Estas apostila no de autoria pessoal, pois foi produzida atravs das obras de doutrinadores administrativistas dentre eles: Celso Antonio Bandeira de Mello, Maria Sylvia Zanella di Pietro, Hely Lopes Meirelles, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Diorgenes Gasparini, Maral Justen Filho, Marcello Caetano, Alexandre Freitas Cmara, Jos Cretella Jnior e tomou por base a apostila do Prof. Marcos Flvio, com os devidos acrscimos pessoais. Ponto ! " #stado e suas fun$%es ! no$%es indispens&veis Antes de adentrarmos nos pontos especficos, se faz premente que tenhamos algumas noes indispensveis sobre a estrutura do Estado. O Poder manifestao da soberania.Tem razo Michel Temer ao dizer que se equivocam os que utilizam a expresso "tripartio dos poderes". que o poder tem por caractersticas a unidade' a indivisibilidade e a indele(alibilidade. A distino que existe entre funes e entre os rgos que desempenham tais funes. A vontade estatal ou governamental, segundo a teoria clssica sistematizada por Montesquieu, manifesta-se atravs dos Poderes do Estado. " princ)pio da separa$*o dos poderes foi inicialmente concretizado na Constitui$*o dos #stados +nidos de 1787. ,ornou!se com a Revolu$*o Francesa um do(ma constitucional, a ponto da Declara$*o dos Direitos do -omem e do Cidad*o' em um de seus arti(os' declarar .ue n*o teria constitui$*o a sociedade .ue n*o asse(urasse a separa$*o de poderes e os Direitos do Cidad*o. Montesquieu, pensador Francs, em sua obra O Esprito das Leis (em 1748) expe a tcnica da separao de poderes. O inovador princpio da separao dos poderes exerceu influncia e ainda exerce sobre o moderno Estado de Direito, como princpio constitucional de maior importncia em oposio ao antigo regime absolutista. "/S0 Vale ressaltar que a idia no foi dele, pois desde Aristteles e depois Look, que este pensamento vinha sendo amadurecido. Montesquieu apenas sistematizou e se consagrou pela obra j citada. Atualmente, essa teoria seria melhor denominada de separa$*o das fun$%es do #stado. As F+123#S se constituem em especializa$*o de tarefas (overnamentais 4 vista de sua natureza. Sua finalidade 5 limitar e controlar 6uns pelos outros7 o funcionamento do Poder. 8 o chamado mecanismo de freios e contrapesos 6pode aparecer na prova0 sistema de checks and balances7. A partir da aplicao dos princpios gerais que regem a concepo do sistema de freios e contrapesos na Constituio da Repblica, no possvel deduzir controles entre os poderes que no estejam expressos no texto constitucional. Fun$%es t)picas (precpuas) 9 Fun$%es at)picas (secundrias) 1 :r(*o;Fun$%es ,<P=CA A,<P=CA >#?=S>A,=@" >#?=S>AR e F=SCA>=AAR B+>?AR ADC=1=S,RAR #9#C+,=@" ADC=1=S,RAR B+>?AR >#?=S>AR B+D=C=DR=" B+>?AR ADC=1=S,RAR >#?=S>AR
>e(islar e Fiscalizar constitui fun$%es t)picas do Poder >e(islativo. A Constituio brasileira prev detalhadamente a elaborao de leis atravs do processo le(islativo (arts. 59 a 69) e de fiscaliza$*o contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial (arts. 70 a 75). As funes atpicas do Poder Legislativo so administrar (art. 51, V; 52, X) e julgar (art. 52, e ). A Fun$*o Burisdicional ou Burisdi$*o 6dizer o direito7 visa aplicar a lei ao caso concreto para solucionar lit)(ios (conflitos de interesse caracterizados por pretenso resistida), impondo a validade do ordenamento jurdico de forma coativa, mediante provocao da parte interessada, sempre que os interessados no cumpram a lei espontaneamente. Compete ao Poder Budici&rio. As funes atpicas deste Poder so as de administrar (art. 96, , c, f) e legislar (art. 96, , a). A Fun$*o Administrativa' t)pica do Poder #Eecutivo' diz respeito 4 realiza$*o de atos concretos voltados a satisfa$*o das necessidades coletivas' tais como a (est*o ordin&ria dos servi$os pblicos de interesse da coletividade. Legislar constitui funo atpica deste Poder (art. 62 e 68). Dito de forma mais completa por Jos Afonso da Silva (Curso. pg. 112) o Poder eEecutivo exerce a fun$*o eEecutiva' .ue en(loba fun$*o de (overno e a fun$*o administrativa. A fun$*o de (overno est relacionada com atribuies polticas, co-legislativas e de deciso. A fun$*o administrativa compreende as atividades de interveno, fomento, polcia administrativa e servio pblico. Outra funo atpica do Executivo a jurisdicional, quando julga seus servidores nos processos administrativos disciplinares, por exemplo. Obs: fazer observao sobre o controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. P"1," F DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA
2.1 NTRODUO: conceito, natureza e fins. So vrias as concepes doutrinrias sobre o conceito do Direito Administrativo, de onde surgiu algumas teorias: Legalista: um conjunto de leis administrativas; Poder Executivo: a reunio de atos do Executivo; 2 Servio Pblico: a disciplina, organizao e regncia da prestao de servio pblico; Teleolgica ou finalstica: o sistema de princpios que norteiam o atendimento dos fins do Estado; Negativista: o ramo do direito que regula toda a atividade que no seja legislativa e jurisdicional.
Em sntese: A Administrao Pblica um conjunto de pessoas jurdicas, distribudas em rgos, atravs de agentes pblicos com atribuio legal para o exerccio da funo administrativa que se materializa em toda atividade concreta que o Estado realiza, para a consecuo dos interesses da coletividade que rege (bem-estar coletivo), revestida das prerrogativas do regime jurdico de direito pblico. Como no h uma unanimidade nos conceitos, citaremos abaixo de alguns doutrinadores: Direito Administrativo conjunto de normas e princ)pios .ue re(em a atuao da Administrao Pblica. nclui-se entre os ramos do direito pblico, por tratar primordialmente da organizao, meios de ao, formas e relaes jur)dicas da Administra$*o Pblica, um dos campos da atividade estatal (Odete Medauar, Direito Administrativo Moderno, 5 edio, 2001, editora Revista dos Tribunais, p. 29). Direito Administrativo 5 ramo do direito pblico .ue disciplina a fun$*o administrativa e os Ir(*os .ue a eEercem (Celso Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, 2005, editora Malheiros, p. 33). Direito Administrativo 5 o conjunto harmJnico de princ)pios jur)dicos .ue re(em os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado (Hely Lopes Meirelles, 24 edio, 1999, atualizada por Eurico Andrade Azevedo, editora Malheiros, p. 34). F.F Fontes do Direito Administrativo0 As fontes do direito administrativo tm sido apresentadas de forma contraditria pela doutrina. Basicamente, a principal fonte deste ramo do direito pblico a >#= (prim&ria), norma escrita superior dentre todas e impessoal, alm de outros atos normativos, abrangendo, assim, desde as normas constitucionais at as instrues, circulares e demais atos decorrentes do poder normativo estatal. Outras fontes, secundando a lei, inspiram o direito administrativo, a saber: a jurisprudKncia, a doutrina, os princ)pios (erais do direito e os costumes. por certo muito difcil conceituar as fontes do Direito. Sendo fonte o lugar de onde provm alguma coisa, a expresso fonte do direito no pode ser entendida seno como o lugar de onde so oriundos os preceitos jurdicos. As fontes podem ser classificadas em formais e materiais. Fontes formais so 3 aquelas que possuem fora vinculante, sendo, obrigatrias para todos. So as responsveis pela criao do direito positivo. J as fontes materiais no tm fora vinculante, servindo apenas para esclarecer o verdadeiro sentido das fontes formais. Lei regra escrita, geral, abstrata, impessoal, que tem por contedo um direito objetivo no seu sentido material e, no sentido formal, todo ato ou disposio emanada do Poder Legislativo. ostume toda norma de car!ter geral definida pelo uso ou pr!tica reiterada e sancionada pela coao em virtude da convico comum, partilhada pelos "rgos do #stado, da sua obrigatoriedade. Vale ressaltar que nos pases continentais a facilidade de legislar faz com que, de fato, seja quase impossvel a formao de uma norma consuetudinria. Os preceitos administrativos nascem logo da lei ou, quando comecem a formar-se por espontneo e natural consenso da Administrao e do pblico, depressa vm a ser consagrado por lei. Entendo que esse raciocnio pode ser estendido ao Brasil. Marcello Caetano questiona se a Jurisprudncia e a doutrina so fontes do direito, considera a BurisprudKncia como a orienta$*o se(uida na resolu$*o de casos concretos e conclui .ue a jurisprudKncia uma forma de fi$ar o sentido da lei, isto , de interpret!%la e, s" por e$ceo, pode ser modo de criao e revelao do &ireito' atravs do suprimento dos casos omissos em termos de constituir um costume jurisprudencial. Sobre a doutrina, entende que desempenha dois papis: o de auEiliar os rgos de aplicao do Direito (a prpria Administrao e o Poder Judicirio) e o de influenciar os rgos de criao do Direito (Poder Legislativo). Em qualquer destes papis, a doutrina desempenha um papel de segunda linha: lana idias, discute teses, comenta casos, constri sistemas e procura aliciar adeses para que as concluses propugnadas se convertam em decises prticas. onclui o autor que a doutrina no por conseguinte uma fonte imediata de &ireito, embora seja uma fora geradora de solu'es jur(dicas. Minha opinio. Eu entendo que no Brasil a BurisprudKncia pode ser tomada como fonte do Direito face a eficcia contra todos e o efeito vinculante produzido nas a$%es diretas de inconstitucionalidade 6AD=1s7 e nas a$%es declaratIrias de constitucionalidade 6AD#C"1s7 relativamente aos demais Ir(*os do Poder Budici&rio e 4 administra$*o pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal (CF/88, art. 102, 2). Este aspecto, foi ainda mais realado com a Emenda Constitucional n 45/2004, ao estabelecer que o S,F possa adotar SHC+>AS com efeito vinculante .ue ter*o por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas constitucionais sobre as quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica (CF, art. 103-A). 4 Sobre o costume cabe classific-los secundo as espcies existentes: ) % contra legem, o costume, no admitido pelo ordenamento, contrrio ao preceito de lei. Esta jamais ser revogada, por mais antigo que aquele seja, vez que o desuso no conduz perda de eficcia da lei * )) praeter legem, aquele que prvio Lei, ou seja, decorre da deficincia, do que tem origem na lacuna da lei; ))) secundum legem, aquele que complementa a lei e por ela textualmente invocado. Portanto, em nosso ordenamento jurdico no ser aceita se o costume contrariar a lei. Nos termos da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil: .uando a lei for omissa o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, etc. Podemos concluir que a Lei a fonte primordial e imediata do Direito Administrativo e que o costume, embora reconhecido como fonte do direito administrativo, no poder contrariar a lei, para ser validamente invocado. Quanto doutrina pode-se conceitu-la como fonte material, ou seja, secundria, utilizando-se para explicar o sentido das fontes formais. Sobre a Jurisprudncia j pode ser considerada como fonte formal, em face da possibilidade da edio pelo STF das smulas de efeito vinculante. F.L Forma$*o do Direito Administrativo. Os soberanos no se submetiam a nenhuma regra, a no ser aos caprichos de sua prpria vontade. Neste sentido, pode-se dizer que o direito administrativo 5 uma con.uista dos re(imes republicanos e democr&ticos, com a sujei$*o no s do povo, mas tambm dos (overnantes a certas regras gerais. Os governantes passaram a ser controlados pela estrita legalidade em todos os seus atos. (Princ)pio da Reserva >e(al7. F.M =nterpreta$*o das normas administrativas. =CP"R,A1,NSS=C" Toda interpretao administrativa dever atender as seguintes normas: a) os atos administrativos tm presuno de legitimidade , salvo prova em contrrio; presuno relativa; b) O interesse pblico prevalece sobre o interesse individual , respeitadas as garantias constitucionais; e c) A administrao pode agir com certa discricionariedade , desde que observada a legalidade. #9#RCNC="S D# F=9A2G" D=R#=," ADC=1=S,RA,=@"0 C"1C#=," # F"1,#S 01 (Tcnico da Receita Federal ESAF 2000) A fonte formal primordial do Direito Administrativo a (o) a) Motivao que o fundamenta b) Povo 5 c) Parlamento d) Dirio Oficial e) Lei
Nos exerccios seguintes marque cada item com o cdigo C, caso julgue o item CERTO, ou com o cdigo E, caso julgue o item ERRADO. 02 - (CESPE/DPF/Delegado Federal/2004) A jurisprudncia fonte do direito administrativo, mas no vincula as decises administrativas, apesar de o direito administrativo se ressentir de codificao legal. 03 - (CESPE/TCU/ACE/2004) A jurisprudKncia e os costumes so fontes do direito administrativo, sendo que a primeira ressente-se da falta de carter vinculante, e a segunda tem sua influncia relacionada com a deficincia da legislao. 04 - (CESPE/AGU/Advogado da Unio/20047 Um tratado internacional firmado pelo Brasil, aprovado pelo Congresso Nacional e promulgado pelo presidente da Repblica, constitui fonte do direito administrativo, posto que ingressa no ordenamento jurdico ptrio como lei complementar federal.
GABARTOS: 01 - E 02 - Correto. No entanto, aps a EC n 45, de 8-12-2004, surge no mundo jurdico a smula vinculante e com ela a Jurisprudncia passa a fonte formal do Direito. 03 ! Correto. No entanto, valem os mesmo comentrios da questo anterior. 04 - Errado. Conforme entendimento do STF, o tratado ao ingressar no ordenamento jurdico o faz com status de lei ordin&ria federal. Esta a Jurisprudncia do STF anterior a EC n 45/2004. Aps esta emenda, que incluiu o 3 ao artigo 5 da CF, o tratado internacional que verse sobre direitos humanos e que seja aprovado por 3/5 dos membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal em 2 turnos de votao sero equivalentes s emendas constitucionais. Nos demais casos o tratado internacional ter fora de lei ordinria federal. P"1," L PR=1CNP="S 1"R,#AD"R#S DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA Princpios de uma cincia so as proposies bsicas, fundamentais, tpicas que condicionam todas as estruturas subseqentes. Neste sentido, so os alicerces, os fundamentos da cincia. Os Princpios bsicos da Administrao esto previstos na Constituio Federal (art. 37), mas a eles somam-se outros expressos ou implcitos na Carta Magna, bem como os doutrinrios, todos indispensveis aplicao, seja na elaborao como na aplicao das normas legais. 6 =nteresse Pblico primrio o bem-estar coletivo, que nem sempre coincide com o interesse pblico secundrio, referente aos rgos estatais; Supremacia do interesse pblico que sempre estar acima do interesse privado; Princpios Constitucionais (art. 37, caput) > = C P #0 >e(alidade ao administrador somente dado realizar o quanto previsto na lei; reserva legal absoluta; =mpessoalidade porquanto a atuao deve voltar-se ao atendimento impessoal, geral, ainda que venha a interessar a pessoas determinadas, no sendo a atuao atribuda ao agente pblico, mas entidade estatal; Coralidade que encerra a necessidade de toda a atividade administrativa, bem assim de os atos administrativos atenderem a um s tempo lei, moral, equidade, aos deveres de boa administrao; Publicidade que torna cogente e obrigatria a divulgao e o fornecimento de informaes de todos os atos da Administrao, seja de forma interna ou externa, em regra, pois existem excees permitidas pela prpria lei. #ficiKncia impe a necessidade de adoo pelo administrador, de critrios tcnicos, ou profissionais, que assegurem o melhor resultado possvel. Abolindo-se qualquer forma de atuao amadorstica, obrigando tambm a entidade a organizar-se de modo eficiente. No basta prestar o servio pblico, necessrio que se preste da melhor maneira poss)vel. Princpios doutrinrios: =ndisponibilidade no cabe ao administrador determinar seus atos que sero calcados sempre nas disposies legais. Os bens, direitos e interesses pblicos so confiados a ele apenas para sua gesto, nunca para a sua disposio. Continuidade do Servi$o Pblico os servios pblicos no podem sofrer paralisaes; uma atividade ininterrupta. Deste princpio decorrem sub- princpios, tais como: Proibio de greve; Necessidade de suplncia, delegao, substituio, etc; mpossibilidade dos contratados alegarem a exceptio non adimpleti contractus ; Faculdade de utilizar os equipamentos dos contratados; Admite-se a encampao da concesso de servio pblico; Admite-se a extino do contrato de concesso por fora da caducidade. Autotutela deve a Administrao rever os seus prprios atos, seja para revog-los (quando inconvenientes), seja para anul-los (quando ilegais). o controle interno exercido dentro de cada esfera administrativa. ,utela ou Controle final)stico o exercido apenas sobre os fins para o qual foi criada a entidade de colaborao com a Administrao Direta. o controle externo finalstico. Controle judicial est calcado no princpio da inafastabilidade da jurisdio, onde nenhuma leso ou ameaa a direitos poder ser excluda a apreciao do Poder Judicirio. >embrar das duas eEce$%es. 7 Cotiva$*o a necessria indicao dos pressupostos de fato e dos pressupostos de direito, a compatibilidade entre ambos e a correo da medida encetada para a prtica dos atos administrativos. O detalhamento, fundamentao ou justificativa, ser maior ou menor conforme o ato seja vinculado ou discricionrio. Razoabilidade ao administrador no dado interpretar ou aplicar a lei que autoriza a sua atuao segundo seus valores pessoais, mas a partir da perspectiva do resultado que corresponda concretizao da justia. O princpio no decorrente da racionalidade, mas da razoabilidade, e atua como limitao ao exerccio do Poder. Seria a congruncia lgica entre as situaes postas e as decises administrativas. Vai se atrelar s necessidades da coletividade, legitimidade, economicidade, etc. Proporcionalidade este princpio obriga a permanente adequao entre os meios e os fins, banindo-se medidas abusivas ou de qualquer modo com intensidade superior ao estritamente necessrio. O administrador pblico est obrigado a sacrificar o mnimo para preservar o mximo de direitos. =(ualdade tambm conhecido como princpio da isonomia, estabelece que o administrador pblico ter que tratar a todos de forma isonmica, para realizar a vontade da lei. sempre bom lembrar que esta isonomia apenas objetiva, formal. -ierar.uia a possibilidade de orientao, fiscalizao e delegao aos subalternos como forma de facilitar a execuo dos servios pblicos. A doutrina costuma dirigir apenas ao Executivo e hoje, depois da emenda Constitucional n 45, ao Judicirio; porm, vale ressaltar que em todas as esferas pblicas, independentemente do Poder que estejamos falando haver o exerccio da funo administrativa, seja de forma tpica, seja de forma atpica. Poder!dever de a(ir ou dever!poder de a(ir - o administrador pblico est gerenciando o que no seu e sob a gide da lei, assim est obrigado a agir conforme os ditames legais, no tendo opo de escolhas. #specialidade as entidades estatais no podem abandonar, alterar ou modificar os objetivos para os quais foram constitudas. Sempre atuaro vinculadas e adstritas aos seus fins ou objeto social. Ex: no se admite que uma Autarquia criada para o fomento do turismo possa vir a atuar, na prtica, na rea da sade, ou em qualquer outra diversa daquela legal e estatutariamente fixada. Presun$*o de le(itimidade' de le(alidade ou de veracidade para concretizar o interesse pblico que norteia a atuao da Administrao, suas decises so dotadas do atributo da presuno de legitimidade e de legalidade, tornando-as presumivelmente verdadeiras quanto aos fatos e adequadas quanto legalidade. Princ)pio da ampla defesa e do contraditIrio Trata-se de exigncia constitucional, prevista no art. 5, inciso LV: "aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes". ContraditIrio a garantia que cada parte tem de se manifestar sobre todas as provas e ale(a$%es produzidas pela parte contr&ria. Ampla defesa a garantia que a parte tem de usar todos os meios le(ais para provar a sua inocncia ou para defender as suas alegaes. 8 Princ)pio da se(uran$a jur)dica O princpio tambm pode ser nominado como o da estabilidade das rela$%es jur)dicas, e tem em mira garantir certa perpetuidade nas relaes jurdicas estabelecidas com ou pela Administrao. Ao administrador no dado, sem causa legal que justifique, invalidar atos administrativos, desfazendo relaes ou situaes jurdicas. Este princpio veda a aplicao retroativa de nova interpretao de lei no mbito da Administrao Pbica. Alm da exigncia constitucional, art. 5, XXXV, de ter que respeitar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Conforme consta do art. 2, inciso X, das respectivas leis: Nos processos administrativos sero observados, entre outros, critrios de interpretao da norma administrativa de forma que melhor garanta o atendimento de fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao. EXERCCIOS PONTO 3 ADMINISTRAO PBLICA: PRINCPIOS 1. (PFN/92-ESAF) O princpio da legalidade consiste em que a) possvel fazer tudo aquilo que a lei no probe b) necessrio indicar nos atos administrativos a sua fundamentao c) s permitido fazer o que a lei autoriza ou permite d) a disciplina depende de lei e) presume-se legtimo todo ato administrativo, enquanto no for revogado ou declarado nulo 2. (AFTN/90-ESAF) Na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, Na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza, regra esta que compe o princpio bsico da a) legalidade b) moralidade c) finalidade d) impessoalidade e) publicidade 03. (Oficial de Justia Avaliador/TRT/ES-1999-FCC) A proibio de excesso que, em ltima anlise, objetiva aferir a compatibilidade entre os meios e os fins, de modo a evitar restries desnecessrias ou abusivas por parte da Administrao Pblica, com leses aos direitos fundamentais, refere-se ao princpio da (A) razoabilidade. (B) legalidade. (C) moralidade. (D) eficincia. (E) finalidade.
4. (Tcnico Judicirio/TRT/ES-1999-FCC) So princpios da Administrao Pblica, expressamente previstos na Constituio Federal, dentre outros : (A) publicidade e a pessoalidade. (B) improbidade e o sigilo. 9 (C) eficincia e a pessoalidade. (D) legalidade e a improbidade. (E) impessoalidade e a eficincia. 05. (Analista Judicirio - execuo de mandados - TRF/RS-1999 - FCC)Em relao aos princpios bsicos da Administrao Pblica, NCORRETO afirmar que o da: (A) razoabilidade significa que a Administrao deve agir com bom senso e de modo proporcional. (B) especialidade aplica-se mais s autarquias, de modo que estas, de regra, no podem ter outras funes diversas daquelas para as quais foram criadas. (C) indisponibilidade consiste no poder da Administrao de revogar ou anular seus atos irregulares, inoportunos ou ilegais. (D) impessoalidade significa que a Administrao deve servir a todos, sem preferncias ou averses pessoais ou partidrias. (E) hierarquia refere-se ao fato de que os rgos e agentes de nvel superior podem rever, delegar ou avocar atos e atribuies. ?A/AR=,"0 01 C; 02 A; 03 A; 04 E; 05 - C P"1," M "R?A1=AA2G" ADC=1=S,RA,=@A A or(aniza$*o pol)tico!administrativa brasileira compreende a +ni*o, os #stados, o Distrito Federal e os Cunic)pios, todos autJnomos nos termos da Constituio (CF/88, art. 18, caput). A administra$*o Direta e =ndireta de qualquer dos Poderes da +ni*o dos #stados' do Distrito Federal e dos Cunic)pios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...(CF/88, art. 37, caput) Assim, em uma primeira classificao a Administrao Pblica compreende a : Administrao Federal; Administrao Estadual, Administrao do Distrito Federal; e Administrao Municipal. Cada uma destas Administra$%es se subdivide em 0 Administra$*o Direta e Administra$*o =ndireta. M. ! ADC=1=S,RA2G" D=R#,A 10 A Administra$*o Direta 5 o conjunto dos Ir(*os inte(rados na estrutura da chefia do #Eecutivo e na estrutura dos Ir(*os auEiliares da chefia do #Eecutivo. Aten$*o 0 Ao falarmos da Administra$*o Direta 5 inevit&vel citarmos os rgos pblicos. UMA PALAVRA SOBRE OS RGOS PBLCOS Para -elO Ceirelles Ir(*os pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Por isso mesmo, os rgos no tm personalidade jurdica nem vontade prpria, que so atributos do corpo e no das partes". Sabemos que personalidade jurdica significa a possibilidade de assumir direitos e obrigaes. Os rgos desprovidos de personalidade jurdica prpria so entes despersonalizados. Assim' os Ir(*os' na &rea de suas atribui$%es e nos limites de sua competKncia funcional' eEpressam n*o a sua prIpria vontade' mas' a vontade da entidade a .ue pertencem e a vinculam por seus atos' manifestados atrav5s de seus a(entes 6pessoas f)sicas7. No entanto, e isto muito importante, embora no tenham personalidade jurdica, al(uns Ir(*os podem ter prerro(ativas funcionais prIprias .ue' .uando infrin(idas por outro Ir(*o' admitem defesa at5 mesmo por mandado de se(uran$a. Essa prerrogativa denominada de capacidade judiciria ou capacidade processual. mportante: essa capacidade processual s a tm os rgos independentes e os autnomos' visto .ue os demais superiores e subalternos !' em raz*o de sua hierar.uiza$*o' n*o podem demandar judicialmente' uma vez que seus conflitos de atribuies sero resolvidos administrativamente pelas chefias a que esto subordinados Como eEemplo h& o Cinist5rio Pblico e o ,ribunal de Contas. #stes dois Ir(*os n*o est*o compreendidos na estrutura de nenhum dos trKs Poderes. ,rata!se de Ir(*os independentes. #sta independKncia se d& no campo administrativo' financeiro e funcional. CARACTERSTCAS BSCAS DA ADMNSTRAO DRETA0 Existncia de vnculo de subordinao , denominado de hierarquia, que liga os rgos que a compem - tal v)nculo parte do chefe do #Eecutivo para seus auEiliares diretos e destes para seus subordinados' no Pmbito dos Ir(*os .ue chefiam' e assim por dianteQ 11 Generalidade e diversidade de atribuies. M.F ! ADC=1=S,RA2G" =1D=R#,A 4.2.1 Composio A Administra$*o =ndireta se constitui das entidades dotadas de personalidade jur)dica prIpria e compreende as autar.uias' as funda$%es pblicas' as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as associa$%es pblicas (consrcios Pblicos). 4.2.2 Caractersticas bsicas da administrao indireta:
nexistncia de vnculo de subordinao , ou seja, inexistncia de hierarquia, entre as entidades e a Administrao Direta. Os poderes centrais exercem um controle 6o nome desse controle varia entre os autores0 controle administrativo' tutela' superviso ministerial' controle final)stico etc7 Para fins de concurso este controle no se assemelha ao controle hier&r.uico. Especialidade das atribuies de cada entidade; 4.2.3 - O controle administrativo sobre as entidades da Administrao ndireta visa : A realiza$*o dos objetivos fiEados na lei .ue autorizou a sua cria$*oQ A harmonia com a pol)tica e a pro(rama$*o do ?overno no setor de atua$*o da entidadeQ A eficiKncia administrativa. D#SC"1C#1,RA2G" # D#SC#1,RA>=AA2G" Desc#ntraliza$*o a distribuio de competncias entre #ntidades de uma para outra pessoa, ou seja' pressup%e a eEistKncia de duas pessoas' entre as .uais se repartem as competKncias. Desc"ncentra$*o a distribuio de competncias entre :r(*os dentro da mesma pessoa jur(dica, para descongestionar, desconcentrar, um volume grande de atribuies, e permitir o seu mais adequado e racional desempenho. M.F.M A+,ARR+=A0 caracter)sticas
criada por lei espec)fica: 12 CF/88, art. 37, com redao dada pela EC n 19, de 04.06.1998 : 9=9: "somente por lei espec)fica poder& ser criada autar.uiaS e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; 99 - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada; pessoa jur)dica de direito pblico; o seu pessoal 5 ocupante de car(o pblico (estatutrio), no entanto, aps a Emenda Constitucional n 19/98, poder& admitir pessoal no re(ime de empre(o pblico; "bs: na apreciao da Adin 2135/DF 02/08/07 o STF suspendeu a eficcia da Ec n 19 por violar o devido processo legislativo no tendo sido apreciada em dois turnos pela Cmara dos Deputados. Assim, o caput do art. 39 da CF est suspenso, voltando a vigorar a redao anterior que falava expressamente em regime jurdico nico, at a deciso de mrito do STF. re(ime tribut&rio - imunidade de impostos no que se refere ao patrimJnio renda e servi$os relacionados a suas finalidades essenciais (CF/88, art. 150, V, "a", e 2). desempenha servio pblico descentralizado. M.F.T ! F+1DA2G" PH/>=CA0 caracter)sticas cria$*o autorizada por >ei espec)fica e >ei complementar ir& definir as &reas de sua atua$*o - CF/88, art. 37, XX, com redao da EC n 19, de 04.06.1998; + art. 41, V do CC. 5 pessoa jur)dica de direito pblico; o seu pessoal 5 ocupante de car(o pblico (estatutrio), no entanto, aps a Emenda Constitucional n 19/98, poder& admitir pessoal no re(ime de empre(o pblico; "bs: na apreciao da Adin 2135/DF 02/08/07 o STF suspendeu a eficcia da Ec n 19 por violar o devido processo legislativo no tendo sido apreciada em dois turnos pela Cmara dos Deputados. Assim, o caput do art. 39 da CF est suspenso, voltando a vigorar a redao anterior que falava expressamente em regime jurdico nico, at a deciso de mrito do STF. o re(ime tribut&rio de imunidade de impostos no que se refere ao patrimJnio renda e servi$os relacionados a suas finalidades essenciais (CF/88, art. 150, V, "a", e 2). M.F.U ! #CPR#SA PH/>=CA0 caracter)sticas tem sua cria$*o autorizada por lei espec)fica - CF/88, art. 37, XX, com redao dada pela EC n 19; 5 pessoa jur)dica de direito privado - titular de direitos e obrigaes prprios distintos da pessoa que a instituiu; 13 o seu pessoal 5 ocupante de empre(o pblico' e necessita realizar concurso pblico para investidura. o seu re(ime tribut&rio 5 o mesmo das empresas privadas (CF/88, art. 173, 1, , e 2); eEplora predominantemente atividade econJmica (art. 173, CF/88) ; embora tambm possa prestar servi$os pblicos (CF/88, art. 175); n*o est*o sujeitas a falKncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2 o :#sta >ei n*o se aplica a0 = empresa pblica e sociedade de economia mista; Forma de or(aniza$*o societ&ria - qualquer das formas admitidas em direito; Composi$*o do capital - a titularidade do capital pblica. No entanto, desde que a maioria do capital com direito a voto permanea de propriedade da Unio, admite-se a participao de outras pessoas de direito pblico interno a exemplo de Estados e Municpios, bem como de suas entidades da administrao indireta. Foro para solu$*o dos conflitos - justia federal (CF/88, art. 109,) M.F.V ! S"C=#DAD# D# #C"1"C=A C=S,A tem sua cria$*o autorizada por lei espec)fica - CF/88, art. 37, XX, com redao dada pela EC n 19; 5 pessoa jur)dica de direito privado - titular de direitos e obrigaes prprios distintos da pessoa que a instituiu; Forma de or(aniza$*o societ&ria - unicamente sob a forma de sociedade anJnima; Composi$*o do capital - a titularidade do capital pode ser pblica e privada;
o seu pessoal 5 ocupante de empre(o pblico' e necessita realizar concurso pblico para investidura. o seu re(ime tribut&rio 5 o mesmo das empresas privadas (CF/88, art. 173, 1, , e 2); eEplora predominantemente atividade econJmica (art. 173, CF/88); embora tambm possa prestar servi$os pblicos (CF/88, art. 175);. n*o est*o sujeitas a falKncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2 o :#sta >ei n*o se aplica a0 = empresa pblica e sociedade de economia mista; PR=1C=PA=S D=F#R#12AS #1,R# S"C=#DAD# # #CPR#SA PH/>=CA forma de or(aniza$*o societ&ria: a sociedade de economia mista sI poder ser Sociedade AnJnima' ficando submetida s regras contidas na Lei 6.404/1976, disciplinadora da matria. A empresa pblica poder& estruturar-se sob .ual.uer das formas admitidas em direito (sociedade por cotas de responsabilidade limitada, sociedade annima, etc). 14 composi$*o do capital: a sociedade de economia mista constitu)da por capital pblico e privado. A empresa pblica constitu)da apenas por capital pblico. foro judicial para soluo dos conflitos da empresa pblica federal a justi$a federalQ da sociedade de economia mista a justi$a estadual (CF/88, art. 109, ). D=SP"S=,=@"S C"1S,=,+C="1A=S AP>=CD@#=S AS S"C=#DAD#S D# #C"1"C=A C=S,A # AS #CPR#SAS PH/>=CAS +,-- .rt. /01..................................................................
1 . lei estabelecer! o estatuto jur(dico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidi!rias que e$plorem atividade econ2mica de produo ou comerciali3ao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I - sua funo social e formas de fiscali3ao pelo #stado e pela sociedade ; II - a sujeio ao regime jur(dico pr"prio das empresas privadas, inclusive uanto aos direitos e o!riga"es civis, comerciais, tra!al#istas e tri!ut$rios; ))) % licitao e contratao de obras, servios, compras e aliena'es, observados os princ(pios da administrao pblica* I% - a constituio e o funcionamento dos consel#os de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minorit$rios; % - os mandatos, a avaliao de desempen#o e a responsa!ilidade dos administradores& '& .s empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero go3ar de privilgios fiscais no e$tensivos 4s do setor privado. ------------------------------------------------------------------------------------------------- ------------------- (& ) lei reprimir$ o a!uso do poder econ*mico ue vise + dominao dos mercados, + eliminao da concorr,ncia e ao aumento ar!itr$rio dos lucros& -& ) lei, sem pre.u/0o da responsa!ilidade individual dos dirigentes da pessoa .ur/dica, esta!elecer$ a responsa!ilidade desta, su.eitando-a +s puni"es compat/veis com sua nature0a, nos atos praticados contra a ordem econ*mica e financeira e contra a economia popular& M.F.W ASS"C=A2G" PH/>=CA0 1"@A #1,=DAD# DA ADC=1=S,RA2G" =1D=R#,A 15 A Lei n 11.107/2005 dispe sobre normas gerais para a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratarem consIrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum. O citado diploma legal apresentou um novo integrante da Administrao ndireta, trata-se da associa$*o pblica, pessoa jurdica de direito pblico. Explica-se: o cons"rcio pblico poder! constituir uma associao pblica ou uma pessoa jur(dica de direito privado. 5uando constituir uma pessoa jur(dica de direito pblico, esta inte(ra a administra$*o indireta de todos os entes da Federa$*o consorciados. 1ei n 11&1234'22- )rt& 5 --------------------------------------------------------------------------6 / o 7 cons"rcio pblico com personalidade jur(dica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da +ederao consorciados. Eis um tema importantssimo. Est criada uma nova pessoa jurdica, uma associao pblica, com personalidade jurdica de direito pblico, integrante das Administraes ndiretas dos Estados, Municpios e da Unio, quando estes formarem consrcios pblicos. No, entanto, dispe o art. 1, 2 o , que a +ni*o somente participar& de consIrcios pblicos em que tambm fa$am parte todos os #stados em cujos territIrios estejam situados os Cunic)pios consorciados. Prevista no art. 241 da CF, foi regulamentada atravs do Decreto 6.017 de 17.01.07 e ser constitudo mediante contrato, cuja celebrao depender de prvia subscrio de protocolo de intenes dos entes pblicos aderentes. M.F.X A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS Alguns questionamentos fundamentais: a) As a(Kncias inte(ram a Administra$*o PblicaZ S=C b) As a(Kncias s*o uma esp5cie nova de pessoa jur)dicaZ 1G", elas so as j conhecidas autar.uias, s que em re(ime especial. As a(Kncias re(uladoras em verdade s*o as conhecidas Autar.uias' inte(rantes da Administra$*o =ndireta' .ualificadas como Autarquias em regime especial' cuja principal atribui$*o 5 regulamentar e controlar a prestao dos servios pblicos quando delegados a empresas privadas atravs dos instrumentos da concesso e da permisso. Praticamente' a nica peculiaridade das a(Kncias re(uladoras e o que as tornam especiais o fato de os seus diri(entes serem nomeados pelo Presidente da Repblica, aps a aprova$*o pelo Senado Federal, com garantia de mandato com prazo determinado. T AS "R?A1=AA23#S S"C=A=S T. "R=?#C D"+,R=1DR=A0 " ,#RC#=R" S#,"R 16 Para Maria Sylvia Zanella di Pietro os tericos da Reforma do Estado incluem as atividades desenvolvidas pelas Organizaes Sociais e as Organizaes da Sociedade Civil de nteresse Pblico-OSCP no chamado terceiro setor. O primeiro setor seria o do chamado setor pblico estatal propriamente dito. O se(undo setor seria o das empresas privadas que exercem atividade econmica. O chamado terceiro setor seria conhecido como o setor pblico n*o!estatal. As "r(aniza$%es Sociais so pessoas jur)dicas de direito privado, sem fins lucrativos' constitu)das por particulares' assim .ualificadas .uando atendam aos re.uisitos previstos na lei federal n[ X.ULV' de T.\T.XXW' e firmam com o Poder Pblico Contratos de Gesto. T.F ! CARAC,#RNS,=CAS DAS "R?A1=AA23#S S"C=A=S ! lei federal n 9.637, de 15.05.1998 Art. o " Poder #Eecutivo poder& .ualificar como or(aniza$%es sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam diri(idas ao ensino' 4 pes.uisa cient)fica' ao desenvolvimento tecnolI(ico' 4 prote$*o e preserva$*o do meio ambiente' 4 cultura e 4 sade' atendidos aos requisitos previstos nesta Lei. 1*o inte(ram a Administra$*o Pblica (nem Direta, nem ndireta); 8 pessoa jur)dica de direito privado' criada por particulares' sem fins lucrativos (art. 1); Forma$*o de v)nculo atrav5s de instrumento denominado de Contrato de ?est*o' .ue ser& submetido ao Cinistro de #stado da &rea de atividade (art. 6);. Poder*o receber recursos or$ament&rios e bens pblicos necessrios ao cumprimento do contrato de gesto (art. 12); 8 facultado ao Poder #Eecutivo a cess*o especial de servidor para as "r(aniza$%es Sociais com Jnus para a ori(em (art. 14, caput); 8 dispens&vel a licita$*o para a celebrao de contratos de presta$*o de servi$os com as or(aniza$%es sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto (lei 8.666/93, art. 24, XXV); A eEecu$*o do contrato de (est*o ser& fiscalizada pelo Ir(*o ou entidade supervisora da rea de atuao correspondente atividade fomentada, cujos responsveis ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, na utilizao de recursos ou bens de origem pblica por organizao social, dela daro cincia 17 ao ,ribunal de Contas da +ni*o, sob pena de responsabilidade solidria (arts. 8 e 9); " conselho de administra$*o da "r(aniza$*o Social deve estar estruturado nos termos que dispuser o respectivo estatuto, e ser composto por F\ a M\] de seus membros por representantes do Poder Pblico (art. 3, , a). U ! "R?A1=AA23#S DA S"C=#DAD# C=@=> D# =1,#R#SS# PH/>=C" As Organizaes da Sociedade Civil de nteresse Pblico' tamb5m s*o pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, constitu)das por particulares' assim .ualificadas .uando atendam os re.uisitos previstos na lei federal n[ X.VX\' de FL.\L.XXX' e firmam com o Poder Pblico Termos de Parceria. PR=1C=PA=S D=F#R#12AS #1,R# "r(aniza$*o Social e "SC=P Participa$*o de a(entes do Poder Pblico: obrigatria nas Organizaes Sociais; permitida nas OSCP; =nstrumento de formaliza$*o: contrato de (est*o nas Organizaes Sociais; Termo de parceria nas OSCP; #Ei(Kncias de ordem cont&bil;fiscal: balano patrimonial, demonstrativo do resultado do exerccio, declarao de iseno do R, entre outros para as OSCP; no h tal exigncia para as Organizaes Sociais. Substitui$*o na realiza$*o das atribui$%es da Administra$*o Pblica para as "r(aniza$%es Sociais' o .ue n*o ocorre com as "SC=P. V ! #1,=DAD#S PARA#S,A,A=S O tradicionalssimo -elO >opes Ceirelles' e neste aspecto, leia-se Funda$*o Carlos Cha(as' entende por entidades paraestatais as pessoas jur)dicas de direito privado inte(rantes da Administra$*o Pblica =ndireta 6empresas pblicas, sociedades de economia mista, as fundaes de direito privado institudas pelo Poder Pblico7' al5m destes os servios sociais autnomos. #ntende o autor .ue tais entidades constituem meio termo entre o pblico e o privado. #m meio a enorme diver(Kncia doutrin&ria' o administrativista Celso AntJnio /andeira de Cello' entende .ue a eEpress*o abran(e pessoas privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa e qual o Poder Pblico dispensa especial proteo' colocando a servi$o delas manifesta$%es de seu poder de imp5rio' como o tribut&rio' por eEemplo. No abrange as sociedades de economia mista e empresas pblicasQ trata!se de pessoas privadas .ue eEercem fun$*o t)pica 6embora n*o eEclusiva do #stado7' como as de amparo aos hipo!suficientes' de assistKncia social' de forma$*o profissional 6SES, SESC, SENA7. 18 Para Caria SOlvia Aanella di Pietro' a eEpress*o entidades paraestatais inclui al5m dos servios sociais autnomos 6SES, SESC, SENA7' tamb5m as entidades de apoio 6em especial as funda$%es' as associa$%es e cooperativas7' as chamadas organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Se(undo a BurisprudKncia do S,B 6CC 41246 / SC; CONFLTO DE COMPETENCA 2004/0001457-4):Os servi$os sociais autJnomos' embora compreendidos na expresso entidade paraestatal, s*o pessoas jur)dicas de direito privado' cate(orizadas como entes de colabora$*o .ue n*o inte(ram a Administra$*o Pblica' mesmo empre(ando recursos pblicos provenientes de contribui$%es parafiscais. " C"1,RA," D# ?#S,G" Estudamos que o contrato de (est*o 5 o instrumento .ue estabelece o v)nculo entre o poder pblico e as "R?A1=AA23#S S"C=A=S' conforme dispe a Lei federal n 9.637, de 15.05.1998. No entanto, o contrato de (est*o instrumento que tambm pode ser utilizado no mbito da prpria administrao pblica, neste caso, o contrato de (est*o destina!se a ampliar a autonomia (erencial' or$ament&ria e financeira dos Ir(*os e entidades da administra$*o direta e indireta. Vejamos a previso constitucional:
CF/ Art !", # $% A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo & lei dispor sobre' ( ) o pra*o de durao do contrato+ (( ) os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obriga,es e responsabilidade dos dirigentes+ ((( ) a remunerao do pessoal- R+#S,3#S "R?A1=AA2G" ADC=1=S,RA,=@A 01 - (AFTN/98). A titulao genrica de Administrao Pblica, usada pelo legislador constituinte de 1988, ao tratar da Organizao do Estado, para efeito de sujeio dos seus atos obedincia de determinados princpios fundamentais e observncia de outras exigncias, restries ou limitaes ali declinadas, abrange e alcana a) os rgos dos Trs Poderes, quer os da Unio, dos Estados, do Distrito Federal como os dos Municpios b) os rgos pblicos federais, estaduais e municipais, exceto dos Poderes Legislativo e Judicirio c) os rgos dos Trs Poderes e as entidades descentralizadas, exceto os dos Poderes Legislativo e Judicirio d) os rgos pblicos, exceto os dos poderes legislativos e judicirio. 19 e) as autarquias, excetuando as empresas pblicas e sociedade de economia mista 2 - (Juiz - TJ/SP- 2000) A autarquia, na organizao administrativa, faz parte : a) da administrao direta. b) do setor privado da administrao. c) de um corpo parte da administrao. d) da administrao indireta. 3 -(Exame OAB/SP-1999) Qual a pessoa jurdica de direito pblico categorizada como Administrao ndireta? a) Empresa pblica. b) Distrito Federal. c) Organizao social. d) Autarquia. 4 - (AFTN/96). As seguintes afirmativas sobre rgo pblico so corretas, exceto: a) integra a estrutura de uma pessoa jurdica b) possui patrimnio prprio c) pode expressar capacidade judiciria d) no possui personalidade jurdica e) apresenta competncia prpria 5 - (ACE/98). Tratando-se de Administrao Pblica, assinale a afirmativa falsa. a) A autarquia pode exercer poder de polcia administrativa. b) A criao de empresa pblica depende de lei autorizativa, mas sua personalidade advm do registro competente. c) rgo pblico decorre do fenmeno da descentralizao. d) As fundaes pblicas devem ter por objeto atividades de natureza social ou cientfica. e) Os bens das autarquias no esto sujeitos a penhora. 6 - (TTN-94/Manh). A criao de uma entidade, por meio de lei, com personalidade jurdica prpria, para o desempenho exclusivo de uma atividade administrativa, prpria do Poder Pblico, configura uma forma de
