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COMENTARIO AL MOVIMIENTO CIUDADANO "MARCA TU MANIFESTACIN DE LA DECISIN POLTICA Y LEGTIMA DEL PUEBLO

VOTO":

En un inserto publicado en el peridico "Dnamo" de data 14 de Noviembre de 2013, la Fundacin Jaime Guzmn realiza una convocatoria al padrn electoral en el contexto de las elecciones presidenciales y parlamentarias las que, por mandato constitucional, se deben realizar conjuntamente (art. 26 inc. 1, Cont. Pol.) a no etiquetar en el voto el acrnimo "AC" que se entiende en la actualidad como "Asamblea constituyente", iniciada ya formalmente hace un par de meses cuyo principal objetivo es modificar la Constitucin vigente en su totalidad, e intentar construir un nuevo pacto constitucional inclusivo de los dismiles sectores del pueblo de Chile. Este artculo a modo de comentario, lejos de desmerecer o vilipendiar a los miembros del Poder Legislativo, en sus ramas en la Cmara de diputados y Senado, no tiene como propsito el atacar o injuriar a ningn miembro de este Poder. Mas, este es un escrito que expresa lo que un sector mayoritario del pueblo anhela y reclama: una nueva Constitucin poltica que les represente. La definicin de la titularidad del Poder constituyente es un cuestionamiento tanto reiterativo como inherente en la disciplina del Derecho constitucional. El contexto de la Constitucin vigente debe comprenderse a partir de la teora de Carl SCHMITT, pues de l y de la recepcin ejecutada por Luis SNCHEZ AGESTA depende necesariamente Jaime GUZMN ERRZURIZ, principal idelogo de los medulares pasajes de la actual Constitucin poltica. Segn VERD, SCHMITT define el Poder constituyente como "la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de dotar la concreta decisin de conjunto sobre la forma y modo de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo"1. Esto se intitula "teora de la decisin" o "decisionismo schmittiano". El mismo SCHMITT relata: "La dictadura soberana ve ahora en la ordenacin total existente la situacin que quiere eliminar mediante su accin. No suspende una Constitucin existente valindose de un derecho fundamentado en ella y, por tanto, constitucional, sino que aspira a crear una situacin que haga posible una Constitucin, a la que considera como la Constitucin verdadera. En consecuencia, no apela a una Constitucin existente, sino a una Constitucin que va a implantar"2. Lo mismo en el estado de excepcin3. ____________________
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Op. Cit. VERD, Pablo Lucas "Curso de Derecho Poltico", p. 583.

Cit. SCHMITT, Carl "La dictadura", traducido al castellano por GARCI, Jos Daz, Alianza Editorial, Madrid, 1985, pp. 182-183.
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Los estados de excepcin tienen como tenor que el Presidente de la Repblica participa en su declaracin, mermando la potencial accin del Congreso con verbos decisorios como "acuerdo", tien al Congreso en un rgano irrelevante en su decisin. Sin embargo, esta facultad del Presidente en su momento se expres o materializ en la CPR expresamente, tanto en las Constituciones de 1833 y 1980. En la primera, se tradujo en el art. 82 N20 y complementado con el art. 161 de dicha Carta, en el segundo, la tirana goz del entramado transitorio en sus nmeros 15 y 24 Vase ms en ROS LVAREZ, Lautaro "Defensa judicial en los Estados de excepcin constitucional", pp. 280-285 (pp. 277-296).

