceros debe registrarse (art. 218 lS; art. 2821
Cd. Civil). en caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los
derechos corresponden al propietario de las acciones (art. 219 lS). A fin de
que la prenda tenga efectos contra la sociedad y terceros, es necesaria su registracin (arts. 213 inc. 4 y 215 lS).
244
2.5. Adquisicin de sus acciones por la sociedad. Acciones en garanta.

la sociedad slo puede adquirir acciones que emiti en aquellos casos en
que la ley lo permite, y que se limitan a:
i.-) la adquisicin para su cancelacin, previo acuerdo de reduccin del
capital. el directorio debe enajenarlas dentro del trmino de un ao -salvo
prrroga dispuesta por la asamblea- y aplicando el derecho de suscripcin
preferente (arts. 220, 221 y 194 lS). los derechos correspondientes a esas
acciones quedan suspendidos hasta su enajenacin y no se computan para
la determinacin del qurum ni de la mayora (art. 221 lS);
ii.-) excepcionalmente puede adquirir sus propias acciones con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres, cuando aquellas estuvieran completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que deber ser
justificado asamblea ordinaria inmediata posterior. en tal caso, el directorio
debe enajenarlas dentro del trmino de un ao, salvo prrroga dispuesta por
la asamblea, aplicando el derecho de suscripcin preferente (arts. 220, 221
y 194 lS). los derechos correspondientes a esas acciones quedan suspendidos hasta su enajenacin y no se computan para la determinacin del qurum ni de la mayora (art. 221 lS);
iii.-) tambin pueden adquirir sus propias acciones para integrar el
haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore
(art. 220 lS).
la sociedad no puede recibir sus propias acciones en garanta (art. 222 lS).
2.6. Dividendos anticipados. Bonos de goce y participacin
la distribucin de dividendos o el pago de inters a los accionistas son lcitos
slo si resultan de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado (art. 224 lS). no
son repetibles los dividendos percibidos de buena fe, esto es, en ignorancia
de su improcedencia por el socio beneficiado (art. 225 lS). est prohibido
distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de
balances especiales. Como nica excepcin, la lS autoriza a las sociedades
comprendidas en el art. 299 lS a efectuar anticipos (art. 224 lS).
las sociedades annimas pueden emitir bonos de goce y de participacin. Si bien otorgan derechos patrimoniales, se distinguen de las acciones
por no representar partes del capital social ni dar a sus titulares calidad de
245
balbn, Sebastin
socio. Cualquier modificacin en las condiciones de emisin requiere la conformidad de la mayora absoluta de los tenedores, en asamblea especial (arts.
232 y 237 lS).
los bonos de goce se emiten a favor de los titulares de acciones totalmente
amortizadas. Dan derecho a participar en las ganancias y, en caso de disolucin, en el producido de la liquidacin, una vez reembolsado el valor nominal
de las acciones no amortizadas. Adems pueden otorgar otros derechos en
caso de que el estatuto expresamente as lo prevea (art. 228 lS). los bonos
de participacin pueden emitirse a cambio de prestaciones de dar o hacer,
mientras no constituyan aportes de sumas de dinero. Solo dan derecho a participar en las ganancias de ejercicio, no as en el producido de la liquidacin
(art. 229 lS). De no preverse entre las condiciones de emisin el momento de
pago de la participacin, sta se abona contemporneamente con el dividendo
(art. 231 lS). los bonos de participacin tambin pueden ser adjudicados al
personal de la sociedad. en tal caso, las ganancias que les correspondan se
computarn como gastos. estos bonos son intransferibles y caducan con la
extincin de la relacin laboral, cualquiera sea la causa (art. 230 lS).
3. Sindicacin de acciones
el acuerdo parasocetario es un convenio en el que los socios pactan el modo

en que, como tales y de manera concertada, habrn de ejercer todos o parte
de sus derechos sociales. Se trata de un pacto ajeno al contrato social, por
tanto inoponible al ente (art. 1195 Cd. Civ.)[8]. Dentro de los beneficios
que estos convenios otorgan se encuentra el mantenimiento de una mayora
estable frente a la volubilidad de socios transentes [facilitar] la obtencin
del qurum, tanto de asistencia, como de votos lo que favorece la estabilidad de la sociedad en el funcionamiento de sus rganos [y que] los
equipos directivos de la sociedad [sean] respaldados dando lugar a
una homogeneidad de criterios y directrices entre los rganos de administracin y los asamblearios de las sociedades"[9].
Dentro del gnero se incluyen los de sindicacin de acciones, de legalidad indiscutida[10], en los que previo a la celebracin de la asamblea sus
firmantes disponen el modo en que los sindicados habrn de votar. De manera simplificada, los sindicatos pueden clasificarse en[11]:
246
i.-) acuerdos de mando, que convienen el voto conjunto en materias determinadas, para formar una decisin nica y que habr de convertirse luego
en decisin asamblearia (art. 233 lS);
ii.-) acuerdos de bloqueo, que apuntan a imponer restricciones a la libre
transferencia de las acciones, ya sea imponiendo derechos de compra preferente (first refusal), de previa autorizacin por determinados accionistas,
de venta conjunta (tag along), y de arrastre (drag along).
Si bien estos acuerdos suelen permanecer ocultos, lo que no obsta su licitud, la CnV ha impuesto la obligatoriedad de denunciar su existencia en
caso de sociedades cotizantes (art. 5 inc. h) dec. 677/2001.
4. Asamblea
Se denomina asamblea a la reunin de accionistas organizada para su funcionamiento en forma de colegio y de acuerdo con lo establecido por la
ley y el estatuto. Se trata de un rgano, de gobierno y carcter no permanente, que trata de resolver asuntos de su competencia en inters social[12]. Sus resoluciones, cuando son conformes a la ley y el estatuto
deben ser cumplidas por el directorio y obligan a todos los accionistas
(art. 233 lS). los arts. 233, 234 y 235 lS fijan la competencia exclusiva
de la asamblea para el tratamiento de ciertas cuestiones. la ley distingue
entre asamblea ordinaria y extraordinaria, criterio que atiende a la materia
objeto de deliberacin, asignndole a su vez a cada una de ellas su competencia especfica (arts. 234 y 235).
4.1. Asamblea ordinaria
Corresponde a la asamblea ordinaria (art. 234 lS) considerar y resolver
cuestiones relacionadas con:
i.-) el balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias,
memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la
sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos;
ii.-) la designacin, remocin, responsabilidad y remuneracin de directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia;
247
balbn, Sebastin
iii.-) aumentos de capital dentro del quntuplo (art. 188 lS);

iv.-) para el caso de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones,
resolver sobre la disposicin o gravamen de parte sustancial de los activos
del ente cuando ello no se realice en el curso ordinario de los negocios, o
resolver sobre la celebracin de contratos de administracin o gerenciamiento de la sociedad o cualquier otro pacto por el cual los bienes y servicios
que sta reciba sean remunerados total o parcialmente con un porcentaje de
los ingresos, resultados o ganancias de la sociedad, si el monto resultante
fuera sustancial habida cuenta del giro de los negocios y del patrimonio social (art. 72, Dec. 677/01).
4.2. Asamblea extraordinaria
Son materia de la asamblea extraordinaria (art. 235 lS) los asuntos que escapan a la competencia de la asamblea ordinaria, y, en especial:
i.-) el aumento de capital por sobre el quntuplo (art. 188 lS) y su reduccin y reintegro;
ii.-) el rescate, reembolso y amortizacin de acciones;
iii.-) la fusin, escisin, transformacin y disolucin de la sociedad;
iv.-) el nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; consideracin de las cuentas y asuntos relacionados con su gestin cuando
deban aprobarse con carcter definitivo;
v.-) la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones en los trminos del art. 197 lS;
vi.-) la emisin de debentures y su conversin en acciones y la emisin
de bonos.
4.3. Asamblea unnime y asamblea especial
la asamblea unnime ordinaria o extraordinaria- es aquella que rene a
los socios que representen la totalidad del capital social y en la que adems
las decisiones se adoptan con la unanimidad de las acciones con derecho a
voto. este tipo de asamblea, dada la concurrencia de todos los socios y la
concordancia en sus votos, puede celebrarse an sin publicacin de la convocatoria (art. 237 lS).
el estatuto puede prever la existencia de diversas clases de acciones,
con derechos diferentes (arts. 207, 216 y 217 lS). Cuando la asamblea deba
248
adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones,

se requiere el consentimiento o ratificacin de dicha clase, y que se prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea ordinaria
(art. 250 lS).
4.4. Lugar de celebracin y orden del da
las asambleas deben celebrarse en la sede social. en su defecto y cuando
alguna razn lo justificara (p.ej. insuficiencia de espacio) pueden realizarse
en otro lugar correspondiente a la jurisdiccin del domicilio social (art. 233
lS). el listado de cuestiones a tratar por la asamblea (en realidad, por todo
rgano colegiado) se denomina orden del da. en cuanto al tratamiento por
la asamblea de materias extraas a las incluidas en el orden del da, la ley
establece su nulidad, salvo:
i.-) que en la asamblea estuviese presente la totalidad del capital social
y la decisin se adoptara adems por unanimidad de las acciones con derecho a voto (arts. 237 y 246 lS);
ii.-) las cuestiones relacionadas con la responsabilidad de los administradores, cuando stas fueran derivacin de alguno de los temas tratados;
iii.-) la eleccin de los encargados de suscribir el acta (art. 246 lS);
iv.-) las excepciones que se autorizan expresamente en la ley.
4.5. Convocatoria. Forma y publicidad
la citacin de los accionistas a asamblea se denomina convocatoria y compete:
i.-) al directorio (art. 236 lS);
ii.-) a la sindicatura cuando, debido a razones extraordinarias, lo juzgue
necesario (art. 294 inc. 7 lS);
iii.-) al Consejo de vigilancia cuando lo estimara conveniente, o cuando
se lo requirieran accionistas que representen el cinco por ciento del capital
social (si los estatutos no fijaran una representacin menor; arts. 236 y 281
inc. b lS);
iv.-) los accionistas que representen el cinco por ciento del capital social,
si el estatuto no fijara un porcentaje menor, si bien no pueden convocar por
s, pueden en cualquier tiempo solicitar al presidente del directorio que convoque a asamblea ordinaria o extraordinaria (art. 236 lS). el silencio o la
omisin del directorio habilita el ejercicio del derecho excepcional de los
249
balbn, Sebastin
accionistas de acudir al tribunal o a la autoridad de contralor competente y

solicitarles a estos que convoquen.
la convocatoria debe hacerse mediante edictos, durante cinco das, con
al menos diez de anticipacin y no ms de treinta, en el diario de publicaciones legales (boletn Oficial; art. 237 lS). en los casos previstos en el art.
299 lS, el llamado adems deber anunciarse en dos diarios de mayor circulacin del lugar del domicilio social, conteniendo mnimamente la publicacin indicacin sobre
i.-) el da, hora y lugar de la reunin; y
ii.-) el orden del da, completo y redactado de modo que el accionista
tenga pleno conocimiento de la naturaleza e importancia de los temas sobre
los que se habr de deliberar.
en caso de que la asamblea fracasara por falta de qurum, puede llamarse
a una segunda convocatoria, a celebrarse dentro de los treinta das siguientes,
mediante publicaciones por tres das con al menos ocho de anticipacin a la
asamblea. empero, los estatutos pueden contener clusulas que autoricen a
efectuar la segunda convocatoria junto con el llamado a la primera y con carcter supletorio, a celebrarse con un intervalo no inferior al de una hora respecto de aquella (art. 237 lS). en las sociedades que hacen oferta pblica de
sus acciones los estatutos slo pueden autorizar la realizacin de convocatorias simultneas para asambleas ordinarias (art. 237, 2 prr. lS).
4.6. Asistencia a asamblea. Qurums y mayoras
los socios que deseen concurrir a la asamblea deben depositar en la sociedad
sus acciones con no menos de tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada.
Se encuentran exceptuados de realizar el depsito los accionistas que en igual
tiempo comunicaran su asistencia, cuando fuera la misma sociedad la que llevara
el registro (art. 238 lS). los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas mediante mandato en instrumento privado con firma certificada (art. 239
lS), y no pueden ser mandatarios los directores, los sndicos, los integrantes del
consejo de vigilancia, los gerentes y dems empleados de la sociedad.
la ley impone la presencia de directores, sndicos y gerentes, con voz e
incluso voto si adems se tratara para el caso de directores y gerentes- de
accionistas. no obstante, no pueden votar aquellas decisiones que se vinculen con la aprobacin de sus actos de gestin, ni en las resoluciones atinentes
a su responsabilidad o remocin con causa (arts. 240 y 241 lS).
250
i.-) la constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria

requiere como qurum la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. en la segunda convocatoria la asamblea se considera constituida cualquiera sea el nmero de esas acciones
presentes (art. 243 lS). las resoluciones tanto primera como en segunda
convocatoria deben ser tomadas por mayora absoluta de los votos presentes
que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exigiera un nmero mayor (arts. 243 y 244 lS).
ii.-) la asamblea extraordinaria en primera convocatoria requiere un qurum integrado por accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exigiera un nmero mayor. en la
segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el
estatuto fijara un qurum mayor o menor (art. 244 lS). las resoluciones tanto
primera como en segunda convocatoria deben ser tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin,
salvo cuando el estatuto exigiera un nmero mayor (arts. 243 y 244 lS).
existen supuestos especiales que habilitan la participacin en igualdad de
a) todos los socios con derecho a voto, sin aplicacin de la pluralidad de
votos, y
b) con un voto por accin las acciones con preferencia patrimonial que ordinariamente carecen del mismo (arts. 244 y 217 lS). esta excepcin se da
frente a los casos de:
i.-) la transformacin, prrroga o reconduccin excepto en las sociedades
que hagan oferta pblica o cotizacin de sus acciones;
ii.-) la disolucin anticipada de la sociedad;
iii.-) la transferencia del domicilio al extranjero;
iv.-) el cambio fundamental del objeto;
v.-) la reintegracin total o parcial del capital; y
vi.-) la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante.
4.6.1. Cuarto intermedio. Cierre de la reunin (acta)
la asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una nica vez, para continuar dentro de los treinta das siguientes (arts. 247 y 238 lS). Concluida
la reunin se efecta un resumen escrito de los asuntos debatidos y que
debe bastarse a s mismo (acta de asamblea), para luego volcarse en un
251
balbn, Sebastin
libro (libro de asamblea) con las formalidades previstas en el Cdigo de

