Fecofifusion Scission1008

TECHNIQUES PROFESSIONNELLES DE CONTROLE DE LEXPERT COMPTABLE ET DU REVISEUR DENTREPRISES EN DROIT DES SOCIETES
RESTRUCTURATION DE SOCIETES LES FUSIONS - LES SCISSIONS JEAN-GUY DIDIER RVISEUR DENTREPRISES EXPERT-COMPTABLE PARTNER AUPRS DE BDO ATRIO DELVAUX, FRONVILLE, SERVAIS ET ASSOICIS Email: jgd@dfsa.be
T I T R E
ANALYSE JURIDIQUE ET TECHNIQUE DES FUSIONS ET SCISSIONS DE SOCIETES
S O M M A I R E
TITRE I ANAYLSE JURIDIQUE ET TECHNIQUE DES FUSIONS ET SCISSIONS DE SOCIETES
FUSIONS / SCISSIONS DE SOCIETES GENERALITES TEXTES LEGAUX Prliminaires et avertissements Texte lgal 1 1 1
CHAPITRE I LES FUSIONS 1. LA FUSION PAR ABSORPTION 1.0. Dfinition 1.1. Exemple simplifi 1.2. Cas particulier 1.3. Analyse du cadre lgal 1.4. Le cheminement des oprations lors dune fusion par absorption 1.4.0. Projet de fusion 1.4.1. Rapports des conseils dadministration 1.4.2. Intervention du professionnel comptable 1.5. Nullit de la fusion (ou de la scission) LA FUSION PAR CONSTITUTION DUNE NOUVELLE SOCIETE 2.0. Dfinition 2.1. Exemple simplifi 2.2. Cas particulier 2.3. Analyse du cadre lgal 2.3.0. En gnral 2.3.1. Les caractristiques essentielles 2.4. Le cheminement des oprations lors dune fusion par constitution dune socit nouvelle 2 2 3 5 6 8 8 8 9 14 16 16 17 18 18 18 18 19
2.
3.
OPERATIONS ASSIMILEES A LA FUSION PAR ABSORPTION 3.0. Dfinition 3.1. Exemple simplifi 3.2. Cas particuliers 3.3. Analyse du cadre lgal 3.3.0. Avertissement 3.3.1. Les caractristiques essentielles 3.4. Le cheminement des oprations lors dune fusion par absorption dune socit dtenue 100 % par la socit absorbante 3.5. Problme pos lorsque la socit dissoute possde des immeubles dans le cadre dune fusion entre deux socits dont lune possde lentiret du capital de lautre 3.6. Fusion partielle : cas dexception 3.6.0. Larticle 677 du Code des Socits 3.6.1. Commentaires 3.6.2. Cadre lgal 3.7. Fusion fille-mre : autre cas dexception
20 20 20 24 24 24 24 25
26 26 26 26 32 33
CHAPITRE II LES SCISSIONS 1. LA SCISSION PAR ABSORPTION 1.0. Dfinition 1.1. Exemples simplifis 1.2. Cas particuliers 1.3. Analyse du cadre lgal 1.4. Droulement des oprations lors dune scission par absorption 1.4.0. Projet de scission 1.4.1. Rapports des conseils dadministration 1.4.2. Lintervention dun professionnel comptable 1.4.3. Le rapport du professionnel en cas de scission de socit 1.4.4. Modification importante entre la date de ltablissement du projet de scission et lassemble gnrale 1.4.5. Rpartition dun lment du patrimoine non attribu dans le projet de scission 1.4.6. Information des actionnaires 1.4.7. Qualit des associs 1.4.8. Autres dispositions lgales LA SCISSION PAR CONSTITUTION DUNE NOUVELLE SOCIETE 2.0. Dfinition 2.1. Exemple simplifi 2.2. Cas particulier 2.3. Cadre lgal 2.3.0. Gnralits 2.3.1. Les caractristiques essentielles de la scission par constitution 2.4. Droulement des oprations lors dune scission par constitution de socits nouvelles 38 38 40 45 45 49 49 50 50 51 52 52 52 53 54 59 59 60 61 61 61 61 61
2.
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LA SCISSION MIXTE 3.0. Dfinition 3.1. Exemples simplifis 3.2. Cadre lgal Caractristiques essentielles de la scission Droulement des oprations LA SCISSION PARTIELLE : CAS DEXCEPTION 4.0. Larticle 677 du Code des Socits 4.1. Commentaires et volution 4.2. Exemple simplifi 4.3. Exemple de projet de scission partielle
63 63 65 68 69 69 69 69 74
4.
CHAPITRE III AVIS DE LA COMMISSION DES NORMES COMPTABLES 75
CHAPITRE IV LE ROLE, LES TRAVAUX DE CONTROLE, LES RAPPORTS DE LEXPERTCOMPTABLE ET DU REVISEUR ET LES NORMES DE TRAVAIL A RESPECTER DANS LE CADRE DES MISSIONS DE FUSION ET DE SCISSION DE SOCIETES 1. DE LA FUSION / DE LA SCISSION 1.0. De la fusion, de la scission 1.0.0. Fusion par absorption 1.0.1. Fusion par constitution dune nouvelle socit 1.0.2. Scission par absorption 1.0.3. Scission par constitution de socits nouvelles 1.1. Mission : la premire tape 1.1.0. Rle de lexpert-comptable externe ou reviseur dentreprises 1.1.1. Excution de la mission, programmation et contrle 1.2. La deuxime tape 1.2.0. Connaissance gnrale de lentreprise : documentation de base 1.2.1. Documents spcifiques lopration projete 1.3. La troisime tape 1.4. La quatrime tape 1.4.0. Ltat comptable 1.4.1. Le contrle des diffrentes situations comptables 1.4.2. Mode dvaluation 1.5. La cinquime tape 1.5.0. Rapport du conseil dadministration, projet de fusion, projet de scission, objet du rapport de revision 95 95 95 96 96 98 99 99 100 102 102 103 104 104 104 105 105 108 108
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FUSIONS / SCISSIONS DE SOCIETES
GENERALITES TEXTES LEGAUX PRELIMINAIRES ET AVERTISSEMENTS La loi du 29 juin 1993 publie lAnnexe au Moniteur belge du 21 juillet 1993, vote lunanimit des voix le 15 octobre 1992 par la Chambre des reprsentants a t entrine par le vote des snateurs le 17 juin 1993. La mission spciale dvolue par le rgime des fusions et scissions de socit tant aux expertscomptables externes quaux reviseurs est entre en vigueur le 01 octobre 1993 et comporte ds lors une mise jour qui sera expose ci-aprs afin dindiquer de manire pratique les diligences professionnelles mettre en uvre afin dexcuter la mission. Les textes lgaux ont mis notre droit des socits en conformit avec la troisime directive des Communauts Economiques Europennes. Avant la loi du 29 juin 1993 reprise dans le Code des Socits par la loi du 07 mai 1999 modifie le 23 janvier 2001, le rgime juridique de la fusion et de la scission ne faisait pas lobjet de dispositions lgales spcifiques en droit commercial belge. Encore tout rcemment, une telle opration ncessitait une mise en liquidation des socits absorbes avec toutes les contraintes inhrentes une telle procdure. Depuis lentre en vigueur de cette loi, lvaluation des actifs et passifs (en matire de fusions) est tablie en rgime de continuit. Le Code des Socits, en son livre XI, a confirm la mission au commissaire de la socit (sil sagit dune grande entreprise au sens de larticle 10 de la loi comptable) ou au reviseur ou lexpert comptable externe, toujours dans le but dinformer correctement et entirement les actionnaires et les tiers concerns. Nous aborderons donc diffrents points de rflexion et notamment : Lanalyse juridique des principaux articles du Code des Socits ; Le dveloppement de cas pratiques de fusion et de scission en indiquant plus spcialement le rle, les travaux de contrle, les rapports de lexpert comptable et du reviseur ainsi que les normes de travail respecter. TEXTE LEGAL (articles 670 758 du Code des Socits Loi du 07 mai 1999 MB du 06 aot 1999, avec entre en vigueur le 06 fvrier 2001 Modifications intervenues par la loi du 23 janvier 2001) On trouvera lannexe 1 les articles du Code des Socits concernant les fusions et scissions.
Techniques professionnelles de contrle de lExpert-Comptable et du Reviseur dEntreprises en droit des socits Les fusions Les scissions
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CHAPITRE I LES FUSIONS
1. LA FUSION PAR ABSORPTION 1.0. DEFINITION Le lgislateur a envisag ce premier type de fusion qui se trouve contenu dans larticle 671 du Code des Socits. La fusion par absorption La fusion par absorption est lopration par laquelle une ou plusieurs socits transfrent une autre socit, par suite dune dissolution sans liquidation, lintgralit de leur patrimoine, activement et passivement, moyennant lattribution leurs actionnaires ou leurs associs dactions ou de parts de la socit absorbante et, le cas chant, dune soulte en espces ne dpassant pas le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues, ou dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable.
Socit Anonyme A = absorbante ACTIF PASSIF CAPITAL RESERVES ACTIF PASSIF EXIGIBLE ACTIF RESERVES Socit Anonyme B = absorbe ACTIF PASSIF CAPITAL
PASSIF EXIGIBLE
dissolution de B sans liquidation = transfert des actifs et passifs, engagements vers A
Socit Anonyme A aprs fusion ACTIF PASSIF CAPITAL A CAPITAL B RESERVES A DE A RESERVES B NOUVELLES RESERVES A
NOUVEAU CAPITAL A
Passif exigible de A PROVENANT DE B Passif exigible provenant de B
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1.1. EXEMPLE SIMPLIFIE Par hypothse, il ny a pas de plus-value latente, pas de goodwill et il nexiste pas de comptes rciproques. Les situations des socits A et B avant fusion sont reprises ci-aprs ainsi que la situation de la socit A aprs fusion.
BILAN en EUR Socit Anonyme A = socit absorbante Socit Anonyme B = socit absorbe Socit A issue de la fusion
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible
1.000 500 500 200 2.200
500 250 250 100 1.100
1.500 750 750 300 3.300
Au passif Capital souscrit reprsent par 2.500 actions sdvn1 Dettes plus dun an Dettes un an au plus
1.000 500 700 2.200
500 250 350 1.100
1.500 750 1.050 3.300
Le capital social de la socit issue de la fusion sera laddition du capital souscrit de A et du capital souscrit de B, soit A = 1.000 + B = 500 = 1.500. Dans le cas prsent, le capital social de A et de B correspond lactif net de A et de B. Dans la pratique, les capitaux propres sont gnralement constitus du capital souscrit + des rserves, cest ainsi que les capitaux propres de A et de B auraient pu se prsenter comme suit : A Capital souscrit Rserves Bnfice report Perte reporte 750 150 100 -------1.000 B 400 200 - 100 -----500
Les capitaux propres de la socit A issue de la fusion se prsentent alors comme suit : Capital souscrit Rserves 1.150 350 -------1.500
Il sagit de la simple addition des lments constitutifs des capitaux propres.
sans dsignation de valeur nominale

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Suivant le concept du droit des socits, lon ne pourra jamais exprimer (directement et comptablement) de plus-values lors de la fusion des socits en prsence. Sil y avait des plusvalues non exprimes, il y aurait lieu alors de les exprimer dans la rmunration attribue en contrepartie de lapport, mais jamais dans la comptabilit en fonction : de la continuit comptable, juridique des lments de patrimoine tels quils rsultent des comptes de labsorbante et de labsorbe ; de la neutralit fiscale de lopration. Dans le cas simplifi prcit, la rmunration pourra stablir comme suit pour les actionnaires de la socit absorbe B : Capital A : EUR 1.000.000 Valeur dune action A : EUR 1.000.000/2.500 = EUR 400 soit : 500.000/400 = 1.250 actions Capital B : EUR 500.000 Valeur dune action B : EUR 500.000/2.500 = EUR 200 Il sera donc attribu aux actionnaires de B (socit en dissolution sans liquidation) : Aprs fusion, le capital souscrit de A slve alors EUR 1.500.000 (valeur unitaire EUR 400) reprsent par 3.750 actions sdvn (soit 2.500 actions des actionnaires A + 1.250 actions des actionnaires B). Il sagit ici dun exemple simplifi, sans tenir compte dlments incorporels ni de plus-value. Reprenons lexemple ci-avant en prenant les hypothses suivantes : le goodwill dtermin de la mme manire pour A et B arrive aux valeurs suivantes en fonction de la rentabilit et de modes de calculs usuels : A : 500 B : 1.500
les plus-values nettes sur immobilisations corporelles dire dexpert, en tenant compte dune charge fiscale latente stablissent comme suit : A : 500 B : 1.000
De telle sorte que les valeurs de A et de B ressortent ainsi (EUR 000) :