a) delegao competncia b) concesso c) coordenao d) desconcentrao e) descentralizao 7 - (TTN/97). No constitui caracterstica das entidades descentralizadas a(o) a) submisso de seus servidores ou empregados s regras de acumulao de cargos, empregos e funes pblicas b) capacidade de auto-administrao c) personalidade jurdica prpria d) vnculo de subordinao entidade poltica que a instituiu e) patrimnio distinto daquele do ente instituidor 20 8 - (MPU/93). A Administrao Pblica Federal ndireta, em face do Decreto-Lei 200/67, com as modificaes posteriores, constituda, no seu todo, pelas seguintes entidades: (Atualizada) a) autarquias e empresas pblicas b) autarquias, empresas pblicas e sociedade de economia mista c) as da letra b anterior, mais as fundaes pblicas e as associaes pblicas na modalidade consrcio. d) as letras b e c anteriores, mais os servios sociais autnomos e) as das letras b, c e d anteriores, mais as suas subsidirias. 09 - (AFC/97). Quanto s entidades da Administrao Pblica ndireta correto afirmar: a) as sociedades de economia mista subordinam-se ao rgo respectivo da entidade matriz b) a entidade administrativa descentralizada, com personalidade jurdica de direito pblico, tem capacidade de legislar c) patrimnio da empresa pblica insuscetvel de penhora d) a fundao pode ter como objetivo estatutrio precpuo o exerccio de atividade econmica e) os atos da autoridade autrquica tm natureza de ato administrativo 10 - (NSS/93). A chamada Administrao ndireta, na rea federal, em face do Decreto-Lei 200/67 (Reforma Administrativa) e legislao a ele superveniente constituda pelas seguintes espcies de entidades, na sua total abrangncia: (atualizada) a) pelas autarquias, exclusivamente b) apenas pelas autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista c) pelas da letra b anterior mais as fundaes pblicas e as associaes pblicas. d) s pelas empresas pblicas e sociedade de economia mista e) pelas referidas nas letras b e c anterior, mais os denominados servios sociais autnomos 11 - (AFTN-maro/94). As autarquias federais, pela sua natureza, so consideradas pessoas a) polticas b) administrativas, com personalidade jurdica de direito privado c) jurdicas de direito privado d) administrativas, sem personalidade jurdica prpria e) jurdicas de direito pblico 12 - (AGU/96). As empresas pblicas, na rea federal, so a) pessoas jurdicas de direito privado b) pessoas jurdicas de direito pblico c) rgos pblicos autnomos d) sem personalidade jurdica prpria e) entidades que esto fora do mbito da Administrao Pblica 21 13 - (AGU/94). As chamadas Fundaes Pblicas, em face do Decreto-Lei 200/67, com as alteraes nele introduzidas (Lei 7.596/87), so hoje consideradas integrantes da Administrao Federal ndireta, na condio de a) tipos especficos de entidades dessa natureza, com conceituao prpria b) entidade equiparadas s empresas pblicas c) autarquias d) espcies de servios sociais autnomos de cooperao estatal e) entidades de cooperao, sem uma conceituao legal prpria 14 - (PFN/92). As sociedades de economia mista (Adaptada) a) esto sujeitas falncia e o Estado no responde subsidiariamente por suas obrigaes b) podem ter seus bens penhorados e o Estado responde subsidiariamente por suas obrigaes c) no podem ter seus bens penhorados, porque esto sujeitas ao processo especial de execuo contra a fazenda Pblica d) no esto sujeitas falncia e o Estado no responde subsidiariamente por suas obrigaes e) podem ter seus bens penhorados, mas o Estado no responde subsidiariamente por suas obrigaes 15 - (TTN/97). Sociedade de economia mista e empresa pblica diferem quanto ao seguinte elemento: a) composio de seu capital b) patrimnio c) natureza de sua atividade d) regime jurdico de seu pessoal e) forma de sujeio ao controle estatal 16 - (AGU/94). A diferenciao fundamental entre a Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista reside precisamente (questo adaptada) a) no controle acionrio do capital social, pelo Poder Pblico b) na intensidade de participao do Poder Pblico no seu capital social, na primeira total, na segunda parcial c) na natureza especifica do tipo de atividade desenvolvida d) na sua personalidade jurdica e) na sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias 17 - (NSS/93). O que distingue, essencialmente, uma empresa pblica de uma sociedade de economia mista (questo adaptada) a) o servidor da primeira ocupa cargo pblico o servidor da segunda ocupa emprego pblico b) as primeira pessoa jurdica de direito pblico, a segunda pessoa jurdica de direito privado c) a primeira somente poder ser criada por lei especfica, enquanto a segunda a lei autoriza a sua criao d) na primeira os empregados se aposentam por um regime prprio de previdncia, na segunda a aposentadoria se dar por pelo Regime Geral de Previdncia Social 22 e) na primeira a titularidade do capital social apenas pblica, na segunda existe participao de capital privado 18 - (AGU/94). O Banco do Brasil a) um rgo autnomo integrante da Administrao Federal Direta b) um rgo autnomo vinculado ao Poder Legislativo c) uma Autarquia Federal d) uma Empresa Pblica e) uma Sociedade de Economia Mista PONTO 1 DA ADMNSTRATVA PBLCA 1 - A 2 - D 3 - D 4 - B 5 - C 6 - E 7 - D 8 - C 9 - E 10 - C 11 - E 12 - A 13 - A 14 - D 15 - A 16 - B 17 - E 18 - E P"1," T R#?=C# B+RND=C" ADC=1=S,RA,=@" T. ! C"1C#=," So traos que tipificam o direito administrativo, colocando a administrao pblica numa posio privilegiada, vertical, na relao jurdico-administrativa. Abrange o conjunto das prerrogativas (vantagens, privilgios) e restries (que so os limites) a que est submetida a administrao pblica e que no se encontram nas relaes entre particulares. T.F A>?+CAS DAS PR#RR"?A,=@AS0 a7 Constitui$*o dos particulares em obri(a$%es por meio de ato unilateral 6multas' por eEemplo7' bem como modificar' unilateralmente' situa$%es estabelecidas. Exemplo 1: o 1 do art. 65 da lei n 8.666/93, de licitaes e contratos, determina : 23 o contratado fica o!rigado a aceitar, nas mesmas condi"es contratuais, os acr6scimos ou supress"es ue se fi0erem nas o!ras, servios ou compras at6 '-7 8vinte e cinco por cento) do valor inicial atuali0ado do contrato&&& Exemplo 2: uso da propriedade particular, no caso de iminente perigo pblico, conforme determina a Constituio no art. 5, XXV. Exemplo 3: ato de desapropriao (tambm conhecido por ato de expropriao ou ato expropriatrio), autorizada pela Constituio, art. 5, XXV e 22, . b7 "s atributos dos atos administrativos: Presuno de legitimidade dos atos pblicos que so plenamente lcitos at que se prove em contrrio, cabendo a quem alegar o defeito a sua comprovao; mperatividade dos atos administrativos que so impostos mesmo sem a concordncia das partes envolvidas, bem como, de regra, a auto-executoriedade que desobriga a administrao solicitar ordem judicial para suas aes; autorizam at mesmo, em alguns casos, e desde que observado o princpio da proporcionalidade, a utilizao da fora, coercibilidade. Exemplo: a vigilncia sanitria pode apreender remdios falsificados e alimentos imprestveis ao consumo. Neste exemplo temos caracterizado o exerccio do Poder de Polcia da Administrao Pblica. c7 #Eerc)cio da autotutela - este princpio autoriza a Administrao a rever seus prprios atos: ANULANDO-OS quando ilegais; ou REVOGANDO-OS quando apresentarem-se inconvenientes ou inoportunos. Evidentemente que este princpio no retira a possibilidade do Poder Judicirio anular os atos da Administrao quando ilegais ( Smula 473 do STF ). c7 Princ)pio da continuidade do servi$o pblico por este princpio o Estado, por desempenhar funes essenciais ou necessrias coletividade, no pode deixar parar o servio pblico. Da decorre o inciso X, art. 37, da Constituio Federal: contratao temporria (sem a realizao de concurso pblico) para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. d7 Processos Budiciais com prazos maiores para a Administra$*o. Exemplo : art. 188 do Cdigo de Processo Civil : 9omputar-se-$ em u$druplo o pra0o para contestar 8apresentar defesa) e em do!ro para recorrer uando for parte a :a0enda ;<!lica & Podemos resumir dizendo : A Administra$*o Pblica e o particular 6tamb5m chamado de administrado7 n*o est*o no mesmo p5 de i(ualdade ou no 24 mesmo n)vel. Dessa desigualdade ou supremacia decorrem privilgios. Sempre que houver conflito entre o interesse pblico e o particular, prevalecer o interesse pblico. Todavia, o exerccio das PRERROGATVAS NO AUTORZA a Administrao a agir com arbitrariedade. Fica vedado o uso de tais instrumentos para atingir FNALDADES que no sejam as do BEM COMUM. Caso isso acontea os atos administrativos estaro viciados e podero ser anulados. T.L - R#S,R=23#S : Concurso pblico para admiss*o aos car(os e empre(os pblicosQ >icita$*o pblica para escolha de .uem vai contratar com a Administra$*o. As pessoas administrativas (autarquias, fundaes, etc) no tm disponibilidade sobre os interesses pblicos confiados sua guarda e realizao. Os interesses pblicos no se encontram a livre disposio de quem quer que seja em um Estado Democrtico de Direito. Observncia da Finalidade Pblica - a Administrao est sujeita a perseguir em todos os seus atos uma finalidade pblica ( interesse pblico ), sob pena de nulidade do ato administrativo. Observncia da Legalidade - a Administrao em toda a sua trajetria h de estar submissa Lei. Princpio da reserva legal. Obrigatoriedade de dar Publicidade - a Administrao h que ser transparente em sua atuao, dando publicidade aos seus atos para que possam produzir efeitos. Observncia da mpessoalidade - a Administrao no pode agir baseada em critrios pessoais, subjetivos, discriminatrios. Tem que adotar critrios objetivos. Para Celso Antnio Bandeira de Mello, o regime jurdico administrativo pode ser resumido em apenas dois Princpios essenciais : S+PR#CAC=A D" =1,#R#SS# PH/>=C" S"/R# " =1,#R#SS# PAR,=C+>ARQ =1D=SP"1=/=>=DAD#' P#>A ADC=1=S,RA2G"' D"S =1,#R#SS#S PH/>=C"SQ #9#RCNC"S P"1," T Re(ime jur)dico Administrativo 01- (TCE -PR Auditor/2003/ESAF) Tratando-se do regime jurdico-administrativo, assinale a afirmativa falsa. 25 a) As relaes entre entidades pblicas estatais, de mesmo nvel hierrquico, no se vinculam ao regime jurdico-administrativo, em virtude de sua horizontalidade. b) Por decorrncia do regime jurdico-administrativo, no se tolera que o Poder Pblico celebre acordos judiciais, ainda que benficos, sem a expressa autorizao legislativa. c) A aplicao do regime jurdico-administrativo autoriza que o Poder Pblico execute aes de coero sobre os administrados sem a necessidade de autorizao judicial. d) O regime jurdico-administrativo entendido como um conjunto de regras e princpios que informa a atuao do Poder Pblico no exerccio de suas funes de realizao do interesse pblico. e) O regime jurdico-administrativo deve pautar a elaborao de atos normativos administrativos, bem como a execuo de atos administrativos e ainda a sua respectiva interpretao. GABARTO 01 - A P"1," U P"D#R#S ADC=1=S,RA,=@"S0 +S" # A/+S" D# P"D#R Os Poderes Administrativos so inerentes Administrao Pblica e possuem car&ter instrumental, ou seja, s*o instrumentos de trabalho essenciais para .ue a Administra$*o possa desempenhar as suas fun$%es atendendo o interesse pblico. Os poderes so verdadeiros poderes-deveres, pois a Administrao no apenas pode como tem a obrigao de exerc-los. U.! C>ASS=F=CA2G" D"S P"D#R#S Poder @inculado Poder Discricion&rio Poder -ier&r.uico Poder Disciplinar Poder Re(ulamentar Poder de Pol)cia U.. ! P"D#R @=1C+>AD" o Poder que tem a Administrao Pblica de praticar certos atos Ssem .ual.uer mar(em de liberdadeS. A lei encarre(a!se de prescrever' com detalhes, se, quando e como a Administrao deve agir, determinando os elementos e requisitos necessrios. Ex: A prtica de ato (portaria) de aposentadoria de servidor pblico. Poder vinculado ou regrado aquele conferido a Administrao para a prtica de ato de sua competncia, determinando os requisitos necessrios sua formao. 26 A legalidade o princpio basilar que norteia toda a seara do direito pblico impondo ao administrador a aplicao de seu comando de acordo com todos os elementos especificados no seu texto. O poder vinculado atinge a atuao administrativa sempre que a manifestao do ato administrativo depender do preenchimento de requisitos que retiram do administrador qualquer margem de liberdade no que tange determinada medida, vez que a lei enunciou estritamente sobre a competncia do agente, a finalidade a ser perseguida pelo ato, a forma de sua exteriorizao, o motivo que lhe desencadear execuo e o objeto a ser atingido. O agente pblico fica totalmente preso ao enunciado legal, dele no podendo se desviar, ultrapassar, ou omitir sob hiptese nenhuma. Relegando qualquer dos elementos vinculantes do ato, este ser nulo e assim poder ser declarado pela prpria Administrao (autotutela) ou pelo Judicirio (Princpio da inafastabilidade da Jurisdio), porque a vinculao matria de legalidade. Obs: Estabelecer a diferena entre Legalidade x Reserva Legal. U..F ! P"D#R D=SCR=C="1DR=" aquele pelo qual a Administrao Pblica de modo explcito ou implcito, pratica atos administrativos com determinada mar(em de liberdade de escolha de sua conveniKncia' oportunidade e contedo. A discricionariedade 5 a liberdade de escolha dentro de limites permitidos em lei, no se confunde com arbitrariedade que ao contrria ou excedente da lei. Ex: Autorizao para porte de arma; Exonerao de um ocupante de cargo em comisso. A Discricionariedade no poder atingir qualquer requisito de validade do ato, j que a lei que determina o espao em que poder incidir tal parcela de liberdade, pois existem elementos que mesmo em se tratando de atos discricionrios so regrados por natureza, tais como competKncia do a agente, a finalidade pblica e a forma de sua materializao no mundo jurdico. O poder discricionrio recai na seara do mrito administrativo no que se refere seleo da convenincia, oportunidade e contedo naquilo que diz respeito ao objeto e motivo do ato, levando-se em considerao os critrios de boa administrao e bom senso que devem conduzir toda a atividade da Administrao. Pode-se com isso afirmar que a discricionariedade do poder 5 relativa e parcial, pois subsiste apenas no mbito permitido pela lei. Discricionariedade liberdade de ao administrativa, dentro dos limites dispostos em lei, sendo inegvel a legitimidade do instituto, que no h que se confundir com a arbitrariedade que conduta excedente ou contrria a lei, sendo portanto ao ilegal e ilegtima. 27 U..L ! P"D#R -=#RDRR+=C" Poder Hierrquico aquele de que dispe a Administrao Pblica para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo rela$*o de subordina$*o entre os servidores de seu quadro de pessoal. No seu exerccio do-se ordens, fiscaliza-se, delega-se e avoca-se. A hierarquia elemento tpico da organizao de toda Administrao pblica, estabelecendo a relao de subordinao existente entre os vrios rgos e agentes do executivo imprescindvel ao funcionamento adequado da atividade administrativa. O poder hierrquico tem por objeto ordenar' coordenar' controlar e corri(ir as atividades administrativas, no mbito interno da Administrao Pblica. "rdena as atividades da Administrao, repartindo e escalonando as funes entre os agentes do poder, de modo que cada um possa exercer eficientemente seu encargo; coordena, entrosando as funes no sentido de obter o funcionamento harmnico de todos os servios a cargo do mesmo rgo; controla, velando pelo cumprimento da lei e das instrues e acompanhando a conduta e o rendimento de cada servidor; corri(e os erros administrativos, pela ao revisora dos superiores sobre os atos dos inferiores. Desse modo, a hierarquia atua como instrumento de organizao e aperfeioamento do servio e age como meio de responsabilizao dos agentes administrativos, impondo-lhes o dever de obedincia. Os subordinados devem estrita obedincia s ordens superiores a menos que estas se revelem manifestamente ilegais. Do poder hierrquico decorrem faculdades impl)citas para o superior, tais como a de dar ordens e fiscalizar o seu cumprimento, de dele(ar e avocar atribuies e a de rever os atos dos inferiores. Fiscalizar vigiar permanentemente os atos praticados pelos subordinados, com o intuito de manter a legalidade, perenidade e celeridade do servio; dele(ar conferir a outrem atribuies que originariamente competiam ao delegante; avocar chamar para si funes originariamente atribudas a um subordinado; rever atos dos superiores hierrquicos apreciar tais atos em todos os seus aspectos (competncia, objeto, oportunidade, convenincia, justia, finalidade e forma), verificando se o ato passvel de realizar legalmente e legitimamente seus fins. U..M ! P"D#R D=SC=P>=1AR aquele atravs do qual a lei permite Administrao Pblica aplicar penalidades 4s infra$%es de seus servidores e demais pessoas sujeitas 4 disciplina administrativa e li(adas 4 disciplina dos Ir(*os e servi$os da Administra$*o' a eEemplo dos .ue celebram contratos. O regime jurdico da licitao e dos contratos administrativos confere Administrao a prerrogativa de aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste, garantida a prvia defesa, no prazo de cinco dias teis ( 2, art. 87) 28 Maria Sylvia adverte .ue o pode disciplinar n*o abran(e san$%es impostas a particulares n*o sujeitos 4 disciplina interna da Administra$*o, porque, nesse caso' as medidas punitivas encontram seu fundamento no poder de pol)cia do #stado. Poder disciplinar n*o se confunde com Poder -ier&r.uico. No Poder hierrquico a administrao pblica distribui e escalona as funes de seus rgos e de seus servidores. No Poder disciplinar ela responsabiliza os seus servidores pelas faltas cometidas. O poder disciplinar confere a Administrao a possibilidade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina de seus rgos e de seus servios. O poder disciplinar se relaciona intimamente com o poder hierrquico na medida em que no uso do poder hierrquico a Administrao Pblica distribui e escalona as suas funes executivas, cabendo ao poder disciplinar o controle do desempenho dessas funes e da conduta interna de seus servidores, responsabilizando-os, administrativamente, pelas faltas cometidas. Constata-se na atuao desse poder o interesse da Administrao Pblica de manter sob controle o funcionamento da mquina administrativa no que diz respeito atividade de cada um de seus agentes, vez que as infraes funcionais por estes praticadas, podem ser punidas pela prpria Administrao atravs de sanes especficas. A aplicao de tais medidas depende da regular apurao da falta disciplinar e da concesso da oportunidade de ampla defesa ao acusado, apesar de no estar a autoridade administrativa adstrita s formalidades processuais inerentes ao judicirio. Pode o agente competente se utilizar de meios simples e consentneos com a finalidade de apurar a falta e impor a pena adequada. nadmissvel que deixe de indicar claramente o motivo e os meios regulares usados para a verificao da falta, objeto de punio disciplinar, j que esses pressupostos esto claramente definidos nas normas que elucidam a sindicncia e o processo administrativo disciplinar como procedimentos preparatrios para o exerccio da faculdade punitiva. A escolha da penalidade a ser aplicada ao agente infrator pode estar revestida do carter vinculado ou discricionrio. Quando a discricionariedade estiver presente na indicao da pena a ser a ser aplicada ao caso concreto, cabe ao administrador usar de critrios prudentes e ter em vista os deveres do infrator; sua relao com o servio e a falta verificada, aplicando a sano que julgar cabvel, oportuna, conveniente e proporcional dentre as que estiverem enumeradas em lei ou regulamento. Vale ressaltar, que a aplicao da pena disciplinar tem para o superior hierrquico o carter de um poder-dever, uma vez que a condescendncia na punio considerada crime contra a Administrao Pblica (Cdigo Penal, art. 320). U..T ! P"D#R R#?+>AC#1,AR 29 A doutrina tradicional conceitua como aquele inerente aos Chefes dos Poderes #Eecutivos (Presidente' ?overnadores e Prefeitos) para eEpedir decretos e regulamentos para complementar, explicitar (detalhar) a lei visando sua fiel execuo. Os regulamentos se dividem em: .uanto 4 efic&cia, que podem ser internos e externos e .uanto ao objeto, que podem ser autnomo e de execuo. Os de eEecu$*o se subdividem em: de interpretao; de organizao e de complementao. 9:4== )rt& =( - 9ompete privativamente ao ;residente da >ep<!lica: I% - sancionar, promulgar e fa0er pu!licar as leis, bem como e$pedir decretos e regulamentos para sua fiel e$ecuo; Sabe-se, no entanto, que o poder normativo cabe predominantemente, mas no exclusivamente, ao Poder Legislativo. Ao Poder Executivo (leia-se aos chefes de Poder Executivo) compete expedir regulamentos para fiel execuo da lei. Ocorre que a promulgao da Emenda Constitucional n 32/2001, deu nova redao ao inciso ao inciso V do art. 84. Vejamos:
Redao original: CF/88 Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblia !" - dispor sobre organi#ao e $%nionamento da administrao $ederal& na $orma da lei. Redao dada pela 'C n( )*/*++,: CF/88 Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblia !" - dispor mediante dereto sobre. a/ organi#ao e $%nionamento da administrao $ederal& 0%ando no impliar a%mento de despesa nem riao o% e1tino de 2rgos pblios. b/ e1tino de $%n3es o% argos pblios& 0%ando vagos. sto foi suficiente para alguns autores opinarem que foi autorizada a expedio de decretos autnomos. Anteriormente edio da EC n 32/2001, havia orientao segura, inclusive do STF, no sentido de que: " direito brasileiro n*o admite os chamados decretos autJnomos' ou seja a.ueles .ue trazem mat5ria reservada 4 lei. #u n*o enEer(o raz*o para .ue esta orienta$*o jurisprudencial do S,F sofra .ual.uer mudan$a' apesar da supracitada emenda Constitucional. 30 O poder normativo se expressa de outras maneiras atravs de atos normativos de carter geral e efeitos externos (resolues, portarias, deliberaes), oriundos de vrias escalas de competncias, cuja produo atinge a funo administrativa onde quer que ela seja exercida. O poder regulamentar exclusivo dos chefes do poder executivo, sendo por isso indelegvel a qualquer subordinado. Tal prerrogativa se exterioriza por meio de decreto e somente se exerce quando a lei d margem atuao da Administrao, no uso de critrios discricionrios para decidir a melhor forma de lhe dar execuo. Regulamento ato administrativo normativo e geral, expedido exclusivamente pelos chefes do executivo, atravs de decreto, que se destina a suprir lacuna legitimamente deixada pela lei. O regulamento no poder invadir a esfera de atuao estritamente legal, porque no lei, no podendo, a despeito disso, contrari-la, criar direitos, impor obrigaes e penalidades despidas de sua previso, no se justificando, igualmente, a sua interferncia nas matrias esgotadas por seu contedo. U..U ! P"D#R D# P">NC=A O poder de polcia representa para a administrao pblica mais do que uma prerro(ativa, j que o exerccio dessa faculdade representa uma atividade administrativa essencial do Estado, que sempre foi realizada pelas organizaes polticas para a manuteno da ordem pblica, independentemente da existncia de um direito administrativo propriamente dito. Considerando a importncia dessa abordagem, vislumbramos diversas fontes conceituais para enriquecer esse estudo. Hely Lopes Meirelles vislumbra concisamente que poder de polcia faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado. Caio Tcito, clssico autor, assim dispe sobre o instituto: o poder de polcia , em suma, o conjunto de atribuies concedidas Administrao para disciplinar e restringir, em favor do interesse pblico adequado, direitos e liberdades individuais. Celso Antnio Bandeira de Melo conceitua poder de polcia como atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as aos interesses coletivos... Maria Sylvia Zanella Di Pietro sinteticamente expe poder de polcia como atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. Diogenes Gasparini aduz a esse poder como atribuio a que dispe a Administrao Pblica para condicionar o uso, o gozo e a disposio da propriedade e o exerccio da liberdade dos administrados no interesse pblico ou social. 31 Jean Riviero define Poder de Polcia como o conjunto de interveno da Administrao que tende livre ao dos particulares a disciplina exigida pela vida em sociedade. O CIdi(o ,ribut&rio Nacional, em seu art. VW extensivamente preceitua: Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, re(ula a prtica de ato ou absten$*o de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina de produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica, propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Para melhor adequar o conceito de Poder de Polcia a sua natureza jurdica recomendvel considerar Poder de Polcia como prerrogativa concedida ao Estado (Administrao Pblica) para condicionar e restringir a fruio de bens, direitos e atividades individuais, em detrimento do interesse coletivo da sociedade em geral e do prprio Estado. #m resumo0 a ao atravs da qual a Administrao Pblica tem a faculdade de condicionar e restrin(ir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais' em benef)cio do interesse pblico. #Etens*o do Poder de Pol)cia ! a eEtens*o 5 bastante ampla, porque o interesse pblico amplo. Segundo o CTN nteresse pblico aquele concernente 4 se(uran$a' 4 hi(iene' 4 ordem' aos costumes' 4 disciplina da produ$*o e do mercado' ao eEerc)cio de atividades econJmicas dependentes de concess*o ou autoriza$*o do Poder Pblico' a tran.^ilidade pblica ou ao respeito 4 propriedade e aos direitos individuais (Cdigo Tributrio Nacional, art. 78, segunda parte).
Vrias so as leis que limitam a vontade particular para viabilizar o interesse maior da sociedade como por exemplo na vigente Constituio da Repblica claras limitaes as liberdades pessoais (art. 5., X e X); ao direito de propriedade (art. 5.,XX e XXV); ao exerccio das profisses (art. 5.,X); ao direito de reunio (art. 5.,XV); aos direitos polticos (art.15); liberdade de comrcio (arts., 170 e 173). gualmente o Cdigo Civil condiciona o exerccio dos direitos individuais ao seu uso normal, proibindo o abuso (art.160), e no que concerne aos direitos de construir, condiciona-o a respeitar os regulamentos administrativos e o direito dos vizinhos (arts. 554, 572 e 578). >=C=,#S D" P"D#R D# P">NC=A 1ecessidade a medida de polcia s deve ser adotada para evitar ameaas reais ou provveis de perturba$%es ao interesse pblico; Proporcionalidade;razoabilidade a relao entre a limita$*o ao direito individual e o preju)zo a ser evitado; 32 #fic&cia a medida deve ser adequada para impedir o dano a interesse pblico. A,R=/+,"S D" P"D#R D# P">NC=A O poder de polcia possui atributos especficos, quais sejam: discricionariedade' auto!eEecutoriedade e coercibilidade. A discricionariedade representa a livre escolha' por parte da Administra$*o' da oportunidade e conveniKncia de eEercer o poder de pol)cia. #m re(ra' por estar presente na maior parte das medidas de pol)cia' o pode de pol)cia 5 discricion&rio (a exemplo da concesso de porte de arma), mas poder& ser vinculado quando a lei prev os requisitos diante dos quais a Administrao obrigada a conceder o alvar (licena para construir, licena para dirigir veculos). O poder de polcia se manifesta na sua quase totalidade de forma discricionria em virtude da complexidade de situaes que ensejam a sua atuao. A autoridade administrativa competente usar de seu livre arbtrio para decidir sobre a oportunidade, convenincia e aplicao da sano que melhor se adeque a situao prtica. Cabe, entretanto esclarecer que a Administrao assim proceder observando limites legais o que significa dizer que a discricionariedade no se confunde com arbitrariedade, sendo vedado autoridade administrativa exorbitar da lei, desviando ou abusando do poder que lhe foi conferido. Nesses casos tem o administrado a sua disposio os remdios constitucionais do ttulo dos direitos e garantias fundamentais (Mandado de Segurana e ?a!eas 9orpus). A auto!eEecutoriedade corresponde possibilidade da Administrao decidir e executar diretamente sua deciso por seus prprios meios, sem necessidade de recorrer ao Poder Budici&rio. A auto-executoriedade pode decorrer da lei ou da necessidade imediata de medida que vise a evitar dano iminente.
O que o princpio da auto-executoriedade autoriza a prtica do ato de
polcia administrativa pela prpria Administrao, independentemente de mandado judicial. Pelo atributo da auto-executoriedade, a Administrao compele materialmente o administrado, usando meios diretos de coao. Caso o administrado se sinta lesado pela atuao da Administrao no cabe a ele questionar a medida, mas to somente procurar a via judiciria para corrigir a eventual ilegalidade do Poder Pblico. 33 A auto-executoriedade no est presente em todas as medidas de polcia administrativa, fazendo-se necessrio para a Administrao que a lei autorize expressamente o uso da prerrogativa, ou que se trate de medida urgente para a defesa de interesse pblico. A coercibilidade corresponde imposio coativa das medidas adotadas pela Administrao. "s atos de pol)cia detKm alto (rau de imperatividade, no podendo curvar-se ao interesse dos administrados de prestar ou no obedincia s imposies, admitindo-se at a utilizao de fora pblica para o seu cumprimento. A coercibilidade representa o atributo de poder de polcia que garante ao Estado a possibilidade de utilizar a fora para fazer valer as medidas de poder de polcia, toda vez que o particular oferecer resistncia a execuo das mesmas. Trata-se de uma prerrogativa que s deve ser utilizada pelo Estado em ltimo caso, quando no existirem outros recursos capazes de promover a ao pblica, de carter urgente para a manuteno de condies mnimas de ordem e salubridade pblica. Assim como em relao aos demais atributos, verifica-se que o uso da prerrogativa nem sempre fundamental para a ao do Estado, por isso no est presente em todas as operaes da polcia administrativa, mas quando por fora das circunstncias estiver, deve o agente pblico que agir de forma coercitiva faz-lo de acordo com padres de razoabilidade e proporcionalidade passveis de justificar da medida, sob pena de responder o Estado pelos danos causados pelo excesso na coero. C"CP>#C#1," 1#C#SSDR="0 +S" # A/+S" D# P"D#R C"1C#=," " uso devido do poder o seu emprego se(undo as normas le(ais' a finalidade do ato e as eEi(Kncias do interesse pblico. Sem esses requisitos o ato administrativo expe-se a nulidade por ilegalidade ou ilegitimidade. " abuso do poder ocorre quando a autoridade ultrapassa os limites de suas atribui$%es ou se desvia das finalidades administrativas. SG" F"RCAS D# A/+S" D" P"D#R #Ecesso de Poder Desvio de Poder 6ou Desvio de Finalidade7 #9C#SS" D# P"D#R 34 "corre quando o a(ente pblico eEcede os limites de sua competKncia. Em resumo: .uando eEorbita de suas atribui$%es e invade as atribui$%es de outro a(ente. Ex: Uma autoridade (Ministro de Estado), que tem competncia para aplicar pena de suspenso, aplica a pena de demisso que da competncia de outra (Presidente da Repblica). D#S@=" D# P"D#R "+ D# F=1A>=DAD# "corre quando o a(ente busca alcanar fim diferente do que a lei determinou. A denominao desvio de finalidade a adotada pela lei de ao popular n 4.717, de 29/ 06/1965, art. 2, pargrafo nico, letra "e", dispe que : O desvio de finalidade se verifica quando o a(ente pratica o ato visando a fim diverso da.uele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia" Ex : Governador decreta uma desapropriao alegando utilidade pblica mas visando, na realidade, a satisfazer interesse pessoal prprio ou mesmo para favorecer ou prejudicar algum aliado ou adversrio. R#C8D="S C"1S,=,+C="1A=S C"1,RA " A/+S" D# P"D#R 8abeas corpus - conceder-se- sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violKncia ou coa$*o em sua liberdade de locomo$*o, por ile(alidade ou abuso de poder. Candado de se(uran$a - conceder-se- para prote(er direito l).uido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ile(alidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. A P">NC=A ADC=1=S,RA,=@A A polcia administrativa um o ente materializado atravs de diversos rgos e entidades da Administrao Pblica que faz uso, ou seja, aplica o poder de polcia dentro dos limites de sua competncia nos casos que a lei autoriza, por isso deve ser entendida sempre na sua dimenso plural enquanto conjunto e no como uma nica instituio. C"1C#=," D# P">NC=A ADC=1=S,RA,=@A Celso Antnio Bandeira de Mello conceitua na proporo exata o que vem a ser polcia administrativa como a atividade da Administrao Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno (non 35 facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo. A polcia administrativa usar, predominantemente, de atos preventivos para harmonizar os interesses da sociedade com os fins colimados pelo Estado, usando de atos fiscalizadores e at de meios repressivos quando for imprescindvel para o bem estar da coletividade. Sua atuao se manifestar atravs de atos administrativos previstos em lei e dotados dos atributos inerentes ao poder de polcia (ver atributos do poder de polcia) como por exemplo fiscalizao, vistoria, ordem, notificao, autorizao, licena, interdio de atividade, apreenso de mercadorias etc. Vale frisar ainda, que no se deve confundir polcia administrativa com polcia judiciria, j que esta ltima cuida da preveno e da represso dos ilcitos penais, constituindo, portanto esfera adversa da atuao daquela conferida polcia administrativa. C"1S=D#RA23#S =CP"R,A1,#S Segurana Pblica a manuteno da Ordem Pblica nterna e consiste numa situao de preservao ou restabelecimento dessa convivncia social que permite que todos gozem de seus direitos e exeram suas atividades sem perturbao dos direitos de outrem, salvo nos limites de gozo e de reivindicao de seus prprios direitos e defesa de seus legtimos interesses; Ordem Pblica ser uma situao de pacfica convivncia social, isenta de ameaa de violncia ou de qualquer outra forma de perigo para os cidadosQ Sendo um dever para o Estado, ou seja, uma obrigao, est imposta pela lei maior. Polcia uma instituio de Direito Pblico destinada a assegurar a segurana, a paz, a incolumidade e a ordem pblicas. Do ponto de vista jurdico, deve-se distinguir a Pol)cia Administrativa da Pol)cia de Se(uran$a (Judiciria). Polcia Administrativa esta tem por fim evitar a pr&tica de infra$%es administrativas' ou seja' lida com o il)cito administrativo' incide sobre Bens, Direitos e Atividades (liberdades e propriedades). Difunde!se por toda a Administra$*o e seus respectivos Ir(*os. Rual.uer Ir(*o' dentro da Administra$*o' .ue possua a fun$*o de fiscalizar os cidad*os e reprimir os il)citos administrativos' dever& ser considerado como Ir(*o de pol)cia administrativa. Polcia de Segurana esta tem por finalidade reprimir infra$%es' punindo os infratores de acordo com as leis penais' atua por sobre pessoas' punindo! as' e compreende a pol)cia ostensiva e judiciria. 36 A Pol)cia de Se(uran$a Ostensiva 6preventiva7 5 a.uela .ue tem por objeto a preservao da "rdem Pblica' sua fun$*o 5 evitar .ue ocorram os crimes. A Pol)cia de Se(uran$a Judiciria 6investi(atIria7 serve para apurar os crimes .ue n*o foram poss)veis de se evitar' ou seja' 5 respons&vel pela investi(a$*o' apura$*o das infra$%es penais e de sua autoria' a fim de fornecer materiais suficientes para o CP. Vejamos, a seguir, o quadro didtico: Pol)cia Administrativa Pol)cia Budici&ria Preventiva Repressiva ncide sobre Bens, Direitos e Atividades ncide sobre pessoas Combate o ilcito administrativo Combate o ilcito penal Difunde-se por toda a Administrao Privativa das corporaes "bs0 estabelecer os critrios de preveno e represso que se aplica a ambas. R+#S,3#S P"1," U0 P"D#R#S ADC=1S=,RA,@"S0 +S" # A/+S" D" P"D#R P"D#R#S ADC=1=S,RA,=@"S 1. (Analista Judicirio STJ/1999).Julgue os itens, relativos aos poderes do administrador pblico (adaptada) : poder de polcia a faculdade de que dispe a administrao para condicionar e restringir o uso e o gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado; poder disciplinar o que dispe o gestor pblico para distribuir e escalonar funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre servidores do seu quadro de pessoal, poder regulamentar a faculdade de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei; V poder hierrquico a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao; V poder vinculado aquele que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. Esto certos apenas os itens : a) , e ; d) , V, e V: 37 b) , e V; e) , V, e V. c) e V; 02. (Analista Judicirio - execuo de mandados TRF/RS/1999 - FCC) No que se refere aos poderes administrativos, certo que (A) no h hierarquia nos Poderes Judicirio e Legislativo, tanto nas funes constitucionais, como nas administrativas. (B) o termo polcia judiciria tem o mesmo significado de polcia administrativa. (C) o poder disciplinar confunde-se com o poder hierrquico. (D) o poder discricionrio no se confunde com a arbitrariedade. (E) o poder ser vinculado quando o Administrador pode optar dentro de um juzo de convenincia e oportunidade. 03. (Oficial de Justia Avaliador TRT/ES/1999 - FCC) Quando o Direito Positivo - a lei - confere Administrao Pblica, para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao, estar presente o poder (A) de polcia ou regulamentar. (B) discricionrio ou regrado. (C) hierrquico ou vinculado. (D) vinculado ou regrado. (E) regrado ou disciplinar. 04. (AFTN/1990/ESAF) Poder vinculado aquele que o direito : a) atribui ao Poder Pblico para aplicar penalidades s infraes funcionais de seus servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. b) confere ao Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores de seu quadro de pessoal. c) confere Administrao Pblica de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. d) positivo confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formao e) incumbe s autoridades administrativas para explicitar a lei na sua correta execuo. 05 - (Juiz de Direito DF/1998). Quais os atributos do Poder de Polcia : a) auto-excecutoriedade, legitimidade e imperatividade; b) discricionariedade; legitimidade e coercibilidade; c) coercibilidade, auto-executoriedade e discricionariedade; d) imperatividade, discricionariedade, auto-executoriedade. 06 - (Delegado de Polcia Civil do DF/1998- CESPE-UnB). Suponha que a Administrao do Distrito Federal (DF) determinou que feirantes, ocupantes de rea pblica, deveriam ser transferidos para outro local que lhes fora destinado. A Administrao fixou prazo para que se procedesse transferncia. Expirados todos os prazos fixados, foi dada ordem para que a Polcia Militar providenciasse a desocupao da rea pblica. Os ocupantes resistiram, usando paus e pedras, s tentativas de desocupao. A polcia usou de fora para cumprir as ordens recebidas. Aps o confronto, dois feirantes foram mortos e vrios sofreram leses corporais 38 graves provocadas por tiros disparados pela polcia. Em face dessa situao hipottica, assinale a opo correta :
a) a atitude da polcia deve ser considerada lcita. A coercibilidade uma das caractersticas do poder de polcia; b) a atitude da polcia seria considerada lcita apenas se estivessem os policiais dando cumprimento a ordem judicial; c) a coercibilidade caracterstica do poder de polcia. Para ser lcita, a atuao da Administrao deveria, porm, ter obedecido ao princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade que, no caso, foi violado; d) o uso da fora pela polcia ser sempre considerado como violador de direitos e garantias individuais; e) somente polcia judicial lcito o uso da fora. 07- (Analista de Compras Prefeitura do Recife 2003/ESAF) O princpio da legalidade, conjugado com o poder discricionrio, permite afirmar que a autoridade administrativa municipal a) s pode fazer o que a lei determina, conforme nela previsto. b) s pode fazer o que a lei determina, no tempo nela previsto. c) pode fazer o que a lei permite, quando for conveniente e oportuno. d) deve fazer o que a lei autoriza, do modo nela estipulado. e) s deve fazer o que a lei autoriza no tempo nela estipulado. 08 - (Contador Prefeitura do Recife 2003/ESAF) Assinale, entre os tipos de poder de polcia abaixo, aquele de natureza exclusivamente municipal: a) ambiental b) de vigilncia sanitria c) de trnsito d) de posturas e) trabalhista
09 - (Auditor do Tesouro Municipal Prefeitura do Recife- 2003/ESAF) Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta: 1- poder vinculado 2- poder de polcia 3- poder hierrquico 4- poder regulamentar 5- poder disciplinar ( ) decreto estadual sobre CMS ( ) ato de autorizao para funcionamento de estabelecimento comercial ( ) apreenso de mercadoria estragada em depsito alimentcio ( ) aplicao de penalidade administrativa a servidor desidioso ( ) delegao de competncia a autoridade inferior a) 3/2/5/4/1 b) 4/1/2/5/3 39 c) 1/2/3/5/4 d) 2/5/4/1/3 e) 3/1/2/4/5 10 - (Analista Judicirio rea Judiciria TRF 5/FCC) NO conseqncia do poder hierrquico de uma autoridade administrativa federal, o poder de (A) dar ordens aos seus subordinados. (B) rever atos praticados por seus subordinados. (C) resolver conflitos de competncias entre seus subordinados. (D))delegar competncia para seus subordinados editarem atos de carter normativo. (E) aplicar penalidades aos seus subordinados, observadas as garantias processuais. 11 - (Analista Judicirio rea Administrativa/FCC TRF 5/FCC) A exonerao de servidor que ocupa cargo em comisso, por deciso da autoridade superior, (A) depende da oitiva prvia do servidor. (B) deve ser precedida de regular processo administrativo. (C) depende da verificao de hiptese prevista taxativamente na lei. (D) sano aplicvel aos casos de falta grave no exerccio da funo. (E)) ato administrativo discricionrio. R+#S,3#S +S" # A/+S" D" P"D#R 12 - (TRT-3 Regio/1991- FCC) O gnero abuso de poder ou abuso de autoridade se configura em situaes como a) o desvio finalidade. b) no poder discricionrio. c) no poder hierrquico. d) na omisso administrativa 13 (Juiz de Direito/SP-1993) Se a autoridade competente declara de utilidade pblica para fins de expropriao bem de inimigo poltico, visando afront- lo, embora invocando motivo de interesse pblico, caracteriza-se a) o exerccio de poder discricionrio. b) desvio de poder ou de finalidade. c) exerccio de poder poltico, insuscetvel de controle judicial. d) excesso de poder. 14 - (Juiz de Direito/PE-1994) Qual das alternativas abaixo constitui trao comum do ato atacvel por via de mandado de segurana e #a!eas corpus ? a) privao do direito de ir e vir. b) agresso ao direito funcional. c) transgresso disciplinar. d) abuso de poder. e) leso aos cofres pblicos. 15 - (Juiz de Direito/RS-1995) O desvio de poder 40 a) verifica-se quando a autoridade, mesmo atuando nos limites de sua competncia, pratica o ato por motivos ou com fins diversos dos objetivados pela lei ou exigidos pelo interesse pblico. b) Ocorre quando a discrio administrativa no tem como limite o critrio legal da competncia. c) Ocorre somente com afronta expressa de lei. d) Ocorre somente quando existe deliberada vontade do agente. e) Exige m-f do administrador. 16 - (Analista Judicirio/TRT/1999- FCC) NCORRETO afirmar que o conceito de ilegalidade ou ilegitimidade, para fins de invalidao do ato administrativo, (A) compreende relegao dos princpios gerais de direito. (B) abrange o abuso por excesso de poder. (C) se estende ao abuso por desvio de poder. (D) se restringe somente violao frontal da lei. (E) envolve o abuso de poder e respectivas espcies. ?A/AR=,"0 01 - C 02 - D 03 - D 04 - D 05 - C 06 - C 07 C 08 D 09 B 10 D 11 E 12 - A 13 - B 14 - D 15 - C 16 - D P"1," V A,"S ADC=1=S,RA,=@"S O ato administrativo o principal ve)culo condutor do direito administrativo, pois onde .uer .ue esteja a Administra$*o' estar tambm o ato administrativo, como meio pelo .ual se manifesta a sua vontade; no entanto, nem sempre se utilizou tal expresso, j que era comum a Administrao Pblica do passado se manifestar atravs dos atos do Rei, dos atos do fisco ou dos atos da Coroa. Embora no se saiba exatamente em que momento a expresso foi utilizada pela primeira vez, sabe-se que o primeiro texto legal a tratar sobre os 41 atos da Administrao Pblica em geral foi uma lei de 1790, que vedava aos Tribunais conhecerem de operaes dos corpos administrativos. Em texto doutrinrio, a primeira meno feita em relao ao ato administrativo encontra-se no repertrio Merlin, de jurisprudncia, na sua edio de 1812, onde o ato administrativo se define como ordenan$a ou decis*o de autoridade administrativa' .ue tenha rela$*o coma sua fun$*o. Na realidade, a noo de ato administrativo s comeou a ter sentido a partir do momento em que se tornou ntida a separao das funes, subordinando-se cada uma delas a regime jurdico prprio, pois a noo de ato administrativo contempornea ao constitucionalismo, apario do princpio da separao dos poderes e submisso da Administrao Pblica ao Direito. Vale ressaltar que o ato administrativo sI eEiste nos pa)ses em .ue se reconhece a eEistKncia de um re(ime jur)dico administrativo, a que se sujeita a Administrao Pblica, diverso do regime de direito privado. V. ! C"1C#=," toda manifesta$*o unilateral da Administra$*o Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obri(a$%es aos administrados ou a si prpria. (Hely Lopes Meirelles). A declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime de direito pblico e sujeita a controle pelo Poder Judicirio. (Maria Sylvia Zanella di Pietro) A declarao do Estado ou de quem lhe faa s vezes, expedida em nvel inferior lei a ttulo de cumpri-la sob regime de direito pblico e sujeita a controle de legitimidade por rgo jurisdicional. (Celso Antnio Bandeira de Mello). Exemplos: aplicao de penalidade a um servidor; a concesso de frias; de licena, de aposentadoria. ATO ADMINISTRATIVO x ATO JURDICO A diferen$a essencial entre eles reside em que o ato jurdico o exerccio de autonomia privada' enquanto o ato administrativo de finalidade pblica. Assim, o ato administrativo uma espcie do gnero ato jurdico. A,"S ADC=1=S,RA,=@" 9 FA," ADC=1=S,RA,=@" 9 FA," DA ADC=1=S,RA2G" De maneira simples a distino que se faz entre fato e ato jurdico que o primeiro independe da vontade humana e o segundo decorrente da vontade humana. Ambos produzem mudanas no mundo do direito. 42 Para ser um ato administrativo tem que provocar efeito no direito administrativo e decorrer da ao humana a exemplo do ato de nomeao para provimento de cargo pblico. Se um fato' a.uele .ue independe da a$*o humana' produz efeitos no campo do direito administrativo 5 chamado de fato administrativo. Exemplos: falecimento de um servidor que tem como efeito determinar a vacncia do cargo que ele ocupa; o decurso do tempo' nos termos do artigo 130, , da LC 58/2003, Estatuto dos Servidores do Estado da Paraba, d causa a prescrio da ao disciplinar se dar em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso. Fato da Administra$*o para Maria Sylvia Zanella di Pietro 5 a.uele fato .ue n*o produz .ual.uer efeito jur)dico no Direito Administrativo. A,"S DA ADC=1=S,RA2G" A Administra$*o Pblica pode praticar certos atos em re(ime de Direito Privado (Direito Civil ou Direito Comercial). Ao praticar tais atos a Administra$*o Pblica se nivela ao particular, e n*o a(e com supremacia de poder. o que ocorre, por eEemplo, quando a Administra$*o emite um che.ue ou assina uma escritura de compra e venda, sujeitando-se em tudo s normas do Direito Privado, a doutrina denomina tais atos de atos da administrao. H outros exemplos de atos da administrao a exemplo dos atos materiais: a pavimentao de uma rua; a realizao de uma cirurgia por um mdico servidor pblico. A," ADC=1=S,RA,=@" E C"1,RA," ADC=1=S,RA,=@" O ato uma declarao da Administrao. O contrato um ajuste, acordo entre a Administrao e o particular. O ato unilateral; o contrato bilateral. #>#C#1,"S D" A," ADC=1=S,RA,=@" "s #>#C#1,"S #SS#1C=A=S formao do ato administrativo constituem a sua infra-estrutura, da serem reconhecidos por alguns autores como R#R+=S=,"S D# @A>=DAD#. As letras iniciais formam a palavra C"C F= F"R C "/. C"C PETNCA F= NALDADE F\R MA dica : C"C F= F"R C "/ ou FF.C"C C OTVO "/ JETO C"CP#,Y1C=A 43 Para a prtica do ato administrativo a competncia aparece como condio primeira de sua validade, pois nenhum ato administrativo pode ser realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para pratic- lo. Entende-se por competncia administrativa o poder atribudo ao agente da Administrao para o desempenho especfico de suas funes. A competncia resulta da lei e por ela delimitada. Todo ato emanado de agente incompetente invlido por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio, qual seja, o poder jurdico para manifestar a vontade da Administrao. A competncia administrativa, sendo um requisito de ordem pblica, intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados, mas pode, entretanto, ser delegada ou avocada, desde que lei assim permita. Sem que a lei faculte esse deslocamento de funo no possvel a modificao discricionria da competncia, porque ela elemento vinculado de todo ato administrativo. o poder atribu)do ao a(ente (agente aquele que pratica o ato) para o desempenho especfico de suas funes. Ao estudarmos o gnero abuso de poder reconhecemos que este se manifesta de duas maneiras: o eEcesso de poder e o desvio de poder. O excesso de poder ocorre quando o a(ente pblico eEcede os limites de sua competKncia. O desvio de poder se corporifica quando o agente busca alcanar fim diverso do que a lei determinou. F=1A>=DAD# A finalidade objetivo de interesse pblico a atin(ir, pois, em tese, todo ato administrativo tem um objetivo de interesses pblico a atingir. A finalidade , assim, elemento vinculado de todo ato administrativo porque o direito positivo no admite que o ato administrativo seja produzido na direo contrria do interesse pblico. A finalidade do ato administrativo aquela que a lei indica explcita ou implicitamente. No cabe ao administrador pblico escolher outra, ou substituir a indicada pela norma administrativa, ainda que ambas colimem fins pblicos, por isso a alterao da finalidade expressa na norma legal ou implcita no ordenamento jurdico da Administrao caracteriza o desvio de poder, que rende ensejo invalidao do ato, por lhe faltar elemento essencial a sua formao: o fim pblico desejado pelo legislador. Os atos sero nulos quando satisfizerem pretenses descoincidentes do interesse pblico. Ao estudarmos o gnero abuso de poder constata-se que a altera$*o da finalidade caracteri0a desvio de poder, con#ecido tam!6m por desvio de finalidade. F"RCA O revestimento eEterior do ato administrativo constitui requisito vinculado e imprescindvel sua perfeio, pois enquanto a vontade dos particulares pode manifestar-se livremente, a da Administrao exige procedimentos especiais e forma legal para que se expresse validamente. Da porque podemos afirmar que, se no direito privado a liberdade da forma do ato jurdico regra, no direito pblico exceo. 44 Todo ato administrativo , em princpio formal, sendo tal exigncia compreensvel pela necessidade que tem o ato administrativo de ser vinculado a lei e aferido freqentemente pela prpria Administrao e pelo Poder judicirio para a verificao de sua validade. A forma normal do ato administrativo 5 a escrita, embora existam atos administrativos consubstanciados em ordens verbais e at mesmo em sinais convencionais, como ocorre com as instrues momentneas de superior hierrquico a seus subordinados, com as determinaes de polcia em caso de urgncia e com a sinalizao de trnsito. O que convm fixar que s se admite o ato administrativo no escrito em casos de urgncia, de transitoriedade da manifestao de vontade da Administrao ou da insignificncia do assunto compreendido pela medida. Nas demais situaes o ato administrativo deve se adequar aos rigores exigidos pelo formalismo inerente a Administrao. A inobservPncia da forma vicia substancialmente o ato' tornando!o pass)vel de invalida$*o, desde que necessria a sua perfeio e eficcia.
