MODULO I: EL DERECHO PENAL ECONOMICO.

RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURDICAS

Unidad 1: El Derecho Penal Econmico 1.1 Introduccin al Derecho Penal Econmico

Repasen cuidadosamente estas imgenes. Representan claramente la evolucin que ha sufrido la problemtica del delito en nuestra sociedad. El estereotipo del delincuente marginal, estigmatizado, ofensor de bienes jurdicos individuales, se encuentra superado por este otro, el correspondiente al delincuente universitario, empresario, socialmente exitoso, inmerso en la actividad econmica, que lesiona bienes jurdicos supra-individuales. Nuestra primera mirada introductoria al Derecho Penal Econmico nos permite advertir sin mayor esfuerzo que lo nuclear de su estudio gira en torno al cambio de paradigma entre el concepto tradicional de delito y el delito econmico. Esta nueva forma de criminalidad de caractersticas tan especiales y dismiles al delito comn ha evidenciado la insuficiencia de las soluciones tradicionales de la dogmtica penal para brindar una respuesta adecuada a la problemtica que presenta. Es en ese punto que el Derecho Penal Econmico -como rama especial del Derecho Penal-, aparece.

Concepto
Resulta difcil lograr un concepto material del Derecho Penal Econmico. Cuando referimos concepto material, por contraposicin al concepto formal, aludimos a un concepto vlido para ser aplicado a cualquier derecho de esas caractersticas, en cualquier tiempo y lugar: un concepto universal; mientras que un concepto formal precisa el contenido del Derecho Penal Econmico en determinado tiempo y lugar.La dificultad para esbozar un concepto material de esta rama del Derecho Penal se debe, entre otros, a los siguientes obstculos

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o o o o o

Heterogeneidad de la materia Ausencia de un criterio unnime a nivel internacional Ausencia de univocidad y claridad en las legislaciones comparadas Dificultad para determinar un concepto material por el conflicto entre delito y contravencin Ambigedad del trmino econmico:

Estas dificultades para determinar el contenido del Derecho Penal Econmico se agudiza en pases federales como el nuestro, donde el derecho sustantivo como el penal es materia federal y el derecho procesal es una de las potestades no delegadas por las provincias a la nacin. Esto apareja que la creacin de fueros penales econmicos por las provincias genere zonas paralelas al derecho penal econmico, contemporneas a aquellas creadas por el gobierno federal A ello se suma la recepcin que tuvo en el pas la tesis que sostiene la existencia de una diferencia cualitativa entre delito y contravencin. Esta tesis es desarrollada por la Escuela Toscana y por James Goldschmidt, y receptada por Ricardo Nez, sosteniendo que el delito es sustancialmente distinto de la contravencin; mientras el delito ofende los principios de tica universal, la contravencin es una simple pena de orden que se aplica por razones de utilidad publica. Esto permita mantener en manos de las provincias la regulacin administrativa preservando el federalismo y evitando una mala conclusin de la legislacin federal con la comn. Si bien esa tesis ha sido superada y hoy la doctrina es conteste en sostener que la diferencia entre delito y contravencin es solamente cuantitativa y que no hay diferencia sustancial entre ellas, esa posicin deriv en la proliferacin de reglas legales violatorias del non bis in idem. Si entendemos que la diferencia entre delito y contravencin es sustancial, o cualitativa (escuela Toscana, Goldschmidt), la materia penal econmica, mayormente contravencional, permanecera en Argentina dentro de las potestades reservadas por las provincias y no se confundira la legislacin federal con la comn En definitiva, los obstculos precedentemente enunciados evidencian la dificultad para enunciar un concepto material del Derecho Penal Econmico. Por ello, nos conformaremos con brindar un concepto formal, que nos permita precisar qu es Derecho Penal Econmico en Argentina hoy.-

Jorge de la Ra: Es el conjunto de normas en las cuales la sancin tiende a proteger los fines y polticas econmicas del Estado en la sociedad prestando especial atencin a ciertos derechos supraindividuales e individuales que hacen a la produccin, circulacin y consumo de bienes Bacigalupo: Es toda aquella legislacin que en sentido amplio protege mediante el uso de los medios penales la intervencin del Estado en la economa

Contenido
A diferencia de nuestra posicin de limitarnos a brindar un concepto formal del Derecho Penal Econmico, la doctrina ha realizado notables esfuerzos para brindar un concepto material de esta rama del derecho. Ha intentado buscar algn criterio dogmtico vlido para lograr la comprensin

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y sistematizacin de todo aquello que incluya la expresin Derecho Penal Econmico. Por otra parte, este contenido debe referirse a un tiempo y lugar determinado. De este modo, nos encontramos con dos niveles de criterios para determinar el contenido del Derecho Penal Econmico: Criterio dogmtico crtico o valorativo (Criterio de primer grado): se refiere a los parmetros estables para determinar el contenido del DPE independientemente de cualquier ordenamiento jurdico. Permite elaborar criterios puros. Conforme a cada uno de estos criterios, el contenido del Derecho Penal Econmico consiste en: Criterio Estrictsimo: exclusivamente las infracciones a las disposiciones sobre precios Criterio restrictivo: las infracciones que atentan contra la actividad interventora y reguladora del estado Criterio Amplio: todas aquellas normas que regulan la produccin, fabricacin y reparto de bienes econmicos y que atiendan a un bien jurdico supra-individual Criterio Criminolgico: aquellas determinadas formas de delincuencia caracterizadas por la pertenencia de los autores a un crculo social determinado siempre que el hecho sea realizado en el marco de su actividad profesional. Se divide en: Criterio criminolgico estricto: slo son delitos econmicos los white collar crimes. Criterio Criminolgico Amplio: incluye junto a esta clase de autores a los funcionarios pblicos, ya que el delito econmico generalmente esta vinculado con la actividad poltica. Criterio vinculado a la Empresa: aquellos delitos cometidos a travs de una empresa Criterio vinculado a los modernos instrumentos de la vida econmica: aquellos delitos que implican un abuso de modernos instrumentos de la vida econmica (tarjetas de crdito, cheques, transferencia de tecnologa

Criterio dogmtico descriptivo o emprico (criterios de segundo grado o procesales). Se refiere al contenido del DPE en un sistema jurdico determinado. Se estructura a travs de anlisis detenido de la poltica criminal econmica de un ordenamiento mediante la utilizacin de criterios valorativos, o bien a partir de decidir prima facie que es lo que comprende el DPE.

As, el contenido del Derecho Penal Econmico se conforma en base a:

Prueba Compleja: aquellos delitos patrimoniales clsicos cuya acreditacin implica desproporcionadas dificultades financieras o de tiempo o de especializacin Organizacin Judicial: el legislador adjetiviza un fuero como Penal Econmico y le atribuye competencia para determinados delitos

IMPORTANTE!!!!!!

No es bueno determinar el contenido del Derecho Penal Econmico de acuerdo a un solo criterio. Es conveniente combinar criterios.

Criterios observados en argentina. Se han combinado criterios de primer y segundo grado. En el Fuero Federal se ha seguido como criterio de primer grado el Criminolgico estricto y como criterio de segundo grado el Criterio Procesal de organizacin judicial. En el Fuero Provincial Cordobs, se ha seguido como criterio de primer grado el Criminolgico Amplio y como criterio de segundo grado el Criterio Procesal de organizacin judicial.

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1.2 Origen del Derecho Penal Econmico

El Derecho Penal Econmico es un derecho de corta edad, tanto a nivel internacional como nacional. Si bien aparecen atisbos de criminalizacin vinculadas con esta rama del derecho a lo largo de toda la historia, cierto es que recin en el devenir del siglo XX es cuando el fenmeno se desarrolla exhaustiva y conscientemente.