Pour A Pour B
Capital souscrit Goodwill Plus-value nette
1.000 500 500 2.000
500 1.500 1.000 3.000
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La valeur dune action slve alors : Pour A Pour B EUR 2.000.000/2.500 = EUR 800 EUR 3.000.000/2.500 = EUR 1.200
Lors de labsorption de B, il sera alors remis aux actionnaires de B 3.000.000/800 = 3.750 actions nouvelles sdvn. Aprs fusion, le capital souscrit de A (socit absorbante) slvera alors EUR 1.500.000 reprsent par 6.250 actions sdvn (soit 2.500 actions des actionnaires de A + 3.750 actions des actionnaires de B). Les droits des actionnaires de B sont ainsi sauvegards et nous pouvons constater que la continuit comptable et juridique est respecte. Sil chet, une soulte en espces peut tre attribue aux associs mais celle-ci ne peut dpasser 10 % de la valeur nominale des actions attribues. Premire hypothse Elle est dveloppe comme suit : pas de goodwill pas de plus-value latente. Il est attribu 1.250 actions sdvn aux actionnaires de B reprsentant une augmentation de capital de EUR 500.000 soit soulte maximale : 10 % de EUR 500.000 = EUR 50.000. Deuxime hypothse En tenant compte du goodwill et dune plus-value latente sur immobilisations incorporelles. Il est attribu 3.750 actions sdvn aux actionnaires de B reprsentant une augmentation de capital de EUR 500.000 soit soulte maximale : 10 % de EUR 500.000 = EUR 50.000. 1.2. CAS PARTICULIER Larticle 681 consacre la possibilit pour une socit en liquidation ou en faillite dtre absorbe. La fusion ou la scission peut galement avoir lieu lorsquune ou plusieurs des socits dont le patrimoine sera transfr sont en liquidation ou en faillite pourvu quelles naient pas encore commenc la rpartition de leurs actifs entre les associs. Dans ce cas, toutes les missions qui, en vertu du prsent titre, incombent lorgane de gestion de la socit en liquidation ou en faillite sont remplies par les liquidateurs ou par les curateurs.
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1.3. ANALYSE DU CADRE LEGAL Il est noter que dans le cadre de cette lgislation, il ny a plus lieu de procder une mise en liquidation du patrimoine de la socit absorbe. On assiste par consquent la continuit de la socit absorbe au travers de labsorbante avec les consquences quune telle opration peut engendrer au niveau des actes poss lorsquils sont intuitu personae . Ce phnomne de continuit juridique et comptable dcoule du fait que la socit absorbe est dissoute mais sans quil y ait lieu de procder une liquidation de son patrimoine. Cest ainsi quil lui est autoris dapporter la socit existante, labsorbante, ou la nouvelle socit constituer, lensemble du patrimoine actif et passif de labsorbe moyennant rmunration fixe essentiellement en actions ou parts. En effet, si le versement dune soulte en espces est permis, cette dernire ne peut en aucun cas excder un dixime de la valeur nominale ou du pair comptable des actions changes. La sanction prvue en cas de dpassement du dixime autoris de la soulte est la NULLITE de la fusion, prononce par le Tribunal de Commerce la requte de tout tiers intress (actionnaire, crancier, socit concurrente, administration fiscale ou autres). La nullit ainsi prononce ne sortira ses effets lgard des tiers de la socit absorbante impliqus de bonne foi dans lopration. Il leur sera nanmoins loisible dintroduire, en ce cas, une action en dommages et intrts sous rserve de prouver le prjudice subi. Lorsque la nullit est de nature porter atteinte aux droits acquis de bonne foi par un tiers lgard de la socit absorbante, le tribunal peut dclarer sans effet la nullit lgard de ces droits, sous rserve du droit du demandeur des dommages et intrts, sil y a lieu.
Caractristiques essentielles ressortant du cadre lgal La fusion par absorption prsente donc 4 caractristiques essentielles : 1. 2. lexistence pralable dau moins deux socits ; le transfert de lensemble du patrimoine, activement et passivement et engagements, de la ou des socits absorbes la socit absorbante, sauf fusion partielle article 677 du Code des Socits ; la dissolution sans liquidation de la ou des socits absorbes ; lattribution aux actionnaires / associs de la ou des socits absorbes dactions ou de parts de la socit absorbante et ventuellement dune soulte ne dpassant pas 10 % de la valeur nominale des actions ou parts attribues.
3. 4.
Les oprations qui ne prsentent pas simultanment ces quatre caractristiques essentielles ne sont pas des fusions. Il en sera notamment ainsi des oprations suivantes : lapport de branche dactivit (condition 2 non remplie) ( lexception de la fusion partielle) ;
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lopration par laquelle une socit dont lactif net est nul ou ngatif est absorbe par une autre socit (condition 4 non remplie) tant entendu que par actif net, il faut ici entendre la valeur de lactif apport tel quil est valu en termes dapports en nature et non pas lactif net comptable (cf. van Ommeslaghe P., La Rforme des Fusions et des Scissions de Socits en Droit Belge, in Innovaties in het Vennootschapsrecht, Louvainla-Neuve, 1992, p. 124) ; lapport de lactif brut dune socit une autre, parce que dans ce cas, les actions / parts de la socit absorbante ne sont pas remises directement aux associs de la socit apporteuse qui doit supporter son propre passif, de sorte quil y a ncessairement liquidation (condition 3 non remplie) ; le transfert du patrimoine social (actif et passif) dune socit, moyennant une somme dargent, parce que cette opration est une cession de fonds de commerce et que mme si la socit qui cde le fonds disparat suite lopration, les associs perdent cette qualit et se voient rembourser leurs mises (conditions 3 et 4 non remplies) ; lopration par laquelle une socit transfre une autre lintgralit de son patrimoine moyennant attribution dune soulte en espce suprieure 10 % de la valeur nominale des actions ou parts attribues (condition 4 non remplie). La socit absorbante est considre comme la continuit comptable et juridique et conomique de la socit absorbe. Il en dcoule les consquences suivantes : Les actifs et les passifs doivent se retrouver inchangs dans les comptes de la socit absorbante. Les actifs qui ont fait, antrieurement, lobjet damortissements ou de rductions de valeur ne peuvent donc pas tre repris par la socit absorbante pour leur valeur nette mais distinctement en valeur dacquisition et amortissements pratiqus et rductions de valeurs opres ; les diffrents lments des capitaux propres de la socit absorbe doivent se retrouver sous la qualification et pour les montants pour lesquels ils figuraient dans les comptes de la socit absorbe ; dans le chef des entreprises actionnaires de la socit absorbe, les actions de la socit absorbante quelles reoivent en change des actions de la socit absorbe quelles dtenaient, sont values la valeur comptable des actions de la socit absorbe auxquelles elles se substituent. Les rapports de valeur entre les entreprises avant la fusion dterminent les rapports au sein de lactionnariat aprs la fusion. Lvaluation de la valeur des socits fusionnantes et de leurs parts sociales servira uniquement de base la dtermination du nombre des actions de la socit absorbante attribuer aux anciens actionnaires de la socit absorbe. Les valeurs dchange qui diffrent en principe des valeurs comptables ne seront jamais exprimes dans la comptabilit.
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1.4. CHEMINEMENT DES OPERATIONS LORS DUNE FUSION PAR ABSORPTION 1.4.0. Projet de fusion2 Dans chaque socit concerne par la fusion, lorgane charg de ladministration tablit un projet de fusion comportant une srie dinformations dont notamment : a) b) c) d) e) f) la forme, la dnomination, lobjet et le sige social des socits appeles fusionner ; le rapport dchange des actions ou parts et, le cas chant, le montant de la soulte ; les modalits de remise des actions ou parts de la socit absorbante ; la date partir de laquelle ces actions ou parts donnent le droit de participer aux bnfices ainsi que toute modalit relative ce droit ; la date partir de laquelle les oprations de la socit absorbe sont considres du point de vue comptable comme accomplies pour le compte de la socit absorbante ; les droits assurs par la socit absorbante aux actionnaires ou aux associs des socits absorbes, qui bnficient de droits spciaux, ainsi quaux porteurs de titres autres que les actions, ou les mesures proposes leur gard ; les moluments spciaux attribus le cas chant aux commissaires ou les moluments attribus aux reviseurs dentreprises ou aux experts-comptables inscrits au tableau des experts-comptables externes de lInstitut des Experts-Comptables et des Conseils Fiscaux chargs de la rdaction du rapport prvu larticle 708 du Code des Socits ; tous les avantages particuliers attribus aux membres des organes dadministration des socits appeles fusionner.
g)
h)
Les projets de fusion peuvent tre tablis par acte sous seing priv ou par acte authentique. Le projet de fusion doit tre dpos au greffe du Tribunal de Commerce par chacune des socits qui fusionnent au moins six semaines avant lassemble gnrale appele se prononcer sur la fusion. Les organes dadministration en cause, en vue de simplifier le processus, peuvent sentendre pour rdiger en commun le projet de fusion et le dposer en mme temps aux greffes respectifs des Tribunaux de Commerce dans le ressort desquels les entreprises concernes ont leur sige social. 1.4.1. Rapports des conseils dadministration Au projet de fusion est joint un rapport spcial justificatif tablir, respectivement pour ce qui les concerne, par le conseil dadministration de la socit absorbe et de la socit absorbante. Ce rapport circonstanci doit expliquer et justifier tant au point de vue juridique quconomique : lopportunit de lopration (pour labsorbe et pour labsorbante) ; les conditions de lopration de fusion ; les modalits de lopration projete ; les consquences pour chacune des socits concernes ; les mthodes dvaluation retenues pour calculer le rapport dchange des actions ou parts ;
Lorsque le projet de fusion est suprieur de six mois au moins la fin de lexercice auquel se rapportent les derniers comptes annuels, les actionnaires ont le droit de prendre connaissance au sige social dun tat comptable arrt dans les trois mois prcdant la date du projet de fusion.
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les valeurs auxquelles aboutissent ces diffrentes mthodes ; le rapport dchange propos. Les arguments et motifs dune fusion de socit sont nombreux et dpendent des circonstances conomiques trs varies comme par exemple : le repositionnement de lentreprise vers un crneau plus prometteur ; la continuit de lentreprise ; la mise en commun permettant dacqurir un pouvoir dachat plus important en imposant ses conditions ; labaissement du cot de revient par une plus grande spcialisation ou par des complmentarits ; la diminution des charges fixes ; lattnuation de la concurrence ; lavantage de synergie de recherches ; le dveloppement de marchs plus importants. 1.4.2. Intervention du professionnel comptable Pour assurer une meilleure protection des tiers et la transparence des informations qui leur sont fournies dans le cadre de restructuration dentreprises, le lgislateur a prvu lintervention dun professionnel garant de cette transparence. Lexpert comptable externe ou le reviseur devra rdiger un rapport concluant sur le caractre pertinent et raisonnable du rapport dchange propos. 1.4.2.0. Administration de la mission Cette mission spcifique implique de la part du professionnel mandat une comptence juridique et comptable de trs haut niveau, ce qui entrane, par consquent, le classement de ce type de mission dans la catgorie des missions de haute technicit. 1.4.2.1. Laccomplissement de la mission : les diligences juridiques et comptables accomplir Les diligences juridiques pour cette mission peuvent tre synthtises comme suit : vrifier lidentit, la forme, lobjet et le sige social des socits qui fusionnent (ou se scindent), vrifier les modalits rendues applicables par le conseil dadministration lchange dactions ou de parts dcrites dans le projet de fusion ; vrifier ladquation des statuts (nouveaux ou adapter) pour ce qui concerne la date partir de laquelle les actions changes donneraient droit aux bnfices ; vrifier les avantages particuliers reconnus par la socit absorbante aux actionnaires de la ou des socit(s) absorbe(s) ; vrifier les avantages particuliers que lon prvoit doctroyer aux administrateurs des diffrentes socits appeles fusionner (la ou les absorbes et labsorbante) ; vrifier les motivations juridiques nonces dans le rapport justificatif du conseil dadministration et qui sous-tendent lopration de fusion projete ; vrifier le respect des conditions lgales de forme et de fond de lopration de fusion ; vrifier, plus quen toute autre circonstance, quaucun vnement postrieur ne sest produit qui modifie de manire substantielle le patrimoine actif et passif de la ou des socits absorbe et/ou de labsorbante ;
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vrifier que le projet de fusion et le rapport du conseil dadministration ainsi que le rapport de lexpert sont bien annoncs dans lordre du jour de lassemble gnrale. Au titre de diligences comptables et daudit, citons : vrifier le rapport dchange propos et le montant de la soulte ; vrifier les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange des actions et parts et leur approbation aux circonstances ; vrifier limportance relative qui est attache ces mthodes ; vrifier les valeurs auxquelles aboutissent ces diffrentes mthodes et les difficults engendres dans leur dtermination ; vrifier la date laquelle les oprations de labsorbe sont, comptablement, considres comme accomplies pour le compte de labsorbante ; vrifier ltat comptable ne remontant pas plus de trois mois de la date du projet de fusion (lorsque ce dernier est postrieur de 6 mois la dernire clture des comptes annuels) ; vrifier les valuations et notamment la politique damortissement et de provision (prorata temporis) applique ou toute modification intervenue aux rgles dvaluation. 1.4.2.2. Le rapport du professionnel comptable Ce rapport comprendra, en outre, les informations suivantes et notamment : les diffrentes mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange des actions et lindication que ces mthodes sont appropries en lespce ; les rsultats auxquels aboutissent ces diffrentes mthodes et leur adquation lopration projete ; lavis sur limportance relative donne ces mthodes dans la dtermination de la valeur retenue ; les difficults particulires dvaluation rencontres. Lexpert-comptable externe ou le reviseur devra se prononcer sur le caractre appropri des mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange, et sur le caractre pertinent et raisonnable de ce dernier. Son rle nest donc pas de proposer lui-mme des mthodes dvaluation et un rapport dchange mais bien de reflter, par crit, son opinion sur les points noncs ci-dessus. On ne peut cependant exclure que le professionnel comptable, en vue de conforter ses conclusions, dveloppe dautres approches que celles de lorgane dadministration. Lon ne peut davantage interdire que lassemble gnrale, informe du rapport de contrle, ne scarte du rapport dchange propos dans le projet de fusion. 1.4.2.3. Priode qui spare la rdaction du projet de fusion et les assembles gnrales Une procdure dinformation complmentaire est mise en place au cas o, durant les six semaines qui sparent la rdaction du projet de fusion et les assembles gnrales appeles respectivement se prononcer, des modifications substantielles seraient survenues dans le patrimoine des socits : il incombe dans ce cas au conseil dadministration de la ou des socits absorbes de communiquer au
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conseil dadministration des autres socits impliques quelles sont les modifications du patrimoine actif et passif intervenues au cours de cette priode. Les actionnaires des socits impliques dans cette opration de fusion se verront informs par leur conseil dadministration respectif. La mme responsabilit incombe lorgane dadministration de la socit absorbante vis--vis des socits absorbes. Tout actionnaire a le droit, un mois au moins avant la date de la runion de lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de fusion de prendre connaissance au sige social des documents suivants : 1) 2) 3) 4) le projet de fusion ; les rapports du conseil dadministration et de lexpert-comptable externe ou du reviseur ; les comptes annuels des trois derniers exercices, de chacune des socits qui fusionnent ; pour les socits anonymes, les socits en commandite par actions, les socits prives responsabilit limite et les socits coopratives responsabilit limite, les rapports des administrateurs ou grants et les rapports des commissaires des trois derniers exercices ; lorsque le projet de fusion est tabli selon les mmes mthodes et suivant la mme prsentation que les derniers comptes annuels, il nest pas ncessaire de procder un nouvel inventaire. Les valuations figurant au dernier bilan ne peuvent tre modifies quen fonction des mouvements dcriture. Il doit tre tenu compte cependant des amortissements et provisions intrimaires ainsi que les changements importants de valeurs napparaissant pas dans les critures.
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1.4.2.4. Les assembles gnrales appeles fusionner La dcision de fusionner est de la comptence exclusive de lassemble gnrale aux conditions prvues pour la modification des statuts : quorum de prsence minimale de 50 % du capital social. A dfaut datteindre ce quorum, une seconde assemble gnrale est ncessaire et cette dernire dcidera valablement quel que soit le nombre de prsents ; la majorit minimale est de des voix. Les conditions reprises ci-dessous sont minimales, car si les statuts fixent des modalits plus rigoureuses, seules ces dernires sont dapplication. Le troisime paragraphe de ce mme article stipule des majorits encore plus rigoureuses (unanimit) dans les cas suivants : dans les socits absorbantes ou absorbes qui sont des socits en nom collectif ; dans les socits absorbes lorsque la socit absorbante est : o une socit en nom collectif ; o une socit en commandite simple ; o une socit cooprative responsabilit illimite (article 699 4). Le cas chant, laccord unanime des titulaires de parts non reprsentatives du capital social peut tre requis (article 699 5). Enfin, en ce qui concerne les socits en commandite simple et les socits en commandite par actions, laccord de tous les associs COMMANDITES est requis.
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Si le projet de fusion peut tre rdig en la forme authentique ou sous seing priv, le procs-verbal actant la dcision de lassemble gnrale de fusionner doit, quant lui, tre tabli par acte authentique peine de nullit et doit reprendre expressment les conclusions du rapport du reviseur ou de lexpert-comptable. Simultanment cette dcision de fusion, lassemble gnrale se doit dadopter les modifications ncessaires la ralisation de la fusion ; dfaut, la dcision de fusion resterait sans effet. La fusion nest effectivement ralise que lorsque toutes les socits concernes par lopration auront vot la fusion et adapt leurs statuts en consquence. 1.4.2.5. Effets juridiques de la fusion Les effets juridiques de la fusion sont : 1) 2) 3) les socits absorbes cessent dexister ; les actionnaires ou associs des socits absorbes deviennent actionnaires ou associs de la socit absorbante ; lensemble du patrimoine actif et passif de chaque socit absorbe est transfr la socit absorbante.
La fusion nest opposable aux tiers quaux conditions de publicit prescrites par larticle 76 du Code des Socits. Outre les obligations dj cites charge du conseil dadministration ou de grance (rdaction du projet de fusion, information complmentaire fournir en cas de modification du patrimoine dune des socits), il revient cet organe de rpartir les actions remettre en contrepartie aux actionnaires des socits absorbes et dassurer la mise jour des registres dactionnaires. Comme en matire de rduction du capital par remboursement aux actionnaires (article 613 du Code des Socits), la nouvelle lgislation a prvu une mesure protectrice des cranciers des socits concernes par la fusion la section 4 intitule fixation de srets . Larticle 684 prescrit, en effet, que :
Art. 684. 1er. Au plus tard dans les deux mois de la publication aux Annexes du Moniteur belge des actes constatant la fusion ou la scission, les cranciers de chacune des socits qui participent la fusion ou la scission dont la crance est antrieure cette publication et nest pas encore chue, peuvent exiger une sret, nonobstant toute convention contraire. La socit bnficiaire laquelle cette crance a t transfre et, le cas chant, la socit dissoute peuvent chacune carter cette demande en payant la crance sa valeur, aprs dduction de lescompte. A dfaut daccord ou si le crancier nest pas pay, la contestation est soumise par la partie la plus diligente au prsident du tribunal de commerce dans le ressort duquel la socit dbitrice a son sige. La procdure est introduite et instruite comme en rfr ; il en est de mme de lexcution de la dcision rendue.
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Tous droits sauf au fond, le prsident dtermine la sret fournir par la socit et fixe le dlai dans laquelle elle doit tre constitue, moins quil ne dcide quaucune sret ne sera fournie, eu gard soit aux garanties et privilges dont jouit le crancier, soit la solvabilit de la socit bnficiaire. Si la sret nest pas fournie dans les dlais fixs, la crance devient immdiatement exigible et, dans le cas dune scission, les socits bnficiaires sont tenues solidairement pour cette obligation. 2. Le 1er nest pas applicable aux fusions dinstitutions financires soumises au contrle de la Commission bancaire et financire.
1.4.2.6. Responsabilits Le rgime des responsabilits peut se rsumer par larticle 685 en ce qui concerne la socit absorbe et la socit absorbante comme suit :
Art. 685. 1er. Si la socit dissoute est une socit en nom collectif, une socit en commandite simple, une socit en commandite par actions, ou une socit cooprative responsabilit illimite, les associs en nom collectif, les associs commandits ou les cooprateurs restent tenus solidairement et indfiniment lgard des tiers, des engagements de la socit dissoute antrieurs lopposabilit aux tiers de lacte de fusion ou de scission conformment larticle 76. 2. Si la socit bnficiaire est une socit en nom collectif, une socit en commandite simple, une socit en commandite par actions ou une socit cooprative responsabilit illimite, les associs en nom collectif, les associs commandits ou les cooprateurs rpondent solidairement et indfiniment lgard des tiers, des engagements de la socit dissoute antrieurs la fusion ou la scission et qui, dans ce dernier cas, ont t transmis la socit bnficiaire conformment au projet de scission et aux articles 729, 2, et 744, 2. Ils peuvent cependant tre exonrs de cette responsabilit par une clause expresse insre dans le projet et lacte de fusion ou de scission, opposable aux tiers conformment larticle 76.
Les comptes annuels tablir et qui concernent la priode situe entre les derniers comptes annuels approuvs de la socit absorbe et la date o les oprations conclues par labsorbe sont enregistres comptablement dans le chef de labsorbante, relvent de la comptence et de la responsabilit des administrateurs de labsorbe. Les administrateurs et lexpert-comptable ou le reviseur sont responsables des fautes commises dans laccomplissement de leurs mandats respectifs : les administrateurs de la socit ABSORBEE pour les fautes commises dans la prparation et la ralisation de la fusion ; le commissaire (cas dune grande entreprise), le reviseur ou lexpert-comptable externe (dans les autres cas) pour les fautes commises dans le cadre de leur mission de contrle.
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Sanctions en cas de non-respect des formalits lgales Toute opration de fusion peut tre annule par le Tribunal de Commerce la requte de tout intress : si les dcisions des assembles gnrales respectives (de labsorbe et de labsorbante) nont pas t constates par acte authentique ; si les mmes dcisions se fondent dans lune des hypothses vises larticle 64 du Code des Socits.
Art. 64. Est frappe de nullit, la dcision prise par une assemble gnrale : 1 lorsque la dcision prise est entache dune ir rgularit de forme, si le demandeur prouve que cette irrgularit a pu avoir une influence sur la dcision ; 2 en cas de violation des rgles relatives son fonctionnement ou en cas de dlibration sur une question trangre lordre du jour lorsquil y a intention frauduleuse ; 3 lorsque la dcision prise est entache de tout autre excs de pouvoir ou de dtournement de pouvoir ; 4 lorsque les droits de vote qui sont suspendus e n vertu dune disposition lgale non reprise dans le prsent code, ont t exercs et que, sans ces droits de vote illgalement exercs, les quorums de prsence ou de majorit requis pour les dcisions dassemble gnrale nauraient pas t runis ; 5 pour tout autre cause prvue dans le prsent co de.
1.5. NULLITE DE LA FUSION (OU DE LA SCISSION) La section VI du Code des Socits reprend notamment ce qui suit :
Art. 688. Le tribunal de commerce prononce la requte de tout intress la nullit de la fusion ou de la scission lorsque la soulte en espces dpasse le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable. Lorsque la nullit est de nature porter atteinte aux droits acquis de bonne foi par un tiers lgard de la socit bnficiaire, le tribunal peut dclarer sans effet la nullit lgard de ces droits, sous rserve du droit du demandeur des dommages-intrts sil y a lieu. Art. 689. Le tribunal de commerce peut, la requte de tout intress, prononcer la nullit de la fusion ou de la scission si les dcisions des assembles gnrales qui ont approuv la fusion ou la scission nont pas t constates par acte authentique ou si ces dcisions ont t prises en labsence des rapports de lorgane de gestion, des commissaires, des reviseurs dentreprises ou des experts-comptables externes prvus par le prsent livre. Lorsquil est possible de porter remde lirrgularit susceptible dentraner la nullit de la fusion ou de la scission, le tribunal comptent accorde aux socits intresses un dlai pour rgulariser la situation. Art. 690. La dcision judiciaire prononant la nullit dune fusion ou dune scission par constitution prononce galement la nullit des nouvelles socits.
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Art. 691. Lextrait de la dcision judiciaire passe en force de chose juge ou excutoire par provision prononant la nullit dune fusion ou dune scission de mme que lextrait de la dcision judiciaire rformant le jugement excutoire par provision prcit, sont dposs et publis conformment larticle 74. Cet extrait contiendra : 1 la dnomination sociale de chacune des socits ayant particip la fusion ou la scission ; 2 la date de la dcision et la juridiction qui l a prononce ; 3 le cas chant, les nom, prnoms et adresse des liquidateurs ; au cas o le liquidateur est une personne morale, lextrait contiendra la dsignation ou la modification la dsignation de la personne physique qui la reprsente pour lexercice des pouvoirs de liquidation. Art. 692. La nullit ne porte pas atteinte par elle-mme la validit des obligations nes la charge ou au profit des socits bnficiaires entre le moment o la fusion ou la scission est ralise conformment larticle 701, alina 2, ou larticle 738, alina 2, et la publicit de la dcision prononant lannulation de la fusion ou de la scission. Les socits ayant particip la fusion ou la scission rpondent solidairement de ces obligations nes la charge des socits bnficiaires.
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2. LA FUSION PAR CONSTITUTION DUNE NOUVELLE SOCIETE 2.0. DEFINITION Le lgislateur a envisag ce deuxime type de fusion qui se trouve contenu dans larticle 672 du Code des Socits. La fusion par constitution dune nouvelle socit
Art. 672. La fusion par constitution dune nouvelle socit est lopration par laquelle plusieurs socits transfrent une nouvelle socit quelles constituent, par suite de leur dissolution sans liquidation, lintgralit de leur patrimoine, activement et passivement, moyennant lattribution leurs actionnaires ou leurs associs dactions ou de parts de la nouvelle socit et, le cas chant, dune soulte en espces ne dpassant le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable.
Socit Anonyme A CAPITAL RESERVES ACTIF PASSIF EXIGIBLE ACTIF RESERVES Socit Anonyme B CAPITAL
PASSIF EXIGIBLE
= Dissolution de A et de B sans liquidation = Transfert des actifs, passifs, engagements de A et de B vers NEW C NEW C S.A. ACTIF PASSIF CAPITAL A CAPITAL B RESERVES A NOUVELLES RESERVES C NOUVEAU CAPITAL C
PROVENANT DE A
RESERVES B
Passif exigible provenant de A PROVENANT DE B Passif exigible provenant de B
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2.1. EXEMPLE SIMPLIFIE Nous reprenons lexemple repris au point 1.1. de la prsente tude. Le principe gnral de rsolution du cas prsent reste identique lexception du fait que dans le cadre dune fusion par absorption une des socits en prsence subsiste et est alors dnomme la socit absorbante. Lors dune fusion par constitution dune nouvelle socit, les socits A et B prsentes sont dissoutes sans liquidation au moment du transfert de lensemble de leur patrimoine respectif, rien except, une autre socit C qui sera ainsi constitue. En consquence, les socits anonymes A et B disparaissent (sont dissoutes) pour donner naissance une nouvelle socit C. Premire hypothse Ne tenant pas compte du goodwill ni des plus-values. La nouvelle socit disposera dun capital social souscrit de EUR (000) 1.500 reprsent par 3.750 actions sdvn soit : 2.500 actions de C issues de la dissolution de la socit A et transmises ses actionnaires + 1.250 actions C issues de la dissolution de la socit B et transmises ses actionnaires Deuxime hypothse Tenant compte dune plus-value et du goodwill. La nouvelle socit C disposera dun capital souscrit de EUR (000) 1.500 reprsent par 6.250 actions sdvn soit : 2.500 actions de C issues de la dissolution de la socit A et transmises ses actionnaires + 3.750 actions de C issues de la dissolution de la socit B et transmises ses actionnaires Sil chet une soulte en espces peut tre attribue aux associs mais celle-ci ne peut dpasser le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues, ou dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable. Premire hypothse Comme dveloppe ci-avant, pas de goodwill ni de plus-value latente. Il est attribu 2.500 actions de C sdvn aux actionnaires de la socit A reprsentant un capital souscrit de EUR (000) 1.000 soit soulte maximale pour les actionnaires de A : 10 % de EUR 1.000.000 = Il est attribu 1.250 actions de C sdvn aux actionnaires de la socit B reprsentant un capital souscrit de EUR (000) 500 soit soulte maximale pour les actionnaires de B : 10 % de EUR 50.000 = Soit au total
EUR 100.000
EUR 50.000 ------------------EUR 150.000
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Deuxime hypothse Tenant compte du goodwill et dune plus-value latente sur immobilisations incorporelles Le montant de la soulte maximale attribuer aux actionnaires de A et de B reste comme indiqu dans la premire hypothse (globalement) EUR 150.000 2.2. CAS PARTICULIER Comme indiqu au point 1.2., larticle 681 consacre la possibilit pour une socit en liquidation ou en faillite de fusionner par la constitution dune nouvelle socit pour autant que cette socit naie pas encore commenc la rpartition de ses actifs entre les associs. Cette mission dapport la constitution incombe soit au liquidateur ou au curateur qui remplace dans ce cas lorgane de gestion. 2.3. ANALYSE DU CADRE LEGAL 2.3.0. En gnral En ce qui concerne la fusion par cration dune socit nouvelle, sous rserve de quelques rgles particulires, les principes dj noncs pour la fusion par absorption restent dapplication : quelle que soit la forme choisie pour la nouvelle socit, il faut respecter les conditions de forme et de fond prescrites par le Code des Socits ; quelle que soit la forme de la nouvelle socit, lacte constitutif doit tre constat par acte authentique, reproduisant les conclusions du rapport du reviseur ou de lexpertcomptable ; si la forme choisie est : o la socit anonyme ; o la socit en commandite par actions ; o la socit cooprative responsabilit limite ; o la socit prive responsabilit limite les rgles applicables aux apports en nature ne sappliquent pas en lespce ; simultanment la dcision prise par lassemble gnrale de fusionner, elle doit galement se prononcer sur lacte constitutif et les statuts de la nouvelle socit, aux mmes conditions de quorum et de majorit. A dfaut, la dcision de fusionner resterait sans effet. En consquence, la fusion sera effectivement ralise lorsque la nouvelle socit sera constitue. 2.3.1. Les caractristiques essentielles Elles peuvent tre rsumes comme suit : 1. 2 ou plus de 2 socits prexistantes fusionnant au profit dune nouvelle socit quelles constituent ; 2. transfert de lensemble du patrimoine, activement et passivement et des engagements des socits fusionner une nouvelle socit constituer ; 3. dissolution sans liquidation des socits fusionner (sauf fusion partielle article 677 du code des socit) ; 4. attribution aux actionnaires ou associs des socits fusionnes des actions ou parts de la nouvelle socit et ventuellement dune soulte ne dpassant pas 10 % de la valeur nominale des actions ou des parts attribues.
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La remarque essentielle formule lors de lanalyse de la fusion par absorption reste identique en ce qui concerne la continuit de la ou des socits fusionnes travers la nouvelle entit. 2.4. CHEMINEMENT DES OPERATIONS LORS CONSTITUTION DUNE SOCIETE NOUVELLE DUNE FUSION PAR
Il reste identique ce qui est repris en dtail au point 2.4. du prsent ouvrage. Mais que faut-il retenir de la procdure concernant la fusion par constitution dune socit nouvelle ? 1. Le projet de fusion doit tre tabli et correspond celui impos par la fusion par absorption (cf. 1.4.0.). Au projet de fusion est joint le rapport justificatif de lorgane dadministration des socits en prsence. Nous rappelons que le rapport doit expliquer et justifier tant du point de vue juridique quconomique lopportunit des oprations de fusion, les conditions, les modalits de lopration projete, les consquences pour chacune des socits concernes, les mthodes dvaluation retenues pour le calcul du rapport dchange et les valeurs auxquelles aboutissent les diffrentes mthodes. Les arguments devront tre dvelopps dans le rapport spcial justificatif tablir. Lintervention du professionnel seffectuera comme indiqu au point 1.4.2. suivant les normes relatives au contrle des oprations de fusion et de scission de lI.E.C et de lI.R.E. Nous insistons sur limportance de la rdaction du rapport qui devra notamment se prononcer sur le caractre appropri des mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange et sur le caractre pertinent de celui-ci. Linformation des actionnaires est identique la fusion par absorption (cf. 1.4.3.). La protection des cranciers est identique la fusion par absorption. La dcision de fusion doit tre prise par lassemble gnrale de chacune des socits qui fusionnent. Immdiatement aprs la dcision de fusion, le projet dacte constitutif et les statuts de la nouvelle socit doivent tre approuvs par lassemble gnrale. La fusion est ralise lorsque la nouvelle socit est constitue. La constitution de la nouvelle socit est soumise toutes les conditions prvues par le Code des Socits pour la forme de socit qui a t choisie avec les exceptions suivantes : a. elle sera toujours constitue par acte authentique ; b. il ny a pas dapplication des dispositions relatives au contrle des apports ne consistant pas en numraire. 10. La publication des dcisions est identique la fusion par absorption.
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3. OPERATIONS ASSIMILEES A LA FUSION PAR ABSORPTION 3.0. DEFINITION Le lgislateur envisage ici la fusion entre une socit mre dtenant 100 % des actions de sa filiale. Larticle 676 du Code des Socits reprend ce qui suit :
Art. 676. Sauf disposition lgale contraire, sont assimiles la fusion par absorption : 1 lopration par laquelle une ou plusieurs soci ts transfrent, par suite dune dissolution sans liquidation, lintgralit de leur patrimoine, activement et passivement, une autre socit qui est dj titulaire de toutes leurs actions et des autres titres confrant un droit de vote dans lassemble gnrale ; 2 lopration par laquelle une ou plusieurs soci ts transfrent, par suite dune dissolution sans liquidation, lintgralit de leur patrimoine, activement et passivement, une autre socit, lorsque toutes leurs actions et les autres titres confrant un droit de vote dans lassemble gnrale appartiennent soit cette autre socit, soit des intermdiaires de cette socit, soit ces intermdiaires et cette socit.
3.1. EXEMPLE SIMPLIFIE Prenons lexemple repris ci-dessous : Le bilan de la Socit Anonyme A au 31 dcembre XX se prsente en synthse comme suit : Socit A socit mre (absorbante)
Bilan 31/12/XX EURO Actif Immobilisations corporelles Immobilisations financires (100 % B) Crances Disponible Passif Capital souscrit reprsent par 2.500 actions sdvn Dettes plus dun an Dettes un an au plus 1er cas 1.000 500 500 200 2.200 1.000 500 700 2.200 2e cas 1.000 300 500 400 2.200 1.000 500 700 2.200 3e cas 1.000 1.000 100 100 2.200 1.000 500 700 2.200
Le bilan de la Socit Anonyme B au 31 dcembre XX se prsente en synthse comme suit : Socit B

