Mandado de segurana para obteno de vista de processo

administrativo


Marcelo Kiyoshi Harada
Fabiane Louise Tytie

1 Introduo

Trata-se de mandado de segurana impetrado contra Delegado da
Receita Federal de Santos vista da recusa sistemtica em conceder
vista a um dos trs processos administrativos originrios de autos de
infrao relativos ao imposto de renda, pessoa fsica, lavrados mediante
quebra do sigilo bancrio sem autorizao judicial. Sabe-se que em um
desses processos houve irregularidades no mbito interno da
Administrao Tributria, razo da sonegao dos respectivos autos.
Notificada pela autoridade judiciria a autoridade coatora prestou
informao equivocada sustentando que o processo administrativo em
questo encontra-se na Procuradoria da Fazenda Nacional. Ante a prova
feita pelo impetrante no sentido de que na PGFN s se encontram os
dados pertinentes inscrio na dvida ativa foi deferida a liminar para
que a autoridade coatora abra vista do processo no prazo de 10 dias.
Lamentvel o comportamento da autoridade fiscal que, depois de
romper o sigilo bancrio que se insere no campo de reserva de
jurisdio, ainda, tenta ocultar o processo administrativo com o fito de
impossibilitar ou dificultar a defesa do autuado. Enquanto isso, o fisco
j iniciou o processo de execuo fiscal que restar anulado,
oportunamente, por supresso do princpio do contraditrio e ampla
defesa na esfera administrativa.

2. Petio inicial

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA MM.
VARA FEDERAL EM SANTOS SP.


Mandado de Segurana
com pedido de liminar


xxxx, brasileiro, separado judicialmente, portador da cdula
de identidade RG sob n .... e inscrito no cadastro de pessoas fsicas
CPF/MF sob n ... residente e domiciliado Rua ....., CEP ..., na cidade
de ....., com fulcro nos incisos XXXIII, LIV, LV, LXIX do art. 5 da
Constituio Federal e nos arts. 1 e 7, III da Lei n 12.016, de 7 de
agosto de 2009, por seus advogados e bastantes procuradores infra-
assinados (doc. 1), vem, mui respeitosamente impetrar perante Vossa
Excelncia o presente MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO
LIMINAR contra ato omissivo do ILMO. SR. DELEGADO DA RECEITA
FEDERAL DO BRASIL EM SANTOS -SP, encontrvel Rua do
Comrcio, n 86, CEP 11010-922, Centro, Santos - SP, pelas razes
adiante aduzidas.


DOS FATOS DOCUMENTALMENTE COMPROVADOS


O impetrante est sendo executado pela Fazenda Nacional no
processo de execuo fiscal n 223.01.2011.018673-3, em curso
perante no Setor de Anexo Fiscal em Santos, objetivando o recebimento
de supostos dbitos de IRPF, apurados no processo administrativo n
10845.601392/2001-10 (doc. 2).
O impetrante sofreu nos idos de 2011 fiscalizaes da Receita
Federal do Brasil. Entretanto, apesar de no ter sido devidamente
notificado da lavratura de nenhum auto de infrao foi contatado por
um fiscal da Receita Federal que lhe informou a respeito das lavraturas
dos autos de infrao.
Diante disso, em 10/09/12 dirigiu-se a Receita Federal do Brasil
em Santos e solicitou vistas e cpia integral dos processos
administrativos ns. 15983.720128/2011-13; 15983.720129/2011-50;
15983.720150/2011-55; 10845.601392/2011-10 e
15983.720321/2011-46 (doc. 3).
Em atendimento a solicitao formulada a Receita Federal do
Brasil solicitou, por telefone, o comparecimento do impetrante
repartio competente aonde lhe foi possibilitado extrair cpia digital de
4 (quatro) processos administrativos, no tendo sido disponibilizada
cpia ou vistas do processo administrativo n 10845.601392/2001-
10.
Na oportunidade, reiterou, verbalmente, a necessidade de vistas e
obteno de cpias do processo administrativo n 10845.601392/2001-
10, conforme requerimento j protocolado no dia 10/09/21012.
Ocorre, porm, que passados quase dois meses desde a
solicitao de vistas e cpia do processo administrativo n
10845.601392/2001-10, o requerimento do impetrante ainda no foi
atendido, o que viola o disposto no art. 11, 1, da Lei n 12.527., de
18-11-2011 que prescreve que no sendo possvel o rgo ou a entidade
pblica conceder o acesso imediato informao requerida esse acesso
dever ser concedido em no mximo 20 (vinte) dias.
Resta, portanto, caracterizado o ato omissivo, por conta da
omisso ilegal da autoridade coatora que se recusa a fornecer as cpias
solicitadas. Insta pontuar, que o procedimento adotado pela Receita
Federal no mnimo estranho, uma vez que em relao aos demais
processos as cpias foram entregues ao impetrante sem qualquer
burocracia, menos em relao ao processo administrativo n
10845.601392/2001-10, cujo dbito apurado objeto da execuo
fiscal.
In fine, com o ajuizamento da execuo fiscal anteriormente
referida, bem como a iminncia do recebimento da intimao para
pagamento do crdito tributrio ou nomeao de bens penhora para
garantia do juzo, no restou outra alternativa ao impetrante a no ser
se socorrer do Poder Judicirio para obter as reclamadas cpias do
processo administrativo, de forma a possibilitar sua defesa em face da
execuo da execuo fiscal retro apontada, da forma mais ampla
possvel, no momento processual oportuno, garantindo assim o seu
direito constitucional ao devido processo legal insculpido no art. 5, LIV
da CF, de que corolrio o princpio do contraditrio e ampla defesa
(art. 5, LV da CF).


