RESPONSABILIDADE ILIMITADA TEORIA MAIOR E MENOR DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

Rejane Cristina SALVADOR

Resumo:

presente

trabalho e o

visa

analisar do

a da

responsabilidade

ilimitada

instituto

desconsiderao da personalidade jurdica.

Palavras-chaves: Desconsiderao da personalidade jurdica. Responsabilidade

A Desconsiderao da Personalidade Jurdica uma elaborao doutrinria relativamente recente, sendo sua origem identificada por muitos nas lies do jurista norte-americano Maurice Wormser que, em 1912, a definia da seguinte forma: quando o conceito de pessoa jurdica se emprega para defraudar os credores, para subtrair-se a uma obrigao existente, para desviar a aplicao de uma lei, para constituir ou conservar um monoplio ou para proteger velhacos ou delinqentes, os tribunais podero prescindir da personalidade jurdica e considerar que a sociedade um conjunto de homens que participam ativamente de tais atos e faro justia entre pessoas reais. Atribui-se a Rubens Requio, em conferncia proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran, a introduo da teoria no Brasil, afirmando que todos esses conceitos e preconceitos levaram o pensamento jurdico a conceber, sobretudo em nosso pas, a personalidade jurdica como um vu impenetrvel. Passou a ser vista, via de regra, como uma categoria de direito absoluto. Ora, a doutrina da desconsiderao nega precisamente o absolutismo do direito da personalidade. Desestima a doutrina esse absolutismo, perscruta atravs do vu que a encobre, penetra em seu mago, para indagar de certos atos dos scios ou do destino de certos bens. Apresenta-se, por conseguinte, a concesso da personalidade jurdica 1

com um significado ou um efeito relativo, e no absoluto, permitindo a legtima penetrao inquiridora em seu mago. Fbio Ulhoa Coelho, em seu Curso de Direito Comercial, V. 2, afirma que se deve deixar bem claro que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no uma teoria contra a separao subjetiva entre a sociedade empresria e seus scios. Muito ao contrrio visar esta teoria preservao do instituto, em seus contornos fundamentais, diante da possibilidade de seu desvirtuamento vir a compromet-lo. Isto , a inexistncia de um critrio de orientao, a partir do qual os julgadores pudessem reprimir fraudes e abusos perpetrados atravs da autonomia patrimonial poderia eventualmente redundar no questionamento do prprio instituto, e no do seu uso indevido. Fabio Ulhoa Coelho divide ainda a Teoria da Desconsiderao em duas subteorias: a Teoria Maior e a Teoria Menor da Desconsiderao da Personalidade Jurdica. Segundo o autor, a primeira a teoria mais elaborada, de maior consistncia e abstrao, que condiciona o afastamento episdico da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas caracterizao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto, distinguindo-a de institutos jurdicos distintos, que apesar de tambm implicarem a afetao de patrimnio de scio por obrigao da sociedade, com ela no se confundem. Exemplo destes institutos so a responsabilizao por ato de m gesto, a extenso da responsabilidade tributria ao administrador, etc. A segunda, de outro lado, se refere desconsiderao em toda e qualquer hiptese de execuo do patrimnio de scio por obrigao social, cuja tendncia condicionar o afastamento do princpio da autonomia simples insatisfao de crdito perante a sociedade. a Teoria Menor, que se contenta com a demonstrao pelo credor da inexistncia de bens sociais e da solvncia de qualquer scio para atribuir a este a obrigao da pessoa jurdica. Infelizmente, essa a teoria que, em muitos casos, vem sendo aplicada no direito ptrio e contra a sua aplicao que me coloco no presente artigo. Por vezes, veremos que alguns juzes brasileiros, especialmente os juzes do trabalho, confundemse entre os institutos da desconsiderao da personalidade jurdica e o da responsabilizao dos scios por atos ilcitos praticados na administrao da sociedade e demonstram desconhecer at o prprio princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica. 2