Bilan 31/12/XX EURO Actif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible 1er cas 500 250 250 100 1.100 2e cas 500 250 250 100 1.100 3e cas 500 250 250 100 1.100
- 21 Bilan 31/12/XX EURO Passif Capital souscrit reprsent par 2.500 actions sdvn Dettes plus dun an Dettes un an au plus 1er cas 500 250 350 1.100 2e cas 500 250 350 1.100 3e cas 500 250 350 1.100
Premier cas Les fonds propres de la socit anonyme B slve EUR (000) 500 la socit absorbante A, dtient 100 % des actions de B reprises en immobilisations financires pour EUR (000) 500 Il sagit dun cas dcole car le montant de limmobilisation financire correspond exactement aux capitaux propres de la socit absorbe. Comptablement, aprs ralisation de la fusion, lcriture suivante sera enregistre dans les comptes de la socit anonyme A, socit absorbante, sur base du bilan au 31/12/XX :
Dbit Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Immobilisations financires * Dettes plus dun an Dettes un an au plus 500 250 250 100 500 250 350 1.100 Crdit
1.100
Les actions en portefeuille de B dtenues par la Socit Anonyme A seront alors dtruites. La comptabilisation de lopration se basera sur lacte authentique et sil chet sur les diffrents rapports spciaux mis par le conseil dadministration des socits absorbantes et absorbes.
De telle sorte que la socit B sera dissoute sans liquidation et toutes les oprations effectues depuis le 01/01/XX+1 le seront pour le compte de la socit A. Le bilan de la socit A se prsentera alors comme suit :
Bilan 31/12/XX EURO Actif Immobilisations corporelles Immobilisations financires Stocks Crances Disponible Passif Capital souscrit Dettes plus dun an Dettes un an au plus Avant fusion Incorporation de B 500 0 250 250 100 1.100 0 250 350 600 Aprs fusion
1.000 500 0 500 200 2.200 1.000 500 700 2.200
1.500 0 250 750 300 2.800 1.000 750 1.050 2.800
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Deuxime cas Les fonds propres de la Socit Anonyme B slve EUR (000) 500 La socit absorbante A dtient 100 % des actions de B reprises en immobilisations financires pour EUR (000) 300 Comptablement, aprs ralisation de la fusion, lcriture suivante sera enregistre dans les comptes de la Socit Anonyme A, socit absorbante :
sur base du bilan au 31/12/XX Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Immobilisations financires Dettes plus dun an Dettes un an au plus Dbit 500 250 250 100 300 250 350 900 Crdit
1.100
La diffrence constate de EUR 200, est le profit ralis sur lopration de fusion qui rsulte de la diffrence entre limmobilisation financire 300 et la valeur de lentreprise B (500). Lcart de fusion ainsi constat sera port au compte de rsultats
Dbit 75 ou 76 1.100 Crdit 200 1.100
Les actions en portefeuille de B dtenues par la socit anonyme A seront dtruites. La comptabilisation de lopration se basera sur lacte authentique et les diffrents rapports spciaux mis par les conseils dadministration des socits absorbantes et absorbes. De telle sorte que la socit B sera dissoute sans liquidation et toutes les oprations effectues depuis le 01/01/XX+1 le seront pour compte de la socit A. Le bilan de la socit A se prsentera alors comme suit :
Bilan 31/12/XX - EURO Actif Immobilisations corporelles Immobilisations financires Stocks Crances Disponible Passif Capital souscrit Bnfice report Dettes plus dun an Dettes un an au plus Avant fusion Incorporation de B 500 0 250 250 100 1.100 0 250 350 600 Aprs fusion
1.000 300 0 500 400 2.200 1.000 500 700 2.200
1.500 0 250 750 500 3.000 1.000 200 750 1.050 3.000
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Troisime cas Les fonds propres de la socit anonyme B slvent au 31/12/XX EUR (000) 500 A, socit absorbante, dtient 100 % des actions de B reprises en immobilisations financires pour EUR (000) 1.000 Comptablement, aprs ralisation de la fusion, lcriture suivante sera enregistre dans les comptes de la socit anonyme A, socit absorbante :
sur base du bilan au 31/12/XX Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Immobilisations financire Dettes plus dun an Dettes un an au plus Dbit 500 250 250 100 1.000 250 350 1.600 Crdit
1.100
La diffrence constate de EUR 500, est la perte ralise sur lopration de fusion qui rsulte de la diffrence entre limmobilisation financire de 1.000 et la valeur de lentreprise B (500) tant donn quil ny a pas de plus-value latente). Lcart de fusion ainsi constat sera port au compte de rsultats ou le cas chant en immobilisations incorporelles et amorti. La charge sera fiscalement non dductible et comptabilise soit au dbit
Dbit de 65 ou 66 500 1.600 Crdit 1.600
Les actions en portefeuille de B dtenues par la socit anonyme A seront dtruites. La comptabilisation de lopration se basera sur lacte authentique et les diffrents rapports spciaux mis par les conseils dadministrations des socits absorbantes et absorbes. De telle sorte que la socit B sera dissoute sans liquidation et toutes les oprations effectues depuis le 01/01/XX+1 le seront pour compte de la socit A. Le bilan de la socit A se prsentera alors comme suit :
Bilan 31/12/XX - EURO Actif Immobilisations corporelles Immobilisations financires Stocks Crances Disponible Passif Capital souscrit Perte reporte (de fusion) * Dettes plus dun an Dettes un an au plus Avant fusion 1.000 1.000 0 100 100 2.200 1.000 -500 500 700 1.700 Incorporation de B 500 0 250 250 100 1.100 0 0 250 350 600 Aprs fusion 1.500 0 250 350 200 2.300 1.000 -500 750 1.050 2.300
Le cas chant, il est autoris de comptabiliser la perte de fusion en immobilisations incorporelles amortir par exemple en 5 ans.
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Dautres commentaires seront effectus plus avant sur base des avis de la Commission des normes car en effet pralablement sa comptabilisation en rsultat ou en immobilisation incorporelle, lcart de fusion sera partiellement ou totalement rparti, sil chet, sur les autres actifs. Cette diffrence sera impute sur les actifs qui ont une valeur suprieure la valeur comptable et dont la plus-value na pas t exprime. 3.2. CAS PARTICULIERS Lavis 919/42, portant sur le traitement comptable de fusions commentera notamment les cas particuliers suivants : 1. Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres. Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe dtient des actions propres. Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre . Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres. Il est attribu une soulte en espces. Lentreprise absorbante dtient des actions de lentreprise absorbe. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres. Lentreprise absorbe dtient des actions de lentreprise absorbante. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres.
2.
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4.
5.
3.3. ANALYSE DU CADRE LEGAL 3.3.0. Avertissement En ce qui concerne la fusion dune socit mre avec sa filiale, sous rserve de quelques rgles particulires, les principes fondamentaux restent identiques. 3.3.1. Les caractristiques essentielles Elles peuvent se rsumer comme suit : 1. 2. 3. 4. Lexistence pralable dau moins 2 socits. Le transfert de lensemble du patrimoine, activement et passivement et des engagements de la ou des socits absorbes la socit absorbante. Dissolution sans liquidation de la ou des socits absorbes. Annulation des titres (actions ou parts) de la socit absorbe lactif de la socit absorbante.
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3.4.
CHEMINEMENT DES OPERATIONS LORS DUNE FUSION PAR ABSORPTION DUNE SOCIETE DETENUE A 100 % PAR LA SOCIETE ABSORBANTE
La dmarche est raccourcie par rapport celle de la fusion par absorption reprise au point 1.4. de la prsente analyse. En effet, il faut signaler quen dehors du projet de fusion, aucun rapport ne doit tre ralis. Il est nanmoins conseill dtablir dans chaque socit un rapport spcial du conseil dadministration motivant lopration. Le projet de fusion reprendra notamment en dtail : La description de lopration. Lhistorique des socits fusionner en reprenant les bilans arrts ainsi que la date partir de laquelle les oprations de la socit absorbe seront considres du point de vue comptable comme accomplies pour le compte de la ou les socits absorbantes. La cause de non change de titres (article 703 2 du Code des Socits). Dans le cas prsent, comme indiqu dans lexemple simplifi, les actions de la socit absorbe disparaissent du patrimoine de la socit absorbante mais les titres sont videmment remplacs par les actifs et passifs exigibles ainsi que lensemble des engagements contracts par la socit absorbe. La motivation de la fusion A titre dexemple : Lopportunit de la fusion se justifie tant au niveau juridique quconomique. Lorganisation et lexprience de la socit absorbe apporteront une amlioration sensible de lactivit. Les tches administratives seront simplifies et les cots rduits. .. Les modalits de la fusion La fusion est tablie sur base du bilan des deux socits arrt par exemple au 31 dcembre (date de clture de lexercice) et approuv en assemble gnrale ordinaire par les associs des deux socits. Toutes les oprations effectues partir du 1er janvier +1 par la socit anonyme absorbe le seront aux profits et risques de la socit anonyme absorbante. La fusion par absorption comprend la totalit des avoirs, actifs et passifs, ainsi que les droits et engagements de la socit absorbe. La socit issue de la fusion reprendra lensemble des engagements de la socit absorbe. Aucun avantage particulier ne sera attribu aux membres des organes de gestion des socits appeles fusionner.
- 26 -
3.5.
PROBLEME POSE LORSQUE LA SOCIETE DISSOUTE POSSEDE DES IMMEUBLES DANS LE CADRE DUNE FUSION ENTRE DEUX SOCIETES DONT LUNE POSSEDE LENTIERETE DU CAPITAL DE LAUTRE Fusion silencieuse et droits denregistrement sur un immeuble appartenant la socit absorbe
La fusion silencieuse est une opration de transfert universel du patrimoine dune socit une autre socit qui tait dj titulaire de tous les titres de la premire (runion de toutes les parts en une seule main). Elle est assimile, par larticle 676, 1 du Code des Socits, la fusion par absorption. Dans une dcision du 9 novembre 1993, no E.E./93.980, ladministration fiscale avait adopt la position suivante: paralllement cette extension de la notion de fusion en droit commercial, larticle 117, 1er du Code des droits denregistrement qui nest susceptible de sappliquer quen cas de fusion par apport, na subi aucune modification. Or, une fusion dite informelle ne constitue pas une fusion par apport: en effet, elle na pas pour consquence daugmenter effectivement le capital (cest--dire le patrimoine) de la socit absorbante mais de remplacer un lment figurant lactif bilantaire de la socit savoir, les titres dtenus par un autre lment, les biens sociaux de la socit absorbe. En ralit, lopration est vise par les articles 129 et 130 du Code prcit. Par consquent, la fusion informelle ne peut bnficier de limmunit prvue par larticle 117 susmentionn et donne lieu, au contraire, la dbition des droits de mutation immobilire de 12,50 p.c. (ndlr: 10% en Rgion Flamande) sur la valeur vnale des immeubles de la socit absorbe. La Cour de Cassation, dans un clbre arrt du 9 mars 20063, a rejet cette interprtation de ladministration fiscale. Selon la Cour, larticle 117 du Code des droits de lenregistrement ne sapplique pas exclusivement une fusion dans laquelle un apport de lintgralit des biens dans la socit transfrante se ralise en change dune mission de nouvelles actions, mais galement aux fusions assimiles par le lgislateur et qui ont les mmes effets juridiques. Lexonration doit donc tre applique selon la Cour. La raction de ladministration cet arrt de la Cour de Cassation fut trs favorable puisque, celle-ci sest vite range cet arrt. Elle a ds lors choisi de supprimer la dcision du 9 novembre 1993, ce dont on ne peut que se rjouir. Cela lve un obstacle majeur ce type doprations. Ladministration considre donc prsent que lexemption de larticle 117, 1 C. enr. sapplique 3.6. FUSION PARTIELLE : CAS DEXCEPTION
3.6.0. Larticle 677 du Code des Socits prvoit : Sont assimiles la fusion (ou la scission), les oprations dfinies aux articles 671 675, sans que toutes les socits transfrantes cessent dexister. Ce nouvel article 677 est une reformulation de larticle 174/65 des lois coordonnes sur les socits commerciales tel quinsr par larticle 72 de la loi du 13 avril 1995 (M.B. du 17 juin 1995 du 08 aot 1995). Avec ces oprations, sont vises les fusions partielles.
3
F.J.F., 2007, liv. 20, 940, note.
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Lors dune fusion partielle, une partie du patrimoine dune socit est transfre une autre socit et les actionnaires reoivent directement en change des actions de la nouvelle socit. La socit qui a transfr une partie de son patrimoine subsiste ; elle subit cependant une rduction de capital qui est gale la valeur de la partie de son patrimoine cd. 3.6.1. Commentaires Pour quil y ait fusion, il faut au moins deux socits en prsence. La limite entre la fusion et la scission est faible dans le cas des oprations assimiles, dites de fusion ou de scission partielle . En effet, selon mon analyse, le Code des Socits manque de clart en cette matire pour lapplication pratique des oprations assimiles. On parlera de fusion partielle lorsque deux socits sont en prsence et transfrent chacune une partie de leur patrimoine soit une nouvelle socit constituer, soit une autre socit prexistante. Il sagit dun cas relativement exceptionnel qui, mon avis, trouve plus frquemment son dveloppement dans les socits appartenant un groupe. Par contre, on parle de scission dans le cas dune seule entreprise qui se scinde partiellement tout en subsistant pour donner naissance : une socit constituer par transfert dune partie de son activit ; une ou plusieurs socits prexistantes par transfert dune partie de son activit.
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La socit ayant transfr une partie de son patrimoine subsiste et devra subir alors une rduction de capital concurrence des lments cds. Ceci est un cas dexception oppos la notion mme de scission qui implique ncessairement la disparition de la socit scinde. La fusion concerne galement plusieurs socits en prsence transfrant la constitution dune nouvelle socit leurs activits similaires. Le schma pos en postulat de dpart pour dfinir la diffrence entre une fusion partielle et scission partielle peut tre tabli comme suit :
FUSION PARTIELLE 1er Cas Activits (1) et (2) (1) Socit Anonyme A (2) (1) Socit Anonyme B (2)
Socit Anonyme C = S.A. prexistante
Par apport (de 2) une socit prexistante
2e cas (1) Activits (1) et (2) Socit Anonyme A (2) (1) Socit Anonyme B (2)
Socit Anonyme C issue du transfert des activits de la S.A. A (2) et de la S.A. B (2) Par constitution et apport de (2)
SCISSION PARTIELLE 1e cas Socit Anonyme A Activits (1) et (2) (1) Restantes (2) Transfres la constitution de la S.A. B
Activits
Socit Anonyme B Issue du transfert des activits de la S.A. A (2)
- 29 2e cas Socit Anonyme A Activits (1) et (2) (1) Restantes (2) Transfres en augmentation de capital de la S.A. B
Activits
Socit Anonyme B Augmentation de capital par transfert des activits (2) de la S.A. A
Exemple simplifi Il sera dvelopp ici un exemple simplifi de fusion partielle. Les exemples de scission partielle seront repris en chapitre II du prsent ouvrage. Par hypothse, les bilans de la S.A. A et de la S.A. B ne contiennent aucune plus-value latente et le goodwill ne sera pas exprim et il nexiste aucun compte rciproque. Le cas vis indique que des activits communes sont dveloppes au sein des deux socits. Ces activits seront transfres activement, passivement, en ce compris les engagements au sein de la socit anonyme C prexistante. Le bilan de la S.A. A se prsente en synthse comme suit au 31 dcembre XX en EUR (000) Cette socit dveloppe, par hypothse, deux activits dont lune est connexe et complmentaire avec les activits dveloppes dans la S.A. B et dans la S.A. C et sera transfre cette dernire par fusion de ces activits.
dont activits transfrer C A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible
1.000 500 500 200 2.200
500 250 250 100 1.100 dont activits transfrer C
Au passif Capital souscrit (2 500 actions sdvn) Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
500 500 500 700 2.200
250 250 250 350 1.100
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Le bilan de la S.A. B se prsente en synthse comme suit au 31 dcembre XX en EUR (000) Cette socit dveloppe, par hypothse, deux activits dont lune est connexe et complmentaire avec les activits dveloppes dans la S.A. A et dans la S.A. C et sera transfre cette dernire par fusion de ces activits.
dont activits transfrer C A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible
2.000 1.000 1.000 400 4.400
1.000 500 500 200 2.200
1.000 1.000 1.000 1.400 4.400
500 500 500 700 2.200
Le bilan de la Socit Anonyme C ; socit absorbante dune des deux activits de A et de B, se prsente en synthse comme suit au 31 dcembre XX en EUR (000) Ce bilan est tabli suivant les mmes rgles dvaluation que la partie du patrimoine de A et de B qui sera transfre. Il est souligner que lactivit de C est entirement consacre aux activits dveloppes chez A et B pour le rapport dchange.
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit (10 000 actions sdvn) Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
4.000 2.000 2.000 800 8.800 2.000 2.000 2.000 2.800 8.800
La valeur intrinsque ou substantielle des lments de patrimoine transfrer de A et de B et dans la S.A. C est par hypothse identique sa valeur comptable. Lactivit transfre de A ressort reprsentant un capital de transfrer et des rserves de transfrer 500 250 250
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Lactivit transfre de B ressort reprsentant un capital de transfrer et des rserves de transfrer
1.000 500 500
La rpartition entre le capital et les rserves transfrer a t calcule par pourcentage proportionnel. Par hypothse, la valeur de C ressort 4.000 (capital souscrit 2.000 + rserves 2.000) La valeur dune action de C stablit : EUR 4.000.000/10.000 = En rmunration des transferts oprs, il sera remis aux actionnaires : de A 500.000/400 = de B 1.000.000/400 = 1.250 actions de C 2.500 actions de C 400
identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits dater de la ralisation effective de la fusion. De telle sorte que laugmentation de capital de C slvera Le capital social de C slvera alors EUR (000) et sera reprsent par 13.750 actions sdvn Lcriture comptable au sein de la S.A. A sera la suivante
Dbit Capital souscrit Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible 250 250 250 350 1.100 500 250 250 100 1.100 Crdit
750 2.750
Le conseil dadministration de la S.A. A, par exemple, peut proposer lassemble gnrale de ne pas modifier la reprsentation du nouveau capital. Cest ainsi que le nouveau capital de cette socit slvera EUR (000) 250 et sera reprsent par 2.500 actions sdvn. Aprs transfert et fusion partielle avec la S.A. C, le bilan de la S.A. A se prsentera alors en synthse comme suit :
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500 250 250 100 1.100
250 250 250 350 1.100
Lcriture au sein de la S.A. C sera inverse celle passe au sein de la S.A. A Lcriture comptable au sein de la S.A. B sera la suivante
Dbit Capital souscrit Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible 500 500 500 700 2.200 1.000 500 500 200 2.200 Crdit
Le conseil dadministration de la S.A. B, par exemple, peut proposer lassemble gnrale de ne pas modifier la reprsentation du nouveau capital. Cest ainsi que le capital, aprs rduction, slvera EUR (000) 500 et sera reprsent par 5.000 actions sdvn. Aprs transfert et fusion partielle avec la S.A. C, le bilan de la S.A. B se prsentera en synthse comme suit :
1.000 500 500 200 2.200
500 500 500 700 2.200
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Lcriture au sein de la S.A. C sera inverse celle passe au sein de la S.A. B Comme indiqu plus avant, la reprsentation du capital souscrit sera augmente par la cration de 3.750 actions sdvn nouvelles identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits. Aprs transfert et fusion partielle, le bilan de la S.A. C se prsentera alors en synthse comme suit :
Situation initiale Actif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Passif Capital souscrit reprsent par 13.750 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus Transfert de lactivit A 500 250 250 100 1.100 Transfert de lactivit B 1.000 500 500 200 2.200 Aprs fusion
4.000 2.000 2.000 800 8.800
5.500 2.750 2.750 1.100 12.100
2.000 2.000 2.000 2.800 8.800
250 250 250 350 1.100
500 500 500 700 2.200
2.750 2.750 2.750 3.850 12.100
La difficult rsidera dans le fait disoler prcisment lensemble des actifs, passifs et engagements de A et de B qui seront transfrs C En ce qui concerne la S.A. A et la S.A. B, ainsi que la S.A. C, toutes les formalits inhrentes lopration de fusion partielle sont reprises au point 3.6.2. cadre lgal ci-aprs. Cest ainsi que pour les oprations assimiles la fusion en-dehors des projets de fusion tablir par les S.A. A, B et C, aucun rapport complmentaire nest raliser. 3.6.2. Cadre lgal En ce qui concerne ce cas particulier de fusion partielle, les principes repris au point 3.3. restent identiques. Nous reprenons ci-aprs larticle 719 du Code des Socits et son commentaire :
Art. 719. Les organes de gestion des socits appeles fusionner tablissent par acte authentique ou par acte sous seing priv un projet de fusion. Le projet de fusion mentionne au moins : 1 la forme, la dnomination, lobjet et le sige social des socits appeles fusionner ; 2 la date partir de laquelle les oprations de la socit absorbe sont considres du point de vue comptable comme accomplies pour le compte de la socit absorbante ; 3 les droits assurs par la socit absorbante au x associs des socits absorbes, qui ont des droits spciaux, ainsi quaux porteurs de titres autres que les actions, ou les mesures proposes leur gard ; 4 tous avantages particuliers attribus aux membr es des organes de gestion des socits appeles fusionner.
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Six semaines au moins avant lassemble gnrale appele se prononcer sur la fusion le projet de fusion doit tre dpos au greffe du tribunal de commerce par chacune des socits appeles fusionner. Lg. : Lart. 719 C. Soc. est une reformulation de lart. 174/24 et 174/25 L.C.S.C., tel quinsr par lart. 1er L. 29 juin 1993 (M.B. 21.VII.1993). Comm. : - Pour les oprations assimiles la fusion par absorption voir les art. 676 et 677 C. Soc. et les commentaires cet endroit. - En dehors dun projet de fusion aucun rapport nest ralis.
3.7. FUSION FILLE-MERE : AUTRE CAS DEXCEPTION Exemple simplifi Le bilan de la S.A. A au 31/12/XX se prsente en synthse comme suit (EUR 000) :
A LACTIF Immobilisations Corporelles Immobilisations Financires (soit 100 % des actions de B) Stocks Crances et disponibles AU PASSIF 1.000 Capital souscrit (reprsent par 4.000 actions sdvn) 500 Rserves 500 Dettes un an au plus 500 2.500 1.000 1.000 500 2.500
Le bilan de la socit B au 31/12/XX se prsente en synthse comme suit :

A LACTIF Immobilisations corporelles Stocks Crances et disponibles 1er cas 500 250 250 1.000 1er cas 250 250 500 500 1.000 2e cas 200 50 250 500 750 2e cas 200 350 200 750 3e cas 200 500 300 1.000 3e cas 250 350 600 400 1.000
AU PASSIF Capital souscrit reprsent par 1.000 actions sdvn Rserves Dettes un an au plus
Les conseils dadministration de A et de B dcident, pour des raisons conomiques justifies, que la S.A. B, filiale 100 % de A, absorbe la S.A. A. Premier cas En consquence, la S.A. B va se retrouver avec ses propres actions concurrence de EUR 500. De ce fait, nous nous trouvons devant le cas dune fusion renonciation concurrence de laugmentation de capital projete car la socit absorbe dtient des actions de la socit absorbante.
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Cette situation est par ailleurs vise par larticle 211 2 al. 2 CIR 92 qui voque la rduction des fonds propres de la socit absorbante par ordre dimputation sur les rserves taxes ensuite sur les rserves immunises et finalement sur le capital libr. Si la socit B procde une fusion classique, lentiret de lapport de A est rmunr par des actions nouvelles et ensuite il y aura annulation des actions propres dtenues. Dans ce cas, laugmentation du capital de B stablira concurrence de 1.000 avec un accroissement des rserves concurrence de 1.000 et ensuite une diminution du capital souscrit concurrence de 250 et une diminution des rserves concurrence de 250. La situation active et passive de la S.A. B stablira alors comme suit :
ACTIF Situation initiale 500 250 250 1.000 Situation initiale Accroissement en consquence de la fusion 1.000 500 500 500 2.500 Accroissement en consquence de la fusion 1.000 1.000 500 2.500 -250 -250 Situation aprs fusion 1.500 -500 750 750 3.000 Situation aprs fusion 1.000 1.000 2.000 1.000 3.000
Immobilisations Corporelles Immobilisations Financires Stocks Crances et disponibles
-500
PASSIF
Capital souscrit Rserves Dettes un an au plus
250 250 500 500 1.000
-500
Lopration reprise ci-avant est quivalente la fusion par absorption classique et toutes les formalits prvues par le Code des Socits seront dapplication. La valeur dune action de B avant laugmentation de capital ressort : Capital souscrit Rserves 250 250 -----500 EUR 500.000/1.000 = 500 La valeur de A ressort 2.000. En rmunration de laugmentation de capital de 1.000 au sein de la S.A. B, il sera attribu 4.000 actions sdvn de B aux actionnaires de A en change des 4.000 actions quils dtenaient sur la S.A. A. Ces actions sont identiques aux prcdentes et jouissent des mmes droits et participent aux rsultats partir du 01/XX+1.
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De telle sorte quaprs lopration de fusion dcide par les deux conseils dadministration, le capital social de la socit anonyme B slvera (EUR 000) 1.000 et sera reprsent par 2.000 actions sdvn. Simultanment cette augmentation de capital, il sera inscrit une rserve disponible concurrence de 1.000. Cette rserve provenant de la socit A absorbe. Deuxime cas La situation active et passive de la S.A. B stablira comme suit :
ACTIF Situation initiale 200 350 200 750 Situation initiale Accroissement en consquence de la fusion 1.000 500 500 500 2.500 Accroissement en consquence de la fusion 1.000 1.000 2.000 500 2.500 -200 -300 Situation aprs fusion 1.200 -500 850 700 2.750 Situation aprs fusion 1.000 750 1.750 1.000 2.750
Immobilisations Corporelles Immobilisations Financires Stocks Crances et disponibles
-500
PASSIF
200 50 250 500 750
-500
La valeur dune action de B avant laugmentation de capital ressort : Capital souscrit Rserves 200 50 -----250 EUR 250.000/1.000 = 250 La valeur de A ressort 2.000. En rmunration de laugmentation de capital de 1.000 au sein de la S.A. B, il sera attribu 8.000 actions sdvn de B aux actionnaires de A en change des 4.000 actions quils dtenaient sur la S.A. A. Ces actions sont identiques aux prcdentes et jouiront des mmes droits et participeront aux rsultats partir du 01/01/X+1. Aprs annulation des actions propres reprises pour 500 lactif du bilan, le capital souscrit slvera 1.000 et sera reprsent par 8.000 actions sdvn. Simultanment laugmentation de capital, il sera inscrit une rserve disponible concurrence de 750. Cette rserve provient de la socit A absorbe. A savoir : Prlvement de 50 sur les rserves initiales de B ; Prlvement de 200 sur le capital initial de B ; Prlvement de 250 sur les rserves de A lors de laugmentation de capital.
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Soit : 1) Capital souscrit ancien 200 + augmentation de capital provenant de A pour 1.000 - prlvement sur le capital souscrit initial 200 soit 1.000 nouveau capital souscrit. Rserves anciennes 50 + augmentation des rserves provenant de A pour 1.000 - prlvement de 50 sur les rserves initiales de B - prlvement du solde de 250 soit 750 nouvelles rserves
2)
Troisime cas La situation active et passive de la S.A. B stablira comme suit :
ACTIF
Situation initiale
Accroissement en consquence de la fusion 1.000 500 500 500 2.500 Accroissement en consquence de la fusion 1.000 1.000 2.000 500 2.500 -150 -350
Situation aprs fusion 1.200 -500 1.000 800 3.000 Situation aprs fusion 1.100 1.000 2.100 900 3.000
I. Corporelles I. Financires Stocks Crances et disponible
200 500 300 1.000 Situation initiale
-500
PASSIF
250 350 600 400 1.000
-500
La valeur dune action de B avant laugmentation de capital ressort : Capital souscrit Rserves 250 350 -----600 EUR 600.000/1.000 = 600 La valeur de A ressort 2.000. En rmunration de laugmentation de capital de 1.000 au sein de la S.A. B, il sera attribu : 2.000.000/600 = 3.333,3 actions, arrondi 3.333 actions sdvn de B aux actionnaires de A en change des 4.000 actions quils dtenaient sur la S.A. A.
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Il y a lieu de voir si lchange est ralisable auquel cas une autre rmunration est possible dans le cas prsent sans lser les anciens actionnaires : on pourrait trs bien indiquer que les actionnaires de A recevront une action de B pour une action de A. Ceci est valable pour le premier et deuxime cas dvelopp. Aprs annulation des actions propres reprises pour 500 lactif du bilan, le capital souscrit slvera 1.100 et sera reprsent (par exemple) par 4.000 actions sdvn simultanment laugmentation de capital, il sera inscrit une rserve disponible concurrence de 1.000. A savoir : Prlvement de 350 sur les rserves initiales de B Prlvement de 150 sur le capital initial de B ----500 Il est souligner que les rapports des conseils dadministration devront expliquer et motiver lopration dun point de vue conomique. Cette motivation est dautant plus importante qu premire analyse, il est souhaitable deffectuer lopration dans le sens naturel dabsorption de la fille par la mre.
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CHAPITRE II LES SCISSIONS
1. LA SCISSION PAR ABSORPTION 1.0. DEFINITION Le lgislateur a envisag ce type de scission qui se trouve dfini dans larticle 673 du Code des Socits.
Art. 673. La scission par absorption est lopration par laquelle une socit transfre plusieurs socits, par suite de sa dissolution sans liquidation, lintgralit de son patrimoine, activement et passivement, moyennant lattribution aux associs de la socit dissoute dactions ou de parts des socits bnficiaires des apports rsultant de la scission et, le cas chant, dune soulte en espces ne dpassant pas le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable.
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Socit Anonyme A scinder ACTIF PASSIF Capital A transfrer B Actifs A Capital A transfrer B transfrer C Passifs A transfrer B => =>
= dissolution sans liquidation de A Actifs Passifs Engagements A transfrs B Actifs Passifs Engagements A transfrs C
Actifs A transfrer C
Passifs A transfrer C
Socit anonyme B aprs transfert ACTIF PASSIF Capital B initial (1) Capital provenant de A (1) Passifs initiaux de B
S.A. B avant transfert de A ACTIF PASSIF Capital B Actifs B Passifs B
Actifs initiaux B
Actifs provenant de A => S.A. C avant transfert de A ACTIF PASSIF Capital C Socit Anonyme C aprs transfert Actifs C Passifs C ACTIF PASSIF Capital C (2) Capital provenant de A (2) Passifs provenant de A
Actifs C initiaux
Passifs initiaux de C
(1) Nouveau capital B = Capital initial de B + partie A transfre (2) Nouveau capital C Capital initial C + Partie A transfre
Actifs provenant de A => Passifs provenant de A
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1.1. EXEMPLES SIMPLIFIES Premier cas Par hypothse, les bilans prsents au 31 dcembre XX ne contiennent pas de plus-value latente, et aucun goodwill ne sera exprim. Il nexiste aucun lien entre les socits en prsence (ni participation, ni crance, ni dette). Le bilan au 31 dcembre XX de la socit anonyme A (socit scinder) se prsente en synthse comme suit :
Activits apporter la S.A. B A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Activits apporter la S.A. C TOTAL
500 250 250 100 1.100
1.000 500 500 200 2.200
1.500 750 750 300 3.300
Au passif Capital souscrit reprsent par 40.000 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
333 167 250 350 1.100
667 333 500 700 2.200
1.000 500 750 1.050 3.300
Le bilan au 31 dcembre XX de la socit anonyme B (socit absorbante, dune partie des activits de A), se prsente en synthse comme suit :
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit reprsent par 4.000 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
2.000 1.000 1.000 400 4.400 1.000 1.000 1.000 1.400 4.400
Le bilan au 31 dcembre XX de la socit anonyme C (socit absorbante dune partie des activits de A), se prsente en synthse comme suit :
250 125 125 50 550
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100 150 125 175 550
Lactif net de la S.A. B ressort alors : Capital souscrit Rserves 1.000 1.000 -------2.000
La valeur dune action de B ressort : EUR 2.000.000 / 4.000 = 500
Lactif net de la S.A. C ressort alors : Capital souscrit Rserves 100 150 ----250
La valeur dune action de C ressort ainsi : EUR 250.000 / 4.000 = 62,50
Comme il est expos au projet de scission par absorption, lassemble gnrale extraordinaire de la S.A. A aura son ordre du jour la dissolution anticipe de la socit pour effectuer la scission par apport de lensemble de ses actifs et passifs et engagements : Pour partie la socit anonyme B (EUR 000) La valeur apporte slve dont 333 en capital et 167 en rserve 500
Le nombre dactions de B remettre aux actionnaires de A stablit comme suit : 500.000 / 500 = 1.000 actions de B identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits et avantages partir de la date effective de la scission.
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Pour partie la socit anonyme C (EUR 000) La valeur apporte slve dont 667 en capital et 333 en rserve 1.000
Le nombre dactions de C remettre aux actionnaires de A stablit comme suit : 1.000.000 / 62,5 = 16.000 actions de C identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits et avantages partir de la date effective de la scission. Le rapport dchange stablit comme suit : Contre remise de 40.000 actions de A les actionnaires de A recevront 1.000 actions de B et 16.000 actions de C. Le capital social des socits B et C, aprs scission de A stablira comme suit : Pour la S.A. B Le capital souscrit de B slvera EUR (000) (1.000 + 333) = 1.333 et sera reprsent par 5.000 actions sdvn. Les rserves de B stabliront : EUR (000) (1.000 + 167) = 1.167 De telle sorte que la valeur dune action ressort : EUR (000) (1.333 + 1.167) / 5.000 = 500 Pour la S.A. C Le capital souscrit de C slvera EUR (000) (100 + 667) = 767 et sera reprsent par 20.000 actions sdvn. Les rserves de C stabliront : EUR (000) (150 + 333) = 483 De telle sorte que la valeur dune action ressort : EUR (000) (767 + 483 / 20.000) = 62,50 Deuxime cas Reprenons lexemple ci-avant en prenant les hypothses suivantes : Le goodwill dtermin de la mme manire pour chacune des activits de A, pour B, pour C arrive aux valeurs suivantes en fonction de la rentabilit de chaque activit et suivant les modes de calculs usuels. Les plus-values nettes sur immobilisations corporelles ont t correctement tablies de la mme manire et dire dexpert.
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De telle sorte que les valeurs conomiques de chacune des activits de A, de B et de C ressortent alors comme suit : Activits de A apporter la S.A. B Capital Rserves Plus-values nettes Goodwill soit Activits de A apporter la S.A. C Capital Rserves Plus-values nettes Goodwill soit Pour la S.A. B Capital souscrit Rserves Goodwill soit Pour la S.A. C Capital souscrit Rserves Plus-values nettes Goodwill soit
333 167 500 500 -------1.500
667 333 200 1.300 -------2.500
1.000 1.000 2.000 -------4.000
100 150 50 100 -------400
La valeur dune action de B ressort ainsi : EUR 4.000.000 / 4.000 = 1.000
La valeur dune action de C ressort ainsi : EUR 400.000 / 4.000 = 100
Comme il est expos au projet de scission, lassemble gnrale extraordinaire de la S.A. A aura son ordre du jour la dissolution anticipe de la socit pour effectuer la scission par apport de lensemble de ses actifs, passifs et engagements :
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Pour partie la socit anonyme B (EUR 000) La valeur conomique de la valeur apporte de A slve 1.500 Le nombre dactions de B remettre aux actionnaires de A stablit comme suit : 1.500.000 / 1.000 = 1.500 actions de B identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits et avantages partir de la date effective de la scission. Ces 1.500 actions reprsentent une augmentation de capital de 333 chez B et de rserves concurrence de 167 (en fonction de la continuit comptable et juridique de lopration). Pour partie la socit anonyme C (EUR 000) La valeur conomique de la valeur apporte de A slve 2.500 Le nombre dactions de C remettre aux actionnaires de C stablit comme suit : 2.500.000 / 100 = 25.000 actions de C identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits et avantages partir de la date effective de la scission. Ces 25.000 actions reprsentent une augmentation de capital de 667 et de rserves concurrence de 333 (en fonction de la continuit comptable et juridique de lopration). Le rapport dchange stablit comme suit
Contre remise de 40.000 actions de A, les actionnaires de A recevront 1.500 actions de B et 25.000 actions de C.
Le capital social des socits B et C, aprs scission de A stablira comme suit : Le capital souscrit de B slvera 1.333 et sera reprsent par 5.500 actions sdvn. Les rserves de B stabliront 1.667. La valeur conomique dune action ressort alors : Capital Rserves Goodwill (de A) Plus-values nettes (de A) Goodwill (de B) soit
1.333 1.167 500 500 2.000 -------5.500 : 5,5 --------1.000
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Le capital souscrit de C slvera EUR (000) 767 et sera reprsent par 29.000 actions sdvn. Les rserves de B stabliront 483. La valeur conomique dune action ressort alors : Capital souscrit Rserves Goodwill (de A) Plus-values de A Goodwill de C Plus-value de C
soit 1.2. CAS PARTICULIERS
767 483 1.300 200 100 50 -------2.900 : 29 ------100
Nous rfrons le lecteur larticle 681 du Code des Socits qui indique notamment que la scission peut galement avoir lieu lorsque la socit scinde est en liquidation ou en faillite pourvu quelle nait pas encore commenc la rpartition de son actif entre les associs. La soulte en espces ne peut dpasser 10 % de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou dfaut de valeur nominale de leur pair comptable, auquel cas, le tribunal de commerce prononce la nullit de lopration. Nous donnons par ailleurs rfrence ce qui est dit larticle 688 du Code des Socits. 1.3. ANALYSE DU CADRE LEGAL Le rle, les travaux de contrle et les rapports de lexpert-comptable externe et du reviseur, ainsi que les normes de travail respecter sont fondamentalement identiques en matire de scission par rapport ce qui est prvu en matire de fusion. Cependant, en cas de scission par absorption, larticle 730 indique que lorsque la socit absorbante est une socit prive responsabilit limite, une socit cooprative responsabilit limite ou une socit anonyme, le rapport (spcial de chaque socit en prsence) fait, en outre, mention du rapport vis selon le cas aux articles 313, 423, 602, Larticle 313 mentionne notamment ce qui suit :
Art. 313. Au cas o laugmentation de capital comporte des apports en nature, un rapport est pralablement tabli par le commissaire, ou, sil ny en a pas un, par un reviseur dentreprises dsign par lorgane de gestion. Ce rapport porte notamment sur la description de chaque apport en nature et sur les modes dvaluation adopts. Il indique si les estimations auxquelles conduisent ces modes dvaluation correspondent au moins au nombre et la valeur nominale, et, le cas chant, la prime dmission des parts mettre en contrepartie. Le rapport indique quelle est la rmunration effectivement attribue en contrepartie des apports.
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Ce rapport est joint un rapport spcial dans lequel lorgane de gestion expose, dune part, lintrt que prsentent pour la socit tant les apports que laugmentation de capital propose et, dautre part, les raisons pour lesquelles, ventuellement, il scarte des conclusions du rapport annex. Le rapport du reviseur et le rapport spcial de lorgane de gestion sont dposs au greffe du tribunal de commerce conformment larticle 75. Ces rapports sont annoncs dans lordre du jour de lassemble gnrale appele dlibrer sur laugmentation du capital. Une copie des rapports est transmise conformment larticle 269. Labsence du rapport prvu par cet article entrane la nullit de la dcision de lassemble gnrale.
Larticle 423 reprend ce qui suit :

