APUNTES DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL PROFESORA CARMEN NARANJO CARVACHO LOS ESTADOS DE NECESIDAD El ser humano desde que

nace hasta que muere est expuesto a experimentar mltiples y variadas necesidades que pueden incidir en el plano econmico, afectivo, familiar, en su desarrollo espiritual o profesional o material, o en su insercin social. Se trata de las denominadas necesidades sociales, concepto que en s podra ser inagotable por su extensin pues siendo el ser humano un ente social todas sus necesidades podran calificarse como sociales. Estos estados de carencia econmica de los que el su!eto tiene conciencia provienen de la ocurrencia de hechos, siniestros en el lengua!e del "erecho de los Seguros, que hacen realidad muy determinados riesgos o contingencias tambi#n connotadas como sociales. En su origen, pues, las necesidades sociales implican la ocurrencia o concrecin de determinados riesgos, contingencias o hechos causantes de necesidades sociales. En sus resultados, provocan una situacin de carencia econmica que afecta al individuo sea por hechos que provocan la disminucin o p#rdida de sus ingresos, sea por circunstancias que significan un aumento de sus gastos de forma tal que sus ingresos sin alterarse pasan a ser insuficientes. En sntesis, la inseguridad en obtener el goce de una vida digna en la sociedad, por parte de la mayora de los hombres, est ntimamente ligada a los riesgos que normalmente le acechan.

CONCEPTO DE RIESGOS O CONTINGENCIAS SOCIALES. Riesgo es aquel aco !eci"ie !o #u!u$o e i cie$!o cu%a $eali&aci' e*clusi+a"e !e (e la +olu !a( (el asegu$a(o. o (e)e (e

$uando tal acontecimiento constituye algo desgraciado, se le designa como si ies!$o, pero tambin puede constituir un acontecimiento feliz, por ejemplo en el caso de nacimiento de un hijo.

Algunos rechazan que un hecho como el matrimonio o el nacimiento de un hijo se califiquen de riesgo, por lo que prefieren llamarlos contingencias sociales. CLASIFICACI,N DE LOS RIESGOS EN TERMINOS AMPLIOS a) %iesgos del medio fsico& 'erremotos, inundaciones, maremotos, rodados de nieve o lodo, tempestades, etc. b) %iesgos del medio social(econmico& )uerras civiles, guerras internacionales, depresiones econmicas, etc. c) %iesgos del medio familiar& nacimiento de hi!os, que viene a reba!ar las disponibilidades econmicas de la misma. d) %iesgos de orden fisiolgicos& enfermedad, invalide*, ve!e*, muerte. e) %iesgos laborales o profesionales& inseguridad en el empleo o cesanta, accidentes del traba!o, enfermedades profesionales. +a Seguridad Social se ocupa de dar cobertura y proteccin en caso de que aconte*ca alguno de los riesgos indicados en las letras c), d) y e) U a clasi#icaci' (e los $iesgos (el -$ea (e )$o!ecci' (e la Segu$i(a( Social. la )$o)o e Jea Jacques Du)e%$ou*. quie (is!i gue e !$e/ ,- +os riesgos generadores de p#rdida o disminucin de ingresos .- +os riesgos que implican un aumento en los gastos. A0 Los $iesgos ge e$a(o$es (e )1$(i(a o (is"i uci' (e i g$esos , su ve*, los riesgos generadores de p#rdida o disminucin de ingresos los divide entre aquellos que implican una (is"i uci' o )1$(i(a (e la ca)aci(a( (e !$a2a3o y aquellos en que la (is"i uci' o )1$(i(a (e i g$esos es )o$ causas e*'ge as (e o$(e eco '"ico social. En el caso de p#rdida de la capacidad laboral, ello puede obedecer a causas naturales como la maternidad, la ve!e* o la muerte o causas accidentales como las enfermedades o accidentes generadores de alteraciones de la salud que provocan incapacidad para traba!ar de modo temporal o permanente o incluso la muerte temprana. En el caso de p#rdida de ingresos causas exgenas de orden econmico social, la capacidad de traba!o puede mantenerse inclume la capacidad de traba!o, pero esa

capacidad no puede colocarse en el mercado de traba!o por causas locales, tecnolgicas, estructurales o cclicas0 nos referimos al fenmeno del desempleo.

40 Los $iegos que i")lica u au"e !o e

los gas!os.