Origen Poltico:

ETAPAS
Nudo Estado Liberal

EVOLUCION Se desarrolla a partir de la transformacin de los estados agrarios en industriales y comerciales. No se adverta la necesidad de un Derecho Penal Econmico ya que el inters comn deba ser obtenido a travs del libre juego de la oferta y demanda. A partir de la revolucin bolchevique el control de la economa por el Estado es absoluto. Se afirma que el Derecho Penal tiene base econmica A partir del Nazismo y el Fascismo, la preocupacin se traslada a la represin de hechos vinculados con la seguridad del estado o la raza En esta etapa, la conflagracin mundial evidencia las deficiencias de las tres principales posiciones: El estado liberal totalmente falto de compromiso hacia el ciudadano carente de propiedad-, el Estado Socialista totalmente despreocupado de la autorrealizacin del proletario-, y el Estado Totalitario que anulaba el acceso del ciudadano a la vida pblica. Consagra el Estado Social de Derecho que aglutina los mejores aspectos de las posiciones referidas: del Estado Liberal asume los derechos de autonoma individual, del Estado socialista los derechos de prestacin social y como contra-cara del Estado Totalitario, garantiza el derecho del ciudadano a participar en la vida poltica. En esa instancia aparece el Derecho Penal Econmico, para vigilar que la libertad econmica no sea libertinaje y garantizar la intervencin del Estado cuando sea necesario para la direccin de la economa

Marxismo

Totalitarismo

Segunda Guerra Mundial

Ley Fundamental Alemana

Origen Doctrinario
Tambin en el siglo XX, la criminologa sufrir un cambio de paradigma, como sealramos en la introduccin. Desde el criminalismo etiolgico enfocado en el delincuente y sus circunstancias genticas, fsicas, psquicas y sociales se evolucion a la criminologa de la reaccin social que

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centralizaron su objeto de estudio en la denominada sociedad crimingena como elemento definidor de la desviacin y de la criminalidad. Las distintas corrientes sern analizadas luego cuando abordemos al delito econmico en particular.

Evolucin de la materia Penal Econmica en el Derecho Comparado

Nuestro Derecho Penal Econmico ha abrevado en el Sistema Continental Europeo, resultando usuario permanente de las teoras alemanas, espaolas e italianas sobre la material. A los fines de apreciar la evolucin en el Derecho comparado, remitirse a la bibliografa obligatoria. (Balcarce, Pag. 44)

Situacin del Derecho Penal Econmico Argentino

Varios congresos internacionales proclamaron la necesidad de la existencia de un Fuero Penal Econmico en nuestro pas, entre ellos se destaca el Congreso Latinoamericano de 1941 en Chile. En base a estos antecedentes, es que el 30 de Setiembre de 1958 se sanciona la Ley Nacional 14558 que creaba en la Capital Federal los cargos de Jueces de Agio y Especulacin, Una Cmara de Apelacin y tres Fiscales. La ley 14559, de misma fecha, estableca el procedimiento para juzgar las infracciones en que eran competentes estos Tribunales. Sin embargo esta ley no fue operativa. Un ao despus, el 9 de Setiembre de 1959, se sancion la Ley 14.831. En su Art. 1 estableci que los Tribunales creados por la Ley 14558 se denominaran en lo Penal Econmico e integraran los Tribunales Nacionales de la Capital Federal, ampliando su competencia, entre otros, a los fraudes al comercio y la industria, Leyes antimonoplicas, comercio de carnes, etc. A nivel provincial, el Fuero en lo Penal Econmico de Crdoba fue creado a partir de la sancin de la Ley 8180 (Luego modificado por la Ley 8835) y puesto en funciones a travs de la Ley 9122 y sus modificatorias. La competencia de este Fuero es la siguiente: FUERO PENAL ECONMICO DE CORDOBA Delitos comprendidos en el catlogo de la ley 9199 cometidos con posterioridad al 8/8/2003, o cometidos con anterioridad pero cuya investigacin hubiera comenzado despus de esa fecha (8/8/03) CATALOGO:
A) Ttulo VI (Delitos contra la Propiedad): a) Captulo 4: Relativos a Estafas y Otras Defraudaciones Artculo 173 (Incisos 7, 11, 12, 13 y 14) y Artculo 174 (Inciso 5) cuando su autor, partcipe primario o secundario, y/o instigador, sea un funcionario o empleado pblico, o, miembro o funcionario de una sociedad comercial, bancaria o financiera, regular o irregular. A 1rtculo 174 (Inciso 6) b) Captulo 4 bis: Usura Artculo 175 (bis), Tercer prrafo. c) Captulo 5: Quebrados y Otros Deudores Punibles Artculos 176, 177, 178, 179 (Primer prrafo) y 180. B) Ttulo VIII (Delitos contra el Orden Pblico) Artculo 210: En este caso, cuando el acuerdo para delinquir versare sobre la comisin de los hechos tpicos establecidos en este Artculo.

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C) Ttulo XI (Delitos contra la Administracin Pblica): a)Captulo 4: Abuso de Autoridad y Violacin de los Deberes de los Funcionarios Pblicos Artculos 248, 249, 250, 251, 252 y 253. b)Captulo 5: Violacin de Sellos y Documentos Artculo 254. En estos dos ltimos casos cuando sus autores o partcipes integren o hayan integrado el Poder Ejecutivo Provincial o Municipal, desempeando las funciones de Gerente, Director o jerarqua superior, sean o hayan sido miembros de Directorios de Entes Descentralizados, Entidades Autrquicas, Sociedades o Agencias del Estado, ejerzan o hayan ejercido el cargo de Comisario Mayor o superior de las Fuerzas de Seguridad, miembros del Tribunal de Cuentas de la Provincia o Municipales, Intendentes y Presidentes de Comuna, Legisladores Provinciales o Concejales Municipales, o funcionarios de ambos Poderes Legislativos que ostenten la jerarqua de Director o superior y funcionarios o magistrados que integren o hayan integrado el Poder Judicial. c)Captulo 6: Cohecho y Trfico de Influencias Artculos 256, 256 bis, 257, 258, 258 bis y 259. 1d) Captulo 7: Malversacin de Caudales Pblicos Arts 260, 261 (Primer prrafo), 262, 263 y 264. e) Captulo 8: Negociaciones Incompatibles con el Ejercicio de Funciones Pblicas Artculo 265. f)Captulo 9: Exacciones Ilegales: Artculos 266, 267 y 268. g)Captulo 9 bis: Enriquecimiento Ilcito de Funcionarios y Empleados Artculos 268 (1), 268 (2) y 268 (3). h) Captulo 13: Encubrimiento y Lavado de Activos de Origen Delictivo: Art 279 (Inciso 3), en funcin del 278. D) Ttulo XII (Delitos contra la Fe Pblica): e) Captulo 5: De los Fraudes al Comercio y a la Industria: Artculos 300 (Incisos 2 y 3) y 301

Delitos comunes que sean de competencia del Fuero en virtud de las reglas de conexin art. 47 y sgtes. del C.P.P. y art. 3 Ley 9181. EXCEPCION: No son del fuero especializado, aquellos expedientes que pese a estar HOY incluidos en el catlogo vigente fueron distribuidos a otras Fiscalas y Juzgados de Control en virtud de la ley 9181 y A.R. 733, 736 y 747 estaban comprendidos en el catlogo de la Ley 9122 y quedaron excluidos por ley 9181-.-

Podemos concluir en relacin a esta cuestin, que los caracteres ms relevantes del Derecho Penal Econmico son: Distincin entre delitos y contravenciones Falta de claridad entre penas criminales y reglamentarias Falta de claridad en relacin a la responsabilidad de las personas jurdicas Utilizacin de leyes penales en blanco y tipos penales abiertos Ausencia de eficacia de la amenaza de la pena por apego a sanciones tradicionales

1.3 Relacin Entre el Derecho Penal y Derecho Penal Econmico

1.3.1 Derecho Penal Nuclear, Derecho Penal Accesorio y Derecho Penal Econmico Con el Estado Liberal y el proceso codificatorio, surge el Derecho Penal Nuclear, convencional o central. Se sanciona en un conjunto mnimo de normas aquellas conductas que afectan bienes jurdicos relacionados directamente con la persona fsica (Bienes jurdicos individuales). El desarrollo tecnolgico y la proliferacin de riesgos gener la necesidad de expandir las regulaciones penales para atender la proteccin de nuevos mbitos sociales: medio ambiente, informtica, comunicaciones, energa nuclear, etc. Se construy as, a la par del Derecho Penal Nuclear, un Derecho Penal Accesorio, no convencional o perifrico.

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 A partir de la intervencin del estado como garante de la prestacin de los ciudadanos, se comenzaron a proteger nuevos bienes jurdicos de carcter social o supra individuales vinculados a lo patrimonial, empresarial y a la funcin pblica. A este conjunto de normas de lo llam Derecho Penal Econmico.

Evidentemente esta nueva rama del Derecho se integra al Derecho Penal accesorio sin que existan por el momento criterios materiales de entidad suficiente para diferenciarlo del resto del Derecho Accesorio.
1.3.2 Naturaleza jurdica de la relacin entre Derecho Penal y Derecho Penal Econmico

La vinculacin entre Derecho Penal Nuclear y Derecho Penal Econmico se refiere a dos aspectos: si el Derecho Penal Econmico es un derecho autnomo del Derecho Penal Nuclear y, en caso contrario, si la vinculacin existente es una vinculacin de especialidad o excepcionalidad en relacin al Derecho Penal Convencional.