C",=@" S*o os pressupostos de fato (situaes, acontecimentos) e de direito (dispositivo legal) .ue determinam ou autoriza a realiza$*o do ato administrativo. O motivo tanto pode vir expresso em lei como pode ser deixado ao critrio do administrador. Exemplo: No ato de demisso de um servidor, o pressuposto de fato o acontecimento (exemplo: abandono do servio) e o pressuposto de direito ( a previso desse acontecimento como hiptese de demisso); Na exonerao de ofcio de um servidor ocupante de cargo em comisso no h necessidade de motivao do ato exoneratrio, isto porque, a CF/88 dispe que o cargo em comisso aquele declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Portanto, mas, se forem externados os motivos, o ato s ser vlido se os motivos forem verdadeiros. O motivo ou causa a situao de direito ou de fato que determina ou autoriza a realizao do ato administrativo. O motivo como elemento necessrio ao aperfeioamento do ato administrativo, pode vir expresso em lei, como pode ser deixado a critrio do administrador. No primeiro caso ser um elemento vinculado; no segundo, ser um elemento discricionrio, quanto a sua existncia e valorao. Atualmente, em face da ampliao do princpio do acesso ao judicirio (CF, art. 5, XXXV), conjugado com o da moralidade administrativa (CF, art. 37, caput), a motivao obrigatria tanto nos atos vinculados, como nos atos discricionrios. Portanto, na atuao vinculada ou discricionria, o agente da Administrao, ao praticar o ato, fica na obrigao de justificar a existncia do motivo, sem o que o ato ser invalidvel. A propsito do motivo do ato, convm expor a @eoria dos Aotivos Beterminantes, pois de acordo com essa teoria, o ato s ser vlido se os motivos invocados para sua prtica, sejam eles exigidos pela lei, sejam eles alegados facultativamente pelo agente pblico, realmente forem verdadeiros a ponto de justificarem a emisso do ato. Portanto, a invocao de motivos falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia o ato, ou seja, a 45 desconformidade entre os motivos invocados e a realidade acarreta a invalidade do ato praticado. OBS: a doutrina prega que no se confundem motivo e motivao. O primeiro o pressuposto de fato que leva a Administrao a praticar o ato; a motivao a exposio do motivo, das razes que levaram Administrao prtica do ato. A motivao diz respeito s formalidades do ato. Eu no concordo com tal assertiva, pois formalidades so procedimentos e no o que deu causa ao ato ou lhe autorizou existir. "/B#," 8 o contedo do ato. Todo ato administrativo produz um efeito jurdico, ou seja, tem por objeto a criao, modificao ou comprovao de situaes concernentes a pessoas, coisas ou atividades sujeitas ao do Poder Pblico. Exemplo : No ato de demisso do servidor o objeto a quebra da relao funcional do servidor com a Administrao. Nesse sentido, o objeto identifica-se com o contedo do ato, atravs do qual a Administrao manifesta seu poder e sua vontade, ou atesta simplesmente situaes preexistentes. O objeto nos atos administrativos discricionrios no fica delimitado de forma precisa na medida em que a faculdade discricionria deixa certa margem de liberdade para a Administrao atuar no mbito do mrito administrativo. Como no direito privado, objeto do ato administrativo dever& ser l)cito (conforme a lei), poss)vel (realizvel no mundo dos fatos e do Direito), certo (definido quanto aos destinatrios, aos efeitos, ao tempo e ao lugar), e moral (em consonncia com os padres comuns de comportamento, aceitos como corretos, justos e ticos). OS ELEMENTOS DO ATO E A LEI DE AO POPULAR A lei 4.717, de 29-6-1965, qe re!la a a"#$ %$%lar e di&%'e( )rt& ' Co nulos os atos lesivos ao patrim*nio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompet9ncia; !) v(cio de forma; c) ilegalidade do objeto; d) ine$ist9ncia dos motivos; e) desvio de finalidade& ;ar$grafo <nico& Para a conceituao dos casos de nulidade observar%se% o as seguintes normas: a) a incompet9ncia fica caracteri0ada uando o ato no se incluir nas atri!ui"es legais do agente ue o praticou; !) o v(cio de forma consiste na omisso ou na observ;ncia incompleta ou irregular de formalidades indispens!veis 4 e$ist9ncia ou seriedade do ato; c) a ilegalidade do objeto ocorre uando o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo; 46 d) a ine$ist9ncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em ue se fundamenta o ato, materialmente ine$istente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido; e) o desvio de finalidade se verifica uando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, expl/cita ou implicitamente, na regra de compet9ncia& A,R=/+,"S D" A," ADC=1=S,RA,=@" ,ratam!se de caracter)sticas dos atos administrativos que os distinguem de outros atos jurdicos. S*o atributos : Presun$*o de le(itimidade =mperatividade Auto!eEecutoriedade ,ipicidade _ PR#S+12G" D# >#?=,=C=DAD# Este atributo est presente em todos os atos. Decorre do princ)pio da le(alidade .ue' no #stado de Direito' 5 a base de toda a atua$*o (overnamental. Est presente em todos os atos administrativos. Como decorrncia da presuno de legitimidade ocorre a transferKncia do Jnus da prova de invalidade do ato administrativo para .uem a invoca. Em outras palavras: a prova do defeito ficar& a car(o do impu(nante e at sua anulao ter& efic&cia plena. Esta presuno relativa, pois poder haver prova em contrrio. =CP#RA,=@=DAD# Por este atributo os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia, de forma coercitiva visando o seu cumprimento ou execuo. Este atributo n*o est& presente em todos os atos. Os atos que detm este atributo so denominados atos de imp5rio. Os que no possuem esta caracterstica so denominados atos de (est*o. A+," #9#C+,"R=#DAD# Este atributo significa a possibilidade que tem certos atos de admitirem a eEecu$*o pela prIpria Administra$*o' independentemente de manifesta$*o do Poder Budici&rio. Este atributo n*o se encontra presente em todos os atos. Assim, h& atos auto!eEecutIrios' a exemplo de interdies de atividades ilegais; inutiliza$*o de (Kneros imprIprios para consumoQ embar(o e demoli$%es de obras clandestinas, retirada de banca de camel do local no autorizado. Por outro lado, eEistem atos n*o auto!eEecutIrios - a exemplo de cobran$a contenciosa de multa (no espontnea, contra a vontade) ! que 47 necessitam de ordem judicial, pois, em hiptese alguma poderia ficar a cargo exclusivo dos rgos administrativos. Para Celso Antnio, a auto-executoriedade existe nas seguintes hipteses0 a7 .uando a lei prevK eEpressamenteQ b7 .uando a eEecutoriedade for condi$*o indispens&vel 4 eficaz (arantia do interesse pblico confiado pela lei 4 Administra$*oQ isto 5 nas situa$%es em .ue' se n*o for utilizada' haver& (rave comprometimentoQ... =sto ocorre nos casos em .ue a medida 5 ur(ente e n*o h& via jur)dica de i(ual efic&cia 4 disposi$*o da Administra$*o para atin(ir o fim tutelado pelo Direito. .... 1estes casos entende!se .ue a autoriza$*o para a eEecutoriedade est& impl)cita no sistema le(al. ,=P=C=DAD# Este atributo trazido por Maria Sylvia Z. Di Pietro, devendo corresponder o ato administrativo a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Sabendo que toda prtica administrativa estatal tem que est pautada na lei, ou seja, na observncia do Princpio da Reserva Legal ou Legalidade administrativa, isso afasta a possibilidade de prticas inominadas por parte da Administrao em sua funo tpica. sso significa uma garantia para o administrado e afasta a possibilidade de prticas totalmente discricionrias por parte do Poder Pblico. A1+>A2G" # R#@"?A2G" C"1F"RC# A B+R=SPR+DY1C=A0 Smula MVL do S,F 0 . .dministrao pode anular seus pr"prios atos, quando eivados de v/cios ue os tornem ilegais, porue deles no se originam direitos; ou revog!%los, por motivo de conveni9ncia ou oportunidade, respeitados os direitos aduiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao .udicial4& C"1F"RC# A >#= O artigo 53 da Lei n 9.784, de 29.1.1999, que regula o processo administrativo. Por oportuno, reproduzo o artigo 53: ) )dministrao deve anular seus prprios atos, uando eivados de v(cios de legalidade, e pode revog!%los por motivo de conveni9ncia ou oportunidade, respeitados os direitos aduiridosD 8art& -E da n 1ei F&3=()& PR=1C=PA=S C"1C>+S3#S ! sto o que de fato nos interessa para o concurso: A Administra$*o' com relao aos seus atos administrativos pode0 48 A1+>AR quando =>#?A=S. R#@"?AR quando =1C"1@#1=#1,#S ou =1"P"R,+1"S ao interesse pblico. Assim' a administra$*o controla seus prIprios atos em toda plenitude, isto , sob aspectos de legalidade, e de mrito (oportunidade e convenincia), ou seja, eEerce a autotutela. " Poder Budici&rio com relao aos atos administrativos praticados pela Administra$*o pode0 A1+>AR quando =>#?A=S. O controle judicial sobre o ato administrativo se restringe ao exame dos aspectos de le(alidade' por isto .ue o Budici&rio n*o revo(a os atos administrativos. Esta atividade esta calcada no Princ)pio da inafastabilidade da Burisdi$*o. Portanto podemos concluir .ue: Revo(a$*o - supresso de um ato administrativo le()timo e eficaz realizada pela Administra$*o - e somente por ela - por no mais lhe convir sua eEistKncia. Anula$*o - invalidao de um ato ile()timo e ile(al, realizada pela Administra$*o ou pelo Budici&rio. #F#=,"S D#C"RR#1,#S DA A1+>A2G" # DA R#@"?A2G" : No que pertine aos efeitos, a revo(a$*o gera efeitos - #< =>= % ou seja, a partir da sua declarao. 1*o retroa(e. Lembre de 1 (now em ingls, ou seja, de agora em diante). A anula$*o gera efeitos #< ?>= (retroa(e data de incio dos efeitos do ato). Lembre de , (tudo em portugus, ou seja, tudo retroage). D#CADY1C=A D" D=R#=," ` ADC=1=S,RA2G" A1+>AR A,"S ADC=1=S,RA,=@": Lei 9.784/99, Art. 54, 1 G direito da .dministrao de anular os atos administrativos de ue decorram efeitos favor!veis para os destinat$rios decai em cinco anos, contados da data em ue foram praticados, salvo comprovada m!%f& =o caso de efeitos patrimoniais cont(nuos, o pra3o de decad9ncia contar%se%! da percepo do primeiro pagamento& 49 Ateno: em Pernambuco a Lei que regula o processo administrativo originalmente previa o prazo de decadncia de 5 anos, no entanto, foi derrogada e o prazo de decadncia passou a ser de \ anos. C"1@A>=DA2G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S A doutrina conceitua convalidao como o refazimento de modo v&lido e com efeitos retroativos do .ue fora produzido de modo inv&lido(Celso Antnio Bandeira de Mello). Weida Zancaner ainda mais didtica quando afirma que A convalida$*o 5 um ato' eEarado pela Administra$*o Pblica' .ue se refere eEpressamente ao ato a se convalidar' para suprir seus defeitos e res(uardar os efeitos por ele produzidos. A lei X.VWM' .ue re(ula o processo administrativo de FX.\.XXX' disp%e .ue 0 @7s atos ue apresentem defeitos san$veis podero ser convalidados pela prpria )dministrao em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse p<!lico nem pre.u/0o a terceiros @ Aart. BBC. Assim0 SI 5 admiss)vel o instituto da convalidao para a doutrina dualista' .ue aceita possam os atos administrativos ser nulos ou anul&veis. Desta forma' sI os atos anul&veis podem ser convalidadosQ os nulos n*o. "s v)cios san&veis possibilitam a convalida$*o , ao passo que os v)cios insan&veis impedem o aproveitamento do ato' ao contr&rio' determinam!lhe a anula$*o. Os efeitos da convalidao so e$%tunc (retroativos). Nos termos da Lei 9.784/99, a convalidao, nos casos em que couber, um faculdade da Administrao Maria Sylvia Zanella di Pietro quem melhor examina o tema da convalidao detalhando os vcios passveis de convalidao: CompetKncia : tratando-se de competKncia eEclusiva n*o 5 poss)vel a convalida$*o. Ao contrrio, no se tratando de competncia exclusiva, admite-se a convalidao desde que n*o se trate de competKncia outor(ada com eEclusividade. Tambm n*o se admite a convalida$*o .uando haja incompetKncia em raz*o da mat5ria. Exemplo: Ministrio da Sade pratica ato de competncia do Ministrio da Aeronutica. 50 Finalidade ! n*o 5 poss)vel a convalida$*o se o ato foi praticado contra o interesse pblico ou com finalidade diversa da .ue decorre da lei.
Forma ! 5 poss)vel se ela n*o for essencial 4 validade do ato. A no ser que a lei preveja expressamente determinada forma (decreto, resoluo, portaria, etc.), a Administrao pode praticar o ato pela forma que lhe parea mais adequada. As formas mais rigorosas existem quando esto em jogo direitos dos administrados: o edital nos concursos pblicos e na licitao, o decreto na desapropriao. Cotivo ! n*o 5 poss)vel a convalida$*o .uanto ao motivo, pois, este, corresponde a uma situao de fato que ou ocorreu ou no ocorreu. Ex: aposentadoria compulsria de um homem aos 55 anos. "bjeto - n*o 5 poss)vel de convalidao o ato com contedo ile(al. #Eemplo0 portaria determinando .ue o servidor .ue che(ar com atraso seja espancado. #m resumo: segundo a doutrinadora s possvel a convalidao, mesmo assim com as restries acima colocadas, quanto aos elementos competncia e forma. A CONVALIDAO - CLASSIFICA-SE COM ATO DISCRICIONRIO OU VINCULADO! "s poucos autores .ue abordam a .uest*o oscilam entre a discricionariedade ou vincula$*o da convalida$*o. Caria SOlvia at5 a edi$*o do seu livro entendia .ue a convalidao seria ato discricionrio. A partir da L edi$*o do seu livro' p. FFV' afirma .ue evoluiu e passou a entender que s vezes ser vinculado, e outras vezes, discricionrio' acompanhando o ensinamento de aeida Aancaner. 6 F edi$*o' p.FLF7. A C"1@A>=DA2G" conclus%es A Administra$*o Pblica deve convalidar o ato desde .ue este seja vinculado e o v)cio san&vel. I" O administrador ter que responder algumas questes preliminares: Se o v)cio for insan&vel - a convalidao vedada, a autoridade administrativa ter que anular o ato; Se o v)cio for san&vel a convalidao juridicamente permitida. No entanto, o administrador ter que responder a prxima questo; " ato a ser convalidado 5 vinculado ou discricion&rio? 1) Se for vinculado' a convalida$*o 5 obri(atIria; 51 2) Se for discricion&rio, e o ato tiver sido praticado por agente incompetente, a autoridade administrativa competente para restaurar a legalidade pode' a seu ju)zo' convalidar ou invalidar' neste caso' portanto' a convalida$*o 5 facultativa. A doutrina enftica: nos atos de contedo discricionrios, praticados por agente incompetente, a autoridade administrativa competente para restaurar a legalidade pode, a seu juzo, convalidar ou invalidar. A razo simples. Sendo discricionrio o contedo do ato, quem no o praticou no poderia ficar compelido a pratic-lo com fins de convalidao As palavras so de Celso Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, pg. 445/446. Como acabamos de perceber h um dissenso entre a Lei 9.784/99 e a doutrina sobre a convalidao de ato com vcios sanveis; A doutrina afirma ser obrigatria a convalidao de ato vinculado; a Lei diz uma faculdade. A,"S =1#9=S,#1,#S Para Celso Antnio, so aqueles que se situam no campo do imposs)vel jur)dico, ou seja, comportamentos que o Direito radicalmente inadmite, isto 5' dos crimes. Exemplo: instrues baixadas por autoridade policial para que subordinados torturem presos. Outros exemplos: determinao do Secretrio para que Auditores Fiscais saqueiem estabelecimentos dos devedores; determinao do Secretrio de Administrao para que os servidores que chegarem atrasados na repartio sejam espancados. A,"S A1+>D@#=S Para Celso so os .ue podem ser repraticados sem v)cios. Sirvam de eEemplo0 os atos eEpedidos por sujeito incompetenteQ os editados com v)cio de vontadeQ os proferidos com defeito de formalidade (11 edio pg. 446). Eu diria em correo desde que a competncia no seja exclusiva, desde que a forma no seja essencial a validade do ato. Para a doutrina tradicional (monista) os atos administrativos ou so vlidos ou invlidos. Se invlidos devem ser anulados. Para a doutrina dualista, que admite a possibilidade de atos nulos e anulveis, os atos anulveis devem ser repraticados sem vcios, ou seja, admitem haver possibilidade de convalidao. C",=@A2G" Motivar significa demonstrar fatos e indicar fundamentos jurdicos. A lei que regula o processo administrativo (Lei 9.784/99) dispe, em seu art. 50, quais os atos administrativos que, obrigatoriamente, devero ser motivados. Vejamos: )rt& -2 - 7s atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jur(dicos, uando: 1e(uem' limitem ou afetem direitos ou interesses; 52 =mponham ou a(ravem deveres, encargos ou sanes; Decidam processos administrativos de concurso ou seleo; Dispensem ou declarem a ineEi(ibilidade de processo licitatrio; Decidam recursos administrativos; Decorram de reeEame de of)cio; DeiEem de aplicar jurisprudKncia firmada sobre a .uest*o ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais; =mportem anula$*o' revo(a$*o' suspens*o ou convalida$*o de ato administrativo. @=1C+>A2A3 # D=SCR=C="1AR=#DAD# No programa de alguns concursos aparece em destaque vincula$*o e discricionariedade do ato administrativo. 1a realidade' trata!se de mais um crit5rio de classificao quanto liberdade de ao. Ns j estudamos quando do assunto Poderes da administrao, contudo vale ressaltar. @ejamos0 A,"S @=1C+>AD"S - so aqueles nos quais a lei estabelece os re.uisitos e condi$%es de sua realiza$*o. As imposies legais absorvem quase por completo a liberdade do administrador, pois a ao, para ser vlida, fica restrita aos pressupostos estabelecidos pela norma legal. A,"S D=SCR=C="1DR="S - so aqueles que a administrao pode praticar com a liberdade de escolha de seu contedo, de seu destinatrio, de sua oportunidade e do modo de sua realizao. Ao praticar o ato administrativo vinculado a autoridade est presa lei em todos os seus elementos - C"CF=F"RC"/! Ao praticar o ato discricion&rio a autoridade livre - dentro das opes que a prpria lei prev - quanto escolha da convenincia e da oportunidade. Por fim' 5 importante .ue n*o se confunda ato discricion&rio com ato arbitr&rio. Arbitrrio aquilo que contrrio lei. Discricionrio so os meios e modos de administrar e nunca os fins a atingir. A discuss*o deste tIpico nos remete ao .ue a doutrina denomina de mrito administrativo' ou seja' a avaliao da convenincia e da oportunidade inspiradoras da pr&tica do ato discricionrio no atendimento ao interesse pblico. Um ponto relevante neste tema de mrito administrativo reside no fato de que ao Judicirio n*o compete se envolver nessa avalia$*o, sendo-lhe vedado exercer o controle sobre o m5rito do ato administrativo. Se o fizesse violaria o princpio da separao e independncia dos poderes (art. 2 CF/887. E a razo simples: ao juiz cabe a funo jurisdicional, na qual afere aspectos de legalidade, no se lhe pode permitir que proceda a um tipo de 53 avaliao, peculiar funo administrativa e que, na verdade, decorre da prpria lei (Seabra Fagundes). A ,#"R=A D"S C",=@"S D#,#RC=1A1,#S Esta teoria afirma que os atos administrativos' .uando tiverem sua pr&tica motivada' ficam, para todos os efeitos jurdicos, vinculados aos motivos eEpostos. Tais motivos justificam a realizao do ato e, por isso mesmo, deve haver perfeita correspondncia entre eles e a realidade. Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade, o ato invlido (por ilegalidade). Aten$*o: mesmo os atos discricionrios que sabemos no precisam ser motivados a exemplo de exonerao -ad nutum - de cargo em comisso, por5m' .uando tais atos forem motivados ficam vinculados aos motivos discriminados e se sujeitam ao confronto da existncia e legitimidade dos motivos indicados (expostos). C>ASS=F=CA2G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S A classificao dos atos administrativos sofre variao em virtude da grande diversidade dos critrios adotados. Sero apresentados abaixo os critrios mais comuns: Crit5rio n[ Quanto ao destinatrio: A,"S ?#RA=S so os atos editados sem um destinatrio especfico. Assemelham-se lei, pois so abstratos e erga omnes. Ex: um edital de concurso pblico, os decretos regulamentares expedidos pelo Executivo, etc. A,"S =1D=@=D+A=S so aqueles editados com destinatrio certo ou determinvel. Pode abranger um ou vrios administrados, desde que seja possvel identific-los Ex: a permisso de uso de um bem pblico, a nomeao de um servidor pblico ou sua exonerao, o tombamento de um imvel ou de todas as casas de uma rua, etc. "/S0 Celso Mello subdivide o ato individual em singular e plrimo, o primeiro com destinatrio nico, o segundo com destinatrios especficos. Crit5rio n[ F Quanto ao alcance ou a sua repercusso sobre terceiros: A,"S =1,#R1"S so aqueles destinados a produzir efeitos dentro da Administrao Pblica, atingindo seus rgos e seus agentes. No precisam ser publicados em Dirio Oficial, bastando o meio de publicao interna para terem validade, no geram direitos adquiridos a seus destinatrios e podem ser revogados a qualquer tempo pela Administrao. Ex: ordens de servio; portaria criando um grupo de trabalho ou de remoo de um servidor, etc. A,"S #9,#R1"S so aqueles que produzem efeitos fora do Poder Pblico, atingindo os administrados em gera, criando direitos, obrigaes, declaram situaes jurdicas, determinam procedimentos ou devam produzir 54 efeitos fora da repartio pblica que os editou ou, ainda, onerem o patrimnio pblico. Ao contrrio dos internos, necessariamente, devem obedecer ao princpio da publicidade. Ex: permisso de uso de bem pblico, a concesso de porte de arma, os decretos, os regulamentos, a nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico. Crit5rio n[ L Quanto ao objeto ou s prerrogativas da Administrao para sua prtica: A,"S D# =CP8R=" so aqueles que a Administrao pratica, de modo unilateral, ex officio, lanando mo de sua supremacia sobre os interesses dos particulares. Ex: interdio de estabelecimento comercial em vista de irregularidades encontradas, o embargo de uma obra, a aplicao de sano administrativa aos agentes pblicos pela prtica de irregularidades, desapropriao, apreenso de mercadorias, etc. (ATOS ADMNSTRATVOS) A,"S D# ?#S,b" so aqueles que a Administrao pratica afastando-se das prerrogativas que normalmente utiliza para no se equiparar aos particulares com quem se relaciona. So atos praticados pela Administrao assemelhando-se aos atos praticados pelas pessoas privadas. Ex: quando o Poder Pblico celebra um contrato de locao na qualidade de locatrio, a alienao ou a aquisio de bens, o aluguel de imvel de propriedade de uma autarquia, etc. (ATOS DA ADMNSTRAO). A,"S D# #9P#D=#1,# so aqueles destinados a dar andamento aos processos e papis que tramitam no interior de uma entidade, de um rgos ou das reparties. Ex: formalizao de um processo protocolado por um particular, a homologao da autoridade superiora nos processos licitatrios, o cadastramento de um processo nos sistemas informatizados de um rgo pblico, etc. Crit5rio n[ M Quanto ao grau de liberdade conferido ao Administrador ou liberdade da Administrao para sua prtica: A,"S @=1C+>AD"S so aqueles que o administrador fica inteiramente preso ao enunciado da lei, que estabelece, previamente, um nico comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, no existindo, pois, nenhum espao para a realizao de um juzo de convenincia e oportunidade. Todos os elementos do ato esto determinados na lei, faltando qualquer elemento exigido na lei torna-se impossvel a sua prtica. Ex: aposentadoria compulsria, a licena maternidade ou de paternidade. A,"S D=SCR=C="1`R="S so aqueles que, embora tambm esteja o administrador submetido ao imprio da lei, aqui ela no prev um nico comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, abrindo, por conseqncia, espao para que o administrador estabelea um juzo de convenincia e oportunidade. A liberdade se dar no seu contedo, seu modo de realizao, sua oportunidade e sua convenincia. Parte da doutrina nacional admite a discricionariedade quando a lei se utiliza de conceitos 55 indeterminados, tais como decoro, bons costumes, moralidade pblica, pois aqui caber ao administrador avaliar, segundo suas convices, se houve ou no a incidncia da norma. Estas obscuridades jurdicas so chamadas de zona de penumbra, zona gris, conceito jurdico indeterminado, etc. "/S: no confundir discricionariedade com arbitrariedade. A primeira implica existncia de lei e prtica de ato dentro dos limites por ela imposta; a segunda significa prtica de ato contrrio lei ou nela no previsto. Crit5rio n[ T - classificao quanto interveno da vontade administrativa (Jos dos Santos Carvalho Filho) ou quanto formao do ato (Hely Meirelles). Quanto formao da vontade, Celso A. B. de Mello nega a existncia dessa categoria; A,"S S=CP>#S - so os que resultam da manifesta$*o da vontade de um nico Ir(*o unipessoal (presidente) ou colegiado (tribunal). Exemplo nomeao de servidor do Tribunal Regional do Trabalho; deliberao do superior ao subordinado. A," C"CP>#9" - o que resulta da conju(a$*o de vontades de dois ou mais Ir(*os 6sejam eles sin(ulares ou cole(iados7' cuja vontade se funde para forma$*o de um ato nico. As vontades so homogneas, concomitantes; resultam de vrios rgos de uma mesma entidade ou de entidades pblicas distintas. H identidade de contedo e de fins. Significa que isoladamente nenhum dos rgos suficiente para dar existncia ao ato. Maria Sylvia d como exemplo o decreto que assinado pelo Chefe do Executivo e referendado pelo Ministro do Estado, vale ressaltar que neste exemplo dado o referendo no tido como imprescindvel o que torna o ato simples; o importante para se caracterizar est classificao que h& duas ou mais vontades para a forma$*o de um ato nico; um exemplo correto seria do Estado de Stio, onde o Presidente da Repblica tem que solicitar ao Congresso Nacional para que seja possvel a sua decretao. Outro exemplo seria a liberao dos tributos ao portador de deficincia fsica, que necessariamente dever percorrer vrios caminhos: Laudo mdico da Junta Mdica do DETRAN, ato concessivo da Receita Federal, da Fazenda Estadual, todos indispensveis para que a concessionria do veculo escolhido possa remeter toda documentao fabrica e, assim, efetuar a compra com o devido desconto autorizado por lei. A," C"CP"S," - o que resulta da vontade nica de um Ir(*o, mas depende da verifica$*o' ratifica$*o ou ciKncia por parte de outro Ir(*o ou a(ente' para operacionalizar-se ou torn-lo perene. Maria Sylvia d como exemplo a nomeao do Procurador da Repblica por depender da prvia aprovao do Senado (art. 128, 1 da CF/88)' a nomeao do presidente e diretores do Banco central, dos ministros do TCU (arts. 52, , c/c 84, XV, XV, da CF/88). Exige-se um ato principal e outro acessrio. 1estes casos a nomea$*o 5 o ato principal' sendo a aprova$*o pr5via o ato acessIrio' pressuposto do principal. OBS: todos estes exemplos 56 se enquadram em atos complexos. O ato sequer ser efetivado sem a anuncia necessria de certas autoridades. Exemplo correto seria a edio da Medida Provisria ou a decretao do Estado de Defesa. CUDADO! Muitos autores vislumbram este categoria como sendo um ato principal e outro acessrio confundindo a classificao. Diferen$a entre o ato composto e o ato compleEo0 para Caria SOlvia' en.uanto no ato compleEo fundem-se vontades para praticar um ato sI, no ato composto, praticam-se dois atos' um principal e um acessIrio este ltimo pode ser pressuposto ou complementar daquele. OBS: particularmente no concordo com a ilustre doutrinadora, pois os exemplos dados por ela se fixam, na minha humilde opinio, nos atos complexos, reais exemplos so: O Estado de Defesa ou a edio de uma Medida Provisria. Em ambas as situaes a autonomia claramente averiguada, porm para continuar a surtir efeitos jurdicos, devero ser avaliadas por outra estrutura de Poder por determinao Constitucional. Na obra de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (pg. 428) se enfatiza o meu ponto de vista: No a conjugao de vontades diversas que d existncia ao ato composto. Seu contedo formado pela manifestao de uma s vontade. Ocorre que se faz necessria uma outra manifestao para que o ato possa produzir os efeitos que lhe so prprios. A Medida Provisria editada com fora de lei e com toda autonomia Constitucional. Porm, para que a mesma possa permanecer no ordenamento jurdico indispensvel que o Congresso Nacional a converta em Lei. Este sim um verdadeiro exemplo de ato composto. Crit5rio n[ U ! classificao quanto ao modo de execuo: A," A+,"!#9#C+,:R=" - possibilidade de ser executado pela prpria Administrao. Ex: os atos do Poder de Polcia, como escolha de rua para realizao de feira livre. A," 1G" A+,"!#9#C+,:R=" - depende de pronunciamento prvio do Poder Judicirio. Este item j foi estudado no tpico atributos do ato administrativo. Ex: cobrana da dvida ativa. Crit5rio n[ V Quanto estrutura do ato: A," C"1CR#," so aqueles que se exaurem em uma nica aplicao. Ex: recolhimento pela ANVSA de medicamentos que estejam gerando efeitos malficos sade. A,"S A/S,RA,"S so aqueles que comportam reiteradas e infinitas aplicaes, sempre que se renovem os fatos que motivam a sua aplicao. Ex: aplicao de multa administrativa decorrente de venda de medicamentos com data de validade ultrapassada. Crit5rio n[ W Classificao quanto exeqibilidade ou a capacidade do ato de produzir efeitos jurdicos: 57 A," P#RF#=," - aquele que rene todos os elementos necessrios ao seu ciclo de formao, podendo, ento ingressar no mundo jurdico. So as etapas Fe formao do ato, o caminha a ser percorrido. Por exemplo: um ato que seja motivado, reduzido a escrito, assinado, publicado, est perfeito em sua formao, se a lei no contiver qualquer outra exigncia. Quando se apresenta incompleto no seu ciclo de formao diz-se A," =CP#RF#=,". Ex: faltou a publicao, ou a homologao da autoridade superiora, a aprovao, ou qualquer outra movimentao indispensvel a realizao do ato. A," @D>=D" o que atendeu a todas as exigncias legais para que seus efeitos sejam reconhecidos na ordem jurdica. Exemplo: a motivao se refira a pressupostos fticos existentes e a pressupostos jurdicos legtimos, que a autoridade que assinou o ato seja competente para isto e que a publicao tenha ocorrido na forma exigida em lei. Quando no se achar conformado s exigncias normativas diz A," =1@D>=D".
