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Forum Tv Direito Empresarial Aula 01 Prof.

Juan Luiz Vasquez TEORIA DA EMPRESA


Indicao bibliogrfica:

2012

MP/RJ Ricardo Negro (para o professor o mais completo e o mais indicado pelo professor); Sergio Campinho (para Magistratura tambm); Tavares Borba (PGE e PGM). PGM e PGE livro obrigatrio Mario Engler; Editora Atlas; Livro: Dilemas Societrios. Wille Duarte Costa livro de ttulos de crditos. Andr Santa Cruz livro que aborda toda a matria.

EVOLUO DA TEORIA DA EMPRESA


muito importante a gente desenvolver bem essa aula, porque ela influencia, por exemplo, no Direito Falimentar. Quem pode falir? Quem pode falir o empresrio. Mas quem o empresrio? Qual a diferena entre o empresrio individual e o empresrio coletivo? Ento so conceitos que ajudam a desenvolver o Direito Empresarial. Vocs tm que saber o que teoria da empresa, mas vocs tambm tm que saber o que mudou. Hoje a teoria da empresa, mas o que mudou em relao teoria anterior, dos atos de comrcio? Ento a gente vai fazer uma evoluo do Direito Empresarial de maneira bem objetiva, s o mnimo necessrio para que a gente possa se defender em prova. Vamos dividir essa evoluo em 3 teorias, 3 fases: a) Corporaes de Ofcio b) Teoria dos Atos de Comrcio c) Teoria da Empresa

I. CORPORAES DE OFCIO (Idade Mdia)


A fase da teoria que desenvolve as corporaes de ofcio comea na Idade Mdia. Na Idade Mdia ps perodo Romano, ns vamos ter a diviso do direito privado. O Direito Privado ento se divide exatamente nesse perodo e o Direito Comercial se desenvolve na fase das Corporaes de Ofcio, atravs das feiras. O comrcio terrestre passa a ser desenvolvido atravs dessas feiras, de maneira mais adequada e respeitada, em razo da ascenso da burguesia. Com isso, ns vamos ter um sistema fechado e protetivo que o sistema das Corporaes de Ofcio. O mais importante que vocs devem se lembrar a respeito desse sistema que, na realidade, pra ser comerciante naquele perodo era necessrio ser filiado, era necessrio ser registrado nas corporaes de ofcio. Voc s poderia ser considerado comerciante, portanto, protegido pelas leis do comrcio, por um Tribunal especializado, por Juzes especficos, se voc fosse filiado s corporaes de ofcio.

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Ento, notem: naquela poca, ser comerciante significava ter o registro na classe prpria, nas corporaes de ofcio. Ento vejam vocs que o bsico lembrar que, nessa poca, ser comerciante significava ter um registro na classe dos comerciantes, ou seja, na classe das corporaes de ofcios. O projeto do novo cdigo comercial, que est em discusso no Congresso, traz uma regra polmica: para ser empresrio ser necessrio ter o registro na junta comercial. Notem os senhores que o novo cdigo comercial, se for aprovado na forma que est hoje, vai dizer que para ser comerciante ou empresrio ser necessrio ter o registro na Junta Comercial. Vejam: ns tnhamos na Idade Mdia essa obrigao. S seria comerciante naquela poca se fosse filiado s corporaes de ofcio e ns temos que reconhecer que o novo cdigo comercial quer regredir fase das corporaes de ofcio. Hoje, para ser empresrio, salvo o rural, no necessrio ter registro na junta comercial.

II. TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO (sistema francs)


Essa teoria tem o seu bero com o cdigo napolenico de 1808 que est em vigor at hoje na Frana. esse cdigo que introduz esse novo sistema, o chamado sistema francs, sistema da teoria dos atos de comrcio. De acordo com a teoria dos atos de comrcio, para ser comerciante era necessrio praticar os chamados atos de comrcio. Muito importante que vocs percebam que qualquer pessoa poderia ser considerada comerciante. No era necessrio ter o registro em rgo prprio dos comerciantes, bastava praticar os atos de comrcio. Por isso que esse sistema chamado de sistema liberal. Vejam que o sistema anterior era um sistema fechado e protetivo porque s poderia ser considerado comerciante aquele que fosse admitido classe dos comerciantes. Agora no. Qualquer pessoa pode ser considerada comerciante, bastando que pratique atos de comrcio. Esse sistema francs foi influenciado pela revoluo francesa, com aqueles seus ideais da liberdade, igualdade e fraternidade. A revoluo francesa tem uma importncia aqui tambm na evoluo do Direito Empresarial, porque em virtude da revoluo que ns vamos ter uma mudana de sistema. Nunca houve um conceito jurdico uniforme para identificar o que seria o ato de comrcio. No Cdigo Francs de 1808, no seu art. 632, temos a definio de certos atos que poderiam ser considerados prprios do comerciante. No entanto, essa lista de atividades nunca esteve presente no nosso revogado Cdigo Comercial de 1850 em vigor apenas na parte do Direito Martimo deixando de repetir, portanto, o cdigo que o influenciou. No nosso sistema, embora no houvesse no cdigo uma lista de atividades prprias do comerciante, essa lista apareceu num regulamento, o regulamento 737 de 1850. Vejam que esse regulamento estabelecia a competncia dos Tribunais do Comrcio. Ns j tivemos Tribunais

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de Comrcio no Brasil! E como voc vai atribuir competncia sem delimitar a matria do comrcio? Ento, o regulamento, no art. 19, estabelecia qual era a matria que seria julgada pelos Tribunais de Comrcio. Isso at o advento do Cdigo de 2002. Classificao dos Atos de Comrcio (Prof. Carvalho de Mendona) a) Por natureza: S pode ser praticado por um comerciante, exemplo: atividade bancria por natureza uma atividade comercial. b) Por conexo: Contrato de compra e venda na poca do cdigo de 16 e comercial de 1850 era disciplinado com regras distintas, exemplo: se um comerciante comprou um ar condicionado para sua residncia no era considerado ato de comrcio, pois o aparelho fora destinado para sua residncia e no no seu estabelecimento comercial. c) Por fora de lei: Carvalho de Sem dvida, a classificao mais importante trazida pelo professor Existiam aqueles atos de comrcio que eram assim

Mendona.

considerados por fora de lei. A prpria lei considerava como sendo um ato de comrcio, p. ex., um ato praticado por uma S/A. Independentemente do objeto social que explore, toda S/A empresria. Agora vocs devem ter ateno porque sempre foi assim. Hoje, no art. 982, pargrafo nico do Cdigo Civil voc tem que toda S/A empresria, mas isso vem desde 1976, com a lei da S/A, j que traz a mesma regra no seu art. 2, 1. A gente pode aproveitar a oportunidade, j que a gente citou o 982, pargrafo nico do CC, para lembrar a regra de que toda cooperativa sociedade simples. Mas ateno: apesar de ser sociedade simples, a cooperativa deve ser registrada na Junta Comercial (Registro Pblico de Empresas Mercantis). Porque o registro da cooperativa feito na Junta Comercial e no no Cartrio RCPJ? Isso por fora da lei das cooperativas.

III. TEORIA DA EMPRESA (sistema italiano)


Essa teoria italiana substitui o modelo francs e tem o seu bero no Cdigo Civil italiano de 1942. A influncia italiana acabou revolucionando o nosso sistema, que hoje adota a Teoria da Empresa. Uma questo importante saber a razo da mudana. Por que mudou? Mudou por conta da revoluo industrial. A revoluo industrial faz com que uma entidade de classe que, at ento no era desenvolvida, comeasse a ter uma importncia econmica muito grande, que a classe do prestador de servio. Essa nova classe comea a reclamar a mesma proteo dos comerciantes. O prestador de servio, poca da teoria dos atos de comrcio, no poderia ser considerado comerciante por um motivo muito especfico: ele no pratica atos de intermediao.