AUTONOMA
CIENTFICA: En caso de seguir la doctrina de GOLDSCHMIDT que sostiene una diferencia ontolgica o sustancial entre delito y contravencin, podra afirmarse su autonoma, ya que sera considerada como una rama distinta dentro del Derecho Penal administrativo ajena al Derecho Penal comn. Actualmente se promueve la posicin de un Derecho Penal de intervencin. Este Derecho estara entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo, entre el Derecho Privado y el D Publico con menores garantas y menores sanciones: es decir,un mini-derecho. No es admisible porque el consenso doctrinario actual no reconoce entre delito y contravencin diferencia cualitativa alguna, slo cuantitativa.

Los problemas del DPE (autora, menores garantas procesales, responsabilidad,) no son exclusivas del DPE sino de todo el derecho accesorio. Por ello no estamos en condiciones de afirmar que por ahora, el Derecho Penal Econmico tenga autonoma cientfica.
LEGISLATIVA: Existira autonoma si la normativa que nos ocupa se encontrase en un ordenamiento independiente (Cdigo) o en un conjunto de leyes orgnicamente entrelazadas (Leyes especficas). En nuestro pas no es as. Las Leyes Penales Econmicas se encuentran dispersas tanto en el Cdigo Penal como en leyes especiales (Vg. Cdigo Aduanero) y en leyes penales especiales (Vg.: Rgimen Penal Tributario) ACADEMICA: Se ha desarrollado autonoma acadmica a travs de su estudio pormenorizado en ctedras especiales y posgrados.

EXCEPCIONALIDAD Y ESPECIALIDAD
Sera un derecho de excepcin si el derecho nuclear siguiera vigente salvo derogacin expresa del legislador. Si no la hay, si la derogacin es tcita, es un derecho especial El Art. 4 CP, expresa: Las disposiciones generales del presente Cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieran lo contrario

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Como se puede advertir es ambiguo en relacin a si la disposicin en contrario debe ser expresa o tcita. Como no podemos distinguir donde la ley no lo hace, corresponde aplicar el principio interpretativo de que la ley especial deroga a la general. Por ello, el DPE como todo derecho accesorio se vincula al DP por una relacin de especialidad Ahora bien, debemos tener cuidado pues esa especialidad se presentar en tanto se verifiquen derogaciones expresas o mediante interpretacin que excluyan la aplicacin de los principios generales del Derecho Penal Nuclear. Distinto es el caso cuando no existe tal derogacin. En esos casos el Derecho Penal Econmico seguir vinculado a los principios generales establecidos por el Derecho Penal Nuclear.

1.4 Caracteres contemporneo.

del

Derecho

Penal

Econmico

Algunas son compartidas con las propias del Derecho Penal Nuclear. Otras son propias de esta rama especial: En tanto Derecho es Normativo: enuncia leyes del deber ser Valorativo: se estructura en base a apreciaciones valorativas sobre lo punible Finalista: persigue asegurar la convivencia social Pblico: regula las relaciones del individuo con el estado Sancionatorio Subsidiario y complementario: se aplica como ltima ratio Fragmentario: por que es un sistema discontinuo de ilicitudes (sus silencios son esferas de libertad) Judicial: Se aplica a travs de organos jurisdiccionales Prevalentemente accesorio Dinmico y variable Apela a la reparacin como tercera va

En tanto Derecho Penal es

En tanto Derecho Penal Econmico es

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1.5 Crticas al Derecho penal Econmico.

Comunes al Derecho Penal Accesorio

Especiales del Derecho Penal Econmico

Inflacin penal se amplan y crean nuevos tipos penales en el DP accesorio Proliferacin de delitos de peligro abstracto. Ante el advenimiento de una sociedad de riesgo ocasionado por el exorbitante desarrollo tecnolgico se aplica indiscriminadamente esta tipologa delictiva que previene en forma anticipada futuros riesgos y a veces entra en colisin con el principio de legalidad. Crisis del principio de subsidiariedad: se recurre en los conflictos econmicos permanentemente al derecho penal como modo de presin y entonces deja de actuar como ultima ratio en la resolucin de conflictos Nebulosos contornos conceptuales: imprecisin y vaguedad de su objeto. El trmino orden publico econmico es muy vago Globalizacin: impone polticas penales con menores garantas procesales Manifestacin de ideologas de izquierda: nos referimos a los grupos que representan minoras que pretenden mayor incidencia en las polticas estatales y en vez de luchar por reducir su estigmatizacin, promueven un proceso de reaccin punitiva inversa contra los sectores con los que compiten.

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1.6 El Delito Econmico.

Sentido y Alcance de la expresin Delincuencia Econmica. Nocin Dentro de la Criminologa se han usado distintas expresiones para referirse a un fenmeno similar pero no idntico: delincuencia econmica; delincuencia de cuello blanco, delincuencia de caballeros, delincuencia profesional ...pero la ms consagrada es la de Delincuencia de Cuello Blanco, que nace con Sutherland en 1939.

Edwin H Sutherland desarrolla la Teora de la Asociacin Diferencial y define al delito de cuello blanco como La violacin de la ley penal por una persona de alto nivel socioeconmico en el desarrollo de la actividad profesional De este modo pone los pilares de un nuevo objeto de estudio criminolgico. Su mrito consiste en evidenciar que la delincuencia no es patrimonio de una sola clase social (la clase baja). Ese concepto de delito tiene tres caractersticas esenciales: Comisin de un delito Autor de alto nivel social Vnculo entre el delito y la actividad profesional

Si bien estas son las notas esenciales, distintos autores agregan otras que consideran importantes. La acentuacin de una u otra de estas notas adicionales da lugar a las distintas expresiones que mencionamos al inicio: Lesin a la confianza en el trfico mercantil Abuso de la credulidad de la vctima Especial astucia del autor Conciencia de la ilicitud del hecho pero no de su trascendencia criminal Pertenencia del autor a un sector de actividad econmica Imagen de honorabilidad La acentuacin de una u otra caracterstica determin el nacimiento de distintas denominaciones relativas al delito econmico, as: DELINCUENCIA PROFESIONAL (OCCUPATIONAL CRIME): enfatiza ms el vnculo entre delito y actividad profesional que la esfera social a la que pertenece el autor. Se considera que lesiona las esperanzas institucionalizadas que se anudan al rol profesional. Incluira la delincuencia de cuello blanco y la delincuencia de cuello azul (referida a las actividades de obreros profesionales). Vg. Abortos, venta ilegal de narcticos, abuso de tratamientos intiles los mdicos-; asesoramiento para evasin impositiva, falsas demandas por indemnizacin los abogados, etc. DELINCUENCIA DE CABALLEROS (KAVALIERSDELIKT): enfatiza ms el rango social que la relacin con la actividad profesional. Vg.: Duelo, tenencia ilcita de armas, adulterio, etc.

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DEINCUENCIA ECONOMICA: a menudo se la identifica con la delincuencia de cuello blanco de Sutherland, pero en realidad es una especie de ella, ya que en estos casos la actividad profesional, siempre se refiere a una actividad mercantil As, criminolgicamente hablando, podemos ya concluir que La delincuencia econmica consiste en infracciones lesivas del orden econmico, cometidas por personas de alto nivel socio-econmico en el desarrollo de su actividad profesional Si bien algunos desaconsejan la referencia a la procedencia social del autor, precisamente esa caracterstica la que permite diferenciar a la delincuencia econmica de la delincuencia de cuello azul o las pequeas estafas que tiene un inters criminolgico distinto del que interesa a nuestra materia.