Art 423. 1er. Lorsquune augmentation de capital comporte des apports en nature, un rapport est tabli pralablement soit par le commissaire, soit, pour la socit qui nen a pas, par un reviseur dentreprises dsign par lorgane de gestion. Ce rapport porte sur la description de chaque apport en nature et sur les modes dvaluation adopts. Il indique si les estimations auxquelles conduisent ces modes dvaluation correspondent au moins au nombre et la valeur nominale et, le cas chant, la prime dmission des parts mettre en contrepartie. Le rapport indique quelle est la rmunration effectivement attribue en contrepartie des apports. A ce rapport est joint un rapport spcial, dans lequel lorgane de gestion expose, dune part, lintrt que prsentent pour la socit les apports et, dautre part, les raisons pour lesquelles, ventuellement, il scarte des conclusions du rapport annex. Le rapport du reviseur et le rapport spcial de lorgane de gestion sont dposs au greffe du tribunal de commerce conformment larticle 75. Ces rapports sont annoncs dans lordre du jour de lassemble gnrale qui doit dcider de laugmentation de capital. Une copie des rapports est transmise aux associs conformment larticle 381. 2. Lorsque lapport en nature nest pas effectu dans le cadre de laugmentation de la part fixe du capital social, ces rapports sont soumis la premire assemble gnrale qui se prononce sur la valeur attribue lapport et sa rmunration, la majorit requise pour laugmentation de la part fixe du capital social, sans tenir compte des voix attaches aux parts mises en change de cet apport. 3. Labsence des rapports prvus par cet article entrane la nullit de la dcision de lassemble gnrale.
Larticle 602 stipule

Art. 602. Au cas o laugmentation de capital comporte des apports en nature, un rapport est pralablement tabli, soit par le commissaire, soit, pour les socits qui nen ont pas, par un reviseur dentreprises dsign par le conseil dadministration. Ce rapport porte notamment sur la description de chaque apport en nature et sur les modes dvaluation adopts. Il indique si les estimations auxquelles conduisent ces modes dvaluation correspondent au moins au nombre et la valeur nominale ou, dfaut de valeur nominale, au pair comptable et, le cas chant, la prime dmission des actions mettre en contrepartie.
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Le rapport indique quelle est la rmunration effectivement attribue en contrepartie des apports. Ce rapport est joint un rapport spcial dans lequel le conseil dadministration expose, dune part, lintrt que prsentent pour la socit tant les apports que laugmentation de capital propose et dautre part, les raisons pour lesquelles ventuellement, il scarte des conclusions du rapport annex. Le rapport du reviseur et le rapport spcial du conseil dadministration sont dposs au greffe du tribunal de commerce conformment larticle 75. Lorsque laugmentation du capital est dcide par lassemble gnrale conformment larticle 581, les rapports prvus lalina 3 sont annoncs dans lordre du jour. Une copie peut en tre obtenue conformment larticle 535. Labsence des rapports prvus par cet article entrane la nullit de la dcision de lassemble gnrale.
A la diffrence de ce qui est dit larticle 695 du Code des Socits concernant le rapport crit sur le projet de fusion, les rapports de contrle telles que viss ci-avant aux articles 313, 423, 602 sont exigs pour la socit absorbante. Le reviseur dentreprises qui a tablit le rapport pour la socit absorbante en vue de la fusion peut aussi tablir le rapport de contrle qui est exig pour les apports en nature. Nanmoins, larticle 734 du Code des Socits prvoit la dispense de rapports :
Art. 734. Les socits participant la scission peuvent ne pas appliquer les articles 730, 731 et 733, ce dernier en tant quil se rapporte aux rapports, si tous les associs et tous les porteurs de titres confrant un droit de vote lassemble gnrale renoncent leur application. Cette renonciation est tablie par un vote exprs lassemble gnrale appele se prononcer sur la participation la scission. Lordre du jour de cette assemble gnrale mentionne lintention de la socit de faire usage de cette disposition et reproduit les alinas 1er et 2 du prsent article.
Larticle 734 du Code des Socits trouve son origine dans larticle 10 de la sixime directive qui autorise les Etats membres permettre aux socits participant la scission de faire lconomie des rapports des organes chargs de ladministration et des rapports dexperts, si tous les actionnaires et les porteurs des autres titres confrant un droit de vote lassemble gnrale y ont renonc. Ce rgime de faveur remplace le rgime prvu dans la troisime directive lorsque la socit absorbante est titulaire soit de toutes les actions, soit de 90 % ou plus des actions des socits absorbes (articles 24 et suivants de la 3ime directive). Il est apparu en effet, lors des travaux dlaboration de la sixime directive que le rgime de faveur prvu dans la troisime directive ntait pas transposable en cas de scission. Alors que dans la troisime directive, le systme de faveur est appel jouer dans une relation mettant en jeu des socits dont lune possde 90 % ou plus des actions des autres socits, dans la scission, la relation se noue entre trois socits au minimum dont deux possdent ensemble 90 % ou plus des actions de la troisime.
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Ces 90 % ou plus peuvent soit se trouver dans le patrimoine dune seule des socits bnficiaires, soit tre rparties dans le patrimoine de ces socits. Dans cette dernire hypothse, les raisons qui motivaient la suppression des rapports dadministrateurs ou dexperts dans la troisime directive nexistent plus, le critre des 90 % ou plus tant devenu inadquat. Pour cette raison, la sixime directive a opt pour un autre systme dont le Gouvernement estime pouvoir faire usage dans la mesure o il ne devrait concerner que trs peu de cas et ne sappliquer, en raison de sa rigueur mme, que dans des socits comptant peu dassocis, telles les socits caractre familial. Le moyen dtablir la renonciation aux rapports qui a t choisi, savoir un vote exprs lassemble gnrale, implique dailleurs que tous les actionnaires ou associs assistent cette assemble gnrale, ce qui devrait constituer pour eux une garantie suffisante du respect de leur droit exiger cette information sils ont le moindre doute quant lopportunit et la rgularit de lopration de scission. Il suffira dailleurs quun seul actionnaire ou associ refuse ce vote de renonciation pour que lassemble ne puisse valablement dlibrer sur la scission et doive tre reconvoque, cette fois aprs rdaction des rapports. Cette circonstance devrait galement inciter les administrateurs ou grants faire preuve de circonspection lorsquils dcideront de faire usage des possibilits offertes par cet article 734 du Code des Socits. Le Gouvernement na pas retenu la proposition de rdaction formule par le Conseil dEtat. Il est clair en effet que, dans la pratique, ce ne sont pas les associs ou porteurs de titres confrant un droit de vote lassemble gnrale qui prendront linitiative de renoncer aux rapports viss larticle 734 du Code des Socits. Lapprciation de lopportunit de faire usage de cette facult est laisse la socit elle-mme, agissant par ses grants ou son conseil dadministration. Mme si cette facult est prvue par la loi, il est prfrable pour des raisons de transparence, de neutralit fiscale de ne pas faire appel la dispense de rapport circonstanci et de rapport crit du commissaire.
Nous pensons que le bon sens indique lobligation pour lorgane charg de ladministration dtablir un rapport crit et circonstanci qui expose la situation patrimoniale des socits participant la scission et qui explique et justifie, du point de vue juridique et conomique, lopportunit, les conditions, les modalits et les consquences de la scission, les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange. En effet, le reviseur dentreprises demandera ce rapport justificatif afin dtablir son rapport prvu dans le cas prsent par les articles 313, 423 et 620 du Code des Socits en cas daugmentation de capital. De plus, lintrt conomique et social dune telle opration est important car il devra ncessairement tre prouv dun point de vue fiscal. Les caractristiques essentielles et les effets de la scission par absorption mritent dtre synthtiss comme suit :
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1. 2.
3.
4.
La socit scinde cesse dexister. Les associs ou actionnaires de la socit scinde deviennent actionnaires ou associs dune ou plusieurs socits bnficiaires, conformment la rpartition prvue au projet de scission. Lensemble du patrimoine actif et passif et des engagements la socit scinde est transfr aux socits bnficiaires, conformment la rpartition prvue au projet de scission. Lopposabilit aux tiers lieu dans les mmes conditions que dans le cas de fusion par absorption.
1.4. DEROULEMENT DES OPERATIONS LORS DUNE SCISSION PAR ABSORPTION 1.4.0. Projet de scission Comme dans le cas dune fusion, les organes dadministration des socits participant lopration tablissent un projet de scission soit par acte authentique, soit par acte sous seing priv reprenant une srie dinformations (article 728 du Code des Socits) : a) b) c) d) e) la forme, la dnomination, lobjet et le sige social des socits participantes la scission ; le rapport dchange des actions ou parts et, le cas chant, le montant de la soulte ; les modalits de remise des actions ou parts des socits bnficiaires ; la date partir de laquelle ces actions ou parts donnent le droit de participer aux bnfices ainsi que toute modalit relative ce droit ; la date partir de laquelle les oprations de la socit scinde sont considres du point de vue comptable comme accomplies pour le compte de lune ou de lautre des socits bnficiaires ; les droits assurs par les socits bnficiaires aux actionnaires ou aux associs de la socit scinde ayant des droits spciaux et aux porteurs de titres autres que les actions ou les mesures proposes leur gard ; les moluments spciaux attribus le cas chant aux commissaires ou les moluments attribus aux reviseurs dentreprises ou aux experts-comptables inscrits au tableau des experts-comptables externes de lInstitut des Experts-Comptables et des conseils fiscaux chargs de la rdaction du rapport prvu larticle 731 ; tous avantages particuliers attribus aux membres des organes dadministration des socits participant la scission ; la description et la rpartition prcises des lments du patrimoine actif et passif transfrer chacune des socits bnficiaires ; la rpartition aux actionnaires ou associs de la socit scinde des actions ou parts des socits bnficiaires, ainsi que le critre sur lequel cette rpartition est fonde.
f)
g)
h) i) j)
Ce projet de scission doit tre accompagn de deux rapports le premier, celui du conseil dadministration de chaque socit concerne justifiant juridiquement et conomiquement lopration ; le second, celui du commissaire, du reviseur dentreprises ou de lexpert-comptable externe qui aura se prononcer sur le caractre pertinent et raisonnable du rapport dchange propos.
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Le projet de scission doit tre dpos au greffe du tribunal de commerce par chacune des socits participant la scission six semaines au moins avant lassemble gnrale appele se prononcer sur la scission. 1.4.1. Rapport des conseils dadministration Dans chaque socit, lorgane dadministration tablit un rapport crit et circonstanci qui expose la situation active et passive des socits participant la scission et qui explique et justifie, du point de vue juridique et conomique : de lopportunit ; les conditions ; les modalits ; les consquences de la scission. Il devra galement expliquer les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange des actions ou des parts, limportance relative qui est donne ces mthodes, les valeurs auxquelles chaque mthode conduit, les difficults ventuellement rencontres, et le rapport dchange propos. La justification qui sera donne est essentielle car elle permettra dtablir les besoins lgitimes de caractre financier ou conomique de lopration telle que prescrits fiscalement (CIR 211). 1.4.2. Lintervention dun professionnel comptable Le rle de lexpert comptable ou du reviseur dentreprises lorsquil ny a pas de commissaire au sein des socits bnficiaires de lapport du patrimoine, activement et passivement de la socit avant scission est dtablir exactement, comme pour la fusion, un rapport crit portant sur le projet de scission. Laccomplissement de la mission concerne les diligences juridiques et comptables accomplir. Les diligences juridiques pour cette mission peuvent tre synthtises comme suit : vrifier lidentit, la forme, lobjet et le sige social de la (ou des) socit(s) qui se scinde(nt), vrifier les modalits rendues applicables par le conseil dadministration lchange dactions ou de parts dcrites dans le projet de scission ; vrifier ladquation des statuts (nouveaux ou adapter) pour ce qui concerne la date partir de laquelle les actions changes donneraient droit aux bnfices ; vrifier les avantages particuliers reconnus par la socit absorbante aux actionnaires de la ou des socit(s) scinde(s) ; vrifier les avantages particuliers que lon prvoit doctroyer aux administrateurs des socits participant la scission ; vrifier les motivations juridiques nonces dans le rapport justificatif du conseil dadministration et qui sous-tendent lopration de scission projete ; vrifier le respect des conditions lgales de forme et de fond de lopration de scission ; vrifier plus quen toute autre circonstance quaucun vnement postrieur ne sest produit qui modifie de manire substantielle le patrimoine actif et passif de la ou des socits scinde et/ou de labsorbante ;
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vrifier que le projet de scission et le rapport du conseil dadministration ainsi que le rapport de lexpert sont bien annoncs dans lordre du jour de lassemble gnrale ; Au titre des diligences comptables et daudit, citons : vrifier le rapport dchange propos entre les actions de la socit scinde et les actions des socits issues de la scission et ventuellement le montant de la soulte ; vrifier les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange des actions et parts et leur appropriation aux circonstances ; vrifier limportance relative qui est attache ces mthodes ; vrifier les valeurs auxquelles aboutissent ces diffrentes mthodes et les difficults engendres dans leur dtermination ; vrifier la date laquelle les oprations de la socit scinde sont comptablement considres comme accomplies pour le compte de labsorbante ; vrifier ltat comptable ne remontant pas plus de trois mois de la date du projet de scission (lorsque ce dernier est postrieur de 6 mois la dernire clture des comptes annuels) ; vrifier les valuations et notamment la politique damortissement et de provision (prorata temporis) applique ou toute modification intervenue aux rgles dvaluation ; 1.4.3. Le rapport du professionnel en cas de scission de socit (article 731 du Code des Socits) Chaque socit concerne par lopration de scission doit faire appel un professionnel comptable. Lobjet du rapport tabli par le commissaire ou le reviseur dentreprises ou lexpert-comptable externe dsign, est de reflter, par crit, son opinion sur : le projet de scission qui comporte un certain nombre dinformations ; le rapport dchange propos, les mthodes dvaluation aboutissant ce rapport dchange et les difficults ventuelles quelles ont pu engendrer ; ladquation entre la mthode choisie et lopration de scission sous revue ; le montant de la soulte fixe et ne pouvant dpasser 1/10me de la valeur nominale ou du pair comptable des actions changes. Le rapport indique en outre les difficults particulires dvaluation sil en existe. Il est clair et ressort de la loi quactuellement, seul, le reviseur dentreprise peut tablir le rapport prvu aux articles 313, 423, 602 du Code des Socits et que lopration contrario des fusions fait rfrence lapplication des dispositions relatives au contrle des apports ne consistant pas en numraire. Nanmoins, lexpert-comptable externe pourra lorsquil ny a pas de commissaire, tablir un rapport sur le projet de scission tel quil est indiqu larticle 731 du Code des Socits. 1.4.4. Modification importante entre la date de ltablissement du projet de scission et lassemble gnrale
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Larticle 732 du Code des Socits indique ce sujet :

Art. 732. Les organes de gestion de chacun des socits concernes par la scission sont tenus dinformer lassemble gnrale de leur socit ainsi que les organes de gestion de toutes les autres socits concernes par la scission de toute modification importante du patrimoine actif et passif intervenue entre la date de ltablissement du projet de scission et la date de la dernire assemble gnrale qui se prononce sur la scission. Les organes de gestion qui ont reu cette information sont tenus de la communiquer lassemble gnrale de leur socit.
1.4.5. Rpartition dun lment du patrimoine non attribu dans le projet de scission (article 729 du Code des Socits
Art. 729. Lorsquun lment du patrimoine actif nest pas attribu dans le projet de scission et que linterprtation du projet ne permet pas de dcider de la rpartition de cet lment, celui-ci ou sa contre-valeur est rparti entre toutes les socits bnficiaires de manire proportionnelle lactif net attribu chacune de celles-ci dans le projet de scission. Lorsquun lment du patrimoine passif nest pas attribu dans le projet et ne permet pas de dcider de la rpartition de cet lment, chacune des socits bnficiaires en est solidairement responsable.
Commentaires Cest souvent le cas, notamment en matire fiscale (soit a posteriori, lon dcouvre un impt supplmentaire payer ou un dgrvement ventuel). Gnralement, lacte notari spcifiera aussi que si la socit avant scission devait ultrieurement supporter des charges non rclames et non provisionnes au jour de la scission, les socits issues de celle-ci en supporteraient la charge pour la partie propre leur activit cde partir de la date de la scission. Pour ce qui est antrieur cette priode, la rpartition seffectuera (par exemple) comme suit : C 40 % D 60 %
Les socits issues de la scission jouiront du bnfice et supporteront les charges ventuelles de toutes conventions en cours avec les clients, le personnel et les autres tiers pour la partie qui leur est propre partir du (date de leffet de la scission) 1.4.6. Information des actionnaires (article 733 du Code des Socits) Larticle 733 est applicable la scission par absorption de la socit.
Art. 733. 1er. Dans chaque socit, le projet de scission et les rapports prvus aux articles 730 et 731 ainsi que la possibilit rserve aux associs dobtenir lesdits documents sans frais annoncs dans lordre du jour de lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de scission. Une copie en est adresse aux porteurs dactions nominatives un moins au mois avant la runion de lassemble gnrale. Elle est gnralement transmise sans dlai aux personnes qui ont accompli les formalits requises par les statuts pour tre admises lassemble.
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Toutefois, lorsque les socits sont des socits coopratives responsabilit limite, le projet et les rapports viss lalina 1er ne doivent pas tre transmis aux associs conformment aux alinas 2 et 3. Dans ce cas, tout associ a le droit de prendre connaissance desdits documents au sige social conformment au 2 et den obtenir copie, conformment au 3, un moins au moins avant la runion de lassemble gnrale. 2. Tout associ a en outre le droit, un mois au moins avant la date de la runion de lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de scission, de prendre connaissance au sige social des documents suivants : 1 le projet de scission ; 2 les rapports viss aux articles 730 et 731 ; 3 les comptes annuels des trois derniers exercice s, de chacune des socits concernes par la scission ; 4 pour les socits anonymes, les socits en com mandite par actions, les socits prives responsabilit limite et les socits coopratives responsabilit limite, les rapports des administrateurs ou grants et les rapports de commissaires des trois derniers exercices ; 5 lorsque le projet de scission est postrieur de six mois au moins la fin de lexercice auquel se rapportent les derniers comptes annuels, dun tat comptable arrt dans les trois mois prcdant la date du projet de scission et rdig conformment aux alinas 2 4. Cet tat comptable est tabli selon les mmes mthodes et suivant la mme prsentation que les derniers comptes annuels. Il nest toutefois pas ncessaire de procder un nouvel inventaire. Les modifications des valuations figurant au dernier bilan peuvent tre limites celles qui rsultent des mouvements dcriture. Il doit tre tenu compte cependant des amortissements et provisions intrimaires ainsi que des changements importants de valeurs napparaissent pas dans les critures. 3. Tout associ peut obtenir sans frais et sur simple demande une copie intgrale ou, sil le dsire, partielle, des documents viss au 2, lexception de ceux qui lui ont t transmis en application du 1er.
1.4.7. Qualit des associs (article 735 du Code des Socits)