DO DIREITO

Violao do art. 11, 1 da Lei n 12.527 de 18 de novembro de
2011

Prescreve o 1, do art. 11 da Lei n 12.527/2011:

Art. 11. O rgo ou entidade pblica dever autorizar ou
conceder o acesso imediato informao disponvel.
.....................................................

1o No sendo possvel conceder o acesso imediato, na
forma disposta no caput, o rgo ou entidade que receber o
pedido dever, em prazo no superior a 20 (vinte) dias:

I - comunicar a data, local e modo para se realizar a
consulta, efetuar a reproduo ou obter a certido;
II - indicar as razes de fato ou de direito da recusa, total ou
parcial, do acesso pretendido; ou
III - comunicar que no possui a informao, indicar, se for do
seu conhecimento, o rgo ou a entidade que a detm, ou,
ainda, remeter o requerimento a esse rgo ou entidade,
cientificando o interessado da remessa de seu pedido de
informao.

Conforme anteriormente j exposto o impetrante solicitou vistas e
cpia do processo administrativo n 10845.601392/2001-10 em
10/09/12, e superados 45 (quarenta e cinto) dias tal requerimento
ainda no foi atendido pela Receita Federal do Brasil em Santos.
Logo, neste atuar a Receita Federal do Brasil em Santos
extrapolou o prazo mximo legal de 20 (vinte) dias para disponibilizar a
realizao da consulta ou extrao de cpias do processo
administrativo.

Da garantia constitucional do devido processo legal e
do princpio do contraditrio e ampla defesa

A violao do disposto nos incisos XXXIII, LIV e LV, do art. 5 da
Constituio Federal e do art. 11, 1 da Lei n 12.527/2011 por parte
da Receita Federal do Brasil em Santos patente, tendo em vista que o
impetrante esgotou todos os meios administrativos para obteno das
cpias do processo administrativo n 10845.601392/2001-10, no lhe
restando outra soluo seno buscar provimento jurisdicional para
afastar a ilegalidade cometida pela autoridade coatora.

Prescrevem os incisos XXXIII, LIV e LV, do art. 5 da Constituio
Federal:


"XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob
pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;"

LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;

LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a
ampla defesa, com os meios e recurso a ela inerentes;

A recusa infundada da autoridade impetrada em conceder vistas e
fornecer as cpias do processo administrativo n
10845.601392/2001-10 impossibilita o impetrante de tomar
conhecimento do processado naqueles autos violando os dispositivos
constitucionais e legais acima apontados, e se mostrando totalmente
arbitrria, ilegal e abusiva.
Importante ressaltar que para que o impetrante possa elaborar a
sua defesa em face da execuo fiscal n 223.01.2011.018673-3 que lhe
move a Fazenda Nacional, da forma mais ampla possvel, necessita, com
urgncia, das informaes constantes do processo administrativo n
10845.601392/2001-10, pois caso contrrio ter que apresentar uma
defesa s escuras, o que, em se tratando de execuo fiscal
impossvel, de forma a violar a garantia constitucional do devido
processo legal e, por conseguinte, o princpio do contraditrio e ampla
defesa.