+a necesidad social, apunta "upeyroux, no slo puede resultar de la disminucin o p#rdida de ingresos, sino que tambi#n del au"e !o (e gas!os. +as al!e$acio es (e la salu( resultantes de la maternidad, la enfermedad o un accidente del su!eto o de un miembro de la familia que de #l depende o los gas!os (e c$ia &a % e(ucaci' de los miembros de la familia cargas familiares generan gastos que exigen un mayor ingreso para cubrirlos. En todas estas situaciones se genera un estado de necesidad de naturale*a econmica que afecta directamente al individuo y que generalmente #ste no puede superar por sus propios medios. Lo (is!i !i+o (e las ecesi(a(es cali#ica(as co"o sociales es que el acceso a los "e(ios (e )$e+e ci' que e+i!e la ocu$$e cia (e los $iesgos o co !i ge cias (esc$i!os o que )e$"i!a su)e$a$ los $esul!a(os (e (esa")a$o eco '"ico que )$o+oca su ocu$$e cia se i sc$i2e e !$e los (e$ec5os ese ciales (e la )e$so a 5u"a a. lo que su)o e que la socie(a( !o(a asu"e la )$o!ecci' social co"o o2ligaci' )$o)ia. "e este modo, la lucha en contra del desamparo trasciende el mbito individual para insertarse de lleno en el mbito social. T1c icas (e )$o!ecci' #$e !e a las Co !i ge cias Sociales. +as consecuencias de desamparo econmico resultantes de la ocurrencia de contingencias sociales han sido enfrentadas por diversos medios a lo largo de la historia. ,lgunos de esos medios o t#cnicas de proteccin siguiendo a Al"a sa Pas!o$, tienen un ca$-c!e$ i es)ec6#ico. e el se !i(o que )ue(e u!ili&a$se o s'lo a los #i es (e )$e+e i$ o $e)a$a$ los e#ec!os (e co !i ge cias sociales si o que !a"2i1 )ue(e cu")li$ o!$as #i ali(a(es . ,s, el ahorro tanto puede servir para cubrir necesidades derivadas de una e #e$"e(a( o la cesa !6a, como ser el expediente de satisfaccin de otras aspiraciones co"o +ia3a$ o a(qui$i$ u +e56culo . ,larcn y )on*le* a1aden tambi#n la i(ea (e que la i es)eci#ici(a( (e es!as !1c icas (e$i+a (e su o )e$!e e cia es!$ic!a al )e$io(o (el ca)i!alis"o. e !e (ie (o que la segu$i(a( social e cua !o $es)ues!a es)ec6#ica es )$o)ia (e es!a #ase (e la 5is!o$ia. +as t#cnicas especficas, por oposicin, son monovalentes& slo han sido creadas y son tiles para cubrir las contingencias sociales. T1c icas I es)ec6#icas

+as t#cnicas inespecficas comprenden, por una parte, la beneficencia, asistencia o caridad, y, por la otra, #o$"as (e )$e+isi' i (i+i(ual , como el ahorro, o colec!i+a0 individual, como el mutualismo y el seguro privado. La asis!e cia. 2e e#ice cia o ca$i(a( !ie e (is!i !as e*)$esio es . "esde luego y con mucha importancia en la antig3edad y an en medios rurales, existe la asis!e cia #a"ilia$, cuyo fundamento es la solidaridad parental y que en nuestra legislacin, a diferencia de otras formas de asistencia, co s!i!u%e u a o2ligaci' )a$a el asis!e !e % u (e$ec5o su23e!i+o )a$a el $ece)!o$ o su!eto del derecho alimentario. Esta forma de proteccin sustentada en el 7cleo #a"ilia$ con todo el valor que tiene generalmente resulta insuficiente debido a las propias carencias de los llamados a asistir. ,simismo, tenemos formas de asis!e cia )$i+a(a de antiguo origen que provienen del mundo privado, sea a nivel individual, sea nivel institucional. Su #u (a"e !o es la ca$i(a(, el amor al pr!imo y se expresa desde el acto de caridad de quien da una limosna hasta formas ms organi*adas de beneficencia privada generadas por entidades religiosas o de otro carcter, tales como las que brinda el 4ogar de $risto o la 'eletn, por citar slo a las ms famosas de una extensa red asistencial. Estas formas de beneficencia privada, no obstante su rol colaborador sobre todo frente a las situaciones de indigencia extrema, son insuficientes para abordar integralmente las situaciones de desamparo. "e otra parte, )o$ e"a a$ (e u a "e$a li2e$ali(a( o a)o$!a a los 2e e#icia$ios +e$(a(e$os (e$ec5os su23e!i+os. lo que 5ie$e la (ig i(a( 5u"a a. 5ara superar las deficiencias de la asistencia privada, el Estado ha tomado iniciativas de asistencia pblica dirigidas hacia los indigentes, cuyo mbito de accin sigue siendo insuficiente. U )aso (is!i !o. co"o +e$e"os. es la (e o"i a(a asis!e cia social e que el Es!a(o asu"e la )$o!ecci' u i+e$sal (e la )o2laci' . Es!a asis!e cia social es u i s!$u"e !o es)ec6#ico (e )$o!ecci' que #o$"a )a$!e (e la segu$i(a( social. 6n paso mas evolucionado en el desarrollo (e "e(i(as (e )$o!ecci' es la )$e+isi' , instrumentos individuales o colectivos que implican la capacidad individual o colectiva de anticipar las consecuencias de hechos aleatorios futuros postergando hoy consumos presentes para cubrir ma1ana las situaciones de necesidad que puedan presentarse. El a5o$$o es u i s!$u"e !o i (is)e sa2le % sa o (e )$e+isi' (e ecesi(a(es eco '"icas #u!u$as. La )a$!e (e los i g$esos que la )e$so a sus!$ae (el co su"o )$ese !e bien puede servirle para cubrir el desamparo resultante del desempleo de una enfermedad de la necesidad de recurrir a gastos m#dicos o la instruccin de los hi!os. +os Estados estimulan, por cierto, el ahorro, como palanca decisiva de progreso . No o2s!a !e. el a5o$$o su)o e la )osi2ili(a( (e )os!e$ga$ co su"os )$ese !es. lo que es!- +e(a(o a las g$a (es "asas que )e$ci2e
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i g$esos (e "e$a su)e$+i+e cia . "e otra parte, si bien el ahorro puede servir eficientemente ante necesidades puntuales, fracasa por insuficiencia frente a situaciones de necesidad permanente como la invalide*, la ve!e* o la muerte. El a5o$$o su)o e ca)aci(a( (e )$e+isi' % 3uega e co !$a (e la a!u$al i")$e+isi' (e quie e su sa o es!a(o +e los i #o$!u ios le3a os % co"o )$o)ios s'lo (el )$'3i"o. $omo el ahorro en voluntario, la imprevisin se impone. La )$e+isi' colec!i+a !ie e (os e*)$esio es i !e$esa !es . "e una parte. el "u!ualis"o que supone la celebracin de un contrato de asistencia recproca entre determinadas personas perteneciente a un mismo mbito, sea profesional . sea de una empresa, sea de un oficio, en cuya virtud cada asociado aporta parte de sus ingresos a un fondo comn con la contrapartida de tener derecho a reclamar de ese fondo el otorgamiento de prestaciones en caso de enfermedad, desempleo, muerte, etc. Las g$a (es +e !a3as (el "u!ualis"o so que se sus!e !a e u a i(ea (e soli(a$i(a( g$u)al % e que ge e$a u a #o$"a (e (is)e$si' (e los $iesgos . Estos ya no gravitan exclusivamente en la persona, sino que se (ilu%e e u colec!i+o, de suerte que el afectado no queda constre1ido a superar su necesidad con su exclusivo esfuer*o, pues )o($- $ecu$$i$ a los a)o$!es (e quie es o 5a $esul!a(o si ies!$a(os. "esgraciadamente, la voluntariedad de la adscripcin a estas formas de ayuda mutua puede determinar que se i co$)o$e los "-s ecesi!a(os % quie es es!- e "e3o$ si!uaci' . ge e$- (ose u a soli(a$i(a( e !$e )o2$es . +os aportes suponen ahorro y en esta perspectiva hay que tener a la vista lo ya comentado sobre quienes lisa y llanamente no tienen capacidad de ahorro. El mutualismo ha tenido expresiones importantes en la historia, desde las formas de proteccin medievales que surgieron al interior de los gremios hasta las denominadas socie(a(es (e soco$$os mutuos que surgen a partir del siglo 9:9 y que son el antecedente de los sindicatos. El segu$o )$i+a(o, a su turno, surgido en el mbito del "erecho $omercial como respuesta a los riesgos de los despla*amientos de mercaderas entre pases por rutas inseguras, aporta elementos muy interesantes que contribuirn al desarrollo de los futuros seguros sociales. +o bsico es que al igual que el mutualismo se sus!e !a e la i(ea (e (is)e$sa$ los $iesgos e u colec!i+o. )e$o e es!e caso se ag$ega u ele"e !o cie !6#ico co"o es la (e o"i a(a le% (e los g$a (es 7"e$os o (e las )$o2a2ili(a(es. $onocido que sea el comportamiento de una (e!e$"i a(a +a$ia2le en un lugar y tiempo determinados ;incendios, accidentes del trnsito, invalideces,etcluego de i #o$"a$se (e u 7"e$o $a&o a2le (e casos. es )osi2le )$e+e$ co u g$a(o i")o$!a !e (e ce$!e&a el aco !ece$ #u!u$o . +a herramienta de informacin la aporta la ciencia estadstica. Esta capacidad ms fina de anticipar los siniestros permite calcula$ co "a%o$ e*ac!i!u( los a)o$!es 8 (e o"i a(os )$i"as9 que se co2$a$a los asegu$a(os. )$o(uci1 (ose u a "a%o$ (is)e$si' (el $iesgo % la )osi2ili(a( (e "-s 2a3os a)o$!es . $on todos sus logros, el seguro privado, que persigue fines de lucro, sigue siendo una herramienta de difcil acceso para quienes carecen de capacidad de ahorro. T1c icas Es)ec6#icas