"/S: Todo ato vlido perfeito, mas a recproca no verdadeira, pois podemos ter um ato perfeito e invlido. O ato vlido pode no ser eficaz, basta estar sujeito ocorrncia de um evento futuro e incerto (condio) ou de um evento futuro e certo (termo). A," C"1S+CAD" ou #9A+R=D" ou #F=CAA ato que se encontra apto produo dos efeitos jurdicos, por no se encontrar submetido a termo ou condio. Um ato eficaz pressupe um ato perfeito. EX: a autorizao para a realizao de uma passeata torna-se um ato consumado depois que ela j foi realizada. Quando, embora perfeito, o ato no produz efeitos por se encontrar submetido a termo ou condio se trata de A," =1#F=CAA ou P#1D#1,#. A," P#1D#1,# aquele que, embora perfeito, est sujeito a condio ou termo para que comece a produzir efeitos. um ato perfeito que ainda no est apto a produzir efeitos. Ex: o contrato que ser firmado pela Administrao em sede de licitao Pblica, com o vencedor do certame. A," 1+>" aquele que nasce com vcio insanvel, normalmente resultante da ausncia ou defeito substancial em seus elementos constitutivos. A declarao de nulidade do ato administrativo gera efeitos ex tunc, desfazendo todos os efeitos passados, presentes e futuros no que tange s partes, protegendo-se os terceiros de boa-f. A," =1#9=S,#1,# aquele que possui apenas aparncia de manifestao de vontade da Administrao Pblica, mas que no chegou a aperfeioar-se como ato administrativo, pois no foram praticados por agentes pblicos investidos na funo, mas por um usurpador das funes pblicas. Celso A. B. de Mello percebe no campo do impossvel jurdico, j tratado na pgina 51. 58 Crit5rio n[ X Quanto natureza da atividade: A,"S DA ADC=1=S,RA2G" A,=@A criam, produzem, estabelecem uma situao jurdica. Ex: concesses, licenas, nomeaes, autorizaes, etc. A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1S+>,=@A visam esclarecer determinadas questes que so objeto da administrao ativa. Ex: pareceres, informes, etc. A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1,R">AD"RA visam analisar a adequao de determinados atos, examinando a convenincia e a oportunidade deles. Ex: homologao, aprovao prvia ou posterior. A,"S DA ADC=1=S,RA2G" @#R=F=CAD"RA atos que objetivam a conferncia de uma situao de direito. Ex: conferir o diploma de um mdico para averiguar a legitimidade e permitir que o mesmo ingresse no setor pblico. A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1,#1C="SA surgem para julgar um procedimento contraditrio dentro de um processo administrativo. Ex: deciso de conselho de contribuinte. Crit5rio n[ \ Quanto composio sua formao: +1=>A,#RA> - aquele formado pela manifestao de uma nica pessoa administrativa. Ex: demisso de um servidor pblico. Tpico ato administrativo. /=>A,#RA> aquele formado pela manifestao de mais de uma vontade, sendo uma administrativa e outra particular. Ex: contrato de aluguel. Tpico ato da administrao. Obs: est classificao no existe para os autores que s vislumbram a ato administrativo sob o enfoque da sua prerrogativa de direito pblico. Crit5rio Quanto aos efeitos sobre o destinatrio: ACP>=A,=@" aquele que acresce prerrogativas ou vantagens jurdicas a seu destinatrio. Ex: outorga de uma permisso de uso de bem pblico. R#S,R=,=@" aquele que elimina ou reduz prerrogativas ou vantagens jurdicas atribudas a seu destinatrio. Ex: revogao da permisso concedida. Crit5rio F Quanto aos efeitos jurdicos: 59 C"1S,=,+,=@" aquele que faz nascer uma situao jurdica individual para seu destinatrio, em relao a Administrao. Pode ser o reconhecimento de um direito ou a imposio de uma obrigao ao administrado. Ex: concesso de uma licena, nomeao de um servidor, autorizao de uso, etc. #9,=1,=@" "+ D#SC"1S,=,+,=@" aquele que pe termo a situaes jurdicas individuais existentes. Ex: demisso de um servidor, cassao de uma autorizao. D#C>ARA,:R=" aquele que afirma a preexistncia de uma situao de fato ou de direito, visando a preservao do direito do administrado. Ex: homologao, iseno, licena, etc. #1+1C=A,=@" aquele que encerra juzo, conhecimento ou opinio e no manifestao de vontade produtora de feitos jurdicos. So meros atos administrativos. Ex: certido, atestado, informaes, pareceres, etc. "bs0 alguns autores acham, com razo, que estes atos no so atos administrativos propriamente ditos, porque no produzem efeitos jurdicos, pois pressupem atos antecedentes que sejam constitutivos ou declaratrios. A>=#1A,=@" aquele que tem por fim a transferncia de bens ou direitos de um titular a outro. Ex: decreto que transfere bens mveis de uma entidade a outra, etc. C"D=F=CA,=@" aquele que tem por fim alterar situaes preexistentes, sem provocar a sua supresso, no atinge direitos e obrigaes. Ex: alterao de horrio numa repartio pblica, mudana de local da realizao de uma reunio, etc. A/D=CA,=@" aquele por meio do qual o titular abre mo, abdica, de um determinado direito, de regra com carter incondicional e irretratvel, e, devido a caracterstica da indisponibilidade dos bens pblicos, em regra sua prtica exige autorizao legislativa. "/S0 estas trs ltimas subdivises esto, apenas, na doutrina de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo. #SP8C=#S D# A,"S ADC=1=S,RA,=@"S so vrias as classificaes dadas pela doutrina em relao s espcies de atos administrativos. Utilizaremos a de Hely Lopes Meirelles por entendermos ser a mais elucidativa. O autor divide em cinco espcies de atos: normativos, ordinatrios, negociais, enunciativos e punitivos. A,"S 1"RCA,=@"S S*o a.ueles .ue contKm um comando (eral do #Eecutivo' visando 4 correta aplica$*o da lei. Os crticos "metiam o pau" no autor por se referir 60 apenas a atos do Poder Executivo. No h porque tanta ira dos crticos. O prprio autor, ao exemplificar, cita atos normativos editados por autoridades de outros poderes. Meu conselho: esqueam as crticas e "liguem-se" no conceito do Mestre. So atos que contm comandos gerais e abstratos aplicveis a todos os administrados que se enquadrem nas situaes neles previstas. Exemplos: Decreto - frmula segundo a qual os chefes dos Poderes Executivos veiculam matria de suas competncias, com base no Poder Regulamentar da administrao. Os decretos de execuo podem ser de interpretao (visam aclarar a lei), de organizao (que fiscalizam a distribuio de competncias) ou de complementao (que objetivam a fixao de valores). Re(imento - ato administrativo normativo de atuao interna, dado que se destina a reger o funcionamento de rgos colegiados e de corporaes legislativas). Estabelecem regras de funcionamento para os rgos pblicos sendo dirigido apenas a quem deve executar ou realizar uma atividade funcional; Resolu$*o ! atos praticados por altas autoridades do Executivo - mas no pelo Chefe-, pelos presidentes dos tribunais, pelos rgos legislativos e por colegiados administrativos, para disciplinar mat5ria de sua competncia especfica. Delibera$*o so atos de cunho normativo ou decisrios emanados de rgos colegiados. Se normativos (atos gerais); se decisrios (individuais). As deliberaes normativas so sempre superiores s deliberaes decisrias se confrontadas. =nstru$%es normativas oriundas dos Ministrios de Estado e outros rgos superiores que visam a estabelecer critrios de execuo de leis, decretos e outros atos normativos. A,"S "RD=1A,:R="S So os que disciplinam o funcionamento da Administra$*o e a conduta funcional de seus a(entes. Exemplos: =nstru$%es so ordens escritas e gerais a respeito do modo e forma de execuo de determinado servio pblico, expedida pelo superior hierrquico, para assegurar a unidade de ao no organismo administrativo. Circular a frmula pela qual autoridades superioras transmitem determinaes uniformes a toda uma classe de servidores a elas subordinados. So expedidos pelos chefes de reparties ou encarregados de servio ou pelos Ministros e Secretrios, mediante instrues. Aviso o instrumento pelo qual os Ministros ou Secretrios dirigem-se uns aos outros, comunicando fatos ou dando informaes. Vo sendo substitudos pelos ofcios. Portaria a forma pela qual autoridades inferiores ao Chefe do Executivo disciplinam normas gerais, relativas a conduta de seus subordinados. Ex: nomeao para cargos de secundria importncia, concedem licena, aplicam penas disciplinares. "rdem de servi$o um comando administrativo em que se determina a quem est destinada a realizao de uma dada atividade. Ex: ordem de servio para determinado servidor abastecer a frota de veculos de uma repartio. "f)cios forma pela qual so expedidas as comunicaes administrativas entre autoridades ou entre estas e os particulares. Despacho a manifestao firmada pela autoridade em requerimento, processo, expedientes, ou outros papis administrativos. a forma pela qual se efetiva uma deciso. 61 A,"S 1#?"C=A=S So aqueles pelos quais a Administra$*o defere a pretens*o do administrado e fiEa as condi$%es de seu desfrute. Esses atos no so dotados de imperatividade e geralmente tomam substncia num alvar ou num simples despacho da autoridade competente. Produzem efeitos concretos e individuais para o administrado. Podem ser vinculados ou discricionrios e definitivos ou precrios. Exemplos: >icen$a o ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao faculta ao particular o exerccio de uma atividade, uma vez demonstrado pelo interessado o preenchimento dos requisitos legais exigidos. Exemplo: licena de importao, licena para edificar que depende do alvar, que por ser ato vinculado, desde que cumpridas as exigncias legais a Administrao no pode neg-la, licena para construir, licena ambiental, licena para dirigir, para o exerccio profissional. Autoriza$*o ato administrativo unilateral e discricionrio pelo qual o Poder Pblico, analisando aspectos de convenincia e oportunidade, faculta a algum, em carter precrio, a explorao de uma atividade material ou o uso de um bem pblico. Ex: autorizao para colocar carrinho de sanduche na praa pblica durante um show. O que caracteriza a autorizao a transitoriedade do uso do bem ou do servio. Ex: uso de um bem para instalao de um circo em uma cidade, autorizao de porte de arma, autorizao para explorao de jazida mineral (CF, art. 146, pargrafo nico). A diferena em relao Licena que a Administrao pode negar a autorizao. Ex: Compete a Unio autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico (CF.art. 21, V) Permiss*o ato unilateral, discricionrio pelo qual o Poder Pblico, em carter precrio, gratuito ou oneroso, faculta a algum o uso de um bem pblico (independente de autorizao legislativa) ou a responsabilidade pela prestao de um servio pblico (exige autorizao legislativa, conforme Lei 9.074/95). Concess*o o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico, em carter no precrio, faculta a algum o uso de um bem pblico, a responsabilidade pela prestao de um servio pblico ou a realizao de uma obra pblica, mediante o deferimento de sua explorao. Aprova$*o o ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao faculta a prtica de ato jurdico (aprovao prvia) ou manifesta sua concordncia com ato jurdico j praticado (aprovao a posteriori) a fim de dar-lhe eficcia. A aprovao posterior mais corriqueira. Ex: Sabatina do Senado para ingresso dos Ministros do STF. Admiss*o ato administrativo unilateral, vinculado pelo qual o Poder Pblico faculta a algum o ingresso em algum estabelecimento governamental para fins de recebimento de um servio pblico. Ex: ingresso em estabelecimento oficial de ensino na qualidade de aluno; o desfrute dos servios de uma biblioteca pblica como inscrito entre seus usurios. O ato de admisso no pode ser negado aos que preencham as condies normativas requeridas. @isto ato administrativo unilateral de controle de outro ato jurdico, pelo qual se afirma sua legitimidade formal, no significando concordncia com o seu contedo (mrito). Ex: visto exigido para encaminhamento de requerimento de servidor subordinado a autoridade superior, tem que ter a aquiescncia da chefia imediata. -omolo(a$*o o ato unilateral e vinculado de controle a posteriori pelo qual 62 a Administrao concorda com um ato jurdico, ou srie de atos (procedimento), j praticados verificando a consonncia deles com os requisitos legais condicionadores de sua vlida emisso. Esta a nica diferena da aprovao que tanto pode ser prvia como posterior. Ex: imposto de renda, homologao do procedimento licitatrio pela autoridade superiora. Dispensa ato administrativo unilateral, discricionrio pelo qual se exonera o particular da observncia de exigncias legais em carter de exceo, podendo ser total ou parcial. Ex: proclamas matrimoniais ou determinaes do cdigo de obras para conservao de construo. Renncia ato administrativo unilateral, discricionrio pelo qual se abdica de um direito. Constitui modo de extino de direito. ato puro e simples, por isso no admite condio e irreversvel; consuma-se de imediato. Ex: renncia de receitas. Protocolo administrativo ato administrativo unilateral, vinculado pelo qual um servidor notifica ou recebe notificao de que algum documento foi entregue ou recebido em seu setor. Convalida$*o ato administrativo que, com efeitos retroativos, sana vcios de ato antecedente de modo que garanta que este seja considerado vlido desde o seu nascimento. dispensa, renncia. A,"S #1+1C=A,=@"S Enunciam uma situao existente, sem .ual.uer manifesta$*o de vontade da Administra$*o. Chamados de meros atos administrativos. Exemplos: Certid%es ato administrativo unilateral pelo qual se fornece documento que merece f, no qual se firmam a existncia de fato e sua modalidade, com fundamento de verificao feita. So cpias fiis e autenticadas de atos ou fatos constantes de processo, livro ou documento que se encontre nas reparties pblicas, o caso da certido negativa de dbito. Atestados ou Certificados - so atos pelos quais a Administrao comprova um fato ou uma situao de que tenha conhecimento por seus rgos competentes. So manifestaes de rgos tcnicos sobre questes que lhe so apresentadas. Podem ter carter opinativo, assim no vinculante ou impositivo o que vincula os rgos inferiores autoridade que emitiu. Parecer ,5cnico - so manifestaes de rgos tcnicos ou jurdicos, de carter opinativo no vinculando a Administrao, sobre assuntos submetidos sua considerao. a manifestao opinativa firmada por rgo consultivo especializado em questes tcnicas postas seu exame. O que deve prevalecer nestes casos a tcnica e no questes de subordinao. Podem ser: facultativos - pode ser solicitado ou no pela Administrao e no vincula. Ex: Solicitao feita pelo Ministro relator em ADNs, para esclarecer fatos. "bri(atIrio a lei exige para a prtica do ato. Ex: Comisses temticas e as CCjs no processo legislativo ordinrio, mas tambm no vinculam. @inculante quando a Administrao tem que solicitar e dever acatar a concluso. Ex: aposentadoria por invalidez tem que acatar a deciso da junta mdica. Apostilas - so atos que apenas reconhecem a existncia de um direito criado por norma legal. Equivale a uma averbao. Adjun$*o a cesso de agentes pblicos entre os entes federados. Alvar& a forma pela qual so expedidas as licenas e as autorizaes. 63 A,"S P+1=,=@"S So os contm uma san$*o imposta pela Administra$*o 4.ueles .ue infrin(em disposi$%es le(ais' re(ulamentares ou ordinatIrias dos bens ou servi$os pblicos. Visam punir e reprimir as infra$%es administrativas ou a conduta irregular dos servidores (atuao interna) ou dos particulares (atuao externa) perante a Administra$*o. Exemplos: Culta Administrativa o pagamento pecunirio a que se sujeita algum em conseqncia da infrao cometida. Ela pode ter carter coercitivo ou de reparao civil. Suspens*o ou interdi$*o do eEerc)cio de atividade a penalidade corretiva ou expulsiva pela qual se afasta servidor pblico do desempenho do seu cargo ou particular da sua profisso ou se lhes veda seu exerccio. Confisco ou destrui$*o de bens a penalidade preventiva pela qual a prpria Administrao Pblica apreende e inutiliza alimentos estragados e nocivos a sade, plantas e animais e ao bem-estar social e instrumentos e materiais de uso perigosos e proibidos. A destruio pressupe o confisco, mas a recproca no verdadeira. (TRE PE ANALSTA JUDCRA JANERO/2004, q.36) Considere: O ato administrativo unilateral . discricionrio pelo qual se exerce o controle, a priori ou a posteriori, do ato administrativo caracteriza a homologao. . e vinculado pelo qual a Administrao Pblica, sempre a posteriori, reconhece a legalidade de um ato administrativo diz respeito aprovao. . pelo qual a autoridade competente atesta a legitimidade formal de outro ato jurdico, no significando concordncia com o seu contedo, caracteriza o visto. V. e vinculado pelo qual a Administrao reconhece ao particular, que preenche os requisitos legais, o direito prestao de um servio pblico diz respeito admisso. Nesses casos, so corretos APENAS os itens (A) e . (B) e V. (C) , e V. (D) , e V. (E)) e V. Gabarito: E #9,=12G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S Al5m da anula$*o e da revo(a$*o' tema por ns j analisados, a doutrina chama ateno para outras formas de extino ou desfazimento do ato administrativo. Vale ressaltar que a anulao, a revogao e a cassao so classificadas como formas do chamado desfazimento volitivo, resultante da manifestao expressa da Administrao ou do Poder Judicirio. Porm, h formas de extino que independem de vontades dirigidas a extino do ato. Veremos, algumas delas: 64 CASSA2G" Odete Medauar, em seu livro Direito Administrativo Moderno ensina que o fundamento desta hiptese de desfazimento reside no descumprimento posterior, por parte do interessado, de eEi(Kncias le(ais relativas 4 situa$*o do objeto do ato. Assim, a cassao de licena para construir pode fundamentar-se no descumprimento do projeto. No regime disciplinar dos servidores, a cassao de aposentadoria ou disponibilidade figura como pena aplicada ao inativo que houver praticado na atividade, falta punvel com a demisso, conforme art. 134 da Lei 8.112/90 - regime jurdico dos servidores pblicos da Unio. Reconhece a autora que a cassao de uso pouco freqente. O fundamento da cassao no se encontra na legalidade do ato anterior, nem em razes de mrito. CAD+C=DAD# Digenes Gasparini, em seu livro Direito Administrativo diz que a caducidade funda!se no advento de nova le(isla$*o .ue impede a permanKncia da situa$*o anteriormente consentida. Surge uma nova norma jurdica que contraria aquela que respaldava a prtica do ato. Ex: a caducidade de permisso para explorar parque de diverses em local que, em face da nova lei de zoneamento, tornou-se incompatvel com aquele tipo de uso ou a extino de alvar de construo por no se conformar com a nova legislao edilcia. #9,=12G" 1A,+RA> Desfaz um ato administrativo pelo mero cumprimento normal de seus efeitos. Ex: uma permisso de uso concedida por dois meses ser extinta, naturalmente, no termo final desse prazo. #9,=12G" S+/B#,=@A Ocorre quando h o desaparecimento do sujeito que se beneficiou do ato. Ex: uma autorizao para o porte de arma ao particular, extingue-se com a sua morte. #9,=12G" "/B#,=@A Ocorre quando desaparece o prprio objeto do ato praticado. Ex: o ato de interdio de uma empresa desfeito se esta vem a ser extinta pelos seus scios. C"1,RAP"S=2G" Ocorre quando um ato emitido com fundamento em uma determinada competncia, extingue outro ato, anterior, editado com base em competncia diversa, ocorrendo a extino os efeitos daquele so opostos aos deste. Ex: a exonerao, que tem efeito contraposto ao de nomeao; ou seja, o ato de 65 nomeao extinto automaticamente pelo ato de exonerao, sem que seja necessrio outro ato afirmando que a nomeao tornou-se sem efeito. R+#S,3#S P"1," V ! A," ADC=1=S,RA,=@" RE#UISITOS DE VALIDADE 01 - (Juiz de Direito DF/1998) So requisitos de validade do ato administrativo: a) forma, competncia, finalidade, oportunidade e objeto; b) imperatividade, competncia, legitimidade, motivo e objeto; c) competncia, convenincia, finalidade, motivo e objeto; d) forma, competncia, finalidade, motivo e objeto. 2 - (AFTN/98)Entre os elementos sempre essenciais validade dos atos administrativos no se inclui o da a) condio resolutiva b) motivao c) finalidade d) forma prpria e) autoridade competente ATRIBUTOS DO ATO 03 - (Procurador NSS/1999) A respeito da teoria dos atos administrativos, julgue os seguintes itens, a resposta a cada item CERTO ou ERRADO (adaptada): 1. os atos administrativos so dotados de presuno de legitimidade e veracidade, o que significa que h presuno relativa de que foram emitidos com observncia da lei e de que os fatos alegados pela Administrao so verdadeiros; 2. imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia; 3. todos os atos administrativos so dotados de auto-executoriedade ; 4. a presuno de legitimidade dos atos administrativos no impede que o cidado possa opor-se aos mesmos; 5. a motivao de um ato administrativo deve contemplar a exposio de motivos de fato e de direito, ou seja, a regra de direito habilitante e os fatos em que o agente se estribou para decidir; 04 - (AGU/94) A presuno de legalidade dos atos administrativos, como princpio informativo do Direito Administrativo, induz conseqncia de que a) os atos administrativos so sempre legais b) os atos administrativos porventura ilegais so considerados inexistentes c) os atos administrativos so considerados vlidos e eficazes, enquanto no forem declarados nulos d) os atos ilegais podem ser sempre convalidados e) administrador pblico s pode agir de conformidade com a lei INVALIDAO : REVO$AO% ANULAO% CONVALIDAO% EFEITOS 66 05 - (AFC/92)Com relao ao ato administrativo, eivado de vcio insanvel que o torne ilegal, assinale a afirmativa correta a) Pode ser anulado pela prpria Administrao b) S pode ser anulado pelo Poder Judicirio. c) S gera os direitos para os quais foi produzido d) Corretas as opes das letras a e b supra e) Corretas as opes das letras a, e b e c supra 06 - (AFTN/98) O ato jurdico perfeito e acabado, para o qual concorreram os elementos essenciais de validade, a) pode ser anulado por interesse pblico b) pode ser anulado por convenincia administrativa c) no pode ser revogado por interesse pblico d) no pode ser revogado por convenincia administrativa e) pode ser revogado por convenincia administrativa 07 - (NSS/93) A Administrao pode anular os seus prprios atos, eivados de vcios insanveis que os tornem ilegais, ou tambm revog-los por motivo de interesse pblico superveniente, mas sempre com efeito ex nunc (adaptada). a) Correta a assertiva. b) ncorreta a assertiva, porque a Administrao no pode anular os seus atos, mesmo sendo ilegais. c) ncorreta, porque a Administrao pode anular seus atos, por motivo de interesse pblico, com efeito ex nunc (doravante). d) ncorreta, porque tanto a anulao como a revogao operam efeitos ex tunc (retroativamente). e) ncorreta, porque a anulao opera ex tunc e a revogao ex nunc 08 - (AGU/96) O ato administrativo, com vcio de ilegalidade insanvel. a) no goza da prerrogativa de auto-executoriedade b) s pode ser anulado judicialmente c) deve ser revogado d) considerado inexistente e) pode ser anulado, pela prpria Administrao 09- (Analista Judicirio/TRF/RS - 2000- FCC) Ato administrativo discricionrio pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de oportunidade e convenincia; e ato administrativo pelo qual suprido o vcio existente em um ato legal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado. Tais situaes referem-se respectivamente : a) anulao e ao saneamento. b) Ao saneamento e anulao. c) confirmao e revogao. d) convalidao e revogao. e) revogao e convalidao. 10 (AFC/2001-ESAF) Tratando-se de convalidao de uma ato administrativo correto afirmar, exceto : a) o ato de convalidao classifica-se como ato discricionrio 67 b) os efeitos da convalidao retroagem data da prtica do ato convalidado c) factvel a convalidao quando se tratar de vcio quanto ao motivo d) no se admite convalidao quando o ato est viciado por incompetncia em razo da matria e) a convalidao de ato viciado quanto forma possvel, desde que esta no seja essencial validade do ato. ,#"R=A D"S C",=@"S D#,#RC=1A1,#S 11- (AFTN/90) A teoria dos motivos determinantes funda-se na considerao de que os atos administrativos, quando tiverem sua prtica motivada, ficam a) vinculados aos motivos expostos b) vinculados aos elevados interesses da Administrao Pblica c) excludos da apreciao judicial d) vinculados vontade e deliberao do agente pblico e) desvinculados das normas legais pertinentes PERFEIO% VALIDADE% EFICCIA 12 - (ACE/98). O ato administrativo que no est apto para produzir os seus efeitos jurdicos, porque no completou todas as etapas necessrias para a sua formao, denomina-se a) ato pendente b) ato invlido c) ato composto d) ato imperfeito e) ato consumado 13 - (Juiz de Direito/MS-95). Assinale a alternativa incorreta: a) o ato administrativo pode ser imperfeito, invlido e ineficaz. b) o ato administrativo pode ser perfeito, vlido e eficaz. c) o ato administrativo pode ser perfeito, invlido e ineficaz. d) o ato administrativo pode ser perfeito, invlido e eficaz. CLASSIFICAO DO ATO ADMINISTRATIVO 14 - (TFC/93) O ato, para cujo aperfeioamento deve concorrer a vontade de dois ou mais rgos, independentes entre si, classifica-se como a) complexo b) composto c) coletivo d) misto e) plrimo 15 - (Promotor de Justia/DF 1995) Ao ato administrativo, cuja prtica dependa da vontade nica de um rgo da administrao, mas cuja exeqibilidade dependa da verificao de outro rgo, se d o nome de a) ato administrativo complexo b) ato administrativo mltiplo c) ato administrativo vinculado 68 d) ato administrativo composto e) ato administrativo conjunto 16 - (TTN/97) Assinale o elemento considerado discricionrio, no ato administrativo de exonerao de servidor ocupante de cargo comissionado. a) forma b) finalidade c) legalidade d) sujeito e) motivo 17 - (Juiz de Direito DF/1999) O ato de exonerao de servidor ocupante de cargo em comisso a) discricionrio quanto competncia; b) discricionrio quanto forma; c) discricionrio quanto ao motivo; d) totalmente vinculado. ?A/AR=," A,"S ADC=1=S,RA,=@"S \ ! D \F ! A \L ! CQ F ! CQ L ! #Q M ! CQ T ! C \M ! C \T ! A \U ! # \V ! # \W ! # \X ! # \ ! C ! A F ! D L ! A M ! A T ! D U ! # V! C P"1," W A?#1,#S PH/>=C"0 conceito Servidor Pblico uma espcie do grande gnero constitudo pelos agentes pblicos, pessoas fsicas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo pblica servindo como prepostos do Estado, ainda que transitoriamente ou sem remunerao. Para elucidar todos os requisitos que caracterizam a categoria vejamos o conceito abaixo: Servidores Pblicos s*o todos os a(entes .ue' eEercendo com car&ter de permanKncia uma fun$*o pblica em decorrKncia de rela$*o de trabalho' inte(ram o .uadro funcional das entidades pblicas' sob re(ime 69 jur)dico de direito administrativo ou parcialmente de direito administrativo. Atividade em car&ter permanente0 s excepcionalmente, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico se contratar servidores, mediante regime especial, para o desempenho de funo pblica em carter transitrio, conforme art. 37, X da CF. Rela$*o de trabalho0 indica a formao de um s vnculo entre o servidor a instituio em que o mesmo desempenha suas funes, imprimindo profissionalidade ao exerccio de suas atribuies, o que lhes caracteriza como uma categoria especfica de trabalhadores. =nte(ram o .uadro funcional das #ntidades da Administra$*o Direta e =ndireta0 o que significa dizer que umas das caractersticas singulares do servidor pblico no que diz respeito provenincia de sua remunerao, ou seja, sua remunerao paga com recursos oriundos dos cofres pblicos. Nesse sentido vale ressaltar que leiloeiros, tradutores e intrpretes, por serem apenas agentes pblicos que colaboram com o Estado, so pagos por terceiros. " conceito se refere ao v)nculo constitu)do de acordo com o re(ime jur)dico de direito administrativo0 o que indica que a relao jurdica entre servidor e Estado se d de acordo com estatuto jurdico, onde o Estado estabelece os direitos e deveres de ambas as partes de acordo com o princpio da supremacia do interesse pblico. 1uma percep$*o lato sensu 5 poss)vel .ualificar como servidores pblicos as se(uintes cate(orias' j& .ue a Constitui$*o n*o faz men$*o eEpressa a essas classifica$%es0 - Servidores #statut&rios0 sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de cargo pblico; - #mpre(ados Pblicos0 contratados sob o regime celetista e ocupantes de emprego pblico; - Servidores tempor&rios0 contratados por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37 X), vinculados a regime jurdico especial a ser disciplinado em lei de cada unidade da federao, regidos por um contrato. QUEM SO OS SERVDORES PBLCOS? Cabe razo a Odete Medauar quando afirma que os vocbulos empregados para designar aqueles que mantm vnculo de trabalho com entes estatais apresentam-se nebulosos. Reina confuso, parecendo difcil fixar com nitidez o sentido das diversas expresses existentes. A Constituio Federal d preferncia expresso servidores pblicos, com a qual intitula a seo , do captulo da Administrao Pblica; usa-o tambm o termo em quase todos os dispositivos da matria. Para este nosso trabalho adotaremos a classificao utilizada por Celso Antnio Bandeira de Mello e Odete Medauar que, com algumas variaes, se assemelha a de Maria Sylvia Zanella di Pietro. 70 A(entes Pblicos abran(e todos aqueles que mantm vnculo de trabalho com os entes estatais, de qualquer poder. A partir da CF/88, tende-se a utilizar a eEpress*o servidores pblicos, em seu sentido amplo. Para alguns autores os servidores pblicos so uma espcie do gnero agentes pblicos. Os agentes pblicos se classificam em diversas categorias a saber: 1) Agentes polticos; 2) Servidores pblicos: 2.1 - ocupantes de cargos pblicos estatutrios (efetivos, vitalcios e em comisso); 2.2 - ocupantes de empregos pblicos (celetistas); 2.3 - temporrios. 3) Particulares em colaborao com a administrao. Vele ressaltar que Hely Lopes Meirelles subdivide os Agentes pblicos em cinco grandes grupos, o que torna o estudo mais didtico: agentes polticos; agentes administrativos (servidores pblicos, empregados pblicos e temporrios); agentes honorficos ( so cidados requisitados ou designados para, transitoriamente, colaborarem com o Estado, em razo de sua condio cvica mesrios -, de sua honorabilidade ou de sua notria capacidade profissional Membros dos Conselhos Tutelares usualmente sem remunerao- ; agentes delegados (concessionrios, permissionrios de servio pblico, leiloeiros, tradutores pblicos) e agentes credenciados (so os que recebem a incumbncia da Administrao para represent-la em determinado ato ou praticar certa atividade, mediante remunerao do Poder Pblico credenciante. Ex: um artista consagrado que fosse representar o Brasil em um Congresso nternacional sobre proteo intelectual). "bs: nenhuma doutrina explica a situa$*o do C=>=,AR. (importante) W. ! A(entes pol)ticos ! categoria composta por a.ueles detentores de mandatos eletivos (Presidente da Repblica, Governadores, Prefeitos, Senadores, Deputados Federais, Deputados Estaduais, Deputados Distritais e Vereadores) e pelos auEiliares imediatos dos chefes de Poder #Eecutivo' .uais sejam os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais. Como as funes que desempenham no so de cunho tcnico, ligam-se ao Estado por um vnculo poltico. Hely Lopes Meirelles inclui na categoria dos agentes polticos os membros da Ca(istratura, do Cinist5rio Pblico, ,ribunais de Contas e representantes diplom&ticos. Caracter)sticas .ue possibilitam identificar um a(ente pol)tico: Competncia expressa na prpria Constituio Federal; No se sujeitam as normas comuns aplicveis aos servidores em geral; So investidos por eleio, nomeao ou designao; No so hierarquizados; Possuem certas prerrogativas necessrias ao desempenho das suas funes; No se enquadram na Lei da improbidade administrativa (8.429/92) segundo o STF, pois esto sujeitos ao regime dos crimes de responsabilidade. 71 W.F ! Servidores Pblicos abrangem aqueles que mantm com a Administrao Direta ou ndireta relao de trabalho de natureza no eventual, sob vnculo de dependncia e mediante remunerao. Estes so tambm classificados em: 8.2.1- Servidores estatut&rios Lei W.F de 11/12/90 - so os ocupantes de cargos pblicos da Administrao Direta, Autrquica e Fundacional, sujeito ao regime legal de uma lei estatutria. Os cargos pblicos compreendem os cargos efetivos, vitalcios e em comisso.
Car(os efetivos - so aqueles em que a investidura inicial do servidor tem carter definitivo, depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo. O titular do cargo efetivo obtm a estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio (CF, art. 41), exceto para os cargos da Magistratura e Ministrio Pblico que continua em dois anos. Car(os vital)cios so previstos expressamente na Constituio. Apresentam uma presuno ainda maior de permanncia, tanto que s haver perda do cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Situam-se no seio do ncleo central do Estado e so titularizados pelos chamados membros de poder. Possuem garantias e vedaes previstas na Constituio alm de direitos e deveres previstos em leis especiais e no no estatuto comum aos demais servidores. -& car(os vital)cios cujo ingresso se d atravs de concurso pblico a exemplo dos Bu)zes e membros do Cinist5rio Pblico (Promotores e Procuradores). #m outros' por expressa determinao constitucional a investidura se d sem a necessidade de concurso pblico a exemplo dos membros de todos os Tribunais do Poder Judicirio (Desembargadores dos TJ)s; Juzes dos TRF)s, dos TRT)s; Ministros do STJ, do STF) e dos ,ribunais de Contas (Ministros e Conselheiros). Car(os em comiss*o so aqueles declarados em lei de livre nomea$*o e eEonera$*o (CF,art. 37, , parte final). Caracterizam-se por um v)nculo de precariedade .uanto 4 permanKncia do seu titular no cargo. Destinam-se apenas as atribui$%es de dire$*o' chefia e assessoramento (CF, art. 37, V, parte final). Seus titulares so nomeados em virtude da relao de confiana que existe entre eles e a autoridade que os nomeia. 8.2.2 - #mpre(ados pblicos Lei n X.XUF de 22/02/00 - so aquele que ocupam empre(os pblicos efetivos contratados sob o re(ime da Consolida$*o das leis do ,rabalho!C>,. So os empregados das empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes de direito privado, institudas pelo Poder Pblico. claro que o regime trabalhista sofre derrogaes advinda de normas constitucionais, tais como: in(resso por concurso e a proibi$*o de acumular empre(os e car(os pblicos. 72 8.2.3 Servidores tempor&rios Lei n W.VMT de 09/12/93 - so aqueles que no ocupam cargos ou empregos pblicos na Administrao Pblica. Exercem funo pblica. So contratados por tempo determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. Esto sujeitos a re(ime especial a ser estabelecido em lei de cada pessoa federativa. A CF/88 dispe que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, X) Seu ingresso no depende da realizao de concurso pblico, mas recomenda-se a algum tipo de processo seletivo face aos princpios constitucionais da impessoalidade e da moralidade previstos no caput do art. 37. No incomum, porm, sobretudo no mbito municipal, a indiscriminada contratao temporria para situaes corriqueiras, previsveis e contnuas, quando no mais das vezes, o regime legal estatutrio era o nico juridicamente adequado. W.L Particulares em colabora$*o com a Administra$*o ! Constitui uma terceira categoria de Agentes Pblicos. Trata-se de pessoas que executam certas funes pblicas, mas sem vnculo e at, em alguns casos, sem remunerao. So cidados convocados para compor o tribunal do jri, mesrio eleitoral; os membros de comisso de estudo; os concessionrios e permissionrios de servios pblicos; os titulares de serventias no oficializadas; e outros sujeitos, como os diretores de Faculdades particulares reconhecidas em relao a certos atos dotados de fora jurdica oficial. W.M R#?=C#S B+RND=C"S Regime jurdico o conjunto de princpios e regras referentes a direitos, deveres e demais normas que regem a sua vida funcional. Os regimes jurdicos aplicveis aos servidores pblicos em sentido amplo so: R#?=C# #S,A,+,DR=" o conjunto de regras (estatuto) que re(ulam a rela$*o jur)dica entre o servidor pblico ocupante de car(o pblico efetivo' car(o pblico em comiss*o e o de car(o vital)cio e o #stado. As re(ras estatut&rias est*o contidas em lei de cada pessoa federativa, respeitando-se os princpios e as regras estabelecidas pela Constituio. Assim a primeira caracterstica que h um estatuto para o servidor da +ni*o , de cada #stado , do Distrito Federal e de cada Cunic)pio . A segunda caracterstica que a rela$*o estatut&ria 5 de direito pblico tem natureza le(al' institucional' n*o contratual. O servidor estatutrio no assina um contrato de trabalho. Na Unio o estatuto est contido na lei n 8.112/90, no estado de Pernambuco na lei 6.123/68 e alteraes posteriores. R#?=C# ,RA/A>-=S,A o conjunto de regras que re(ulam a rela$*o jur)dica dos ocupantes de empre(o pblico (na empresa pblica, na sociedade de economia mista e nas fundaes de Direito Privado institudas pelo Poder Pblico). o mesmo aplicvel s relaes entre empregados e empregadores das empresas privadas. #ncontra!se na Consolida$*o das leis do ,rabalho!C>,. " re(ime trabalhista, em oposio ao que foi dito 73 sobre o regime estatutrio, 5 o mesmo para os empregados pblicos da +ni*o' dos #stados' do Distrito Federal e dos Cunic)pios. A outra caracterstica que a rela$*o jur)dica tem natureza contratual, o empregado pblico assina um contrato de trabalho nos mesmos moldes adotados para as empresas privadas. claro que na relao incidem normas constitucionais como a de ingresso por concurso e a proibio de acumular empregos e cargos pblicos. R#?=C# #SP#C=A> o conjunto de regras que regulam a relao jurdica entre os contratados por tempo determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. A CF/88 reza no art. 37, X : a lei estabelecer& os casos de contrata$*o por tempo determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. Assim a contrata$*o n*o depende da realiza$*o de concurso pblico. As principais caractersticas deste regime esto no comando constitucional: tempo determinadoQ necessidade tempor&riaQ eEcepcionalidade do interesse pblico. enorme a celeuma doutrinria quanto a natureza do vnculo entre a Administrao Pblica e os servidores temporrios. Para Digenes Gasparini o vnculo celetista o nico que se afeioa com o carter temporrio da contratao. Alis, a Consolidao das Leis do Trabalho prev, no art. 479, o contrato por prazo determinado. Adilson Dallari, em seu regime constitucional dos servidores pblicos na constituio, considera que devero ser contratados pelo regime da CLT, tendo em vista que a Constituio no autoriza a instituio de um regime jurdico, mas determina apenas a necessidade de lei para determinar os casos de contratao temporria. Para van Barbosa Rigolin seria cabvel apenas um regime administrativo especial, e no um regime celetista.
" R#?=C# B+RND=C" 8 H1=C" "+ 1G"Z Era. No mais. A determinao constitucional da adoo de um regime jurdico nico, prevista no caput do art. 39 da CF/88, para os servidores da Administrao Pblica Direta, das Autarquias e das fundaes pblicas vigorou com a Constituio de 1988. A Emenda Constitucional n 19/98 ao dar nova redao aquele artigo revogou a exigncia de regime nico. No mbito federal, a Lei n 9.962, de 22.02.2000, disciplina o re(ime de empre(o pblico do pessoal da Administra$*o federal direta' aut&r.uica e fundacional' dispondo que: " pessoal admitido para empre(o pblico ter& sua rela$*o de trabalho re(ida pela C>, (art. 1, caput); Leis especficas dispor*o sobre a cria$*o de empre(os, bem como sobre a transforma$*o dos atuais car(os em empre(os (art. 1, 1); Fica vedado submeter ao re(ime de empre(o pblico os car(os pblicos de provimento em comiss*o, bem como os servidores re(idos pela lei W.F;X\, s datas das respectivas publicaes de tais leis especficas (art. 1, 2). 74 No mbito do #stado de Pernambuco a Lei Complementar n 49/2003, que dispe sobre as reas de atuao, a estrutura e o funcionamento do Poder Executivo, disciplina o regime de emprego em seus artigos 31 a 36, quando afirma que o exerccio das funes pblicas no exclusivas do Estado, de interesse pblico e de natureza permanente, o Poder Executivo contar& com empre(ados pblicos' em sua administra$*o direta' aut&r.uica e fundacional' re(idos pela le(isla$*o do trabalho consolidada e correlata. Foram criados por lei empregos pblicos em Autarquias estaduais (Detran) e na Administrao Direta (secretaria da sade), cujo concurso para provimento esto em andamento. W.T S#R@=D"R PH/>=C" 1A C"1S,=,+=2G" D# XWW AC#SS" A"S CAR?"S # #CPR#?"S PH/>=C"S Art !", ( os cargos, empregos e funes pblicas so acess.veis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei Brasileiros Natos x Brasileiros naturalizados x Estrangeiros Requisitos de acesso: Smula 684 STF inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. + 683 O limite de idade s se legitima quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo (princpio da isonomia + razoabilidade). Teste psicotcnico smula 686 STF s por lei se pode sujeitar o exame psicotcnico no bastando constar no edital. Requisitos: previsto na lei do cargo que se pleiteia; estabelecer critrios objetivos de carter cientfico e possibilidade de recursos.
#9=?=/=>=DAD# D" C"1C+RS" PH/>=C" CF/88 Art. 37, - A investidura em car(o ou empre(o pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomea$%es para car(o em comiss*o declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Para obter-se moralidade, eficincia e aperfeioamento do servio pblico e, ao mesmo tempo, atender ao Princpio da sonomia.
Car(os em comiss*o so aqueles de ocupao transitria, seus titulares so nomeados em funo da relao de confiana que existe entre eles e a autoridade que nomeia, dispensa-se o concurso pblico. F+123#S D# C"1F=A12A # CAR?"S #C C"C=SSG" 75 As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos e/clusivamente por servidores de carreira nos casos, condi,es e percentuais m.nimos previstos em lei, destinam!se apenas as atribuies de direo, chefia e assessoramento0CF/$$, art !", 12
Para Celso Antnio Bandeira de Mello, 11 edio 1999, as funes de confiana so plexos unitrios de atribuies, criadas por lei, correspondentes encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular de cargo efetivo' da confiana da autoridade que as preenche. Assemelham- se, quanto natureza das atribuies e quanto confiana que caracteriza seu preenchimento, aos cargos em comisso. Contudo' n*o se .uis prevK!las como tal' possivelmente para evitar .ue pudessem ser preenchidas por al(u5m estranho 4 carreira' j& .ue' em car(os em comiss*o podem ser prepostas pessoas alheias ao servi$o pblico' ressalvado um percentual deles' reservado aos servidores de carreira' cujo m)nimo ser& fiEado em lei. (grifei) Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, perante a atual Constituio, quando se fala em fun$*o' tem-se que ter em vista dois tipos de situaes: a) as fun$%es de natureza permanente, correspondentes a chefia, direo e assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie o cargo respectivo. b) a fun$*o eEercida por servidores contratados temporariamente com base no art. 37 X, para as quais no se exige, necessariamente concurso pblico, porque, s vezes a prpria urgncia da contratao incompatvel com a demora do procedimento. Prossegue a autora: A discusso quanto ao dois tipos de funo atualmente existentes de fundamental importncia, porque h uma srie de dispositivos constitucionais que, ao fazerem referncia a cargo, emprego ou funo, esto-se referindo s funes de confiana e no a funo temporria exercida com base no artigo 37, X. Qualquer outra interpretao inaceitvel, por no se compatibilizar com a transitoriedade e excepcionalidade dessas contrataes. o caso do artigo 38, que prev o afastamento do cargo, emprego ou fun$*o para o exerccio de mandato; no seria admissvel que um servidor contratado temporariamente pudesse afastar-se com essa finalidade. PRAA" D# @A>=DAD# D" C"1C+RS" # S+A PR"RR"?A2G" A Constituio prev no art. 37, e V, que o prazo de validade previsto no edital de convocao do concurso ser& de at5 dois anos' prorro(&vel uma vez' por i(ual per)odo, durante o qual aquele aprovado ser& convocado com prioridade sobre novos concursados' para assumir cargo ou emprego. P#SS"AS P"R,AD"RAS D# D#F=C=Y1C=A 76 A lei reservar percentual de cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso (CF, art. 37, V). A Constituio do Estado de Pernambuco determina a previso por lei de cargos e empregos pblicos civis para as pessoas portadoras de deficincias reservando-se o percentual de L] 6trKs por cento7 e o m)nimo de uma va(a observando-se a habilitao tcnica e outros critrios previstos em edital. C"1,RA,A2G" #9C#PC="1A> S#C C"1C+RS" Lei n 8.745/93 Alm do caso dos cargos em comisso, a Constituio prev em seu art. 37, X, expressamente outra hiptese em que a contratao independe da realizao de concurso: a lei estabelecer os casos de contrata$*o por tempo determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. V-se logo que determinadas situaes excepcionais a serem previstas em lei, so incompatveis com a realizao de concurso pblico a exemplo de calamidade pblica e combate a surtos epidmicos. PR"=/=2G" D# AC+C+>AR CAR?"S # #CPR#?"S A Constituio no art. 37, XV, estipula que 5 vedada a acumula$*o remunerada de car(os pblicos' eEceto, quando houver compatibilidade de horrios : dois cargos de professor; um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas (alnea c, com redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de 13.12.2001). A proibi$*o de acumular estende!se a empre(os e fun$%es e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas direta ou indiretamente pelo poder pblico (CF, art. 37, XV). importante acrescentar que esta proibio alcan$a Ir(*os e entidades da Administra$*o Direta e =ndireta, das diversas reas do (overno federal' estadual' distrital federal' e municipal. Do que foi exposto, resta claro que permitido acumular um cargo pblico com emprego no setor privado. #S,A/=>=DAD# S*o est&veis apIs L 6trKs7 anos de efetivo eEerc)cio os servidores nomeados para car(o de provimento efetivo em virtude de concurso pblico (art. 41, caput). Como condi$*o para a a.uisi$*o da estabilidade' 5 obri(atIria a avalia$*o especial de desempenho por comisso instituda para finalidade (art. 41, 4). Assim' nunca 5 demais refor$ar .ue o prazo' .ue era de F anos' apIs a #C n. X;XW' passou a ser de L anos. E mais, apenas os titulares de cargo pblico efetivo (servidores estatutrios) que adquirem estabilidade. OBS: Buizes e Promotores 5 de F 6dois7 anos. 77 1*o tKm direito a estabilidade0 a) os que ocupam car(os em comiss*oQ b) os contratados por tempo determinado por eEcepcional interesse pblico' c) os ocupantes de empre(o pblico, estes ltimos apesar de ingressem por concurso pblico. P#RDA D" CAR?" P#>" S#R@=D"R #S,D@#> O servidor pblico estvel s perder o cargo em 4 (quatro) hipteses : 7 senten$a judicial transitada em julgado (art. 41, 1, ); F7 processo administrativo, em que lhe seja assegurado ampla defesa (art. 41, 1, ); L7 insuficiKncia de desempenho ! comprovada mediante procedimento de avalia$*o periIdica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1, hiptese acrescida pela EC 19); M7 eEcesso de despesas - se no for cumprido o limite de despesas com pessoal ! T\] no caso da +ni*o e U\] no caso de #stados' Distrito Federal e Cunic)pios 6CF' art. UX' c M[' hipItese acrescida pela #C X7' Nesta hiptese o servidor far jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio 6art. UX' cT[7. " car(o objeto da redu$*o ser& considerado eEtinto' vedada a cria$*o de car(o' empre(o ou fun$*o com atribui$%es i(uais ou assemelhadas pelo prazo de M anos 6art. UU' c U[7. Ademais, para cumprimento desta ltima hiptese, e antes de haver perda do cargo pelos servidores estveis, ho que ser adotadas as seguintes providncias: redu$*o de pelo menos F\] das despesas com cargos em comisso e funes de confiana; eEonera$*o dos servidores n*o est&veis, aqueles admitidos na administrao direta, autrquica e fundacional sem concurso pblico aps o dia 05/10/1983 (art. 33, da EC 19) e aqueles que esto em estgio probatrio. As leis estabelecero critrios e garantias especiais para a perda do cargo pelo servidor estvel que, em decorrncia das atribuies de seu cargo efetivo, desenvolva atividades exclusivas de Estado (CF, art. 247, artigo acrescentado pela EC 19). D#C"RRY1C=A DA #S,A/=>=DAD#0 R#=1,#?RA2G"! D=SP"1=/=>=DAD#! APR"@#=,AC#1," 78 R#=1,#?RA2G" =nvalidada por deciso administrativa ou sentena judicial a demiss*o do servidor est&vel ser& ele reinte(rado, e o eventual ocupante da va(a, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio (art. 41, 2). D=SP"1=/=>=DAD# #Etinto o car(o ou declarada sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade' com remunera$*o proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo (art. 41, 3). #9#RCNC=" D# CA1DA," #>#,=@" A regra geral o afastamento do servidor para o eEerc)cio do mandato eletivo sem percep$*o de remunera$*o. Esta regra geral se aplica aos mandatos eletivos federais, estaduais e do distrito federal. A exceo se aplica aos mandatos eletivos municipais quais sejam Prefeito e Vereador. 1o primeiro caso o servidor ficar& afastado do cargo emprego ou funo, mas ser!lhe!& permitido optar pela remunera$*o .ue lhe for mais favor&vel. Para o car(o de @ereador, havendo compatibilidade de horrios, n*o precisar& se afastar do car(o empre(o ou fun$*o e tamb5m poder& perceber as duas remunera$%es. Se n*o houver compatibilidade de hor&rios ser& obri(ado a afastar!se do car(o' mas ser!lhe! & permitido optar pela remunera$*o .ue lhe parecer mais favor&vel. #sse tempo de afastamento ser& contado para todos os efeitos le(ais, eEceto para promo$*o por merecimento. A Constituio da Repblica dispe que ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies : = - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; == - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; === - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; =@ - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; @ - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. W.U D=R#=,"S C"1S,=,+C="1A=S D"S S#R@=D"R#S 79 8 (arantido direito 4 >ivre associa$*o sindical (art. 37, V); " direito de (reve, ser exercido nos termos e limites de lei espec)fica (art. 37, V). importante salientar que esta norma de eficcia limitada, o que significa que, enquanto no for editada a lei prevista, no ser permitida a greve; Alm destes a Constituio, art. 39, 3, aplica aos servidores ocupantes de cargo pblico efetivo alguns direitos sociais constantes do artigo 7, prIprios do re(ime trabalhista. Vejamos: Sal&rio m)nimo (V); garantia de salrio nunca inferior ao mnimo aos que percebem remunerao varivel (V); d5cimo terceiro sal&rio (V); remunerao do trabalho noturno superior ao diurno (X)Q sal&rio!fam)lia pa(o em raz*o do dependente do trabalhador de baiEa renda, nos termos da lei (X); dura$*o do trabalho normal n*o superior a W horas di&rias e MM semanais (X); repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (XV); remunera$*o do servi$o eEtraordin&rio superior' no m)nimo' em cin.^enta por cento a do normal (XV); (ozo de f5rias anuais remuneradas com' pelo menos' um ter$o a mais do que o salrio normal (XV); licen$a 4 (estante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias (XV); licen$a!paternidade nos termos fixados em lei (XX); prote$*o do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei (XX); redu$*o dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (XX); proibi$*o de diferen$a de sal&rios, de exerccios de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (XXX).