DO PEDIDO LIMINAR

Conforme se depreende da narrao dos fatos documentados e do
direito aduzido no presente mandamus presentes esto os requisitos do
fumus boni iures e do periculum in mora, ensejadores da concesso da
medida liminar nos termos do art. 7, inciso III, da Lei n 12.016, de 7
de agosto de 2009, que assim prescreve:

Art. 7 - Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
...........................................................................

III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando
houver fundamento relevante e do ato impugnado puder
resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente
deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana
ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento
pessoa jurdica.
Do fummus boni iures

O fummus boni iures decorre do fato de que o inciso XXXIII, do
art. 5 da CF, regulado pelo art. 11, 1 da Lei n 12.527/2011,
assegura o direito do impetrante de obter cpias do processo
administrativo n 10845.601392/2011-10 no prazo mximo de 20 dias
a contar de sua solicitao, e os incisos LIV e LV, do art. 5 da CF
garantem o direito do impetrante ao exerccio do devido processo legal e
ao contraditrio e ampla defesa, respectivamente, para apresentao de
sua defesa no momento oportuno, no processo de execuo fiscal que
lhe move a Fazenda Nacional.

Do periculum in mora

O periculum in mora decorre do fato de que o impetrante j est
sendo executado pela Fazenda Nacional (processo n
223.01.2011.018673-3), e, estando impossibilitado de apresentar, no
momento processual adequado, uma defesa consistente, elaborada de
acordo com todas as informaes constantes do processo administrativo
n 10845.601392/2011-10, por no ter sido notificado de qualquer
lanamento procedido deste processo, poder sofrer, a qualquer
momento, a penhora indesejada dos seus bens ou ter suas contas
bancrias bloqueadas pelo sistema BACENJUD.
Nessas condies, requer seja concedida a medida liminar, sem
oitiva da parte contrria, para determinar que a autoridade coatora
fornea cpia do processo administrativo n 10845.601392/2001-10 ao
impetrante ou disponibilize-o por meio digital.

DO PEDIDO

Aps a concesso da media liminar requer:

a) a notificao da digna autoridade coatora para prestar
informaes dentro do prazo legal;

b) a oitiva do digno representante do Ministrio Pblico;

c) seja ao final concedida a segurana conformando-se a medida
liminar para determinar que a autoridade coatora fornea
cpia do processo administrativo n 10845.601392/2001-10
ao impetrante ou disponibilize essas cpias por meio digital.

D-se presente ao de natureza mandamental, para efeitos
fiscais, o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais).


So Paulo, 22 de outubro de 2012.

PP/___________________
Marcelo Kiyoshi Harada
OAB/SP n 211.349
PP/__________________
Fabiane Louise Taytie
OAB/SP n 196.664



3 Reiterao do pedido de liminar

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da MM. 4 Vara da Justia Federal em
Santos.


Processo n 0010433-45.2012.403.6104
Mandado de Segurana


xxx nos autos do mandado de segurana impetrado contra
ato do Sr. Delegado da Receita Federal do Brasil em Santos, em
curso perante esse MM. Juzo e Secretaria respectiva, por seus
advogados infra-assinados, em atendimento ao r. despacho de fls., e
tendo em vista as informaes de fls. 49/52 prestadas pela autoridade
coatora, vem, mui respeitosamente, expor e requerer a V. Exa. o
seguinte:
1 No h o que se falar em ilegitimidade da autoridade coatora,
tendo em vista que o lanamento foi procedido pela Receita Federal do
Brasil, aonde transcorreu todo o processo administrativo que deu
origem ao crdito exigido.
2 Ao que tudo indica algo de muito grave ocorreu no processo
administrativo n 10845.601392/2011-10 para que a autoridade
coatora no queira conceder vistas dos autos para o impetrante, apesar
de estar de posse do referido processo administrativo.
3 De fato, o impetrante j teve vista dos autos do processo
administrativo perante a Procuradoria Seccional da Fazenda Nacional
em Santos/SP. Entretanto, o processo administrativo existente na
Procuradoria Seccional da Fazenda Nacional em Santos/SP somente
traz informaes a partir da inscrio do impetrante na dvida ativa,
sendo totalmente omisso quanto a origem do crdito tributrio,
conforme se verifica da cpia integral do processo administrativo obtido
perante a Procuradoria que ora se anexa.
4 Como se v, o processo administrativo existente na
Procuradoria Seccional da Fazenda Nacional em Santos/SP no contm
o auto de infrao que originou o crdito tributrio ou qualquer prova
de que o impetrante foi intimado da lavratura do referido auto, como de
fato no foi. Todas essas informaes ainda continuam na Receita
Federal do Brasil.
5 Ressalte-se, por fim, que o processo administrativo
eletrnico, no sendo nem ao menos coerente a afirmativa da
autoridade coatora que o processo encontra-se na Procuradoria
Seccional da Fazenda Nacional em Santos/SP e no mais em sua posse,
tanto que os pedidos de vista dos processos administrativos ns.
15983.720129/2011-50, 15983.720150/2011-55 e
15983.720321/2011-46 foram deferidos pela Receita Federal do Brasil,
que os disponibilizou integralmente para o impetrante de forma
eletrnica.
Nessas condies, requer seja deferida a medida liminar pleiteada
determinando-se que a autoridade coatora conceda ao impetrante vistas
dos autos do processo administrativo n 10845.601392/2011-10 ou
disponibiliza a sua verso eletrnica para cpia.