Importancia y efectos de la Delincuencia Econmica. Existe conciencia social relativa a la importancia de la delincuencia econmica? Veamos:

Deficitaria sancin de la delincuencia econmica

Por Carlos Palacio Laje Abogado. Especialista en derecho penal.
...el sistema penal slo parece poder atender a la delincuencia tradicional, resultndole sumamente dificultoso ocuparse de la delincuencia econmica.
En efecto, esta criminalidad tiene un gravsimo dficit de sancin penal. Ese dficit implica que son muy pocos los hechos que se detectan y que logran encausarse en un proceso penal; slo algunos pasan la etapa instruccin y son casi imperceptibles los que obtienen una condena. Difcilmente corran esa suerte las grandes maniobras delictivas. En este sentido, sostiene el penalista Juan Mara Rodrguez Estvez, en la delincuencia econmica los casos merecedores de pena son mucho mayores que los casos en que, efectivamente, alguien es declarado responsable... ...as por ejemplo, es palmario que los altos grados de corrupcin que refieren los organismos internacionales de nuestro pas (en la clasificacin del 1 al 10 Argentina obtuvo en 2001 la nota 3,5 y en 2002 la nota 2,8), no estn reflejados ni en condenas ni en procesos penales. A qu causa responde el dficit de sancin penal de la delincuencia econmica? Indudablemente que las razones son muy variadas: sobrecarga de labor judicial relacionada a la delincuencia comn, falta de preparacin de los operadores, dificultades en acceder a prueba, complejidad de algunos procesos, etctera. Desde nuestra perspectiva, uno de los motivos esenciales de aquel dficit, est relacionado a otro dficit, cual es el de la valoracin de la gravedad que implica esta delincuencia. Nos referimos a un dficit de reconocimiento. No existe una conciencia social acabada de la amenaza que implica esta clase de criminalidad. En efecto, la valoracin social (y judicial) de los hechos enmarcados como delitos econmicos, es todava muy distinta de la valoracin que generan, por ejemplo, los delitos contra la vida o contra la integridad sexual. Es as que todava se reacciona con ms vehemencia en contra de la delincuencia comn que en contra de la delincuencia econmica, y de esta manera hoy sigue siendo menos reprobable quitar un centavo cada uno a un milln de habitantes a punta de maniobras contables, que 100 mil pesos a 10 bancos a punta de revolver (parafraseando a Wright Mills)... (Diario La Voz del Interior, Edicin da 13-12-04)

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Evidentemente y de acuerdo a lo sealado por este prestigioso especialista cordobs en su nota periodstica, la sociedad contina identificada con el estereotipo de que solo resultan daosos socialmente los delitos comunes

Sin embargo, los datos estadsticos sobre los efectos de los delitos econmicos sorprendentes al punto de permitirnos afirmar lo siguiente: el perjuicio que ocasionan es inimaginable en los delitos comunes Lesiona la vida e integridad de las personas Se expanden a nivel internacional.

son

Daos Materiales

Si bien los daos materiales caractersticos de la delincuencia econmica son financieros, estos superan en su cuanta al valor de los daos ocasionados por los delitos comunes. Pero adems hay otros daos materiales ms relevantes que los financieros:

. El caso del Sndrome Txico o del Aceite de Colza

En el ao 1981 se desata en Espaa una supuesta epidemia de neumona atpica que azota todo el pas ocasionando 740 muertes y 25.000 enfermos crnicos. Las investigaciones desarrolladas arrojan que la supuesta neumona en realidad era un sndrome txico aparentemente generado por aceite de colza desnaturalizado para uso industrial importado por la Empresa espaola Raelca quien mediante qumicos lo convierte y lo vende para consumo humano, a fin de abaratar costos y mejorar su posicin en el mercado. En 1987 se inicia el llamado Juicio del Siglo contra los empresarios y los traficantes del aceite recibiendo condenas de hasta 80 aos de prisin y obligando al estado a indemnizar por un monto de 500.000 millones de pesetas (3.253 millones de euros) a los afectados

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Los fraudes alimenticios, las manipulaciones con medicamentos cosmticos, etc atentan contra la vida y la integridad fsica de las personas en escalas superlativamente mayores a las que atentan los delitos comunes y pertenecen a la esfera de los delitos econmicas Daos inmateriales y otros efectos Podemos mencionar entre otros a la prdida de confianza en el trfico mercantil, la deformacin del equilibrio de mercado y la eliminacin de la competencia. A veces estos daos no se producen en forma directa, sino remota. Vg. Cuando evado impuestos perjudico a la hacienda pblica, pero si cometiendo ese delito me coloco en mejor situacin de competitividad en relacin a mis otros competidores, puedo lograr un monopolio y eliminar la competencia. Cualquier sistema de mercado no puede soportar ms all de determinados niveles de delincuencia porque precisamente, al superarlos se produce una prdida de confianza que hace quebrar el sistema. Karl Dieter Opp Conforme a lo desarrollado, encontramos que el delito econmico produce los siguientes efectos. Efecto Resaca: es aquel efecto pernicioso logrado cuando un competidor, -agotadas las posibilidades legales de lucha en un mercado de fuerte competencia- delinque para lograr mayores beneficios, asumiendo as una posicin de privilegio en el mercado, que obliga a los otros actores del mercado a delinquir para mantenerse en situacin de competitividad, Efecto Espiral: es el efecto producido cuando cada uno de los perjudicados se convierte en eje de una nueva resaca. Reaccin en cadena: En un delito de elevados daos materiales, cada perjudicado se torna en el primer eslabn de una cadena de vctimas al transmitir a terceros las dificultades de pago, las crisis y las quiebras. Como contra-cara de estos efectos, debe destacarse el lucro obtenido por el delincuente econmico que alcanza niveles espectaculares, aproximadamente el 90 por ciento de toda la delincuencia.

Etiologa
La criminologa intenta encontrar una explicacin relacionada a las causas que generan el delito econmico. Analizaremos cada una de ellas, dejando a salvo que todas las que desarrollaremos pecan de arrojar un enfoque parcial del objeto de estudio, por lo que luego de exponerlas resumiremos aquellos factores causantes del delito que resultan comnmente admitidos por todos.

1) La personalidad del autor como explicacin causal Psicograma de Mergen: un psicograma es el resultado de gran nmero de exmenes y tests que realiza un psiclogo para estudiar la personalidad total de un individuo. En base a las conclusiones logradas a travs de entrevistas personales, examen de procesos judiciales y anlisis de tratamientos psicolgicos, Mergen elabora un psicograma del delincuente econmico, en el que detalla la siguiente estructura psquica:

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o o

o o o o o

Materialismo: slo concede valor a los bienes materiales. Busca vidamente el provecho material. Egocentrismo y narcisismo: Su personalidad no pasa del estadio primario del egocentrismo sin desarrollo de su afectividad. So solitarios pero lo compensan mostrndose prdigos, caritativos y mecenas de las artes. Dinamismo y audacia: Son presos de un extremo dinamismo propio de su carcter primario. Su optimismo egocntrico les impide calibrar riesgos Inteligencia: son refinados , inteligentes pero muy raramente cultos Peligrosidad: su fuerte potencialidad criminal, gran capacidad de adaptacin social e ignorancia de los lmites ticos los hace uno de los delincuentes ms peligrosos Hipocresa: Su frialdad e inmoralidad contrasta con su seduccin social Neurosis: La mana de lucro genera comportamientos neurticos

Crtica: Su mtodo no es fiable pues no da prueba alguna de la realidad de los anlisis efectuados. Sus conclusiones son vagas e imprecisas. No explica a qu delitos conduce esta personalidad. No existe a estas alturas consenso doctrinario relativo a que el delincuente econmico es un ser enfermo.
2) Teoras de orientacin sociolgica

Estas teoras parten de dos postulados comunes:

a.- la conducta social es regulada, lo que posibilita la existencia de comportamientos irregulares. La creacin de normas para regular conductas determina automticamente como contracara el conjunto de la delincuencia de esa sociedad.. De este modo, la delincuencia es un acontecer ordinario de la vida social b.- Rompen con la perspectiva tradicional de la criminologa en virtud de la cual la delincuencia ya no puede explicarse a partir de la desorganizacin familiar, la pobreza o del cromosoma Y extra.

a) Teora de la Asociacin Diferencial (Sutherland)

Desarrollada por Sutherland en 1939, se aplic en 1949 para esclarecer delincuencia de cuello blanco.
Mediante esta teora Sutherland pretende explicar el delito econmico con prescindencia de explicaciones psiquitricas o ligadas a la condicin socio-econmico del autor y se elabora en nueve puntos. Sostiene que el comportamiento criminal se aprende, en contacto con otras personas en un proceso de comunicacin, a travs de un grupo reducido de relaciones personales. La orientacin de los mviles del individuo est en funcin de las interpretaciones favorables o desfavorables de las normas. Todos los sujetos de una economa competitiva estn sometidos a necesidades y valores comunes centrados en el dinero. As, el delincuente econmico surge porque, sometido a estas necesidades y valores, aprende el comportamiento criminal mediante interaccin en un grupo en el prevalecen las interpretaciones favorables a la violacin de la ley sobre las contrarias. Crtica: El delincuente antes de delinquir tena una valoracin social distinta. No explica la teora el motivo de ese cambio de actitud valorativa frente a la norma b) Teora de la Anomia (Merton) Merton interpreta que el delito es un hecho normal en la sociedad. Lo anormal es el aumento o la disminucin brusca de la criminalidad. Existe anomia cuando se derrumban las reglas vigentes en una sociedad determinada. El comportamiento irregular aparece cuando hay ruptura entre las expectativas sociales y los medios determinados por la estructura social para lograrlas. En relacin a la delincuencia econmica, Opp la ha aplicado sealando que el comportamiento