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'odas las t#cnicas inespecficas fueron aportando elementos que contribuiran a la formacin de la seguridad social. ,l establecer sus deficiencias . la #al!a (e ca)aci(a( (e a5o$$o (e las g$a (es "asas es u a co s!a !e . "e ah que a partir del siglo 9:9 se tom conciencia de la necesidad de incorporar nuevos actores en el quehacer protector y de establecer una nueva organi*acin ms sistemtica. 5ara ampliar el nmero de actores involucrados se desarrolla la idea de la $es)o sa2ili(a( e")$esa$ial. El tema del (esa")a$o su$ge co"o e*)$esi' (e la )u3a !e $e+oluci' i (us!$ial que da nacimiento al proletariado y a todos los problemas de sobre explotacin y miseria que forman la llamada cues!i' social. En lo laboral, ace los si (ica!os como herramienta de defensa colectiva y se precipita la i !e$+e ci' (el Es!a(o )a$a ge e$a$ u (e$ec5o que $o")e el )$i ci)io (e igual(a( co !$ac!ual )a$a equili2$a$. "e(ia !e o$"as "6 i"as (e o2liga!o$ia o2se$+a cia. indisponibles para las partes, a la parte ms d#bil en la relacin de traba!o. Entre las consecuencias derivadas de las co (icio es "ise$a2les e i segu$as (e !$a2a3o los acci(e !es la2o$ales generan una particular preocupacin. El accidentado o su familia, si el siniestro provoca la muerte de aqu#l, quedan en el desamparo total. Se !$a!a (e $es)o sa2ili&a$ al )a!$o o )o$ la +6a (e la $es)o sa2ili(a( su23e!i+a (e (e$ec5o co"7 . lo que lle+a al #$acaso . 5rimero, por la va de la responsabilidad extracontractual, luego por la va de la responsabilidad contractual derivada de la infraccin de lo que hoy se conoce como deber de seguridad a que se obliga el patrono con sus dependientes. =uicios extensos, costosos, prueba imposible( un !u$is!a o (u(' e cali#ica$la (e :(ia2'lica >(, conducen a concebir lo que hoy se conoce como responsabilidad ob!etiva, esto es, sin culpa o dolo. El empleador responde por los per!uicios sufridos por el traba!ador en sus labores por el slo hecho de haber creado el riesgo. +o importante de todo este desarrollo y verdadera revolucin que experimenta el De$ec5o (e Da;os o de %esponsabilidad es que el sustento ltimo de la nueva figura es la ace)!aci' social del hecho de que el empleador es responsable de lo que les ocurra a sus traba!adores con motivo de sus labores. En el a1o 7??2, el Ca cille$ Vo 4is"a$< comien*a a implantar los denominados segu$os sociales, los que recogen mltiples elementos de las t#cnicas inespecficas. El !$a2a3a(o$ (e2e a5o$$a$ )a$a su )$o)ia )$e+isi' . 5ara vencer la incapacidad de ahorro se ag$ega co"o a)o$!a !e al )a!$o o 8 $es)o sa2ili(a( e")$esa$ial 8 % si es ecesa$io al Es!a(o . 5ara superar la imprevisin, el seguro se 5ace o2liga!o$io. el mutualismo adopta la idea de la solidaridad grupal. +os seguros sociales originales eran de mbito grupal y no universal. "el seguro privado adopta su sustento t#cnico. Se !$a!a (e segu$os. es!a +e& (e -"2i!o "-s a")lio % a)lica(os a ecesi(a(es sociales. "e este modo se crean seguros que tienen las siguie !es ca$ac!e$6s!icas& En lo institucional, emanan de o$"as 5e!e$' o"as derivadas de la intervencin estatal, que son de carcter obligatorio.