Termos em que.
P. Deferimento.

De So Paulo para Santos, 19 de dezembro de 2012.

PP/__________________
Fabiane Louise Taytie
OAB/SP n 196.664

PP/___________________
Marcelo Kiyoshi Harada
OAB/SP n 211.349

4. Medida laminar

Data impresso: quinta-feira, 17 de janeiro de 2013 - 09h28
Associado: MARCELO KIYOSHI HARADA
OAB: 211349

1.DJF - 3 Regio
Disponibilizao: quinta-feira, 17 de janeiro de 2013.
Arquivo: 132
Publicao: 26


SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE SO PAULO
PUBLICAES JUDICIAIS I - INTERIOR SP E MS
SUBSEO JUDICIRIA DE SANTOS
4 VARA DE SANTOS

0010433-45.2012.403.6104 xxxx (SP211349 - MARCELO KIYOSHI
HARADA E SP196664 FABIANE LOUISE TAYTIE) X DELEGADO DA
RECEITA FEDERAL DO BRASIL EM SANTOS DECISO: xxx,
qualificado nos autos, ajuizou a presente ao, em face de imputada
omisso atribuda ao DELEGADO DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL
EM SANTOS - SP, com pedido de liminar buscando obter vista e
extrao de cpias do Processo Administrativo n 10845.601392/2001-
10, ou, se o caso, a disponibilizao por meio digital.Segundo a inicial, o
Impetrante tem contra si em andamento execuo fiscal no foro
estadual, para o recebimento de supostos dbitos de Imposto de Renda
- Pessoa Fsica - IRPF, apurados no supra mencionado processo
administrativo. Afirma o Impetrante que, por ter sofrido fiscalizao no
ano de 2011e ter a notcia da lavratura de vrias autuaes,
protocolizou requerimento perante repartio da Receita Federal de
Santos com o intuito de ter acesso a diversos procedimentos
administrativos, dentre eles aquele em destaque acima.Noticia que teve
atendido o seu requerimento apenas parcialmente, no tendo acesso ao
Processo 10845.601392/2011-10, mesmo depois de passados quase
dois meses.Fundamento o seu direito lquido e certo na omisso da
autoridade tributria ao violar o disposto no artigo 11, 1, da Lei n
12527/201, que confere prazo no superior a 20 (vinte) dias.Com a
inicial vieram os documentos de fls. 09/32.Previamente notificado, o
Delegado da Receita Federal apresentou informaes (fls. 50/52). Sobre
elas, manifestou-se o Impetrante, reiterando o seu interesse no
prosseguimento da demanda (fls. 63/64. Brevemente relatado.
DECIDO. A medida liminar requerida deve ser analisada em face do
disposto no artigo 7, inciso III, da Lei n 12.016/2009, pressupondo a
demonstrao de relevncia do fundamento da impetrao e a presena
de risco de ineficcia do provimento, caso seja concedido somente ao
final. No caso em tela, constato a presena dos requisitos legais. Cinge-
se, pois, o presente litgio alegada omisso da autoridade fiscal na
concesso de vista para extrao de cpias do Processo Administrativo
n 10845.601392/2011-10, j concludo e encaminhado cobrana na
Dvida Ativa.Em suas informaes, afirma o Impetrado que como se
trata de dbito apurado e no pago, foi encaminhado ao Servio de
Dvida Ativa da Unio da Procuradoria Seccional da Fazenda Nacional,
rgo ao qual deve ser solicitado o aludido processo (fls. 50/52).
Todavia, no obstante o noticiado pela autoridade fiscal, demonstra o
Impetrante em sua manifestao de fls. 81/82, que seu interesse
persiste, tendo em vista que conforme evidenciam as cpias juntadas s
fls. 83/95, no se encontram na Procuradoria da Fazenda, no bojo do
processo l em curso, as peas principais que deram origem ao
crdito ora em cobrana.Com efeito, o pleito de vista e extrao de
cpias do processo administrativo j concludo por parte do
contribuinte, ora autor, possui amparo constitucional, pois (a) receber
dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, a serem