R#C+1#RA2G" # S+/SND=" As normas constitucionais relativas a remunerao dos servidores foram bastante alteradas em razo das emendas n 19, de 04.06.98 e n 20, de 15.12.98. A principal mudan$a talvez seja a .ue introduziu a modalidade de remunera$*o atrav5s de subs)dio. Para os que no forem remunerados por subsdios permanece o regime de remunerao. mportante registrar que, sejam ou no remunerados por subsdio, h& eEi(Kncia da fiEa$*o da remunera$*o atrav5s de lei. Subs)dio a nomenclatura adotada para a remunerao de determinados cargos. Sua principal caracterstica a de ser fiEado por lei em parcela nica' vedado o acr5scimo de .ual.uer (ratifica$*o' adicional' abono' 80 prKmio' verba de representa$*o ou outra esp5cie remuneratIria. Tal providncia visa dar maior transparncia e facilitar o controle social. Vejamos quais os cargos para os .uais a Constitui$*o prevK sejam remunerados por subs)dio : ! "s a(entes pol)ticos : Poder #Eecutivo: Presidente e Vice da Repblica, Governador e Vice dos Estados, Prefeito e Vice dos Municpios; Cinistros de #stado, Secretrios Estaduais, Secretrios Municipais. >e(islativo : Senador, Deputado Federal, Deputado Estadual e Vereadores; Fonte: art. 39, 4. F Servidores eEpressamente determinados : Ministros do STF, dos Tribunais e demais magistrados do Poder Judicirio; Membros do Ministrio Pblico; Ministros do TCU e Conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados; Servidores da Carreira da Advocacia Geral da Unio, Defensoria Pblica e os Procuradores dos Estados e Distrito Federal; Servidores policiais civis federais e estaduais. Fonte : 93, V; 128, 5, ," c"; 73, 4 c/c 75; 135; 144, 9. L A remunera$*o dos demais servidores pblicos' or(anizados em carreira' poder& ser fiEada na modalidade de subs)dios (art. 39, 8). Ateno ao fato de que, neste ltimo caso, no obrigatria a aplicao do subsdio. >=C=,# D# R#C+1#RA2G" ,#," # S+/,#,"S A emenda n 19/98 modificou a redao do art. 37, X e introduziu como teto remuneratrio nico o subsdio percebido pelos Ministros do STF (teto universal ou teto), posteriormente aquele inciso sofreu nova mudana pela emenda n 41/03, que estabeleceu subtetos aplicveis a Estados, Distrito Federal e Municpios. Vejamos como ficaram os novos limites remuneratrios: . remunerao e o subs(dio dos ocupantes de cargos, fun"es e empregos p<!licos da administrao direta, aut$ruica e fundacional, dos mem!ros de ualuer dos ;oderes da Hnio, dos Istados, do Bistrito :ederal e dos Aunic/pios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes pol/ticos e os proventos, pens'es ou outra esp6cie remuneratria, perce!idos cumulativamente ou no, inclu/das as vantagens pessoais ou de ualuer outra nature0a, no podero e$ceder o subs(dio mensal, em espcie, dos Dinistros do Eupremo ?ribunal +ederal, aplicando-se como limite nos Dunic(pios, o subs(dio do Prefeito, e nos #stados e no &istrito +ederal, o subs(dio 81 mensal do Fovernador no Jm!ito do ;oder Ixecutivo, o subs(dio dos &eputados #staduais e &istritais no Jm!ito do ;oder 1egislativo e o subs(dio dos &esembargadores do ?ribunal de Gustia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco cent6simos por cento do su!s/dio mensal, em esp6cie, dos Ainistros do Cupremo @ri!unal :ederal, no Jm!ito do ;oder Kudici$rio, aplic$vel este limite aos mem!ros do Ainist6rio ;<!lico, aos ;rocuradores e aos Befensores ;<!licos& Com a #menda Constitucional n[ MV' de \T.\V.\T 6a chamada P#C paralela7 foram introduzidos dois novos par&(rafos ao arti(o LV' s*o eles0 11& =o sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de ue trata o inciso LI do caput deste artigo, as parcelas de car!ter indeni3at"rio previstas em lei&
1'& ;ara os fins do disposto no inciso LI do caput deste artigo, fica facultado aos #stados e ao &istrito +ederal fi$ar, em seu ;mbito, mediante emenda 4s respectivas onstitui'es e Lei 7rg;nica, como limite nico, o subs(dio mensal dos desembargadores do respectivo ?ribunal de Gustia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco cent6simos por cento do su!s/dio mensal dos Ainistros do Cupremo @ri!unal :ederal, no se aplicando o disposto neste par!grafo aos subs(dios dos &eputados #staduais e &istritais e dos Hereadores. Resumindo: Rual o teto remuneratIrio (eral e como ser& fiEado Z o valor do subsdio mensal dos Cinistros do S,F a ser fixado por lei cujo projeto de iniciativa do prprio STF (CF, art. 96, , b), que o submeter ao Congresso Nacional (CF, art. 48, XV). Aps aprovado pelo Congresso Nacional, o projeto de lei ser encaminhado para sano e promulgao do Presidente da Repblica (art. 84, V, primeira parte). Quais os subtetos nos Estados e no Distrito Federal: O subsdio do Governador 6no Pmbito do Poder #Eecutivo' a ser fiEado por lei de iniciativa da Assembl5ia >e(islativa' no Distrito Federal pela CPmara >e(islativa7Q O subsdio dos Deputados Estaduais 6no Pmbito do Poder >e(islativo' a ser fiEado por lei de iniciativa da Assembl5ia >e(islativa' no Distrito Federal pela CPmara >e(islativa7Q O subsdio dos Desembargadores do TJ 6limitado a X\'FT] do subs)dio dos Cinistros do S,F' no Pmbito do Poder Budici&rio' aplic&vel tamb5m ao Cinist5rio Pblico' aos Procuradores e aos Defensores Pblicos' a ser fiEado por lei de iniciativa do ,ribunal de Busti$a7. 82 Aps a EC n 47/05, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal dos desembargadores do respectivo Tribunal de Justia 6limitado a X\'FT] do subs)dio dos inistros do S,F7 Ruais os subtetos nos Cunic)piosZ O subs)dio do Prefeito. Ruem est& submetido ao limite Z ,odos .uanto percebam dos cofres pblicos sob a modalidade remunera$*o ou na modalidade de subs)dio, na administrao direta, autarquias, fundaes (art. 37, X), e tambm nas empresas pblicas e sociedades de economia mista e suas subsidirias que receberem recursos da Unio, Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral (CF, art. 37, 9). Ruem n*o est& submetido ao teto Z Apenas os ocupantes de empregos nas empresas pblicas' sociedades de economia mista e suas subsidi&rias, desde que estas entidades, se auto-mantenham, ou mais especificamente, n*o recebam recursos para pa(amento de despesas de pessoal ou de custeio em (eral (CF, art. 37, 9). W.V PR#@=DY1C=A S"C=A> # S#+S R#?=C#S So dois os regimes de previdncia previstos na Constituio com a redao que lhe foi dada pela Emenda Constitucional n 20/98 (emenda da reforma da previdncia). So eles o Re(ime de PrevidKncia do ocupante de car(o pblico efetivo (conhecido como regime prprio de previdncia) e o Re(ime ?eral de PrevidKncia Social R?PS. H ainda previso de implantao de um terceiro, o Re(ime Complementar de PrevidKncia Social. " R#?=C# D# PR:PR=" D# PR#@=DY1C=A Aplica!se aos servidores titulares de car(os efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclu)das suas autar.uias e funda$%es ! servidores estatut&rios ! encontra-se previsto no captulo da Administrao Pblica, art. 40, caput, Este re(ime de previdKncia tem car&ter contributivo e solid&rio' mediante contribui$*o do respectivo ente pblico' dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial. Aplic&vel tambm aos militares dos #stados e do Distrito Federal ! membros das Pol)cias Cilitares e Corpos de /ombeiros Cilitares' aos Ca(istrados (CF, arts. 42, 1, c/c Lei 9.717/98, art. 1). As normas gerais deste regime foram regulamentadas atravs da lei n 9.717, de 27.11.98, e suas alteraes. 83 )rt& 3E 8-----) EM Gs Ainistros do @ri!unal de 9ontas da Hnio tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ainistros do Cuperior @ri!unal de Kustia, aplicando%se%lhes, quanto 4 aposentadoria e penso, as normas constantes do art. IJ& 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n '2, de 1FF=) )rt& FE 8-----) %I - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o disposto no art. IJ )rt& 1'F 8----) ( )plica-se ao Ainist6rio ;<!lico, no que couber, o disposto no art. K1& 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n (-, de '22() " R#?=C# ?#RA> D# PR#@=DY1C=A S"C=A> R?PS #ste re(ime de previdKncia apresenta-se no ttulo da ordem social, captulo da previdncia social, art. 201,denominado Re(ime ?eral da PrevidKncia Social RGPS aplicvel aos trabalhadores em geral pertencentes a iniciativa privada. Por expressa disposio constitucional, art. 40, 13, este regime aplica!se tamb5m ao servidor ocupante eEclusivamente de car(o em comiss*o' os casos de contrata$*o tempor&ria por tempo determinado e ao ocupante de empre(o pblico, ou seja, aplica-se ao ocupante de emprego pblico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e das fundaes de direito privado institudas pelo poder pblico, bem como aos servidores da administrao direta, autarquias e fundaes pblicas ocupantes de emprego pblico. Esta modalidade est disciplinada nas leis 8. 212 e 8.213 de 24-7-91. R#?=C# C"CP>#C#1,AR D# PR#@=DY1C=A S"C=A> Aps as Emendas n 20 e 41 a Constituio tornou possvel, atravs dos pargrafos 14 a 16, do art. 40, atendidas determinadas condies a serem fixadas por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, determinarem limite m&Eimo estabelecido para o valor das aposentadorias a.uele fiEado pelo R#?=C# ?#RA> DA PR#@=DY1C=A S"C=A>! R?PS (valor de R$ 2.668,15, desde 1 de maio de 2005). Esta inovao que representa a fixao deste limite mximo s ser possvel aps a instituio do que se denomina de re(ime complementar de previdKncia social' s ser prestado por entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica. O regime complementar de previdncia social s poder ser obrigatrio para aqueles servidores ocupantes de cargo pblico efetivo que ingressarem no servio pblico aps a publicao da lei respectiva de cada ente que fixe as regras e institua o correspondente regime de previdncia complementar. Percebam .ue n*o basta .ue o servidor in(resse apIs a #C n[ M para .ue a administra$*o o submeta a este re(ime. ,al submiss*o sI ser& obri(atIria para os servidores .ue in(ressarem no servi$o pblico apIs a publica$*o da lei .ue houver institu)do o re(ime complementar de 84 previdKncia social. Aos servidores que tiverem ingressado no servio pblico at a data da publicao da lei que vier a instituir o regime de previdncia complementar, s se submetero mediante sua prvia e expressa opo. Vejamos, tais dispositivos constitucionais: .rt. IJ.............................................. 1( ) Hnio, os Istados, o Bistrito :ederal e os Aunic/pios, desde ue instituam regime de previd,ncia complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e pens"es a serem concedidas pelo regime de ue trata este artigo, o limite m$ximo esta!elecido para os !enef/cios do regime geral de previd,ncia social de ue trata o art& '21 8acrscentado pela Imenda 9onstitucional n '2, de 1--1'-1FF=). 1- G regime de previd,ncia complementar de ue trata o 1( ser$ institu/do por lei de iniciativa do respectivo ;oder Ixecutivo, o!servado o disposto no art& '2' e seus par$grafos, no ue cou!er, por interm6dio de entidades fec#adas de previd,ncia complementar, de nature0a p<!lica, ue oferecero aos respectivos participantes planos de !enef/cios somente na modalidade de contri!uio definida& 8nova redao dada pela Imenda 9onstitucional n (1, de 1F de de0em!ro de '22E) 15 Comente mediante sua pr6via e expressa opo, o disposto nos 1( e 1- poder$ ser aplicado ao servidor ue tiver ingressado no servio p<!lico at6 a data da pu!licao do ato de instituio do correspondente regime de previd,ncia complementar (acrescentado pela Emenda Constitucional n 20, de 15-12-1998)& W.W AP"S#1,AD"R=A -=P:,#S#S C"1S,=,+C="1A=S Aos servidores titulares de car(os efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autar.uias e funda$%es 5 asse(urada aposentadoria nos termos do art. M\' c[' da CF;WW. As hipteses so 0 I7 =nvalidez permanente' sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio' eEceto se decorrente de acidente em servi$o, mol5stia profissional ou doen$a (rave, conta(iosa ou incur&vel, especificadas em lei, nestes casos os proventos ser*o inte(rais; II7 CompulsIria, aos V\ 6setenta7 anos de idade' com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; salvo se ao atingir esta idade o servidor j houver preenchido os requisitos para aposentadoria voluntria com proventos integrais; 85 III7 @oluntaria, por vontade do servidor, desde cumpridos \ 6dez7 anos de efetivo exerccio no servi$o pblico e T6cinco7 anos no car(o efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: a @olunt&ria com proventos inte(rais quando reunidos, simultaneamente, os seguintes requisitos:
idade : homem : 60 anos de idade; mulher : 55 anos de idade tempo de contribui$*o : homem 35 anos de contribuio; mulher 30 anos de contribuio b @olunt&ria com proventos proporcionais ao tempo de contribui$*o quando adicionalmente reunir o seguinte requisito: a) idade0 65 anos de idade se homem; 60 anos de idade se mulher. Aten$*o0 Assiste razo a Celso Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, p.268, ao afirmar que a expresso proventos integrais no mais significa, como anteriormente, que os proventos correspondero ao que o servidor percebia na ativa. sto verdade em razo da nova forma de clculo das aposentadorias prevista nos pargrafos 3 e 17 do art. 40 da CF/88, que veremos adiante. APOSENTADORIA ESPECIAL DO PROFESSOR A Constituio no art. 40, 5, assegurou aposentadoria especial ao professor que comprove eEclusivamente tempo de efetivo exerccio das fun$%es de ma(ist5rio na educa$*o infantil , no ensino fundamental e m5dio ter os re.uisitos de idade e tempo reduzidos em T 6cinco7 anos para aposentadoria volunt&ria , ou seja : 10 (dez) anos de efetivo exerccio no servi$o pblicoQ 5 (cinco) anos no car(o efetivo; idade : homem : 55 anos de idade; mulher : 50 anos de idade tempo de contribui$*o 0 homem 30 anos de contribuio; mulher 25 anos Observao : perceba que esta norma constitucional da aposentadoria especial com reduo de 5 (cinco) anos nos requisitos de idade e tempo de contribuio n*o se aplica ao professor do ensino superior 6professor universit&rio7 . SMULA N& '() DO STF PARA EFEITO DE APOSENTADORIA ESPECIAL DE PROFESSORES, NO SE COMPUTA O TEMPO DE SERVIO PRESTADO FORA DA SALA DE AULA. @#DA2G" D# CR=,8R="S D=F#R#1C=AD"S PARA AP"S#1,AD"R=A A Constituio veda a aposentadoria mediante a adoo de requisitos e critrios diferenciados, exceto se forem previstos em Leis complementares nos casos que especifica que so os deficientes; os que exeram atividade de risco e aqueles cujas atividades sejam exercidos em condies especiais que prejudiquem a sade, esta ltima hiptese j era prevista; as duas primeiras so novidades introduzidas pela Emenda 86 Constitucional n 47/2005 (PEC PARALELA). )rt& (2 8---) ( N vedada a adoo de reuisitos e crit6rios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos a!rangidos pelo regime de ue trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-) I - portadores de defici,ncia; 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-) II - ue exeram atividades de risco; 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-) III- cu.as atividades se.am exercidas so! condi"es especiais ue pre.udiuem a sa<de ou a integridade f/sica& 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-) & A/"1" D# P#RCA1Y1C=A Para incentivar as pessoas a permanecer no servio, mesmo aps reunirem os requisitos para aposentadoria voluntria com proventos integrais, at que seja aposentado compulsoriamente. Esta a figura do abono permanncia. Este abono representa uma vantagem financeira ao servidor, pois, equivale a no contribuir para previdncia. )rt& (2 8---) 1F& 7 servidor de ue trata este artigo que tenha completado as e$ig9ncias para aposentadoria volunt!ria estabelecidas no 6 /L, ))), a, e ue opte por permanecer em atividade far! jus a um abono de perman9ncia euivalente ao valor da sua contribuio previdenci!ria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, II& 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E) F=C DA =1,#?RA>=DAD# 1"@" CD>C+>" PARA " @A>"R D"S PR"@#1,"S Os servidores ocupantes de cargos pblicos efetivos que ingressarem no servio pblico aps a edio da Emenda Constitucional n 41, n*o mais far*o jus a aposentadoria inte(ral da forma como at ento vinha sendo calculada, ou seja, a remunerao que o servidor estivesse percebendo em atividade, ao se aposentar, passaria a receber a ttulo de proventos. Para o clculo dos proventos, pelas novas regras, sero consideradas as diversas remuneraes que o servidor percebeu ao longo de sua carreira no servio pblico (e no exatamente a que percebia no ms em que se aposentou), bem como aquelas remuneraes percebidas na iniciativa privada, anteriormente a sua entrada na Administrao Pblica. Assim, para se conhecer o valor de sua aposentadoria (proventos), sero consideradas as remuneraes que serviram de base para a contribuio ao regime 87 previdencirio do ocupante de cargo pblico efetivo e ao regime geral da previdncia social, no caso de o servidor ter contribudo para este regime antes de ingressar no servio pblico. Estas remuneraes devero ser atualizadas e calculada uma mdia, esta mdia ser o provento do servidor. o que prescreve a norma contida nos 3 e 17, do art. 40 da CF, com redao dada pela Emenda 41: )rt& (2&&& 1 Gs servidores a!rangidos pelo regime de previd,ncia de ue trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos E e 13: 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E) E ;ara o c$lculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remunera"es utili0adas como !ase para as contri!ui"es do servidor aos regimes de previd,ncia de ue tratam este artigo e o art& '21, na forma da lei& & 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E) 13 @odos os valores de remunerao considerados para o c$lculo do !enef/cio previsto no E sero devidamente atuali0ados, na forma da lei& & 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E) F"RCA D# CD>C+>" D"S PR"@#1,"S D# AP"S#1,AD"R=A A lei 10.887, de 18.-6-2004, dispe sobre o clculo dos proventos de aposentadoria dos servidores titulares de cargo efetivo de qualquer dos Poderes da Hnio, dos Istados, do Bistrito :ederal e dos Aunic/pios, inclu/das suas autaruias e funda"es& %e.amos .rt. / o =o c!lculo dos proventos de aposentadoria dos servidores titulares de cargo efetivo de qualquer dos Poderes da >nio, dos #stados, do &istrito +ederal e dos Dunic(pios, inclu(das suas autarquias e funda'es, previsto no E o do art& (2 da 9onstituio :edera l e no art& ' o da Imenda 9onstitucional n o (1, de 1F de de0em!ro de '22E , ser$ considerada a mdia aritmtica simples das maiores remunera'es, utili3adas como base para as contribui'es do servidor aos regimes de previd9ncia a que esteve vinculado, correspondentes a -JM Aoitenta por centoC de todo o per(odo contributivo desde a compet9ncia julho de /KKI ou desde a do in(cio da contribuio, se posterior 4quela compet9ncia. 1 o .s remunera'es consideradas no c!lculo do valor inicial dos proventos tero os seus valores atuali3ados m9s a m9s de acordo com a variao integral do (ndice fi$ado para a atuali3ao dos sal!rios%de% contribuio considerados no c!lculo dos benef(cios do regime geral de previd9ncia social. 88 ' o . base de c!lculo dos proventos ser! a remunerao do servidor no cargo efetivo nas compet9ncias a partir de julho de /KKI em que no tenha havido contribuio para regime pr"prio. 8-----) ( o ;ara os fins deste artigo, as remunera"es consideradas no c$lculo da aposentadoria, atuali0adas na forma do 1 o deste artigo, no podero ser: I - inferiores ao valor do sal$rio-m/nimo; II - superiores ao limite m$ximo do sal$rio-de-contri!uio, uanto aos meses em ue o servidor esteve vinculado ao regime geral de previd,ncia social& - o Gs proventos, calculados de acordo com o caput deste artigo, por ocasio de sua concesso, no podero ser inferiores ao valor do sal$rio-m/nimo nem exceder a remunerao do respectivo servidor no cargo efetivo em ue se deu a aposentadoria& F=C DA PAR=DAD# #1,R# PR"@#1,"S # R#C+1#RA2G" DA A,=@=DAD# Para esclarecer o tema em comento perguntaramos: as vantagens pecunirias que beneficiam, em carter geral, todos os integrantes de uma categoria de servidores pblicos devem ser pagas tambm aos servidores dessa categoria j aposentados? A resposta a esta questo estaria correta se formulada at5 a edi$*o da #C n[ M' de X!F!F\\L. A partir desta emenda foi revogado o 8 do art. 40 da CF/88, que garantia esta paridade entre ativos e inativos. Pela nova redao deste pargrafo, aps a EC 41, no existe mais esta paridade, vejamos: Como era antes: 9:4==, art& (2, = 7s proventos de aposentadoria e as pens'es sero revistos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores em atividade, sendo tam!6m estendidos aos aposentados e aos pensionistas uaisuer !enef/cios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade 8&&&)&& Como est agora: Aps a EC 41, de 19-12-2003, reforma previdenciria do governo LULA o dispositivo acima ganhou nova redao: 9:4==, art& (2, = N assegurado o reajustamento dos benef(cios para preservar-l#es , em car$ter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei& 8redao deste inciso dada pela I9 n (1)& Assim, em 2004, a Emenda 41 ps fim paridade de reajustes entre servidores ativos e inativos. Estes tero seus proventos reajustados por lei, no acompanhando necessariamente os reajustes concedidos aos servidores em 89 atividade. No final de todas estas contas o valor dos proventos de aposentadoria' por ocasi*o da sua concess*o' n*o poder& eEceder a remunera$*o do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria (art. 40, 2) @#DA2G" DA AC+C+>A2G" D# PR"@#1,"S C"C R#C+1#RA2G" 8 vedada a percep$*o simultPnea de proventos de aposentadoria decorrentes dos regimes do art. 40 (cargos pblicos efetivos, magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas) ou dos arts. 42 (militares dos Estados e do Distrito Federal) e 142 (militares das foras armadas) com a remunera$*o de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os car(os acumul&veis na forma desta Constituio, os car(os eletivos e os car(os em comiss*o declarados em lei de livre nomeao e exonerao (art. 37, 10). R#?RA ,RA1S=,:R=A0 I9 O '2, pu!licada em 1541'41FF=: )rt& 11 - ) vedao prevista no art& E3, 12, da 9onstituio :ederal, no se aplica aos mem!ros de poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao desta #menda, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou de provas e t(tulos, e pelas demais formas previstas na onstituio +ederal, sendo-lhes proibida a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previd9ncia a ue se refere o art& (2 da 9onstituio :ederal, aplicando-se-l#es, em ualuer #iptese, o limite de ue trata o 11 deste mesmo artigo 8tetos e su!tetos)& CD>C+>" D" @A>"R DAS P#1S3#S O valor das penses corresponder& ao valor da totalidade da remunerao do servidor falecido em atividade, ou dos proventos no caso de falecimento de servidor j aposentado (em ambos os casos at5 o limite m&Eimo estabelecido para os benef)cios pa(os pelo =1SS, ou seja: R$ 2.400,00 em dez/03, a partir de 1 de maio de 2005 este valor de R$ 2.668,15), acrescentado de V\], setenta por cento da parcela da remunerao do dos proventos que exceder a este limite (CF, art. 40, 7, , ). Vejamos um exemplo prtico de um servidor A que perceba R$ 2.400,00 e de outro servidor B cuja remunerao seja de R$ 4.400,00. O valor das penses ser: Servidor A o valor da penso ser de R$ 2.400,00; Servidor B - o valor ser de R$ 2.400, 00 + 70% de 2.000,00 = R$ 3.800,00 @A>"R CD9=C" D"S PR"@#1,"S # P#1S3#S 90 "s proventos de aposentadoria e as pens%es' por ocasi*o da sua concess*o' n*o poder*o eEceder a remunera$*o do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referKncia para a concess*o da pens*o (art. 40, 2). Ademais, no demais lembrar que os proventos e penses tambm esto limitados pelos limites (tetos e subtetos) dos quais falamos anteriormente. C"/RA12A D# C"1,R=/+=2G" D"S AP"S#1,AD"S # P#1S="1=S,AS O tema mais polmico da chamada reforma previdenciria do governo Lula foi, sem dvida, a cobrana de contribuio previdenciria de servidores aposentados e pensionistas. Este dispositivo foi questionada no STF quanto a sua constitucionalidade e por 7 votos a 4 foi considerado constitucional. )rt& (2 8----) 1=& Incidir$ contri!uio so!re os proventos de aposentadorias e pens"es concedidas pelo regime de ue trata este artigo ue superem o limite m$ximo esta!elecido para os !enef/cios do regime geral de previd,ncia social de ue trata o art& '21, com percentual igual ao esta!elecido para os servidores titulares de cargos efetivos& 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (1,1F&1'&'22E)& R+#S,3#S P"1," W ! " S#R@=D"R PH/>=C" 1A C"1S,=,+=2G" D# XWW 01 - (AGU/96). Assinale a assertiva correta a) A exigncia de concurso pblico para a investidura em cargo pblico exclui a possibilidade de que a Administrao se utilize do instituto da ascenso funcional. b) Os cargos pblicos so acessveis apenas aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei. c) A Constituio assegura ao servidor pblico civil o direito de livre associao sindical e irrestrito direito de greve. d) A proibio de acumular cargos restrita aos servidores da administrao direta. 2 - (TFC/93). Assinale a opo correta: a) prazo de validade do concurso pblico ser de quatro anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo. b) garantido ao servidor pblico militar o direito livre associao sindical. c) Admite-se a acumulao de dois cargos privativos de mdico na administrao direta, quando houver compatibilidade de horrios. d) vedada a acumulao de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico, mesmo que compatveis os horrios, se um deles for empresa pblica com sociedade de economia mista. 03 - (TTN/97). Assinale a assertiva correta. a) A Constituio Federal no probe a realizao de concurso de ascenso funcional. b) A lei pode estabelecer, em qualquer hiptese, limite de idade para admisso no servio pblico. c) eficaz a criao de cargo pblico independentemente da existncia de previso oramentria. 91 d) Em caso de dano contra terceiros, o funcionrio pblico h de responder civilmente, independentemente da configurao de culpa ou dolo. e) vedada a acumulao de proventos da aposentadoria como os vencimentos de cargo efetivo obtido mediante concurso pblico, salvo nas hipteses, expressamente autorizadas na Constituio. 04 - (AFTN mar/94). Quanto a disciplina constitucional de cargos pblicos correto dizer: a) os cargos pblicos de provimento efetivo bem como os vitalcios somente podem ser providos de concurso pblico de provas e de provas e ttulos, em qualquer hiptese b) a Constituio no admite distino entre brasileiros natos e naturalizados para a ocupao de cargos pblicos quaisquer c) servidor pblico federal da administrao direta pode acumular um cargo tcnico com outro cargo da mesma natureza em empresa pblica, desde que haja compatibilidade de horrio d) servidor deve afastar-se de seu cargo, para o exerccio de mandato eletivo estadual, perodo que no ser contado para promoo por merecimento e) estrangeiro no pode, em qualquer hiptese, ocupar cargo pblico 05 - (Analista Judicirio TRT/ES/1999 - FCC) Os cargos em comisso e as funes de confiana sero exercidos, na forma da Constituio (adaptada), a) Preferencialmente, por servidores da Administrao Direta; se tratar de estranhos ao servio pblico, deve ser respeitado o percentual destinado a pessoas portadoras de deficincia. b) Sempre, por servidores ocupantes de cargos de carreira tcnica ou profissional. c) Por servidores ou no, defesa a admisso por prazo inferior a dois anos. d) Por servidores ou no, inaplicveis, neste ltimo caso, as normas relativas vedao de acumulao de cargos. e) As funes de confiana sero exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargos efetivos; os cargos em comisso por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei . 06 - (AFTN set/94). Assinale a assertiva correta. a) nvestido no mandato de Vereador, o servidor pblico ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao. b) Havendo compatibilidade de horrio, o servidor pblico federal, estadual, distrital ou municipal perceber as vantagens do seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo. c) tempo de servio do servidor pblico afastado para o exerccio do mandato eletivo ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento. d) servidor pblico federal, estadual ou distrital, no exerccio do mandato eletivo, ficar afastado do seu cargo, emprego ou funo, computando-se o tempo de servio para todos os efeitos legais, inclusive para promoo por merecimento. e) servidor pblico federal, estadual, distrital ou municipal, no exerccio do mandato eletivo, ficar afastado do seu cargo emprego ou funo. 07 - (PFN/98) So direitos trabalhistas estendidos aos servidores pblicos, exceto ; 92 a) repouso semanal remunerado b) frias anuais remuneradas com acrscimo de 1/3 c) remunerao do servio extraordinrio superior no mnimo em 50% do normal d) fundo de garantia por tempo de servio e) licena gestante 08 - (Assistente Jurdico - AGU/99) Quanto ao instituto da disponibilidade no correto afirmar (adaptada) : a) s se aplica ao servidor estvel b) o aproveitamento do servidor em disponibilidade pode-se dar em outro cargo pblico c) a remunerao do servidor em disponibilidade proporcional ao tempo de servio d) o tempo de disponibilidade no computado para fins de aposentadoria e) a desnecessidade do cargo pode ser revertida, com a volta atividade do servidor em disponibilidade 09- (AFRF-2000) Em relao ao regime constitucional dos servidores pblicos, correto afirmar: a) Os cargos de provimento em comisso so privativos dos servidores de carreira b) vedado o direito de greve aos servidores pblicos c) Os casos de contratao por tempo determinado so destinados, exclusivamente, ao atendimento de necessidade temporria de excepcional interesse pblico d) a admisso de pessoas portadoras de deficincia, para cargos efetivos, independe de concurso pblico e) permitida a vinculao para o efeito de remunerao no servio pblico 10 - (AFRF-2000) Sero obrigatoriamente remunerados por meio de subsdio, fixado em parcela nica, exceto: a) o detentor de mandato eletivo b) os Ministros de Estado c) os Secretrios Estaduais e Municipais d) o membro de Poder e) o servidor pblico organizado em carreira 11- (AFRF-2000) Em relao aposentadoria do servidor no correto afirmar: a) Para a aposentadoria voluntria exigida a comprovao de ter o servidor cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos na carreira em que se dar a aposentadoria b) Os proventos de aposentadoria, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria c) Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, aplica-se o regime geral de previdncia social d) Os requisitos de idade e de tempo de contribuio necessrios para a aposentadoria sero reduzidos para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio no ensino fundamental e mdio e) a aposentaria compulsria, por implemento de idade, ocorre aos setenta anos, seja homem ou mulher o servidor 93 12- (AFCSFC/2000)O regime jurdico tpico da Administrao Pblica, denominado estatutrio, caracteriza-se por ser: a) de direito pblico, de natureza legal e unilateral b) De direito pblico, de natureza contratual e bilateral c) De direito privado, de natureza contratual e bilateral d) De direito pblico, de natureza legal e bilateral e) De direito privado, de natureza legal e unilateral PONTO * A$ENTES PBLICOS N LETRA FUNDAMENTAO 01 - A CF, art. 37, e Jurisprudncia 02 - C CF, art. 37,XV 03 - E CF, art.37, 10 04 - D CF, art.38,,V 05 - E CF, art. 37, V 06 - C CF, art.38,V 07 - D 08 D 09 - C 10 - E 11 A 12 - A P"1," X ! S#R@=2"S PH/>=C"S X. C"1C#=," *e+a,$& $ qe di-e, al!n& d$& ,el.$re& ad,ini&/ra/i0i&/a& naci$nai&( Servi$o pblico todo aquele prestado pela Administra$*o ou por seus dele(ados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado. (Hely Lopes Meirelles). Servi$o pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade fru)vel diretamente pelos administrados, prestado pelo #stado ou por .uem lhe fa$a as vezes' sob um re(ime de Direito Pblico portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e restries especiais -, institu)do pelo #stado em favor dos interesses que houver definido como prprios no sistema normativo (Celso Antnio Bandeira de Mello). Servi$o pblico diz respeito a atividade realizada no mbito das atribui$%es da Administra$*o Pblica' inserida no #Eecutivo. E refere- se a atividade prestacional' em que o poder pblico propicia al(o necess&rio a vida coletiva' como por exemplo : &(ua' ener(ia el5trica' transporte urbano. As atividades-meio' por exemplo: arrecadao de 94 tributos, servio de arquivo, limpeza de reparties, vigilncia de reparties, no se incluem na acepo tcnica de servio pblico (Odete Medauar). X.F C"CP#,Y1C=A PARA PR#S,A2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S0 CF/88 Art. ,56. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei& diretamente o% sob regime de onesso o% permisso& sempre atrav7s de liitao& a prestao de servios pblicos. 8ei 9.+54/96 Art. * o vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos unic!pios e1e%tarem obras e servios pblicos por meio de concesso e permisso de servio pblio& sem lei "ue l#es autori$e e $i1e os termos& dispensada a lei autori$ativa nos casos de saneamento b%sico e limpe$a urbana e nos :; re$eridos na Constit%io Federal& nas Constit%i3es 'stad%ais e nas 8eis <rg=nias do >istrito Federal e ?%ni@pios& observado& em 0%al0%er aso& os termos da 8ei n o 8.985& de ,996. A , o A ontratao dos servios e obras pblias resultantes dos processos iniciados om base na 8ei n o 8.985& de ,996& entre a data de s%a p%bliao e a da presente 8ei& fica dispensada de lei autori$ativa. X.L C"1C#=," D# P"D#R C"1C#D#1,# 1ei =&F=34F-, )rt& ', I, afirma: 9onsidera-se poder concedente a >nio, os #stados, o &istrito +ederal e os Dunic(pios, em cu.a compet,ncia se encontre o servio p<!lico o!.eto de concesso ou permisso& F"RCAS # C#="S D# PR#S,A2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S C#1,RA>=AADA prestado pelos Ir(*os da Administra$*o Direta. O Estado ao mesmo tempo titular e prestador do servio. No entanto, este servio poder ser desconcentrado, ou seja, distribudo por vrios rgos. D#SC#1,RA>=AADA d-se mediante outorga ou delegao. "utor(a : ocorre quando o Estado cria uma entidade( Autarquia, Fundao, Empresa Pblica ou Sociedade de Economia Mista) e a ela transfere, por lei, determinado servio pblico . 95 Dele(a$*o : quando o Estado delega por contrato (concesso , permisso), precedido de licita$*o, ou mediante ato administrativo (autorizao) ao particular a prestao em seu nome e por sua conta e risco, mas sob regulamentao e controle do Poder Pblico. S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A DA +1=G"0 9:4== )rt& '1 9ompete + Hnio: explorar diretamente ou mediante autori0ao, concesso ou permisso os servios de:
telecomunica'es 8)rt& '1, LI da 9:4==); radiodifuso sonora de sons e imagens 8)rt& '1, LII, a; e ''E, da 9:4==); energia eltrica e aproveitamento dos cursos de !gua 8ou se.a gerao, transmisso e distri!uio de energia el6trica) 8)rt& '1, LII, ! ); navegao area, aeroespacial, e infra%estrutura aeroportu!ria 8)rt& '1, LII, c)* transporte ferrovi!rio, aquavi!rio 8)rt& '1, LI I, d ) ; transporte rodovi!rio internacional e interestadual de passageiros 8)rt& '1, LII, e ) explorao dos portos mar/timos, fluviais, e lacustres 8)rt& '1, LII, f ) S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A D"S #S,AD"S0 CF/88 Art. *6& A *( &abe aos Estados e1plorar diretamente, ou mediante concesso o permisso os servios locais de '%s canali$ado& na $orma da lei& vedada a edio de medida provis2ria para a s%a reg%lamentao. Entendo ser tambm o transporte intermunicipal de passageiros de competncia estadual.. X.V S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A D"S C+1=CNP="S0 CF/88 Art. )+& ! - &ompete aos unic!pios or'ani$ar e prestar, diretamente ou sob re'ime de concesso ou permisso os servios pblicos de interesse local a@ inl%@do o transporte coletivo& 0%e tem ar;ter essenial. X.W R#?+>AC#1,A2G" # F=SCA>=AA2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S 6A F=?+RA DAS A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS7 A lei n 8.987, de 13/02/95, que dispe sobre o regime de concesso e permisso de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio Federal, 96 aplicvel Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, em seu art. 29, afirma que incumbe ao poder concedente : X.X A,R=/+=23#S D" P"D#R C"1C#D#1,#: re(ulamenta$*o e controle. )rt& 'F& Incum!e ao poder concedente:
) % regulamentar o servio concedido e fiscali3ar permanentemente a sua prestao* )) % aplicar as penalidades regulamentares e contratuais; ))) % intervir na prestao do servio, nos casos e condi'es previstos em lei; )H % e$tinguir a concesso, nos casos previstos nesta Lei e na forma prevista no contrato; H % homologar reajustes e proceder 4 reviso das tarifas na forma desta Lei, das normas pertinentes e do contrato; Art. 9 o A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e preservada pelas re(ras de revis*o previstas nesta >ei' no edital e no contrato. 2 o Os contratos podero prever mecanismos de revis*o das tarifas, a fim de manter!se o e.uil)brio econJmico!financeiro. 3 o , A criao, altera$*o ou eEtin$*o de .uais.uer tributos ou encar(os le(ais' apIs a apresenta$*o da proposta' .uando comprovado seu impacto' implicar& a revis*o da tarifa, para mais ou para menos, conforme o caso, ressalvados os impostos sobre a renda. %I - cumprir e fa0er cumprir as disposi"es regulamentares do servio e as cl$usulas contratuais da concesso; H)) % 3elar pela boa qualidade do servio, receber, apurar e solucionar quei$as e reclama'es dos usu!rios, que sero cientificados, em at trinta dias, das provid9ncias tomadas; %III - declarar de utilidade pblica os bens necess!rios 4 e$ecuo do servio ou o!ra p<!lica, promovendo as desapropria'es, diretamente ou mediante outorga de poderes 4 concession!ria, caso em ue ser$ desta a responsa!ilidade pelas indeni0a"es ca!/veis 97 (ATENO: DETALHE MPORTANTSSMO. A declara$*o de utilidade pblica dos bens (mveis ou imveis) para fins de desapropriao 5 atribui$*o eEclusiva do poder concedente. A efetiva desapropria$*o pode ser realizada diretamente pelo poder concedente ou pelo concession&rio.
IL - declarar de necessidade ou utilidade p<!lica, para fins de instituio de servido administrativa, os !ens necess$rios + execuo de servio ou o!ra p<!lica, promovendo%a diretamente ou mediante outorga de poderes 4 concession!ria, caso em ue ser$ desta a responsa!ilidade pelas indeni0a"es ca!/veis; < % estimular o aumento da qualidade, produtividade, preservao do meio%ambiente e conservao; <) % incentivar a competitividade* e <)) % estimular a formao de associa'es de usu!rios para defesa de interesses relativos ao servio& X.\ C"1,R"># D"S S#R@=2"S PH/>=C"S C"1C#D=D"S 1ei =&F=34F- )rt& E2& Oo exerc/cio da fiscali0ao, o poder concedente ter$ acesso aos dados relativos + administrao, conta!ilidade, recursos t6cnicos, econ*micos e financeiros da concession$ria& Par!grafo nico. . fiscali3ao do servio ser! feita por intermdio de "rgo tcnico do poder concedente ou por entidade com ele conveniada, e, periodicamente, conforme previsto em norma regulamentar, por comisso composta de representantes do poder concedente, da concession!ria e dos usu!rios. Em resumo, de competncia do poder concedente: re(ulamentar o servio e fiscalizar permanentemente a sua prestao; aplicar as penalidades regulamentares e contratuais; intervir na presta$*o de servi$o, nos casos e condies previstos em lei; eEtin(uir a concess*o, nos casos previstos na lei e contrato; homolo(ar reajustes e proceder a revis*o das tarifas na forma da lei, das normas pertinentes e do contrato; zelar pela boa .ualidade do servi$o, receber, apurar solucionar queixas e reclamaes dos usurios, que sero cientificados, em at 30 (trinta) dias, das providncias tomadas. R#?=C# B+RND=C" DAS C"1C#SS3#S # P#RC=SS3#S D# S#R@=2"S PH/>=C"S 98 A Constituio ao tratar da ordem econmica e financeira dispe que: CF Art. 175. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. !ar"grafo nico. A lei dispor" sobre# I $ o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o car"ter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso% II $ os direitos dos usurios% III $ poltica tarifria% I& $ a obrigao de manter servio adequado. #m termos infraconstitucionais' a >ei n[ W.XWV' de L;\F;XT, dispe sobre o regime de concesso e permisso de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio Federal. Esta lei aplicvel Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios. Afirma, logo em seu art. 1, que as concesses e permisses de servios e de obras pblicas, devero reger-se pelos termos do art. 175 da CF, da prpria lei 8.987/95 e pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. C"1C#SSG" ' P#RC=SSG" # A+,"R=AA2G" D# S#R@=2"S C"1C#SSG" D# S#R@=2" PH/>=C" (art. 2, lei 8.987/95): A lei n 8.987, de 13/02/95, prev em seu art. 2 conceitua concesso da seguinte maneira: )) % concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorr,ncia, 4 pessoa jur(dica ou cons"rcio de empresas ue demonstre capacidade para seu desempen#o, por sua conta e risco e por pra0o determinado; ))) % concesso de servio pblico precedida da e$ecuo de obra pblica: a construo, total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou mel#oramento de uaisuer o!ras de interesse p<!lico, delegada pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorr,ncia, 4 pessoa jur(dica ou cons"rcio de empresas ue demonstre capacidade para a sua reali0ao, por sua conta e risco, de forma ue o investimento da concession$ria se.a remunerado e amorti0ado mediante a explorao do servio ou da o!ra por pra0o determinado; Podemos caracterizar concesso como: dele(a$*o mediante licita$*o, na modalidade concorrKnciaQ formalizada mediante contratoQ 99 pessoa jur)dica ou consIrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco; prazo determinado; a concess*o de servi$o pblico poder& ser precedida da eEecu$*o de obra pblica. ons"rcio % 6 a associao de dois ou mais interessados na concorr9ncia somando capital, tra!al#o e PnoQ-#oQ& =o formam um <nica pessoa jur(dica, mas uma simples reunio operativa de firmas, mantendo cada qual sua personalidade pr"pria, so! a liderana de uma delas ue, no caso dos consrcios internacionais ser$ sempre !rasileira4 8?elR Aeirelles)& P#RC=SSG" D# S#R@=2" PH/>=C" (art. 40, lei 8.987/95: A lei n 8.987, de 13/02/95, conceitua: )rt& '&&&&&&&&&&&&&&&& I% - permisso de servio pblico: a delegao, a t(tulo prec!rio, mediante licitao, da prestao de servios p<!licos, feita pelo poder concedente 4 pessoa f(sica ou jur(dica ue demonstre capacidade para seu desempen#o, por sua conta e risco& 8----) )rt& (2& ) permisso de servio p<!lico ser$ formali0ada mediante contrato de adeso, ue o!servar$ os termos desta 1ei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive uanto + precariedade e + revoga!ilidade unilateral do contrato pelo poder concedente&
;ar$grafo <nico& )plica-se +s permiss"es o disposto nesta 1ei& Podemos pontuar, nos termos da Lei n 8.987, de 13/02/95, as seguintes caractersticas da permisso: delegao, a t)tulo prec&rio, mediante licitao; formalizada mediante contrato de ades*oQ 4 pessoa f)sica ou jur)dica que demonstre capacidade para seu desempenho por sua conta e riscoQ Prazo determinado. D=F#R#12AS #1,R# C"1C#SSG" # P#RC=SSG". C"1C#SSG" P#RC=SSG" Modalidade de Licitao: concorrncia Licitao Contrato Contrato de adeso Pessoa jurdica ou consrcio de empresa Pessoa fsica ou jurdica Prazo determinado Prazo determinado A+,"R=AA2G" D# S#R@=23S PH/>=C"S 100 H dissenso na doutrina sobre a existncia da autorizao de servios pblicos. De acordo com o magistrio de Hely Lopes Meirelles servios autorizados so aqueles que o Poder Pblico, por ato unilateral, precrio e discricionrio, consente na sua prtica por particular para atender a interesses coletivos instveis ou emergncia transitria. Fora destes casos para no fraudar o princpio constitucional da licitao, a delegao deve ser feita mediante permisso ou concesso. O autor exemplifica: os servios de txi, de despachantes, de pavimentao de rua por conta dos moradores, de guarda particular de estabelecimentos ou residncias, os quais, embora no sendo uma atividade pblica tpica, convm que o Poder Pblico conhea e credencie seus executores e sobre eles exera o necessrio controle... Divergindo desta substanciosa doutrina, e seguindo linha exposta no art. 175 da Constituio, administrativistas modernos, a exemplo de Maria Sylvia Zanella di Pietro, ensinam que a autorizao inexiste como delegao de servio pblico. Atravs da autorizao a Administrao delega o exerccio de atividade que, por sua utilidade pblica, est sujeita ao poder de polcia do Estado. A Constituio Federal no art. 175, no prev o instrumento da autorizao de servios pblicos, preceituando apenas a concesso e a permisso.
9: art& 13- - Incum!e ao poder p<!lico, na forma da lei, diretamente ou so! regime de concesso ou permisso, sempre atrav6s de licitao, a prestao de servios p<!licos& No entanto, a mesma Constituio Art. 21, incisos X, X, afirma que 9ompete + Hnio 8---) explorar diretamente ou mediante autori0ao, concesso ou permisso os servios&&&&4 R#SP"1SA/=>=DAD# D"S C"1C#SS="1DR="S # P#RC=SS="1DR="S: Os concessionrios e permissionrios devem responder por todos os preju)zos causados ao poder concedente, aos usu&rios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade (art. 25, lei 8.987/95). Portanto, encontram-se submetidos a regra do art. 37, 6 da CF, conhecida como ,eoria da =mputa$*o ou Responsabilidade "bjetiva do #stado. CF, Art !", #3% ) As pessoas jur"dicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o respons4vel nos casos de dolo ou culpa Entretanto, Sem preju)zo desta responsabilidade a concessionria poder& contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, 101 acessrias, ou complementares ao servio concedido ( 1, art. 25, lei 8.987/95, grifei). Os contratos celebrados entre a concessionria e estes terceiros reger- se-o pelo direito privado no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o poder concedente ( 2, art. 25, lei 8.987/95). S+/C"1C#SSG" # ,RA1SF#RY1C=A D" C"1,R"># AC="1DR=" )rt& '5& N admitida a subconcesso, nos termos previstos no contrato de concesso, desde que e$pressamente autori3ada pelo poder concedente& 1 o . outorga de subconcesso ser! sempre precedida de concorr9ncia& ' o G su!concession$rio se su!-rogar$ todos os direitos e o!riga"es da su!concedente dentro dos limites da su!concesso& )rt& '3& . transfer9ncia de concesso ou do controle societ!rio da concession!ria sem prvia anu9ncia do poder concedente implicar! a caducidade da concesso& ;ar$grafo <nico& ;ara fins de o!teno da anu,ncia de ue trata o caput deste artigo o pretendente dever$: I - atender +s exig,ncias de capacidade t6cnica, idoneidade financeira e regularidade .ur/dica e fiscal necess$rias + assuno do servio; e II - comprometer-se a cumprir todas as cl$usulas do contrato em vigor& =1,#R@#12G" 1A C"1C#SSG" )rt& E'& G poder concedente poder$ intervir na concesso, com o fim de assegurar a adequao na prestao do servio, bem como o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes. ;ar$grafo <nico& ) interveno far-se-$ por decreto do poder concedente, ue conter! a designao do interventor, o pra3o da interveno e os objetivos e limites da medida& )rt& E(& essada a interveno, se no for e$tinta a concesso, a administrao do servio ser! devolvida 4 concession!ria, precedida de prestao de contas pelo interventor, ue responder$ pelos atos praticados durante a sua gesto& F"RCAS D# #9,=12G" DA C"1C#SSG" 1ei =&F=34F- )rt& E-& Ixtingue-se a concesso por: I - advento do termo contratual; 102 II % encampao; III - caducidade; I% - resciso; % - anulao; e %I - fal9ncia ou e$tino da empresa concession$ria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual& R#@#RSG" ou AD@#1," D" ,#RC" C"1,RA,+A> - a forma mais normal, advindo 6che(ado7 o momento final previsto para o fim do contrato' a eEtin$*o opera!se de pleno direito, sem necessidade de qualquer aviso ou notificao. Os bens aplicados ao servio integram-se no patrimnio do concedente, operando-se a chamada reverso. #1CACPA2G" a retomada do servio pelo poder concedente, durante o prazo da concess*o' por motivo de interesse pblico (convenincia e oportunidade), C#D=A1,# >#= autorizativa espec)fica. Neste caso, por no haver o concessionrio dado causa extino, faz jus a pr5vio pa(amento de indeniza$*o, relativa aos bens do concessionrio empregados na execuo do servio, pois repercute diretamente sobre a equao econmico-finaceira (art. 37, da lei 8.987/95). Conhecida tambm por resgate. CAD+C=DAD# ! a extino da concesso, mediante decreto do poder concedente 6A," ADC=1=S,RA,=@"7, por ineEecu$*o total ou parcial do contrato' .uando o servi$o estiver sendo prestado de forma inade.uada ou deficiente. O concessionrio far jus a indenizao referentes a parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis ainda no amortizados ou depreciados descontado o valor das multas contratuais e dos danos causados (art. 35, , art. 38 caput, 1, , c/c, 4, da lei 8.987). Ar/. 27. A +,-./01,2.34- 51 36.31//76 68 56 36.+,691 /6341+:,46 5- 36.31//46.:,4- &e, ;,<=4- -.82.34- d$ %$der c$nceden/e i,%licar1 a 3-58345-51 5- 36.31//76> R#SC=SG" B+D=C=A> ! por iniciativa do concession&rio, quando inadimplente o poder concedente, no entanto, os servios n*o poder*o ser interrompidos ou paralisados at o trPnsito em jul(ado da competente ao judicial (arts. 35, V, e 39, e pargrafo nico, da lei 8.987).