Su -"2i!o su23e!i+o (e a)licaci' es li"i!a(o. (e ca$-c!e$ g$u)al o )$o#esio al. pues afecta obligatoriamente slo a sectores obreros de la industria, lo que con el paso del tiempo se ir extendiendo a los empleados, a los traba!adores rurales y finalmente hasta a los independientes. El #i a cia"ie !o se a)o%a e co!i&acio es 2i o !$i)a$!i!as , esto es, que afectan a los traba!adores y sus empleadores o a los se1alados ms el Estado. Existe interdependencia entre contribuciones y prestaciones. 4ay una relacin sinalagmtica propia del esquema del contrato de seguro mercantil. +os seguros apuntan a la $e)a$aci' (e si ies!$os )$o(uci(os. si a!e (e$ a la )$e+e ci' .

El #u cio a"ie !o (e los segu$os se e co"ie (a a e !es )72licos si luc$o que operan sin que exista una autoridad o sistema coordinador.

#i es (e

El esquema de seguros sociales ideado por Vo 4is"a$< estara llamado a de!ar una )$o#u (a 5uella e el Co !i e !e Eu$o)eo % e La!i oa"1$ica . $hile a partir de los a1os /A del siglo pasado establece diversos seguros sociales que en materia de pensiones sern sustituidos en 7B?7 por un r#gimen de capitali*acin o ahorro individual. En 7B2? en Cueva Delanda surge una nueva concepcin, la asistencia social, segn la cual se prescinde de seguros sociales contributivos y se establece un sistema financiado por tributos conforme al cual el Estado otorga al con!unto de la poblacin prestaciones bsicas uniformes. "urante el curso de la segunda guerra mundial, las potencias aliadas toman conciencia que deben ofrecer a los ciudadanos que tantos sacrificios han debido soportar un mundo ms democrtico y me!or. Se visuali*a acertadamente que es la seguridad social el instrumento ms idneo al efecto. En :nglaterra, una comisin presidida por Lo$( 4e+e$i(ge propone un nuevo plan de proteccin que supera las concepciones anteriores. En primer t#rmino, hay una idea de u i(a( (e los sis!e"as (e #o$"a (e coo$(i a$ % a$"o i&a$ !o(os los $eg6"e es que a$!icula la segu$i(a( social . Se propone al efecto la c$eaci' (e u Mi is!e$io (e Segu$i(a( Social . +os seguros sociales tenan mbitos restringidos, sea en relacin a la poblacin que atendan ;$a!a de obreros, ca!a de ferroviarios, etc.-, sea en relacin a las prestaciones cubiertas ;seguro de pensiones, seguro de enfermedad, seguro de accidentes del traba!o, etc.- La si")le su"a!o$ia i co e*a (e es!as +e$(a(e$as islas. i")e(6a co s!$ui$ u a )ol6!ica e#icie !e (e segu$i(a( social. En segundo t#rmino, se )la !ea que la segu$i(a( social (e2e )e$(e$ el ca$-c!e$ clasis!a )$o)io (e los segu$os sociales. ci$cu sc$i!os a g$u)os i(e !i#ica(os (e !$a2a3a(o$es (e)e (ie !es. )a$a cu2$i$ a !o(a la )o2laci' . En tercer t#rmino, se privilegia el otorgamiento de prestaciones no relacionadas proporcionalmente con los ingresos.