Comercio (art. 73 lS)[13].
4.7. Impugnacin de la decisin asamblearia. Suspensin
la lS fija un plazo -de caducidad[14]- de tres meses para impugnar la decisin
asamblearia. transcurrido este sin que sea planteada judicialmente su nulidad,
la decisin queda firme en tanto no fuera violatoria del orden pblico-, insuceptible de ser atacada en el futuro. la accin de nulidad tramita por procedimiento sumario (art. 15 lS). el Juez puede suspender a pedido de parte, si
existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin
de la resolucin impugnada, previa garanta suficiente para responder por los
daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad (art. 252 lS).
Respecto de los sujetos legitimados (activos) para demandar la nulidad,
se encuentran:
i.-) el socio que hubiera votado en contra de la resolucin, sin importar
su porcentaje accionario[15];
ii.-) los miembros del directorio;
iii.-) la sindicatura y el consejo de vigilancia.
Una asamblea posterior puede revocar un acuerdo impugnado. tal resolucin surte efecto desde entonces, obstando la iniciacin o la continuacin del proceso de impugnacin.
4.8. Derecho de receso
el derecho de receso es la potestad conferida al socio por ley o convencin estatutaria, para que ste solicite la extincin del vnculo que lo une con la sociedad, en razn de la ocurrencia de algn supuesto que altere de manera sustancial
su relacin originaria con el ente. la ley enumera, de forma imperativa[16],
aquellos supuestos que no pueden ser suprimidos. ello no significa que el contrato social no pueda prever, adems, otras causales.
Pueden separarse de la sociedad, con reembolso del valor de sus acciones, los accionistas disconformes:
i.-) con la transformacin;
ii.-) su prrroga;
iii.-) con la reconduccin (excepto en las sociedades que hacen oferta
pblica o cotizan sus acciones);
252
iv.-) con la transferencia del domicilio social al extranjero;

v.-) con el cambio fundamental del objeto;
vi.-) con la fusin o escisin (salvo el caso de los accionistas de la sociedad incorporante, en ambos supuestos);
vii.-) con la reintegracin total o parcial del capital;
viii.-) con el retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las
acciones con continuacin de la sociedad (arts. 94 inc. 9, 244 y 245 lS) y
ix.-) aumento de capital.
la lS prev que el derecho de receso slo puede ser ejercido por
los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin asamblearia en cuestin, quedando as excluidos quienes se hubieran abstenido.
tambin podrn hacerlo quienes hubieran estado ausentes. los recedentes deben comunicar el ejercicio de su derecho dentro del quinto
da de clausurada la asamblea. los ausentes, en cambio, cuentan con
quince das para hacerlo, computndose el plazo desde que la sociedad
lo comunique mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y en uno de los que tenga mayor circulacin en la Repblica
(art. 245 lS). el derecho de receso y las acciones emergentes caducan
si la resolucin que los origina es revocada por asamblea celebrada
dentro de los sesenta das de expirado el plazo para su ejercicio por los
ausentes.
los accionistas que se separen de la sociedad reciben en reembolso el
valor de sus acciones y que resulta del ltimo balance realizado o que
deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias (art.
245 lS). el accionista que considere que alguno de los valores consignados en los estados contables deba ser rectificado por arbitrario o irracional,
puede impugnarlo mediante accin subsidiaria a la accin de cobro del
valor de las acciones recedentes[17]. el importe que se determine para las
acciones recedentes debe ser pagado dentro del ao de la clausura de la
asamblea que origin el receso. Como excepcin, en los casos de retiro
voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o
de continuacin de la sociedad en el supuestodel art. 94 inc. 9 lS, en los
que deber pagarse dentro de los sesenta das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del retiro voluntario.
253
balbn, Sebastin
5. El directorio
el directorio es un rgano social necesario y permanente, de administracin

y representacin. Como regla y en principio, sus integrantes no responden
personalmente en razn de los actos imputables al ente. Resulta justificado,
entonces, que la confianza que ste deposita en sus administradores, tenga
como contracara un conjunto de medidas jurdicas tendientes:
i.-) a prevenir, influyendo en la conducta de aquellos inducindolos a
cumplir diligentemente con las obligaciones propias del cargo, y
ii.-) a reparar las consecuencias daosas que su obrar negligente, culposo
o doloso pudiera ocasionar.
5.1. El buen hombre de negocios
Segn prev el art. 59 lS, los administradores y representantes de la sociedad deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios.
tal referencia a un standard jurdico, importa reconocer un margen de discrecionalidad o espacio autnomo de decisin, que permite a los miembros
del rgano elegir entre cualquiera de las opciones razonables que se les presenten dadas las circunstancias del caso particular, al tiempo que les impone
la previsin de acontecimientos que no resulten absolutamente desacostumbrados para la actividad de la empresa, segn la experiencia comn (su obligacin es de medios).
en una primera aunque insuficiente clasificacin, podramos agrupar los
deberes del administrador en:
i.-) deber de diligencia, que es colectivo y se corresponde con aquellos
que los administradores estn obligados a satisfacer frente al grupo de socios
instrumentalmente unificado, y en contraposicin con los deberes individuales que atienden aquellos que enfrentan los intereses del propio administrador
con los del ente, o bien aquellos que caben al administrador individualmente
considerado;
ii.-) el deber de lealtad, que es individual, y, a diferencia del de diligencia, tiene en miras evitar que el administrador se desempee en pos de su
beneficio personal a expensas del de la sociedad;
iii.-) el deber de no actuar en conflicto de intereses, que impone al director que pudiera tener un inters contrario a del sujeto que administra ha-
254
cerlo saber al directorio y a la sindicatura, y abstenerse de intervenir en las

deliberaciones relacionadas con el tema (art. 272 lS);
iv.-) el deber de no participar por cuenta propia o de terceros en actividades en competencia, salvo autorizacin expresa de la asamblea, pudiendo
slo contratar con la sociedad que administra en la actividad en que esta
opere, cuando lo hiciera en condiciones de mercado (art. 271 lS).
5.2. Composicin. Funcionamiento
el directorio se integra con uno o ms directores, salvo en las sociedades
del art. 299 lS en las que al menos deben ser tres. Pueden ser accionistas
o no, los designa la asamblea o, en caso de previsin estatutaria, el consejo de vigilancia- (art. 255 lS) y si bien la duracin del cargo es de tres
aos pueden ser reelegidos indefinidamente (art. 257 lS). el estatuto
debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio, no pudiendo el qurum ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes
(art. 260 lS).
la designacin del director es revocable exclusivamente por la asamblea, no pudiendo el estatuto suprimir ni restringir tal revocabilidad (art.
256). el director debe permanecer en el cargo hasta su reemplazo, siendo
obligatoria la eleccin de suplentes en las sociedades que prescindan de sindicatura (arts. 257, 258 y 259). en caso de renuncia de un director, corresponde al propio directorio tratarla y aceptarla en la primera reunin que
celebre despus de presentada la misma, siempre que con ello no se afecte
su funcionamiento regular y la misma no fuera dolosa o intempestiva.
la mayora absoluta de los directores deben tener domicilio real en la
Repblica, y todos ellos deben constituir uno especial en la Repblica donde
son vlidas las notificaciones que se les efecten.
5.3. Remuneracin
el directorio recibe en retribucin de sus tareas (una vez cerrado el ejercicio y evaluada sus responsabilidad), un monto mximo que por todo concepto (lo que incluye sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de
funciones tcnico administrativas de carcter permanente) no puede exceder del veinticinco por ciento de las ganancias, segn criterio de los accionistas (art. 261 lS)
255
balbn, Sebastin
Dicho monto mximo se limita al cinco por ciento cuando no se distribuyan dividendos, y se incrementa proporcionalmente a la distribucin hasta
alcanzar el veinticinco por ciento cuando se reparta el total de las ganancias.
Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones tcnico administrativas por parte de uno o ms directores, frente a lo reducido o a la inexistencia de ganancias impongan la necesidad de exceder los lmites
prefijados, slo podrn hacerse efectivas las remuneraciones en exceso si
estas fueran expresamente acordadas por asamblea (art. 261 lS).
5.4. Eleccin por categora y por voto acumulativo
Segn dijimos, los directores son designados por la asamblea ordinaria o,
en caso de previsin estatutaria, por el consejo de vigilancia- (art. 255 lS).
en oportunidades dicha designacin puede estar precedida por una eleccin
efectuada por categoras, o bien por voto acumulativo.
Eleccin por categora: cuando existan diversas clases de acciones el estatuto
puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores. en tal caso su remocin se hace por la asamblea de accionistas de la clase en cuestin (art. 262 lS).
Eleccin por voto acumulativo: la ley tambin contempla la posibilidad
de que los accionistas voten acumulativamente. el voto acumulativo es un
sistema a travs del cual se procura otorgar a ciertas minoras suficientes
y significativas[18]- representacin en el rgano de administracin. este derecho del socio, al igual que otros expresamente consagrados en la lS, puede
ser reglamentado pero no de modo que impida su ejercicio[19]. Mediante
el mismo, los accionistas pueden elegir hasta un tercio de las vacantes a llenar en el directorio (art. 263).
Para su ejercicio se procede de la siguiente forma:
i.-) los accionistas que deseen votar acumulativamente deben notificarlo
con anticipacin no menor de tres das hbiles a la celebracin de la asamblea,
individualizando las acciones con que se ejercer el derecho. Cumplido tal requisito, todos los accionistas quedan habilitados para votar por este sistema;
ii.-) la sociedad debe informar a los accionistas que lo soliciten acerca
de las notificaciones recibidas;
iii.-) antes de la votacin se comunica circunstanciadamente el nmero
de votos que corresponde a cada accionista presente;
iv.-) cada accionista que vote acumulativamente tiene un nmero de
votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren
256
correspondido por el nmero de directores a elegir. Puede distribuirlos o

acumularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar;
v.-) los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que
voten acumulativamente compiten, en la eleccin del tercio de las vacantes
a llenar, aplicndose a los dos tercios restantes el sistema ordinario o plural
de votacin. los accionistas que no voten acumulativamente lo hacen por
la totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos
la totalidad de votos que les corresponde conforme a sus acciones con derecho a voto;
vi.-) ningn accionista puede votar dividiendo al efecto sus acciones en
parte acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural;
vii.-) todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de
votacin, antes de la emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente y cumplieron los recaudos al efecto;
viii.-) el resultado de la votacin se computa por persona. Solo se consideran electos los candidatos votados por el sistema ordinario o plural si
renen la mayora absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados
acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos, superando a los
obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las
vacantes;
ix.-) en caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo
sistema, se procede a una nueva votacin en la que participan solamente los
accionistas que votaron por dicho sistema. en caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la nueva eleccin no votarn los accionistas que -dentro del sistema- ya obtuvieron la eleccin de sus postulados.
5.5. Rgimen de responsabilidad
A partir de la necesaria actuacin conjunta de los integrantes del rgano de
administracin para que una decisin imputable al ente sea alcanzada, la lS
presume la culpa colectiva de todos quienes han concurrido a su realizacin
(presentes y ausentes). Dicha presuncin slo podr desvirtuarse a travs
del mecanismo dispuesto por el art. 274 lS, y que prev una suerte de inversin de la carga de la prueba que en realidad no es tal. no es correcto ver
solidaridad en el nacimiento de la responsabilidad, sino slo presuncin de
culpa colectiva.
257
balbn, Sebastin
el art. 274 lS efecta una distincin entre la culpa grave del director
nacida de la omisin de los cuidados ms elementales, y la culpa leve en
abstracto del art. 59 lS, prevista para todo administrador sin distincin. A
partir de ello pudiera considerarse que slo la primera -culpa grave- responsabiliza al director, excluyndose toda otra -leve y levsima- en razn
de la especialidad que consagrara el art. 274 respecto del art. 59 lS. Pero
ello es inadecuado por asistmico si se repara en que importara establecer
injustificadamente un doble rgimen de responsabilidad, menos severo
para los administradores de sociedades annimas, y ms gravoso para
aquellos de otros tipos[20]. el art. 274 lS adems refiere al mal desempeo del administrador en su cargo, a la violacin de la ley, el estatuto y
el reglamento, y al actuar con dolo y abuso de facultades. tales agregados
no deben llamar a confusin, ya que slo importan una suerte de supuesto
residual que abarca todo y cualquier actuar antijurdico del director que
causa dao a la sociedad[21], y responden ms a un afn del legislador
por establecer un sistema de responsabilidad sin fisuras, que a un imprescindible aadido a la frmula establecida en el art. 59 lS[22], al que complementan.
la lS establece expresamente que la responsabilidad de los directores
hacia la sociedad, accionistas y terceros, por daos derivados del mal desempeo de su cargo o de la violacin de la ley, estatuto o reglamento, es solidaria e ilimitada (art. 59 y 274 lS).
la parte final del art. 274 lS dispone que se exime de responsabilidad
el director que, participando de la deliberacin o resolucin, o conocindola,
deje constancia escrita de su protesta de manera fundada, dando noticia al
sndico. la observacin debe formularse en la pertinente votacin, para el
supuesto de que el administrador hubiera participado de la reunin. en todos
los casos la oposicin se comunicar por escrito (arg. art. 274 lS in fine) al
sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio, al mismo
sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza accin judicial
contra los directores.
tambin cabe atender la actuacin individual del director a efectos de
imputar responsabilidades cuando a ste se le hubieren asignado funciones
en forma personal, y tal delegacin hubiera adems sido inscripta en el Registro Pblico de Comercio (art. 274, 2 prr. lS). Para el caso particular de
las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, el art. 76 del Decreto n 677/01 prev que, a los efectos del art. 274 lS la inscripcin de la
258
asignacin de funciones en forma personal se tendr por cumplida con la

debida informacin suministrada a la Comisin nacional de Valores y a la
entidad autorregulada en la cual coticen las acciones.
5.5.1. Aprobacin de la gestin. Quitus
la aprobacin de la gestin del directorio por la asamblea produce lo que
se conoce como quitus o descargo, y que tiene como efecto principal desactivar la accin social de responsabilidad, mediante la extincin de la responsabilidad de los directores cuando sta fuera producto de una deficiente
administracin[23]. Diferente es el caso de la exencin dispuesta en el art.
274 lS in fine para aquellos directores que hubieren hecho constar su oposicin a la realizacin de los actos daosos, en los que la responsabilidad
nunca llega a configurarse, por lo que no puede ser extinguida.
Como requisito para la validez del quitus:
i.-) no debe haberse otorgado mediando oposicin de accionistas que representen el cinco por ciento del capital social; o
ii.-) la responsabilidad eximida no debe provenir de actos realizados en
violacin a la ley, el estatuto o el reglamento. ello por cuanto si la ley tiene
como fundamento la proteccin del ente y del accionista, y declara sus derechos, tiene que ser superior al voto de una asamblea en que por opinin
extraa al inters particular lesionado se renuncie a una responsabilidad que
por ley existe[24].
5.5.2. Extincin de la responsabilidad por renuncia o transaccin
la responsabilidad de directores y gerentes tambin se extingue por renuncia
expresa o transaccin resuelta por asamblea, siempre y cuando tal responsabilidad no derivara de la violacin de la ley, el estatuto o reglamento, y
no mediara oposicin de al menos el cinco por ciento del capital social (art.
275 lS).
5.6. Objeto social y actuacin del representante. Ultra vires
el primer prrafo del art. 58 lS prescribe que el administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la
representacin de la sociedad, obliga a esta por todos los actos que no sean
259
balbn, Sebastin
notoriamente extraos al objeto social. la doctrina del ultra vires -tal el

nombre con que ordinariamente se conoce a los regmenes similares al previsto en el art. 58 lS- tiene su origen en la jurisprudencia inglesa de fines
del siglo XiX. en la prctica, se denomina como ultra vires a todo acto extrao al objeto, por tanto celebrado en exceso del poder de los administradores y que sirve para imputar su responsabilidad. los actos notoriamente
extraos sern vlidos, slo que inoponibles al ente (y s a sus administradores a ttulo personal).
5.7. Accin social de responsabilidad
la accin social de responsabilidad atiende la reparacin del perjuicio que
afecte directamente a la sociedad producto de la actuacin de sus administradores (art. 276 lS). Se encuentran legitimados para ejercer la accin
social:
i.-) la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas y cuya
competencia para decidir sobre su inicio no cesa siquiera en etapa liquidativa.
tal resolucin puede adoptarse an en el caso de que su tratamiento no constara en el orden del da (art. 276 lS), si fuera consecuencia directa de un asunto
s incluido. De adoptarse la decisin de accionar contra los directores, esta
conlleva en todos los casos su remocin (art. 276 in fine lS) y reemplazo;
ii.-) el accionista, cuando la sociedad, de forma expresa o implcita, no
haya ejercitado la accin contra los administradores. la ley faculta el ejercicio ut singuli: a.-) por accionistas que, contando con el cinco por ciento
del capital social[25], hubieran efectuado oposicin a la gestin de los administradores en los casos en que la asamblea se hubiere pronunciado por
la aprobacin de aquella; b.-) por cualquier accionista, en caso de aprobacin
del inicio de acciones por la asamblea, seguida de la omisin de tal deber
por parte del nuevo directorio -una vez transcurridos tres meses desde la
fecha de acuerdo-; c.-) segn parte de la doctrina, por aquellos accionistas
ausentes en la asamblea que decidiera su promocin, por aplicacin analgica del art. 251 lS[26]; y d.-) cuando se afectaron derechos individuales
del accionista o cuya impugnacin le concede la ley[27].
iii.-) en determinadas circunstancias, el interventor judicial puede intentar la accin social de responsabilidad (art. 115 lS), ello segn el alcance
de las funciones que se le asignen.
iv.-) tambin cabra el ejercicio de la accin al liquidador (art. 102 y 105 lS).
260
la accin social de responsabilidad debe dirigirse contra la persona de

los ex directores responsables del perjuicio, removidos automticamente de
sus cargos, segn dispone el art. 276 lS. Sin embargo, puede darse el supuesto de que el director imputado permanezca en su cargo, por haber recibido la aprobacin mayoritaria de la asamblea. Frente a tales casos, aquellos
que hubieran efectuado oposicin, debern dirigir su reclamo contra la sociedad y los directores, ya que la declaracin judicial de responsabilidad de
estos ltimos acarrear su remocin y obligar al ente a su reemplazo.
5.7.1. Prescripcin de la accin
el plazo de prescripcin de la accin social de responsabilidad no se encuentra previsto en la lS, siendo por tanto aplicable el de tres aos dispuesto
en el art. 848 inc. 1 del Cdigo de Comercio para las acciones derivadas
del contrato de sociedad.
5.8. Accin individual de responsabilidad
tanto los accionistas como los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores (art. 279)[28]. la norma tambin es de aplicacin
respecto de la sindicatura y del consejo de vigilancia, segn prevn los arts.
298 y 280 lS. De esta forma refiere la ley a aquella accin autnoma y no subrogatoria de la sociedad, tendiente a reparar el dao que se infiera a aquellos
terceros[29], en forma personal y directa en sus patrimonios[30], con motivo
de la actuacin de los administradores. tiene una naturaleza bifronte, contractual o extracontractual, segn el acto lesivo realizado por el administrador, o,
incluso, cul sea el bien jurdico lesionado y la persona de su titular[31].
Se consignan como ejemplos entre otros- de supuestos que habilitan la accin
individual[32], a aquellos casos en que se niega al accionista el acceso a la asamblea general; o cuando se le impide ejercer su derecho de voto; o a suscribir preferentemente; cuando se dilata indebidamente la inscripcin de cesiones
accionarias, permitiendo la anotacin de una cautelar por los acreedores del vendedor[33]; cuando no se le permite, en condiciones de igualdad, suscribir acciones[34]; cuando se impide el pago de dividendos aprobados[35]; o se induce al
sujeto a comprar acciones en base a un balance falso o inexacto[36]; o a aprobar
aumentos de capital por igual motivo; o se distribuyan dividendos ficticios, o no
se entreguen los certificados o la documentacin que acredite la condicin de
261
balbn, Sebastin
socio. no debe pasarse por alto que en ocasiones e un mismoa acto pueden derivarse acciones tanto individuales como sociales, e, incluso, acumularse.
6. rganos de fiscalizacin
la existencia de rganos de fiscalizacin responde a la necesidad del socio

de controlar de manera permanente la marcha de la administracin social y
la gestin de los negocios, con el fin de prevenir arbitrariedades en detrimento
de la sociedad (de los intereses sociales).
el examen de la actividad del rgano de administracin queda, en oportunidades y en las sociedades de capital, a cargo de la sindicatura (arts. 284
a 298 lS), del consejo de vigilancia (arts. 280 a 283 lS), o de ambos, generndose as un control interno promiscuo[37], con superposicin de algunas
tereas. esta coexistencia rara vez se da en la prctica.
6.1. Sindicatura
Adems de los necesarios y tipificantes rganos de administracin y gobierno,
en ocasiones los estatutos prevn la existencia de un tercer rgano de carcter
permanente, denominado sindicatura. Su presencia es optativa, salvo en aquellos
casos en que el ente est comprendido dentro de los supuestos del art. 299 lS[38].
Cuando fuera plural, acta como cuerpo colegiado y se denomina Comisin Fiscalizadora, debiendo el estatuto reglamentar su constitucin y funcionamiento
(art. 290 lS). Compete a la asamblea tanto su eleccin como revocacin, facultad
sta que no puede serle restringida ni suprimida estatutariamente.
la ley exige que quienes acten como sndicos, adems de tener su domicilio en el pas, cuenten con ttulo habilitante de abogado o contador pblico
(art. 285 lS). la lS en su art. 285 inc. 1 tambin contempla la posibilidad
de que la sindicatura sea ejercida por una sociedad civil constituida exclusivamente por abogados o contadores pblicos.
6.1.2. Control de legalidad
A efectos de cumplimentar sus tareas, la sindicatura cuenta con amplias funciones que le permiten solicitar informacin, indagar e investigar todo lo
262
concerniente al desarrollo de la vida societaria. no obstante, ello no importa

una autorizacin para entrometerse o dificultar el normal desenvolvimiento
de los dems rganos sociales[39].
Salvo excepciones, la tarea de la sindicatura se circunscribe al control
de legalidad de las labores de la administracin. le corresponde fiscalizar
que stas se ajusten a la ley, el estatuto y reglamento, y a las instrucciones
que dentro de tales parmetros y segn su competencia emanen de la asamblea. no resulta facultad de la sindicatura realizar evaluaciones sobre el mrito y la eficiencia de la gestin de la administracin[40].
Corresponde al sndico:
i.-) asistir con voz pero sin voto a las reuniones de directorio, del comit
ejecutivo y de la asamblea, para lo cual debe ser citado (art. 294 inc. 3 lS);
ii.-) vigilar que los rganos den cumplimiento con la ley, el estatuto y
el reglamento, y que acaten las decisiones sociales vlidamente adoptadas
(art. 294 inc 9 lS).
6.1.3. Control contable
en aquellas sociedades que carecen de sindicatura, ya fuera en funcin del
tipo o bien por decisin de sus socios (arg. art. 158 y 284 lS), stos ltimos
podrn examinar por s los libros y papeles sociales y recabar de los administradores los informes que estimen pertinentes. en cambio, existiendo rgano de fiscalizacin, tal contralor individual resulta vedado a los socios,
correspondiendo al sndico velar por la legalidad de los actos (art. 55 lS).
As, cabe a ste ltimo:
i.-) examinar los libros y documentacin social, verificando el cumplimiento de sus formalidades intrnsecas y extrnsecas debidas (art. 294 inc.
1 lS).
ii.-) verificar la presencia de disponibilidades y ttulos valores, as como
tambin la existencia de obligaciones sociales y su cumplimiento, pudiendo
confeccionar balances de comprobacin (art. 294 inc. 2 lS);
iii.-) controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores, recabando las medidas necesarias para corregir irregularidades relacionadas (art. 294 inc. 4 lS);
iv.-) fiscalizar la liquidacin de la sociedad (art. 294 inc. 10 y 105 lS).
263
balbn, Sebastin
6.1.4. Deberes de la sindicatura frente a los accionistas