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irregular depende de la intensidad de las expectativas y las posibilidades legtimas o ilegtimas que un individuo tiene dentro de una comunidad para lograrlo. c) Teora de Labeling Approach Se desarroll en USA en los aos 60. Para esta teora, la delincuencia es consecuencia de procesos de atribucin de roles a una persona a travs de un proceso dinmico de interaccin entre el individuo y la sociedad que origina en aqul una auto-imagen correspondiente a la que los dems tienen de l, dando lugar normalmente a una desviacin primaria (comportamiento de defensa o adaptacin). La reaccin social posterior encauza el proceso de desviacin secundaria con la formacin de modelos ms firmes de conducta desviada. La estigmatizacin como desviado implica la atribucin al individuo de un rol desviado que finalmente adopta y conforme al cual se comporta. En ese proceso de estigmatizacin se produce una seleccin. La delincuencia se extiende a todas las capas sociales por igual. El hecho de que los procesados sean miembros de la clase inferior es consecuencia de una anmala seleccin de los mecanismos sociales integradas por las clases superiores. Crtica: Opp entiende que no se aplica a la delincuencia econmica. No hay estigmatizacion ni auto imagen negativa en el delincuente. Adems la reaccin social es positiva. Esta teora slo explica la delincuencia tradicional.

d) Explicaciones marxistas La delincuencia econmica es resultado de la dependencia al sistema capitalista. Es consecuencia de la diferencia entre pobres y ricos, la lucha por la competencia y el afn de lucro. Si existe delincuencia econmica en los pases marxistas es porque algunos sectores sociales han asumido la ideologa burguesa en virtud de la presin poltica, econmica e ideolgica ejercida por el imperialismo capitalista. Crtica: NO se ha probado que la delincuencia econmica en pases socialistas se deba exclusivamente a la influencia ideolgica burguesa. En los pases socialistas se produce una delincuencia econmica de rasgos caractersticos, lo que lleva a pensar que cada sistema econmico tiene una delincuencia de caractersticas propias. No es admisible una vinculacin necesaria entre delincuencia econmica y sistema capitalista, toda vez que la tendencia a la posesin y a la riqueza no es producto de una ideologa determinada, sino una realidad indiferente a cualquier sistema Conclusin Todas estas explicaciones brindan una visin parcial del problema etiolgico de la delincuencia econmica. Las teoras psicolgicas intentan explicar el origen del delito econmico slo como un fenmeno patolgico individual. Las teoras sociolgicas soslayan los aspectos psicolgicos y conllevan la carga ideolgica de considerar al derecho como instrumento de la clase dominante y esa no es una caracterstica esencial del derecho sino una nota circunstancial. En resumen su fracaso finca en el intento de brindar explicaciones monistas al fenmeno de la delincuencia econmica que debe ser enfocado de otro modo. Se debe tener presente que el estudio del delito econmico debe enderezarse al conocimiento del autor, pero no aisladamente, sino en sus interdependencias sociales. En base a ello, podemos encontrar los siguientes factores individuales y sociales explicativos de la delincuencia econmica. 1. Factores individuales

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Pertenencia a altas capas sociales: no solo define a la delincuencia econmica sino tambin es un factor crimingeno ya que su posicin social lo adapta socialmente, le brinda imagen y le facilita la relacin con grupos de poder Inteligencia y Astucia: presentan gran facilidad para no ser descubiertos Especial peligrosidad: An sabiendo que el hecho no es punible, no dudan en cometerlo si creen posible eludir la prisin, lo que demuestra una inclinacin natural al delito Aunque estn al corriente de la ilegalidad de sus actos, no los consideran actos criminales: ya sea porque creen que su posicin social les otorga derechos a violar la ley, porque la consideran irracional, porque el delito se comete con habitualidad en el grupo al que pertenecen, etc. Situacin econmica del autor: no es posible cometer delitos econmicos sin poseer medios suficientes. An si algunos delitos se cometen cuando el autor se encuentra en condiciones econmicas angustiantes (quiebra, iliquidez) siguen siendo sujetos poseedores de bienes.

2. Factores sociales Legtimo deseo de enriquecimiento Sistema de libre competencia Desarrollo econmico: Se ha producido un viraje de una economa individual de produccin de mercancas a procesos industriales de produccin, nuevas formas de pago, mayor intervencin estatal, etc Cambio de paradigma del prestigio que ya no se sustenta en la cultura o el estamento de pertenencia, sino exclusivamente en el xito econmico.

Estos son los factores explicativos fundamentales de la delincuencia econmica. Sin embargo, la etiologa de este fenmeno no quedara completamente explicada si no se advierte la importancia de una serie de caractersticas que por su doble condicin de factor causal y obstculo poltico criminal, analizamos a continuacin.

Lucha contra la delincuencia econmica. Consideraciones de poltica criminal.

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Para analizar las medidas preventivas necesarias para luchar eficazmente contra la delincuencia econmica, debemos, en primer lugar, comprobar si esa lucha es posible en nuestro sistema capitalista. Luego examinaremos las dificultades que impiden la implantacin de medidas ms eficaces. Finalmente, describiremos los medios de lucha desde las medidas de profilaxis social, las medidas jurdicas extra-penales, hasta las sanciones criminales como ltimo recurso del Derecho para lograr la finalidad perseguida 1.- Posibilidad de lucha contra la delincuencia econmica Aqu corresponde una primera pregunta: la reduccin de la delincuencia en pases capitalistas, exige o no la prdida de las condiciones de la libertad de mercado? Si se admite como positiva la libertad de mercado, habr que intensificar las medidas que protejan la competencia y a la vez reduzcan la delincuencia. De todos modos, reconocer la necesidad de intensificar esa lucha implica cuestionar la absoluta justificacin tica del sistema. 2.- Dificultades para una prevencin eficaz Esta forma de delincuencia tiene una elevada cifra negra, lo que se deriva de las especficas caractersticas del hecho, la especial actitud de la sociedad frente al delincuente y frente al delito y de una persecucin judicial mnimamente eficaz

Caractersticas del hecho

La primera y ms relevante de ellas es la apariencia externa de licitud. En efecto, resulta difcil a menudo determinar cundo una operacin mercantil especfica es un acto normal propio de un empresario audaz o una estafa. Consecuencia de ello es la ausencia de afectividad (crime appeal) del delito, es decir que ste se presenta como un acto neutro al rechazo social. No genera la misma repulsa un homicidio que una estafa. Esta neutralidad se deriva tambin de su circunstancialidad y abstraccin. El homicidio siempre es un crimen atroz; en cambio el delito econmico oscila entre ser un hecho lcito e inclusive beneficioso a ser un grave delito. Vg.: el caso de acaparamiento de productos segn se haga en poca de acaparamiento o escasez. Por otra parte, la apariencia de licitud deriva en otra consecuencia: la moral de frontera: nadie acepta el reproche jurdico-penal por un hecho levemente ms grave que otro considerado licito, modificndose los lmites de la moral La misma persona que en la guerra no titube en jugarse la vida y la salud a favor de su patria, desatiende maliciosamente sus deberes fiscales. Rymann Actitud social Una dificultad se presenta a travs de la ausencia de negativa valoracin social. Esto se deriva de Aprecio a valores materiales como el xito econmico o el lucro Ausencia de crime appeal Posicin social del autor Consideracin social de que slo se lesiona el sector pblico Escasa delacin (ya sea por temor ante la posicin social del autor, por dependencia econmica de ste, por ignorancia de la criminalidad del hecho o por el inters comercial de mantener un prestigio

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 Manipulacin del autor quien invoca la posibilidad de prdida de puestos de trabajo si se contina o recrudece la persecucin penal