+a experiencia de Cueva Delanda, las leyes de seguridad social dictadas en EE66 para superar la gran crisis de 7B2B ;Social Security ,ct- y el 5lan .everidge implantado en :nglaterra entre 7B8< y 7B8? dan origen a una nueva concepcin denominada seguridad social que ms que constituir un instrumento de proteccin diverso a los examinados forma a una nueva concepcin que orienta en una direccin distinta la aplicacin de los instrumentos de proteccin especficos anteriores ;responsabilidad empresarial, seguros sociales, asistencia social-. +a Seguridad Social podr usar uno o ms de esos instrumentos, ge e$al"e !e las e*)e$ie cias so "i*!as, pero la orientacin es distinta y trascendente de #stos, pues obedece a principios nuevos que examinaremos en la seccin siguiente. As6. e C5ile. 5a% e*)$esio es (e asis!e cia social. co 3uga(as co segu$os sociales e i cluso $eg6"e es 562$i(os.

CONCEPTO DE SEGURIDAD SOCIAL "e acuerdo a la definicin amplia de Beveridge, la Seguridad Social tiene por objeto abolir el estado de necesidad, asegurando a cada ciudadano en todo tiempo, una entrada suficiente para hacer frente a sus responsabilidades. En efecto, conforme a 4e+e$i(ge la Segu$i(a( Social es el/ :Sistema para hacer frente a los estados de necesidad que pueden afectar a un miembro de la comunidad en el trayecto de su vida que media entre la cuna y la tumba >. En definitiva, se trata de asegurar que cada hombre en toda circunstancia, tenga la posibilidad de asegurar, en condiciones convenientes su subsistencia y la de las personas a su cargo. El (e o"i a(o i #o$"e P$a!. so2$e Re#o$"a (e la Segu$i(a( Social C5ile a. (el a;o =>?@, contiene la siguiente definicin& :La seguridad Social en su concepto integral y moderno, es la rama de la poltica socioeconmica de un pas por la cual la comunidad protege a sus miembros asegurndoles condiciones de vida, salud y trabajo socialmente suficientes, a fin de lograr mejor productividad, ms progreso y mayor bienestar comunesA. Du)e%$ou* & :organizacin de una redistribucin destinada a garantizar la seguridad econmica de ciertas personas>. Al"a sa Pas!o$& :instrumento estatal especfico protector de necesidades sociales, individuales y colectivas, a cuya proteccin preventiva, reparadora y recuperadora, tienen derecho los individuos, en la extensin, lmites y

condiciones que las normas dispongan, segn permite su organizacin financiera ! Esta ltima definicin aporta elementos que nos parecen delimitadores de lo que es la seguridad social& ( Es u i s!$u"e !o es!a!al, en el sentido que su institucionalidad corresponde a la intervencin del Estado, quien define a trav#s de normas obligatorias la poblacin cubierta, las contingencias o riesgos sociales que se van a proteger, las prestaciones que se disponen a tales finalidades protectores y finalmente la organi*acin administrativa y financiera que soportar la accin tutelar del Estado. 9 4usca la su)e$aci' (e ecesi(a(es sociales que afectan determinadamente a individuos. 9 Su acci' es )$i"e$a"e !e )$e+e !i+a % luego $e)a$a(o$a % $ecu)e$a(o$a . ( De la o$"a!i+a su$ge (e$ec5os su23e!i+os )a$a las )e$so as )$o!egi(as. 9 La e*!e si' . li"i!es % co (icio es (e las )$es!acio es (e)e (e (e la o$ga i&aci' #i a cie$a (e ca(a )a6s , lo que depender del nivel de proteccin que la comunidad decida y acepte financiar. "ebemos insistir en nuestra idea de que la seguridad social ms que un instrumento de proteccin comparable con la responsabilidad empresarial, los seguros sociales o la asistencia social, es una nueva manera de utili*ar los instrumentos especficos nombrados conforme a los principios que examinamos en la seccin correspondiente. Existen otros conceptos de seguridad social, que deben estudiarse en el libro del 5rofesor Covoa.

RAMAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Los Segu$os Sociales/ tienen por objeto otorgar las prestaciones mdicas, preventivas, curativas y de rehabilitaci n, a sus afiliados y familiares a cargo! y las prestaciones pecuniarias en caso de suspensi n, disminuci n o terminaci n de la capacidad de trabajo o ganancia, o muerte del jefe de familia. La Asis!e cia Social/ tiene por objeto atender contingencias sociales que por cualquier causa o motivo, no hubieren sido atendidas por los seguros sociales, cualquiera fueren dichas contingencias, o cuando la atenci n del seguro social es incompleta o insuficiente y su principal caracterstica es no ser contributiva. Los Sis!e"as (e P$es!acio es Fa"ilia$es " #on instituciones destinadas a proteger a la familia, mediante el pago de una suma de dinero

llamada asignaci n familiar y otras prestaciones en beneficio del n$cleo familiar. La Me(ici a Social" ha sido definida como la rama de la seguridad social que se ocupa de las condiciones de salud, incluyendo su componente econ mico, de todos los miembros de la comunidad, entendindose por salud la aceptada por la %rganizaci n &undial de la #alud, %.&.#., esto es, el estado de completo bienestar fsico, mental y social y no slo la ausencia de enfermedades . En todo caso, se debe se'alar que muchos estiman que la medicina social no es sino una parte de los seguros sociales.

LOS PRINCIPIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL Existen 5rincipios $lsicos y Co $lsicos PRINCIPIOS CLASICOS +o constituyen los principios de 6niversalidad, :ntegralidad o Suficiencia, 6nidad y Solidaridad.