Dentro de aquellos deberes de la sindicatura tendientes a facilitar a los accionistas la evaluacin de la gestin de los administradores, corresponde incluir:
i.-) presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre
la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la
memoria, inventario, balance y estado de resultados (art. 294 inc. 5).
ii.-) suministrar a los accionistas que se lo requieran, y que representen
cuanto menos el dos por ciento del capital social, informacin sobre las materias de su competencia (art. 294 inc. 6);
iii.-) convocar a asamblea ordinaria o especial cuando omitiere hacerlo el directorio, o a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario
(art. 294 inc. 7);
iv.-) hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere pertinentes (art. 294 inc. 8 lS), no resultando facultativo del rgano
de administracin expedirse sobre la procedencia de su solicitud;
v.-) investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que
representen no menos del dos por ciento del capital, mencionarlas en el informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y
proposiciones que correspondan. Asimismo, le corresponde convocar a
asamblea para que resuelva al respecto cuando la situacin investigada no
reciba del directorio, a su criterio y en caso de urgencia, el tratamiento adecuado (art. 294 inc. 11 lS).
6.1.5. Responsabilidad. Accin
la lS establece un rgimen especial de responsabilidad para los sndicos
societarios que mayormente conjuga y comparte las disposiciones referidas
a los administradores sociales (arts. 274 a 279 lS) con las propias de aquellos (arts. 296 y 297 lS). esta responsabilidad hacia la sociedad, accionistas
y terceros, por daos derivados del mal desempeo de su cargo o de la violacin de la ley, estatuto, reglamento o decisin asamblearia, es solidaria
(art. 296 lS).tambin son responsables solidariamente con los directores
cuando el dao al ente, producto del accionar de aquellos, pudiera haberse
impedido con una correcta intervencin de la sindicatura. en tal caso, la responsabilidad es consecuencia del defecto de control del rgano de fiscalizacin respecto de las tareas del directorio.
264
Al igual que los administradores, la responsabilidad del sndico se basa

en la actividad culposa, con inversin de la carga de la prueba, en atencin
al principio de inmediatividad de los medios (art. 298 lS). esto es, se exime
de responsabilidad al sndico que habiendo participado en la deliberacin
que diera lugar a la resolucin que causara un dao o que sin participar en
sta la hubiere conocido-, dejara constancia de su protesta y la hiciera conocer antes de que su responsabilidad fuera denunciada al directorio, a otros
sndicos, a la asamblea, a la autoridad judicial, o se intentaran acciones judiciales en su contra.
la responsabilidad de los sndicos respecto de la sociedad se extingue por
renuncia expresa o transaccin resuelta por asamblea, siempre y cuando tal responsabilidad no derivara de la violacin de la ley, el estatuto o reglamento, y
no mediara oposicin de al menos el cinco por ciento del capital social (arts.
298 y 275 lS). Asimismo, la aprobacin de los estados contables no importa la
de la gestin de la sindicatura, ni exime a sta de responsabilidades (art. 73 lS).
6.2. Consejo de vigilancia
el consejo de vigilancia resulta ser un rgano social facultativo, que tiene
como misin permanente fiscalizar los aspectos formales de la administracin social y controlar su gestin[41], a veces colaborando, con cargo de informar peridicamente a los accionistas. Puede incluso coexistir con una
sindicatura, compartiendo con sta en oportunidades atribuciones y funciones (art. 281 inc. g, lS). en caso de que se prescindiera de sindicatura, sta
ser reemplazada por una auditora anual contratada por el consejo de vigilancia por cuenta y orden del ente (art. 283 lS).
el consejo se integra con entre tres y quince accionistas, que deben ser
designados por la asamblea por categoras (de existir, art. 262 lS) o por voto
acumulativo si as se solicitara oportunamente (art. 263 lS). Sus miembros
son reelegibles indefinidamente, y, al igual que los directores, pueden ser
revocados en sus cargos ad nutum por la asamblea.
6.2.1. Normativa aplicable
Son de aplicacin al consejo de vigilancia las disposiciones que especficamente prev la lS, con ms las obligaciones y responsabilidades que caben
al directorio y a la sindicatura[42]. As, resulta que:
265
balbn, Sebastin
i.-) por disposicin del art. 60 lS, toda designacin o cesacin de consejeros debe ser inscripta en los registros correspondientes (v.gr. Registro
Pblico de Comercio, i.G.J., etc ), e incorporada en el legajo de la sociedad;
ii.-) de acuerdo con el art. 234 inc. 2 lS, es materia de asamblea ordinaria la eleccin de los integrantes del consejo de vigilancia.
iii.-) por aplicacin del art. 241 lS, los integrantes del consejo de vigilancia deben abstenerse de votar al tiempo de tratarse sus gestiones, extremo
que no les impide participar del debate que anteceda la decisin;
iv.-) la duracin del cargo de consejero no puede exceder los tres ejercicios (art. 257 lS), no obstante ser sus miembros reelegibles ilimitadamente
(art. 280 lS);
v.-) para subsanar la falta, por cualquier causa, de consejeros titulares,
el estatuto puede establecer la eleccin de suplentes (art. 258 lS);
vi.-) frente a la hiptesis de renuncia de un consejero, ste debe presentarla por ante el propio consejo de vigilancia. De manera similar a lo que
sucede con el directorio, recibida la renuncia el consejo debe aceptarla en
la primera sesin que celebre, siempre y cuando con aquella no se afectare
el funcionamiento regular del ente, o no fuera intempestiva o dolosa (art.
259 lS). De lo contrario, el consejero renunciante deber continuar en sus
funciones hasta tanto la prxima asamblea a la que cabe la eleccin de su
sustituto se pronuncie;
vii.-) el estatuto debe reglamentar la constitucin y el funcionamiento
del consejo de vigilancia. en ningn caso su qurum podr ser inferior a la
mayora absoluta de sus miembros (art. 260 lS);
viii.-) al igual que en el caso de los directores, no pueden ser consejeros (art. 264 y 286 lS): 1.-) quienes no pueden ejercer el comercio;
2.-) los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; 3.-) los condenados
con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin
fondos o delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades,
en todos los casos, hasta diez aos despus de cumplida la condena; 4.) los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos del cese de sus
funciones; 5.-) los consejeros y empleados de la misma sociedad o de
266
otra controlada o controlante (art. 286 inc. 2); 6.-) los cnyuges, los
parientes por consanguinidad en lnea directa, los colaterales hasta el
cuarto grado inclusive, y los afines dentro del segundo de los consejeros
(art. 286 inc. 3 lS);
ix.-) respecto del rgimen remuneratorio del consejo de vigilancia, resulta de aplicacin aquel previsto para los directores (art. 261 lS);
x.-) frente a la existencia de alguna incompatibilidad para el ejercicio
del cargo de consejero (arts. 265 y 286 lS), el consejo de vigilancia deber
convocar a asamblea para tratar su remocin;
xi.-) el cargo de consejero es personal e indelegable (art. 266 lS).
Cabe a estos idntica prohibicin que a los directores de votar por correspondencia, no obstante gozar de la facultad para autorizar a otros directores a hacerlo en su nombre, si hubiera qurum. Su responsabilidad, en
todos los casos, ser la de los consejeros presentes. Se colige, por tanto,
que slo el voto es delegable, siempre y cuando ello ocurra en cabeza de
otro consejero;
xii.-) al igual que el directorio, el consejo de vigilancia debe reunirse
por lo menos una vez cada tres meses, salvo que el estatuto previera un nmero mayor de reuniones, y sin perjuicio de las que en ms convocara cualquier otro consejero (art. 267 lS);
xiii.-) cuando el consejero tuviere un inters contrario al de la sociedad,
deber hacerlo saber al ente, abstenindose de intervenir en la deliberacin
en que el tema sea tratado, bajo pena de incurrir en las responsabilidades
previstas en el art. 59 lS (art. 272 lS). Asimismo, resulta vedado al consejero participar por s o por terceros en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa por asamblea, bajo pena tambin de
incurrir en las responsabilidades descriptas en el art. 59 lS (art. 273 lS);
xiv.-) se aplica al consejo idntico rgimen de responsabilidad solidaria
e ilimitada- que al rgano de administracin (art. 274 lS), con ms la responsabilidad especfica consagrada en el art. 305 lS para el consejero que
teniendo conocimiento de la existencia de alguna de las circunstancias del
art. 299 lS, no lo comunicara a la autoridad de contralor.
6.2.2. Atribuciones y deberes
el art. 281 lS enumera a lo largo de siete incisos de aplicacin ineludible,
los que pueden ser ampliados, las atribuciones, funciones y facultades es-
267
balbn, Sebastin
pecficas del consejo de vigilancia con ms las propias de la sindicatura,

a la que supera en nmero y alcances (art. 281 inc. g lS)-.
i.-) Fiscalizar la gestin del directorio: esta es la primera y ms importante funcin del consejo (art. 281 inc. a lS). Cuenta para ello con amplias
atribuciones, pudiendo examinar la contabilidad social, los bienes sociales,
realizar arqueos de caja por s o por intermedio de peritos, recabar informes
sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, an cuando estos no
excedan de las atribuciones del directorio. tal imposicin, que excede los
lmites de un mero control de la legalidad de los actos del directorio, importa
la asuncin por parte del consejo del ejercicio compartido de la gestin empresaria[43], amn de un verdadero control de oportunidad o de eficacia
operativo[44], extremo vedado a la sindicatura. en concordancia, el directorio tiene el deber de presentar trimestralmente al consejo un informe escrito sobre la gestin social.
ii.-) Convocar a asamblea: Puede convocar a asamblea cuando lo estimara conveniente, o cuando as le fuera requerido por accionistas que representen al menos el cinco por ciento del capital social si los estatutos no
fijaran un nmero menor- (arts. 236 y 286 inc. b lS).
iii.-) Control de mrito y conveniencia: el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin la previa
aprobacin del consejo (art. 281 inc. c lS). Una vez ms, la ley impone al
consejo deberes que exceden la mera fiscalizacin por tanto aquellos de la
sindicatura, erigindolo de manera acotada en coadministrador social[45].
Denegada la aprobacin del consejo para el acto o contrato en cuestin, el
directorio deber someterlo a la decisin de la asamblea. Formulada oposicin por el consejo, y revocada que fuera a posteriori la misma por la asamblea, podr caber a los consejeros solidariamente la reparacin de los
perjuicios que su negativa hubiere ocasionado al ente[46], siempre y cuando
el veto hubiera sido ejercido de manera desleal o carente de diligencia.
iv.-) eleccin de los miembros del directorio: Cuando as lo establezca
el estatuto, corresponder al consejo de vigilancia la eleccin de los miembros del directorio, sin perjuicio de su libre revocabilidad por la asamblea
(art. 281 inc. d lS). en tal caso su remuneracin ser fija. la duracin
del cargo podr extenderse a cinco aos, lo que excede el plazo de tres fijado por el art. 257 lS para el caso de que los directores fueran elegidos
por la asamblea.
v.-) Formular observaciones y designar comisiones: tambin le corres-
268
ponde presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables, cuando fueran sometidos a consideracin
de aquella (art. 281 inc. e lS). Puede adems designar una o ms comisiones
o bien actuar por s para examinar o investigar cuestiones o denuncias de
accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones
269
balbn, Sebastin
notas
[2] Cfr. Zaldvar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires,
1978, pp. 42 y 43; Ripert G., Tratado Elemental de Derecho Comercial. Sociedades, t. ii,
teA, buenos Aires, 1954, p. 41.
[3] en cuanto a sus reformas la certificacin notarial del acta de asamblea resulta instrumento
suficiente para su registracin. Cfr. Halpern i. y butty e., Curso de Derecho Comercial, 4
ed. t. i, Depalma, buenos Aires, 2000, p. 344; Vern A., Sociedades Comerciales. ley 19.550
comentada, anotada y concordada, t. i, Astrea, buenos Aires, 1986, p. 38, n 3; Roitman
H., Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada-, t. i, la ley, buenos Aires, 2006,
p. 126 y n 8.b), p. 129.
[4] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho Societario, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1972,
p. 77; llambas J., Tratado de derecho Civil. parte general-, 15 ed. t. ii, Abeledo-Perrot,
buenos Aires, 1993, ns 1185 y 1186, pp. 107 y 108.
[5] Cfr. Colombres G., Curso de Derecho, pp. 78 a 79; Zaldvar e., los reglamentos internos de las sociedades comerciales ll t. 1981-D, p. 795.
[6] el legislador dispuso para las acciones el empleo de las normas sobre ttulos valores en
tanto no fueran modificadas por la lS (art. 226 lS y exposicin de Motivos lS).
[7] Cfr. Sasot betes M. y Sasot M., Sociedades Annimas, Acciones, pp. 55 a 57.
[8] Cfr. Araya t., Reflexiones sobre los acuerdos de accionistas. Problemtica de la libertad
de contenido, oponibilidad e incumplimiento, Revista Argentina de Derecho Empresario de
la Universidad Austral (RADE) nro. 9, iJ editores, buenos Aires, 2011 y Acuerdos de accionistas. la libertad de contenido, oponibilidad e incumplimiento, ll 30/06/2008; Zamenfeld V., Oponibilidad y contrato de sindicacin de acciones, en Derechos patrimoniales,
Estudios en Homenaje al Profesor Emrito Efran Hugo Richard, t ii, Ad-Hoc, buenos Aires,
p. 841; Rossi H., Oponibilidad y cumplimiento en los convenios de sindicacin de acciones,
en Negocios parasocietarios, Ad-Hoc, buenos Aires, 1994, p. 35; escuti i., Sindicacin de
acciones. Panorama actual, RDCO, Depalma, buenos Aires, 2005, p. 275.
[9] Cfr. Ciapero M. y Giovachini J., los convenios de accionistas y sus efectos sobre el funcionamiento del directorio, ll 2006-C, 956, con apoyo en Serra Mallol.
[10] CnCom, sala C, Snchez, Carlos J. c. banco de Avellaneda, S. A. y otros, 22/09/1982,
ll 1983-b, 257. Hoy da las legislaciones societarias ms modernas los incluyen y regulan
su funcionamiento.
[11] Cfr. Araya t., Reflexiones sobre, RADE nro. 9.
270