Recentemente a Associao dos Advogados de So Paulo publicou uma pesquisa monotemtica de jurisprudncia sobre a desconsiderao da personalidade jurdica na justia do trabalho, que me causou assombro no tanto pela forma e freqncia com que o instituto aplicado, j conhecida de todos, mas pelos argumentos utilizados para a justificao desta aplicao. Em julgamento proferido em 20 de maio de 2004, o Juiz Valtrcio de Oliveira, relatando Recurso Ordinrio 00011-2003-010-05-00-0 em acrdo de 11.928/04, proferiu anlise assustadora pelo contedo e pela livre interpretao de lio de Orlando Gomes, que ministra, citado pelo Juiz: Dvida no pode haver de que o agrupamento dos seres humanos para a realizao de fim comum, reunindo esforos e capitais, imperativo da prpria organizao social, como o o contrato para a disciplina de certos interesses. Conseqentemente, esse fato, que a sociedade gera, no uma abstrao, mas, sim, evidente realidade. O direito apercebe-se de sua existncia, e, por processo tcnico, possibilita a atividade social dos que se agrupam para exerc-la. Esse processo tcnico a personificao. Consiste, precisamente, em atribuir personalidade ao grupo, para que possa exercer a atividade jurdica como uma unidade, tal como se fosse uma pessoa natural. A explicao aceitvel, resultando, como resulta, da observao da realidade social (In Introduo ao Direito Civil, p. 195, 1 ed. Universitria, Ed. Forense) (grifos meus). Desta lio de Orlando Gomes o Juiz retira o seguinte: A pretenso recursal incluir na lide, como responsveis subsidirios, os scios da empresa reclamada. A irresignao procede. Para o scio figurar no plo passivo da relao processual no necessrio que a empresa se encontre em situao de insolvncia. Isso porque pessoa jurdica atribui-se personalidade decorrente do grupo (scios) que a compe. Como se no bastasse, ementa o seu acrdo da seguinte maneira: RESPONSABILIDADE DOS SCIOS Impe-se, mesmo quando solvente a sociedade, pois o grupo de pessoas naturais integrante da pessoa jurdica com esta se confunde, constituindo-se o seu mentor e tornando tangvel a essncia dessa fico do direito, conseqentemente devendo arcar com os nus trabalhistas resultantes de sua expresso volitiva. Ou seja, neste infeliz acrdo, o citado Juiz no aplica sequer a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica, mas desconsidera simplesmente a existncia 3

da pessoa jurdica da sociedade, afirmando, repito, que o grupo de pessoas naturais integrante da pessoa jurdica com esta se confunde. A meu ver, esta deciso no apenas ilegal, mas inconstitucional, pois a Constituio Brasileira, em muitos de seus dispositivos, assevera a existncia da pessoa jurdica no direito ptrio. Em diversas das decises analisadas verifica-se a aplicao da Teoria Menor da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, visto argumentarem os juzes que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica tem aplicao no Direito do Trabalho sempre que no houver patrimnio da sociedade, quando ocorrer dissoluo ou extino irregular ou quando os bens no forem localizados, respondendo os scios de forma pessoal e ilimitada, a fim de que no se frustre a aplicao da lei e os efeitos do comando judicial executrio ou que como o scio no indicou bens livres e desembaraados da pessoa jurdica, pode-se dizer que o caso de aplicao da teoria da desconsiderao nos presentes autos, ou ainda, no possuindo bens a executada de forma a garantir a execuo () de se manter a constrio sobre os bens particulares dos agravantes, nicos scios e ambos gerentes da sociedade r, porquanto no clama a lei qualquer ato formal para a despersonalizao e tampouco a autoriza apenas no desvio ou na fraude, autorizando, ao contrrio e igualmente, a desconsiderao da personalidade tambm na contingncia do insucesso prprio do mercado, visto no restritiva a legislao de regncia. (Respectivamente, TST 5 Turma; AIRR n 22.289/2002-900-09-00.2; TRT da 2 Regio 1 Turma.; Ag. De Petio em ET n 01552200305202004 SP; TRT da 15 Regio; Ag. De Petio em ET n 00121-2003-004-15-00-GAP) (Grifos meus). Alguns juzes brasileiros, em especial os trabalhistas, parecem ignorar o fato de que, se for estabelecida no Brasil, como regra, a Teoria Menor da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, se est, na verdade, tornando ilimitada a responsabilidade dos scios ou acionistas das sociedades para com as dvidas destas, j que a simples ausncia de patrimnio da sociedade poder gerar o alcance do patrimnio dos scios. E como no poderia deixar de ser, tornar a responsabilidade dos scios ilimitada, principalmente em sociedades para cujos scios a lei expressamente atribui limitao ao montante investido, acarretar um custo social imensamente maior do que o prejuzo causado aos credores da sociedade, ainda que trabalhistas, que no tiverem seus crditos honrados quando do insucesso desta.