Art. 735. 1er. Une socit prive responsabilit limite ou une socit cooprative ne peut participer une opration de scission en tant que socit bnficiaire que si les associs de la socit scinder remplissent les conditions requises pour acqurir la qualit dassoci de cette socit bnficiaire. 2. Dans les socits coopratives, chaque associ la facult, nonobstant toute disposition contraire des statuts, de dmissionner tout moment au cours de lexercice social et sans avoir satisfaire aucune autre condition, ds la convocation de lassemble gnrale appele dcider la scission de la socit au profit de socits bnficiaires dont lune au moins une autre forme. La dmission doit tre notifie la socit par lettre recommande la poste dpose cinq jours au moins avant la date de lassemble. Elle naura deffet que si la scission est dcide. Les convocations lassemble reproduisent le texte des alinas 1er et 2 du prsent paragraphe.
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Commentaire Lquivoque ancienne est donc leve sur la possibilit de pouvoir scinder une socit au profit de socits bnficiaires dont lune au moins une autre forme. 1.4.8. Autres dispositions lgales 1.4.8.0. Quorum daccord des associs : assemble gnrale dcidant de la scission Larticle 736 du Code des Socits reprend ce qui suit :
Art. 736. 1er. Sans prjudice des dispositions particulires nonces dans le prsent article et sous rserve de dispositions statutaires plus rigoureuses, lassemble gnrale ne peut dcider de la scission de la socit que dans le respect des rgles de prsence et de majorit suivantes : 1 ceux qui assistent la runion doivent reprse nter la moiti au moins du capital social. Si cette condition nest pas remplie, une nouvelle convocation sera ncessaire et la nouvelle assemble dlibrera et statuera valablement, quelle que soit la portion du capital reprsente ; 2 a) une proposition de scission nest accepte que si elle runit les trois quarts des voix ; b) dans les socits en commandite simple et dans les socits coopratives, le droit de vote des associs est proportionnel leur part dans lavoir social et le quorum de prsence se calcule par rapport lavoir social. 2. Sil existe plusieurs catgories dactions, titres ou parts, reprsentatifs ou non du capital exprim, et si la scission entrane une modification de leurs droits respectifs, larticle 560, alina 4, sapplique. 3. Laccord de tous les associs est requis : 1 dans les socits qui sont des socits scind er ou bnficiaires en nom collectif ; 2 dans la socit scinder lorsque lune au moin s des socits bnficiaires est : a) une socit en nom collectif ; b) une socit en commandite simple ; c) une socit cooprative. Dans le cas viss lalina 1er laccord unanime des titulaires de parts non reprsentatives du capital social est, le cas chant, requis. Lalina 1er, 2 , c), et lalina 2 ne sont pas applicables au cas o la socit bnficiaire est une socit cooprative responsabilit limite. 4. Dans les socits en commandite simple et dans les socits en commandite par actions, laccord de tous les associs commandits est en outre requis. 5. Lorsque le projet de scission prvoit que la rpartition aux associs de la socit scinder des actions ou parts des socits bnficiaires ne sera pas proportionnelle leurs droits dans le capital de la socit scinder, la dcision de la socit scinder de participer lopration de scission est prise par lassemble gnrale statuant lunanimit. Lg. : Lart. 736 C.SOC. est inspir par lart. 174/34 L.C.S.C. tel quinsr par lart. 2 L. 29 juin 1993 (M.B. 21.VII.1993).
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Bibl. : - Bouckaert, F. Notarieel vennootschapsrecht, II, Antwerpen, Kluwer, 2000, Deuxime dition, n 1966, n 19.25 ;Scholten, Y., "Juridische splitsing van vennootschappen", in Goed en Trouw, Zwolle, Tjeenk-Willink, 1984, 223. Comm. : - Puisque les socits coopratives en participation ont t supprimes par la loi du 13 avril 1995 "modifiant les lois sur les socits commerciales, coordonnes le 30 novembre 1935", le renvoi cette forme de socit na plus t repris. - En principe lchange a lieu proportionnellement aux droits des anciens actionnaires dans le patrimoine de la socit absorbe. Les actions ne sont pas rparties proportionnellement lorsque un actionnaire de la socit absorbe reoit plus dans une des socits scindes ou reoit moins dans une autre socit scinde que ce dont il a droit. (Voir Bouckaert, F. Notarieel vennootschapsrecht, Deuxime dition, 19.25). - Cela ne relve pas de la distinction, de la catgorie des actionnaires des actions dune des socits scindes et la distinction, la catgorie des actions dans une autre socit scinde, si la distinction tient compte des droits des actionnaires de la socit absorbe. (Voir Scholten, Y., "Juridische splitsing van vennootschappen", in Goed en trouw, Zwolle, 1984, 223).
1.4.8.1. acte authentique Larticle 737 reprend ce qui suit :

Art. 737. Dans chaque socit participant la scission, le procs-verbal de lassemble gnrale qui constate la participation lopration de scission est, peine de nullit, tabli par acte authentique. Lacte reproduit les conclusions du rapport vis larticle 731. Le notaire doit vrifier et attester lexistence et la lgalit, tant interne quexterne, des actes et formalits incombant la socit auprs de laquelle il instrumente.
1.4.8.2. Modification aux statuts Larticle 738 nonce :

Art. 738. Immdiatement aprs la dcision de participation la scission, les modifications ventuelles des statuts dune socit bnficiaire, y compris les clauses qui modifieraient son objet social, sont arrtes aux conditions de prsence et de majorit requises par le prsent code. A dfaut, la dcision de participation la scission reste sans effet. La scission est ralise lorsque sont intervenues les dcisions concordantes prises au sein de toutes les socits intresses.
1.4.8.3. Publication des actes

Art. 739. Sous rserve des modalits dtermines aux alinas 2 et 3, les actes constatant les dcisions de participation une opration de scission prises au sein de la socit scinde et des socits bnficiaires sont dposs et publis par extrait conformment larticle 74 et, le cas chant, les actes modifiant les statuts dune socit bnficiaire sont dposs et publis conformment larticle 74.
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Ils sont publis simultanment dans les quinze jours du dpt de lacte constatant la dcision de participation la scission prise par lassemble gnrale qui sest runie en dernier lieu. Une socit bnficiaire peut procder elle-mme aux formalits de publicit concernant la socit scinde.
1.4.8.4. Effets de la scission Larticle 682 mentionne ce qui suit :

Art. 682. La fusion ou la scission entranent de plein droit et simultanment les effets suivants : 1 par drogation larticle 183, 1 er, les socits absorbes cessent dexister ; toutefois, pour lapplication de larticle 689, les socits dissoutes sont rputes exister durant le dlai de six mois prvu par larticle 198, 2, alinas 1er et 2, et si une action en nullit est intente, pendant la dure de linstance jusquau moment o il sera statu sur cette action en nullit par une dcision coule en force de chose juge ; 2 les associs de socits dissoutes deviennent a ssocis des socits bnficiaires, le cas chant conformment la rpartition prvue au projet de scission ; 3 lensemble du patrimoine actif et passif de cha que socit dissoute est transfr aux socits bnficiaires, le cas chant conformment la rpartition prvue au projet de scission et dans le respect des articles 729 et 744. Le 2 de lalina 1 er nest pas applicable aux oprations assimiles aux fusions par absorption.
1.4.8.5. Ralisation des parts ou actions Larticle 740 du Code des Socits reprend ce qui suit :
Art. 740. 1er. A moins quil en ait t dcid autrement par les socits intresses, les actions ou parts mises par une socit bnficiaire en contrepartie de la part de patrimoine de la socit scinde qui lui revient, son rparties entre les associs de la socit scinde la diligence et sous la responsabilit de lorgane qui tait charg de la gestion de cette socit au moment de la scission. Sil y a lieu, cet organe assure la mise jour des registres dactions nominatives ou de parts sociales. Les frais de ces oprations sont supports par les socits bnficiaires, chacune pour leur part. 2. Aucune action ou part dune socit bnficiaire ne peut tre attribue en change dactions ou de parts de la socit scinde dtenues : 1 soit par cette socit bnficiaire elle-mme o u par une personne agissant en son nom propre mais pour le compte de la socit ; 2 soit par la socit scinde elle-mme ou par un e personne agissant en son nom propre mais pour le compte de la socit.
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1.4.8.6. Publication des actes Recours des cranciers Larticle 684 du Code des Socits nonce ce qui suit :
Art. 684. 1er. Au plus tard dans les deux mois de la publication aux Annexes au Moniteur belge des actes constatant la fusion ou la scission, les cranciers de chacune des socits qui participent la fusion ou la scission dont la crance est antrieure cette publication et nest pas encore chue, peuvent exiger une sret, nonobstant toute convention contraire. La socit bnficiaire laquelle cette crance a t transfre et, le cas chant, la socit dissoute peuvent chacune carter cette demande en payant la crance sa valeur, aprs dduction de lescompte. A dfaut daccord ou si le crancier nest pas pay, la contestation est soumise par la partie la plus diligente au prsident du tribunal de commerce dans le ressort duquel la socit dbitrice a son sige. La procdure est introduite et instruite comme en rfr ; il en est de mme de lexcution de la dcision rendue. Tous droits saufs au fond, le prsident dtermine la sret fournir par la socit et fixe le dlai dans lequel elle doit tre constitue, moins quil ne dcide quaucune sret ne sera fournie, eu gard soit aux garanties et privilges dont jouit le crancier, soit la solvabilit de la socit bnficiaire. Si la sret nest pas fournie dans les dlais fixs, la crance devient immdiatement exigible et, dans le cas dune scission, les socits bnficiaires sont tenues solidairement pour cette obligation. 2. Le 1er nest pas applicable aux fusions dinstitutions financires soumises au contrle de la Commission bancaire et financire.
1.4.8.7. Etablissement des comptes relatifs la scission Larticle 741 du Code des Socits reprend :
Art. 741. Les comptes annuels de la socit scinde pour la priode comprise entre la date de clture du dernier exercice social dont les comptes ont t approuvs et la date vise larticle 728, 2, 5, sont tablis par les organes de gestion de cette socit, conformment aux dispositions du prsent code qui lui sont applicables. Ils sont soumis lassemble gnrale de chacune des socits bnficiaires suivant les rgles applicables ces socits pour leurs comptes annuels. Sous rserve de larticle 687, lassemble gnrale des socits bnficiaires se prononce sur la dcharge donner aux organes de gestion et de contrle de la socit scinde.
1.4.8.8. Responsabilit des associs des S.N.C., S.C.S., S.C.A., Socit Cooprative Responsabilit Limite Larticle 685 du Code des Socits indique :
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Art. 685. 1er. Si la socit dissoute est une socit en nom collectif, une socit en commandite simple, une socit en commandite par actions, ou une socit cooprative responsabilit illimite, les associs en nom collectif, les associs commandits ou les cooprateurs restent tenus solidairement et indfiniment lgard des tiers, des engagements de la socit dissoute antrieurs lopposabilit aux tiers de lacte de fusion ou de scission conformment larticle 76. 2. Si la socit bnficiaire est une socit en nom collectif, une socit en commandite simple, une socit en commandite par actions ou une socit cooprative responsabilit illimite, les associs en nom collectif, les associs commandits ou les cooprateurs rpondent solidairement et indfiniment lgard des tiers, des engagements de la socit dissoute antrieurs la fusion ou la scission et qui, dans ce dernier cas, ont t transmis la socit bnficiaire conformment au projet de scission et aux articles 729, 2, et 744, 2. Ils peuvent cependant tre exonrs de cette responsabilit par une clause expresse insre dans le projet et lacte de fusion ou de scission, opposable aux tiers conformment larticle 76.
1.4.8.9. Responsabilit des actionnaires, des experts-comptables et reviseurs Larticle 687 du Code des Socits indique :
Art. 687. Les associs de la socit dissoute peuvent exercer contre les administrateurs ou grants de cette socit une action en responsabilit pour obtenir la rparation du prjudice quils auraient subi par suite dune faute commise lors de la prparation et de la ralisation de la fusion ou de la scission. Chaque associ de la socit dissoute peut, de mme, exercer une action en responsabilit contre le commissaire, le reviseur dentreprises ou lexpertcomptable externe qui a tabli le rapport vis aux articles 695, 708, 731 et 746 pour les dommages subis par suite dune faute commise par celui-ci dans laccomplissement de sa mission. Cet article nest pas applicable aux oprations assimiles au fusion par absorption.
1.4.8.10. Nullit de la scission Nous rfrons le lecteur aux articles 688 et 689 noncs dans le cas de fusion au chapitre I, car il sagit de dispositions communes aux fusions et aux scissions.
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2. LA SCISSION PAR CONSTITUTION DUNE NOUVELLE SOCIETE 2.0. DEFINITION Le Code des Socits indique ce qui suit :
Art. 674. La scission par constitution de nouvelles socits est lopration par laquelle une socit transfre plusieurs socits quelle constitue, par suite de sa dissolution sans liquidation, lintgralit de son patrimoine, activement et passivement, moyennant lattribution aux associs de la socit dissoute dactions ou de parts des nouvelles socits et, le cas chant, dune soulte en espces ne dpassant pas le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable.
S.A. A scinder
ACTIF PASSIF Capital A transfrer B Capital A transfrer C Passif A transfrer B => (1) = dissolution sans liquidation de A
Actifs A transfrer B
=>
(2)
Socit Anonyme B issue de la scission de A
Actif A transfrer C
Passif A transfrer C
ACTIF
PASSIF Capital provenant de A Passifs provenant de A
=>
Actifs provenant de A
Socit anonyme C issue de la scission de A
ACTIF
PASSIF Capital provenant de A
=>
Actifs provenant de A
Passifs provenant de A
(1) Actifs Passifs Engagements de A transfrs B (2) Actifs Passifs Engagements de A transfrs C
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2.1. EXEMPLE SIMPLIFIE Par hypothse, les bilans prsents au 31 dcembre XX ne contiennent ni de plus-values latente, ni de goodwill. Il nexiste aucun lien entre les socits en prsence (ni participation, ni crance, ni dette). Le bilan au 31 dcembre XX de la S.A. A (socit scinder) se prsente en synthse comme suit :
Activits apporter la S.A. B A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Activits apporter la S.A. C TOTAL
500 250 250 100 1.100
1.000 500 500 200 2.200
1.500 750 750 300 3.300
333 167 250 350 1.100
667 333 500 700 2.200
1.000 500 750 1.050 3.300
Comme il est expos au projet de scission par constitution de socit, lassemble gnrale extraordinaire de la S.A. A aura son ordre du jour la dissolution anticipe de la socit pour effectuer la scission par apport de lensemble de ses activits deux nouvelles socits constituer : Pour partie la socit anonyme B (EUR 000) la valeur apporte slve 500 dont 333 en capital et 167 en rserves le nombre dactions de B remettre aux actionnaires de A stablira par exemple (pour faciliter lchange) 40.000 actions de B sdvn Pour partie la socit anonyme C (EUR 000) la valeur apporte slve 1.000 dont 667 en capital et 333 en rserves le nombre dactions de C remettre aux actionnaires de A stablira par exemple 40.000 actions de B sdvn.
Le rapport dchange stablit alors comme suit :

Contre remise de une action ancienne de A, remise aux actionnaires de A dune action de B et dune action de C.
Le capital social des socits B et C aprs scission stablira comme suit : Pour la S.A. B Le capital souscrit de B slvera EUR (000) 333 et sera reprsent par 40.000 actions sdvn. Les rserves de B ressortiront EUR (000) 167
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Pour la S.A. C Le capital souscrit de C slvera EUR (000) 667 et sera reprsent par 40.000 actions sdvn Les rserves de C stabliront EUR (000) 333 2.2. CAS PARTICULIER De mme que pour la scission par absorption, la scission par constitution de nouvelles socits permet et consacre, par larticle 681 du Code des Socits, la possibilit pour une socit en liquidation ou en faillite de transfrer son patrimoine par cette voie pour autant quaucune rpartition nait t effectue. 2.3. CADRE LEGAL 2.3.0. Gnralit La scission par cration de nouvelles socits ne se diffrencie pas des principes noncs prcdemment visant la scission par absorption : quelle que soit la forme choisie pour la nouvelle socit, il faut respecter les conditions de forme et de fond prescrites par le Code des Socits ; quelle que soit la forme de la nouvelle socit, lacte constitutif doit tre constat par acte authentique reproduisant les conclusions du rapport du reviseur ou de lexpertcomptable ; les rgles applicables aux apports en nature sappliquent et en consquence un rapport de reviseur dentreprises sera exig. 2.3.1. Les caractristiques essentielles de la scission par constitution peuvent tre rsumes comme suit : 1. 2. 3. 4. La socit scinde cesse dexister en donnant naissance plusieurs socits ; les associs ou actionnaires de la socit scinde deviennent associs ou actionnaires des nouvelles socits ; lensemble du patrimoine et des engagements, sans exception, est transfr aux nouvelles socits suivant la ralit conomique prvue au projet de scission ; lopration est applicable aux tiers aux conditions prvues dans le cadre de la fusion ou de la scission. DEROULEMENT DES OPERATIONS LORS CONSTITUTION DE SOCIETES NOUVELLES DUNE SCISSION PAR
2.4.
Nous renvoyons le lecteur au cheminement similaire dvelopp en point 1.4. de la prsente tude. Parcourons de manire synthtique ce quil y a lieu de retenir. 2.4.0. Le projet de scission doit tre tabli et correspond ce qui est impos dans le schma de scission par absorption.
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2.4.1. Au projet de scission est joint le rapport de justification du conseil dadministration de la socit scinder. Il faut insister pour que le rapport explique et justifie tant du point de vue juridique quconomique lopportunit pour la socit de raliser des oprations de scissions, les conditions, les modalits de lopration projete, les consquences, les mthodes dvaluation, le rapport dchange. Les arguments devront tre dvelopps dans le rapport spcial de justification. 2.4.2. Lintervention du professionnel comptable seffectuera comme indiqu au chapitre IV point 2 suivant les normes relatives au contrle des oprations de fusion et de scission de lI.E.C.4 et de lI.R.E5. Nous insistons sur limportance de la rdaction du rapport qui devra notamment se prononcer sur le caractre appropri des mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos entre les actionnaires de la socit scinde et les actionnaires des socits issues de la scission et ventuellement le montant de la soulte. 2.4.3. Linformation des actionnaires est identique ce qui est dit pour la scission par absorption. 2.4.4. La scission sera ralise aprs constitution des nouvelles socits. La constitution des nouvelles socits est soumise toutes les conditions prvues par le Code des Socits pour la forme de socits qui a t choisie mais elle sera toujours constitue par acte authentique et dans le cas prsent il y a application des dispositions relatives au contrle des apports ne consistant pas en numraire par un reviseur dentreprise.
4 5
Institut des Experts-Comptables et des Conseils Fiscaux Institut des Reviseurs dEntreprises
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3. LA SCISSION MIXTE 3.0. DEFINITION Le Code des Socits indique en la matire ce qui suit :
Art. 675. La scission mixte est lopration par laquelle, par suite de sa dissolution sans liquidation, une socit transfre une ou plusieurs socits existantes et une plusieurs socits quelle constitue, lintgralit de son patrimoine, activement et passivement, moyennant lattribution aux associs de la socit dissoute dactions ou de parts des socits bnficiaires.
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SCISSION MIXTE : A une ou plusieurs socits existantes et une ou plusieurs socits constituer. Par hypothse une socit existante B une socit constituer C
S.A. A scinder ACTIF PASSIF => Capital A transfrer B => Capital A transfrer C Passifs de A transfrer B Actifs Passifs Engagements A transfrs B
Actifs A transfrer B
= dissolution sans liquidation de A
Actifs A transfrer C
Passifs A transfrer C
S.A. B avant transfert ACTIF PASSIF CAPITAL B
S.A. B (absorbante) ACTIF PASSIF Capital B initial
ACTIF B PASSIFS B
Actifs initiaux de B
Capital provenant de A Passifs initiaux de B
=> Actifs provenant de A Passifs provenant de A
Socit Anonyme C issue de la scission de A ActifsPassifsEngagements A transfrs C ACTIF PASSIF Capital provenant de A Passifs provenant de A
Actifs provenant de A =>
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3.1. EXEMPLES SIMPLIFIES Premier cas Par hypothse, les bilans prsents au 31 dcembre XX ne contiennent ni de plus-value latente, ni de goodwill. Il nexiste aucun lien entre les socits en prsence (ni participation, ni crance, ni dette). Le bilan au 31 dcembre XX de la socit anonyme A (socit scinder) se prsente en synthse comme suit : N.B. : une sparation exacte entre les activits scinder est effectue ci-aprs.
Activits A isoles apporter la constitution de C A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit reprsent actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus Activits fusionner avec B
1.500 750 750 300 3.300 par 40.000 1.000 500 750 1.050 3.300
1.000 500 500 200 2.200
500 250 250 100 1.100
667 333 500 700 2.200
333 167 250 350 1.100
Le bilan au 31 dcembre XX de la socit anonyme B (socit absorbante) se prsente en synthse comme suit :
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit reprsent par 4.000 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
200 100 100 50 450
100 50 100 200 450
Le capital social de la socit anonyme B issue de la scission par absorption sera laddition des lments transfrs soit : 100 + 333 = EUR (000) 433 Les rserves de B ressortant 50 + 167 = EUR (000) 217
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Le capital social de la socit anonyme C issue de la scission apparat alors EUR (000) 667 et les rserves de C issues de la scission ressortent 333 Suivant le concept du droit des socits, lon ne pourra jamais exprimer de plus-value lors de la scission. Les ventuelles plus-values non exprimes interviendraient dans le calcul de la rmunration attribue en contrepartie de lactivit scinde. En fonction des concepts de continuit comptable et juridique lon ne pourrait jamais exprimer de telles plus-values en comptabilit car sil en tait le cas, la neutralit fiscale de lopration serait remise en cause et on ne parlerait pas de scission. Dans le cas simplifi prsent, la rmunration des diffrents lments scinds pourront stablir comme suit : Pour la socit anonyme B Le capital de cette socit slve au dpart EUR (000) et est reprsent par 4.000 actions sdvn. Les rserves slvent EUR (000) Soit capitaux propres EUR (000) La valeur dune action de B avant scission stablit : EUR 150.000 / 4.000 = 37,50 Il sera donc attribu aux actionnaires de A en rmunration des lments transfrs B (333.000 + 167.000) / 37,5 = 13.333 actions sdvn identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits que les actions existantes et participant aux rsultats dater de lassemble gnrale extraordinaire dcidant de la scission. Aprs scission, le capital souscrit de B slvera EUR (000) 433 et sera reprsent par 17.333 actions sdvn (soit 4.000 initialement + 13.333). Pour la socit anonyme C issue de la scission Le capital souscrit slvera EUR (000) et sera reprsent par 40.000 actions sdvn. Reprenons lexemple dvelopp ci-avant en prenant les hypothses suivantes : Deuxime cas Le goodwill dtermin de la mme manire pour A et B arrive aux valeurs suivantes : Pour B EUR (000) 850 Pour A : Partie isole apporter la constitution de C : EUR (000) 500 Partie scinde et absorbe EUR (000) 1.000 par B
100 50 -----150
667
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La valeur de B ressort ainsi : Capital souscrit Rserves Goodwill EUR (000) 100 50 850 -------1.000
La valeur dune action de B avant lapport de partie de la socit anonyme A scinder ressort alors : EUR (000) 1.000 / 4.000 = 250 Lors de la scission, il sera donc attribu 6.000 actions nouvelles de B aux actionnaires de A en rmunration des lments transfrs B sur base de leur valeur conomiques, savoir : Capital souscrit transfr Rserves Goodwill EUR (000) 333 167 ------
500 1.000 -------1.500
1.500.000 / 250 = 6.000 actions sdvn identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits que les actions existantes et participant aux rsultats dater de lassemble gnrale extraordinaire dcidant de la scission. Aprs scission, le capital souscrit de B slvera EUR (000) 433 et sera reprsent par 10.000 actions sdvn (soit 4.000 initialement + 6.000). Pour la socit anonyme C issue de la scission, le capital social slvera EUR (000) 667 et sera reprsent par exemple par 40.000 actions sdvn. De telle sorte quil sera donc remis aux actionnaires de A contre remise des 40.000 actions quils dtiennent sur la socit : 40.000 actions nouvelles de la S.A. C issue de la scission 6.000 actions nouvelles de la S.A. B (socit ayant absorb une partie des activits de A) Le rapport dchange pourra parfois savrer plus difficile calculer lorsque les actions sont dtenues par un grand nombre dactionnaires possdant un petit nombre dactions. Chaque cas devra tre analys en fonction des circonstances. Pour des questions de rpartition, il peut savrer indispensable dattribuer une soulte en espces aux associs de la socit dissoute. Cette soulte en espces ne pourra dpasser le 1/10e de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de valeur nominale, de leur pair comptable.
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Cest ainsi quen ce qui concerne les cas prsents, le montant en espces ne pourra dpasser : Pour le premier cas prsent Il est attribu 13.333 actions reprsentant une augmentation de capital de EUR 333.000, soit une soulte maximale : 10 % de 333.000 = 33.300. 33.300 Il est attribu 40.000 actions reprsentant un capital de EUR 667.000, soit une soulte maximale : 10 % de 667.000 = 66.700 ---------Soit au total maximum en espces EUR 100.000 Pour le deuxime cas prsent Tenant compte de la valeur conomique des lments cds ainsi que de la socit qui va recevoir lapport. Il est attribu 40.000 actions nouvelles de la socit C reprsentant un capital de EUR 667.000, soit une soulte maximale : 10 % de 667.000 = 66.700 Il est attribu 6.000 actions nouvelles de la socit B pour une augmentation de capital de 333.000, soit une soulte maximale : 10 % de EUR 333.000 Soit au total maximum en espces 3.2.
33.300 -----------100.000
CADRE LEGAL CARACTERISTIQUES ESSENTIELLES DE LA SCISSION DEROULEMENT DES OPERATIONS
Nous rfrons le lecteur aux commentaires donns sur la scission par absorption et par cration de nouvelles socits, applicables la scission mixte, qui est une conjugaison des deux modes de scission.
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4. LA SCISSION PARTIELLE : CAS DEXCEPTION 4.0. LARTICLE 677 REPREND :