[12] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. iii, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1978, n 43.1., p. 315.
[13] Cfr. Magri C., las actas de las sociedades comerciales en Tratado de Derecho Privado
derecho comercial-, de nuta A. y otros, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 2000, p. 251.
[14] CnCom. en pleno, Gialombardo 9/3/2007.
[15] Creemos no obstante aconsejable atender {como jurisprudencialmente se hiciera{ que
la participacin accionaria del impugnante resultara prima facie suficiente para torcer la decisin asamblearia Cfr. CnCom. Sala A, 11/12/86, Vistalba S.A. c. banco de Galicia y buenos
Aires S.A., ll 1987-b-346; CnCom. Sala C, junio 24-999, nikitovich Paul c. Perfiltra S.A.
s. Sumario, ll 1999-F, p. 374.
[16] Cfr. Dasso A., El Derecho de Separacin o Receso del Accionista, 2 ed., la ley, buenos Aires,
1985, p. 75; Zunino J., Rgimen de Sociedades Comerciales ley 19.550-, 18 ed., Astrea, buenos
Aires, 2003, p. 239; Roitman H., Ley de Sociedades, t. iV, la ley, buenos Aires, 2006, p. 145.
[17] Cfr. Cristi J. en Cdigo, t. iii, p. 611; Roitman H., Ley de Sociedades, t. iV, p. 163.
[18] Cfr. Mascheroni F. y Muguillo R., Rgimen Jurdico del Socio, Astrea, buenos Aires,
1996, p. 258.
[19]el directorio no podr renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera se impide
el ejercicio del voto acumulativo.
[20] Cfr. Otaegui J., Administracin Societaria, Abaco, buenos Aires, 1979, p. 397; Zaldivar e.,
Cuadernos de Derecho Societario, vol. iii, Abeldo Perrot, buenos Aires, 1978, pp. 527 y 528.
[21] Cfr. Roitman H. y Ferrer G., Responsabilidad de los directores, en Digesto Prctico
La Ley Sociedades por Acciones II, 1 edicin, la ley, buenos Aires, 2000, p. 279 (2378).
[22] Cfr. Halpern i. y Otaegui J., Sociedades Annimas, 2 edicin, Depalma, buenos Aires,
1998, p. 553.
[23] Cfr. Martorell e., Los Directores de Sociedades Annimas, 2 edicin, Depalma, buenos
Aires, 1994, p. 415.
[24] Cfr. Rivarola M., Sociedades Annimas, t. ii, la Facultad, buenos Aires, 1935, p. 301.
[25] Dicho porcentaje indicara a su vez la medida del inters minoritario digno de proteccin,
ello en procura de evitar que la accin sea ejercida en forma extorsiva por accionistas malintencionados Cfr. Vern A., Sociedades, t 4, p. 330.
[26] Cfr. Gagliardo M., Responsabilidad de los Directores..., p. 639.
[27] Perrota S., Responsabilidad de los administradores, li, 1970, XXi-1201.
[28] Cfr. Fernndez R., Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina. Comentado, t. i,
Compaa impresora Argentina, buenos Aires, 1946, p. 504.
[29] Cfr. Halpern i., Curso de Derecho Comercial, vol. ii, Depalma, buenos Aires, 1977, p.
332; o como integrante de una clase de acciones, segn entienden Garrone y Castro Sanmartino, Manual de Derecho Comercial, 2 edicin, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1996, p. 429.
271
balbn, Sebastin
Se trata de un dao causado al socio como terecero. Cfr. Arecha M. y Garca Cuerva H., Sociedades Comerciales. Anlisis y comentario de la ley 19.550 y complementarias, Depalma,
1973, buenos Aires, p. 247; Gagliardo M., Responsabilidad de los Directores de Sociedades
Annimas, Abeledo Perrot, buenos Aires, 1994, p. 639.
[30] Cfr. Vern A., Sociedades Comerciales. Ley 19.550 y modificatorias. Comentada, anotada y concordada, t. 4, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 334; Solari Costa O., Accin individual de responsabilidad. Adaptacin del patrimonio del accionista en forma indirecta, ll
1998-A, p. 187; Srs J., Accin individual en la ley 19.550: dao directo al patrimonio de
un accionista o tercero, ll 1997-b, p. 132.
[31]Cfr. Polo e., los administradores..., p. 372.
[32] Vern A., Ley de Sociedades ..., t. 4, p. 335.
[33] Cfr. nissen R., Ley de Sociedades ..., t. 4, p. 411.
[34] Cfr. Mezzera Alvarez R. y Rippe S., Curso de Derecho Comercial, t ii 2, Fundacin de
Cultura Universitaria, Montevideo, 1999, p.99.
[35] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos, vol. iii, p. 534.
[36] Cfr. Arecha M. y Garca Cuerva H., Sociedades Comerciales. Anlisis y comentario de la ley
19.550 y complementarias, Depalma, buenos Aires, 1973, p. 247; Fernndez R., Cdigo..., t. i, 505.
[37] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos de Derecho Societario, vol. iii, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1978, p. 596.
[38] Adems, por aplicacin del art. 284 lS, que exige la existencia de sindicatura colegiada
de nmero impar en las sociedades annimas que hagan oferta pblica de sus acciones o debentures, tuvieran un determinado capital, sean de economa mixta, realicen operaciones de
capitalizacin, de ahorro o requieran valores al pblico, o se trate de una sociedad controlante
o controlada de una sujeta a fiscalizacin por las causas enumeradas (art. 299 lS).
[39] Vern V., La Sindicatura, p. 108.
[40] Cfr. Zaldivar e., Cuadernos, t. ii, p 634; Zamenfeld V., Atribuciones del Sndico,
en Revista la Informacin, t. XXXiii, n 555, Cangallo, buenos Aires, 1976, p 280; CnCom.
Sala b, 14/5/80, eD, 94-635.
[42] el art. 280 lS segundo prrafo- dispone que se aplicarn para el consejo de vigilancia
los arts. 60; 234 inc. 2; 241; 257; 258 prr. 1; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273;
274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305.
[44] Cfr. Mascheroni F., Directorio, Sindicatura y Consejo de Vigilancia, Universidad, buenos Aires, 1987, p. 155.
[45] Cfr. Mascheroni F., Directorio, p. 157.
[46] Cfr. Mascheroni F., Directorio, p. 157.
272
Captulo XXI
Sociedad en Comandita por Acciones
Sociedad en Comandita por Acciones[1]
1. Caractersticas
la sociedad en comandita por acciones responde a una creacin de la prctica mercantil, como desprendimiento de la preexistente sociedad en comandita simple. busca cubrir la compleja necesidad de los negocios a encararse
mediante la asociacin de capital y trabajo[2]. el Cdigo de Comercio de
1862 ya la regulaba, autorizando de manera simplificada la emisin de acciones por el capital comanditado (art. 433). Posteriormente la lS regul de
manera especfica el tipo (arts. 315 a 324 lS).
Se caracteriza:
i.-) por tener dos tipos de socios:
ia.-) comanditados, quienes responden por las obligaciones sociales como
los socios de la sociedad colectiva (art. 315 lS). Rinden cuenta por los pasivos
del ente de forma personal, solidaria, ilimitada y subsidiaria, siendo todo pacto
en contrario inoponible a terceros (art. 125 lS). la quiebra de la sociedad tambin produce la de los socios comanditados, en razn de la ilimitacin de sus
responsabilidades (art. 160 lCQ), lo que trae aparejada la desaparicin de la subsidiariedad y la prdida del beneficio de excusin (art. 2013, inc. 5, Cd. Civ.);
ib.-) comanditarios, su responsabilidad alcanza slo el capital que suscriben y cuyos aportes, al igual que ocurre en las sociedades annimas, s se
representan en acciones (art. 315 lS)[3]. empero, tal limitacin de responsabilidad puede ser excedida por aplicacin de los arts. 318, 324 y 136 lS,
que habilita a trasladar al comanditario incluso la falencia del ente[4], en supuestos de intromisin inmixin- en la administracin;
ii.-) resultan de aplicacin para el tipo las normas de las sociedades annimas, por lo que las en comanditas por acciones son clasificadas por la ley
dentro de las sociedades de capital, salvo disposicin en contrario (art. 316
lS). Supletoriamente se rigen por las disposiciones previstas para la sociedad en comandita simple (art. 324 lS), si bien limitada su extensin a los
siguientes aspectos[5]: a.-) aportes del socio comanditario (arts. 135, 38 y
39 lS); b.-) designacin de la administracin (arts. 136 y 318 lS); c.-) prohibiciones que pesan sobre el socio comanditario (art. 137); d.-) actos autorizados al socio comanditario (art. 138 lS); e.-) voto del socio comanditario,
275
balbn, Sebastin
para algunas cuestiones especficas (arts. 139 2 parte y 321 lS); f.-) supuestos de inmixin en la administracin del socio comanditario.
1.1. Forma y denominacin. Lmites para su constitucin y participacin
Se constituyen por instrumento pblico, y por acto nico o por suscripcin
pblica (art. 165 lS).
Su denominacin social se integra con las palabras sociedad en comandita por acciones, su abreviatura, o la sigla S.C.A. la omisin de esta indicacin hace responsables ilimitada y solidariamente al administrador,
juntamente con la sociedad, por los actos en tales condiciones concretados
(art. 317 lS). Si acta bajo una razn social, debe incluir en la misma el
nombre de alguno o todos los socios comanditados (arts. 317 y 126 lS).
Cuando la razn social no contuviera el nombre de uno de estos y se designara al ente por un nombre de fantasa[6], deber contener las palabras y
compaa o su abreviatura (art. 126 lS). la violacin de estas disposiciones
hace a quien acta en representacin del ente responsable solidariamente
por las obligaciones contradas en infraccin (art. 126 lS).
Respecto de la posibilidad de que algunos de sus socios revistan el doble
carcter de comanditados y comanditarios, la ley nada dice. Sin perjuicio
de ello, por tratarse la existencia de ambas clases de un requisito que hace
al tipo, ello slo ser posible en tanto al menos uno de los comanditarios
posea con exclusividad tal carcter[7]. en el caso de esposos, no resulta viable que ambos cnyuges sean socios solidarios[8]. Rige adems para las en
comanditas por acciones la incapacidad de derecho dispuesta en el art. 30
lS, por lo que a stas slo les est permitido asociarse con sociedades por
acciones -annimas y en comandita por acciones-.
2. Administracin y representacin
el contrato debe regular el rgimen de administracin (art. 11 inc. 6 lS),

pudiendo hacerlo en caso de que se optara por una administracin plural,
mediante un directorio. Supletoriamente se aplican las normas de las sociedades colectivas, siempre que estas no colisionen con las de la annima (art.
324; su remisin a arts. 128 y 136 lS).
276
la administracin slo puede ser ejercida por socios comanditados

o terceros (art. 318, 324 y 137 lS). en cuanto al rgimen de responsabilidad, son de aplicacin los arts. 274 a 279 lS con ms la pauta general del art. 59 lS, y pesan sobre aqullos las mismas prohibiciones
e incompatibilidades que para los directores (arts. 264, 271, 272 y 273
lS). Duran en sus cargos el tiempo que fije el estatuto (art. 318 lS),
no siendo de aplicacin el tope de tres ejercicios impuesto por el art.
257 lS.
en punto a la representacin del ente, si la administracin estuviera
organizada en forma de directorio, le corresponder al presidente o a
uno o ms de los directores si as se previera (art. 268 lS). Si en cambio
tal organizacin no se hubiera adoptado, atento el silencio de la lS y
la particular estructura que tiene la administracin de la sociedad en
comandita, el carcter de administrador lleva implcita la facultad de
representacin, salvo que el estatuto diga lo contrario[9].
2.1. Inmixin del socio comanditario
Resulta vedado a los socios comanditarios inmiscuirse en la administracin
de la sociedad o ser sus mandatarios (art. 318 lS). en caso de violacin
de tal prohibicin se aplican la normas de las en comanditas simples (arts.
324, 137 y 138) y que disponen que su responsabilidad se transforma en
solidaria e ilimitada en lo tocante a los actos individualmente realizados,
incluso respecto de aquellos en que no hubiere intervenido, si su actuacin
fuera habitual. los supuestos de intromisin de los que pudiera derivarse
la ilimitacin de la responsabilidad son denominados supuestos de inmixin y pueden darse en razn de la gestin societaria, la representacin o
la intrusin ocasional en la administracin. la circunstancia de que los socios comanditarios no puedan intervenir en la direccin y administracin
de la empresa no significa que carezcan de derechos para ejercer el control
interno en la marcha social (art. 55 lS).
2.2. Remocin. Acefalia
la remocin del administrador de la sociedad en comandita por acciones se
sujeta a las mismas previsiones que para los administradores de sociedades
colectivas (art 319 lS). Se lo remueve por decisin de la mayora del capital,
277
balbn, Sebastin
en cualquier tiempo y sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario

(art. 129 lS). el socio administrador se encuentra impedido de votar
sobre la procedencia de su apartamiento (art. 322 lS). Cuando el contrato requiera para la remocin la existencia de justa causa, el administrador que no la aceptara conservar su cargo hasta que por sentencia
judicial se la disponga. los socios disconformes con la remocin del
administrador cuyo nombramiento fue condicin de la constitucin de
la sociedad, tienen derecho de receso (art. 129 lS). Si quien solicitara
judicialmente el desplazamiento con justa causa fuera un socio comanditario, ste deber contar con al menos un cinco por ciento del capital
social (art. 319 lS). el socio comanditado removido de la administracin tiene derecho a retirarse de la sociedad o a transformar su parte en
comanditaria (art. 319 lS).
Cuando la administracin no pueda funcionar por renuncia, inhabilidad
o muerte del administrador -acefalia-, debe ser reorganizada dentro de los
tres meses a fin de evitar la disolucin (arts. 320 y 94 inc. 4 lS). Mientras
tanto, el sndico debe nombrar un administrador provisorio que se encargue
del cumplimiento de los actos ordinarios, quien actuar frente a terceros
con aclaracin de su calidad- (art. 320 lS). Siendo la sindicatura optativa
(art. 284 lS), los socios comanditarios podrn, frente a supuestos de emergencia, tomar a su cargo los actos ordinarios hasta tanto la reorganizacin
se produzca.
3. Asamblea
la asamblea se integra con socios de ambas categoras. las partes de inters

de los comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor
de las acciones, a los efectos del qurum y del voto (art. 321 lS). el socio administrador puede participar en las asambleas, con voz pero sin voto. Cualquier clusula en contrario es nula cuando involucre asuntos relacionados con:
i.-) la eleccin y remocin del sndico;
ii.-) la aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos, o la
deliberacin sobre su responsabilidad;
iii.-) la remocin prevista en el art. 319 (art. 322 lS).
278
4. Fiscalizacin
la fiscalizacin interna es optativa, salvo que se configure alguno de los supuestos del art. 299 lS (art. 284 lS), en que ser obligatoria.
5. Cesin de partes sociales y capital comanditario
la cesin de la parte del socio comanditado requiere la conformidad de los

socios, con el qurum y mayora de la asamblea extraordinaria (arts. 323 y
244 lS). la cesin debe ser inscripta ante el Registro Pblico de Comercio.
la transmisin del capital comanditario es, salvo limitacin en contrario que
no importe prohibicin, libre (art. 214 lS).
279
balbn, Sebastin
notas
[1]Para un tratamiento en extenso de los temas de esta captulo, vase Curso de derecho de
las sociedades comerciales, de bAlbn SebAStin, Ad-Hoc, buenos Aires, 2009.
[2]Cfr. ZAlDVAR e., Cuadernos de Derecho Societario, t. iii, Abeledo-Perrot, buenos
Aires, 1978, p. 653.
[3]Cfr. ZAlDVAR e., Cuadernos, t. iii, p. 705; HAlPeRn i., Curso de Derecho Comercial, 1 ed. t. ii, Depalma, buenos Aires, 1977, p. 447
[4]Cfr. ARGeRi S., Socio Comanditario y Quiebra, ll 1980-C, p. 1231.
[5]Cfr. ZAlDVAR e., Cuadernos, t. iii, pp. 658 a 681, menos el numeral v.-) sobre supuestos de inmixin y que nosotros s incluimos.
[6]Cfr. RADReSA e., Sociedades Colectivas, Astrea, buenos Aires, 1973, pp. 60 a 62.
[7]Cfr. ZAlDVAR e., Cuadernos, t. iii, p. 675; VeRn A., Sociedades Comerciales ley
19.550 -comentada, anotada y concordada-, t. 4, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 636; CRiStiA
J., en Cdigo de Comercio -comentado y anotado de ROUillOn, A. y AlOnSO, D., t.
iii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 804.
[8]Cfr. bARbeSi O. Y GRn e., las sociedades entre esposos en la ley 19.550, la informacin XXViii, agosto 1973, p. 807; ROitMAn H., ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada, la ley, buenos Aires, 2006, t. i, p. 521; ROMAnO A. en Cdigo de
Comercio..., t. iii, p. 70; VeRn A., Sociedades, t. 4, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 604;
AZPiRi J., la sociedad en comandita por acciones constituida por cnyuges, ll 151-273.
[9]Cfr. FARinA J., tratado de Sociedades Comerciales, t. i-A, Zeus, Rosario, 1977, p. 428.
280
Captulo XXII
Sociedad de Economa Mixta, Sociedad del Estado y
Sociedad Annima con Participacin Estatal Mayoritaria
Sociedad de Economa Mixta, Sociedad del Estado y Sociedad Annima con Participacin Estatal Mayoritaria[1]
1. Sociedad de economa mixta
Son sociedades de economa mixta las que forma el estado nacional, las
provincias, las municipalidades o las entidades administrativas autrquicas
dentro de sus facultades legales, por una parte, con sujetos particulares
capitales privados en trminos de la ley-, para la explotacin de empresas
que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo
o la implantacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmicas (art.
1 dec. 15.349/46). Si bien el dec. 15.349/46 (ratificado por ley 12.962/47)
prescribe que atendiendo la finalidad que proponga su constitucin, la sociedad de economa mixta puede ser tanto una persona de derecho pblico
como de derecho privado, en la mayora de los casos se trata de entes de carcter privado. ello por cuanto[2]:
i.-) no se hallan encuadrados dentro del rgimen de la administracin
pblica;
ii.-) revisten forma de sociedad;
iii.-) se trata de una clase especfica de sociedad mercantil, atento la remisin
al rgimen de las annimas que efectan los arts. 3 del dec. 15.349/46 y 389 lS.
Constitucin. Aportes
Para su constitucin se requiere del dictado de una ley previa que as lo autorice.
la participacin del estado en estos entes es estatutaria y permanente. Adems,
el acta de constitucin, la ley o el decreto de creacin, determinan imperativamente el modo y porcentaje de participacin del estado, el que no puede cambiarse sin el dictado de una nueva ley en contrario -a diferencia de las sociedades
con participacin estatal mayoritaria en que el estado participa adquiriendo acciones, de las que puede desprenderse sin afectar la sociedad-[3].
Para la conformacin del capital se combina el rgimen de aportes propio de una sociedad annima y que cabe a los socios privados, con el que
de manera especial se dispone para la administracin pblica. esta ltima
puede, a diferencia de aquellos, suscribir e integrar cualquier clase de apor-
283
balbn, Sebastin
tacin y en especial las siguientes: a) concesin de privilegios de exclusividad o monopolio; exencin de impuestos; proteccin fiscal; compensacin
de riegos; garantas de inters al capital invertido por los particulares; b) primas y subvenciones; aporte tecnolgico; c) anticipos financieros; d) aportes
de carcter patrimonial, en dinero, en ttulos pblicos o en especie, concesin
de bienes en usufructo.
Administracin
la administracin de la sociedad est a cargo de un directorio, integrado por
argentinos nativos (dec. 15.349/46, art. 7). Corresponde a la administracin
pblica la eleccin del presidente de la sociedad y de por lo menos un tercio
del nmero de los directores que se fije por los estatutos. en razn de los
intereses que las sociedades de economa mixta involucran, la ausencia o
impedimento del presidente slo se salva con su reemplazo por alguno de
los directores que tambin representen a la administracin pblica (dec.
15.349/46, art. 7). los directores as designados, sin perjuicio de sus calidades y responsabilidades orgnicas, tambin representaran a la Administracin Pblica (dec. 15.349/46, art. 7), y que su relacin con sta variar
segn sean funcionarios o empleados pblicos, en cuyo caso debern cumplir las rdenes e instrucciones que reciban de sus superiores jerrquicos, o
bien se trate de terceros contratados por la administracin a tales fines, supuestos en que su relacin se regir por las reglas del mandato[4].
la nota saliente de este tipo de sociedades es la facultad con que cuenta
el presidente o en su ausencia cualquiera de los directores nombrados por la
administracin pblica de vetar las resoluciones de directorio o asamblea
cuando stas fueran contrarias a la ley, a la ley de creacin del ente, o a sus
estatutos sociales, o bien cuando entienda que puedan verse comprometidas
las conveniencias del estado vinculadas a la sociedad (15.349/46, art. 8).
Responsabilidad de los socios, administradores y miembros del rgano de
fiscalizacin
la responsabilidad del socio privado de la sociedad de economa mixta se
sujeta a los trminos que la lS prev para el socio de la sociedad annima,
esto es, la integracin de las acciones suscriptas (art. 163 lS). la responsabilidad de la administracin pblica, en cambio, se limita exclusivamente
284
a su aporte societario (art. 14 dec. 15.349/46), lo que no importa una extensin anloga a la de su socio privado, por cuanto el aporte del estado,
segn ya sealamos, puede consistir en la concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, la exencin de impuestos, determinada proteccin
fiscal, la compensacin de riegos, el pago de primas, subvenciones, etc.
(art. 4 dec. 15.349/46).
Para los administradores y miembros de rganos de fiscalizacin, designados tanto por los accionistas tenedores de capital formado con aportes
privados como por la administracin pblica, rige el rgimen de responsabilidad propio de las sociedades annimas (arts. 58, 59 y 274 a 279 lS).
la administracin pblica no responde por los actor de los mismos (art.
14 dec. 15.349/46).
Gobierno
ni el dec. 15.349/46 ni su ley ratificatoria -12.962- dan pautas sobre el funcionamiento de la asamblea de accionistas, por lo que resultan de aplicacin
las previsiones de la lS respecto de las asambleas de accionistas (arts. 233
a 254 lS). empero, las disposiciones de la lS deben emplearse teniendo en
cuenta los intereses que motivaran la intervencin del estado en la sociedad
y el poder de veto con que sus representantes cuentan, cualquiera sea el porcentaje de sus tenencias accionarias, lo que usualmente impedir su aplicacin lisa y llana.
Fiscalizacin
Corresponde a la administracin pblica la eleccin de la sindicatura (dec.
15.349, art. 7).
2. Sociedad del Estado
las sociedades del estado -ley n 20.705 de 1974- son aquellas que, con
exclusin de toda participacin de capitales privados, constituye el estado
nacional, o los estados provinciales, o los municipios, o los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, para desarrollar actividades de ca-
285
balbn, Sebastin
rcter industrial y comercial o explotar servicios pblicos. Sin perjuicio de

las similitudes existentes entre la sociedad del estado y la sociedad annima,
su ley de creacin introduce respecto del rgimen de sta ltima al menos
dos derogaciones especficas de tal magnitud que para algunos autores ni
siquiera llega a configurar una sociedad[5], que se resumen en:
i.-) la exclusin de todo capital privado, tanto para su conformacin
como frente a eventuales incorporaciones, por cuanto en ningn caso las sociedades del estado pueden transformarse en sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria ni admitir, bajo cualquier modalidad, la
incorporacin a su capital de capitales privados (ley n 20.705; arts. 1 y 3).
ii.-) la expresa admisin de sociedades unipersonales (ley n 20.705;
arts. 1 y 2), en excepcin al rgimen general de pluralidad dispuesto en el
art. 1 lS.
Constitucin y funcionamiento
las sociedades del estado se someten en su constitucin y funcionamiento
en cuanto fueran compatibles, a las normas que regulan las sociedades annimas[6]. Dada la naturaleza de estos entes:
i.-) no les son aplicables las limitaciones dispuestas en el art. 31 lS, por
lo que pueden tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por
un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales (ley n 20.705; art. 2);
ii.-) tampoco se les imponen las leyes de Contabilidad, lo que torna
inaplicable a las sociedades del estado la exigencia de la licitacin pblica y las dems normas relativas a las contrataciones , la intervencin
del tribunal de Cuentas en sus funciones de control de legitimidad, econmico y contable, y jurisdiccionales relativas al juicio de cuentas y de
responsabilidad... y del art. 95 que establece la responsabilidad de quienes
meramente intervengan en actos u omisiones legtimas[7] (ley n
20.705; art. 6);
iii.-) estn eximidos de la aplicacin de la ley de Obras Pblicas, lo que
les evita someterse al procedimiento licitatorio y al rgimen de contrataciones de obra pblica (ley n 20.705; art. 6);
iv.-) tampoco se someten a la ley de Procedimientos Administrativos
(ley n 20.705; art. 6).
286
3. Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria
el primer antecedente de este tipo de sociedades es la creacin de Servicios