Dificultades para el tratamiento jurdico y la persecucin judicial Son las siguientes: Dificultad para la tipificacion del delito econmico: resulta difcil traducir al lenguaje del tipo penal conceptos y criterios propios de la economa y la tecnologa. Heterogeneidad de la materia: dificulta una poltica legislativa eficaz y exhaustiva. Dificultad en el conocimiento de la antijuridicidad del hecho Dificultades probatorias: el delito econmico no es constatable por los sentidos como el delito comn, no producen por s mismos indicios razonables de criminalidad. Vg. La comisin del delito de aborto por s misma indica ya su tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad. Esto no sucede con los delitos econmicos Necesidad de personal auxiliar especializado y numeroso Desproporcin entre los recursos de la justicia y los del imputado Dificultades para la persecucin a nivel internacional cuando el delito se comete en varios pases a la vez Dificultades para lograr la extradicin del delincuente econmico 3.- Medios de Lucha Profilaxis social: Se debe realizar en primer lugar a travs de la informacin. Esta generar un mayor nivel de afectividad, determinante de un ms profundo rechazo social que solo se obtendr con mayor conocimiento de la lesividad de estos delitos. Esa informacin deber comprender asimismo conocimiento de las medidas de proteccin que a nivel individual deben adoptarse (vg.: asesoramiento legal, mayor atencin a las clusulas abusivas en ciertos contratos, etc). En segundo lugar, la profilaxis debe realizarse a travs de la organizacin; desde organismos pblicos hasta organizaciones de consumidores Medidas jurdicas extrapenales: mayor control en defensa de la libertad de la competencia y del crdito ya sea a travs de organismos de defensa de los consumidores u organismos de control en las empresas. Tambin sera importante contemplar la posibilidad de legitimar procesalmente a las asociaciones de consumidores, as como simplificar los requisitos para la extradicin cuando se trate de delitos fiscales o monetarios. Finalmente, resultara aconsejable unificar las sanciones, procesos y otras instituciones como la responsabilidad de las personas jurdicas. Funcin del Derecho Penal frente a la delincuencia economica: Para respetar el principio de igualdad ante la ley penal (Art. 16 CN), es necesario crear mecanismos eficaces para perseguir y castigar adecuadamente al delincuente econmico. El primer problema que surge en esta tarea es el relativo a la teora del bien jurdico ya que se plantea la cuestin de la necesidad de un adelantamiento de la proteccin de esos bienes a travs de los tipos penales de peligro abstracto. El segundo problema es lo relativo a la teora de la pena ya que la delincuencia econmica aporta a la eterna disputa entre preventistas y retribucionistas. En primer lugar las sanciones penales de los delitos econmicos suelen ser mas leves y menos estigmatizantes que las de otros delitos en desproporcin a la gravedad de sus efectos lesivos. Adems generalmente la persecucin no se hace por la va judicial sino a travs de otros rganos sancionadores. En cuanto a los fines de la pena slo una concepcin retribucionista puede fundar una lucha eficaz. Ello as puesto que la sociologa criminal ha evidenciado que las clases superiores no son susceptibles de rehabilitacin, readaptacin, ni reeducacin por lo que los fines de

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prevencin especial no se cumplen. En cuanto a la pena idnea para una lucha eficaz entendemos que debe respetarse la proporcionalidad a la gravedad del hecho y por otro lado que las sanciones revistan la naturaleza y gravedad necesaria para compeler al autor a desistir de la comisin del delito sin afectar el orden econmico. Ahora bien en lo que hace a la naturaleza de las penas las idneas seran la privativa de la libertad y la de multa, a las que deberan adunarse otros tipos de sanciones como: prohibicin de ejercer profesin, publicidad de la infraccin, revocacin de autorizacin, prdida de licencia, patente o concesin, etc.

1.7 Teora de la Ley Penal:

La parte general del Derecho Penal Econmico se construye al igual que el Derecho Penal nuclear sobre tres ejes: La teora de la Ley Penal La teora del Delito La teora de las consecuencias jurdicas penales Dentro de la Teora de la Ley Penal nos ocuparemos de dos temas centrales: la Interpretacin y la Validez de la Ley Penal

Interpretacin.
En el derecho Penal comn se entiende como mtodo de interpretacin a los medios tcnicosdogmticos para abordar y clarificar el significado de la ley: los ms conocidos son el mtodo exegtico o gramatical, el histrico, el teleolgico y el sistemtico. Sin embargo, en el marco del Derecho Penal Econmico se presentan situaciones particulares que imponen la aplicacin de otro mtodo a los fines de sortear lagunas de impunidad. Tal es el caso, por ejemplo del Fraude a la Ley que ocurre en el Derecho Penal Tibutario. En el caso de fraude a la ley a travs de la elusion tributaria, el sujeto, sin realizar la accin tpica, de todos modos elude la aplicacin de la penalidad. En estos casos el autor prima facie no podra ser castigado por ms reprochable y contraria a la finalidad de la norma que sea la conducta. EJEMPLO: Un directivo de una compaa no cobra sueldos pero recibe gastos de representacin equivalentes. De este modo se busca sortear los costos impositivos y provisionales de un sueldo elevado. Como vemos, pagar gastos de representacin es un acto lcito y no encuadra en el tipo de evasin, pero evidentemente logra el mismo fin: eludir el pago de obligaciones fiscales. En estos casos se entiende que en todo acto econmico entre particulares hay una intentio facti (verdad sustancial de lo que se pretende alcanzar) y una intentio iur i( ropaje jurdico con que se viste el acto para alcanzar una calificacin tributaria menor). En el fraude a la ley, la intentio facti no coincide con la intentio juri.

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Aqu, donde los mtodos tradicionales del Derecho Penal Nuclear son insuficientes para resolver la situacin, se aplica el mtodo econmico por el que se interpreta un elemento normativo del tipo penal que viene de otro sector del derecho de acuerdo a su significado econmico y real y no de acuerdo a su sentido jurdico. El juez, penetra por encima de lo aparente, aprecia la finalidad, el significado econmico de la relacin empresa-directivo y alcanza la realidad econmica de la situacin para darle una interpretacin tratamiento tributario. Se aleja de la forma elegida por los contribuyentes, ya que stos la seleccionaron para aliviar su tratamiento impositivo1

Validez
Ya hemos visto que en nuestro derecho penal nuclear el principio de validez se estableca en tres mbitos: en el espacio, en el tiempo y en relacin a las personas. Validez espacial: nuestro derecho ha receptado en el Art. 1 del CP el principio territorial o de defensa, sin embargo el fenmeno del Derecho Penal Econmico evidencia una evolucin cada vez ms consistente en trasnacionalizar el Derecho Penal. Definitivamente ante la particular caracterstica del delito econmico que se comete en diferentes pases, el principio territorial ha entrado en crisis tanto en materia de legislacin como en lo atinente a la organizacin judicial y procedimiento penal Validez Personal: lo mismo puede predicarse en relacin al principio de validez personal de la Ley penal. La paulatina integracin de distintos pases en bloques regionales modificara el conjunto de privilegios inmunidades e indemnidades previstas en los ordenamientos de cada pas. Validez Temporal: En nuestro pas rige el principio de aplicacin de la ley penal ms benigna a favor del imputado a partir de lo establecido en el art. 2 del CP. Si bien antes se cuestionaba su validez al no estar receptado en la manda constitucional, a partir de la Reforma de 1994 y la adhesin a los Pactos internacionales este principio adquiri rango constitucional. Ahora bien, en el caso de sucesin de leyes en el tiempo, se plantean los siguientes problemas.

a.- Ultraactividad: en caso de sucesin de leyes siempre se aplica lo anterior al hecho si sta era ms benigna. b.- Retroactividad: en caso de sucesin de leyes, si la ley posterior al hecho es ms benigna, es la que debe aplicarse. c.- Extraactividad: si hay una ley intermedia entre la ley anterior al hecho y las leyes posteriores, y es ms beneficiosa al imputado, debe aplicarse. Cundo una ley es ms gravosa y cundo ms benigna? Incrimina una conducta que antes era atpica Aumenta la pena para un mismo hecho delictual Agrava las consecuencias del delito Excluye la pena, eliminando el hecho del catlogo de delitos para su persecucin penal Agrega a la figura nuevas exigencias Favorece la extincin de la pena Amplia las causales de impunidad

Ms gravosa

Ms Benigna

ESPINOSA, Jos Alberto Manual de Derecho Tributario Primera parte, Pg. 63 y 140, Ed. Advocatus, Crdoba, 2004.1