Isso porque, nos dizeres de Fbio Ulhoa Coelho, o custo da atividade econmica compe o preo a ser pago pelos consumidores ao adquirirem produtos e servios no mercado. Se o direito no dispuser de instrumentos de garantia para os empreendedores, no sentido de preserv-los da possibilidade de perda total, eles tendero a buscar maior remunerao para os investimentos nas empresas. Nesse sentido, pode-se inferir tambm que os prprios empregados sero prejudicados pela ausncia de limitao da responsabilidade dos scios no s pelo evidente aumento na informalidade das contrataes, mas pelo conseqente aumento dos custos na aquisio de produtos necessrios sua sobrevivncia. Rubens Requio, na citada conferncia em que introduziu o tema da desconsiderao no direito ptrio, assevera ainda que uma das mais decisivas conseqncias da concesso da personalidade jurdica, outorgada pela lei, todos o sabemos, a sua autonomia patrimonial, tornando a responsabilidade dos scios estranha responsabilidade social, e mesmo quando se trate de scio com responsabilidade ilimitada e solidria sempre ela subsidiria. Apesar de consagrada na doutrina e na legislao brasileira, a autonomia patrimonial da pessoa jurdica em relao ao patrimnio dos seus scios, vem sendo diuturnamente vilipendiada pelos tribunais ptrios. Em recente e polmica deciso, o Superior Tribunal de Justia (STJ), por maioria de votos no Recurso Especial 279.273/SP em 4 de dezembro de 2003, decidiu conferir interpretao autnoma ao pargrafo 5, do artigo 28 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC Lei 8.078/90) em relao ao seu caput, fazendo com que os administradores, scios e/ou acionistas respondam pelas obrigaes da pessoa jurdica, independentemente da caracterizao das situaes arroladas pelo artigo 28, caput, quais sejam: abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, existncia de ato ilcito, violao de estatutos ou contrato social, bem como falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade sempre em virtude de m administrao. Em suma, aplicou-se a idia contida na denominada teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica. Essa deciso do STJ demonstra que ainda no est consolidada no pas a teoria maior da desconsiderao da personalidade jurdica, que a meu ver deve prevalecer, e que exige o cumprimento de certos e rigorosos requisitos para que a personalidade jurdica possa ser afastada e alcanados os bens particulares dos scios. Isso porque, conforme j dito, a aplicao da teoria menor gerar, de imediato, o aumento dos

custos para o desenvolvimento da atividade econmica e, em mdio prazo, ocasionar um desestmulo atividade empresarial no pas, afastando investidores nacionais e estrangeiros, que buscaro portos mais seguros para investir seu capital. Com isso, fica prejudicada a atividade econmica no pas e, certamente, ficam prejudicados os diversos agentes a ela relacionados que, pela aplicao da teoria menor com a justificativa de terem honrados os seus crditos em detrimento da limitao da responsabilidade de scios e acionistas, estaro impossibilitados de exercer quaisquer atividades no pas, visto restar prejudicada a prpria atividade com a qual se relacionavam. Este raciocnio tambm se aplica aos empregos. Se a Justia do Trabalho insiste em considerar suficiente para a responsabilizao dos scios a ausncia de patrimnio das sociedades, com o aumento do custo da atividade econmica esta restar reduzida e, com ela, o nmero de postos de trabalho oferecidos pelo mercado.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

CASILLO, Joo. Desconsiderao da Pessoa Jurdica. Trabalho semestral apresentado no curso de ps-graduao (Mestrado) da PUC de So Paulo. RT 528/24. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 8 ed., vol. II. So Paulo, Saraiva, 2005. LUCENA, Jos Waldecy. Das Sociedades Limitadas. 5 ed. So Paulo, Renovar, 2003. REQUIO, Rubens. Abuso de Direito e Fraude Atravs da Personalidade Jurdica. RT 410/12. SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 2 ed., reformulada. So Paulo, Malheiros Editores, 2002.