elctricos del Gran buenos Aires (SeGbA), que, por no ajustarse a las disposiciones del Cdigo de Comercio en materia de sociedades annimas ni
a la ley n 12.962 de sociedades de economa mixta, requiri de una ley
especial para su conformacin ley n 14.772 ao 1958-[8] . Aos despus
y a partir de ste y otros antecedentes, en 1967 se sancion la ley n 17.318
que introdujo la sociedad annima con participacin estatal mayoritaria
como una subclase de la sociedad annima[9]. Posteriormente la lS 1972
reproducira mayormente esta norma en sus arts. 308 a 314.
Caractersticas
la lS define como sociedad annima con participacin estatal mayoritaria
a todas aquellas que se constituyan con el estado nacional, los estados provinciales, los municipios u organismos estatales autorizados, de modo que
stos sean propietarios individual o conjuntamente de acciones que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que
ello sea suficiente para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias (art. 308 lS).
tambin son annimas con participacin estatal mayoritaria, aunque adquieren tal carcter de manera derivada, las sociedades preexistentes en las
que el estado alcanzara tal participacin (cincuenta y uno por ciento). el texto
legal establece que para que tal supuesto sea posible, se requiere que una
asamblea de socios especialmente convocada al efecto acepte dicha incorporacin sin que medie oposicin expresa de algn accionista (art. 309 lS).
Naturaleza
Sin perjuicio de la calidad de socio mayoritario del estado, la sociedad annima con participacin estatal mayoritaria es un sujeto de derecho privado,
dotado de personalidad y patrimonio propio que incluso puede ser declarado
en quiebra (arts. 2 y 5 lCQ y art. 293 lCQ derogatorio de los arts. 313 y
314 lS)[10]. Que estas sociedades respondan a la necesidad del estado de
participar activamente en empresas que involucran preponderantemente el
287
balbn, Sebastin
inters pblico o en aquellas en las que la aplicacin del capital privado en

un momento determinado satisface la poltica de prosperidad constitucionalmente consagrada[11], tampoco las aparta del sometimiento al ordenamiento societario mercantil[12]. empero, si la sociedad tuviera otorgada por
ley potestades o privilegios de derecho pblico que permitan distinguir con
claridad su rgimen global como perteneciente a dicho ordenamiento, pueden ser reputadas como sujetos de derecho pblico[13].
Administracin
Por tratarse de sociedades sujetas a fiscalizacin estatal permanente (art. 299
inc. 3 lS), su administracin est a cargo de al menos tres directores, elegidos asambleariamente. Con independencia de la calidad de funcionarios
que aquellos designados por el estado pudieran tener en sus reparticiones,
en lo que a la sociedad concierne (i) sus tareas son ajenas a la funcin
pblica. (ii) no sern susceptibles de incurrir en delitos especficos para funcionarios pblicos. (iii) no poseen los derechos y deberes de los funcionarios
pblicos[14]. Sus funciones y atribuciones se rigen segn las previsiones
para los directores de sociedades annimas, a las que remitimos.
Eleccin de directores y sndicos por la minora
el estatuto podr prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos. Cuando las acciones de la minora alcancen
el veinte por ciento del capital social, tendrn representacin proporcional
en el directorio, por lo que en tal caso el rgano deber contar con al menos
cinco integrantes cuatro por la administracin pblica y uno por la minora
(art. 311 lS). Cuando la minora ejerciera el derecho de eleccin, la designacin no podr recaer en funcionarios de la administracin pblica (art.
310 lS). el sistema de eleccin por voto acumulativo (art. 263 lS) no es de
aplicacin (art. 311 lS).
Fiscalizacin
tratndose de sociedades sujetas a fiscalizacin y control permanente, deben
contar con una sindicatura colegiada que acta como Comisin Fiscalizadora
de al menos tres integrantes (arts. 284 y 299 inc. 3 lS). Sus funciones y
288
atribuciones se rigen segn las previsiones comunes a los sndicos societarios o segn el caso miembros del consejo de vigilancia.
Prdida de la calidad de controlante por parte del Estado
la prdida por parte del estado de una porcin tal de capital que le impida
detentar al menos el cincuenta y uno por ciento del capital social, o que le
imposibilite prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias, hace
que las previsiones para sociedades annimas con capital estatal mayoritario
dejen de aplicarse (arts. 308 y 312 lS). la causal opera de puro derecho[15],
rigindose desde entonces la sociedad por las disposiciones comunes a toda
sociedad annima.
289
balbn, Sebastin
notas
[2]Cfr. CASSAGne J., Derecho Administrativo, t. i, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1983,
pp. 461 y 462.
[3]Cfr. GORDillO A., tratado de Derecho Administrativo parte general, t. i, Macchi,
buenos Aires, 1986, Xi-24 pto. 10.2.1.5.
[4]Cfr. CASSAGne J., Derecho, t. i, p. 464.
[5]CASSAGne J., Derecho, t. i, p. 467.
[6]Cfr. etCHebARne bUllRiCH C., el estado empresario, ll 1985-C, p. 989.
[7]VeZZOni M., en Cdigo de Comercio comentado y anotado de ROUillOn A, t. iii,
la ley, buenos Aires, 2006, p. 785.
[8]Cfr. VeRn A., Sociedades Comerciales ley 19.550 comentada, anotada y concordada, t. 4, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 565.
[9]Cfr. exposicin de Motivos ley 19.550, Captulo ii, Seccin Vi; CURA J. y bellO
knOll S., la sociedad annima con participacin estatal mayoritaria su naturaleza jurdica a la luz de un fallo clarificador-, ll 1991-A, p. 365; ROitMAn H., ley de Sociedades
Comerciales comentada y anotada, t. iV, la ley, buenos Aires, 2006, pp. 758 y 762; ZUninO J., Rgimen de Sociedades Comerciales, Astrea, buenos Aires, 2005, p. 278.
[10]Cfr. ROitMAn H., ley de Sociedades, t. iV, pp. 763 y 765; CRiStiA J., en Cdigo de
Comercio comentado y anotado de Rouillon A, t. iii, la ley, buenos Aires, 2006, p. 773.
[11]Cfr. HAlPeRn i. y OtAeGUi J., Sociedades Annimas, 2 ed., Depalma, buenos Aires,
1998, p. 884.
[12]Cfr. CURA J. y bellO knOll S., la sociedad annima, ll 1991-A, p. 365;
VeRn A., Sociedades Comerciales, t. 4, p. 566; CnCom. Sala A, febrero 13-1980, Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A., ll 1980-b, p. 2.
[13]Cfr. GORDillO A., tratado, t. i, Xi-27 pto. 10.2.1. 7.
[14]ROitMAn H., ley de Sociedades, t. iV, p. 770.
[15]Cfr. ROitMAn H., ley de Sociedades, t. iV, p. 776; CRiStiA J., en Cdigo, t. iii, , p. 771.
290
Captulo XXIII
Agrupaciones de Colaboracin y Uniones Transitorias
de Empresas
Agrupaciones de Colaboracin y Uniones Transitorias de Empresas[1]
necesidades inherentes a la produccin masiva de bienes, la prestacin de servicios o la construccin de obras de importancia, forzaron el agrupamiento
transitorio de sociedades comerciales en procura de la obtencin de un logro
comn. Su recepcin normativa en el derecho argentino es tarda y se corresponde con la sancin de la ley n 22.903 de 1983, que incorpora a la lS dos
formas contractuales carentes de personalidad, las agrupaciones de colaboracin empresaria (ACe o AdeC, arts. 367 a 376) y las uniones transitorias de
empresas (Ute, arts. 377 a 381). Hasta entonces estos modos de colaboracin
requeran la constitucin de sociedades comerciales ad-hoc (art. 30 lS), si se
buscaba evitar que el vnculo resultante del contrato innominado pudiera ser
reputado de irregular en los trminos del art. 21 lS. la solucin vino a dar status legal a formas de vinculacin prcticas y de bajo costo, si se las compara
con la creacin de nuevas sociedades o los ms complejos procesos de fusin
o escisin[2].
De ninguna de stas especies -Ute o ACe- resulta un sujeto de derecho
y slo se trata de contratos que regulan la forma en que las partes se organizan en torno a una estructura complementaria, destinada a auxiliar sus economas sin perder sus individualidades ni generar relaciones de
subordinacin ni control societario[3].
1. Agrupaciones de Colaboracin - ACE
la ACe es una forma de organizacin comn, establecida por dos o ms

empresarios individuales o colectivos que tiene por finalidad desarrollar determinadas fases de su particular actividad empresarial en beneficio propio,
o de perfeccionar o incrementar su resultado (art. 367 lS)[4]. Se encuentran
legitimados para conformar agrupaciones de colaboracin
i.-) las sociedades constituidas en la Repblica;
ii.-) las sociedades constituidas en el extranjero, previo cumplimiento
de lo dispuesto por el art. 118, tercer prrafo lS (ejercicio habitual); y
iii.-) los empresarios individuales domiciliados en la Repblica.
Si bien son asociaciones[5], no constituyen sociedades ni son sujetos de
293
balbn, Sebastin
derecho. Se estructuran en torno a un contrato consensual, plurilateral, oneroso y nominado, que se rige por las normas especficas de los arts. 367 a
376 lS y supletoriamente no ya por la lS, sino por los Cdigos de Comercio
y Civil[6]. la agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro,
sin perjuicio de que del servicio que presta a sus miembros se traduzcan beneficios. la ley exige que las ventajas econmicas que genere su actividad
recaigan directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas (art. 368 lS). Adems, la lS consagra una clara independencia
entre las partes que integran la ACe, con inexistencia de subordinacin en
el ejercicio de funciones sobre la actividad de sus miembros, y un marcado
carcter mutualista o cooperativo[7].
Forma. Inscripcin.
el contrato se celebra por instrumento pblico o privado, y se inscribe ante
el Registro Pblico de Comercio. De su falta de inscripcin no resulta la
aplicacin del rgimen de irregularidad societaria, sino que:
i.-) no resulta oponible, frente a los acreedores particulares de los participantes, la intangibilidad del fondo comn operativo[8];
ii.-) se rige por las disposiciones para las asociaciones irregulares del
art. 46 del Cd. Civ., transformndose la responsabilidad de los participantes
de solidaria pero subsidiaria, en solidaria directa[9] en concordancia, el Registro pblico de Comercio debe remitir una copia con los datos de la inscripcin a la Direccin nacional de Defensa de la Competencia.
Contenido
De manera enunciativa[10], el art. 369 lS dispone que el contrato de colaboracin empresaria debe contener:
i.-) el objeto de la agrupacin;
ii.-) su duracin, que no podr exceder de diez aos -aunque el plazo es
prorrogable-. en caso de que el contrato omitiera consignar el plazo, se entender que es vlido por diez aos;
iii.-) la denominacin, formada con un nombre de fantasa integrado con
la palabra "agrupacin";
iv.-) el domicilio y los datos de la inscripcin registral de cada uno de los
participantes. en caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano
294
social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta;

v.-) la constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven
del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros;
vi.-) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas
al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes;
vii.-) la participacin de cada contratante en las actividades comunes y
en sus resultados;
viii.-) los medios, atribuciones y poderes para dirigir y administrar la
organizacin y actividad comn, y representar individual y colectivamente
a los participantes;
ix.-) los supuestos de separacin y exclusin;
x.-) las condiciones de admisin de nuevos participantes;
xi.-) las sanciones por incumplimiento de las obligaciones;
xii.-) las normas para la confeccin de estados de situacin.
Resoluciones. Mayoras
las reuniones o consultas a los participantes de la ACe deben efectuarse
cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de
la agrupacin. Para ello la lS impone dos tipos de mayoras:
i.-) para resoluciones relativas a la realizacin de su objeto, el voto de la
mayora de los participantes salvo disposicin contractual en contra (art. 370
lS). en tal caso, los votos se computan por miembro, con independencia de
la participacin o inters relativo a cada uno de aquellos en el asunto[11]. la
impugnacin de la resolucin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales y contractuales, y debe demandarse ante el juez del domicilio
fijado en el contrato dentro de los treinta das de haberse notificado la decisin
de la agrupacin, mediante accin contra cada uno de sus integrantes;
ii.-) para resoluciones relativas a la modificacin del contrato o a la exclusin de un miembro del grupo se requiere el consentimiento unnime de
los participantes (arts. 370 y 376 lS).
Direccin y administracin
la agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad
de sus miembros. Su administracin est a cargo de una o ms personas f-
295
balbn, Sebastin
sicas, designadas en el contrato o bien posteriormente por resolucin de los