Sont assimiles la fusion ou la scission, les oprations dfinies aux articles 671 675, sans que toutes les socits transfrantes cessent dexister.
4.1. COMMENTAIRES ET EVOLUTION Lopration de scission partielle est un cas dexception car dans les principes gnraux de la scission, la socit transfre par suite de sa dissolution sans liquidation, lintgralit de son patrimoine. Il sagit dune opration caractre particulier car le lgislateur a voulu aligner lopration sur le rgime des scissions. Il faut observer des travaux prparatoires de la loi du 16 juillet 2001, la dclaration gouvernementale qui indique que le gouvernement prendra en outre les initiatives requises pour que la scission partielle soit galement considre comme une opration neutre sur le plan comptable conformment au principe de continuit et ceci dans le mme sens quen ce qui concerne la scission ordinaire. Au regard de ce qui prcde et dans un souci de cohrence avec le traitement comptable adopt pour les oprations de restructuration, la Commission des Normes est amene considrer quil y a lieu dappliquer la scission partielle le rgime portant excution de Code des Socits pour les scissions ordinaires. Une incertitude fiscale subsiste encore toutefois. Celle-ci devrait cependant tre leve en fonction du caractre de neutralit fiscale dune telle opration si elle rpond aux besoins lgitimes conomiques et si elle est effectue en regard du Droit des socits. Il faut insister que depuis la loi du 13 avril 1995, le droit des socits admet la scission partielle. Pour bnficier du rgime dexonration dimpts sur les revenus, les scissions partielles doivent porter sur une universalit ou une branche dactivit. Il faut cependant ajouter qu la question de savoir si la scission doit ncessairement porter sur une branche dactivit ou une universalit, le Ministre des Finances a rpondu quil ne pouvait rien confirmer tant que son administration mne une enqute ce sujet. Il nous semble cependant quune telle opration doit ncessairement porter sur une branche dactivit ou une universalit. 4.2. EXEMPLE SIMPLIFIE Par hypothse, il ny a pas de plus-value latente, pas de goodwill exprimer et il nexiste aucun compte rciproque, ni de participation rciproque.
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Premier cas Le bilan de la socit anonyme A se prsente en synthse comme suit au 31 dcembre XX en EUR (000) : Cette socit dveloppe deux activits. Lune des activits connexe et complmentaire aux activits dveloppes par la socit anonyme B, sera transfre cette dernire par scission partielle des activits (A survit au transfert partiel de son activit de son activit B, et poursuit lexploitation de lactivit non transfre).
Dont activit transfrer avec B A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit reprsent par 2.500 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus 1.000 500 500 200 2.200 500 500 500 700 2.200 500 250 250 100 1.100 250 250 250 350 1.100
Le bilan de la socit anonyme B, socit absorbante de lactivit de A, se prsente en synthse comme suit au 31 dcembre XX : Ce bilan a t tabli suivant les mmes rgles dvaluation que la partie du patrimoine de A qui sera transfre.
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Au passif Capital souscrit reprsent par 8.000 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus 400 150 450 150 1.150 200 50 600 300 1.150
La valeur intrinsque ou substantielle de lactivit de A transfre et de B est par hypothse identique sa valeur comptable. Lactivit transfre de A ressort : 500 reprsentant un capital et des rserves transfrer pour 500. Le calcul de la rpartition entre le capital et les rserves transfrer la socit anonyme B se calculera par pourcentage de la valeur globale de A repartir entre le capital souscrit et les rserves, savoir : Capital souscrit A reprsent par 2.500 actions sdvn Rserves de A Actif net 500 500 -------1.000 50 % 50 % ---------100 %
soit
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Do transfert vers B : Capital souscrit Rserves 50 % de 500 = 50 % de 500 = 250 250 -----500
Par hypothse, la valeur de B ressort 250 (capital souscrit 200 + rserves 50). La valeur dune action de B stablit : EUR 250.000/8.000 = 31,25 En rmunration du transfert opr, il sera remis aux actionnaires de A : EUR 500.000/31,25 = 16.000 16.000 actions de B, identiques aux prcdentes, et jouissant des mmes droits dater de la ralisation effective de la scission. De telle sorte que laugmentation de capital de B slvera 250. En rmunration, il sera attribu aux actionnaires de A 16.000 actions nouvelles de B sdvn. Le capital social de B slvera alors 450 et sera reprsent par 24.000 actions sdvn. Lcriture comptable au sein de la socit anonyme A sera la suivante :
Dbit Capital souscrit Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponibles 250 250 250 350 500 250 250 100 1.100 Crdit
1.100
Le conseil dadministration peut proposer lassemble gnrale de ne pas modifier la reprsentation nouvelle du capital. Cest ainsi que le capital souscrit de A slvera alors 250 et sera reprsent par 2.500 actions sdvn. Aprs transfert et scission partielle avec la socit anonyme B, le bilan de la socit anonyme A se prsentera alors en synthse comme suit :
A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible 500 250 250 100 1.100
- 73 Au passif Capital souscrit reprsent par 2.500 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus
250 250 250 350 1.100
Lcriture comptable au sein de la socit anonyme B sera la suivante :

Dbit Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponibles Capital souscrit Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus 500 250 250 100 250 250 250 350 1.100 Crdit
1.100
Comme indiqu plus avant, la reprsentation du capital souscrit sera augmente par la cration de 16.000 actions sdvn nouvelles identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits. Aprs transfert et scission partielle, le bilan de la socit anonyme B se prsentera alors en synthse comme suit :
Situation initiale Actif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible Transfert de lactivit de A 500 250 250 100 1.100 Transfert de lactivit de A Aprs scission
400 150 450 150 1.150 Situation initiale
900 400 700 250 2.250 Aprs scission
Passif Capital souscrit reprsent par 24.000 actions sdvn Rserves Dettes plus dun an Dettes un an au plus 200 50 600 300 1.150 250 250 250 350 1.100 450 300 850 650 2.250
La difficult rsultera de lobligation disoler correctement lensemble des actifs, passifs et engagements de A qui seront transfrs B. En ce qui concerne la socit A, toutes les formalits inhrentes dveloppes prcdemment et relatives lopration de scission par absorption doivent tre effectues. Cest ainsi que notamment : un rapport du conseil dadministration doit tre tabli (article 730) un projet de scission doit tre rdig (article 728) un rapport du professionnel doit tre rdig (article 731)
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En ce qui concerne la socit B, les mmes rapports que ceux tablis par A doivent tre rdigs. Deuxime cas Reprenons les mmes donnes quen ce qui concerne le premier cas. Il existe des plus-values latentes non exprimes tant chez A (pour la partie transfre) quau sein de la socit anonyme B. De plus, en fonction des mmes critres dvaluation, un goodwill important ressort tant de lactivit transfre que de la socit anonyme B. Cest ainsi que lactivit transfrer de A vers B ressort de manire identique : Capital souscrit Rserves 250 250 ----500 500 ------1.000
+ Goodwill soit une valeur conomique transfrer de
De plus, la valeur de B stablit en fonction des plus-values nettes dgages ainsi que de lapprciation du goodwill : Capital souscrit + rserves augment dlments non exprimes valus laissant ainsi apparatre une valeur conomique de La valeur dune action de B ressort : EUR 1.000.000 / 8.000 = 125 En rmunration du transfert opr, il sera remis aux actionnaires de A : EUR 1.000.000 / 125 = 8.000 8.000 actions de B identiques aux prcdentes et jouissant des mmes droits dater de la ralisation effective de la scission. De telle sorte que laugmentation de capital de B slvera 250. En rmunration, il sera attribu aux actionnaires de A 8.000 actions nouvelles de B sdvn. Le capital social de B slvera ainsi 450 et sera reprsent par 16.000 actions sdvn. Les critures comptables tant chez A que chez B seront identiques celles reprises plus avant en fonction du grand principe de la continuit comptable et juridique respecter. Ainsi, le bilan de la socit anonyme A se prsentera de manire identique au premier cas dvelopp et la reprsentation de son capital pourra tre maintenue 2.500 actions sdvn. 250 750 -------1.000
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En ce qui concerne B, le bilan prsent dans le premier cas restera identique mais en fonction de lvaluation et du nouveau rapport dchange calcul ci-dessus, la reprsentation du capital sera diffrente savoir 16.000 actions sdvn (8.000 actions initiales + 8.000 actions nouvelles identiques aux prcdentes). 4.3. EXEMPLE DE PROJET DE SCISSION PARTIELLE A titre dexemple, nous reprendrons au chapitre VI ce quil faut retenir des scissions au point 5.3., un projet de scission partielle dune entreprise commerciale qui dveloppe deux activits : 1. 2. les travaux de peinture ; la commercialisation des matriaux de construction.
Cette deuxime activit subsistera au sein de la socit scinder. Il ne sera pas fait appel au reviseur dentreprises car lorgane de gestion opte pour lapplication de larticle 749 du Code des Socits.
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CHAPITRE III AVIS DE LA COMMISSION DES NORMES COMPTABLES
A. AVIS N 14/1 : Fusions, apport dune branche dactivit, scission6 Montants correspondants de lexercice prcdent Larrt royal du 08 octobre 1976 impose la mention au regard de chaque poste des comptes annuels, du montant correspondant de lexercice prcdent. Il prvoit aussi quen cas de modification importante de la prsentation des comptes annuels, la suite dune modification importante de la structure du patrimoine, des produits ou des charges de lentreprise, les montants de lexercice prcdant sont, aux seules fins de la comptabilit, redresss par application des critres pour lexercice. La question a t pose de savoir si cette dernire disposition implique quen cas de fusion par absorption, dapport de branches dactivits ou de scission, les comptes de lexercice prcdent soient redresss de manire indiquer quelle aurait t la situation patrimoniale et quels auraient t les rsultats de lentreprise si labsorption, lapport ou la scission tait intervenue au cours de lexercice prcdent. La Commission a rpondu cette question par la ngative ; dans de nombreux cas, un redressement a posteriori des chiffres ne savrera pas possible faute de donnes adquates ; en outre le redressement des chiffres relatifs lexercice prcdent aurait pour effet dattnuer limpact de lopration en cause sur les comptes annuels ; enfin, il rendrait difficile le maintien de la continuit dans les tableaux de lannexe, principalement dans ltat des immobilisations. Cest pourquoi la Commission a recommand que, dans de tels cas, les indications ncessaires pour assurer la comparabilit des comptes annuels successifs et montrer linfluence relle de la restructuration intervenue soient plutt fournies dans lannexe, sous la forme la plus approprie dans le cas despce. Parmi ces indications, un bilan ou des comptes annuels redresss de lexercice prcdent pourront frquemment savrer appropris. B. AVIS N 919/42 : Avis portant sur le traitement comptable des fusions7 SECTION 1 : INTRODUCTION Larrt royal du 3 dcembre 1993 (publi au Moniteur belge du 23 dcembre 1993 et dnomm ciaprs l arrt fusions ) introduit un rgime de droit comptable pour les fusions et scissions ralises en conformit avec les articles (174/1 174/52 des lois sur les socits) 670 758 du Code des Socits.
6 7
Bulletin n 7 juillet 1980 Bulletin n 32 juin 1994

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Le prsent Bulletin se limitera la fusion par absorption, tant donn que cette forme de fusion sert de modle pour les autres formes de fusion et de scission, tant dans le droit des socits que dans le droit comptable. Sous langle du droit des socits, une opration de fusion se caractrise par le fait que lintgralit du patrimoine dune ou de plusieurs socits est transfr, par suite dune dissolution sans liquidation, une autre socit, moyennant lattribution dactions ou de parts de la socit, absorbante aux actionnaires de la ou des socits absorbes. Comme le souligne le rapport au Roi prcdant l arrt fusions , le principe de continuit qui caractrise dornavant les oprations de fusion dans le droit des socits est repris en droit comptable. L arrt fusions , consacre ds lors pour ces oprations le principe de la continuit comptable. En principe, les lments dactif et de passif de la socit absorbe sont repris dans la comptabilit de la socit absorbante la valeur pour laquelle ils figuraient dans les comptes de la socit absorbe au moment o la fusion est rpute intervenir sous langle comptable, et la composition des lments des capitaux propres de la socit absorbe reste inchange. Il en rsulte que, si les valeurs dchange qui servent dterminer le rapport dchange entre les actions de lentreprise absorbe et celles de lentreprise absorbante ne correspondent pas aux valeurs comptables ce qui sera gnralement le cas elles ne seront pas exprimes dans la comptabilit. Ce qui prcde tient la diffrence de nature des processus dvaluation et de traitement comptable. Dune part, il est clair que les rapports de valeur entre les entreprises avant la fusion dterminent les rapports au sein de lactionnariat aprs la fusion. Cest la raison pour laquelle il convient de rechercher un rapport dchange quitable entre les actions anciennes de la socit absorbe et les actions nouvelles de la socit absorbante, ce qui peut se traduire par la formule suivante : valeur (dchange) par action de lentreprise absorbe valeur (dchange) par action de lentreprise absorbante = nombre dactions nouvelles de lentreprise absorbante nombre dactions existantes de lentreprise absorbe Dautre part, le traitement dans les comptes de lopration de fusion doit tre guid par les principes comptables dans un souci de continuit. Cest pour cette raison que la nouvelle rglementation relative aux fusions tend viter dans la mesure du possible que : les lments des capitaux propres de lentreprise absorbe soient convertis en capital et que des ajustements dcoulant de corrections de valeur affrentes des lments dactif et de passif soient apports au rsultat, ce qui modifierait lapprciation de la rentabilit ; le sens de la fusion soit dterminant pour son traitement comptable.
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SECTION II : TRAITEMENT COMPTABLE 1. Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres (application de larticle 36bis, 2 et 4)8 application au droit comptable Code des Socits article 78 2 et 4
Aux termes de l arrt fusions , les diffrents lments de lactif et du passif de lentreprise absorbe, y compris les lments de ses capitaux propres, sont transfrs dans la comptabilit de lentreprise absorbante la valeur pour laquelle ils figuraient dans la comptabilit de lentreprise absorbe la date vise larticle (174/2, 2, e) des lois coordonnes sur les socits commerciales) 693 du Code des Socits. En ce qui concerne les lments constitutifs des capitaux propres, le capital de lentreprise absorbe sera additionn au capital de lentreprise absorbante ; il en sera de mme pour les primes dmission, les plus-values de rvaluation, les rserves, le rsultat report et les subsides en capital. Des corrections de valeur peuvent tre opres avant la fusion par lentreprise absorbe, mais doivent videmment satisfaire aux dispositions du droit comptable commun. 1.1. Le capital de lentreprise absorbante est compos dactions sans valeur nominale De manire gnrale, laddition du capital de lentreprise absorbe celui de lentreprise absorbante aura pour effet, compte tenu du rapport dchange retenu, que le pair comptable des actions de lentreprise absorbante sera modifi dans un sens ou dans lautre, du fait de la fusion. Cette modification na toutefois pas dincidence sur la traduction comptable de lopration : il ny a pas lieu doprer des ajustements de capital, moins que lon ne souhaite maintenir lancien pair comptable (pour ces ajustements : voir ci-dessous au point 1.2.). Exemple (Dans les bilans qui suivent, les montants sont chaque fois exprims en milliers de francs, le nombre dactions tant quant lui exprim en units). Premier cas
Actifs immobiliss Actifs circulants BILAN A 3.080 Capital Rserves 1.610 Provisions Dettes 4.690 1.800 1.670 3.470 400 820 4.690
La Commission nentend pas prendre position propos du concept pair comptable

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Nombre dactions : 1.200 sans valeur nominale Valeur dchange convenue de lentreprise A : 3.750.000 (= valeur calcule sur base des mmes critres que B) Valeur dchange par action A : 3.750.000/1.200 = 3.125
Actifs immobiliss Actifs circulants BILAN B 12.660 Capital Rserves 5.720 Provisions Dettes 18.380 4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Nombre dactions : 2.000 sans valeur nominale Valeur dchange convenue de lentreprise B : 12.500.000 (= valeur calcule sur base des mmes critres que A) Valeur dchange par action B : 12.500.000/2.000 = 6.250 La dtermination du rapport dchange et du nombre dactions mettre se prsentera comme suit : A absorbe B : 2 A = 1 B = 2.000 B x 2 = 4.000 actions nouvelles A Deuxime cas Par hypothse, il ny a pas dactions dtenues rciproquement, ni dactions de la socit absorbe par la socit absorbante. B absorbe A : 1 B = 2 A = 1.200 A x = 600 actions nouvelles B
Actifs immobiliss 3.080 + 12.660 Actifs circulants 1.610 + 5.720 BILAN A + B ou B + A Capital 15.740 1.800 + 4.000 Rserves 1.670 + 8.900 7.330 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 23.070
5.800 10.750 16.370
2.080 4.620 23.070
On constate que, sous langle comptable, la fusion par absorption de B conduit au mme rsultat que la fusion par absorption de A. Notons toutefois que si A est lentreprise absorbante, lmission des actions nouvelles sopre en dessous du pair comptable (4.000.000/4.000 = 1.000 par action nouvelle contre 1.800.000/1.200 = 1.500 par action existante). Dans ce cas, larticle 33bis, 6 des lois sur les socits commerciales est dapplication (actuellement 582 du Code des Socits).
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Il dcoule de lexemple repris ci-dessus que si B est la socit absorbante, la valeur dchange par action de B : 6.250. Cette valeur tant suprieure la valeur du pair comptable de B, soit 2.000, il ny a donc pas application de larticle 582 du Code des Socits (soit rapport du conseil dadministration qui porte sur la prise dexcution et sur les consquences financires pour les actionnaires + rapport du professionnel qui dclare que les informations sont fidles et suffisantes pour clairer lassemble gnrale). 1.2. Le capital de lentreprise absorbante est compos dactions avec valeur nominale Si les actions de la socit absorbante ont une valeur nominale, cette dernire ne sera pas affecte par la fusion. La valeur nominale dune action nouvelle correspondra donc par dfinition la valeur nominale dune action existante de la socit absorbante. Le montant dont le capital de lentreprise absorbante est augment ne correspondra toutefois gnralement pas au montant du capital de lentreprise absorbe. Cest en effet le rapport dchange qui dtermine le nombre dactions nouvelles mettre ainsi que, si on le multiplie par la valeur nominale des actions mises, le montant de laugmentation de capital. De manire gnrale, il ny aura donc pas concordance entre le capital de lentreprise absorbe et le montant de laugmentation de capital dans lentreprise absorbante, ce qui ncessitera, en application (de larticle 36bis, 4) de larticle 78 du Code des Socits , droit comptable, les augmentations suivantes : si le montant dont le capital de la socit absorbante est augment est plus lev que le capital de la socit absorbe, la diffrence sera prleve, selon les modalits dcides par lassemble gnrale de fusion, sur les autres lments des capitaux de la socit absorbe ; dans le cas inverse, la diffrence sera porte en prime dmission. Voici, titre dillustration, un exemple de tels ajustements (en reprenant les mmes donnes que celles nonces ci-dessus) :
Actifs immobiliss Actifs circulants BILAN A 3.80 Capital Rserves 1.610 Provisions Dettes 4.690 BILAN B 12.660 Capital Rserves 5.720 Provisions Dettes 18.380 1.800 1.670 3.470 400 820 4.690
Actifs immobiliss Actifs circulants
4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Nombre dactions B : 2.000 dune valeur nominale de 2.000 Rapport dchange : 2 A = 1 B