( P$i ci)io (e la UNIVERSALIDAD" En su aspecto objetivo" (a #eguridad #ocial debe cubrir todos los estados de necesidad, enfermedad, invalidez, vejez, muerte, aumento familia, accidentes del trabajo, etc. En su aspecto subjetivo" (a #eguridad #ocial debe dar cobertura a todas las personas sin importar se)o, edad, nacionalidad, actividad laboral, nivel de ingresos, etc.
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P$i ci)io (e la INTEGRALIIDAD o SUFICIENCIA.

$onforme a este principio, la cobertura (e2e se$ e#ec!i+a. lo que i")lica que las )$es!acio es (e2e se$ o)o$!u as e el !ie")o. % a(ecua(as e su co !e i(o a la #i ali(a( )e$segui(a. 'ambi#n se menciona el )$i ci)io (e Igual(a( conforme al cual la proteccin debe ser igual para todos los miembros de la comunidad. Esta igualdad propia de los sistemas asistenciales puros en que las prestaciones bsicas son de monto uniforme o se "a !ie e e los sis!e"as co !$i2u!i+os e que 5a% u a $elaci' (e )$o)o$cio ali(a( e !$e los i g$esos (e a#ilia(os co!i&a !es % las )$es!acio es que )e$ci2e . En este caso, el principio de igualdad se traduce no en una equiparidad de montos en las prestaciones, sino que en la uniformidad de las

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reglas aplicables a todos, en t#rminos que no existan grupos privilegiados0 cabe hablar mas bien de 6niformidad. +as prestaciones m#dicas y pecuniarias, deben ser suficientes para atender las contingencias sociales, estos es, para resolver el caso social. %especto de las prestaciones m#dicas, debe darse al su3e!o la a!e ci' i !eg$al que el caso $equie$a. Co vulnera este principio la exigencia a los interesados del pago de una suma de dinero por dichas prestaciones. En cuanto a las prestaciones pecuniarias, sus montos deben ser tales que permitan la persona seguir viviendo en condiciones relativamente similares a las que tena cuando disfrutaba de su capacidad de traba!o. Se considera en todo caso una errada poltica de Seguridad Social, el otorgamiento de prestaciones econmicas iguales a las remuneraciones. +a legislacin comparada ofrece una media de alrededor de un @A, para obligar a las personas mantener la vida activa. "entro de nuestro ordenamiento !urdico, como una expresin del principio de la integridad se encuentra el sistema de pensiones mnimas, rea!uste automtico de pensiones y rea!uste de subsidio por incapacidad laboral de larga duracin.

(P$i ci)io (e la SOLIDARIDAD. +a solidaridad en seguridad social no se logra por la caridad de benefactores sino que a !$a+1s (e o$"as legales i")e$a!i+as que i")o e !$i2u!os o el )ago (e co!i&acio es a !$a2a3a(o$es %Bo e")lea(o$es . El #i a cia"ie !o )o$ !$i2u!os es )$o)io (e los sis!e"as o co !$i2u!i+os o asis!e cialesC los sis!e"as co !$i2u!i+os )$i ci)al"e !e se a)o%a e el )$o(uc!o (e co!i&acio es . 6na solidaridad efectiva debe conducir a la redistribucin positiva de la rique*a. FCo hay palanca redistributiva ms potente que la seguridad socialG. 5ara que ello se produ*ca es necesaria que exista !usticia tributaria, es decir que la mayor carga recaiga en quines mas tienen. +a Seguridad Social se funda en la fraternidad o solidaridad humana, la coti*acin representa la obligacin de una contribucin de solidaridad social. +a solidaridad se puede manifestar en los siguientes enunciados& +a Seguridad Social es u es#ue$&o (e !o(a la co"u i(a( y a dicho esfuerzo deben contribuir todos, de acuerdo a sus posibilidades

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El esfuerzo individual de cada persona como una exigencia del bien comn. P$i ci)io (e UNIDAD

debe ser considerado

+os regmenes de seguridad social deben conformar un sistema, con una co (ucci' su)e$io$ 7 ica % #o$"as (e #u cio a"ie !o a$"' icas que )e$"i!a cu")li$ co e#icie cia sus #i ali(a(es (e )$o!ecci' . En la direccin superior, el 5lan .everidge recomendaba la creacin de un Hinisterio de Seguridad social. "el mismo modo, el Es!a(o (e2e $ese$+a$se el co !$ol a("i is!$a!i+o % 3u$is(iccio al (el sis!e"a . En cuanto a la operacin misma del sistema existen distintas modalidades que van desde el e !e es!a!al 7 ico a la )lu$ali(a( (e e !es es!a!ales. se"ies!a!ales o lisa % lla a"e !e )$i+a(os. co o si #i es (e luc$o . +a posicin tradicional postula la administracin por entes estatales sin fines de lucro, centrali*ados o descentrali*ados. "ebe existir u i(a( (e acci' , la #eguridad #ocial debe constituir un rgimen coordinado que permita una acci n unificada, tendiente a garantizar la protecci n de los trabajadores y sus familias. E ues!$o o$(e a"ie !o 3u$6(ico el )$i ci)io (e u i(a( se e cue !$a )$ese !e e el segu$o social (e acci(e !es (el !$a2a3o % e #e$"e(a(es )$o#esio ales % e el sis!e"a (e )$es!acio es #a"ilia$es.