participantes, a las que se les aplican las reglas del mandato (arts. 368 y 371
lS y 221 del Cdigo de Comercio). en caso de ser varios los administradores,
si nada previera el contrato se entiende que pueden actuar indistintamente.
Si bien la lS no impone la obligacin de inscribir sus administradores en el
Registro Pblico de Comercio, alguna doctrina lo entiende necesario por tratarse de mandatarios comerciales[12].
Fondo comn operativo. Estado de situacin
las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin (art. 372 lS).
Se trata de un patrimonio de afectacin instituido por ley, ajeno al concepto
de aporte, y tiene por finalidad afrontar los gastos generales de funcionamiento de la agrupacin[13]. Una vez inscripto el contrato ante el Registro
Pblico de comercio y durante el trmino establecido para su duracin, el
fondo se mantiene indiviso incluso frente a los acreedores particulares de
los participantes (art. 372 lS).
Que los integrantes de la agrupacin no procuren un lucro directo para esta
sino cada una en beneficio de su propia actividad empresarial-, no implica
que no deba llevarse un adecuado registro del estado de situacin de la agrupacin,el que debe ser sometido a decisin de los participantes dentro de los
noventa das del cierre de cada ejercicio anual (art. 374 lS). Se trata de cuasi
rendiciones de cuentas, en los que cada miembro imputa en su propia contabilidad los resultados positivos o negativos del ejercicio[14]. De ello no resulta
la obligacin de confeccionar balances de ejercicio, pero s la de un correcto
llevado y tenedura de libros que permita controlar el estado de situacin.
Responsabilidad de los miembros de la agrupacin. Falta de registracin
Por las obligaciones que sus representantes realicen en nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de
terceros (art. 373 lS)[15]. no obstante, la accin contra stos slo queda
expedita una vez que se hubiera interpelado infructuosamente al administrador, o que habiendo atendido ste el reclamo, el fondo resultara insuficiente. el participante contra quien se demande el cumplimiento de la
obligacin puede hacer valer en su provecho las defensas y excepciones que
296
hubieren correspondido a la agrupacin. el administrador tambin puede

contraer obligaciones por cuenta de algunos -no todos- los participantes.
Frente a la falta de registracin de la agrupacin no resulta de aplicacin
el rgimen de las sociedades irregulares del art. 21 lS[16], sino aquel de las
asociaciones irregulares del art. 46 del Cd. Civ., por lo que la responsabilidad solidaria pero subsidiaria originalmente prevista para los participantes
se transforma en solidaria directa[17].
Exclusin de participantes.
Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser
excluido, por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el normal funcionamiento de la agrupacin (art. 376 lS).
Disolucin
el contrato de agrupacin se disuelve:
i.-) por la decisin de los participantes;
ii.-) por expiracin del trmino por el cual se constituy;
iii.-) por la consecucin del objeto para el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
iv.-) por reduccin a uno del nmero de participantes;
v.-) por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante,
a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por
unanimidad su continuacin;
vi.-) por decisin firme de autoridad competente que considere incursa
a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia;
vii.-) por las causas especficamente previstas en el contrato.
la disolucin, al igual que la conformacin, debe inscribirse ante el Registro Pblico de Comercio.
2. Uniones transitorias de empresas - UTE
Mediante el contrato de unin transitoria de empresas Ute- las partes se

renen para desarrollar o ejecutar una obra, servicio o suministro concreto,
297
balbn, Sebastin
dentro o fuera del territorio de la Repblica, pudiendo tambin desarrollar

o ejecutar obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal. Se encuentran legitimados para su suscripcin
i.-) las sociedades constituidas en la Repblica,
ii.-) las sociedades constituidas en el extranjero previo cumplimiento del
art. 118 tercer prrafo lS (ejercicio habitual); y
iii.-) los empresarios individuales domiciliados en la Repblica.
las uniones transitorias de empresas, si bien son asociaciones, no constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Se estructuran en torno a un
contrato consensual, plurilateral, oneroso y nominado, que se rige por las
normas especficas de los arts. 377 a 383 lS y supletoriamente no ya por la
lS sino por los Cdigos de Comercio y Civil[18]. Mediante el ejercicio de
la operatoria en stos prevista, sus participantes persiguen una finalidad netamente lucrativa ausente en el caso de las ACe.
Forma. Inscripcin -falta de-. Contenido
el contrato se otorga por instrumento pblico o privado, y se inscribe (igual
que las ACe) ante el Registro Pblico de Comercio, (arts. 380, 4 y 5 lS y
36 y 39 Cdigo de Comercio). en caso de no registracin, el rgimen vara,
debiendo distinguirse segn:
i.-) los participantes no sean sociedades por acciones, en cuyo caso se
la reputa como sociedad accidental o en participacin;
ii.-) los participantes sean sociedades por acciones, supuesto en que estaramos frente a una sociedad atpica[19].
el contrato debe contener:
i.-) el objeto, con determinacin concreta de las actividades y medios
para su realizacin. en cuanto a[20]:
ii.a.-) la obra de que se trate, esta podr ser pblica o privada, y tanto
material como intelectual -un proyecto o estudio-;
ii.b.-) el servicio, que define la puesta a disposicin del comitente, de
medios para su aplicacin a fines particulares o productivos;
ii.c.-) el suministro, que puede ser pblico o privado, importa la obligacin de entregar una o ms cosas de manera programada nica o continuada-. Si bien la Ute slo puede organizarse para la realizacin de una
obra, servicio o suministro, es posible que varios de stos se combinen si
298
forman parte de la misma operacin contemplada desde un mismo punto

de vista econmico;
ii.-) la duracin, que ser igual al de la obra, servicio o suministro que
constituya el objeto;
iii.-) la denominacin, que ser la de algunos o de todos los miembros,
seguida de la expresin "unin transitoria de empresas";
iv.-) el nombre, razn social o denominacin, del domicilio y los datos
de la inscripcin registral del contrato o estatuto de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los miembros. en
caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob
la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta;
v.-) la constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que
deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto
de terceros;
vi.-) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo
comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso;
vii.-) el nombre y domicilio del representante;
viii.-) la proporcin o mtodo para determinar la participacin de las
empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los ingresos y
gastos de la unin;
ix.-) los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato;
x.-) las condiciones de admisin de nuevos miembros;
xi.-) las normas para la confeccin de estados de situacin;
xii.-) las sanciones por incumplimiento de obligaciones.
Gobierno. Administracin. Representacin
la lS no contiene disposiciones respecto del gobierno de las Ute, por lo que sus
miembros gozan de libertad para establecer la forma de deliberar y resolver. A
falta de previsin contractual, las decisiones deben adoptarse por unanimidad (art.
382 lS), computndose los votos por participante y no pudiendo pautarse salvedades al rgimen de unanimidad cuando se tratara de cuestiones relacionadas con
la revocacin sin causa del representante (art. 379 lS). Al no existir en la lS normas sobre impugnacin de resoluciones s las hay para la ACe-, se aplica el rgimen de derecho comn. lo mismo sucede con las causales de impugnacin[21].
299
balbn, Sebastin
no existen disposiciones en la lS sobre la forma de administrar las Ute,

por lo que queda a criterio de sus miembros la determinacin de quien habr
de ejercer tal tarea y sus alcances. esta puede quedar en manos de:
i.-) los participantes de manera directa, segn los limites y facultades
que imponga el contrato;
ii.-) del representante, quien ms all de la amplitud de las facultades
que le concede el art. 379 lS, deber ceirse a las limitaciones que surjan
del contrato y a las que resulten de las rdenes que le impartan los participantes como resultado de su reunin;
iii.-) del administrador, a quien la lS slo alude de una manera indirecta
al imponerle sujecin a las normas en la confeccin de los estados contables
(art. 278 inc. 12 lS), por lo que su participacin se desdibuja de tal forma
que puede incluso confundrselo con la persona del representante -no existe
impedimento para un mismo sujeto desempee ambas funciones-.
Si el contrato no dispusiera la forma en que quien ejerza la administracin debe ser removido, cabr distinguir segn[22]:
i.-) si el administrador hubiera sido designado contractualmente, ser
necesaria la aprobacin de la mayora de los participantes;
ii.-) cuando el administrador fuera nombrado con posterioridad a la suscripcin del contrato, las reglas y mayoras para su remocin sern idnticas
a las que se hubieran aplicado para su eleccin, y
iii.-) si la figura del administrador coincidiera con la del representante,
se aplican las previsiones del art. 379 lS, que imponen la unanimidad.
el representante de la Ute debe contar con poderes suficientes de todos
los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro acordado
(art. 379 lS). Adems de a tales poderes, el representante debe sujetarse a
las instrucciones que se deriven del contrato, de las que vlidamente emanen de la reunin de participantes y de las que le gire el administrador (de
existir tal), por lo que se asemeja a los representantes tcnicos de los contratos de locacin de obras, servicios y suministros[23]. el cargo de representante slo es revocable si se invocara una causa justificada, o sin ella si
existiera decisin unnime de los participantes. Si mediara justa causa de
revocacin, sta podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta de
los participantes.
300
Responsabilidad de los miembros de unin transitoria de empresas

Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de
los participantes de la Ute por los actos y operaciones que deban desarrollar
o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a terceros (art. 381 lS).
en funcin de tal presuncin de no solidaridad, deber en definitiva estarse
a lo que resulte de la norma particular que pudiera imponerla o del contrato
que la pacte. la quiebra de cualquiera de los participantes o la incapacidad
o muerte de los empresarios individuales, no produce la extincin del contrato de Ute, el que contina con los restantes miembros si stos acordaran
la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente (art. 383 lS).
301
balbn, Sebastin
notas
[2]Cfr. ZUninO J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires,
2005, p. 299.
[3]Cfr. OtAeGUi J., De los contratos de Colaboracin empresaria, RDCO, ao 1983, p.
861; RACCiAtti H., De los contratos de colaboracin empresaria en Cdigo de Comercio
-anotado y comentado- de ROUilln A. y AlOnSO D., t. iV, la ley, buenos Aires, 2007,
p. 348.
[4]Cfr. ZAlDiVAR e., MAnVil R. y RAGAZZi G., Contratos de Colaboracin empresaria, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1997, p. 109.
[5]Cfr. OtAeGUi J, informalidad y exorbitancia en los contratos de colaboracin empresaria, eD 152, p. 917.
[6]Cfr. ZAlDiVAR e., Contratos de, p. 111.
[7]ZUninO J., Rgimen de Sociedades Comerciales, 20 ed., Astrea, buenos Aires, 2005,
p. 300; FUSARO b., los Contratos de Colaboracin empresaria, Depalma, buenos Aires,
1987, p. 15; ZAlDiVAR e., Contratos de, p. 88; ROitMAn H., ley de Sociedades Comerciales -comentada y anotada, t. iV, la ley, buenos Aires, 2006, p., p. 861.
[8]Cfr. ZAlDiVAR e., Contratos de, pp. 93, 122 y 127.
[9]Cfr. OtAeGUi J, informalidad, eD 152, p. 917.
[10]Cfr. FUSARO b., los Contratos de Colaboracin, p. 23.
[12]Cfr. ROitMAn H., ley de Sociedades, t. iV, p. 873; VeRn A., Sociedades Comerciales, t. 4, Astrea, buenos Aires, 1987, p. 919.
[13]Cfr. nAZAR eSPeCHe F., Comentarios a las Reformas a la ley de Sociedades Comerciales, Depalma, 1984, p. 116.
[14]Cfr. ZUninO J., Rgimen de..., p. 304.
[15]la agrupacin de colaboracin slo dirige su actividad frente a sus miembros y no a los
terceros. Cfr. GARCA DAZ C., el nombre de los contratos de colaboracin empresaria,
eD 1992-146 sum.
[17]Cfr. OtAeGUi J, informalidad, eD 152, p. 917.
[19]Cfr. OtAeGUi J., informalidad y exhorbitancia en los contratos de colaboracin empresaria, eD 152, pp. 919 a 920; RACCiAtti H., De los contratos, t. iV, p. 348.
302

[20]Cfr. CAbAnellAS De lAS CUeVAS G. y kellY J., Contratos de Colaboracin,
pp. 307, 308 y 311.
p. 345.
pp. 348 y 349.
[23]Cfr. ibidem, pp. 353 y 354.
303

Apuntes de Derecho Societario IJ 2012

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