A1+>A2G" DA C"1C#SSG" ! ocorre quando houver v)cio de le(alidade .ue acarrete nulidade do contrato' opera efeitos e$%tunc, trata-se de hiptese equivalente de qualquer outro ato administrativo praticado com violao ao direito. A anulao no se confunde com a resciso. Resciso pressupe um contrato vlido, mas cuja execuo pelo concessionrio se tenha tornado inconveniente ao interesse pblico, e opera efeitos e$%nunc (art. 35, V, da lei 8.987). FA>Y1C=A "+ #9,12G" DA #CPR#SA C"1C#SS="1DR=A e por falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual (Art. 35, V). Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme 103 previsto no edital e estabelecido no contrato, integrando a massa falida somente os bens remanescentes. X.F A F=?+RA DAS A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS As a(Kncias re(uladoras em verdade s*o as conhecidas Autar.uias .ualificadas como Autarquias em regime especial' cuja principal atribui$*o 5 controlar a presta$*o de servi$os pblicos' e praticamente nica peculiaridade o fato de que os seus dirigentes serem nomeados pelo Presidente da Repblica, aps a aprovao pelo Senado Federal, com garantia de mandato com prazo determinado. A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS CR=ADAS P#>A +1=G" ANEEL ! A(Kncia 1acional de #ner(ia #l5trica' criada pela lei n[ X.MFV de FU;F;XXUQ ANATEL A(Kncia 1acional de ,elecomunica$%es' criada pela lei n[ X.MVF de U;V;XXVQ ANP A(Kncia 1acional do PetrIleo' criada pela lei n[ X.MVW de U;W;XXV. ANVSA A(Kncia 1acional de @i(ilPncia Sanit&ria' criada pela lei X.VWF de FU;;XXX ANS A(Kncia 1acional de Sade Suplementar' criada por CP convertida em lei n[ X.XU de FW;;F\\\. ANA A(Kncia 1acional de D(uas' criada pela n[ X.XWM de V;U;F\\\. ANTT A(Kncia 1acional dos ,ransportes ,errestres' criada pela lei n[ \.FLL de T;U;F\\ ANTAQ A(Kncia 1acional dos ,ransportes A.uavi&rios' criada pela lei n[ \.FLL de T;U;F\\. ANCNE ! A(Kncia 1acional do Cinema' criada pela CP FFFW! de U;X;F\\. " #S,AD" D# P#R1AC/+C" # S+A A?Y1C=A R#?+>AD"RA O Estado de Pernambuco, atravs da Lei n 12.126, de 12 de dezembro de 2001, criou a A(Kncia de Re(ula$*o dos Servi$os Pblicos Dele(ados do #stado de Pernambuco ! ARP#' com natureza de autar.uia especial' vinculada ao Gabinete do Governador, dotada de autonomia financeira, oramentria, funcional e administrativa, com sede na Capital e atuao em todo o territrio estadual. A Lei Estadual n 12.524, DE 30.12.03 alterou e consolidou as disposies da Lei n 12.126/01. A ARP# a(Kncia mltipla' a disciplinar diversos servi$os dele(ados' ao inv5s da usual cria$*o de a(Kncias setoriais, ensejando o 104 alcance dos mesmos fins almejados, atravs de meio bem mais racional' econJmico e eficiente. Em termos ideais, nos termos da mensagem de sua criao: A cria$*o da ARP# permitir& uma eEpans*o e moderniza$*o dos servi$os pblicos dele(ados' sem' contudo' deiEar de observar os princ)pios (erais .ue re(em a administra$*o pblica, primando, ainda, pela tutela dos direitos do consumidor, especialmente no tocante aos servios essenciais de gua, luz e telefonia. )rt& 5 ) Biretoria 6 o rgo deli!erativo e executivo da )>;I e ser$ composta por 21 8um) Biretor ;residente e 2' 8dois) Biretores, nomeados pelo Sovernador do Istado, ap"s prvia aprovao, mediante argOio pblica, pela .ssemblia Legislativa, na forma ue dispuser seu >egimento Interno&
1 7s &iretores tero mandato de JI AquatroC anos, admitida uma nica reconduo& )rt& = Gs mem!ros da Biretoria somente podero perder o mandato em virtude de ren<ncia, condenao .udicial transitada em .ulgado ou de processo administrativo disciplinar&
A quarentena dos seus dirigentes assegurada durante o interregno de 120 (cento e vinte), contados a partir do trmino de seus mandatos, nesse perodo os diretores no podero, a ttulo nenhum, manter vnculo, contratual ou no, com empresas sujeitas competncia reguladora da ARPE, includos em tais restries o exerccio de cargo de direo e a prestao de servios de assessoria ou consultoria de qualquer espcie, percebendo, neste perodo, compensao. Vejamos o que diz a lei: )rt& F Burante o interregno de 1'2 8cento e vinte dias), contados a partir do t6rmino de seus mandatos, os Biretores no podero, a t/tulo nen#um, manter v/nculo, contratual ou no, com empresas su.eitas + compet,ncia reguladora da )>;I, inclu/dos em tais restri"es o exerc/cio de cargo de direo e a prestao de servios de assessoria ou consultoria de ualuer esp6cie, perce!endo, neste per/odo, at6 ser provido em cargo p<!lico ou contratado pela iniciativa privada, compensao pecuni$ria correspondente a 1227 8cem por cento) da remunerao do cargo exercido& "R#NC#"A#$ ATR#%&#'(E$ DA AR"E) )rt& E ompete 4 .PP# a regulao de todos os servios pblicos delegados pelo #stado de Pernambuco, ou por ele diretamente prestados, em!ora su.eitos + delegao, quer de sua compet9ncia ou a ele delegados por outros entes federados, em decorr,ncia de norma legal ou regulamentar, disposio convenial ou contratual& 105 1 ) atividade reguladora da )>;I dever$ ser exercida, em especial, nas seguintes $reas:
I - saneamento; II - energia el6trica; III - rodovias; I% - telecomunica"es; % - transportes; %I - distri!uio de g$s canali0ado; %II - inspeo e segurana veicular; %III - coleta e tratamento de res/duos slidos; IL - atividades lot6ricas e outras modalidades de concurso de prognsticos; e L - outras atividades resultantes de delegao do poder p<!lico&
AS PARC#R=AS PH/>=C"!PR=@ADAS ! 1"@AS #SP8C=#S D# C"1C#SSG" A Lei n 11.079 , de 30 de dezembro de 2004, instituiu as denominadas PPP parceria pblico-privada. Transcrevo abaixo alguns de seus principais dispositivos para fins deste curso. C"1C#=,"S )rt& ' o ;arceria p<!lico-privada 6 o contrato administrativo de concesso, na modalidade concesso patrocinada ou a concesso administrativa& 1 o oncesso patrocinada 6 a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de ue trata a 1ei n =&F=34F-, uando envolver, adicionalmente 4 tarifa cobrada dos usu!rios contraprestao pecuni!ria do parceiro pblico ao parceiro privado& ' o oncesso administrativa 6 o contrato de prestao de servios de ue a .dministrao Pblica seja a usu!ria direta ou indireta, ainda ue envolva execuo de o!ra ou fornecimento e instalao de !ens& E o =o constitui parceria pblico%privada a concesso comum, assim entendida a concesso de servios p<!licos ou de o!ras p<!licas de ue trata a 1ei =&F=34F-, uando no envolver contraprestao pecuni$ria do parceiro p<!lico ao parceiro privado& @#DA23#S0 ( o N vedada a cele!rao de contrato de parceria p<!lico-privada: I T cu.o valor do contrato se.a inferior a PQ RJ.JJJ.JJJ,JJ 8vinte mil#"es de reais); 106 II T cu.o per(odo de prestao do servio se.a inferior a B AcincoC anos; 8nem superior a E- anos) ou III T ue ten#a como objeto nico o fornecimento de mo%de%obra, o fornecimento e instalao de euipamentos ou a e$ecuo de obra pblica& D"S C"1,RA,"S D# PARC#R=A PH/>=C"!PR=@ADA )rt& - o )s cl$usulas dos contratos de parceria p<!lico-privada atendero ao disposto na lei =&F=34F-, no ue cou!er, devendo tam!6m prever: I T o pra0o de vig,ncia do contrato, compat/vel com a amorti0ao dos investimentos reali0ados, no inferior a B AcincoC, nem superior a 1B Atrinta e cincoC anos, incluindo eventual prorrogao; =1S,=,+=2G" D# "R?G" ?#S,"R DAS PARC#R=AS PH/>=C"! PR=@ADAS d
)rt& 1(& Eer! institu(do, por decreto, "rgo gestor de parcerias pblico%privadas federais, com compet9ncia para: I T definir os servios priorit$rios para execuo no regime de parceria p<!lico-privada; II T disciplinar os procedimentos para cele!rao desses contratos; III T autori0ar a a!ertura da licitao e aprovar seu edital; I% T apreciar os relatrios de execuo dos contratos& 1 o G rgo mencionado no caput deste artigo ser$ composto por indicao nominal de um representante titular e respectivo suplente de cada um dos seguintes rgos: I T Ainist6rio do ;lane.amento, Gramento e Sesto, ao ual cumprir$ a tarefa de coordenao das respectivas atividades; II T Ainist6rio da :a0enda; III T 9asa 9ivil da ;resid,ncia da >ep<!lica& +CA F>A?RA1,# =1C"1S,=,+C="1A>=DAD# DA >#= .\VX;\M O dispositivo, do artigo 14, da Lei 11.079/04, nos parece francamente inconstitucional porque, ao determinar que por decreto possa ser criado rgo pblico, entra em conflito com o art. 61, 1, , "a, bem como o art. 84, inciso V, "a, da CF/88. Por oportuno, transcrevo abaixo os dispositivos constitucionais atacados: 9: )rt& 51&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 1 - Co de iniciativa privativa do ;residente da >ep<!lica as leis ue: 8-----) II - dispon#am so!re: 107 eC criao e e$tino de Dinistrios e "rgos da administrao pblica, o!servado o disposto no art& =(, %I 8redao dada pela I9 n E', de '221) 9: )rt& =(& 9ompete privativamente ao ;residente da >ep<!lica: 8-----) H) % dispor, mediante decreto, sobre:8redao dada pela I9 n E'4'221) a) organi0ao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou e$tino de "rgos pblicos* 8Inclu/da pela Imenda 9onstitucional n E', de '221) DAS ?ARA1,=AS A S#R#C PR#S,ADAS P#>" P"D#R PH/>=C"
)rt& = o )s o!riga"es pecuni$rias contra/das pela )dministrao ;<!lica em contrato de parceria p<!lico-privada podero ser garantidas mediante: I S vinculao de receitas, o!servado o disposto no inciso I% do art& 153 da 9onstituio :ederal; II T instituio ou utili3ao de fundos especiais previstos em lei; III T contratao de seguro%garantia com as companhias seguradoras que no sejam controladas pelo Poder Pblico; I% T garantia prestada por organismos internacionais ou institui'es financeiras que no sejam controladas pelo Poder Pblico* % T garantias prestadas por fundo garantidor ou empresa estatal criada para essa finalidade; %I T outros mecanismos admitidos em lei& DA S"C=#DAD# D# PR"P:S=," #SP#CNF=C" )rt& F o )ntes da cele!rao do contrato, dever$ ser constitu/da sociedade de prop"sito espec(fico, incum!ida de implantar e gerir o o!.eto da parceria& 1 o ) transfer,ncia do controle da sociedade de propsito espec/fico estar$ condicionada + autori0ao expressa da )dministrao ;<!lica, nos termos do edital e do contrato, o!servado o disposto no par$grafo <nico do art& '3 da 1ei n o =&F=3, de 1E de fevereiro de 1FF-& ' o ) sociedade de propsito espec/fico poder$ assumir a forma de compan#ia a!erta, com valores mo!ili$rios admitidos a negociao no mercado& E o ) sociedade de propsito espec/fico dever$ o!edecer a padr"es de governana corporativa e adotar conta!ilidade e demonstra"es financeiras padroni0adas, conforme regulamento& ( o +ica vedado 4 .dministrao Pblica ser titular da maioria do capital votante das sociedades de ue trata este 9ap/tulo& 108 - o ) vedao prevista no ( o deste artigo no se aplica + eventual auisio da maioria do capital votante da sociedade de propsito espec/fico por instituio financeira controlada pelo ;oder ;<!lico em caso de inadimplemento de contratos de financiamento& R+#S,3#S P"1," X ! S#R@=2"S PH/>=C"S 1. (TTN/97). Considera-se servio pblico de competncia da Unio, possvel de ter a sua explorao transferida a particulares, mediante delegao, concesso ou permisso, aquele cuja atividade fim seja relacionada intimamente com a) a previdncia b) a sade c) as telecomunicaes d) desporto e) jornalismo 2. (AFC/97). O servio pblico concedido deve ser remunerado mediante a) tarifa b) taxa c) tributo d) contribuio e) imposto 3. (NSS/93). Constitui objeto especfico do contrato de concesso de servio pblico a a) execuo de uma obra, para uso da coletividade b) ocupao pelo particular de um bem da Administrao c) explorao de um servio particular em prdio pblico d) navegao area e) pesquisa de recursos minerais 4. (Promotor de Justia/GO-96). So exemplos de servios pblicos uti universi a) calamento, gua e limpeza pblica. b) energia eltrica e iluminao pblica. c) Telefone, gua, energia eltrica e polcia. d) Nenhuma das alternativas anteriores est correta. 5. (Promotor de Justia/DF- 95). Se a Administrao Pblica, de forma coativa, por motivo de interesse ou convenincia, retomar determinado servio, opera-se
a) uma anulao b) uma reverso c) uma resciso d) uma encampao ou resgate e) um confisco
6. (Juiz Federal 92) A retomada coativa do servio, pelo poder concedente, durante o prazo da concesso, por motivos de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento de indenizao ao concessionrio, denomina-se 109 a) reverso b) resciso c) encampao d) anulao 7. (TRT/91) Quando os particulares prestam servios pblicos, eles o fazem mediante a) contrato de locao de servios. b) nvestidura em cargo pblico c) concesso ou permisso d) outorga ?A/AR=," ! S#R@=2"S PH/>=C"S 1 - C 2 - A 3 - D 4 - D 5 - D 6 - C 7- C #m s)ntese0 "r(aniza$*o do Servi$o Pblico H trs regras fundamentais quanto organizao do servio pblico, que no podem ser esquecidas: 1. A que exige que a organizao se faa por lei; Art. MW' 9 da CF. 2. A que prev a competncia exclusiva da entidade ou Poder interessado no que tange a iniciativa das leis que visem criao, transformao e extino dos cargos pblicos; Art. U' c [' ==' edf da CF 61o caso dos car(os do Poder #Eecutivo7. 3. A que impe a observncia das normas constitucionais federais pertinentes ao funcionalismo. Na organizao do servio pblico a Administrao cria cargos, empregos e funes, institui classes e carreiras, faz provimentos e lotaes, estabelece vencimentos, subsdios e vantagens e delimita os deveres e direitos de seus servidores. Algumas dessas noes merecem destaque. Car(o Pblico a mais simples unidade de poderes e deveres estatais que pode ser expressa por um agente pblico. Os cargos pblicos so acessveis aos brasileiros, criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos. Classe o agrupamento de cargos de mesma profisso, e com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos. Carreira o agrupamento de classes da mesma profisso ou atividade, escalonadas segundo a hierarquia do servio, para acesso privativo dos titulares dos cargos que a integram. 110 Ruadro um conjunto de carreiras, cargos isolados e funes gratificadas de um servio, rgo ou Poder. Car(o de Carreira o que se escalona em classes, para acesso privativo dos seus titulares, at o da mais alta hierarquia profissional. Car(o =solado o que no se escalona em classes, por ser o nico na sua categoria. Car(o em Comiss*o a unidade de direitos e deveres de carter transitrio, ocupada por pessoa de confiana da autoridade competente para preench-lo, a qual tambm pode exonerar "ad nutum, ou seja, livremente, quem o esteja titularizando. O provimento desses cargos dispensa o concurso pblico. Car(o de Provimento #fetivo ou, simplesmente, Cargo Efetivo o que supe a permanncia do seu titular. ocupado em carter definitivo, e provido mediante concurso pblico de prova ou de provas e ttulos. Provimento o ato de designao de algum para ocupar um cargo pblico. Pode ser originrio, inicial ou autnomo (a nomeao) ou derivado (reintegrao, reverso etc). @acPncia a abertura de vaga em cargos dantes ocupados. A vacncia resulta de demisso, exonerao e de outras causas previstas em lei. Posse o ato de aceitao do cargo e um compromisso de bem-servir. o ato da investidura pelo qual ficam atribudos ao servidor s prerrogativas, os direitos e os deveres, sendo condio jurdica principal para o exerccio da funo pbica. No forma de provimento. Para Hely, a posse a "conditio juris da funo pblica. #mpre(os pblicos - so ncleos de encargos de trabalho a serem preenchidos por agentes contratados para desempenh-los, sob vnculo celetista no que diz respeito relao trabalhista. Fun$%es Pblicas so plexos unitrios de atribuies, criados por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche. #fetividade Caracterstica do provimento de certos cargos. #stabilidade o direito de no ser demitido do servio pblico, salvo se incidir em falta funcional grave, apurada em processo judicial ou processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa, depois do estgio probatrio.
Re(imes Bur)dicos dos Servidores Pblicos O regime jurdico constitucional dos servidores pblicos est delineado, especialmente, nos arts. 37 a 41. O regime jurdico dos servidores pblicos estaduais est disciplinado, sobretudo, na Carta Estadual; nas Leis Complementares n 03/90, 13/95, 16/98, 21/99 e na Lei n 6.123/68, 111 consideradas as alteraes posteriores. Os servidores pblicos podem ser enquadrados em trs categorias distintas de regimes jurdicos, resguardadas as normas constitucionais pertinentes: Regime estatutrio; Lei 8.112/90 Regime trabalhista; Lei 9.962/00 Regime Especial (Art. 37, X da CF). Lei 8.745/93 Cabe ressaltar que a Constituio sofreu intensas modificaes em funo da Emenda Constitucional 19/98, o que modificou a estrutura do regime jurdico nico disposto no caput do art. 39, pois com a supresso do dispositivo que previa a unicidade de regime, pode-se dizer que a escolha do regime jurdico fica a cargo da autoridade competente, contanto que o regime estatutrio seja mantido para os servidores, ocupantes das carreiras tpicas de Estado. Re(ime Bur)dico Constitucional dos Servidores Pblicos. Acessibilidade A acessibilidade o conjunto de normas e princpios que regulam o ingresso de pessoas interessadas em trabalhar no servio pblico. Cuida-se, pois, de verdadeiro direito subjetivo o direito de acesso aos cargos, empregos e funes pblicas, observadas as normas aplicveis a cada tipo de provimento. A regra fundamental est disposta no art. 37, , da CF: Uos cargos, empregos e fun"es p<!licas so acess/veis aos !rasileiros ue preenc#am os reuisitos esta!elecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei&V So titulares do direito no apenas os brasileiros natos como os naturalizados. A exceo a essa regra est no art. 12, 3, da CF, que enumerou os cargos privativos de brasileiros natos. Por fora da Emenda Constitucional 19/98 amplia-se a acessibilidade aos estrangeiros, na forma que a lei vier a disciplinar. (possibilidade j aberta no 1, do art. 207 da CF). Quando o cargo caracteriza-se pelo provimento efetivo, os requisitos para o acesso s admitem a discriminao de critrios objetivos, ou seja, aqueles que guardam pertinncia com as funes do cargo ou emprego, como o caso das provas de conhecimento, das provas de ttulo e das provas de esforo fsico. Concurso Pblico O concurso pblico o procedimento administrativo que tem por fim aferir as aptides pessoais necessrias para selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargos e funes pblicas. Na aferio pessoal, o Estado verifica a capacidade intelectual, fsica e psquica dos interessados que submetem avaliao, tendo em vista ocupar funo pblica. No aspecto seletivo so escolhidos aqueles que ultrapassam as 112 barreiras opostas no procedimento, obedecida sempre a ordem de classificao. O concurso pblico pode ser de provas ou de provas e ttulos, constituindo-se no meio mais idneo de recrutamento de servidores pblicos, pois o instrumento que melhor representa o sistema de mrito, que tem como fundamentos o princpio da isonomia e o princpio da moralidade administrativa. Por ser um procedimento administrativo o concurso pblico e compe de vrias etapas, dentre as quais destacam-se a inscrio, que no gera para o interessado direito realizao do certame e a aprovao, que no cria, para o aprovado, direito nomeao. Segundo o disposto no art. 37 da Constituio, o prazo de validade do concurso de at dois anos, prorrogvel uma vez por igual perodo. Acumula$*o de car(os e fun$%es Dispe a Constituio Federal que vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos (art. 37, XV da CF). A vedao atinge a acumulao remunerada de cargos, empregos e funes no mbito da Administrao Direta e ndireta, seja dentro de cada uma, seja entre os dois setores da Administrao entre si. Note-se que a vedao se refere acumulao remunerada. Em conseqncia, se a acumulao s encerra a percepo de remunerao por uma das fontes, no incide a regra geral proibitiva. A regra geral admite excees, pois so hipteses de permissividade, conforme o art. 37, XV: a) dois cargos de professor; b) um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. Caso o servidor venha a acumular, remuneradamente, cargos, empregos ou funes pblicas, aplica-se a regra do art. 133 da Lei n 8.112/90 ao servidor pblico federal, a qual prev que se fica provada a acumulao de boa f, deve ele optar por um dos postos de trabalho sem arcar com quaisquer tipos de nus, mas se a acumulao for de m f, o servidor perder ambos os cargos e restituir o que tiver percebido indevidamente. #stabilidade Estabilidade o direito outorgado ao servidor estatutrio, nomeado em virtude de concurso pblico, de permanecer no servio pblico aps de trs anos de efetivo exerccio, como passou a determinar a Emenda Constitucional n 19/98, que alterou o art. 41 da Constituio Federal. A mesma emenda constitucional inseriu no art. 41 o pargrafo 4, estabelecendo que, alm do decurso do prazo de 3 anos, a aquisio da estabilidade depende ainda de avaliao especial de desempenho do servidor, a ser realizada por comisso funcional para constituda para essa finalidade. O direito s conferido ao servidor estatutrio e a estabilidade diz respeito ao servio pblico e no ao cargo, pois o servidor estvel, ao ser 113 investido em novo cargo, no est dispensado de cumprir o estgio probatrio nesse novo cargo. Contudo, o servidor estvel poder ser demitido se forem verificadas as premissas dispostas abaixo: a) o cometimento de infrao grave; b) a apurao da falta em processo administrativo disciplinar; c) a garantia da ampla defesa. A Estabilidade sempre foi um direito relativo do servidor pblico estaturio, mas essa relatividade for ampliada pelo art. 169 4 da Constituio, que dispe sobre a possibilidade de exonerao decorrente do controle com a despesa de pessoal das entidades federativas. A Constituio Federal de 1988 disciplinou hiptese especial de aquisio da estabilidade, conforme o art. 19 do ADCT, considerando estveis todos os servidores pblicos civis federais, estaduais, distritais e municipais, da Administrao Direta e ndireta, que estivessem h pelo menos cinco anos no servio pblico, na data da promulgao da Carta. A aquisio da estabilidade depende da comprovao dos requisitos para o exerccio do cargo, atravs do estgio probatrio, que o perodo dentro do qual o servidor aferido quanto aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativos ao interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, etc. Embora o servidor em estgio probatrio no tenha estabilidade, sua excluso do servio pblico, no caso de restar comprovado que no rene as condies mnimas para a permanncia, no pode ser processada sem o mnimo de formalidades, ou seja, instaurao do processo administrativo. importante considerar a diferena entre estabilidade e efetividade, pois a semelhana das terminologias pode provocar entendimento equivocado sobre a matria. Nesse sentido, importa dispor que a estabilidade uma garantia do servidor pblico estatutrio, de permanecer no servio pblico, aps o perodo de trs anos de efetivo exerccio, enquanto efetividade nada mais do que a situao jurdica que qualifica a titularizao dos cargos efetivos. Obs: diferenciar o est&(io probatIrio de juizes e promotores. Disponibilidade Disponibilidade a situao funcional na qual o servidor passa inatividade em virtude de extino de seu cargo ou da declarao de sua desnecessidade, conforme o art. 41 3 que dispe: UIxtinto o cargo ou declarada sua desnecessidade, o servidor est$vel ficar$ em disponi!ilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at6 seu adeuado aproveitamento em outro cargoV& Diante da ocorrncia dos pressupostos enunciados vislumbram-se os seguintes efeitos. O primeiro impe que o servidor em disponibilidade perceba remunerao aps a lei de extino do cargo pblico ou o ato de declarao de sua desnecessidade. Essa remunerao tem a mesma natureza dos proventos, pois atribuda a servidor inativo, ainda que temporariamente. 114 O segundo efeito o dever imposto Administrao, de aproveitar o servidor em outro cargo, evitando-se a eternizao da inatividade remunerada, com notrios prejuzos ao errio pblico. Ressalte-se que a EC n 19/98 implementou o dispositivo legal, disciplinando que o provento recebido pelo servidor em disponibilidade ser proporcional ao tempo de servio, ou seja, ele no recebe a sua remunerao integral como a Constituio previa anteriormente a promulgao da emenda. Re(ime previdenci&rio A previdncia dos servidores pblicos vem passando por inmeras modificaes introduzidas pelas emendas constitucionais 20/1998 e 41/2004, que vo demonstrar o interesse do Estado em diminuir os custos com os fundos de penso, a partir de medidas que buscam a dilatao do tempo de servio dos servidores em atividade e a equiparao da percepo pecuniria do servidor efetivo quela recebida pelo aposentado da iniciativa privada. So dois os regimes de previdncia hoje previstos na Constituio Federal, os quais, embora apresentem pontos de convergncia em alguns pontos, com vistas obteno da maior uniformidade possvel, tm fisionomia e destinatrios prprios. O regime geral da previdncia social previsto nos arts. 201, 202 aplicvel aos trabalhadores em geral, pertencentes em regra aos trabalhadores regidos pela CLT, enquanto o regime de previdncia pblica previsto nos art. 40 e seus pargrafos destina-se especificamente aos servidores pblicos efetivos, regidos pelos respectivos estatutos funcionais. Nesse sentido, pode-se dizer que o regime geral da previdncia social aplicado: a) aos servidores estatutrios ocupantes apenas de cargo em comisso; b) aos empregados pblicos; c) aos servidores temporrios (referidos no art. 37, X, da CF) Enquanto os servidores pblicos estatutrios so regidos pelo regime de previdncia pblica disciplinado no art. 40 e seus pargrafos. Vamos abordar a partir de agora as principais mudanas trazidas pela emenda constitucional 41/2004 para destacar principais questes relacionadas com a previdncia dos servidores pblicos efetivos. U)rt& (2& )os servidores titulares de cargos efetivos da Hnio, dos Istados, do Bistrito :ederal e dos Aunic/pios, inclu/das suas autaruias e funda"es, 6 assegurado regime de previd,ncia de car$ter contri!utivo e solid!rio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equil(brio financeiro e atuarial A...CT O financiamento do fundo de penso das entidades pblicas conta com a participao plural da instituio, dos servidores pblicos, na medida proporcional a lhe assegurar o valor do benefcio e dos inativos As modalidades de aposentadoria do servidor estatutrio so: a) por invalidez; 115 b) compulsria; c) voluntria. As regras que delineiam a concesso do benefcio esto nos incisos , e do artigo citado. Os proventos de aposentadoria so calculados com base no 3 que estabelece: U;ara o c$lculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remunera'es utili3adas como base para as contribui'es do servidor aos regimes de previd9ncia de que tratam este artigo e o art. RJ/, na forma da lei.T Para tratar do padro remuneratrio do servidor na inativa, faz-se necessrio considerar a redao anterior do dispositivo citado, qual seja: UGs proventos de aposentadoria, por ocasio de sua concesso, sero calculados com !ase na remunerao do servidor no cargo efetivo em ue se der a aposentadoria e, na forma da lei, correspondero + totalidade da remuneraoV Partindo desse confronto, observamos que o legislador busca a equiparao dos rendimentos da inativa do setor privado em relao queles que esto no setor pblico, mas essa alternativa parece estar um pouco truncada em funo do disposto nos 14 e 15 do artigo 40, que condicionam a adoo do padro remuneratrio do regime geral de previdncia pelo setor pblico a instituio de regime de previdncia complementar para os servidores efetivos que venham a ingressar no servio pblico na vigncia do atual texto da Constituio. A referncia ao carter truncado da proposta estabelecida pela emenda 41 se d em funo do fato de que a maioria das nossas entidades federativas no possui um regime de previdncia complementar, nem tem projeto para tal num futuro prximo. A regra que veda a acumulao de cargos, empregos e funes tambm se estende ao regime previdencirio com a mesma perspectiva no 6: U>essalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumul$veis na forma desta 9onstituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria + conta do regime de previd,ncia previsto neste artigoV& No que diz respeito a reviso dos benefcio, a EC 41 tambm desencadeou a inovao do 8, desvinculando o reajuste da remunerao do servidor na ativa ao servidor da inativa. As vantagens relacionadas com a converso de licena-prmio em tempo para fins de aposentadoria foram extintas a partir do disposto no 10: U) lei no poder$ esta!elecer ualuer forma de contagem de tempo de contri!uio fict/cioV& 116 A Constituio Federal estabelece o princpio da subsidiariedade para a previdncia especial dos servidores, dispondo no 12 que: U)l6m do disposto neste artigo, o regime de previd,ncia dos servidores p<!licos titulares de cargo efetivo o!servar$, no ue cou!er, os reuisitos e crit6rios fixados para o regime geral de previd,ncia socialV& Por fim, deve-se ressaltar que o acrscimo do 19 ao art. 40 da Constituio Federal foi um dos recursos utilizados pelo legislador para incentivar a permanncia do servidor na ativa, mesmo quando j estiverem reunidos os requisitos para a aposentadoria voluntria. Trata-se da criao do abono de permanncia. Remunera$*o Remunerao o montante percebido pelo servidor pblico em decorrncia do exerccio de sua atividade profissional. O pagamento da remunerao do servidor pblico estatutrio poder ser feito mediante subsdio, vencimento ou vencimentos. vencimentos e de vantagens pecunirias. , portanto, o somatrio das vrias parcelas pecunirias a que faz jus, em decorrncia de sua situao funcional. Vencimento a retribuio pecuniria que o servidor percebe pelo exerccio de seu cargo, conforme o art. 40 da Lei n 8.112/90. Todo cargo tem seu vencimento base previamente estipulado, sendo o seu reajuste possvel em funo da previso legal (art. 61, 1, , "a, CF). Vantagens pecunirias so parcelas pecunirias acrescidas ao vencimento base do servidor em decorrncia de uma situao ftica previamente estabelecida em norma jurdica. A situao de natureza ftica pode estar no desempenho de funes por certo tempo (chefia, direo e assessoramento), natureza especial da funo, grau de escolaridade, trabalho em condies anormais de dificuldade. Pela Emenda Constitucional n 19/98, que traou as regras gerais pertinentes reforma administrativa do Estado, passou a ser denominada de "subsdio a remunerao do membro de Poder, do detentor de cargo eletivo, dos Ministros de Estado e dos Secretrios Estaduais e Municipais, conforme a nova redao do art. 39 4, da CF, que foi estendida aos membros do Ministrio Pblico (art. 128, 5, , "c, da CF), aos integrantes da Defensoria Pblica e da Advocacia Pblica, incluindo-se nestas as Procuradorias dos Estados e do Distrito Federal (art.135 c/c arts. 131 e 133). A legislao define limites para o valor das remuneraes pagas no setor pblico fixando o teto remuneratrio no valor do subsdio do Ministro do Supremo Tribunal Federal, conforme dispe o art. 37, inciso X. Associa$*o Sindical e Direito de ?reve A Constituio Federal assegura aos servidores pblicos o direito livre associao sindical (art. 37, V). Esse direito retrata a possibilidade de o servidor aderir ao sindicato representativo da categoria profissional. O direito de adeso ao sindicato deve ser exercido pelo servidor com absoluta liberdade, pois o servidor no obrigado a filiar-se a sindicato e o direito pode ser 117 exercido independentemente de regulamentao, j que a norma que institui essa prerrogativa de eficcia plena. A previso do direito de greve do servidor pblico uma inovao da Constituio Federal de 1988, que alterado pela Emenda Constitucional n 19/98, est disciplinado no inciso V, do art. 37 da Constituio. Vale ressaltar o que o exerccio do direito de greve depende da regulamentao, atravs de lei especfica. Nesse sentido, o entendimento pacfico firmado pelo Pretrio Excelso, em acrdo da lavra do Ministro Celso de Mello disps: Uo preceito constitucional ue recon#eceu o direito de greve ao servidor p<!lico civil constitui norma de efic$cia meramente limitada, desprovida, em conseW,ncia, de auto-aplica!ilidade, ra0o pela ual, para atuar plenamente, depende da edio da lei complementarV& Responsabilidade dos Servidores Pblicos O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio e/ou terceiros. Tratando- se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. A obrigao de reparar o dano entende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes ao servidor, nessa qualidade. A responsabilidade administrativa resulta de ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho de cargo ou funo. As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si. A responsabilidade administrativa do servidor ser& afastada no caso de absolvi$*o criminal .ue ne(ue a eEistKncia do fato ou sua autoria . Vale lembrar que a absolvio do servidor na esfera criminal pode projetar efeitos nos processos civil e administrativo. Deveres dos Servidores Pblicos Para Mrio Masago, em seu Curso de Direito Administrativo, os deveres de LEALDADE E OBEDNCA constituem a matriz dos deveres do servidor pblico. Para abstrair o significado especfico desses deveres, precisamos nos reportar aos regimentos que disciplinam a matria em cada esfera da federao. Re(ime Disciplinar de averi(ua$*o de irre(ularidades e puni$*o do servidor Diante das violaes dos direitos funcionais dos servidores pblicos, as entidades pblicas tm utilizado procedimentos administrativos 118 prprios para averiguar ilcitos e punir os responsveis pelo seu cometimento, pois a Constituio Federal prev no inciso LV, do art 5 que: U)os litigantes, em processo .udicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes&V Por isso, em sendo o servidor pblico acusado de praticar um ilcito que corresponda a descumprimento de dever ou vedao funcional, deve a ele ser garantido o direito de defesa com o estabelecimento do contraditrio. Os principais instrumentos utilizados pela Administrao Pblica para salvaguardar esse direito do servidor tm sido a sindicncia e o processo administrativo disciplinar, sendo a sindicncia geralmente procedimento de apurao para confirmao do ilcito ou verificao dos indcios de autoria, enquanto o processo administrativo disciplinar cuida da confrontao dos argumentos e das provas passveis de estabelecer a verdade sobre o caso. Contudo, esses procedimentos podem ser realizados com variveis diversas que dependem do seu disciplinamento em cada estatuto. PONTO ?@ RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO \. d Conceito " a que impe Fazenda Pblica a obrigao de reparar o dano causado a terceiros por agentes pblicos, no desempenho de suas atribuies ou a pretexto de exerc-las (Hely Meirelles). Na lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, responsabilidade patrimonial extracontratual do Estado " a obrigao que lhe incumbe de reparar economicamente os danos lesivos esfera juridicamente garantida de outrem e que lhe sejam imputveis em decorrncia de comportamentos unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos. Para Gasparini, pode-se conceituar responsabilidade civil do Estado como a "obrigao que se lhe atribui, no decorrente de contrato nem de lei especfica, para recompor os danos causados a terceiros em razo de comportamentos comissivo ou omissivo, legtimo ou ilegtimo, que lhe seja imputvel. \.F d #volu$*o Trs fases distintas (Di Pietro): 1. rresponsabilidade; 2. Teorias Civilistas; 3. Teorias Publicistas. Teorias: 1 Fase Teoria da rresponsabilidade Civil do Estado Peculiar aos Estados absolutistas. Baseava-se na idia de soberania. O Estado dispunha de 119 autoridade inconteste sobre o sdito e tutelava o direito, no podendo, portanto, agir contra ele. "Le roi ne peut mal faire "The King can do no Wrong O rigor da irresponsabilidade do Estado era quebrado por leis que admitiam a obrigao de indenizao em casos especficos. 2 Fase Teoria dos Atos de mprio e dos Atos de Gesto Os Primeiros seriam os praticados com todos os privilgios e prerrogativas da autoridade e impostos unilateralmente e coercitivamente ao particular, independentemente de autorizao judicial, sendo regidos por um direito especial, exorbitante do direito comum, porque os particulares no podem praticar atos semelhantes. "s se(undos seriam os praticados pela Administra$*o em situa$*o de i(ualdade com os particulares' para conserva$*o e desenvolvimento do patrimJnio pblico e (est*o de seus servi$osQ como n*o difere a posi$*o da Administra$*o e a do particular' aplica!se a ambos o direito comum. Essa distino foi idealizada como meio de abrandar a teoria da irresponsabilidade do monarca por prejuzos causados a terceiros. Passou-se a admitir a responsabilidade civil quando decorrente de atos de gesto e a afast-la nos prejuzos de atos de imprio. Distinguia-se a pessoa do Rei (insuscetvel de errar), que praticaria os atos de imprio, da pessoa do Estado, que praticaria atos de gesto, atravs dos seus prepostos. Teoria da Culpa Civil ou da Responsabilidade Subjetiva Aqui, abandonou- se a distino entre atos de imprio e atos de gesto, mas continuou-se a insistir na necessidade de demonstrao de culpa, para que o Estado viesse a ser responsabilizado. Para fins de indenizao, o Estado foi equiparado ao indivduo. Estaria obrigado a indenizar sempre que seus agentes agissem com culpa ou dolo. Essa culpa ou dolo do agente pblico era a condicionante da responsabilidade patrimonial do Estado. Sem ela, inocorreria a obrigao de indenizar. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, tentou-se, com essa teoria, equiparar a responsabilidade do Estado com a do patro, ou comitente, pelos atos dos empregados ou prepostos. Essa doutrina foi acolhida pelo nosso ordenamento jurdico atravs do artigo 15 do Cdigo Civil e vigorou sozinha at o advento da Constituio de 1946. A partir da, passou a viger a responsabilidade sem culpa ou responsabilidade objetiva.
3 Fase Teoria da Culpa Administrativa (Culpa Annima, Culpa do Servio, :aute du Cervice) - Procurou desvincular a responsabilidade do Estado da Culpa do agente pblico. Para Hely Meirelles, "a teoria da culpa administrativa representa o primeiro estgio da transio entre a doutrina subjetiva da culpa civil e a tese objetiva do risco administrativo. Segundo tal formulao, no se indaga da culpa subjetiva do agente pblico, mas perquire-se a falta objetiva do servio em si mesmo, como fato gerador da obrigao de indenizar. Exige-se tambm uma culpa, mas uma culpa especial da Administrao, que se convencionou chamar de culpa administrativa. Ocorre quando o servio no funcionou (no existiu, devendo existir), funcionou mal (devendo funcionar bem) ou funcionou atrasado (devendo funcionar em 120 tempo) ou seja, inexistncia do servio, mal funcionamento ou retardo no servio, cabendo ao particular comprovar sua ocorrncia. Teoria da Responsabilidade Objetiva (Sem Culpa) a teoria predominante, no presente, como previsto na CF, art. 37, 6. Por essa teoria, a obrigao de o Estado indenizar o dano surge to-s do ato lesivo de que ele, Estado, foi o causador. No se exige a culpa do agente pblico nem a culpa do servio. suficiente a prova da leso e de que esta foi causada por agente da Administrao Pblica. Para alguns doutrinadores, apresenta-se sob dupla modalidade: 1. Risco Administrativo Para emergir a obrigao de o Estado indenizar o dano decorrente de ato lesivo e injusto causado vtima pela Administrao, basta ao lesado a prova do nexo de causalidade entre o funcionamento do servio e o prejuzo sofrido pelo administrado. Admite, porm, as excludentes de responsabilidade: fora maior, caso fortuito (h controvrsia), culpa exclusiva da vtima. A culpa concorrente (concausa) no exclui a responsabilidade estatal, mas atenua, proporcionalmente, o uantum indenizatrio; 2. Risco ntegral Segundo essa modalidade, o Estado ficaria obrigado a indenizar todo e qualquer dano, desde que envolvido no evento, ainda que resultante da culpa ou dolo da vtima, no comportando, por conseguinte, as excludentes da responsabilidade estatal. Gasparini prefere indicar como fases da responsabilidade do Estado as seguintes: 1. rresponsabilidade; 2. Responsabilidade com Culpa, Civil ou Administrativa; 3. Responsabilidade sem Culpa, nas modalidades de Risco Administrativo e Risco ntegral. Vale esclarecer que no se tem, hodiernamente, s a aplicabilidade da teoria objetiva. A teoria da culpa administrativa tambm acolhida pelo direito ptrio, do que do conta muitas decises judiciais. \.L d Responsabilidade Civil do #stado no Direito /rasileiro O Direito Brasileiro no acolheu a teoria da irresponsabilidade; As Constituies de 1824 e 1891 no continham disposies que previssem a responsabilidade civil do Estado. Contudo, nesse perodo, havia leis ordinrias dispondo sobre a responsabilidade solidria entre o Estado e o funcionrio; As Constituies de 1934 e 1937 acolheram o princpio da responsabilidade solidria entre Estado e funcionrio; A Carta Constitucional de 1946 adotou a teoria da responsabilidade objetiva. Assim, a constituio de 1967 e a Emenda n 1, de 1969; A orientao foi mantida na Carta de 88, como se v no art. 37, 6: "As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. \.M d Fundamentos da Responsabilidade Civil do #stado 121 Ato Lcito Princpio da igualdade, garantia de uma equnime repartio dos nus provenientes de atos ou efeitos lesivos, evitando que alguns suportem prejuzos ocorridos por ocasio ou por causa do desempenho de atividades do interesse de todos; Ato lcito Princpio da Legalidade. \.T d Responsabilidade "bjetiva do #stado no Direito /rasileiro Responsabilidade objetiva a obrigao de indenizar que incumbe a algum e em razo de um procedimento lcito ou ilcito que produziu uma leso na esfera jurdica protegida de outrem. Para configur-la basta, portanto, a mera relao causal entre o comportamento e o dano. Nos termos do art. 37, 6, da CF, a regra da responsabilidade objetiva exige: Pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado (esta, se prestadora de servio pblico); Dano causado a terceiro (nexo de causa e efeito); Dano causado por agente pblico vinculado s entidades supracitadas; Dano causado por agente pblico, agindo nessa qualidade. \.U d #Eclus*o ou Atenua$*o da Responsabilidade "bjetiva do #stado Excluem a responsabilidade a fora maior, a culpa exclusiva da vtima, o ato de terceiro. Quanto a casos fortuitos, h vozes divergentes (Celso, Cretella e outros). O que efetivamente importa, entretanto, verificar se faltou o nexo entre o comportamento do Estado e o dano. A culpa concorrente (concausa) atenua a responsabilidade, induzindo uma diminuio proporcional no quantum indenizatrio. \.V d Responsabilidade Civil do #stado por Atos >e(islativos Regra: nexistncia. A professora Odete Medauar traz em seu livro citao de julgado do STF, em setembro de 1992, com a seguinte ementa: "O Estado responde civilmente por danos causados aos particulares pelo desempenho inconstitucional da funo de legislar. V Responsabilidade Civil do Estado por Atos Jurisdicionais Prevalece o entendimento jurisprudencial pela irresponsabilidade, apesar de vozes contrrias na doutrina (Hely Meirelles, Maria Helena Diniz, Di Pietro e outros). A Constituio Federal, em seu art. 5, XXXV, prev, explicitamente, a responsabilidade civil do Estado por erro judicirio. O disposto no art. 133 do CPC trata de responsabilidade pessoal do juiz, e no do Estado. \.W d Caracter)sticas do Dano Repar&vel 122 1. Dano correspondente leso a um direito (dano jurdico). Vale lembrar que o dano juridicamente reparvel sem sempre pressupe um dano econmico. Pode ter havido apenas dano moral (CF, art. 5, X); 2. Dano certo (atual ou futuro); 3. Dano especial (individualizado); 4. Anormal; 5. Dano de valor economicamente aprecivel (Gasparini). \.X d A$*o de =ndeniza$*o A reparao do dano causado pela Administrao a terceiros obtm-se de duas maneiras: Administrativamente; Por meio de Ao de ndenizao. Como exposto nos magistrios de Hely Meirelles e Celso Bastos, a Constituio de 1988 separou as responsabilidades: O Estado indeniza a vtima; o agente indeniza o Estado, regressivamente. Para obter a indenizao basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo e o dano, bem como seu montante, averba Hely. Para eximir-se da responsabilidade a Fazenda Pblica precisar comprovar a ocorrncia de excludente da responsabilidade estatal. As variveis quanto ao potencial de responsabilizao do Estado nos casos concretos se estabelece a partir da consolidao da jurisprudncia que pode restringir ou ampliar o dever de reparar por parte do Poder Pblico. Questo controvertida, a do cabimento ou no da denunciao lide, nos termos do art. 70, , do CPC. Abrangncia da ndenizao: Dano Emergente; Lucros Cessantes; Honorrios Advocatcios; Correo Monetria; Juros de Mora, se houver atraso no pagamento. A indenizao por leso pessoal e morte da vtima abranger o tratamento, o sepultamento e a prestao alimentcia s pessoas a quem o falecido a devia, levada em conta a durao provvel de sua vida (CC, arts. 1.537 e ss.). A indenizao por dano moral est inserida numa pauta de discusso especial, j que esse tipo de dano no se considera cabvel para os que advogam que a responsabilidade civil do Estado estritamente patrimonial. A requisio do pagamento devido pela Fazenda Pblica, vencida em ao indenizatria, se d na forma preceituada no art. 100 da CF e arts. 730 e 731 do CPC. A ao indenizatria prescreve em cinco anos (contados da data do evento danoso). Para as sociedades de economia mista, entretanto, o prazo de vinte anos (Smula 39 do STJ). \.\ d A$*o Re(ressiva A ao regressiva da Administrao contra o causador direto do dano est instituda pelo 6 do art. 37 da CF como mandamento (no apenas 123 direito, apesar da redao constitucional), a todas as entidades pblicas e privadas prestadoras de servios pblicos. So requisitos dessa ao, segundo Gasparini: 1. A condenao da Administrao a indenizar a vtima pelo dano sofrido; 2. O pagamento do valor da indenizao; 3. Conduta lesiva, dolosa ou culposa do agente causador do dano (a responsabilidade do servidor sempre subjetiva). Sobre a matria, importa considerar o art. 196, 2, da Lei 6.123/68, que trata da questo com referncia aos servidores pblicos civis estaduais. \. d Responsabilidade por "miss*o Controvrsia. Aqui, s cabe responsabilizar o Estado se descumpriu dever legal. Para Celso, no que diverge de outros doutrinadores e de macia corrente jurisprudencial, no h responsabilidade objetiva. Mesmo quando h culpa presumida, ainda assim no se teria responsabilidade objetiva. Conclui, por fim, o citado mestre, que a responsabilidade do Estado por omisso s pode ocorrer na hiptese de culpa annima. Os acontecimentos suscetveis de acarretar a responsabilidade do Estado por omisso e atuao insuficiente so os seguintes: fato da natureza, cuja lesividade o Poder Pblico no obstou, devendo faz-o; comportamento material de terceiros, cuja atuao lesiva no foi impedida pelo Poder Pblico, embora pudesse e devesse faz-lo. #m s)ntese0 Esta responsabilidade se relaciona reparao de danos causados a particulares em decorrncia das atividades ou omisses do Estado, e tem fim com a indenizao dos danos. Exemplo: acidente de trnsito provocado por veculo oficial, buracos em vias pblicas etc. A doutrina atribui outros nomes a esta matria tais como: responsabilidade extracontratual do Estado (Maria Sylvia Zanella di Pietro); responsabilidade patrimonial extracontratual do Estado (Celso Antnio); responsabilidade civil do Estado (Jos dos Santos Carvalho Filho); R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD" 1" D=R#=," /RAS=>#=R" Trata-se de responsabilidade objetiva ou sem culpa' com base na teoria do risco administrativo. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05/10/1988, no 6 do art. 37 : CF/88, Art. 37, 6 - As pessoas jur)dicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servi$os pblicos responder*o pelos danos que 124 seus a(entes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de re(resso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (grifei). A interpretao desta regra permite vislumbrar duas responsabilidades : A das pessoas jur)dicas de direito pblico e das pessoas jur)dica de direito privado prestadoras de servios pblicos (concessionrios e permissionrios) perante a v)tima do dano ! responsabilidade objetiva' baseada no neEo causal.