PRINCIPIOS NO CLASICOS 9 Su2si(ia$i(a(& los organismos o comunidades sociales superiores, no deben realizar en forma directa los cometidos o funciones que pueden desarrollar organismos, comunidades o sociedades de rango inferior, debiendo los primeros ejercer una funci n de ayuda o complemento de la acci n de estos $ltimos. 9 I !e$ acio ali(a(& Se trata tambi#n de armoni*ar los sistemas existentes en los distintos pases, y que todos tengan las mismas metas y realicen esfuer*os similares en el orden de la seguridad social, sin que ello signifique que todos deben organi*ar su sistema en forma igual. $ontribuyen a este 5rincipio una serie de Irganismos :nternacionales, que se preocupan de la materia, por e!emplo la I.:.'. , la A.*.#.#, la %.&.#. %.+.#., etc.

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,abe se'alar que los pases han ido celebrando ,onvenios *nternacionales de #eguridad #ocial, ya sea en forma bilateral o multilateral. ,hile tiene con" Argentina, Espa'a, -ruguay .Antiguo #istema/ y con Alemania, 0rasil, #uecia, 1inamarca y 2olanda .Antiguo y 3uevo #istema/. 9 Hu"a i(a(" (a #eguridad #ocial interesa y afecta a todos los seres humanos, vindose como un verdadero derecho humano que los individuos cuenten con un sistema que les proteja en sus contingencias sociales. 9 Ac!uali(a(" (a #eguridad #ocial debe adaptarse a las necesidades de los individuos, debe estar atenta a los cambios. 9 P$e+e ci' " +revenir el estado de necesidad, incorporndose los trabajadores a un #istema. (a #eguridad #ocial debe impulsar medidas de prevenci n.

SISTEMAS FINANCIEROS DE SEGURIDAD SOCIAL SISTEMA DE REPARTO" Este sistema consiste en el equilibrio entre las cotizaciones que efect$an los trabajadores activos y los recursos que se necesitan para pagar beneficios a quienes no estn activos. SISTEMA DE CAPITALIDACI,N " En este #istema se trata de reunir el capital que financie las futuras prestaciones que se requieran. En el 3uevo #istema de +ensiones, de capitalizaci n individual, cada trabajador es due'o de sus fondos de pensiones, sin que en todo caso los pueda destinar a un fin distinto al cual estn establecidos.

FUENTES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL El "erecho de la Seguridad Social constituye una disciplina autnoma perteneciente al mbito del derecho pblico. Iriginalmente, se consideraba a la seguridad social como parte integrante del "erecho +aboral. Ello se deba a su carcter clasista al decir de "e +a $ueva, en cuanto a que

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los primitivos seguros sociales slo concernan a los traba!adores asalariados o dependientes. I sea exista perfecta identidad entre el mbito sub!etivo del "erecho +aboral y aquel de la Seguridad Social. "e ah que en la docencia se confundan ambas materias en una sola. El su$gi"ie !o (e la segu$i(a( social , de mbito universal, rompe el carcter clasista de las primeras experiencias protectoras y as esta disciplina se autonomi*a definitivamente. Su mbito sub!etivo pasa a ser ms amplio que el del "erecho del 'raba!o, su contenido, fines y principios tambi#n son muy diferentes. Hientras el "erecho +aboral se ocupa de regular las relaciones individuales y colectivas entre traba!adores y empleadores, el "erecho de la Seguridad Social debe atender las necesidades sociales de toda la poblacin. $on todo, hay que advertir que ambas disciplinas conforman el denominado "erecho social. El "erecho de la Seguridad Social pertenece al "erecho 5blico por cuanto regula la forma en que el Estado cumple con su deber de proteccin social hacia la comunidad. El hecho de que parte de las funciones de gestin del Estado puede ser delegada en privados ; caso de ,J5 o de :sapres- no altera lo dicho, en la medida que esos particulares no hacen sino gestionar un servicio pblico. +as fuentes de este "erecho pueden ser internas o internacionales.

FUENTES INTERNAS Siguiendo la tradicin constitucionali*adora de los derechos econmicos y sociales iniciada en la $onstitucin mexicana de 7B7E y en la $onstitucin de Keimer de 7B7B, la $onstitucin 5oltica de nuestro pas, en los numerales B y 7? del articulo 7B contempla como garantas constitucionales tanto el derecho a la salud como el derecho a la seguridad social. La Co s!i!uci' Pol6!ica (e =>EF ,rt. 7B. +a $onstitucin asegura a todas las personas& CL B. El derecho a la proteccin de la salud. El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud y la rehabilitacin del individuo. +e corresponder asimismo, la coordinacin y control de las acciones relacionadas con la salud.

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Es deber preferente del Estado garanti*ar la e!ecucin de las acciones de salud, sea que se presten a trav#s de instituciones pblicas o privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la que podr establecer coti*aciones obligatorias. $ada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea #ste estatal o privado. ,rt. 7B, CM 7?. El "erecho a la Seguridad Social. Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado. La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer cotizaciones obligatorias. El Estado supervigilar el adecuado e!ercicio del derecho a la seguridad social0 9 La Le%.

$onforme a la $onstitucin son leyes de qurum calificado ,rt. 7B, CL 7?, inc /L, art. @2 inc 2L. ,rt. @/, CL @. de la $onstitucin& $orresponder al 5residente de la %epblica, la iniciativa exclusiva de los proyectos de ley que tengan relacin con& CL @, Establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que incidan en ella, tanto del sector pblico como del sector privado. Los Regla"e !os la potestad reglamentaria del

&ediante ellos se e)presa +residente de la 4ep$blica.

En materia de #eguridad #ocial e)iste una abundante producci n de 1ecretos #upremos.