Ello tambin se condice con la capacidad de decisin que al soberano le cabe en el caso del Estado de excepcin constitucional. En este entendido, comnmente se les ha comprendido como una suspensin de las garantas constitucionales contempladas en el catlogo de derechos fundamentales caratulados en el artculo 19 Ns 1 a 26 (art. 39, CPR). Esto supone la suspensin de importantes derechos fundamentales que, por de pronto, el Presidente de la Repblica posee esencial activismo en su declaracin, as, ello en el actual texto constitucional se plasma en verbos esenciales como "declarar, suspender", etc., lo que para efectos de este pargrafo, llamaremos "verbos decisorios". As, a propsito de SCHMITT, ATRIA reflexiona lo que sigue: "...Tambin hemos visto, sin embargo, que identificar al que toma una decisin es tambin una cuestin que resulta de una interpretacin poltica formulada desde la normalidad sobreviniente: fue Pinochet, el ejrcito, las fuerzas armadas, la derecha o el pueblo chileno el que decidi suspender o destruir el derecho en 1973?. (...) La importancia en este punto no puede ser exagerada. Toda la reflexin sobre la excepcin y el poder constituyente debe centrarse en la relacin entre excepcin y normalidad, entre poder constituyente y poder constituido, entre particular y universal. Al perder de vista que excepcin y normalidad se definen mutuamente, es comn malinterpretar la concepcin schmittiana de lo poltico..."3. Las ideas de SCHMITT son recibidas por GUZMN por medio de SNCHEZ AGESTA4, que hubieron de influir en la Constitucin poltica de 1980, Este decisionismo tuvo como primordial objetivo privar al pueblo de su facultad de decisin; ello y lo anterior hoy se contrapone gravemente a lo que la CPR dispone en el art. 5 inciso 1, y ello nuevamente se funda en el ideal schmittiano y su particular ideologa poltica. As, "Para Schmitt, resulta evidente que en la llamada democracia representativa, no es jams el pueblo quien toma las decisiones de soberano (en el sentido que l otorga al concepto), sino una pequea elite que pretende representarlo en la utilizacin de un poder que ese pueblo jams ha detentado real y concretamente"5. Varia doctrina ha entendido que el Poder constituyente reside en el pueblo. Por motivos de extensin mencionaremos los ms relevantes a nuestro juicio: VERD, VIERA, BASSA, MARSHALL BARBERN Y ZIGA. Dentro de esta doctrina, junto a ATRIA, se denota la intencionalidad de interpretar la Constitucin poltica en techo ideolgico abierto, pues es una perogrullada el hecho de que el pueblo es el legtimo y concreto detentador del poder constituyente, es decir, un derecho concreto del que no puede ser privado, un derecho fundamental que el pueblo detenta y que en virtud del cual, determina su destino. ____________________
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ATRIA LAMAITRE, Fernando "Sobre la soberana y lo poltico", en Derecho y Humanidades, N12, 2006, p. 74. (pp. 47-93).
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Algunas notaciones sobre la teora de Schmitt y Agesta en CRISTI, Renato "La nocin de poder constituyente en Carl Schmitt y la gnesis de la Constitucin de 1980", en Revista chilena de Derecho, Vol. 20, 1993, especficamente pp. 247-248. (pp. 229-250).
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Cfr. DAZ DE VALDS, Jos Manuel "Carl Schmitt y el Congreso Nacional instaurado por la Constitucin de 1980", en Revista de Derecho Universidad Catlica de Valparaso, N22, ao 2001, p. 80. (pp. 75-97).

En lo que respecta al primero (VERD), sentencia lo que sigue: "A nuestro juicio, poder constituyente es la voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de su convivencia poltica"6. Entendemos por comunidad evidentemente a la accin deliberativa y poltica del pueblo, como principal detentador del poder poltico. VIERA, por su parte, seala lo que sigue: "En tercer lugar, quisiera sealar que me ubico entre los que afirman que no cualquier poder que genera una Constitucin es poder constituyente, sino que la Constitucin es fruto de un pacto que refleja el consenso social entre las diferentes fuerzas vivas de la comunidad y que tiende a regular los aspectos sustantivos de la vida en comn"7. Hermenuticamente, el autor atribuye al pueblo el carcter decisorio y activo que al pueblo le cabe como detentador del Poder constituyente, compartimos de ese modo, lo que el autor desea expresar. BASSA, siguiendo la misma praxis, seala que "Uno de los elementos, a mi juicio, ms importantes que se desprenden del carcter democrtico del Poder constituyente es la retencin de su titularidad por parte del pueblo, es decir, el pueblo no pierde la titularidad del poder constituyente luego del ejercicio que genera una norma fundamental. Entiendo que el poder constituyente reside en el pueblo, y que este solo delega el ejercicio del poder poltico en las autoridades representativas..."8. MARSHALL BARBERN, por su parte, define esta parte en lo que sigue: "En la medida que la soberana pertenece a la comunidad poltica, la comunidad poltica no est sometida ms que a su propia decisin a la hora de gobernarse. El pueblo es quien tiene la decisin ltima y esa decisin depender, claro, de un juicio poltico del pueblo (...). El pueblo es libre de toda dominacin a la hora de decidir, en ltima instancia, sobre toda la realidad estatal. El ejercicio de dicha libertad pertenece, en definitiva, a una comunidad poltica que decide fijar su propio destino"9. Por tanto, la soberana reside en el pueblo, lo mismo que el Poder constituyente, por lo cual el pueblo est llamado a decidir su propio orden constitucional respectivamente. Lo que hemos querido demostrar con estas citas, es lo que la doctrina mayoritaria ha defendido como la titularidad de decisin que le cabe al pueblo en la decisin de su propio destino. Qu alegan los defensores del rgimen del tirano y su lacayo?, que la convocatoria es ilegal en tanto contraviene la legislacin, mas ello no es justificable a su vez cayendo en un error garrafal dentro del derecho constitucional: interpretarlo con rigidez literal, dicho sea, al modelo civil-privado. ____________________
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Op. Cit., Ibd., p. 583.