A do a(ente pblico causador do dano, em ao regressiva, perante a Administra$*o ou perante o seu #mpre(ador ! responsabilidade subjetiva' baseada no dolo ou na culpa. -=P:,#S#S D# #9C>+SG" ,",A> "+ PARC=A> DA R#SP"1SA/=>=DAD# "/B#,=@A ocorrKncia de for$a maior ou de caso fortuito - expressa em fatos da natureza, irresistveis tais como: terremoto, chuva de granizo, tornado, queda de raio, inundao de rio; culpa concorrente ou culpa eEclusiva da v)timaQ culpa de terceiros. JURSPRUDNCA DO STF RESPONSABLDADE DO ESTADO
STF CASO 1 RESPONSABLDADE OBJETVA DO ESTADO RE 178806 / RJ - RO DE JANERO RECURSO EXTRAORDNRO Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO Julgamento: 08/11/1994 rgo Julgador: SEGUNDA TURMA EMENTA: - CONSTTUCONAL. ADMNSTRATVO. CVL. RESPONSABLDADE CVL DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PUBLCO E DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PRVADO PRESTADORAS DE SERVCO PUBLCO. Constituio Federal, art. 37, par. 6. - A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito publico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio publico, responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, ocorre diante dos seguintes requisitos: a) do dano; b) da ao administrativa; c) e desde que haja nexo causal entre o dano e a ao administrativa. - Essa responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, admite pesquisa em torno da culpa da vitima, para o fim de abrandar ou mesmo excluir 125 a responsabilidade da pessoa jurdica de direito publico ou da pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio publico. . - No caso, no se comprovou culpa da vitima, certo que a ao foi julgada improcedente sobre o fundamento de no ter sido comprovada a culpa do preposto da sociedade de economia mista prestadora de servio. Ofensa ao art. 37, par. 6., da Constituio. V. - R.E. conhecido e provido. Observao *23A4A2( 56A6789. :9;5<3A=2( 426>947=2 9 ?:2*7=2 STF CASO 2 RESPONSABLDADE SUBJETVA DO ESTADO :9 179147 @ ;? - ;A2 ?A5<2 :945:;2 9B3:A2:=76C:72 :ela/$rDa)( 8in. 4A:<2; *9<<2;2 El!a,en/$( 12@12@1997 Fr!#$ El!ad$r( ;e!nda 3r,a EMENTA: CONSTTUCONAL. ADMNSTRATVO. CVL. DANO MORAL. RESPONSABLDADE CVL DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PBLCO E DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PRVADO PRESTADORAS DE SERVO PBLCO. ATO OMSSVO DO PODER PBLCO: MORTE DE PRESDRO POR OUTRO PRESDRO: RESPONSABLDADE SUBJETVA: CULPA PUBLCZADA: FAUTE DE SERVCE. C.F., art. 37, 6. - A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico, responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, ocorre diante dos seguintes requisitos: a) do dano; b) da ao administrativa; c) e desde que haja nexo causal entre o dano e a ao administrativa. - Essa responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, admite pesquisa em torno da culpa da vtima, para o fim de abrandar ou mesmo excluir a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico ou da pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. ===. ! ,ratando!se de ato omissivo do poder pblico' a responsabilidade civil por tal ato 5 subjetiva' pelo .ue eEi(e dolo ou culpa' numa de suas trKs vertentes' ne(li(Kncia' imper)cia ou imprudKncia' n*o sendo' entretanto' necess&rio individualiz&!la' dado .ue pode ser atribu)da ao servi$o pblico' de forma (en5rica' a faute de service dos franceses. V. - Ao julgada procedente, condenado o Estado a indenizar a me do presidirio que foi morto por outro presidirio, por dano moral. Ocorrncia da faute de service. V. - R.E. no conhecido. 126 R#SP"1SA/=>=DAD# D" #S,AD" P"R A,"S >#?=S>A,=@"S Em regra no cabe responsabilizao do Poder Legislativo pelo dano causado pela Lei. Para Edimur Ferreira de Faria, em seu Curso de Direito Administrativo Positivo, 3 edio, Del Rey, p.548-5499, sendo de natureza geral a lei, em princpio destina-se comunidade como um todo e no ao indivduo. Por esse motivo, seria impossvel identificar-se dano individual provocado por lei geral. No entanto, adverte: os trib%nais vBm admitindo a responsabilidade do 'stado nos asos de les3es a%sadas por leis posteriormente delaradas inonstit%ionais& em virt%de prinipalmente& do prin@pio dos e$eitos e1 t%n da deiso :%diial 0%e delara a inonstit%ionalidade da lei. !isl%mbra-se tamb7m a responsabilidade do 'stado em virt%de de leis de e$eito onreto. 'stas leis& materialmente& so verdadeiros atos administrativos emitidos pelo 8egislativo. >essa nat%re#a& a lei alana indiv@d%os de$inidos e no a soiedade em geral. Por isso& 7 poss@vel a provoao de dano ao administrado destinat;rio da lei& :%sti$iando assim& a reparao patrimonial ao lesado.4
No caso de omisso legislativa, ou seja, em caso de falta de norma regulamentadora, ficando caracterizada a omisso do Poder Legislativo, possvel a interposio de ao indenizatria contra danos individuais provocados. O STF j decidiu assim: G mandado de in.uno, no se destina a constituir direito novo, nem a ense.ar ao ;oder Kudici$rio o an*malo desempenho de fun'es normativas ue l#e so institucionalmente estranhas Acomo legislarC& >econ#ecido o estado de mora inconstitucional do ongresso =acional % nico destinat!rio do comando para satisfa3er a prestao legislativa reclamada - e considerando ue j! houve comunicao e o ongresso a!steve-se de cumprir a o!rigao ue l#e 6 constitucionalmente imposta, torna-se dispens$vel nova comunicao, assegurando%se aos impetrantes do mandado de injuno, desde logo, a possibilidade de a.ui0arem ao de reparao de nature3a econ2mica contra o Legislativo +ederal 8''4114F', Ain& 9elso de Aello)& R#SP"1SA/=>=DAD#S P"R A,"S D" P"D#R B+D=C=DR=" 9:4== 1LL% - o Istado indeni0ar$ o condenado por erro .udici$rio, assim como o ue ficar preso al6m do tempo fixado na sentena; Um caso clssico em que cabvel indenizao d-se no caso de algum ficar preso por homicdio e, aps alguns anos, a vtima aparea s e salvo. RE 219117 / PR - PARANA RECURSO EXTRAORDNRO 127 Relator(a): Min. LMAR GALVO Julgamento: 03/08/1999 rgo Julgador: PRMERA TURMA
EMENTA : RESPONSABLDADE OBJETVA DO ESTADO. ATO DO PODER JUDCRO. O princpio da responsabilidade objetiva do Estado no se aplica aos atos do Poder Judicirio, salvo os casos expressamente declarados em lei. Orientao assentada na Jurisprudncia do STF. Recurso conhecido e provido. O Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869 de 11/1/1973, prev em no art. 133, que possvel o juiz responder por perdas e danos. Trata-se, neste caso, de responsabilidade subjetiva. )rt& 1EE& >esponder$ por perdas e danos o .ui0, uando: I - no exerc/cio de suas fun"es, proceder com dolo ou fraude; II - recusar, omitir ou retardar, sem .usto motivo, provid,ncia ue deva ordenar de of/cio, ou a reuerimento da parte& ;ar$grafo <nico& >eputar-se-o verificadas as #ipteses previstas no n o II s depois ue a parte, por interm6dio do escrivo, reuerer ao .ui0 ue determine a provid,ncia e este no I#e atender o pedido dentro de 12 8de0) dias& R+#S,3#S ! R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD" 1 - (TTN/97). As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes causarem a terceiros, a) no cabendo ao regressiva b) inclusive se o paciente foi o culpado c) s quando provada a culpa deles d) mesmo se eles no foram os culpados e) s quando eles agirem dolosamente 2- (AFC/92). A responsabilidade civil do Estado, pelos danos causados a terceiros por seus servidores, a) independe de culpa do agente b) depende de culpa do agente c) independe do nexo causal entre o acidente e o dano d) depende de prova do nimo de causar o dano e) no excluda pela culpa do paciente 3- (AFTN/91). Para efeito de responsabilidade patrimonial objetiva, por dano causado a terceiro, o empregado de pessoa jurdica de direito privado, prestadora de servio pblico a) considerado agente b) no considerado agente c) considerado rgo d) no considerado rgo 128 e) no responde regressivamente ?A/AR=," d R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD" 01 - D 02 A 03 ! A P"1," d D"CN1=" PH/>=C" "+ /#1S PH/>=C"S . ! C"1C#=,"
9digo 9ivil )rt& F=& Eo pblicos os !ens do dom/nio nacional pertencentes 4s pessoas jur(dicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, se.a ual for a pessoa a ue pertencerem& O Cdigo Civil anterior, ao classificar os bens pblicos, denominava-os de "bens em relao ao titular do domnio: bens pblicos e particulares, isto fez com que a doutrina, inclusive Celso, entenda que "o conjunto de bens pblicos forma o "domnio pblico, que inclui tanto os bens imveis como mveis. Pois bem. So pblicos os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno. So pessoas jurdicas de direito pblico interno a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, suas autarquias, fundaes pblicas e associa$%es pblicas. Quanto s fundaes de direito pblico, para Celso Antnio Bandeira de Mello, no passam de autarquias designadas pela base estrutural que possuem. Este mesmo autor faz, ainda, um adendo ao conceito legal de bens pblicos: so tambm bens pblicos os que "embora no pertencentes a tais pessoas, estejam afetados prestao de um servio pblico. Os bens particulares so os de propriedade das pessoas jurdicas de direito privado - a includas as empresas pblicas e sociedades de economia mista -, estas ltimas desde que no estejam preordenadas a prestao de um servio pblico, ou seja, desde que no exerccio de atividade econmica. So tambm particulares os bens de propriedade das pessoas fsicas. Resumindo: so impenhorveis os bens das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos, ai includas as integrantes da Administrao Pblica, empresas pblicas e sociedades de economia mista, que estejam preordenadas a prestao de um servio pblico, ou seja, desde que no exeram atividade econmica. .F d C>ASS=F=CA2G" D"S /#1S PH/>=C"S Ruanto 4 titularidade0 federais, estaduais, distritais ou municipais, conforme pertenam, respectivamente, Unio, aos Estados, ao Distrito Federal ou aos Municpios, ou as suas autarquias e fundaes de direito pblico. 129 Ruanto 4 destina$*o0 Cdigo Civil Art. 99. So bens pblicos: " - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas, rodovias, avenidas e praas; (PERCEBE-SE QUE ESTES BENS ESTO AFETADOS A UM DESTNO PBLCO, ESTA AFETAO TANTO PODE PROVR DE DESTNO NATURAL DO BEM, QUANTO POR LE OU POR ATO ADMNSTRATVO QUE DETERMNE A APLCAO DE UM BEM DOMNCAL OU DE USO ESPECAL AO USO COMUM DO POVO).
"" - os de uso especial, tais como edif/cios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao 8reparti"es p<!licas) federal, estadual, Bistrital ou municipal, inclusive os de suas autarquias, assim como os de fruio geral como museus, universidades, parues etc&; """ - os dominicais, (TAMBM CONHECDO POR DOMNAS) ue constituem o patrim2nio dispon(vel das pessoas jur(dicas de direito pblico, como o!.eto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades& (EM RESUMO: SO AQUELES NO APLCADOS AFETADOS - NEM AO USO COMUM, NEM AO USO ESPECAL). ;ar$grafo <nico& Oo dispondo a lei em contr$rio, consideram%se dominicais os bens pertencentes 4s pessoas jur(dicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado& (PARA CELSO, A REDAO EST GROSSERAMENTE ERRADA. ESTE PARGRAFO "PRETENDEU DZER QUE SERO CHAMADOS DOMNCAS OS BENS DAS PESSOAS DA ADMNSTRAO NDRETA QUE TENHAM ESTRUTURA DE DRETO PRVADO, SALVO SE A LE DSPUSER EM CONTRRO). .rt. /J1. 7 uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribu(do, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem. Ruanto 4 disponibilidade0 " T bens indispon(veis por nature3a: so aqueles que dada a sua natureza no-patrimonial, no podem ser alienados ou onerados pelas entidades a que pertenam. So bens insuscetveis de alienao. Ex: bens de uso comum do povo, como regra geral, como mares, rios, estradas, etc. "" T bens patrimoniais indispon(veis: so aqueles que o Poder Pblico no pode dispor, embora tenham natureza patrimonial, em virtude de estarem afetados a uma destinao especfica. Ex: bens de uso especial ou de uso comum do povo, suscetveis de avaliao patrimonial, sejam mveis ou imveis. """ T bens patrimoniais dispon(veis: so todos aqueles que possuem natureza patrimonial e, por no estarem afetados a certa finalidade pblica, podem ser alienados, na forma e nas condies que a Lei estabelecer. Ex: bens dominiais.
.L d CARAC,#RNS,=CAS D"S /#1S PH/>=C"S 130 A doutrina afirma que em regra os bens pblicos so inalienveis, impenhorveis e imprescritveis. =1A>=#1A/=>=DAD# - so =nalien&veis porque, enquanto estiverem afetados ao uso comum ou especial, n*o podem ser vendidos. S podero ser alienados observando-se os termos da lei - Lei 8.666/93, art. 17 se forem desafetados prvia avaliao, licitao pblica e, caso se trate de bem imvel, autorizao legislativa. Esta desafetao ocorre por lei ou por ato administrativo, passando-os a categoria de bens pbicos dominicais. O Cdigo Civil, art. 100, no deixa dvidas ao afirmar que "os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, o mesmo Cdigo Civil, art. 101, cristalino: "os bens pblicos dominicais podem ser alienados observadas as exigncias da lei. Portanto, esta caracterstica no absoluta, somente so absolutamente inalienveis aqueles bens que, por sua prpria natureza, no gozam de valor patrimonial, ou seja, so os bens de uso comum do povo, insuscetveis de valorao econmica. =CP#1-"RA/=>=DAD# d a penhora um instituto de natureza constritiva que recai sobre o patrimnio do devedor para propiciar a satisfao do credor na hiptese de no pagamento da obrigao. Essa caracterstica dos bens pblicos impede sejam eles, como regra geral, oferecidos em garantia para cumprimento das obrigaes contradas pela Administrao Pblica. Esta regra deriva da CF, art. 100, que determina um mtodo especfico para satisfao dos credores da fazenda pblica: atravs de precatrios. Conclui-se, portanto, que a execuo contra a Fazenda Pblica segue um procedimento especfico, que em nada se assemelha quelas regras previstas no Cdigo de Processo Civil em se tratando de entidades particulares. Exceo: crditos alimentares e os de pequeno valor art. 100 da CF + 78 ADCT + 86 ADCT =CPR#SCR=,=/=>=DAD# - so imprescrit)veis porque n*o podem ser ad.uiridos atrav5s de usucapi*o. Neste caso, a imprescritibilidade se aplica inclusive aos bens pblicos dominiais. Por fora da Constituio, art. 183, 3, os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio, bem como o Cdigo Civil, em seu art. 102, rezar que "os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. OBS: pacificada na doutrina a impossibilidade da aquisio de bens mveis por este instituto tambm. 1*o!onerosidade d onerar um bem significa deix-lo em garantia para o credor no caso de inadimplemento da obrigao. So institutos que acarretam a onerosidade o penhor, a anticrese e a hipoteca (CC, art. 1225). Assim, o credor da Fazenda Pblica no 131 pode ajustar garantia real incidente sobre bem pblico, sob pena de nulidade absoluta da garantia. "/S0 AF#,A2G" # D#SAF#,A2G" d exceo para os dominicais, todos os bens pblicos (de uso comum ou de uso especial) so adquiridos ou incorporados ao patrimnio pblico para uma destinao especfica. A essa destinao especfica PE que podemos chamar de afetao. A retirada dessa destinao, com a incluso do bem dentre os dominiais (que compem o patrimnio disponvel), corresponde desafetao. .M ! A>=#1A2G" e AR+=S=2G" D"S /#1S PH/>=C"S R+ADR" R#S+C" DA A>=#1A2G" D# /#1S DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA A alienao dos bens da Administrao Pblica, encontra-se disciplinada na Lei 8.666/93 e obedecer, quando se tratar de bens imveis, a duas regras bsicas a depender de como ocorreu a aquisio de tais bens. R#?RA 0 /#1S =C:@#=S C+BA AR+=S=2G" #A$A %&'()A%* %& +'*,&%(-&./*0 $1%(,(A(0 2 a exemplo da penhora ! *1 %A34* &- +A5A-&./*, 5ei $333/6!, Art 76 8s bens im9veis da Administrao :blica, cu;a aquisio ha;a derivado de procedimentos ;udiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras' ( ! avaliao dos bens alien4veis+ (( ) comprovao da necessidade ou utilidade da alienao+ (( ) adoo do procedimento licitat9rio, sob a -*%A6(%A%& %& ,*.,*''7.,(A *1 6&(64* #m resumo0 a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do interesse pblicoQ b7 avalia$*o dos bensQ c7 licita$*o na modalidade concorrKncia ou leil*o. R#?RA F0 D#CA=S /#1S =C:@#=S 5ei $333/6!, art 7", < A alienao de bens da Administrao +blica, subordinada 8 exist9ncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer 8s seguintes normas: ( ) quando imveis, depender4 de autori;ao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender4 de avaliao pr<via e de licitao na modalidade de concorr9ncia. 0))))2 Em resumo: Ir(*os da administra$*o direta e entidades aut&r.uicas e fundacionais0 132 a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do interesse pblicoQ b7 avalia$*o dos bensQ c7 autoriza$*o le(islativaQ d7 licita$*o na modalidade concorrKncia. Em resumo: demais entidades da Administra$*o Pblica. a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do interesse pblicoQ b7 avalia$*o dos bensQ c7 licita$*o na modalidade concorrKncia. R#?RA L0 /#1S C:@#=S 5ei $333/6!, art 7", ( < A alienao de bens da Administrao +blica, subordinada 8 exist9ncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer 8s seguintes normas: = !!!!!!!!!> 77 - .uando mIveis, depender de avalia$*o pr5via e de licita$*o. (A MODALDADE DE LCTAO R DEPENDER DO VALOR DO BEM) #m resumo0 a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do interesse pblicoQ b7 avalia$*o dos bensQ c7 licita$*o 6a modalidade ir& depender do valor da aliena$*o7. A absoluta inalienabilidade est no art. 225, 5 CF e se relaciona apenas as terras devolutas ou arrecadadas por meio de ao discriminatria e necessrias proteo dos ecossistemas naturais. Pode a alienao decorrer de: Venda e compra: lei autorizativa, avaliao prvia e concorrncia; ncorporao: transferncia de bens para a pessoa jurdica instituda pela entidade estatal; Retrocesso: quando a Administrao no mais necessita do bem expropriado e o particular o aceita em retorno; nvestidura: incorporao rea do particular de rea resultante de obra pblica ou de qualquer rea inaproveitvel; Concesso de domnio: forma de alienao hoje admitida apenas para terras devolutas da Unio, Estados e Municpios; Legitimao de posse: uso prolongado por particular de terra devoluta ou rea pblica, seja para cultivo ou edificao residencial, que permite a transferncia de domnio. .T d AR+=S=2G" D"S /#1S P#>A ADC=1=S,RA2G" 133 1ei =&5554FE, )rt& 'E, E o . concorr9ncia a modalidade de licitao cab(vel, ualuer ue se.a o valor de seu o!.eto, ?.=?7 =. 7DPP. 7> .L)#=.UV7 &# W#=E )DXH#)E. A aquisio de bens pela Administrao segue, em boa medida, as regras pertinentes ao direito privado, com a incidncia concomitante das normas de direito pblico. So formas usuais de aquisio a compra, a doao, a dao em pagamento e a permuta, a acesso, a transmisso de herana, o usucapio, alm de outras que refogem ao direito privado, como a desapropriao, o confisco e a perda de bens em razo de ilcitos penais e de ato de improbidade administrativa, a investidura e o registro de parcelamento do solo. A aquisio de bens imveis pode ser pela compra e venda, permuta, dao em pagamento, doao em regra. Mas tambm decorrer de usucapio, por desapropriao, por disposio testamentria, em razo do registro de parcelamento do solo, por confisco e perda de bens. Vejamos de forma resumida as mais significativas: Compra e venda e permuta: contrato pelo qual uma das partes, chamada vendedor, transfere o domnio de certo imvel que integra o seu patrimnio ao outro contratante, chamado comprador, mediante recebimento em dinheiro, de determinado preo. As compras promovidas pela Administrao devem estar abrigadas em procedimento administrativo, dependem de autorizao legislativa, avaliao prvia e, via de regra, de licitao, dispensada esta na hipteses de o imvel destinar-se ao atendimento das finalidades precpuas daquela, e suas necessidades condicionarem a sua escolha. Dao em pagamento: a dao de bem imvel em pagamento de dvida mantida com o Poder Pblico constitui forma de aquisio da propriedade, mas depende de lei autorizativa e de avaliao prvia. A lei indispensvel porque o crdito, em princpio, deve ser satisfeito na forma legalmente disposta, sendo excepcional o modo de pagamento pela dao. Doao: contrato segundo o qual uma pessoa, chamada doador, por liberalidade, transfere um bem do seu patrimnio para o patrimnio de outra, designada donatrio, que o aceita. As doaes com encargos, porm, devem sujeitar-se prvia aprovao legislativa. Usucapio: os bens pblicos no podem ser objeto de usucapio porque dotados de imprescritibilidade. Mas nada impede que a entidade estatal, atuando em posio de identidade com os particulares, possa adquiri a propriedade imobiliria pelo usucapio. Os requisitos so os mesmos aplicveis aos particulares, no havendo a necessidade de lei autorizativa ou avaliao. Sucesso: A entidade estatal tanto poder figurar como herdeira ou legatria, em disposio de ltima vontade (testamento), como tambm ser beneficiada na hipteses de herana jacente, desde que observado o prazo de cinco anos de abertura da sucesso sem que seja conhecido qualquer herdeiro ou 134 sucessor. Os bens, conforme a localizao, ser revertidos para o patrimnio do Municpio, do Distrito Federal ou da Unio (se situado em territrio), cf. CC/16, art. 1.619; CC/2002, art. 1844. Os Estados somente recebero se contemplados em testamento. Registro de parcelamento do solo: independentemente de qualquer pagamento ou ato de vontade, bens imveis identificados como destinados a vias de circulao, praas, espaos livres e a equipamentos urbanos passam a integrar o patrimnio pblico quando do registro do parcelamento do solo. Assim, promovido determinado loteamento, quando do seu registro, imediatamente adquire a entidade estatal (Municpio e Distrito Federal) parte da terra destacada da gleba de terras parceladas em quadras e lotes. A Lei n. 6.766/79 a lei de regncia. .U d +S" D"S /#1S PH/>=C"S Trata-se de situao em que bens pblicos so utilizados, no todo ou em parte, por particulares, afastando outros usos. Nesse caso, os particulares no se apresentam, em relao ao bem, como usurios annimos, nem como beneficirios de servios pblicos. So pessoas fsicas ou jurdicas s quais se atribui o uso especfico, parcial ou total, de um bem pblico. Na lio de Odete Medauar, refere-se a maneira com que o particular usa o bem, distinguindo: a) Uso com benfeitorias fixas e uso sem benfeitorias fixas; b) Uso conforme destinao do bem, por exemplo: mercados municipais, explorao de instalaes em portos, aeroportos, estaes rodovirias; uso somente compatvel com a destinao, por exemplo: quiosque em praas, mesas e cadeiras em frente a restaurante e lanchonetes; c) Uso em que se conciliam o interesse privado e o pblico, por exemplo: bancas de jornais em ruas; d) Uso que predomina o interesse pblico, por exemplo:rea pblica usada por construtor privado que executa viaduto (obra pblica). 11.6.1 - regime jurdico da utilizao de bens pblicos por particulares: Compatibilidade com o interesse pblico; Consentimento da Administrao; Observncia de condies fixadas pela Administrao; Pagamento de preo, admitindo-se tambm usos gratuitos; Precariedade. .U.F d =nstrumentos: representam os meios mais comuns e clssicos pelos quais consentido que os particulares utilizem privativamente bens pblicos. So eles: Autorizao de uso, Permisso de uso, Concesso de uso, Concesso de direito real de uso, Concesso de uso especial para fins de moradia. Alm destes temos outros instrumentos menos utilizados: locao arrendamento, aforamento ou enfiteuse, cesso de uso. Analisaremos trs dos institutos, s a ttulo ilustrativo, para demonstrar como se deve estudar o tema. 135 Autorizao de uso: ato administrativo discricionrio e precrio, no qual a Administrao consente ou apenas permite e faculta o uso do bem pelo particular, de modo a no prejudicar o interesse pblico e atender ao interesse predominante do particular. Pode incidir sobre qualquer tipo de bem. De regra o prazo de uso curto; poucas e simples so suas normas disciplinadoras; independe de autorizao legislativa e licitao; pode ser revogada a qualquer tempo. Ex: uso de rea municipal para instalao de circo; para reformar canteiro de obra pblica. Permisso de uso: ato administrativo discricionrio e precrio pelo qual se atribui ao particular o uso privativo de bem pblico. Ex: bancas de jornais em ruas, mesas e cadeiras em frente a restaurante s e bares. Qualquer bem pode ser objeto de permisso de uso; independe de autorizao legislativa; quanto a licitao, embora de regra no se exige, melhor parece que seja feita para garantir a isonomia e se houver disputa; pode ser outorgada por prazo certo ou indeterminado. Concesso de uso: contrato administrativo pelo qual a Administrao consente que particular utilize privativamente bem pblico. Em geral, a concesso se efetua para uso conforme a destinao do bem, pois inerente do bem este uso pelo particular. Ex: boxes em mercados pblicos, cantinas de escolas pblicas. Depende de autorizao legislativa, licitao pblica na modalidade concorrncia, salvo excees legais. (ver art.188 e 189 da CF). .V d /#1S PH/>=C"S #C #SP8C=# Terras Devolutas - significa terra sem proprietrio, que retornou ao domnio pblico por estar sem dono. No sentido jurdico, corresponde rea de terra cuja propriedade no detida pelo particular nem utilizada pelo Poder Pblico. ntegra o patrimnio pblico e, por no possuir qualquer destinao, integram a categoria de bens dominiais. Plataforma continental integram o patrimnio da Unio e compreende " o leito e o subsolo das reas submarinas que se estendem alm de seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural de seu territrio terrestre, at o bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas martimas das ilhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial. Terras ocupadas pelo ndios pertencem a Unio, so inalienveis, indisponveis e demarcadas administrativamente, para necessria sobrevivncia das populaes indgenas que as habitam. A posse permanente assegurada aos ndios, tendo em conta a sua sobrevivncia fsica e cultural, assegurando-lhes, ainda, o instituto do usufruto exclusivo. Terrenos de Marinha Pertencem a domnio da Unio (art. 20, V, da CF), correspondendo "todos os que banhados pelas guas do mar ou dos rios navegveis, em sua foz, vo at a distncia de 33 metros para a parte da terra, contados desde o ponto em que chega a preamar mdia. Busca assegurar a defesa nacional, conquanto seja admitida a incidncia de leis municipais 136 quando localizados na rea urbana ou urbanizvel. A utilizao privativa, por particular, dos terrenos de marinha, se efetua mediante enfiteuse ou aforamento. lhas podendo ser lacustres ou fluviais, conforme estejam em rios de guas comuns ou em lagoas. Martimas, quando havidas no mar; ocenicas ou costeiras, se distantes ou na costa. As fluviais e lacustres pertencem Unio se localizadas na faixa de fronteira, ou, como dita a CF, pertencem Unio "as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, desta as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal (EC 46/05) #UESTAES BENS PBLICOS 01 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.23) Determinado Estado constitui uma empresa pblica para gerir o servio pblico de gs canalizado. A lei de criao dessa empresa define que os bens de sua propriedade, incluindo aqueles no diretamente utilizados na prestao do servio pblico, sero impenhorveis. Esse dispositivo legal, no seu aspecto material, (A) inconstitucional, pois as empresas pblicas devem seguir o regime jurdico prprio das empresas privadas. (B) constitucional, pois os bens de empresa pblica so de uso comum do povo e, por isso, impenhorveis por sua prpria natureza. (C) constitucional, em razo do fato de a empresa pblica no exercer atividade econmica em sentido estrito. (D) inconstitucional, pois apenas lei federal poderia disciplinar o regime de utilizao dos bens pblicos, ainda que estaduais ou municipais. (E) constitucional apenas no que diz respeito aos bens diretamente utilizados na prestao do servio pblico, restando os demais bens sujeitos regra geral de penhorabilidade 02 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.21, adaptada) Suponha que a Adminstrao Pblica resolva alienar vrios bens imveis de sua propriedade. Como os bens j so considerados dominiais, e no esto afetados a nenhuma atividade pblica, o Poder Executivo apenas dispensou autorizao legislativa para a venda e designou a concorrncia pblica. Esse procedimento (A) correto, pois sendo os imveis dominiais no necessrio haver autorizao legislativa (B) ilcito, pois, se os imveis pertencerem Administrao Direta, Autarquias e Fundaes Pblicas, a alienao depender de autorizao legislativa, licitao na modalidade concorrncia, existncia de interesse pblico e avaliao prvia. Se os imveies pertencessem a entidades paraestatais, os procedimentos adotados 137 estariam incompletos, pois, alm da licitao na modalidade concorrncia, necessitaria de avaliao prvia e comprovao da existncia de interesse pblico. (C) incorreto, pois a alienao de imveis da Administrao Pblica, inclusive das entidades paraestatais, dependede de prvia autorizao legislativa. (D) ilcito, por ter dispensado a autorizao legislativa, apenas. (E) ilcito, pois a alienao de imveis deve ser feita por meio de leilo, estando, no mais, correto. 03 - (PGE SE PROCURADOR Maio/2005, q.31) Se, por causar danos, a empresa concessionria vier a ser condenada judicialmente a indeniz-los, eventuais bens pblicos que estejam em seu poder para a prestao dos servios pblicos (A) podero ser penhorados em processo de execuo, posto tratar-se de execuo contra empresa privada. (B) no podero ser penhorados em processo de execuo, posto vigorar quanto a eles o princpio da imprescritibilidade. (C) podero ser penhorados em processo de execuo, posto tratar-se de execuo fundada em responsabilidade civil do Estado. (D) no podero ser penhorados em processo de execuo, posto no perderem status de bens pblicos, alm de estarem afetos ao servio pblico. (E) podero ser penhorados em processo de execuo, posto ter havido sua desafetao. 04 - (TCE P AUDTOR Maro/2005, q.28) A afirmao da imprescritibilidade dos bens pblicos importa que (A) a Administrao Pblica no possa adquirir bens por usucapio. (B) no possa haver litgio judicial quanto propriedade de bens registrados como pblicos. (C) bens pblicos no possam ser objeto de desapropriao. (D) terceiros no possam adquirir a propriedade de bens pblicos pelo transcurso de tempo em sua posse. (E) bens pblicos no sejam alienveis. 05 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.33) A compra de bens imveis pela Administrao (A) depende de licitao, na modalidade de concorrncia. (B) depende de licitao, na modalidade de tomada de preos ou concorrncia, conforme o valor. (C) depende de licitao, na modalidade de concorrncia, sujeita a prvia autorizao legislativa. 138 (D) depende de licitao, na modalidade de tomada de preos ou concorrncia, conforme a determinao constante de autorizao legislativa. (E) no depende de licitao, mas est sujeita a prvia autorizao legislativa. ?A/AR=," 1 4 2 G 3 = 4 = 5 - A P"1," F ! C"1,R"># DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA d C"1C#=," a atribuio de vigilncia, orientao e correo de certo rgo ou agente pblico sobre a atuao de outro ou de sua prpria atuao, visando confirm-la ou desfaz-la, conforme seja ou no ilegal, conveniente, oportuno e eficiente. No primeiro caso tem-se o heterocontrole; no segundo o autocontrole ou respectivamente, controle externo e controle interno. (Diogenes Gasparini, Direito Administrativo, 6 edio, pg.743, editora Saraiva). ,=P"S D# C"1,R">#: Quanto ao rgo controlador: interno, externo. Quanto natureza do controle: legalidade, mrito. Quanto oportunidade : prvio (a priori) concomitante, posterior. Quanto iniciativa : ex-of/cio (de ofcio), a pedido 8provocado)& C"1,R"># =1,#R1" A CF/88 prev sistema de controle interno no mbito de cada um dos poderes com objetivos bem definidos de controle das operaes de crdito (emprstimos), avaliao do cumprimento das metas previstas nas leis oramentrias e de avaliao de resultados quanto eficincia e eficcia da gesto pblica, destacando-se ainda o apoio ao controle externo. Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; - comprovar a le(alidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; - eEercer o controle das opera$%es de cr5dito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; 139 V - apoiar o controle eEterno no exerccio de sua misso institucional. 1. Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. 2. Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio. Este controle exercido sobre a funo administrativa. A funo administrativa, como vimos, constitui-se em atribuio tpica do Poder Executivo, o Judicirio e o Legislativo a exercem de forma atpica.
Existem duas caracter)sticas peculiares ao controle administrativo. #m primeiro lu(ar, a iniciativa do controle da prIpria administra$*o (de ofcio, ex-ofcio) ou pode ser provocado pelo interessado. #m se(undo lu(ar, as decis%es resultantes deste controle podem ser revistas pelo Poder Budici&rio face ao princpio da unidade de Jurisdio. Ao contrrio do que ocorre na Frana, pas no qual vigora o sistema de dualidade de jurisdio, ou seja, existe uma jurisdio denominada de "contencioso administrativo e a jurisdio tradicional, 1o /rasil' por adotarmos o sistema de jurisdi$*o nica' decis%es administrativas no /rasil n*o fazem coisa jul(ada. Por fim' cabe real$ar .ue o controle eEercido sobre as entidades da administra$*o indireta' denominado de superviso ministerial, de natureza finalstica no sentido de se aferir se as entidades esto perseguindo os objetivos para os quais foram criadas, a harmonia com a poltica do governo para o setor de atuao e se atua eficientemente. nexiste' face a autonomia financeira' administrativa e patrimonial da.uelas entidades' vnculo hierrquico de subordinao entre elas e o poder central. C"1,R"># #9,#R1" Nossa Carta Poltica de 1988, dispe, nos artigos 70 e 71, que fiscaliza$*o cont&bil' financeira' or$ament&ria e patrimonial ser exercida, no mbito da Unio, pelo Con(resso 1acional mediante C"1,R"># #9,#R1" e pelo sistema de controle interno de cada Poder. No exerccio do controle externo o Con(resso 1acional ter o auxlio do ,ribunal de Contas da +ni*o. Registre-se que o controle externo dar-se- sobre a fun$*o administrativa dos Poderes #Eecutivo' >e(islativo e Budici&rio. nsisto, no se exerce o controle externo no que se refere s funes tpicas dos poderes Judicirio e Legislativo, assim como tambm no se exerce o controle externo quanto ao mrito (convenincia e oportunidade) dos atos administrativos. O controle externo observar aspectos de legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, no mbito da Administrao Direta e ndireta. 140 C"1,R"># PAR>AC#1,AR Quando estudamos a funo legislativa (elaborar leis) vimos que a mesma constitui-se em atividade tpica do Poder Legislativo. Para muitos autores' a fun$*o fiscalizadora sobre os demais poderes' em especial sobre o Poder #Eecutivo' mediante controle eEterno' 5 tamb5m fun$*o t)pica do Poder >e(islativo. A CF/88 dispe no Art. 49 Scompete eEclusivamente ao Con(resso 1acionalS0
Sustar os atos normativos do Poder #Eecutivo .ue eEorbitem do poder re(ulamentar ou dos limites da dele(a$*o le(islativa (art. 49, V). Bul(ar anualmente as contas apresentadas pelo Presidente da Repblica (art. 49, X). Fiscalizar e controlar' diretamente' ou por .ual.uer de suas Casas' ou atos do Poder #Eecutivo' inclu)dos os da administra$*o indireta (art. 49, X). Apreciar os atos de concess*o e renova$*o de concess*o de emissoras de r&dio e televis*o (art. 49, X). C"1,R"># P#>"S ,R=/+1A=S D# C"1,AS Ao tratarmos do tema do controle da Administra$*o Pblica' em especial do controle eEterno, surge inevitavelmente a figura dos Tribunais de Contas. Por isso, mesmo que de forma sinttica, devemos nos debruar sobre as atribuies destes rgos autnomos. A competncia do TCU, art. 71, circunscreve!se ao Pmbito da Administra$*o Pblica Federal. Os recursos Estaduais so fiscalizados pelos TCEs-Tribunais de Contas dos Estados. Os recursos municipais pelos Tribunais de Contas dos Municpios ,onde houver, caso no exista, a aplicao dos recursos do Municpios ficar a encargo dos Tribunais de Contas dos Estados. So vrias as atribuies do TCU, encontram-se nos incisos a X do art. 71 1 a 4, combinado com o art. 75. Apreciar, para fins de registro, a le(alidade dos atos de admiss*o de pessoal' a .ual.uer t)tulo' na administra$*o direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, eEcetuadas as nomea$%es para car(o de provimento em comiss*o' bem como (ou seja, analisar tambm) a le(alidade das concess%es de aposentadorias' reformas e pens%es, ressalvadas as melhorias posteriores .ue n*o alterem o fundamento le(al do ato concessrio; 141 Ao verificar ile(alidade de ato administrativo o ,ribunal de Contas determinar as providncias cabveis e assinar prazo para que o rgo ou entidade as adote. Se a administrao no atender o prprio Tribunal de Contas poder& sustar a eEecu$*o do ato impu(nado, comunicando esta deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal. A providKncia ser& diferente .uando se tratar de contrato administrativo. Neste caso a susta$*o ser& adotada pelo Con(resso 1acional, que solicitar de imediato ao Poder Executivo as medidas cabveis. No entanto, se no prazo de 90 dias o Congresso Nacional ou o Poder Executivo no tomar as providncias o Tribunal de Contas decidir a respeito. Compete ao ,ribunal de Contas da +ni*o apreciar as contas anuais do Presidente da Repblica mediante parecer pr5vio (CF, Art. 71, ). O jul(amento ser efetuado pelo Con(resso 1acional (CF, Art. 49, X). O mesmo se aplica as contas dos Governadores, os respectivos pareceres prvios sero elaborados pelos TCE's e as contas sero julgadas pelas respectivas Assemblias Legislativas; 1o caso das contas dos Prefeitos o parecer prvio do Tribunal de Contas sI deiEar& de prevalecer por decis*o de dois ter$os 6F;L7 dos membros das CPmaras Cunicipais. ,er*o suas contas jul(adas pelo ,ribunal de Contas os demais administradores pblicos e demais pessoas f)sicas ou jur)dicas respons&veis por bens e valores pblicos da administra$*o direta e indireta' inclu)das as funda$%es e sociedades institu)das e mantidas pelo Poder Pblico, e as constas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio (CF, arts. 70, pargrafo nico e 71, ). #F=CDC=A DAS D#C=S3#S D"S ,R=/+1A=S D# C"1,AS CF Art. 71, 3 As decis%es do tribunal de .ue resulte imputa$*o de d5bito ou multa ter*o efic&cia de t)tulo eEecutivo. sto significa tais decises podem ser executadas mediante processo de execuo sem necessidade de serem submetidas ao processo de conhecimento. C"1,R"># PR8@="' C"1C"C=,A1,# # P"S,#R="R Tradicionalmente a idia de controle prvio, concomitante e posterior relaciona o momento de realizao do controle ao momento da execuo da despesa; se o controle ocorre antes da execuo da despesa (diz-se o controle prvio); se durante (o controle ser concomitante); se o controle ocorre posteriormente a execuo da despesa (o controle ser posterior). Perceba 142 que sobre uma mesma despesa pode-se realizar o controle nos trs momentos. #9#CP>" PRD,=C" Para ilustrar transcrevo o artigo 113 da Lei 8.666/93 que dispes sobre licitaes e contratos .rt. //1. 7 controle das despesas decorrentes dos contratos e demais instrumentos regidos por esta Lei ser! feito pelo ?ribunal de ontas competente (eis um e)emplo de controle concomitante * se for reali$ado durante a e)ecuo do contrato*, e de controle posterior "uando reali$ado ap+s a e)ecuo do contrato,, na forma da legislao pertinente, ficando os rgos interessados da )dministrao respons$veis pela demonstrao da legalidade e regularidade da despesa e e$ecuo, nos termos da 9onstituio e sem pre.u/0o do sistema de controle interno nela previsto& %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% %%%%%%%%%%%%%%% 6 R o 7s ?ribunais de ontas e os "rgos integrantes do sistema de controle interno podero solicitar para e$ame, at o dia til imediatamente anterior 4 data de recebimento das propostas, c"pia de edital de licitao j! publicado, (eis a"ui um e)emplo de controle pr-vio * por"ue est% sendo reali$ado antes da e)ecuo do contrato, obrigando%se os "rgos ou entidades da .dministrao interessada 4 adoo de medidas corretivas pertinentes que, em funo desse e$ame, lhes forem determinadas. C"1,R"># B+R=SD=C="1A> No Estado moderno no cabe as pessoas o exerccio da justia pelas prprias mos. A atribuio de dizer o direito e solucionar os conflitos entre pessoas, fsicas ou jurdicas, compete ao Poder Judicirio. Princpio da inafastabilidade da jurisdio. 1o .ue diz respeito ao ato administrativo cabe ao Judicirio, .uando provocado, o exame do ato .uanto ao aspecto da le(alidade. Observe-se que o controle judicial no comporta o eEame de m5rito do ato administrativo (juzo de convenincia e oportunidade). Ademais, o Poder Judicirio no exerce controle de of)cio age apenas quando provocado. Alguns exemplos de controle judicial so: o mandado de segurana, a ao popular e a ao civil pblica (arts. 5, LXX, LXX, e art. 129, , respectivamente). C#="S D# C"1,R"># B+R=SD=C="1A>. MANDADO DE SE$URANA 143 9:4 == 1LIL % conceder%se%! mandado de segurana para proteger direito l(quido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o respons!vel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jur(dica no e$erc(cio de atribui'es do Poder Pblico* So palavras chaves que permitem identificar o mandado de segurana: Prote$*o de direito l).uido e certoQ Contra ile(alidade ou abuso de poder cometido autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. " Direito n*o pode ser amparado por 8abeas orpus ou 8abeas data Direito l).uido e certo Para Gabriel Dezen Jnior aquele cuja titularidade possa ser ine.uivocamente demonstrada por quem o pretenda (certo) e que esteja delimitado em sua extenso, ou seja, que se tenha exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido (lquido) " titular do direito l).uido e certo tanto pode ser pessoa f)sica como jur)dica' nacional ou estrangeira, alm das universalidades reconhecidas por lei a exemplo do espIlio e da massa falida e tambm Ir(*os pblicos despersonalizados' mas dotados de capacidade processual (chefia do Poder Executivo, Mesa do Congresso, Senado, Cmara, Tribunal de Contas, Ministrio Pblico, entre outros) Ateno: O direito de requerer mandado de segurana eEtin(uir!se!& decorridos F\ dias contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 8, lei 1.533/51) Mais informaes: lei n 1.533, de 31.12.1951 e lei n 4.348, de 26.06.64, que estabelecem normas processuais relativas a mandado de segurana. AO POPULAR >#?=,=C=DAD# # "/B#," 9:4== 1LLIII % qualquer cidado parte leg(tima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrim2nio pblico ou de entidade de que o #stado participe, 4 moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrim2nio hist"rico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m!%f, isento de custas judiciais e do 2nus da sucumb9ncia* Vejam que no se trata de proteo a direito do particular, como no mandado de segurana. 144
So palavras chaves que identificam a ao popular: .ual.uer cidad*o parte legtima anular ato lesivo ao (patrimJnio pblico, moralidade, meio! ambiente, patrimnio histrico e cultural). Custas Budiciais so valores pagos aos cofres pblicos (taxas) pela prtica de atos processuais conforme tabela prevista em lei. gnus da sucumbKncia a obrigao que resulta para a parte vencida no processo de ressarcir parte vencedora todos os gastos que antecipou, inclusive honorrios advocatcios. Os honorrios advocatcios so fixados pelo Juiz entre 10%
a 20% sobre o valor da condenao (CPC, art. 20, 3). A lei n 4.717, de 29-6-1965, regula a ao popular e dispe que: Art. ,( A )( A prova da idadania& para ingresso em :%@#o& ser; $eita om o t@t%lo eleitoral& o% om do%mento 0%e a ele orresponda. )rt& 1 ( ;ara instruir a inicial, o cidado poder$ reuerer +s entidades, a ue se refere este artigo, as certid"es e informa"es ue .ulgar necess$rias, !astando para isso indicar a finalidade das mesmas& A2G" C=@=> PH/>=CA A lei 7.347, DE 24-07-1985, regula a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e turstico. >#?=,=C=DAD# A,=@A - a ao poder ser proposta pelo Cinist5rio Pblico, pela +ni*o, pelos #stados e Cunic)pios. Podero tambm ser propostas por autar.uia, empresa pblica, funda$*o, sociedade de economia mista ou por associa$*o .ue (art. 5): l - esteja constituda h pelo menos um ano, nos termos da lei civil; - inclua entre suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia, ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; "/B#,"0 A ao civil poder ter por objeto a condena$*o em dinheiro ou o cumprimento de obri(a$*o de fazer ou n*o fazer (art. 3). decorrente de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados, sem prejuzo da ao popular, (lei 7.347/85 Art. 1): l - ao meio-ambiente; ll - ao consumidor; ordem urbanstica; V a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; V - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. 145 V - por infrao da ordem econmica e da economia popular;
#UESTAES - CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA 1. - (MPU/93). O controle jurisdicional do ato administrativo discricionrio, normalmente, no comporta o exame a) da convenincia ou oportunidade b) da sua legalidade, em hiptese nenhuma c) da motivao nele invocada, em relao ao seu resultado d) do seu objeto ou resultado como um todo e) da preterio de um dos seus elementos essenciais 2 - (TTN/97). Os atos da Administrao Pblica, de um modo geral, so passveis de controle jurisdicional, mas so ressalvados, particularmente, pela sua natureza e peculiaridade, os a) de carter confidencial b) de carter normativo c) aspectos do mrito administrativo d) aspectos da moralidade administrativa e) procedimentos administrativos disciplinares 3 - (AFC/92). No exerccio do controle administrativo, a administrao a) pode anular os seus atos, eivados de vcios que os tornem ilegais b) no pode anular os seus atos c) deve revogar os seus atos que sejam ilegais d) tanto pode anular ou revogar os seus atos ilegais, de acordo com a sua convenincia e) s pode anular os seus atos ilegais, aps deciso judicial nesse sentido 4 - (PFN/92). O controle de legalidade dos atos administrativos pode ser exercido a) pelos trs Poderes do Estado, mediante provocao ou ex-officio b) pela Administrao, ex-officio; pelo Legislativo, nos casos expressos em leis complementares e ordinrias; e pelo Judicirio mediante ao adequada c) pela Administrao, ex-officio ou mediante provao do interessado; e pelo Judicirio, ex-officio ou mediante ao adequada d) pela Administrao, ex-officio ou mediante provocao do interessado; pelo Legislativo, nos casos expressos na Constituio; e pelo Judicirio, ex- officio e) pela Administrao, ex-officio ou mediante provocao do interessado; pelo Legislativo nos casos expressos na Constituio; e pelo Judicirio, mediante provocao do interessado 5 - (Juiz de Direito RN/1999) Caso o Poder Executivo exorbite no exerccio de seu poder regulamentar, a sustao do ato normativo exorbitante compete : 146 a) ao Tribunal de Contas da Unio b) ao Ministrio da Justia c) ao Congresso Nacional d) ao Senado Federal e) Cmara de Deputados 06 - Sobre o controle externo, da forma como previsto na Constituio Federal, correto afirmar: a) Cabe ao Congresso Nacional, no exerccio do controle externo, sustar contrato, em que se tenha verificado ilegalidade. b) As hipteses para as quais se prev o controle externo excluem a possibilidade do exerccio do controle interno. c) Uma vez repassados pela Unio recursos a um Estado-membro, por fora de convnio, a fiscalizao da aplicao dos mesmos deixa de ser do Tribunal de Contas da Unio para ser do Tribunal de Contas do Estado beneficiado. d) ncumbe ao Tribunal de Contas da Unio julgar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica. e) O Tribunal de Contas da Unio deve encaminhar, trimestral e anualmente, relatrio das suas atividades para o Ministrio Pblico Federal, para fins de promoo de aes destinadas a apurar responsabilidades civil e penal. GABARTO CONTROLE DA ADMNSTRAO PBLCA \ ! A \F ! C L ! A M ! # T ! C' CF;WW' art. MX' @ U ! A' CF;WW' art.V' c[ P"1," L d >=C=,A2G" PH/>=CA Dispe a Constituio federal, em seu art. 37, XX, que, "ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servio e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, a qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. L. ! Conceito "Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato do seu interesse (Hely Lopes Meirelles). 147 "Licitao um certame que as entidades governamentais devem promover e no qual abrem disputa entre os interessados em com elas travar determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais vantajosa s convenincias pblicas (Celso Antnio Bandeira de Mello). "Licitao o procedimento administrativo destinado escolha de pessoa a ser contratada pela Administrao ou ser beneficiada por ato administrativo singular, no qual so assegurados tanto o direito dos interessados disputa como a seleo do beneficirio mais adequado ao interesse pblico (Carlos Ari Sundfeld). Afirma, Celso Bastos, que a LCTAO desfruta, no ordenamento jurdico vigente, do status de princpio constitucional. L.F ! >e(isla$*o Dispositivos Constitucionais Relativos Matria: art. 22, XXV (redao dada pela EC N 19/98); art. 37, XX, art. 173 (redao dada pela EC N 19/98) e art. 175; Lei 8.666/93 e alteraes posteriores (diploma bsico). A edio das "normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos de competncia exclusiva da Unio, cumprindo aos estados-Membros, Distrito federal e Municpios legislar sobre normas especficas acerca da matria, jamais podendo a lei local confrontar-se com a lei federal. "Normas gerais correspondem s balizas uniformizadoras do procedimento, dos contratos, que fixam as modalidades, as hipteses de exceo, as disposies contratuais, de interpretao etc. Aos Municpios, Distrito Federal e Estados-Membros cumprir mero trabalho de adaptao das normas gerais fixadas por lei de iniciativa da Unio, jamais podendo a lei local confrontar-se com a lei federal. As normas gerais so aplicveis para a Administrao federal, estadual e municipal, direta e indireta, para as sociedades de economia mista e empresas pblicas, ainda que as ltimas possam ter regulamentos prprios (Lei n 8.666/93, art. 119(. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista exploradoras de atividades econmicas esto sujeitas a um tratamento especial (CF, art. 173, 1, ). A lei especial a que faz referncia o texto constitucional dever observar os princpios as administrao pblica (CF, art. 37). Pode a Lei n. 8.666/93 ser subsidiariamente aplicvel a espcies de contratos regidos por normas prprias, como ocorre presentemente com as concesses e permisses patrocinadas e administrativas contratadas sob o regime das parcerias pblico-privadas (Lei n. 11.079/2004) e com os consrcios pblicos (Lei n. 11.107/2005). L.L ! Finalidade Art. 3 da Lei 8.666/93 Garantia da observncia do princpio constitucional da isonomia (possibilitar que qualquer interessado possa validamente participar da disputa pelas contrataes); 148 Permitir a melhor contratao possvel (seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao). L.M ! Princ)pios So as proposies bsicas de um sistema, ao qual do sentido lgico, harmonioso, racional, possibilitando a sua compreenso. So normas de hierarquia-superior das meras regras, determinando-lhes o alcance e o sentido. Na aplicao do Direito, preleciona Sundfeld, os princpios cumprem duas funes: A adequada interpretao das regras; A saneamento de suas lacunas. " art. L[ da >ei W.UUU;XL aponta como princ)pios b&sicos da licita$*o os se(uintes0 1egalidade A licitao deve se desenvolver em estrita observncia s normas legais; Impessoalidade Todo o procedimento deve ser dirigido finalidade de interesse pblico, no permitindo a interferncia de favoritismos que indevidamente privilegiem a uns e prejudiquem a outros licitantes. Est intimamente ligado aos princpios da isonomia e do julgamento objetivo; Aoralidade e ;ro!idade )dministrativa Para Marcelo Figueiredo, in Probidade Administrativa (2 edio, 1997), esses dois princpios esto intrinsecamente relacionados. O princpio da moralidade administrativa, porm, de alcance maior que o da probidade administrativa, afirma o citado autor. E acrescenta: " conceito mais genrico a determinar a todos os "poderes e funes do Estado atuao conforme o padro jurdico da moral, da boa-f, da lealdade, da honestidade. J, a probidade, tambm denominada moralidade administrativa qualificada, volta-se a particular aspecto da moralidade administrativa. Parece-nos que a improbidade est exclusivamente vinculada ao aspecto da conduta (do ilcito) do administrador. Assim, em termos gerais, diramos que viola a probidade o agente pblico que em suas ordinrias tarefas e deveres atrita os denominados "tipos legais. A probidade, desse modo, seria o aspecto "pessoal-funcional da moralidade administrativa. Nota-se de pronto a substancial diferena. Dado agente pode violar a moralidade administrativa e nem por isso violar necessariamente a probidade, se na anlise de sua conduta no houver a previso legal por ato de improbidade. Igualdade Consubstancia-se no dever no apenas de a Administrao tratar igualmente todos os que aflurem licitao, mas tambm no de ensejar oportunidade de participao a quaisquer interessados que apresentem as devidas condies previstas. Esse princpio veda a incluso no ato convocatrio de clusulas que frustrem, restrinjam ou 149 comprometam o carter competitivo do procedimento licitatrio; ;u!licidade impe que os atos e termos da licitao - no que inclui a motivao das decises - sejam efetivamente expostos ao conhecimento de quaisquer interessados, permitindo-lhes exercer o direito de fiscalizao do procedimento; %inculao ao Instrumento 9onvocatrio Obriga a Administrao a respeitar estritamente as regras que haja previamente estabelecido para a licitao; Kulgamento G!.etivo Dele deriva a exigncia de que o julgamento das propostas seja feito segundo os critrios fixados no ato convocatrio. O julgamento h de basear-se nos parmetros objetivos, firmes e concretos, definidos no ato de convocao, e nos termos especficos das propostas. A lei ainda faz men$*o a eprinc)pios correlatosf. Dentre esses' \podemos citar0 ;rinc/pio da 9ompetitividade O procedimento deve ensejar ampla e justa disputa; ;rinc/pio da :iscali0ao Todos os interessados tm o direito de fiscalizar o andamento do certame e, portanto, a observncia das regras que o governam; ;rinc/pio do :ormalismo Formalismo, como averba Sundfeld, enquanto obedincia as etapas rgidas e previamente seriadas, para lisura do certame, evitando a intempestiva e indevida criao de fases ou prtica de atos que beneficiem concorrentes especficos. As formalidades prprias do procedimento so, na verdade, instrumento da igualdade e da moralidade (art. 4, pargrafo nico); ;rinc/pio da Aotivao princpio geral do Direito Administrativo. Traduz-se na exigncia reiterada, da Lei 8.666/93, de que as decises na licitao sejam acompanhadas de exposio de motivos que as justifiquem; ;rinc/pio da )d.udicao 9ompulsria No magistrio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, significa que a Administrao no pode, concludo o procedimento, atribuir o objeto da licitao a outrem que no o vencedor; ;rinc/pios do 9ontraditrio e da )mpla Befesa Assegurados pelos direitos de manifestao prvia dos licitantes em caso de desfazimento da licitao, por revogao ou anulao (art. 49), e de aplicao de sanes (art. 86 e 87), por exemplo. -elO Ceirelles ainda cita como princ)pio da licita$*o o do si(ilo na apresenta$*o das propostas' como consect&rio da i(ualdade .ue deve eEistir entre os licitantes' embora a >ei W.UUU;XL n*o o mencione no art. L[. De forma majoritria, h aceitao dos seguintes princpios: procedimento formal; publicidade; igualdade; sigilo na apresentao das 150 propostas; julgamento objetivo; vinculao ao edital e adjudicao compulsria ao vencedor. L.T ! "bjetivo Art. 2 da Lei 8.666/93. Obras; Servios, inclusive de publicidade; Compras; Alienaes; Concesses; Permisses; Locaes. L.U d "bri(atoriedade Fundamento Constitucional Art. 37, inciso XX; Fundamento legal Art. 2 da Lei 8.666/93. Para -elO Ceirelles' a eEpress*o eobri(atoriedade de licita$*of tem um duplo sentido' si(nificando0 A compulsoriedade da licitao, em geral; A compulsoriedade da modalidade prevista em lei para a espcie. L. V d Dispensa e =neEi(ibilidade A lei dispe que, em determinadas hipteses, o procedimento licitatrio no obrigatrio. Quando tal ocorrer, teremos casos de dispensa ou inexigibilidade de licitao. Dispensa A licitao possvel, mas razes de natureza administrativa no a recomendam. Atende a legitima convenincia da Administrao e ao interesse pblico. expresso da competncia discricionria da Administrao. Todavia, s poder incidir quando ocorrente uma das hipteses previstas no art. 24 6licita$*o dispens&vel7. Existem, contudo, casos de dispensa que escapam discricionariedade administrativa, porque a lei determina serem tais situaes vinculadas, na medida em que impe ao Estado que seja dispensada a licitao e no dispensvel; o que decorre do art. 17, incisos e 6licita$*o dispensada7, da Lei 8.666/93 (com as alteraes posteriores). A lei enumera as hipteses em que a Administrao no est obrigada a proceder licitao, contratando diretamente. a lio da Professora Di Pietro. A matria, todavia, complexa, recebendo outros enfoques da parte de especialistas igual mente notveis. Nmero significativo de administrativas (Hely Meirelles, Jorge Ulisses Jacoby Fernandes, dentre outros) promovem distino mais acentuada entre a dispensa, nos termos do art. 24, utilizando a expresso "licitao dispensvel e aquela prevista no art. 17, e , referindo-se como licitao dispensada, mostrando o carter discricionrio da primeira e vinculado da segunda. 151 A distino tem utilidade, argumenta Jacoby, em seu "Contratao Direta Sem Licitao, da Editora Braslia Jurdica. A principal distino, diz ele, entre a licitao dispensada (art. 17 e ) e as dispensas do art. 24, "repousa no sujeito ativo que promove a alienao, figurando no primeiro caso a Administrao no interesse de ceder parte do seu patrimnio, vender bens ou prestar servios e, nos casos do art. 24, a situao oposta, estando a Administrao na condio de compradora ou tomadora dos servios. Mas no o objetivo da Administrao Pblica que varia, pois nesse caso a conjugao do verbo "dispensar suficiente para estabelecer a diferena entre as formas de dispensa. "bs0 " Supremo ,ribunal Federal' na AD=n XFV!L!RS' suspendeu por decis*o liminar parte do dispositivo da >ei W.UUU;XL' no art. V' =' b e c' al5m do c [' assim' a norma .ue limitava as doa$%es para Ir(*os ou entidades da prIpria Administra$*o' de .ual.uer esfera de ?overno' bem como a permuta de imIvel nas mesmas condi$%es e a possibilidade de revers*o de bem objeto de doa$*o' deiEou de ser aplicada. Em sntese: as hipteses de dispensa so determinadas em razo do valor, de situaes excepcionais, do objeto e da pessoa. A lei enumera taEativamente as hipIteses de dispensa (art. 24 e incisos). =neEi(ibilidade Nos casos de inexigibilidade, a competio invivel. A enumerao legal no taxativa (art. 25 e incisos), pois a lei pode definir outras possibilidades alm daquelas previstas no dispositivo citado. f) nas compras de materiais, equipamentos ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca. g) Nas contrataes de servios tcnicos enumerados pela lei no seu art. 13, de natureza singular, com profissionais de notria especializao, desde que no se refiram a servios de publicidade. h) Nas contrataes de profissionais do setor artstico, diretamente ou por empresrio exclusivo, desde que o profissional detenha aceitao pela crtica e pela opinio pblica. L.W d #scolha licitatIria pelos Crit5rios 9rit6rio Xuantitativo O preo estimado do futuro contrato; 9rit6rio Xualitativo A natureza do objeto a ser contratado. A modalidade a ser observada determinada em razo do valor da contratao (.uantitativo) ou do objeto a ser contratado (.ualitativo). Em regra, contrataes de maior vulto ou valor devem ser licitadas segundo a modalidade concorrncia; a tomada de preos reservada para contratao de valor intermedirio, deixando-se o convite para as de menor valor, enquanto o leilo e o concurso ficam ajustados para objetos especficos. O prego modalidade que pode ser adotada apenas para a aquisio de bens e servios comuns. L.X d Codalidades de >icita$*o0 Conceitos >e(ais 6Art. FF7 152 oncorr9ncia " a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto ( 1); >euisitos da concorr,ncia: +niversalidade: decorre da amplitude de participantes potenciais no certame licitatrio; ampla publicidade: meio garantidor universalidade; habilita$*o preliminar: realizada como fase inicial onde a administrao verificar se os concorrentes detm condies para participar; jul(amento da concorrKncia: realizado por comisso (permanente ou especial) de, no mnimo trs membros, podendo apenas dois ser servidores e o terceiro convidado, que analisar a capacidade jurdica, a regularidade fiscal, a qualificao tcnica e a idoneidade econmico-financeira. ?omada de Preos " a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao ( 2); onvite " a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas ( 3); Por se tratar da modalidade mais simples, o julgamento tanto poder ser realizado por comisso como por servidor nico. A ordem de servio ou a nota de emprenho podem substituir o instrumento do contrato, dando incio execuo do que foi pactuado. oncurso " a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias ( 4); Leilo " a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao ( 5). Dois tipos de leilo so encontrados na legislao. O leilo a que se refere a Lei de Licitaes e o tratado no Plano Nacional de Desestatizao. O leilo, segundo a Lei 8.666/93, a modalidade obrigatria para: a) venda de bens mveis inservveis para a Administrao; b) venda de produtos legalmente apreendidos ou penhorados; c) venda de bens imveis cuja aquisio tenha derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento (admitindo-se tambm a concorrncia). Essa modalidade pode ser comum, realizada por leiloeiro oficial e regida por lei prpria (Decs. N. 21.981/32 e 22.427/33), observadas as peculiaridades 153 da Administrao licitante; o leilo administrativo prprio para as alienaes descritas na letra b (comumente para objetos apreendidos em rodovirias, aeroportos, postos de fronteira etc.). Qualquer que seja o tipo exige prvia avaliao do bem posto venda e ampla publicidade. admitido tambm para a alienao de aes, dissoluo de sociedade com alienao de seus ativos, locao, comodato, concesso, permisso ou autorizao de servios pblicos, para cumprimento do Plano nacional de Desestatiza$*o. Nas privatizaes admite-se a aplicao dessa modalidade licitatria, regida atualmente pelas Leis n. 8.031/90 e 9.491/97. realizado nas Bolsas de Valores, exigindo habilitao prvia e ampla publicidade (exemplos: Eletropaulo, Cesp, Telesp etc.) Prego a modalidade de licitao utilizada para a aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor estimado da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances em sesso pblica. Esta modalidade tem Lei prpria, 10.520/2002, utilizando a Lei 8.666/93 de forma subsidiria para as contrataes realizadas com o emprego da modalidade (art. 9), sendo obrigatrio o critrio de menor preo no julgamento das propostas (art. 4, X). " pre(*o tem procedimento distinto das demais modalidades' sendo realizado em duas fases distintas0 =nterna e eEterna. nterna ou preparatria, reservada para a justificao da necessidade da contratao (inclusive com o oramento dos bens a serem licitados), definio do objeto (clara, precisa, vedadas especificaes irrelevantes e excessivas), das exigncias de habilitao, critrios de aceitao das propostas, indicao das sanes aplicveis por inadimplemento e as clusulas do contrato. O procedimento contar com a designao do leiloeiro e da "equipe de apoio (que recebero as propostas, faro a classificao, a habilitao e a adjudicao ao vencedor). A equipe deve ser integrada em sua maioria por servidores ou empregados pblicos (de preferncia do quadro permanente art. 3, 1); Externa, que tem incio com a convocao dos interessados (aviso na imprensa oficial ou jornal de circulao local) e conduz sesso pblica de julgamento. O prazo para a apresentao das propostas no poder ser inferior a oito dias. Os licitantes apresentaro propostas (cuja validade ser de, no mnimo, sessenta dias) contendo a indicao do objeto e do preo. Conhecidas as ofertas, a de menor valor e as que excederem em at 10% podero apresentar lances verbais e sucessivos, at que seja proclamado o vencedor (o critrio sempre ser o de menor preo). Depois de proclamada a melhor proposta (e classificadas todas as propostas), o leiloeiro examinar os documentos (reunidos em um invlucro) de habilitao do licitante. A habilitao compreende a verificao de regularidade com a Fazenda (Nacional, Estadual e Municipal), Seguridade Social e FGTS, alm do atendimento de exigncias tcnicas e econmico-financeiras. Habilitado, o autor da menor proposta ser declarado vencedor; caso contrrio, sero examinadas as ofertas subseqentes e que atendam s exigncias do edital. L.\ d ,ipos de >icita$*o 6art. MT7 154 A definio do tipo licitao implica no critrio de seleo utilizado para escolha da proposta mais vantajosa pelo setor pblico, cuja definio no se d de forma aleatria, pois a legislao define, de acordo com o objeto do contrato administrativo, qual seria o tipo apropriado para cada caso.