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Sustituye la pena por otra menos severa ya sea en especie o en duracin o en condiciones de ejecucin El fundamento del principio de la Ley penal ms benigna radica en principios de justicia, toda vez que el legislador al momento de elaborar la norma considera menos daina una conducta que hasta ese momento era castigada con mayor severidad Lo que aqu interesa es la aplicacin de estos principios a las leyes penales en blanco. Como analizaremos infra, se denomina Ley Penal en blanco a aquella norma en la que la consecuencia penal se vincula a la trasgresin de una orden o prohibicin slo genricamente designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas, ya sean penales o extra penales. Si bien es claro que los principios reseados se aplican la norma penalqu sucede en relacin a los cambios que sufra la norma extrapenal? Aqu nos remitiremos a las palabras del doctrinario espaol, Nicols Garcia Rivas: En lo que se refiere al Derecho penal econmico, la retroactividad favorable presenta rasgos singulares a causa de la amplia utilizacin de la ley penal en blanco. Como se ha dicho, la ley penal en blanco se remite a leyes y/o reglamentos que regulan el sector correspondiente de la actividad socioeconmica y no es infrecuente que esta normativa que vive extramuros del sistema penal sufra modificaciones mientras se mantiene inalterado el tenor del precepto penal. Como consecuencia de la existencia de este doble plano normativo, el fenmeno de la sucesin de normas se produce relativamente, ya que no tiene lugar en el plano penal sino en el plano extrapenal. Esa es la razn que han aducido algunos para considerar que las modificaciones de la normativa extrapenal que sean de signo favorable al ciudadano no afectarn a quienes hubieran realizado la conducta mientras estaba en vigor una regulacin extrapenal ms rigurosa, apelando en ltimo trmino a esa interpretacin segn la cual no vara la esfera de prohibicin aun cuando lo hagan las disposiciones remitidas, que quedan fuera de ella. Vemoslo mediante un ejemplo:
A es responsable de que la empresa E. realice emisiones de dixido de carbono a la atmsfera en una cantidad que supera lo permitido en la normativa medio-ambiental, infringindola. Adems, dichas emisiones comportan un peligro para la vida vegetal de un bosque cercano a la planta industrial desde la que se realizan las emisiones. Al verificarse los requisitos tpicos del art. 325 CPE, A es condenado a una pena de 1 ao de prisin, aplicndosele a la empresa E. medidas previstas en el art. 129 CPE. Con posterioridad a la condena, se modifica la normativa medio-ambiental, permitindose la emisin de dixido de carbono en la cantidademitida por la empresa E. Afecta o no esta modificacin normativa a la responsabilidad penal de A.?

La solucin del problema, como decamos, depende de cmo se interprete la integracin a que da lugar la estructura de la ley penal en blanco. Si consideramos que la esfera de prohibicin est definida permanentemente en el Cdigo Penal y que la normas a las que ste se remite slo aaden cuestiones de detalle, entonces, en el ejemplo propuesto, al sujeto responsable A no le afectara la nueva regulacin medioambiental. Se dira entonces que su conducta supuso en su momento la realizacin del tipo y que el precepto infringido no ha sufrido modificacin alguna posterior, pues mantiene el mismo tenor literal; con otras palabras: A infringi la normativa medioambiental y provoc un peligro para la vida vegetal; al no existir una regulacin penal posterior no puede verse favorecido por retroactividad favorable alguna.

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Distinta sera la solucin si admitiramos que, en este supuesto, la normativa medioambiental no sirve slo para aadir detalles a lo dispuesto en el Cdigo Penal, sino que adquiere un valor y un sentido singulares por cuanto se convierte en condicin necesaria para dilucidar la responsabilidad penal: si no se infringe la norma que prohibe las emisiones de dixido de carbono por encima de un nivel determinado (determinado en dicha normativa) no puede existir dicha responsabilidad. O, visto desde otro ngulo: esa misma conducta realizada por A no sera punible ahora gracias a la modificacin sufrida por la reglamentacin sobre medio ambiente. Este dato incontestable debera inclinar la solucin del problema concedindole relevancia a la retroactividad favorable. Si aceptamos que la infraccin de las disposiciones extrapenales es condicin necesaria para la realizacin del tipo, esa condicin no se cumple ya, y debe reconocrsele al autor, al propio tiempo, la irresponsabilidad sobrevenida por el hecho cometido, que dej de ser punible2. La posicin que sustentamos remite a lo considerado por Silva Snchez: la ley ms benigna debe aplicarse a la norma extrapenal salvo que se verificara que ese hecho cometido antes del cambio legal sigue siendo lesivo contra un bien jurdico protegido todava hoy por el tipo correspondiente. Por otra parte, en este mbito de la validez de la Ley Penal, se distinguen cuatro fenmenos diferentes:

1.-Leyes Penales En Blanco Es aquella en la que la consecuencia penal se vincula a la trasgresin de una orden o prohibicin slo genricamente designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas penales o no penales Clasificacin: Ley Penal en Blanco en sentido Estricto: la remisin que la ley penal efecta es a una norma de inferior categora. Ley Penal en Blanco en sentido Amplio: cuando la ley penal remite a otra norma de igual jerarqua. Vg. Art. 206 CP que reza: Ser reprimido con prisin de uno a seis meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal Con remisin total: absoluta ausencia de concrecin del ncleo de la conducta prohibida que es determinado por otra norma Con remisin parcial: slo algunos aspectos del ncleo de conducta prohibida son definidos por la norma complementaria.

Este fenmeno tiene estrecha vinculacin con el principio de legalidad y reserva penal. Prestemos atencin a esta opinin de Carlos Julio Lascano (h): De los principios constitucionales de legalidad y reserva penal ley penal previa- derivan como importante consecuencia vinculada con la funcin garantizadora de la tipicidad la exigencia de la predeterminacion del delito y de la pena, que impone un mandato de certeza y taxatividad dirigido al legislador para impedir que los tipos o las sanciones penales sean formulados en forma tan amplia que su aplicacin dependa de una decisin libre y arbitraria del juezSeran violatorias de tal exigencia, pues no permitiran a los ciudadanos predecir con suficiente grado de certidumbre, los comportamientos puniblesy las
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GARCIA RIVAS, Nicols El principio de legalidad en el Derecho Penal Econmico www.cienciaspenales.net

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penas o medidas de seguridad aplicableslas leyes penales que por ejemplo- conminaran con prisin de 6 meses a 3 aos al que atentare contra el derecho de propiedad ajeno,o ser penado el que matare a otro. Nadie podra dudar que el empleo de un lenguaje excesivamente vago e indeterminado descalificara constitucionalmente tales hipotticas disposiciones legales. No tan claras resultan las situaciones en las cuales es inevitable para el legislador por tratarse de materias de contenido fluctuante que requieren una regulacin flexible, como las econmicas, sanitarias o ambientales- remitir a otras normas para la configuracin de las acciones u omisiones punibles, como ocurre con la tcnica legislativa de las leyes penales en blanco3 Ello es as, particularmente en las normas penales en blanco en sentido estricto ya que la determinacin total de la conducta punible por parte de la administracin (cuando la norma de remisin consiste en disposiciones administrativas), vulnerara el principio republicano de divisin de poderes, delegando en el Poder Ejecutivo facultades privativas del Poder Legislativo. Por ello y concluyendo, entendemos que para que estas normas penales en blanco sean constitucionales, el ncleo de la conducta punible no puede ser definida en su totalidad por la norma de remisin extra penal, sino que la ley penal en blanco debe fijarle con precisin los contornos. 2.- Elementos normativos jurdicos A diferencia de los elementos descriptivos del tipo objetivo, los elementos normativos no pueden percibirse por los sentidos sino que es preciso realizar un juicio de valor. De tal manera, para determinarlos, el juez se ve obligado a remitirse a normas no penales para precisar conceptos en l contenidos: Vg. En el Hurto, el concepto de cosa total o parcialmente ajena. En estos casos, slo una parte del tipo est legalmente descripto, mientras que la otra parte debe ser construida por el Juez para el caso concreto. Tiene en comn con el tipo penal en blanco que ambos requieren complementar el supuesto de hecho genricamente enunciado por el tipo, pero mientras en la ley penal en blanco se complementa por otra norma de igual o inferior jerarqua-, en el elemento normativo lo realiza el juez. Vg.: concepto de documento. 3.- Clusulas de Autorizacin En los casos de leyes penales en blanco en sentido estricto en los que se produce una remisin de la ley a otra de instancia inferior, es posible que el objeto de remisin consista en una clusula de autorizacin en la que el legislador normalmente exige que no concurra un acto determinado de autorizacin, por ejemplo el Art. 4 inc. b, h de la Ley de Abastecimiento. 4.- Clusulas de justificacin en blanco Es un fenmeno inverso al de las leyes penales represivas en blanco. Ejemplo: Art. 34 inc. 4 del CP, segn la cual, obra justificadamente el que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su derecho, autoridad o cargo

1.8 Las caractersticas particulares de los estratos analticos del delito en el Derecho Penal Econmico
En estos estratos analticos tambin veremos caractersticas particulares en el Derecho Penal Econmico que difieren de la teora de la Ley Penal en el Derecho Penal comn. Accin
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(LASCANO, Carlos Julio (h) DERECHO PENAL PARTE GENERAL Pg. 157, Ed. Advocatus, Cba, 2002)