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1.2.1. A absorbe B en maintenant la valeur nominale des actions A 2 A = 1 B => cration de 2.000 x 2 = 4.000 actions nouvelles A dune valeur nominale de 1.500 (soit 1.800/1.200). Le capital de A est donc augment de 4.000 x 1.500 = 6.000.000, ce qui reprsente 2.000.000 de plus que le capital de B. Cette diffrence est, suivant les modalits dcides par lassemble gnrale de fusion, prleve sur les rserves de B.
Actifs immobiliss 3.080 + 12.660 Actifs circulants 1.610 + 5.720 BILAN A + B Capital 15.740 1.800 + 4.000 + 2.000 Rserves 1.670 + 8.900 2.000 7.330 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 23.70
7.800 8.570 16.370 2.080 4.620 23.070
1.2.2. A absorbe B en maintenant la valeur nominale des actions B 2 A = 1 B => cration de 1.200 x = 600 actions nouvelles B dune valeur nominale ou dun pair comptable de 2.000. Le capital de B est donc augment de 600 x 2.000 = 1.200.000, ce qui reprsente 600.000 de moins que le capital de A. Cette diffrence est porte en prime dmission.
Actifs immobiliss 3.080 + 12.660 Actifs circulants 1.610 + 5.720 BILAN A + B Capital 15.740 4.000 + 1.800 600 Prime dmission + 600 7.330 Rserves 8.900 + 1.670 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 23.070
5.200 600 16.370 2.080 4.620 23.070
1.3. Charges et produits de lentreprise absorbe (Les lois sur les socits commerciales prvoient) Le code des socit prvoit propos des charges et produits de lentreprise absorbe que : le projet de fusion mentionne la date partir de laquelle les oprations de la socit absorbe sont considres du point de vue comptable comme accomplies pour le compte de la socit absorbante (art. 174/2 2, e) des L.C.S.C.) article 693 du Code des Socits ;
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les comptes annuels de la socit absorbe qui prcdent le moment de la fusion, comportent les oprations de la priode comprise entre la date de clture du dernier exercice et la date vise larticle (174/2 2, e) des L.C.S.C.) 693 du Code des Socits. Il en rsulte que : les charges et produits de lentreprise absorbe qui se rapportent la priode antrieure la date vise larticle (174/2, 2, e) des L.C.S.C.) 693 du Code des Socits, figureront dans les derniers comptes annuels de la socit absorbe ; les charges et produits de lentreprise absorbe qui se rapportent la priode comprise entre la date vise larticle (174/2, 2, e) des L.C.S.C.) 693 du Code des Socits, et la date laquelle la fusion est accomplie sous langle du droit des socits, figureront dans les comptes de lentreprise absorbante. 2. Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe dtient des actions propres (application de larticle 36bis, 3)
Larticle (174/11, 2, 2 des lois sur les socits) 703, 2 du Code des Socits dispose quaucune action ou part de la socit absorbante ne peut tre attribue en change dactions ou de parts de la socit absorbe dtenues par la socit absorbe elle-mme. Il en rsulte quau moment de la fusion, les actions propres dtenues par la socit absorbe sont annules et que ses capitaux propres sont diminus concurrence de la valeur comptable de ces actions. Si, lors du rachat, une rserve indisponible pour actions propres a t constitue, le montant dont les capitaux propres sont diminus est imput cette rserve. Si, en violation de larticle (52bis, 2 des lois sur les socits) 623 du Code des Socits, il na pas t constitu de rserve indisponible, limputation seffectue conformment larticle (52bis, 6 des lois sur les socits) 623 du Code des Socits : ce sont les rserves disponibles qui sont diminues et, dfaut de pareilles rserves, le capital. Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1., la diffrence prs que B dtient 10 % dactions propres dune valeur comptable de 1.300.000. A (dont les actions nont pas de valeur nominale) absorbe B.
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BILAN B 12.660 Capital Rserves 5.720 Provisions Dettes 18.380
4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Actifs immobiliss 3.080 + 12.660 Actifs circulants 1.610 + 4.420
BILAN A + B Capital 15.740 1.800 + 4.000 Rserves 1.670 + 7.600 + 1.300 1.300 6.030 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 21.770
5.800 9.270 15.070 2.080 4.620 21.770
3.
Lentreprise absorbante et lentreprise absorbe ne dtiennent pas dactions lune de lautre. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres. Il est attribu une soulte en espces (application de larticle 36bis, 5 de lA.R. du 08 juillet 1976) actuellement article 78 5 du droit comptable
Larticle (174/1, 1er des lois sur les socits) 671 du Code des Socits dispose quil peut tre attribu une soulte en espces ne dpassant pas le dixime de la valeur nominale des actions ou parts attribues ou, dfaut de leur valeur nominale, de leur pair comptable. Sous langle du droit comptable, la soulte attribue est rpute tre prleve sur les capitaux propres de la socit absorbe. Ce prlvement est effectu selon les modalits dcides par lassemble gnrale dcidant de la fusion et ne peut porter que sur des montants susceptibles dtre distribus. A dfaut de dcision de lassemble gnrale, le prlvement est rput soprer, dans lordre, sur les rserves disponibles et sur les autres rserves que la loi et les statuts permettent de distribuer. Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1. (dont les actions nont pas de valeur nominale) A absorbe B mais procde lmission de 3.808 actions nouvelles et attribue une soulte en espces de 600.000 (soit 192 x 3 125) : 600.000.
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4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Actifs immobiliss 3.080 + 12.660 Actifs circulants 1.610 + 5.720 600
BILAN A + B Capital 15.740 1.800 + 4.000 Rserves 1.670 + 8.900 - 600 6.730 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 22.470
5.800 9.970 15.770 2.080 4.620 22.470
4.
Lentreprise absorbante dtient des actions de lentreprise absorbe. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres (application de larticle 36bis, 6 des L.C.S.C.) actuellement article 78 6 droit comptable
Larticle (174/11, 2, 1 des lois sur les socits) 703 2 du Code des Socits dispose quaucune action ou part de la socit absorbante ne peut tre attribue en change dactions ou de parts de la socit absorbe dtenues par la socit absorbante elle-mme. Dans ltat actuel du droit des socits, lentreprise absorbante nest plus rmunre pour les actions quelle dtient dans lentreprise absorbe. Par consquent, aucune action nouvelle nest cre en contrepartie de son pourcentage de participation dans lentreprise absorbe. Sous langle du droit comptable, il en rsulte que la valeur comptable de la participation en question est remplace par la quotit correspondante de lactif et du passif de lentreprise absorbe. Simultanment, cette participation est compense par la quote-part quelle reprsente dans les capitaux propres de lentreprise absorbe. Si lon constate une diffrence entre la valeur comptable des actions dtenues dans la socit absorbe et la quote-part quelles reprsentent dans les capitaux propres de celle-ci, cette diffrence est traite selon sa nature ou son origine. Quelques aspects particuliers de cette rglementation sont comments ci-aprs.
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4.1. la valeur comptable des actions dtenues dans lentreprise absorbe correspond la quotepart que ces actions reprsentent dans les capitaux propres de celle-ci Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1., mais A dtient 20 % des actions de B, la valeur comptable de celles-ci correspond la quote-part que ces actions reprsentent dans les capitaux propres de B (soit 20 % x 12.900 = 2.580) . A absorbe B.
Actifs immobiliss Participation B (20 %) Actifs circulants BILAN A 500 Capital Rserves 2.580 Provisions 1.610 Dettes 4.690 1.800 1.670 3.470 400 820 4.690
4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Nombre dactions B : 2.000
Rapport dchange 2 A = 1 B
A absorbe B et devrait donc crer 2.000 x 2 = 4.000 actions nouvelles, dont 4.000 x 20 % = 800 lui reviendraient comme actions propres. Etant donn quil nest pas attribu dactions en change des actions que lentreprise A dtient dans lentreprise B, A ne cde que 4.000 800 = 3.200 actions nouvelles qui sont attribues dans la proportion suivante : 2 A = 1 B. La quotit des capitaux propres de B qui correspond au pourcentage de participation de A dans B (20 % x 12.900.000) est compense par la valeur comptable de la participation de A dans B. Il en rsulte que les diffrents lments des capitaux propres de B ne sont en principe repris qu concurrence du pourcentage de participation qui ntait pas en possession de A.
Actifs immobiliss 500 + 12.660 Participations B (20 %) 2.580 800 180 1.600 capital rserves Actifs circulants 1.610 + 5.720 BILAN A + B Capital 13.160 1.800 + 80 % de 4.000 Rserves 1.670 + 80 % de 8.900 0 Provisions 400 + 1.680 7.330 Dettes 820 + 3.800 20.490
5.000 8.790
2.080 4.620 2.0490
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Il y a lieu nanmoins de tenir compte de : lapplication ventuelle de larticle (36bis, 4 des L.C.S.C.) 78 4 et 6 du Code des Socits droit comptable (voir supra) ; la modification ventuelle de la qualification fiscale des rserves de la socit absorbe (article 36bis, 6, alina 11, in fine), actuellement article 78 6 du Code des Socits droit comptable. Sous langle du droit comptable, il peut tre drog au principe dintgration proportionnelle des diffrentes catgories de rserves, afin de reconstituer dans lentreprise absorbante les rserves immunises de lentreprise absorbe. Exemple En reprenant les donnes nonces lexemple A (B ayant toutefois des rserves disponibles dun montant de 8.000 et des rserves immunises dun montant de 900), le bilan de fusion se prsentera comme suit :
Actifs immobiliss Participation B (20 %) Actifs circulants BILAN A 500 Capital 2.580 Rserves 1.610 Provisions Dettes 4.690 1.800 1.670 3.470 400 820 4.690
4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Si lentreprise A absorbe lentreprise B, chaque composante des capitaux propres de B ne sera reprise qu concurrence de 80 %, rserves immunises comprises. Pour viter cette situation, le montant dont sont diminues les rserves (telles que dfinies par la rglementation comptable) peut tre imput par priorit aux rserves autres que les rserves immunises. Le montant de 900 reprsentant les rserves immunises de B sera donc intgralement repris dans le bilan A + B, mais sera dduit des rserves disponibles.
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Actifs immobiliss 500 + 12.660
Participation B 2.580 800 180 1.600 Actifs circulants 1.610 + 5.720
BILAN A + B Capital 13.160 1.800 + 4.000 800 Rserves immunises 0 + 900 Rserves disponibles 0 1.670 + 8.000 1.600 180 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800
5.000 900 7.890 13.790 2.080 4.620 20.490
7.330
20.490
4.2. La valeur comptable des actions dtenues dans lentreprise absorbe ne correspond pas la quote-part que ces actions reprsentent dans les capitaux propres de celle-ci (art. 36bis, 6, alina 2 des L.C.S.C.) actuellement article 78 6 du Code des Socits droit comptable. Le plus souvent, lors dune fusion, une diffrence apparatra entre la valeur comptable des actions de lentreprise absorbe et la quote-part quelles reprsentent dans les capitaux propres de celle-ci. Cette diffrence doit tre traite selon sa nature ou son origine. Diffrentes situations peuvent se prsenter : 4.2.1. La valeur comptable des actions dans la comptabilit de la socit absorbante est suprieure la quote-part quelles reprsentent dans les capitaux propres de la socit absorbe Il convient en premier lieu dexaminer si les dispositions du droit comptable commun nimposent pas un ajustement des capitaux propres de lentreprise absorbe : larticle (28, 2, alina 3 in fine de larrt royal du 8 octobre 1976) 61 1 du Code des Socits droit comptable dispose que les amortissements complmentaires ou exceptionnels qui savrent ne plus tre justifis, doivent faire lobjet dune reprise ; larticle (19, alina 6 du mme arrt) 49 et 55 du Code des Socits droit comptable dispose que les rductions de valeur et provisions ne peuvent tre maintenues dans la mesure o elles excdent en fin dexercice une apprciation actuelle. En ce sens, l arrt fusions , confirme les rgles dvaluation de droit commun qui sappliquent indpendamment de toute opration de fusion. Il est vident que les entreprises absorbes ont galement la facult, en application des dispositions du droit comptable commun : soit de rvaluer des immobilisations corporelles ou financires lorsque la valeur de celles-ci, dtermine en fonction de leur utilit pour lentreprise, prsente un excdent certain et durable par rapport leur valeur dutilisation ; soit de procder des reprises damortissements acts sur des immobilisations corporelles et incorporelles si, en raison de modifications de circonstances conomiques ou technologiques, le plan damortissement antrieurement pratiqu savre avoir t trop rapide.
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Les corrections de valeur dcoulant de lapplication de telles dispositions de droit commun sont compenses par la valeur comptable des actions dtenues dans la socit absorbe et ce concurrence du pourcentage de participation. La diffrence qui subsiste aprs les ajustements prcits doit tre impute, dans la mesure du possible, aux lments de lactif qui ont une valeur suprieure leur valeur comptable ou aux lments du passif qui ont une valeur infrieure leur valeur comptable. Ces imputations de valeur expriment les diffrences de valorisation constates au moment de la fusion. Elles sont limites au montant de lcart de fusion qui subsiste et sont entirement compenses par la valeur comptable des actions dtenues dans lentreprise absorbe. Elles sont par ailleurs opres de manire directe, cest--dire sans passage par le compte de rsultats. Si, aprs avoir constat les corrections de valeur et les ajustements en application des dispositions du droit comptable commun et/ou effectu les imputations de valeur au moment de la fusion, la valeur comptable des actions reste suprieure la fraction quelles reprsentent dans les capitaux propres de la socit absorbe, cette diffrence est, selon le cas, soit porte lactif au titre de goodwill, soit prise en charge de lentreprise absorbante. 4.2.2. La valeur comptable des actions dans la comptabilit de la socit absorbante est infrieure la quote-part quelles reprsentent dans les capitaux propres de la socit absorbe Cette situation doit dabord tre analyse la lumire des dispositions du droit comptable commun afin dexaminer si les capitaux propres de lentreprise absorbe ne sont pas survalus. larticle (28, 2, alina 2 de larrt royal du 8 octobre 1976) 61 1 du Code des Socits droit comptable dispose tout dabord que des amortissements complmentaires ou exceptionnels doivent tre acts si, en raison dune altration ou de modifications des circonstances conomiques ou technologiques, la valeur comptable des immobilisations corporelles et incorporelles dont lutilisation est limite dans le temps, dpasse leur valeur dutilisation par lentreprise ; larticle 31, alina 3 du mme arrt royal dispose par ailleurs que des rductions de valeur complmentaires sont actes pour tenir compte soit de lvolution de leur valeur de march ou de ralisation, soit des alas justifis par la nature des avoirs en cause ou de lactivit exerce ; enfin, larticle 19, alina 3 du mme arrt impose lobligation de tenir compte de tous les risques prvisibles. Si lcart de fusion constat ne peut tre limin par application des dispositions prcites, il est port au compte de rsultats de lentreprise absorbante. La socit absorbante aura en effet bnfici, suite lopration de fusion, dun actif net qui sera suprieur la valeur comptable des actions concernes. Il convient prsent danalyser le traitement de lcart de fusion lorsque la valeur comptable des actions dtenues dans lentreprise absorbe est suprieure la quote-part quelles reprsentaient dans les capitaux de celle-ci. Les donnes sont celles nonces au point 1.1., mais A dtient 20 % des actions de B, la valeur comptable de celles-ci dpassant de 65 la quote-part quelles reprsentent dans les capitaux propres de B (20 % x 12.900 = 2.580).
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Lentreprise A absorbe lentreprise B.