Cfr. VIERA LVAREZ, Christian "Anlisis crtico de la gnesis de la Constitucin vigente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N5, 2011, p. 162. (pp. 151-171).
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Cfr. BASSA MERCADO, Jaime "Notas para una teora democrtica del poder constituyente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N1, 2008, p. 56. (pp. 41-70).
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MARSHALL BARBERN, Pablo "La soberana popular como fundamento del orden estatal y como principio constitucional", en Revista de Derecho de la Universidad Catlica de Valparaso, N35, 2010, p. 259. (pp. 245-286).

ZIGA trata implcita pero coherentemente este tema al disponer: "El resultado de esta aproximacin prospectiva de una reforma constitucional de segunda generacin u operacin constituyente, fundada en la soberana popular y sus procedimientos democrticos, y en un amplio consenso poltico, es lo que denominamos la Constitucin del Bicentenario es decir, el pleno reencuentro de Chile con sus tradiciones institucionales y con la necesidad de innovar: renovando el pacto poltico mayora-minora..."10. Finalmente, ATRIA es el que ms ratifica el carcter decisorio del pueblo en la construccin y elaboracin de una nueva constitucin. ste dispone: "La constitucin es una decisin del pueblo, pero no cualquier decisin. Ha de ser la decisin fundante, la que crea instituciones en virtud de las cuales ser posible atribuirle otras decisiones al pueblo (). Por consiguiente, ahora podemos decir que una constitucin es una decisin fundamental sobre la identidad y forma de existencia de una unidad poltica, es decir, la que hace posible que una comunidad poltica sea un agente poltico"11. Este ejercicio constituyente se realiza por medio de instancias participativas de la voluntad decisoria del colectivo, es decir, la "decisin constitucional" slo puede recaer en la comunidad y sus integrantes (el pueblo chileno), de cuya participacin (procedimiento), nace un elemento legtimo en tanto el pueblo participa activamente en su configuracin (producto).

CONCLUSIONES Con todo ello y con lo antes sealado, es con evidencia que el movimiento ciudadano "Marca tu voto" es una manifestacin soberana de un sector considerable del pueblo que demanda la gnesis de una nueva Carta, en consecuencia, de un nuevo pacto poltico, que signifique un rol inclusivo de la misma y adaptable a nuestros nuevos tiempos contemporneos. Queda con evidencia que la Fundacin Jaime Guzmn busca retener rgidos los enclaves autoritarios de la Constitucin, que en trminos del profesor Fernando ATRIA se constituye en un "cerrojo", empero, un cerrojo construido con el ms rgido y hostil de los aceros, es de esperar a futuro que este proyecto constituyente sea una realidad, en tanto no sea as, las autoridades institucionales deniegan de activismo poltico que le corresponde por derecho al pueblo, cuestin hoy inconcebible. As, la Carta magna debe ser interpretada en clave poltica y social, es por ello que la interpretacin social de la Constitucin, en tanto marco de convivencia y pacto poltico, debe basarse medularmente en la "humanizacin" de la misma, pues es de manifiesto que el Estado de Chile y su orden social, cultural, y los enclaves de la Constitucin yacen en evidente crisis, en tanto no se protege ni satisfacen los derechos sociales, se discrimina arbitrariamente a los extranjeros, e instituciones emanadas de la dictadura (v.g. sistema eleccionario binominal, el cual no est eliminado y se encuentra en la Constitucin, est en proceso de agotamiento, es por ello que lo entendemos como "crisis") permanentemente desvirtan el "camino poltico". ____________________
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ZIGA URBINA, Francisco "Nueva Constitucin del Bicentenario y Operacin Constituyente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N3, 2009, pp. 243-252.
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Op. Cit., Cfr. ATRIA LAMAITRE, Fernando "La constitucin tramposa", LOM Ediciones, primera edicin, 2013, p. 38.