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Vejam que a expresso chave para diferenciar o comerciante do empresrio atos de intermediao. Para ser considerado comerciante era necessrio praticar atos de intermediao (produtor comerciante consumidor). O comerciante adquiria bens do produtor e os revendia, com lucro, para o consumidor. Isso no acontece com o prestador de servio, logo, no era considerado comerciante. Alm de ter o seu bero no Cdigo Civil italiano de 1942, a teoria da empresa acaba trazendo uma mudana significativa porque amplia a incidncia do direito empresarial. A regra, hoje, ser empresrio. Vrias atividades que estavam excludas do comrcio passam a estar inseridas na atividade comercial. Isso muda, p.ex., a questo do Direito Falimentar. Antes do CC de 2002 voc no poderia decretar a falncia do prestador de servio, o que, agora, plenamente possvel. O conceito de empresrio no o mesmo de comerciante. Qual o conceito mais amplo? Sem dvida, o conceito de empresrio o mais amplo, porque o comerciante do cdigo de 1850 pode no ser o empresrio de 2002, e quem no era comerciante em 1850 hoje pode ser considerado empresrio. O jurista italiano, professor Alberto Asquini, tem um conceito prprio sobre o que seria empresa. Segundo o professor, a empresa deve ser vista sob quatro perfis (fenmeno polidrico de empresa/viso multifacetria de empresa): a) Perfil subjetivo: A empresa seria o prprio empresrio. b) Perfil objetivo: A empresa seria o estabelecimento comercial. c) Perfil funcional: sistema). d) Perfil institucional: A empresa seria a unio entre o empregador e seus empregados. No possui conotao jurdica (viso social da empresa). Esse ponto muito importante. Ns temos que saber que, no Direito brasileiro, dos 4 perfis de empresa do professor Alberto Asquini, apenas 1 se adequa ao nosso modelo. No nosso sistema, empresa atividade (perfil funcional). Vamos ento definio de empresa. O art. 966 do Cdigo Civil define o empresrio e, a partir da, podemos extrair o conceito de empresa: Empresa como atividade (nico perfil adotado por nosso

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios.
Portanto, empresa atividade economicamente organizada pelo empresrio e explorada atravs do estabelecimento empresarial para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

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No qualquer atividade considerada empresria, pois deve ser

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economicamente

organizada. O que caracteriza uma atividade como sendo economicamente organizada? A reunio
dos fatores de produo: a) Capital b) Tecnologia (sistema de produo. No informtica) c) Trabalho (mo-de-obra) Somente teremos uma atividade economicamente organizada se houver a reunio dos 3 fatores de produo. . Vamos agora desenvolver o conceito de empresrio luz da teoria da empresa, a partir da leitura do art. 966 do CC. Empresrio aquele que organiza de maneira profissional uma atividade econmica (empresa) para a produo ou circulao de bens e produtos e servios. Empresrio organiza a empresa e a explora atravs do estabelecimento comercial. Qual a distino entre empresrio e comerciante? Ns j sabemos que o ponto mais importante para essa diferenciao a questo do ato de intermediao. Enquanto para o comerciante a intermediao necessria, para o empresrio no. Vejamos outras caractersticas:

Empresrio Capacidade Profissionalismo Registro (?) X

Comerciante Capacidade Habitualidade Registro (?) Intermediao

Vejam que no h diferena entre empresrio e comerciante. Para ambos, necessrio ter capacidade. Logicamente, tal requisito somente exigido para o empresrio individual, j que no se fala em capacidade de pessoa jurdica. Quanto capacidade, estudaremos suas caractersticas de maneira aprofundada mais adiante. No segundo item, a princpio, parece haver uma distino: profissionalismo x

habitualidade. So expresses distintas. O Cdigo Comercial falava, em seu art. 4, em habitualidade, enquanto o art. 966 do CC fala no ato profissional. A expresso mudou, mas o sentido no. O sentido da expresso habitualidade que ns tnhamos l no art. 4 sempre foi tido como profissionalismo. Voc pode ter um hbito, mas no fazer disso um meio de sobrevivncia. Voc pode ter um hbito de jogar futebol, mas voc no vive disso. Ento para ser comerciante voc tinha que ser um verdadeiro profissional do comrcio, viver daquilo. Com o empresrio a mesma coisa, ele tambm vive disso, pratica atos com profissionalismo. A expresso registro (?) aparece nas duas colunas. Para ser empresrio necessrio ter o registro na Junta Comercial? NO! Para ser empresrio, no; para ser regular, sim. Ter o registro no fundamental para voc definir o empresrio. Voc pode ser empresrio mesmo