4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
(1) Il ressort dune apprciation actuelle que les provisions de B sont survalues concurrence de 50. Par application de larticle (19, dernier alina de larrt royal du 8 octobre 1976) 49, 55 du Code des Socits droit comptable, cette provision sera ramene 1.630, entranant la constatation dun rsultat due concurrence.
Actifs immobiliss BILAN B 12.660 Capital Rserves Rsultat report 5.720 Provisions 1.680 50 Dettes 18.380 4.000 8.900 50 12.900 1.630 3.800 18.380
Actifs circulants
(2) Aprs adaptation des capitaux propres de B en application des dispositions du droit comptable commun, il reste une diffrence de 55 entre la valeur comptable des actions B et leur quote-part dans les capitaux de B (20 % x 12.950). Il reste alors examiner, sur la base de certains exemples, si une imputation peut tre opre sur les actifs ayant une valeur relle suprieure leur valeur comptable ou sur les passifs ayant une valeur relle infrieure leur valeur comptable. (2.1.) Imputation sur une immobilisation corporelle Si B peut imputer par exemple 60 un actif immobilis, cette imputation est limite au montant de la diffrence qui subsiste, en loccurrence 55.
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BILAN A + B aprs imputation sur une immobilisation corporelle Actifs immobiliss Capital 3.080 + 12.660 + 55 13.215 1.800 + 4.000 800 Rserves Participation B 1.670 + 8.950 1.790 2.645 800 1.790 55 0 Provisions Crances plus dun an 5.720 400 + 1.630 Dettes Actifs circulants 1.545 820 + 3.800 20.480
5.000 8.830 13.830 2.030 4.620 20.480
(2.2.) Imputation sur une crance actualise Si B peut imputer par exemple 60 une crance dont le montant est actualis, cette imputation est limite au montant de la diffrence qui subsiste, en loccurrence 55. Cette crance reste acte sa valeur nominale et la diffrence est impute un compte de rgularisation et, par la suite, prise en rsultats sur base actualise, par application de larticle (27bis, 2 de larrt royal du 8 octobre 1976) Art. 67 du Code des Socits Droit comptable.
BILAN A + B aprs imputation sur une crance actualise Capital 13.160 1.800 + 4.000 800 Rserves 1.670 + 8.950 1.790 0 Provisions 5.720 400 + 1.630 1.545 Dettes 55 820 + 3.800 20.480
Actifs immobiliss 500 + 12.660 Participation B 2.645 800 1.790 55 Crances plus dun an Actifs circulants Compte de rgularisation
5.000 8.830 13.830 2.030 4.620 20.480
(2.3.) Imputation sur une dette actualise Si B peut imputer par exemple 60 une dette dont le montant est actualis, cette imputation est limite au montant de la diffrence qui subsiste, en loccurrence 55. Cette dette reste acte sa valeur nominale. Le montant de la diffrence entre la valeur nominale et la valeur actuelle, montant limit, lcart de fusion qui subsiste, est imput un compte de rgularisation et, par la suite, pris en rsultats sur base actualise (application de larticle 27bis, 4 de lA.R. du 08 octobre 1976) actuellement articles 67 et 73 du Code des Socits droit comptable.
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Actifs immobiliss 500 + 12.660 Participation B 2.645 800 1.790 55 Crances plus dun an Actifs circulants Compte de rgularisation
BILAN A + B aprs imputation sur une crance actualise Capital 13.130 1.800 + 4.000 800 Rserves 1.670 + 8.950 1.790 0 Provisions 5.720 400 + 1.630 1.545 Dettes 55 820 + 3.800 20.480
5.000 8.830 15.070 2.030 4.620 20.480
4.3. Subsides en capital et plus-values de rvaluation 4.3.1. Subsides en capital Larticle (36bis, 6 des L.C.S.C.) 78 6 du Code des Socits dispose que les diffrents lments des capitaux propres de lentreprise absorbe ne sont repris dans les comptes de la socit absorbante qu concurrence de la fraction de ceux-ci correspondant aux actions qui sont changes (sous rserve de lapplication de larticle (36bis, 4) 78 4 du Code des Socits et dune modification de la qualification fiscale des rserves de lentreprise absorbe). Il en rsulte quen cas de fusion, les subsides en capital de lentreprise absorbe sont eux aussi annuls concurrence du pourcentage de participation de lentreprise absorbante dans lentreprise absorbe. Les impts diffrs affrents aux subsides en capital de lentreprise absorbe sont repris dans les comptes de lentreprise absorbante en vue de couvrir les impts affrents ces subsides. Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1., si ce nest que la socit B a bnfici dun subside en capital de 1.000 (le taux dimposition tant cette date de 40 %).
Actifs immobiliss
Actifs circulants
BILAN B 12.660 Capital Rserves Subsides en capital 5.720 Provisions Dettes 18.380
4.000 8.300 600 12.900 1.680 3.800 18.380
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Actifs immobiliss 500 + 12.660 Participation B 2.580 800 1.660 120 Actifs circulants 1.610 + 5.720
BILAN A + B Capital 13.160 1.800 + 4.000 800 Rserves 1.670 + 8.300 1.660 0 Subsides en capital 600 120 7.330 Provisions 400 + 1.280 Impts diffrs Dettes 820 + 3.800 20.490
5.000 8.310 480 13.790 1.680 400 4.620 20.490
4.3.2. Plus-values de rvaluation Tout comme les subsides en capital, les plus-values de rvaluation de la socit absorbe sont accumules au moment de la fusion concurrence du pourcentage de participation de lentreprise absorbante dans lentreprise absorbe. Si lactif rvalu est alin, il sera tenu compte de la partie de la plus-value de rvaluation, compense, lors de la fusion. Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1., mais B possde un immeuble dune valeur dacquisition de 400 et rvalu concurrence de 600.
Actifs immobiliss
Actifs circulants
BILAN B 12.660 Capital Rserves Plus-value de rvaluation 5.720 Provisions Dettes 18.380
4.000 8.300 600 12.900 1.280 3.800 18.380
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Actifs immobiliss 500 + 12.660 Participation B 2.580 800 1.660 120 Actifs circulants 1.610 + 5.720
BILAN A + B Capital 13.160 1.800 + 4.000 800 Rserves 1.670 + 8.300 1.660 0 Plus-value de rvaluation 600 120 7.330 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 20.490
5.000 8.310 480 13.790 2.080 4.620 20.490
Si lactif rvalu (dune valeur dacquisition de 400) est vendu pour 1.000, une plus-value de 480 est acte.
Dbit 416 121 Crances diverses Plus-value de rvaluation 220 228 763 Immobilisations corporelles Plus-values actes sur Immobilisations Corporelles Plus-values ralises dactifs immobiliss 1.480 1.000 480 400 600 480 1.480 Crdit
Un montant de 120 (soit 20 % de la plus-value de rvaluation initiale de 600) a t compens, lors de la fusion, par la valeur dacquisition de la participation dtenue dans lentreprise B. 5. Lentreprise absorbe dtient des actions de lentreprise absorbante. Il nest pas attribu de soulte en espces. Lentreprise absorbe ne dtient pas dactions propres
Larticle (174/11, 2 des lois sur les socits) 703 2 du code des socit dispose uniquement quil ne peut tre attribu dactions en change des actions que lentreprise absorbe dtient dans lentreprise absorbante. Au moment de la fusion, les actions que lentreprise absorbe dtenait dans lentreprise absorbante sont donc incorpores comme actions propres aux lments dactif de lentreprise absorbante, la suite de la transmission titre universel de lensemble des lments dactif et de passif. Larticle (52bis, 2 des lois sur les socits) 623 du Code des Socits dispose quau moment de lacquisition de ses actions propres, une rserve indisponible dont le montant est gal la valeur pour laquelle ces actions sont portes linventaire, doit tre constitue. Ces actions propres peuvent : tre dtruites, soit immdiatement, soit dans un dlai de 12 mois compter de la fusion ; tre alines dans un dlai de 12 mois compter de la fusion ;
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tre alines partiellement dans un dlai de 12 mois compter de la fusion. La valeur nominale ou le pair comptable des actions non alines ne peut, lexpiration de ce dlai, dpasser 10 % du capital souscrit (article 52bis, 4, 3, alina 2 des lois coordonnes sur les socits commerciales) actuellement article 622 2 du Code des Socits ; tre nulles de plein droit si, dans un dlai de 12 mois compter de la fusion , elles nont pas t alines ou annules dans les limites prcites. Exemple Les donnes sont celles nonces au point 1.1., mais B dtient 50 % des actions de A. A absorbe B.
Actifs immobiliss Participations A (50 %) Actifs circulants
BILAN B 10.660 Capital 2.000 Rserves 5.720 Provisions Dettes 18.380
4.000 8.900 12.900 1.680 3.800 18.380
Si lentreprise A absorbe lentreprise B, elle constitue une rserve indisponible pour actions propres et elle dtruit ensuite les actions propres acquises, on obtient la situation suivante :
Actifs immobiliss 3.080 + 10.660 Actifs circulants 1.610 + 45.720 Actions propres 2.000 2.000 BILAN A + B Capital 13.740 1.800 + 4.000 Rserves 1.670 + 8.900 2.000 7.330 Rserve indisponible pour actions 2.000 2.000 0 Provisions 400 + 1.680 Dettes 820 + 3.800 21.070
5.800 8.570 14.370 0 2.080 4.620 21.070
On remarquera que le montant des capitaux propres correspond celui qui aurait rsult dune fusion en sens inverse, pour laquelle lcart de fusion non imput aurait t pris en charge. Lclatement des capitaux propres sera toutefois diffrent selon le sens de lopration.
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Actifs immobiliss 10.660 + 3.080 Actifs circulants 5.720 + 1.610
BILAN B + A Capital 13.740 1.800 + 1.800 900 Rserves 8.900 + 1.670 835 7.330 Perte Provisions 1.680 + 400 Dettes 3.800 + 820 21.070
4.900 9.735 - 265 14.370 2.080 4.620 21.070
Si les entreprises fusionnantes dtiennent des actions lune de lautre, la direction que prendra la fusion ne sera donc pas sans incidence sur le traitement de la diffrence existant entre la valeur comptable de ces actions et la quote-part des capitaux propres correspondant ces actions. En effet : sil sagit dune fusion dans laquelle la socit absorbante dtenait au pralable des actions de la socit absorbe, lcart de fusion sera soit affect soit pris en rsultat ; sil sagit en revanche dune fusion impliquant une socit absorbe qui dtenait au pralable des actions de la socit absorbante, la destruction des actions propres ainsi attribues impliquera une imputation directe aux fonds propres.
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CHAPITRE IV LE ROLE, LES TRAVAUX DE CONTROLE, LES RAPPORTS DE LEXPERTCOMPTABLE ET DU REVISEUR ET LES NORMES DE TRAVAIL A RESPECTER DANS LE CADRE DES MISSIONS DE FUSION ET DE SCISSION DE SOCIETES
1. DE LA FUSION, DE LA SCISSION 1.0. DE LA FUSION, DE LA SCISSION Le droulement de la mission de lexpert est dfinie dans ce qui est indiqu dans les articles 693 et suivants du Code des Socits et plus particulirement concernant son rapport dans larticle 695 du Code des Socits. 1.0.0. Fusion par absorption
Mission : contact ventuel avec le confrre -------------------> lettre de confirmation Au point de vue technologique, administratif et commercial Statuts, comptes annuels, PV, rgles dvaluation,
Connaissance gnrale de lentreprise absorbante -------------------> et de son environnement. Documentation de base ncessaire ------------------->
Connaissance gnrale de ou des entreprises -------------------> absorbes et de leur environnement. Documentation de base ncessaire. Documents spcifiques lopration projete
Idem que ci-avant
Rapport spcial de lorgane de gestion charg de ladministration. Opportunit de lopration projete de fusion. Situation comptable rcente.
Etude de lorganisation administrative comptable Evaluation du contrle interne des entreprises
et -------------------> Organigramme fonctionnel, valuation par questionnaires
Contrle des diffrentes situations comptables la -------------------> mme date, mme rgles dvaluation
Vrification de lexactitude sur base de la technique habituelle de contrle.
Vrification des mthodes suivies pour le rapport dchange Vrification de la bonne appropriation des ------------------> mthodes Difficults particulires dvaluation Dernire vrification de manire contrler quil ny a pas dvnements susceptibles de modifier les valuations retenues. ETABLISSEMENT DU RAPPORT ECRIT SUR LE PROJET
Sur base des techniques habituelles dvaluation
= CARACTERE PERTINENT ET RAISONNABLE DU RAPPORT DECHANGE
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1.0.1. Fusion par constitution dune nouvelle socit Le droulement de la mission de lexpert est dfinie dans ce qui est indiqu dans les articles 705 et suivants du Code des Socits et plus particulirement concernant son rapport dans larticle 708 du Code des Socits.
Mission : contact ventuel avec le confrre -------------------> lettre de confirmation Au point de vue technologique, administratif et commercial Statuts, comptes annuels, PV, rgles dvaluation,
Connaissance gnrale des entreprises -------------------> transfrantes et de leur environnement. Documentation de base ncessaire ------------------->
Connaissance de lenvironnement de la nouvelle -------------------> socit issue de la fusion. Documents spcifiques lopration projete
Projet des statuts de la nouvelle socit Rapport spcial de lorgane de gestion charg de ladministration. Opportunit de lopration projete de fusion. Situation comptable rcente.
Etude de lorganisation administrative comptable Evaluation du contrle interne des entreprises
et -------------------> Organigramme fonctionnel, valuation par questionnaires
Contrle des diffrentes situations comptables la -------------------> mme date, mme rgles dvaluation
Vrification de lexactitude sur base de la technique habituelle de contrle.
Vrification des mthodes suivies pour le rapport dchange Vrification de la bonne appropriation des -------------------> mthodes Difficults particulires dvaluation Dernire vrification de manire contrler quil ny a pas dvnements susceptibles de modifier les valuations retenues. ETABLISSEMENT DU RAPPORT ECRIT SUR LE PROJET
Sur base des techniques habituelles dvaluation.
1.0.2. Scission par absorption Le projet de scission, linformation des actionnaires, la protection des cranciers, la publication, le rapport du professionnel comptable sur le projet de scission, le rapport prvu par les articles 313, 423 et 602 du Code des Socits concernant lapport en nature. Nous reproduisons ci-aprs la dmarche synthtique au droulement des travaux de lexpert, du reviseur.
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ExpertComptable Mission : contact ventuel avec le confrre Connaissance gnrale de la socit avant scission et de son environnement Art. 674 du Code des Socits Lettre de confirmation Au point de vue technologique, administratif et commercial. Statuts, comptes annuels, PV, rgles dvaluation, etc. Documents spcifiques lopration projete Rapport spcial de lorgane de gestion charg de ladministration. Opportunit de lopration. Situation comptable ne remontant pas plus de trois mois du projet de scission9
Reviseur
Etude dorganisation administrative et comptable de la socit avant scission Contrle de la situation comptable avant scission
Organigramme fonctionnel. Evaluation par questionnaire. Vrification de lexactitude sur base de la technique habituelle de contrle + Rgles dvaluation Vrification de lexactitude + Rgles dvaluation
Contrle de la situation comptable de labsorbante Vrification des mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange. Vrification de la bonne appropriation des mthodes. Difficults particulires
Sur base des techniques habituelles dvaluation
Dossier vrification de manire contrler quil ny a pas dlments susceptibles de modifier les valuations ETABLISSEMENT DU RAPPORT FINAL ECRIT SUR LE PROJET + RAPPORT PREVU PAR LES ARTICLES 313, 423 ET 602
Vrification rapide sur base dune situation rcente + lettre daffirmation de la direction.
Ce rapport porte notamment : sur chaque apport en nature et sur les modes dvaluation adopts ; il indique si les valeurs auxquelles conduisent ces modes dvaluation correspondent au nombre et la valeur nominale ou dfaut de valeur nominale, au pair comptable des actions mettre en contrepartie ; le rapport indique quelle est la rmunration effectivement attribue en contrepartie des apports. + RAPPORT SPECIAL DU CONSEIL DADMINISTRATION
Lorsque ce dernier est postrieur de 6 mois la dernire clture des comptes annuels
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1.0.3. Scission par constitution de socits nouvelles Le droulement de la mission de lexpert-comptable, du reviseur dentreprises ou du commissaire est quasi identique au schma repris en 1.0.2. concernant la scission par absorption. Lopration est relativement plus simple, tant donn quil ny a pas de calcul dchange avec une socit absorbante prexistante. Le projet de scission, linformation des actionnaires, la protection des cranciers, la publication, le rapport du professionnel comptable sur le projet de scission, le rapport prvu par larticle 444 du Code des Socits concernant lapport en nature est indiqu dans le cas prsent. Nous reproduisons, ci-aprs, la dmarche synthtique au droulement des travaux de lexpert, du reviseur.
ExpertComptable Mission : contact ventuel avec le confrre Connaissance gnrale de la socit avant scission et de son environnement Art. 746 du Code des Socits Lettre de confirmation Au point de vue technologique, administratif et commercial. Statuts, comptes annuels, PV, rgles dvaluation, etc. Documents spcifiques lopration projete Rapport spcial de lorgane de gestion charg de ladministration. Opportunit de lopration. Situation comptable ne remontant pas plus de trois mois du projet de scission10 Reviseur
Etude dorganisation administrative et comptable de la socit avant scission Contrle de la situation comptable avant scission
Organigramme fonctionnel. Evaluation par questionnaire. Vrification de lexactitude sur base de la technique habituelle de contrle + Rgles dvaluation
Vrification des mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange. Vrification de la bonne appropriation des mthodes. Difficults particulires
Sur base des techniques habituelles dvaluation X X
Vrification des statuts de la nouvelle socit Dossier vrification de manire contrler quil ny a pas dlments susceptibles de modifier les valuations
Vrification rapide sur base dune situation rcente + lettre daffirmation de la direction.
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Lorsque ce dernier est postrieur de 6 mois la dernire clture des comptes annuels
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ETABLISSEMENT DU RAPPORT FINAL ECRIT SUR LE PROJET + RAPPORT PREVU PAR LES ARTICLES 444
Ce rapport porte notamment : sur chaque apport en nature et sur les modes dvaluation adopts ; il indique si les valeurs auxquelles conduisent ces modes dvaluation correspondent au nombre et la valeur nominale ou dfaut de valeur nominale, au pair comptable des actions mettre en contrepartie ; le rapport indique quelle est la rmunration effectivement attribue en contrepartie des apports. + RAPPORT SPECIAL DU CONSEIL DADMINISTRATION 1.1. MISSION : LA PREMIERE ETAPE 1.1.0. Rle de lexpert-comptable externe ou du reviseur dentreprises Le rle du commissaire ou du reviseur dentreprises ou de lexpert-comptable est dtablir un rapport crit portant sur le projet de fusion ou de scission et de dclarer si, son avis, le rapport dchange est ou non pertinent et raisonnable en indiquant clairement : le type dattestation quil va dlivrer ; si le projet de fusion ou de scission qui lui a t soumis et sur lequel a port entre autre ses diffrents contrles, reprend toutes les informations lgalement requises ; si les informations reprises sont correctes et correspondent la ralit ; si le rapport dchange propos par lorgane dadministration est correct, pertinent et raisonnable, si la mthode dvaluation choisie pour dfinir ce rapport dchange na pas suscit de difficults particulires et quelle rpond la ralit ; que le cas chant la soulte en espces de EUR ne dpasse nullement le dixime de la valeur nominale des actions changes ; que les oprations de la socit absorbe seront considres comme accomplies pour compte de la socit absorbante la date du // ; sil ny a pas eu dvnements postrieurs la date laquelle est effectu qui auraient modifi lensemble de lactif et du passif de la socit, de sorte que les conclusions ne doivent pas tre modifies.
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1.1.1. Excution de la mission, programmation et contrle Ce point particulier sapplique dune manire gnrale lensemble des missions de lexpertcomptable externe ou du reviseur et fait partie intgrante de son organisation permettant dexcuter tous les types de missions compatibles avec la profession. Lorganisation du cabinet devra tre adapte afin de garantir que chaque mission est accomplie en conformit avec lexigence de comptence et dindpendance que le client est en droit attendre dun professionnel de la revision. Avant daccepter une mission, lexpert-comptable externe ou le reviseur doit sassurer : 1) 2) quil dispose de la comptence et de lexprience ncessaires pour effectuer les travaux ; quil dispose du personnel qualifi.
LA PREMIERE ETAPE A. de sassurer quil ny a pas de confrre charg de fait ou de droit de la mme mission ; B. didentifier la mission : - fusion par absorption ; - fusion par constitution ; - scission par absorption ; - scission par constitution. C. de faire une tude pralable suite aux entretiens avec les diffrents responsables. Les premiers entretiens permettront dvaluer le temps ncessaire lexcution de la mission et de dterminer ainsi le budget global des honoraires. Effectuer lapproche budget/temps valoriser sur base de la qualification des collaborateurs et des honoraires de lexpert ou du reviseur. D. de confirmer la mission en indiquant le programme des diffrents travaux excuter en contrepartie dhonoraires en respectant les rgles dontologiques. Lors de la confirmation, il sera donc prcit le dtail des prestations assorties des conditions financires. Par ailleurs, le montant des honoraires devra tre indiqu dans le projet de fusion (ou de scission). A titre indicatif, on trouvera ci-aprs un aide-mmoire rsumant le budget temps, par exemple dune fusion par absorption.
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Heures de prestation Expert Collaborateur Reviseur Contact pralable Examen de la documentation de base. Contrle : de la socit absorbe - examen de lorganisation administrative dans une perspective de contrle de fiabilit et de scurit (contrle interne) ; - examen du fonctionnement du contrle interne ; - respect des dispositions lgales et statutaires ; - suivi de lvolution ; - examen de la situation intermdiaire (valorisation). de la socit absorbante Idem que ci-dessus. - vrification du rapport des conseils dadministration ; - vrification du projet de fusion ; - vrification des mthodes suivies pour le rapport dchange ; - vrification de la bonne appropriation des diverses mthodes ; - vrification des modifications ventuelles intervenues depuis le dbut des travaux. tablissement du rapport - discussion avec lorgane de gestion ; - assistance lassemble gnrale extraordinaire
Le budget temps ainsi tabli permettra de fixer les honoraires. Le cot de lensemble des prestations est fix comme lexige le projet de fusion. Le rglement de discipline des deux instituts donne les modalits des honoraires. dispositions et des usages, on doit retenir les points communs suivants : De ces
les rmunrations des experts-comptables et des reviseurs doivent tre quitables et constituer la juste rmunration du travail de qualit fourni comme un service rendu ; pour rpondre aux qualits dindpendance quexige leur fonction, lexpert-comptable externe et le reviseur dentreprise doivent tablir leurs honoraires sur une base diffrente de celle applique dans les relations employeur employ dans lesquelles le temps consacr et le taux de la rmunration sont les seuls facteurs qui entrent en ligne de compte ; les paramtres retenir pour la fixation des honoraires doivent tre fixs en fonction de la nature, de la complexit et de limportance de la mission, ainsi que de la responsabilit encourue par le professionnel, de la comptence particulire et de la notorit de ce dernier.
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1.2. LA DEUXIEME ETAPE La connaissance gnrale de lentreprise scinder, de labsorbante et absorbe ainsi que de son environnement (suivant le cas). 1.2.0. Connaissance gnrale de lentreprise : documentation de base Il sagit dune mission de contrle et en consquence le contrle couvre tous les aspects de lentreprise. Il peut tre plus limit lorsquil sagit dune socit o le contrle est dj effectu dans le cadre dune mission essentiellement de contrle (soit commissaire). En effet, ds lors lexpert ou le commissaire possde dj une connaissance gnrale de lentreprise. Le dossier de contrle ouvrir devra contenir un certain nombre de documents. Lobjectif essentiel est de permettre lexpert dacqurir de lentreprise une comprhension suffisante afin de la situer, de connatre ses perspectives et ses contraintes. Le dossier devra comporter un certain nombre de renseignements, tant sur les socits absorbes que sur labsorbante ou la socit scinder et notamment : lhistorique de lentreprise comprenant les statuts, les modifications aux statuts, lorganigramme, la liste des administrateurs, les pouvoirs du conseil, les signatures autorises, le systme comptable employ, les trois derniers comptes annuels avec les rapports de gestion et du ou des commissaires ; lanalyse succincte technologique des produits fabriqus, la description du processus de fabrication, la manire dont la comptabilit analytique est labore ; lanalyse succincte du chiffre daffaires en reprenant lorganisation commerciale, la concurrence, lanalyse du march, les budgets et prvisions, La connaissance de lentreprise et de son fonctionnement permettra lexpert de porter une apprciation critique sur le systme de contrle interne afin dvaluer la fiabilit de celui-ci en prliminaire de ltendue du contrle, du bilan et des rsultats des socits faisant lobjet de lopration de fusion. Un problme se pose presque toujours dans les petites entreprises ou dans les entreprises o le capital est dtenu en majorit par une seule personne. Dans ce type de socit, le contrle des comptes devra seffectuer alors dune manire plus approfondie par rapport aux sondages ventuels gnralement admis en matire de contrle. Le reviseur ou lexpert-comptable externe devra toutefois : 1) examiner la conception gnrale du systme comptable afin dapprcier son aptitude reflter correctement les transactions effectues par lentreprise ; 2) vrifier le caractre exhaustif et correct des enregistrements comptables ; 3) dapprcier la fiabilit du contrle interne en regard de la taille de lentreprise.
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1.2.1. Documents spcifiques lopration projete Lexpert-comptable devra galement se faire remettre pour examen : 1) Le projet de fusion ou de scission qui est obligatoire par crit, mais pas ncessairement par acte authentique. Tous les organes chargs de ladministration de toutes les socits qui fusionnent tablissent ensemble, en commun, un projet de fusion. En ce qui concerne la scission, la socit scinder ainsi que labsorbante tablissent un projet de scission. 2) La preuve du dpt du projet de fusion ou de scission au greffe du tribunal de commerce, au plus tard six semaines avant les assembles gnrales devant se prononcer sur la fusion ou la scission. 3) La preuve de la publication du projet de fusion ou de scission. 4) Le rapport spcial de lorgane charg de ladministration des socits fusionner ou de la socit scinder ainsi que de la socit bnficiaire de la scission, lorsquil sagit dune scission par absorption. 5) Il est noter quune procdure dinformation complmentaire aux assembles gnrales des socits absorbes et absorbantes ou de la socit scinder est mise en place au cas o, durant les 6 semaines qui sparent la rdaction du projet de fusion ou de scission et les assembles gnrales appeles respectivement se prononcer, des modifications substantielles seraient survenues dans le patrimoine des socits absorbantes et absorbes ou de la socit qui se scinde. La planification du programme de travail de lexpert-comptable externe ou du reviseur devra prvoir les dlais lgaux et notamment tenir compte que tout actionnaire a le droit, un mois au moins avant la date de la runion de lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de fusion ou de scission, de prendre connaissance au sige social des donnes suivantes : 1) du projet de fusion, du projet de scission ; 2) des rapports du conseil dadministration, du commissaire, de lexpert-comptable ou reviseur ; 3) a) des comptes annuels des trois derniers exercices, de chacune des socits qui fusionnent (NB : pour les socits anonymes, socits commandites par actions, socits prives responsabilits limites, socits coopratives responsabilit limite, les rapports des administrateurs, grants et commissaires des trois derniers exercices) ; b) ces mmes documents concernent galement la socit qui se scinde et labsorbante. 4) lorsque le projet de fusion ou de scission est postrieur de six mois au moins la fin de lexercice auquel se rapportent les deniers comptes annuels, dun tat comptable arrt dans les trois mois prcdant la date du projet de fusion ou de scission (mme mthode et mme prsentation que les comptes annuels) ; La situation comptable dont il est question ne doit pas ncessairement procder dun nouvel inventaire. Ceci relve cependant de lapprciation du reviseur ou de lexpert-comptable externe, bien que le lgislateur nimpose pas automatiquement lobligation dun inventaire complet.
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1.3. LA TROISIEME ETAPE La troisime tape de la mission est ltude de lorganisation administrative et en particulier lorganisation comptable des socits absorbes et de labsorbante afin de savoir si linformation est fiable. La dmarche est identique dans le cadre dune scission. Nous rfrons le lecteur toute mission gnrale de contrle permettant de dlivrer une attestation. En synthse, lexpert-comptable externe ou le reviseur devra ncessairement baser son analyse sur : 1. lorganisation administrative et comptable de lentreprise absorbante et des entreprises absorbes ou de la socit qui se scinde ; 2. lanalyse du contrle interne qui peut se dfinir comme tant lensemble des moyens et mesures adopts par les organes de direction dune entreprise dans le but dassurer que : les affaires se droulent de faon efficace et normale ; des procdures sont adoptes pour viter les conflits dintrts et biens sociaux ; les actifs sont sauvegards ; les enregistrements comptables sont complets et corrects, Le rapport de lexpert-comptable externe ou du reviseur devra ncessairement donner un avis sur le contrle interne de la socit contrle. 1.4. LA QUATRIEME ETAPE Contrle des diffrentes situations comptables la mme date et tablies suivant les mmes rgles dvaluation. 1.4.0. Ltat comptable Il ne peut remonter plus de trois mois de la date du projet de fusion ou de scission lorsque ce dernier est postrieur six mois de la dernire clture des comptes annuels. Par exemple :
Clture au 31/12/XX 31/01/XX + 1 28/02/XX + 1 31/03/XX + 1 30/04/XX + 1 31/05/XX + 1 30/06/XX + 1 31/07/XX + 1 31/08/XX + 1 30/09/XX + 1 31/10/XX + 1 30/11/XX + 1 31/12/XX + 1 Projet de fusion ou de scission X X X X X X X X X X X X Comptes (tats comptables) examiner 31/12 31/12 31/12 31/12 31/12 31/12 30/04 30/05 30/06 30/07 31/08 30/09
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Il est remarquer que le projet de fusion ou de scission doit tre dpos au Greffe du Tribunal de Commerce du ressort du sige social des socits participantes lopration de fusion ou de scission six semaines au moins avant la date de lassemble gnrale extraordinaire dcidant de lopration. 1.4.1. Le contrle des diffrentes situations comptables Dans la plupart des cas, cest un contrle limit qui sera effectu en fonction du dlai assez court dexcution de la mission. En effet, il faut tenir compte des dlais dinformation pour les actionnaires qui doivent disposer des diffrents documents et notamment du rapport du reviseur et/ou de lexpert-comptable externe un mois au moins avant la runion de lassemble gnrale. La qualification du contrle devra tre spcifie en pralable dans la partie exposant la mission dans le rapport du reviseur ou de lexpert-comptable externe. La revision de ltat comptable seffectuera sur base des rgles dvaluation qui ont t arrtes par les conseils dadministration des diffrentes socits. Ces rgles dvaluation doivent tre identiques dune socit par rapport lautre. La revision des diffrents tats comptables qui devront tre arrts aux mmes dates, permettra lexpert ou au reviseur de dterminer : que la comptabilit et les comptes sont tenus et prsents en conformit avec les dispositions lgales et rglementaires ; que les situations, tant des socits absorbes que de labsorbante, que de la socit qui se scinde, donnent une image fidle du patrimoine, de la situation financire de chaque socit, ainsi que des rsultats qui leur sont propres, compte tenu des dispositions lgales et rglementaires ; la pertinence du rapport dchange. 1.4.2. Modes dvaluation Importance de lvaluation Le travail de contrle des modes dvaluation des entreprises fusionner ou scinder est videmment essentiel, car cest cet examen et cette analyse qui permettront de fixer les rapports dchange. En matire dvaluation dentreprise, il ny a pas dtalon unanimement reconnu. Il existe bien sr de nombreuses formules scientifiques destines charpenter lide que lon peut se faire de la valeur dune entreprise. On veillera nanmoins viter une application aveugle et sans discernement de tels calculs ; ils peuvent servir de point de repre, mais doivent tre videmment confirms par une analyse plus conomique, plus fondamentale et plus individuelle. Evaluer une entreprise est un mlange de science, dexprience et, bien sr, de bon sens. En pralable, il y a bien entendu lieu de sassurer que les donnes comptables servant de base lvaluation sont correctes.
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Le commissaire ou le reviseur dentreprises ou lexpert-comptable externe dsign doit, notamment, dclarer si, son avis, le rapport dchange est ou non pertinent et raisonnable. Cette dclaration doit au moins indiquer : a) les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos ; b) si ces mthodes sont appropries en lespce. Le rapport indique en outre les difficults particulires dvaluation sil en existent. Notions de base La valeur conomique dune entreprise peut tre considre comme tant : a) la valeur de sa substance, cest--dire de son patrimoine ; b) corrig de sa capacit bnficiaire (soit, notamment, sa rentabilit). Cest cette valeur conomique qui devra tre arrte afin de permettre et de fixer le rapport dchange en cas de fusion et de scission. Valeur substantielle Au dpart, il y a donc lieu darrter la valeur substantielle de lentreprise, cest--dire la valeur de lensemble du patrimoine (non seulement les biens mais galement les droits et les engagements), que les biens soient corporels ou incorporels et valus en terme de continuit dexploitation. Bien entendu, la valeur substantielle se diffrencie de la valeur comptable apparaissant au bilan, puisque celle-ci est le fruit de la valeur dacquisition, ou de la valeur nominale, dduction faite damortissements et de rductions de valeur ventuellement corrigs par des rvaluations qui ne sont jamais obligatoires. Le travail menant de la valeur nette comptable la valeur substantielle devra donc tenir compte des valeurs incorporelles ventuelles, de plus-values ou moins-values latentes, ainsi que de corrections des provisions et impts diffrs, si celles-ci, bien entendu, ne correspondent pas ou plus la ralit conomique. Capacit bnficiaire La capacit bnficiaire peut tre dfinie comme tant le bnfice susceptible dtre ralis durablement dans le futur par lentreprise, notamment par rfrence aux rsultats du pass. Cette capacit bnficiaire sera galement capitalise, cest--dire ramene au jour de lvaluation en tenant compte des trois facteurs variables suivants : a) b) c) bnfices futurs ; taux de capitalisation ; la dure de prise en compte de cette capacit bnficiaire (encore appele dure de la rente de goodwill ).
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a) Bnfices Dans le cadre dune valuation, ce qui importe pour linvestisseur, cest, bien entendu, lavenir et donc les bnfices futurs. Nanmoins, ceux-ci se basent gnralement sur les rfrences au pass afin de confirmer les extrapolations, mme si ces rfrences au pass doivent tre rectifies sur base des prvisions futures. b) Taux de capitalisation Il sagit ici dun taux dintrt moyen fixant le taux de largent sur une dure de moyen terme (par exemple, entre 5 et 8 ans) et avec un dbiteur de rfrence (par exemple, les fonds dtat). Toutefois, ce taux dintrt, allant servir de base de calcul la capitalisation, peut tre augment afin de tenir compte de ce que lon appelle la prime de risque et qui peut tre estime entre 25 et 50 % du taux de base. c) La dure On tiendra compte ici, dune part, de la dure durant laquelle les bnfices futurs estims pourront tre raliss, soit en gnral sur un moyen terme qui peut, lui aussi, porter de 5 8 ans en moyenne. Ces trois critres ainsi que les fourchettes chiffres qui sont donnes sont videmment des moyennes qui peuvent tre contredites dans des cas bien particuliers. En effet, comme indiqu cidessus, lvaluation des entreprises ne relve, ni de lapplication du Code des Socits, ni de la multiplication dune formule scientifique qui pourrait servir dtalon toutes les entreprises et serait unanimement reconnue. La capacit dadaptation lindividualit analyse est donc primordiale. Valeur boursire On peut galement se demander si lvaluation dune entreprise peut tre arrte sa valeur boursire, cest--dire au nombre dactions multiplies par le cours boursier de celles-ci (encore appele capitalisation boursire ). Cette valeur ne constitue pas, en ralit, le rsultat dune valuation mais bien un prix de march entre les acheteurs et les vendeurs. Elle peut donc servir titre indicatif ou alors dans un panier runissant plusieurs mthodes dvaluation dans lequel la valeur boursire entrera en ligne de compte. Bien entendu, dans le cas dune fusion, la valeur boursire ne pourra tre retenue que dans la mesure o les deux entreprises sont cotes afin de maintenir, comme indiqu galement ci-dessus, lhomognit des rgles dvaluation arrtes. Dans la pratique, on constate souvent une pondration des mthodes dvaluation arrtes tenant compte dune valuation conomique et de la valeur boursire, dans des pourcentages qui dpendront des cas particuliers. On constate dans les principales formules dvaluation utilises, une modulation de ces critres en leur donnant les importances relatives diffrentes afin de faire porter limportance sur tel ou tel critre.
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Rgles dvaluation spcifiques Enfin, il faut signaler quen-dehors des formules dvaluation gnrales employant les critres dvelopps ci-dessus, il existe des rgles dvaluation non crites, mais spcifiques des secteurs dactivit bien prcis. En effet, dans beaucoup de domaines trs particuliers, des rgles coutumires existent ; leur caractre crit nempche pas, dans bien des cas, un consensus sur les mthodes employes. Bien entendu, elles devraient alors tre confirmes par des lments dvelopps au point prcdent. 1.5. CINQUIEME ETAPE Etablissement du rapport crit sur le projet de fusion ou le projet de scission. 1.5.0. Rapport du conseil dadministration, projet de fusion, projet de scission, objet du rapport de revision Pralablement ltablissement du rapport qui est la conclusion du travail de lexpert-comptable externe ou du reviseur, celui-ci devra vrifier expressment lvolution de chaque socit faisant partie de la fusion ou de la socit qui se scinde, car, en effet, toute modification importante entre la date du projet de fusion ou de scission et la date de lassemble gnrale doit tre non seulement signale par le conseil dadministration lassemble gnrale, mais doit faire lobjet dune rectification si celle-ci est significative. Le lgislateur fixe en matire de rapport crit la mission du commissaire, de lexpert-comptable externe ou du reviseur. Comme par le pass, lorgane charg de ladministration et le commissaire ou le reviseur doivent tablir un rapport sur base de leurs responsabilits propres. Cest ainsi que le professionnel comptable devra disposer en pralable du rapport crit du conseil dadministration. Celui-ci devra : 1. 2. 3. 4. 5. exposer la situation patrimoniale des socits appeles fusionner ou de la socit qui se scinde ; expliquer et justifier dun point de vue juridique et conomique lopportunit, les conditions, les modalits et consquences de la fusion ou de la scission ; de dcrire les consquences de la fusion ou de la scission et les mthodes suivies pour le rapport dchange des actions ou parts ; en ce qui concerne les mthodes, expliquer et justifier limportance relative donne la mthode choisie et indiquer les valeurs auxquelles chaque mthode parvient ; expliquer les difficults ventuellement rencontres et le rapport dchange propos.
Se basant sur le projet de fusion ou de scission, la situation comptable et le rapport de lorgane dadministration, le commissaire, lexpert ou le reviseur dsign devra notamment dclarer par crit : 1. si, son avis, le rapport dchange est ou non pertinent et raisonnable en indiquant au moins : les mthodes suivies pour la dtermination du rapport dchange propos ; si ces mthodes sont appropries en mentionnant les valeurs auxquelles chacune de ces mthodes conduit ;
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un avis sur limportance relative donne aux mthodes dans la dtermination de la valeur retenue. 2. les difficults particulires dvaluation, sil en existe.
Lexpert-comptable ou le reviseur devra vrifier que la procdure a t correctement respecte concernant ltablissement, le contenu et la publication dans les dlais du projet de fusion ou du projet de scission (6 semaines au moins avant lassemble gnrale devant se prononcer sur la fusion ou de la scission).
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BIBLIOGRAPHIE
MISSION SPECIALE DE LEXPERT-COMPTABLE LES FUSIONS LES SCISSION (Grard DELVAUX) ANALYSE JURIDIQUE ET PRATIQUE DE LA LOI DU 29 JUIN 1993
VADEMECUM (IRE 1999)
CODE DES SOCIETES
LOIS COORDONNEES SUR LES SOCIETES COMMERCIALES
TOME 4 : EDIDTIONS COMPTABILITE ET PRODUCTIVITE (Grard DELVAUX Hugues FRONVILLE Jean-Louis SERVAIS)
PRATIQUE DE LIMPOT DES SOCIETES NOUVELLE DECLARATION 2001 (Yves DEWAEL)

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TECHNIQUES PROFESSIONNELLES DE CONTROLE DE LEXPERT COMPTABLE ET DU REVISEUR DENTREPRISES EN DROIT DES SOCIETES

ANALYSE JURIDIQUE ET TECHNIQUE DES FUSIONS ET SCISSIONS DE SOCIETES

TITRE I ANAYLSE JURIDIQUE ET TECHNIQUE DES FUSIONS ET SCISSIONS DE SOCIETES

CHAPITRE III AVIS DE LA COMMISSION DES NORMES COMPTABLES 75

FUSIONS / SCISSIONS DE SOCIETES

CHAPITRE I LES FUSIONS

dissolution de B sans liquidation = transfert des actifs et passifs, engagements vers A

Passif exigible de A PROVENANT DE B Passif exigible provenant de B

A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible

1.000 500 500 200 2.200

500 250 250 100 1.100

1.500 750 750 300 3.300

1.000 500 700 2.200

500 250 350 1.100

1.500 750 1.050 3.300

Il sagit de la simple addition des lments constitutifs des capitaux propres.

sans dsignation de valeur nominale

De telle sorte que les valeurs de A et de B ressortent ainsi (EUR 000) :

Capital souscrit Goodwill Plus-value nette

1.000 500 500 2.000

500 1.500 1.000 3.000

Passif exigible provenant de A PROVENANT DE B Passif exigible provenant de B

EUR 50.000 ------------------EUR 150.000

Le bilan de la Socit Anonyme B au 31 dcembre XX se prsente en synthse comme suit : Socit B

1.000 500 0 500 200 2.200 1.000 500 700 2.200

1.500 0 250 750 300 2.800 1.000 750 1.050 2.800

1.000 300 0 500 400 2.200 1.000 500 700 2.200

F.J.F., 2007, liv. 20, 940, note.

Socit Anonyme C = S.A. prexistante

Par apport (de 2) une socit prexistante

Socit Anonyme B Issue du transfert des activits de la S.A. A (2)

1.000 500 500 200 2.200

500 250 250 100 1.100 dont activits transfrer C

500 500 500 700 2.200

250 250 250 350 1.100

2.000 1.000 1.000 400 4.400

1.000 500 500 200 2.200

1.000 1.000 1.000 1.400 4.400

500 500 500 700 2.200

Lactivit transfre de B ressort reprsentant un capital de transfrer et des rserves de transfrer

1.000 500 500

A lactif Immobilisations corporelles Stocks Crances Disponible

500 250 250 100 1.100

250 250 250 350 1.100

1.000 500 500 200 2.200

500 500 500 700 2.200

4.000 2.000 2.000 800 8.800

5.500 2.750 2.750 1.100 12.100

2.000 2.000 2.000 2.800 8.800

250 250 250 350 1.100

500 500 500 700 2.200

2.750 2.750 2.750 3.850 12.100

Le bilan de la socit B au 31/12/XX se prsente en synthse comme suit :

Immobilisations Corporelles Immobilisations Financires Stocks Crances et disponibles

Capital souscrit Rserves Dettes un an au plus

250 250 500 500 1.000

Immobilisations Corporelles Immobilisations Financires Stocks Crances et disponibles

Capital souscrit Rserves Dettes un an au plus

200 50 250 500 750

Troisime cas La situation active et passive de la S.A. B stablira comme suit :

I. Corporelles I. Financires Stocks Crances et disponible

200 500 300 1.000 Situation initiale

Capital souscrit Rserves Dettes un an au plus