Denor preo Quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; Delhor tcnica (o material mais eficiente, mais rentvel, melhor); ?cnica e preo 8preo mais vantajoso e melhor preo); Daior lance ou oferta Nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. (oferta em leilo) L. d Procedimentos da >icita$*o 6art. ML7 O procedimento licitatrio desenvolve-se em fases ou momentos, conforme a lei determina, podendo haver variao ou diferena na maneira dessas fases a depender da modalidade de licitao realizada. Sinteticamente, o procedimento licitatrio assume as seguintes etapas: .to onvocat"rio Carta-convite ou edital. Dentre outras, so funes do ato convocatrio: dar publicidade ao certame; identificar seu objeto, delimitando os detalhes da proposta; estabelecendo os critrios para anlise e avaliao dos proponentes e das propostas; fixando as clusulas do futuro contrato etc. a "lei interna da licitao; O prazo de convocao dos interessados ser, no mnimo, de L\ 6trinta7 dias nas concorrncias; MT 6.uarenta e cinco) dias nos concursos; T 6.uinze7 dias nas tomadas de preo e leilo e \T 6cinco7 dias teis nos convites. O prazo para impu(na$*o do edital e seus termos expira, para o licitante, no se(undo dia til que antecede a abertura dos envelopes de habilitao nas concorrncias ou dos envelopes com as propostas nos convites, tomadas de preo, concursos e leiles. Para o cidado, o prazo de impugnao de at cinco dias teis antes daquela data (abertura). 8abilitao Tambm chamada de qualificao. O desatendimento gera a inabilita$*o e inibe o conhecimento da proposta. Fase do exame das condies pessoais necessrias participao no certame. Tais condies referem-se a: ?a!ilitao Kur/dica Respeitante comprovao da capacidade da pessoa fsica ou jurdica para contrair direitos ou obrigaes. Xualificao ou 9apacidade @6cnica Refere-se a requisitos de capacitao profissional para executar o futuro ajuste. Xualificao Icon*mico -Financeira ou idoneidade financeira Capacidade para suportar o nus econmico- financeiro decorrente do contrato. 155 >egularidade :iscal Comprovao de que o licitante est em dia no cumprimento das exigncias do Fisco. Se nenhum interessado for habilitado haver a licitao fracassada, que pode ensejar a contratao direta. Antes, porm, dever a Administrao conceder o prazo de oito dias para os interessados reapresentarem suas documentaes, suprindo as falhas. A inabilitao , pois, ato administrativo vinculado que exclui o interessado do procedimento licitatrio, por no satisfazer os requisitos de participao. Gulgamento o ato pelo qual se confrontam as ofertas, classificam-se as propostas e escolhe-se o vencedor a que dever ser adjudicado o objeto da licitao. Besclassificao a eliminao da proposta pela sua desconformidade com a lei ou o ato convocatrio. 9lassificao a ordenao das propostas segundo seu grau de vantajosidade. Ser privativo da comisso, nas concorrncias e tomadas de preo; da comisso ou do servidor nomeado, nos convites. O julgamento ser uniforme, sempre de acordo com os critrios de avaliao descritos no edital; havendo empate, aplica-se o critrio da preferncia deferida a bens ou servios produzidos no Brasil (Lei 8.666/93, art. 45, 2); mantido o empate, aplica-se o sorteio. "bs0 A habilitao restringi-se ao proponente, a classificao atinge a proposta. 8omologao Ato de controle pelo qual a autoridade confirma a correo jurdica da licitao. Corresponde aprovao do certame e de seu resultado. realizada pela autoridade administrativa no participante da comisso de licitao e indicada pela lei local. Ao contrrio do que ocorria no sistema anterior (dec. Lei n. 2.300/86), a Lei n. 8.666/93 impe a inverso do procedimento, ocorrendo a homologao antes da adjudicao. A homologao corresponde aprovao do certame e de seu resultado. realizada pela autoridade administrativa no participante da comisso de licitao e indicada pela lei local. Em regra, ser aquela que ordenou a abertura da licitao. Pode tal agente pblico: a) homologar o resultado, procedendo na seqncia adjudicao do objeto ao vencedor; b) anular o certame, ante qualquer ilegalidade; c) revogar o certame, se presente causa que o autorize; d) sanar os vcios ou irregularidade que no contaminem o resultado da licitao. .djudicao Ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto da licitao para a subseqente efetivao do contrato. a expectativa do vencedor do direito ao futuro contrato. A adjudicao produz os seguintes efeitos jurdicos: 156 a) confere ao vencedor o direito a contratao futura (trata-se de mera expectativa de direito j que incerta a formalizao do contrato); b) impede a Administrao de proceder abertura de outra licitao com idntico objeto; c) libera todos os demais participantes, inclusive as garantias por eles oferecidas; d) vincula o vencedor nos termos do edital e da proposta consagrada; e) sujeita o vencedor (dito ad.udicat$rio) s penalidades previstas no edital se no assinar o contrato no prazo estabelecido. "bserva$*o: A ordem das fases licitatrias acima espelha o pensamento de Hely Meirelles, Carlos Sundfeld, Ulisses Jacoby, dentre outros. Entretanto, autores de igual renome entendem que a homologao antecede a adjudicao. Assim, Di Pietro, van Rigolin, Odete Medauar, por exemplo. L.F d =nvalida$*o da licita$*o0 Revo(a$*o e Anula$*o0 Art. MX da >ei W.UUU;XL A invalidao da licitao pode decorrer de anulao ou revogao. a) >evogao Somente poder ocorrer por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado (art. 49), pertinente e suficiente para justificar tal conduta; pode ensejar o direito a indenizao ao licitante vencedor e que teve para si o objeto adjudicado. Assim, a revogao opera efeitos ex nunc. b) )nulao Dar-se-, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado, quando contiver ilegalidade. Anula-se pela ilegalidade conhecida no procedimento, operando efeitos ex tunc e no gerando direito a indenizao (RT, 212:164), carecendo o ato ser fundamentado e publicado. A ilegalidade do certame licitatrio contamina o contrato firmado. P"1," M d C"1,RA,"S ADC=1=S,RA,=@"S M. d =d5ia ?eral sobre Contrato e Conceito de Contrato Administrativo Contrato, em sentido amplo, " todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para criar obrigaes e direitos recprocos (Hely Meirelles). Contrato administrativo , por sua vez, " o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao (Hely Meirelles). " um tipo de avena travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies 157 preestabelecidas sujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado (Celso Antnio Bandeira de Mello). -& tamb5m um conceito no par&(rafo nico do art. F[ da >ei W.UUU;XL. M.F d >e(isla$*o /&sica Lei 8.666/93 e alteraes posteriores. M.L d Peculiaridades Segundo o magistrio do saudoso administrativista Hely Meirelles, o contrato administrativo sempre consensual (refletem um acordo de vontades) e, em regra, formal, oneroso (remunerado), comutativo (compensaes recprocas) e realizado, em regra, intuitu personae. Sem prejuzo, podem ser, ainda, personalssimos (aqueles cujo objeto somente possa ser executado por pessoa determinada). Mas o que realmente o tipifica e o distingue do contrato privado a participao da Administrao na relao jurdica com supremacia de poder para fixar as condies iniciais do ajuste. No , portanto, o objeto, nem a finalidade pblica, nem o interesse pblico que caracterizam o contrato administrativo, pois o objeto normalmente idntico ao do Direito Privado (obra, servio, compra, alienao, locao) e a finalidade e o interesse pblico esto sempre presentes em quaisquer contratos da Administrao, sejam pblicos ou privados, como pressupostos necessrios de toda a atuao administrativa. A nota distintiva, reitere-se, a participao da Administrao, numa posio sobressalente, com supremacia de poder. Dessa caracterstica essencial resultam para o contrato administrativo certas peculiaridades que os contratos comuns, sujeitos s normas do Direito Privado, no ostentam. Tais peculiaridades constituem, genericamente, as clusulas exorbitantes. Dita "exorbitncia, como preleciona Celso Antnio Bandeira de Mello, "ocorre em relao ao direito privado e consiste em abrigar disposies nele inadmissveis ou incomuns. Hely Meirelles conceitua clusulas exorbitantes como as que excedem do Direito Comum para consignar uma vantagem ou uma restrio Administrao. Para Celso Antnio, na esteira do Direito Administrativo francs, a clusula exorbitante caracteriza-se por seu carter incomum em um contrato de direito privado, seja porque a seria nula, seja porque inadaptada a ele ainda que no for nula. No mesmo sentido, diz Sundfeld: As clusulas exorbitantes ou derrogatrias do Direito Comum so as estipulaes que, inseridas nos contratos privados, seriam impossveis, invlidas ou ao menos imprprias. As principais, para Hely Meirelles, so as que se exteriorizam: Na possibilidade de alterao e resciso unilateral do contrato; no equilbrio econmico e financeiro; na reviso dos preos e tarifas; na inoponibilidade da exceo de contrato no cumprido; no controle do contrato; na ocupao provisria e na aplicao de penalidades contratuais pela Administrao. J, Maria Sylvia Zanella Di Pietro, menciona como principais clusulas exorbitantes as seguintes: 158 1) Exigncia de garantia art. 56, 1; 2) Alterao unilateral arts. 58, e 65, ; 3) Resciso unilateral arts. 58, e 79, e 78, ao X e 79, ; 4) Fiscalizao arts. 58, e 67; 5) Aplicao de penalidades art. 58, V; 6) Anulao art. 59; 7) Retomada do objeto art. 80 + 8) Restries ao uso da "exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido). Com efeito, enquanto nos contratos entre particulares lcito a qualquer das partes cessar a execuo do avenado quando a outra no cumpre a sua obrigao, nos ajustes regidos pelo direito administrativo essa faculdade s pode ser usada contra a Administrao com acentuada restrio, em razo do princpio da continuidade do servio pblico. M.M d ,ipos de Cl&usulas >egulamentares ou de Cervio Aquelas que dispem sobre o objeto do contrato e seu modo de execuo. Somente estas so alterveis unilateralmente; Icon*micas Aquelas atinentes remunerao do contrato. Definem a equao ou o equilbrio econmico-financeiro (proporo entre encargos do contratado e sua remunerao, no momento da celebrao do contrato) contratual. M.T d Formaliza$*o A matria est na seo da lei (arts. 60 e 64). A formalizao refere-se ao modo como os contratos se exteriorizam, se expressam. Como vimos, os contratos administrativos so, em regra, formais. Portanto, manifestar-se-o por instrumento que ser juntado ao processo que lhes deu origem (art. 60). Em se tratando de contratos relativos a imveis, a formalizao se efetua por instrumento lavrado em cartrio de notas. As clusulas essenciais dos contratos administrativos esto previstas no art. 55 da Lei 8.666/93. O contrato verbal somente existir nos termos do pargrafo nico do art. 60: Com relao a pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% do limite estabelecido no art. 23, inciso , alnea "a da Lei 8.666/93, feitas em regime de adiantamento. O "termo de contrato, entretanto, poder ser substitudo por outros documentos, conforme prev o art. 62, caput e 4. Quanto s outras questes relativas formalizao, recorra-se diretamente a lei, considerando os dispositivos retro mencionados. M.U d #Eecu$*o Executar o contrato, preleciona Hely Meirelles, "cumprir suas clusulas segundo a comum inteno das partes no momento da celebrao. A 159 execuo refere-se no s realizao do objeto do contrato como, tambm, perfeio tcnica dos trabalhos, aos prazos contratuais, s condies de pagamento e a tudo o mais que for estabelecido no ajuste ou constar das normas legais como encargo de qualquer das partes. Executar o contrato , pois, "cumpri-lo no seu objeto, nos seus prazos e nas suas condies. Aqui realamos que o contrato administrativo, como, de resto, qualquer contrato, deve ser executado fielmente, exercendo cada parte seus direitos e obrigaes. Para Hely, o principal direito da Administrao o de exercer suas prerrogativas (alterao unilateral, resciso unilateral, fiscalizao etc.) diretamente, sem interveno do Judicirio, a que pode o interessado recorrer, caso se considere prejudicado. J para o contratado, nos contratos de colaborao, o seu principal direito o de receber o preo, a que se segue o direito manuteno do equilbrio financeiro, e outros mais (preservao da identidade do objeto, exceo do contrato no cumprido, resciso judicial etc.). Nos contratos de atribuio, por outro lado, como bvio, o direito principal do contratado a prestao devida pela Administrao. A seo V da Lei 8.666/93 (Da Execuo dos Contratos) ainda menciona o poder da Administrao de fiscalizar a execuo do ajuste (art. 67). Para tanto, designar um representante a quem tocar, com o auxlio ou no de pessoa contratada para esse fim, registrar as ocorrncias e determinar as correes pertinentes. Por fim, destaque-se o disciplinamento legal atinente ao recebimento do objeto do contrato (arts. 73 a 76). Executado o contrato, vem o momento em que o objeto do contrato recebido pela Administrao. Esta rejeitar, no todo ou em parte, obra, servio ou fornecimento desconformes ao contrato (art. 76). A lei prev o recebimento provisrio e o definitivo, e explicita como devem ocorrer: Recebimento provisrio o que se efetua em carter experimental, dentro de um perodo determinado, para verificao da perfeio do objeto do contrato; Recebimento definitivo " o que a Administrao faz em carter permanente, incorporando o objeto do contrato ao seu patrimnio e considerando o ajuste regularmente executado pelo contratado (Hely Meirelles). M.V d =neEecu$*o nexecuo ou inadimplncia o descumprimento das clusulas contratuais, no todo ou em parte. Pode ocorrer por ao ou omisso, culposa ou sem culpa, de qualquer das partes (art. 77). O descumprimento do pactuado leva imposio de sanes, penalidades e apurao da responsabilidade civil, criminal e administrativa do contratado, propiciando, ainda, a resciso do contrato. A inexecuo dolosa ou culposa (decorrente de negligncia, imprudncia ou impercia) leva responsabilizao. Mas h hipteses em que se apresenta justificada a inexecuo contratual; aplica-se a estas a chamada teoria da impreviso, como causa 160 justificadora da inexecuo do contrato (fora maior, caso fortuito, fato do prncipe, fato da administrao e interferncias imprevistas). M.W d #Etin$*o Normal 9oncluso do G!.eto 9ontratual @6rmino do pra0o Anormal >esciso )nulao Rescis*o d Sinteticamente' 5 o desfazimento do contrato durante sua eEecu$*o. A lei disp%e .ue a rescis*o pode ser 6art. VX70 Administrativa; Amigvel; Judicial. A resciso poder ser por ato unilateral da Administrao, nos casos enumerados nos incisos a X e XV do art. 78; poder ser amigvel desde que haja convenincia para a Administrao e judicial, nos termos da legislao. As rescises administrativa e amigvel devero ser precedidas de autorizao escrita e fundamentada da autoridade competente ( 1 do art. 79). A resciso pleiteada pelo contratado, com base num dos motivos indicados no art. 78 e que circunstanciam faltam da Administrao s pode ser judicial ou amigvel. Na hiptese de resciso com base no inciso X do art. 78, ser cabvel indenizao ( 2 do art. 79). A anulao dos contratos administrativos est prevista no art. 59 da Lei 8.666/93. M.X d =ncidKncia da ,eoria da =mprevis*o nos Contratos Administrativos 6art. UT' ==' edf da >ei W.UUU;XL7 Vale ressaltar a indiscutvel possibilidade de incidncia da "teoria da impreviso nos contratos administrativos, sempre que se verificar a ocorrncia de lea (ou risco) econmica ou administrativa extraordinria e extracontratual. A teoria da impreviso consiste no reconhecimento de que eventos novos, imprevistos e imprevisveis, no imputveis s partes, refletindo sobre a economia ou a execuo do contrato, autorizam sua reviso, para ajust-lo s circunstncias supervenientes. a aplicao da velha clusula re!us sic stanti!us aos contratos administrativos, assevera Hely Meirelles. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, lea econmica que d lugar aplicao da teoria da impreviso " todo acontecimento externo ao contrato, estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente onerosa. As principais formas de expresso da teoria da impreviso so o caso fortuito, a fora maior, o fato do prncipe e o fato da administrao, mas os efeitos da teoria da impreviso sob os contratos tambm incide sob a 161 ocorrncia de fato da administrao, quando a natureza da ao da Administrao Pblica que compromete a execuo do contrato administrativo no seja nem inevitvel nem imprevisvel. Fora maior: evento decorrente da vontade do homem que repercute negativamente na execuo do contrato, impondo, no por desejo das partes (em especial do contratado), obstculo intransponvel, que no pode ser evitado. Exemplos: greve, paralisaes de trabalhadores, rebelies, conturbaes sociais etc. Caso fortuito: evento decorrente da fora da natureza que, por ausncia de qualquer inteno das partes, impe obstculos execuo regular do contrato, sem que possa ser evitado. Exemplos: enchentes, inundaes, tufes, vendavais etc. Fato do prncipe: :ait du prince todo ato geral, imprevisvel, do Poder Pblico que, incidindo indiretamente ou reflexamente no contrato, onera de modo substancial a sua execuo ou impe obrigao insuportvel para o contratado, como por exemplo, a de importao de produtos cujo fornecimento tenha sido contratado. H quem entenda o fato do prncipe residente apenas no poder de alterar unilateralmente o contrato, mas tal entendimento resta vencido na doutrina. Fato da administrao: ato da administrao que, incidindo diretamente sobre o contrato, impede a sua regular execuo, equiparando-se, nos efeitos a fora maior, como ocorre, por exemplo, na interrupo prolongada e imotivada de pagamentos devidos ao contratado ou na no-liberao de rea, local ou objeto necessrio execuo do contrato. nterferncias imprevistas: a doutrina aponta, ainda, a possibilidade de ocorrncia de fatos materiais imprevistos, mas existentes ao tempo da celebrao do contrato, nominando a hiptese de interferncias imprevistas, ou de fatos imprevistos. Tome-se, como exemplo, a diversidade de terrenos conhecidos somente no curso da execuo de uma obra pblica, tornando ainda mais complexa e onerosa a execuo do contrato. M.\ d #sp5cies de Contratos Administrativos 6se(undo -elO Ceirelles7 M. ! Contrato de "bra Pblica " todo ajuste administrativo que tem por objeto uma construo, uma reforma ou uma ampliao de imvel destinado ao pblico ou ao servio pblico. Pode ser por empreitada (por preo unitrio, global ou integral) ou tarefa. A celebrao, via de regra, depende de licitao, mas independe de autorizao legislativa. M.F ! Contrato de Servi$o " todo ajuste administrativo que tem por objeto uma atividade prestada Administrao, para atendimento de suas necessidades ou de seus administrados. Os servios podem ser comuns independem de habilitao especfica ou tcnicos profissionais exigem habilitao especial (generalizados engenharia, arquitetura, advocacia ou especializados consultoria, gerenciamento, superviso de obras, estudos). 162 M.L ! Contrato de Fornecimento " o ajuste administrativo pelo qual a Administrao adquire coisas mveis (materiais, produtos industrializados, gneros alimentcios etc.) necessrios realizao de suas obras ou manuteno dos seus servios. As aquisies devem ser licitadas, salvo se o valor autorizado a dispensa. Pode ser de trs modalidades: integral, parcelada ou fornecimento contnuo. Na primeira hiptese o contrato exaure-se com a entrega da coisa adquirida. Na segunda, apenas com a entrega final, e na terceira, como a entrega sucessiva, nas datas prefixadas. M.M ! Contrato de Concess*o de +so de /em Pblico " o destinado a outorgar ao particular a faculdade de utilizar um bem da Administrao segundo a sua destinao especfica, tal como um hotel, um restaurante, um logradouro turstico ou uma rea de mercado pertencente ao Poder Pblico concedente. M.T ! Contrato de Concess*o de Servi$o Pblico " o que tem por objeto a transferncia da execuo de um servio do Poder Pblico ao particular, que se remunerar dos gastos com o empreendimento, a includos os ganhos normais do negcio, atravs de uma tarifa cobrada aos usurios. Exige licitao na modalidade concorrncia. M.U ! Contrato de Concess*o de "bra Pblica " o ajuste administrativo que tem por objeto a delegao a um particular da execuo e explorao de uma obra pblica ou de interesse pblico, para uso da coletividade, mediante remunerao ao concessionrio, por tarifa. Exige a realizao de licitao na modalidade concorrncia e depende de autorizao legislativa. Em razo da Lei n 11.079/04, foi institudo o regime de contratao denominado "parceria pblico-privada, mas a Lei n 8.987/95 segue sendo aplicvel s concesses em geral. Assim, h modalidades distintas de concesso de obras ou servios pblicos: a) concess%es comuns, regidas pela Lei n 8.987/95; b) concess%es patrocinadas, regidas pela Lei n 11.079/2004; c) concess%es administrativas, regidas pela Lei n 11.079/2004; Para as duas ltimas modali9dades so aplicveis, subsidiariamente, as regras gerais fixadas na Lei 8.987/95.
M.V ! Contrato de (erenciamento d Trata-se do contrato pelo qual o Poder Pblico transfere ao contratado a conduo de um empreendimento, conservando, porm, a capacidade decisria. atividade de mediao, representativo de servio tcnico profissional especializado, comum em grandes obras (como nas hidroeltricas, rodovias etc.) M.W ! Contrato de (est*o Contrato administrativo pelo qual o Poder (contratante) instrumentaliza parceria com o contratado (entidade privada ou da Administrao Pblica ndireta), constituindo autntico acordo operacional, mediante o qual o contratante passa a ser destinatrio de benefcios previstos em lei. Esta modalidade est prevista na CF art. 37, 8, como meio de ampliao da autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da Administrao direta e indireta. 163 M.X ! ConvKnios corresponde a acordo de vontades pelo qual o Poder Pblico firma com entidades pblicas ou privadas associaes visando o atingimento de interesse comum. Difere substancialmente dos contratos por que: a) os interesses no so conflitantes, mas comuns; b) h mtua colaborao entre os partcipes do acordo; c) os pagamentos so integralmente voltados para a consecuo do objetivo expresso no instrumento, e no como contraprestao remuneratria. Os convnios estabelecem formas de cooperao. M.\ ! ConsIrcios corresponde a ajuste de vontade firmado por entidades estatais da mesma espcie (Municpios, Estados-Membros), visando interesses comuns. No se cria uma nova pessoa jurdica. Como haver o emprego de recursos pblicos, dever estar calcada na Lei 8.666/93 e de outras normas de controle (como a fiscalizao pelo Tribunal de Contas) dos repasses e de aplicaes. Tratando-se de ajuste firmado por entidades diversas (Unio e Estados-Membros, por exemplo) tem-se o convnio, e no o consrcio administrativo. M. ! ConsIrcio pblico a gesto associada de servios pblicos ganhou, a partir de 6 de abril de 2005, novo e importante instrumento de atuao, os chamados consrcios pblicos, previstos pela Lei 11.107/05, que regulamentou o disposto no art. 241 da CF. O propsito o de permitir a conjugao de recursos materiais, financeiros e humanos de cada um dos consorciados para o desenvolvimento de aes conjuntas, assegurando-se eficincia e economicidade. ntegram a Administrao indireta, podendo ser constitudas sob a forma de associao pblica ou com personalidade jurdica de direito privado (art. 1, 1, da Lei 11.107/05). Ter prazo certo de durao. Esta Lei passou a prever a existncia de associaes pblicas como espcie de pessoa jurdica de direito pblico, ao lado das autarquias e Fundaes Pblicas. Seriam, assim, mais uma integrante da Administrao Pblica ndireta. OBS: a lei dever ser totalmente lida. M.F ! Parceria Pblico!privada aplicvel s concesses de servios pblicos ou concesses de obras pblicas que envolvam a realizao de investimentos pelo Poder Pblica concedente, subsistindo as concesses comuns regidas pela Lei 8.987/95. Trata-se, assim, de um novo regime jurdico, aplicvel a determinadas concesses de obras ou servios pblicos. Diga-se que no se trata de forma de privatizao, mas de novo instrumento de concesso da explorao de servio ou de obras pblicas. P"1," T d >=C=,A2G" A" D=R#=," D# PR"PR=#DAD# O Poder Pblico pode limitar o direito de propriedade assegurado ao particular. Estas restries, porm, devem limitar-se ao fomento do bem-estar social, do cumprimento da funo social da propriedade. Dependem de expressa previso legal, existindo situaes excepcionais (Estado de Stio e de Defesa) onde se admite a imposio de limitao sem lei anterior. 164 A Lei n10.257, de 10de julho de 2001 Estatuto da Cidade instituiu novos instrumentos de poltica urbana e normas que "regulam o uso da propriedade em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental. T. ! Codalidades As restries ao direito de propriedade privada so: limitao administrativa, ocupao temporria, tombamento, requisio e servido administrativa, alm da desapropriao, nica a operar a transferncia da propriedade e, por isso, a mais gravosa. 15.1.1 Limitaes Administrativas imposta por ato administrativo genrico, no direcionada a propriedades determinadas, visando atender ao interesse pblico por meio de obrigao de no fazer (se a obrigao for de fazer tem-se a imposio da servido). Ex: limitao de altura de edifcios, a metragem mnima de recuo para a construo de imveis, dentre outras. 15.1.2 Ocupao temporria aproveitamento de propriedade particular para utilizao pelo Poder Pblico, remunerada ou no, para e execuo de obras, servios, ou atividades pblicas ou de interesse pblico (CF, art 5, XXV). A ocupao pode incidir, ainda, nos imveis necessrios pesquisa e lavra de petrleo e de minrios nucleares (Decs.Lei n 1.864/81 e 1.865/81). 15.1.3 Tombamento a declarao editada pelo Poder Pblico (Unio, estados-Membros, Distrito federal e Municpios) acerca do valor histrico, artstico paisagstico, arqueolgico, turstico, cultural ou cientfico de bem mvel ou imvel com o fito de preserv-lo.O tombamento atribui ao bem uma caracterstica de imodificabilidade, que pode ser acompanhada de inalienabilidade. Modalidades: De ofcio: incide sobre bens pblicos; Voluntrios: incidente sobre bens particulares com a anuncia de seus proprietrios; Compulsrio: incidente sobre bens particulares e impostos coativamente, depois de regular procedimento administrativo. As restries podem ser: ndividuais: sobre determinado bem; Gerais: sobre todos os bens de uma regio, bairro, coletividade, etc. 15.1.4 Requisio administrativa a coativa utilizao de bens particulares em situao emergenciais. O Poder Pblico pode, havendo fundada razo, requisitar imvel pertencente a particular para evitar a ocorrncia de "perigo pblico (CF, art. 5, XXV). A requisio pode ser civil, para evitar danos coletividade, ou militar, realizada por autoridades militares para a manuteno da segurana nacional. O perigo pblico pode estar retratado em incndio, inundaes, epidemias, etc. 165 15.1.5 Servido administrativa para possibilitar a realizao de obras e servios pblicos. No transfere o domnio ou a posse do imvel, mas limita o direito de usar e fruir do bem. imprescindvel, para a sua instituio, ato administrativo de contedo declaratrio editado pelo Poder Pblico (entes federados), podendo ser formalizado por acordo ou sentena judicial. As servides devem ser levadas a registro no Cartrio de registro de mveis. O Poder Pblico apenas indenizar o particular se comprovada a ocorrncia de danos ou prejuzos, porquanto dele no se retira o domnio ou a posse, como dito. 15.1.3 Desapropriao o procedimento administrativo pelo qual o Poder Pblico ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o em seu patrimnio por justa indenizao. A Constituio federal prev trs modalidades de desapropriao com carter sancionatrio. Duas esto relacionadas ao no cumprimento da funo social da propriedade(art. 182, 4 e 186 da CF). A terceira a prevista no art. 243, que trata da expropriao de glebas de terras em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas, que no cabe qualquer tipo de indenizao e que sero destinadas especificamente ao assentamento rural, visando ao cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos. Todo e qualquer bem de valor econmico podem ser expropriados (ou desapropriado), inclusive o subsolo, carecendo sempre de declarao regular, que aponte de descreva o bem a ser objeto da expropriao, bem como o fundamento ftico e jurdico desta. A desapropriao pode, ainda, incidir sobre: posse, desde que legtima e de valor econmico; aes, quotas e direitos de qualquer sociedade (STF, smula 476); bens pblicos desde que pertencentes a entidade estatal inferior (ou seja, a Unio pode desapropriar bens dos Estados-Membros, Municpios e Distrito Federal; os Estados-Membros podem desapropriar bens dos Municpios; estes ltimos no podem desapropriar bens de outra entidades estatais. 15.1.3.1 Procedimento a desapropriao opera-se em procedimento administrativo bifsico: a fase declaratria, com a indicao do bem, da necessidade, da utilidade pblica ou do interesse social ao ser alcanado, seja por lei ou decreto; a fase executria, com a estimativa da justa indenizao e a consolidao da transferncia do domnio para o Poder expropriante. A desapropriao indireta tambm denominada pela doutrina "apossamento administrativo ou "desapropriao extraordinria. Ocorre quando o Poder Pblico se apossa de um bem ou parte de um bem, sem o consentimento do proprietrio ou sem o devido processo legal, que a desapropriao. Reflete-se em ao ajuizada, ao ordinria de indenizao por apossamento administrativo ou por desapropriao indireta. Nessa ao invertem-se as posies dos sujeitos da ao expropriatria: o autor da ao o proprietrio; o ru o poder pblico. A desapropriao por zona incide em reas beneficiadas por obras ou servios pblicos e que em razo disso sofreram valorizao extraordinria. O ato declaratrio de utilidade pblica dever, antes, consignar as reas que sero, ao trmino das obras e servios, alienadas para terceiros. 166 Somente a Unio poder promover a desapropriao para fins de reforma agrria (art. 184, CF), que incidir sobre bens imveis localizados na zona rural e que no cumpram a sua funo social. A necessidade pblica a caracterizada por situao inesperada, emergencial, inadivel e premente, isto , que no pode ser removido, nem procrastinado e para cuja soluo indispensvel incorporar-se ao domnio do Estado o bem particular. A utilidade pblica denotada quando conveniente e vantajosa ao interesse coletivo, mas no constitui um imperativo irremovvel. O interesse social caracterizado pela convenincia social da desapropriao, como ocorre nas expropriaes para reforma agrria, necessria melhoria nas condies de vida social, a mais equitativa distribuio da riqueza, atenuao das desigualdades em sociedade. Retrocesso corresponde obrigao do expropriante de ofertar ao expropriado o bem sempre que receber destinao diversa da pretendida e indicada no ato expropriatrio, mediante a devoluo da indenizao paga. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que a retrocesso se trata de um direito real e no de uma obrigao pessoal. Assim, acompanha a coisa, transmitindo- se o direito a herdeiros, cessionrios e sucessores. Tredestinao corresponde ao desvio de finalidade havido na desapropriao. evidente pelo no-uso do bem ou porque a destinao ulterior no corresponde indicao no ato expropriatrio. fundamental que o destino no corresponda a nenhuma hiptese de necessidade ou utilidade pblica, ou interesse social para que seja configurada a "tredestinao. P"1," U d =1,#R@#12G" 1A "RD#C #C"1gC=CA A interveno estatal na ordem econmica excepcional e est presente sempre que o Poder Pblico atua em segmento prprio da iniciativa privada. U. d 1atureza d a natureza suplementar, excepcional, em face do que dispe os art. 170 e 173 da CF e que consideram a ordem econmica fundada na "livre iniciativa e sua explorao direta pelo Estado somente ser aceita quando necessrio "aos imperativos da segurana nacional ou relevante interesse coletivo. U.F d Codalidade de =nterven$*o d a interveno pode decorrer de: monoplio; represso ao abuso do poder econmico; controle de abastecimento e tabelamento de preos. 16.2.1 Monoplio por monoplio entende-se a exclusividade de determinada atividade, ou a atuao com exclusividade de mercado, com a excluso de qualquer concorrncia. A Constituio estabelece hipteses de 167 monoplio exclusivo da Unio (art. 177), como: a pesquisa de lavra de jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; a refinao do petrleo nacional e estrangeiro; a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes dessa atividade; etc. 16.2.2 Represso ao abuso do Poder Econmico est presente em medidas estatais que positivam impedimentos formao ilegal de cartis ou a prticas comerciais abusivas (art. 173, 4). A fiscalizao exercida pelo CADE, autarquia instituda pela Unio. So em nmero de quatro as modalidades abusivas: a) limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; b) dominar mercado relevante de bens e servios; c) aumentar arbitrariamente os lucros; d) exercer de forma abusiva posio dominante. 16.2.3 Controle de abastecimento de alada da Unio e por ele permite- se a adoo de instrumentos capazes de compelir o fornecimento ao mercado de produtos, bens e servios indispensveis produo. Em 1986 o Pas assistiu aplicao dessa modalidade de interveno, quando o Governo Federal, durante o Plano Cruzado (Jos Sarney), desapropriou bovinos para o fornecimento populao. 16.2.4 Tabelamento de Preos a medida excepcional incidente sobre preos praticados pelo setor privado, buscando adequ-los ao mercado. Ele no incide sobre os preos pblicos, fixados pela Administrao livremente, ou semiprivados, tambm fixados pela Administrao, mas a partir de influncia do mercado privado. Apenas a Unio pode ordenar o tabelamento de preos. OBS: o chamado "preo poltico, que tambm no abriga qualquer hiptese de tabelamento, corresponde ao valor fixado pela Administrao para servir de indicativo da poltica de preos do estado. 168