prestadas no prazo da lei, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado, e (b) obter
certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal, so
direitos fundamentais de qualquer pessoa, assegurados pela
Constituio Federal, consoante disposto em seu artigo 5, incisos
XXXIII e XXXIV, alnea b.Tal direito constitui-se, em verdade, em mera
decorrncia do princpio da publicidade dos atos da Administrao
(artigo 37, caput, CF), que, segundo abalizada lio de Celso Antnio
Bandeira de Mello, consagra-se no dever administrativo de manter
transparncia em seus comportamentos, j que no pode haver em um
Estado Democrtico de Direito, no qual o poder reside no povo (artigo
1, pargrafo nico, da Constituio), ocultamento aos administrados
dos assuntos que a todos interessam, e muitos menos em relao aos
sujeitos individualmente afetados por alguma medida (Curso de Direito
Administrativo, 27 ed., So Paulo: Malheiros, 2010, p. 414, grifei).
Nesse aspecto, importa ressaltar que o direito de vista do processo,
acompanhado da extrao de cpias, constitui pressuposto necessrio
para que algum adote as medidas necessrias objetivando a defesa de
seus direitos no mbito de uma ao, seja na via administrativa, por
meio do direito de petio (artigo 5, inciso XXXIV, alnea a, CF), seja
em juzo, no exerccio do direito de ao (artigo 5, inciso XXXV, CF),
como ocorre no caso em exame.Concretizando esse direito no mbito
infraconstitucional, sobreveio a Lei n 12.527/2011, mencionada na
exordial, que em seus artigos 7, inciso II e 11, 1, determina: Art. 7o O
acesso informao de que trata esta Lei compreende, entre outros, os
direitos de obter:(...) II - informao contida em registros ou
documentos, produzidos ou acumulados por seus rgos ou entidades,
recolhidos ou no a arquivos pblicos;(...) Art. 11. O rgo ou entidade
pblica dever autorizar ou conceder o acesso imediato informao
disponvel. 10 No sendo possvel conceder o acesso imediato, na forma
disposta no caput, o rgo ou entidade que receber o pedido dever, em
prazo no superior a 20 (vinte) dias: I - comunicar a data, local e modo
para se realizar a consulta, efetuar a reproduo ou obter a certido; II -
indicar as razes de fato ou de direito da recusa, total ou parcial, do
acesso pretendido; ou III - comunicar que no possui a informao,
indicar, se for do seu conhecimento, o rgo ou a entidade que a detm,
ou, ainda,
remeter o requerimento a esse rgo ou entidade, cientificando o
interessado da remessa de seu pedido de informao.Saliento que, no
mbito de um Estado Democrtico de Direito (artigo 1, CF), no se
pode cogitar que o pretenso interesse da Administrao (interesse
secundrio) se sobreponha aos ditames legais e constitucionais
(interesse pblico primrio), especialmente quando colidentes com
direitos fundamentais do indivduo, de modo que as disposies
meramente burocrticas, nesse aspecto, devem ser afastadas, a fim de
garantir ao autor o postulado direito de acesso ao processo
administrativo que tramitou na repartio fazendria.Por fim, cumpre
indicar que o perigo da demora, a autorizar a concesso da liminar,
decorre da impossibilidade de defesa dos direitos do autor, enquanto
no lhe for permitido examinar e confirmar as razes da
autuao.Assim, a vista da presena dos requisitos legais, DEFIRO A
LIMINAR e determino Impetrada que providencie em favor da
Impetrante a abertura de vista do Processo Administrativo n
10845.601392/2011-10, no prazo de at 10 (dez) dias, a contar da
cincia da presente.Oficie-se, com urgncia, para cincia e
cumprimento. Aps, ao Ministrio Pblico Federal. Intimem-se.