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sem possuir registro na Junta Comercial. Voc ser irregular, mas ser empresrio. No tocante ao conceito de empresrio o registro tem natureza declaratria [salvo para o rural]. No tocante questo da regularidade da atividade, o registro constitutivo. Pode ser que um advogado interprete mal o Direito Empresarial e oriente o seu cliente a registrar a sociedade no RCPJ. Bom, mas essa atividade empresria e est registrada em local inadequado. O registro em local inadequado pode trazer consequncias [irregularidade]. Ento voc pode ser irregular no tendo o registro, ou tendo o registro em local inadequado. Veremos novamente esse tema quando tratarmos da sociedade em comum. A exceo para a necessidade de registro do empresrio o rural. impressionante o fascnio que o CESPE tem com ele. O empresrio rural s pode ser considerado empresrio se ele tiver o registro. O rural tem o registro facultativo, uma faculdade, mas se ele optar pelo registro passar a ter toda a proteo do empresrio devidamente registrado. Ateno porque ainda existe doutrina minoritria dizendo que para ser empresrio necessrio o registro. Para quem entende assim, bvio que o registro possui natureza constitutiva. o que consta no projeto do novo cdigo comercial. Isso traz muita controvrsia e por isso est sendo muito criticado. O ideal seria adotarmos o conceito norte-americano: ele um agente econmico, ele produz, ele faz circular riqueza? Ento empresrio. E tem um detalhe importante. Frana o bero da teoria dos atos de comrcio, s que essa teoria, l, mudou tanto, que se aproximou bastante do conceito de empresrio. Na Frana o advogado, o mdico, dentista, rural, todos so empresrios. Vrios empresrios que aqui no Brasil exclumos da teoria da empresa. Mas por que exclu-los se so importantes agentes econmicos? Vejam que pode ser uma tendncia ns ampliarmos o conceito de empresrio porque na prpria Frana, apesar de ainda estar em vigor o Cdigo Napolenico, esses agentes que eu citei postularam essa proteo. Por fim, lembrem que a intermediao o que faz a diferena entre o empresrio e o comerciante. Faamos agora a distino muito importante que se faz entre empresrio, empresa e estabelecimento. Antes, notem que na prova oral do MP e na prova oral da Magistratura [do RJ] as perguntas so as mais simples possveis. Do tipo: No seu ponto tem propriedade industrial. O senhor vai comear falando ento sobre marca. Eu queria que voc definisse a marca e em seguida fizesse a distino entre marca coletiva e marca de certificao. O senhor se lembra disso? A o candidato falou que no era o ponto forte dele, que no lembrava, e pularam essa parte. Eu sei que todos vocs tem muitas matrias para estudar, mas no podem dizer que uma questo como essa absurda, no d pra responder. Na prova oral do MP, h trs concursos seguidos, a banca faz perguntas pra todos os candidatos sobre parte geral: doutor, definio de empresrio, empresa e estabelecimento. Isso vai ser perguntado pros senhores na fase oral.

Forum Tv Direito Empresarial Aula 01 Prof. Juan Luiz Vasquez TEORIA DA EMPRESA Empresrio quem ir organizar a empresa e o estabelecimento Dinstino entre Empresa, Empresrio e Estabelecimento Empresa uma atividade economicamente organizada

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Sujeito de direitos

Reunio de fatores de produo: capital, trabalho e tecnologia

Estabelecimento Empresarial o complexo de bens

Objeto de direitos (universalidade de fato)

Ns j vimos o conceito de Empresa: Atividade economicamente organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Mas quem organiza a empresa? A empresa organizada pelo empresrio. Esse empresrio pode ser individual ou coletivo. O empresrio individual a prpria pessoa natural que explora a empresa. Empresrio coletivo pode ser sociedade empresria e a EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (no digam que sociedade unipessoal). Na sociedade empresria, voc tem a figura do scio, na EIRELI voc tem o instituidor. Como a empresa explorada? Atravs do estabelecimento empresarial. O estabelecimento empresarial o instrumento da empresa/atividade. Enquanto o empresrio sujeito de direito, estabelecimento considerado objeto de direito, tanto que pode ser vendido (trespasse). Empresa pode falir? Empresa pode pedir recuperao judicial? No. Empresa apenas uma atividade. Quem pode pedir recuperao judicial e falncia, quem sujeito de direitos, o empresrio. correto falar comprei a empresa x? No! Ningum compra uma empresa, compra um estabelecimento, porque este sim objeto de direito.