Esto fue expresado de forma tal y con denostados tintes de alevosa por aquellos que detentaron el poder, pues "aquellos que ejercen y concentran facultades palpadas y obtenidas por medios ilegtimos y exorbitantes realizan ejercicios manifiestos de poder, pues las instituciones que ellos mismos maquinaron les protegen para tal modo de no sufrir represalias", ello queda de manifiesto en la propia cosmologa que GUZMN tena respecto de la Constitucin poltica: "Es decir, que si llegan a gobernar los adversarios, se vean constreidos a seguir una accin no tan distinta a la que uno mismo anhelara, porque -valga la metfora- el margen de alternativas que la cancha imponga de hecho a los que juegan en ella, sea lo suficientemente reducido para hacer extremadamente difcil lo contrario"12. Es decir, la Constitucin es un "uso que garantiza el orden institucional que a la oligarqua chilena conviene ms. Ello lo podemos sintetizar, si se nos permite, en lo siguiente: "La actual Constitucin de la tirana es el patio de juegos de los mocosos, y el patio a arar por sus padres", es decir, mientras la oligarqua ha de regocijarse por la existencia de los entramados autoritarios de la actual Constitucin y re con ello, el pueblo ara y sufre por el desvelo de sus derechos polticos y sociales. La iniciativa que convoca a marcar el acrnimo "AC" no es otra cosa que la manifestacin de la soberana del pueblo, que busca exigir a sus instituciones la gnesis de una Carta inclusiva y participativa de todos los sectores del pueblo, sin menos ni ms, la expresin de un derecho legtimo siguiendo su deber de demandar un nuevo pacto poltico.

BIBLIOGRAFA ATRIA, Fernando "La constitucin tramposa", LOM Ediciones, primera edicin, primera reimpresin, ao 2013. ATRIA, Fernando "Sobre la soberana y lo poltico", Derecho y Humanidades, N12, 2006, pp. 47-93. BASSA MERCADO, Jaime "Notas para una teora democrtica del Poder constituyente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N1, 2008, pp. 41-70. CRISTI, Renato "La nocin de poder constituyente en Carl Schmitt y la gnesis de la Constitucin de 1980", en Revista chilena de Derecho, Vol. 20, 1993, pp. 229-250. DAZ DE VALDS, Jos Manuel "Carl Schmitt y el Congreso Nacional instaurado por la Constitucin de 1980", en Revista de Derecho Universidad Catlica de Valparaso, N22, 2001, pp. 75-97. GUZMN ERRZURIZ, Jaime "El camino poltico", Revista Realidad, ao 1, N7, 1979, pp. 13-23. ____________________
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Cfr. GUZMN ERRZURIZ, Jaime "El camino poltico", Revista Realidad, ao 1, N7, 1979, p. 19. (pp. 13-23).

MARSHALL BARBERN, Pablo "La soberana popular como fundamento del orden estatal y como principio constitucional", en Revista de Derecho Universidad Catlica de Valparaso, N35, 2010, pp. 245-286. ROS LVAREZ, Lautaro "Defensa judicial de los derechos humanos en los Estados de excepcin constitucional", Estudios constitucionales, ao 7, N1, 2009, pp. 277-296. VIERA LVAREZ, Christian "Anlisis crtico de la gnesis de la Constitucin vigente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N5, 2011, pp. 151-171. ZIGA URBINA, Francisco "Nueva Constitucin del Bicentenario y Operacin Constituyente", en Revista de Derechos Fundamentales (Nomos), N3, 2009, pp. 243-252.