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Esta cuestin refiere a dos aspectos: la responsabilidad de las Personas Jurdicas y la comisin por omisin. Ambas cuestiones sern tratadas infra al analizar el tema Responsabilidad de las Personas Jurdicas El tipo Al abordar el tipo penal advertimos tres vertientes de anlisis dogmtico: Tipo objetivo Tipo normativo Tipo subjetivo Tipo objetivo: Nuestro desarrollo ya ha abordado aspectos del tipo objetivo tales como lo relativo a los tipos penales en blanco, los elementos normativos y la proliferacin de los delitos de peligro abstracto. Resta analizar lo atinente a lo siguiente: Sujeto activo: se reconoce, en general que el delincuente econmico surge fundamentalmente de un abuso o aprovechamiento de una posicin de poder en el mbito econmico. Es un agente ms del sistema econmico, slo que su actividad se desarrolla abusando de su posicin de poder. Por ello es objeto de particular atencin por parte del Derecho Penal Econmico la efectiva diferenciacin del sujeto activo del delito de otros actores del mbito econmico. Esto se manifiesta, por ejemplo en las condiciones objetivas de punibilidad fijadas en el Derecho Penal Tributario, en el que la evasiones fiscales son punibles slo a partir de determinado monto, o cuando la Ley de Defensa de la Competencia elige no castigar la posicin dominante en un mercado, sino el abuso de esa posicin. Tipo subjetivo: presenta varios fenmenos. Entre ellos, la transicin del Derecho Penal del comerciante al Derecho Penal de la empresa, lo cual ha aparejado el problema de la responsabilidad penal de las personas jurdicas; pero como ya anticipramos, esa cuestin se abordar infra. Por otra parte, otra particularidad consiste en que los tipos penales en su gran mayora son aplicables slo a ttulo doloso, solo excepcionalmente se recepta la comisin imprudente. Como sustitutivo del tipo culposo, a menudo se recurre a los delitos de peligro abstracto por los cuales se extirpa la necesidad de un resultado material, lo que lo identifica a estas figuras con las tentativas de delitos culposos. Por ltimo, no se encuentran en los tipos penales econmicos expresiones denotativas de dolo directo por lo cual, en principio, la figura del dolo eventual resulta altamente relevante en materia de imputacin subjetiva, acarreando como consecuencia el inveterado problema de la distincin entre culpa consciente y dolo eventual. Tipo normativo: Si bien la relacin de causalidad se aborda en el tipo objetivo, se requieren criterios valorativos propios del tipo normativo- para imputar objetivamente un resultado. Esta cuestin est ntimamente vinculada con la relativa a la Responsabilidad por el producto en la que la atribucin de un resultado ya no obedece a las relaciones de necesidad, propias de las leyes de causalidad natural, sino a criterios estadsticos o probabilsticos. Cuando se habla de Responsabilidad por el producto, penalmente, se est haciendo referencia a la responsabilidad penal que se deriva de la puesta en peligro o lesin de la salud sea individual o pblica. Dicha responsabilidad, esto es, por la existencia en el mercado de productos peligrosos para la salud de los ciudadanos, se concreta en dos momentos: En un primer momento, cuando el producto peligroso se ofrece en el mercado, se afecta la salud pblica y el Derecho Penal responde a travs de los delitos de peligro contra la salud pblica; en un segundo momento, si el

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producto ya ha sido utilizado y con ello se ha lesionado la salud individual o la vida, a travs de los delitos clsicos de homicidios o lesiones. Un caso paradigmtico de Responsabilidad por el producto es el ya mencionado caso del Sndrome Txico o del Aceite de Colza.

El bien jurdico protegido Los bienes jurdicos se clasifican en:

Inmediato: bien jurdico Individual especfico directamente Supraindividual tutelado por la norma en tanto que elemento bsico de todo delito

General: tutela intereses pertenecientes a la generalidad de las personas que integran la comunidad social: Vg.: Salud publica Difuso: intereses que no afectan a la totalidad de las personas sino a un sector de ellas. Vg.: consumidores

Mediato: Es siempre supraindividual Se vincula a la ratio legis o finalidad objetiva de la norma. Expresa las razones o motivos que conducen al legislador penal a criminalizar un determinado comportamiento Intermedio: Bienes jurdicos Es siempre supraindividual supraindividuales de la esfera econmica que no pueden ser incluidos en la categora de los intereses jurdicos del Estado pero que tampoco pueden ser identificados con los intereses de un sujeto individual que interviene en el trfico econmico De acuerdo a estos parmetros, podemos afirmar que el bien jurdico protegido inmediato del Derecho Penal Econmico es el orden econmico que, en sentido amplio, consiste en la regulacin jurdica de la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios y, en sentido estricto, consiste en la regulacin jurdica del intervencionismo estatal en la economa. La antijuridicidad En este punto, el Derecho Penal Econmico se caracteriza por aplicar condiciones objetivas de punibilidad para muchos de los delitos que lo integran (Vg: delitos tributarios, lavado de dinero, etc). Por otra parte, se encuentran presentes excusas absolutorias como las previstas por el Derecho Penal Aduanero (Art. 875 inc. 1), para el Encubrimiento (Art. 277 inc. 4)

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El error El error es la falta de nocin o falso conocimiento fctico o jurdico del autor respecto de un hecho por l desencadenado. El error puede ser: Esencial No esencial Vencible Invencible Versa sobre aspectos constitutivos del hecho punible No versa sobre aspectos constitutivos del hecho punible Con diligencia razonable podra haber sido evitado Pese a emplearse diligencia razonable, no pudo evitarse

Este estrato analtico es relevante en relacin a dos aspectos: Como elemento impeditivo de la configuracin de un hecho delictuoso Como excusante de responsabilidad penal Evolucin: Se distinguen cuatro etapas fundamentales en la evolucin de la teora del error en la que modificndose el concepto relativo a la excusabilidad del error. Veamos este desarrollo en el siguiente cuadro:

1 2

Error nocet El error no excusaba Se distingue entre error de Hecho de Hecho y error de Derecho en sentido amplio de Derecho Se distingue entre error de Hecho de Hecho y de Derecho Penal y extrapenal de Derecho

Vencible Invencible Vencible Invencible Vencible

Invencible Vencible Invencible Extrapenal Vencible Invencible Se distingue entre error De tipo: desconocimiento sobre Vencible de tipo y error de una circunstancia objetiva del prohibicin hecho perteneciente al tipo legal, Invencible sea de carcter fctico o normativo De prohibicin: desconocimiento Vencible sobre la antijuridicidad del hecho Invencible Penal

Delito imprudente Disculpa No disculpa No disculpa Delito imprudente Disculpa No disculpa No disculpa No disculpa Disculpa Delito imprudente Disculpa Disminucin de pena Disculpa

El anlisis relativo a las diferentes teoras del error y el error en el Derecho Penal Econmico, debern ser consultadas en el material obligatorio (Balcarce, Pg. 142 en adelante). Responsabilidad por el hecho

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Nuevamente nos remitimos a lo que se analizar en el tema Responsabilidad de las Personas Jurdicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pg. 147)

Responsabilidad individual Nuevamente nos remitimos a lo que se analizar en el tema Responsabilidad de las Personas Jurdicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pg. 149) Tentativa: En este aspecto, el Derecho Penal Econmico se aparta de los principios de la Teora del Delitod del Derecho Penal Comn en el caso del Rgimen Penal Aduanero en el que a diferencia de lo establecido por el art. 42 del CP-, la pena de la tentativa se equipara a la del delito consumado. (Arts. 871 y 872 de la Ley Nacional 22415) Autora y participacin Nuevamente nos remitimos a lo que se analizar en el tema Responsabilidad de las Personas Jurdicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pg. 151) Concursos En este estrato analtico, se destacan dos aspectos que predominan en el Derecho Penal Econmico vinculado con el concurso aparente de leyes: a) Especialidad: existen figuras delictivas en las leyes penales econmicas que receptan tipos delictivos propios del Derecho Penal Nuclear con ciertas matizaciones que hacen a la materia que legislan (Vg.: encubrimiento de contrabando, Art. 878 inc. 1 Ley 22415 o la apropiacin indebida de Tributos, Art. 6 Ley 24769). Se trata de un ncleo de los delitos tradicionales y un excedente vinculado a la actividad netamente econmica. Aqu se aplica el principio de especialidad: lex especialis derogat lex generalis. b) Subsidiariedad: es caracterstico del Derecho Penal Econmico la aplicacin de la regla de subsidiariedad segn la cual se supedita la aplicacin de la norma especfica econmica a que no exista en el orden convencional otra ms grave (Vg.: Ley nacional 24241, Art. 142)

1.9 Las consecuencias jurdicas del delito

En este punto nos remitimos a la bibliografa obligatoria (Balcarce, Pag. 155 en adelante)

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