Ju$is)$u(e cia A("i is!$a!i+a. Los o$ga is"os (e co !$ol GSu)e$i !e (e cia (e Segu$i(a( Social. Su)e$i !e (e cia (e AFP. Su)e$i !e (e cia (e Salu(0 !ie e la )o!es!a( (e i !e$)$e!a$ las o$"as (e segu$i(a( social (e su $es)ec!i+o -"2i!o (e "o(o o2liga!o$io )a$a las e !i(a(es #iscali&a(as.

7<

Ju$is)$u(e cia Ju(icial

Las (ecisio es 3u$is(iccio ales !ie e e#ec!o $ela!i+o GC. Ci+il. a$!. H0 )ues s'lo a#ec!a a las )a$!es i !e$+i ie !es e el )$oceso. Si e"2a$go. seg7 su "1$i!o )ue(e i #lue cia$ la 3u$is)$u(e cia a("i is!$a!i+a.

FUENTES EITERNAS INTERNACIONALES

LA4OR

DE

ORGANIDACIONES

La segu$i(a( social 5a e*)e$i"e !a(o u )$oceso (e i !e$ acio ali&aci' !$a(uci(o e (i+e$sos co +e ios % (ecla$acio es (e alca ce su)$a acio al. Des(e luego. la O$ga i&aci' I !e$ acio al (el T$a2a3o (es(e "u% !e")$a o a(o)!' (i+e$sos co +e ios $e#e$i(os )$i"e$a"e !e a los acci(e !es la2o$ales % luego a segu$os sociales es)ec6#icos #i3a (o o$"as "6 i"as a los es!a(os "ie"2$os. E =>@@ se e"i!e la Decla$aci' (e Fila(el#ia que #i3a e el -"2i!o (e acci' (e la OIT la segu$i(a( social e su co ce)ci' "-s "o(e$ a. De es!e ue+o i")ulso su$ge el co +e io NK =FL (e =>ML so2$e No$"a M6 i"a (e Segu$i(a( Social que (e#i e los co !e i(os "6 i"os 8 i(eal (e co2e$!u$a9 que los es!a(os (e2e$- alca &a$ e "a!e$ia (e segu$i(a( social. El onvenio !" #$% de #&'( fija normas generales de conservacin de derechos en materia de seguridad social para los migrantes. Nacio es U i(as e =>@E i clu%e e la Decla$aci' U i+e$sal (e los De$ec5os (el Ho"2$e el (e$ec5o a la segu$i(a( social. e es!os !1$"i os : "oda persona, en cuanto miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social# $sta est fundada en obtener la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad, gracias al esfuerzo nacional ya la cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y recursos de cada pas % art! &&'! )n #&** se aprueba el +acto ,nternacional de los -erechos )conmicos, sociales y ulturales .ue reitera la consagracin del derecho a la seguridad social como derecho humano esencial. ,parte de los i s!$u"e !os su)$a acio ales, de los cuales slo hemos mencionado algunos, existe una $e( a")lia (e !$a!a(os Mul!. o 2ila!e$ales. que $eco oce los )$i ci)ios 2-sicos (el (e$ec5o i !e$ acio al (e la segu$i(a( social , en cuanto a la "ichos tratados definen como legislacin aplicable la del pas receptor del inmigrante ; lex loci laboris-.Se excepciona de la territorialidad del ordenamiento !urdico del pas receptor a los miembros de representaciones diplomticas, consultares y de organismos internacionales, as como al personal de esas representaciones y al personal de servicio de los funcionarios respectivos amparados por convenciones que as lo determinan, as como, por regla general, a los traba!adores en misiones

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temporales, a los tripulantes de naves y aeronaves y transporte terrestre.

al personal en trnsito del

+a igualdad de trato entre los traba!adores nacionales y los provenientes del extran!ero es proclamada como principio general y reiterada al tratar de cada prestacin considerada en los distintos instrumentos +a conservacin de los derechos adquiridos, con la posibilidad de exportar las prestaciones fuera del pas otorgante de las mismas, la totali*acin de periodos para calificar el derecho a prestaciones, fundamentalmente las relativas a las contingencias de ve!e*, invalide* y muerte, y la modalidad prorrata temporis para determinar la cuanta de las prestaciones orientan tales convenios.

ANTIGUO SISTEMA DE PENSIONES CARACTERNSTICAS DEL ANTIGUO SISTEMA DE PENSIONES ,Est co s!i!ui(o )o$ (i+e$sos $eg6"e es, los que cubren a la generalidad de los traba!adores dependientes y solamente algunos grupos de independientes. +os diversos regmenes contemplan pensiones de ve!e*, invalide* y de sobrevivencia, presentndose (i#e$e cias e cua !o a los $equisi!os )a$a o2!e e$ (ic5os 2e e#icios % el c-lculo (e los "is"os . En algunos regmenes se contemplan adems las pensiones por antig3edad y por expiracin obligada de funciones. El I s!i!u!o (e P$e+isi' Social 9IPS 8 GE* INP09 Es el Irganismo que administra los diversos regmenes, pero cada uno de ellos mantiene su normativa especial. Las )e sio es se o!o$ga (e acue$(o a la o$"a!i+a (el 7l!i"o $1gi"e )$e+isio al al que es!u+o a#ec!o el i")o e !e . .Art. 56 (ey 37 89.:;</. En general, para tener derecho a pensin, es necesario haber cumplido, adems de los requisitos que se contemplan en los regmenes previsionales, un mnimo de ( a/os de afiliacin inmediatamente anterior a la fecha inicial de la pensin en la ex aja .ue la otorgue y no se aplica a las pensiones de invalide0 ni a los montepos. .art. 88, ley 89.:;</

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