MDULO I DIREITO PROCESSUAL PENAL Princpios Gerais __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Princpios Gerais Professor Fernando Capez 1. PRINCPIOS GERAIS INFORMADORES DO PROCESSO 1.1. Imparciai!a!e !o "#i$ O juiz situa-se entre as partes e acima delas (carter substitutivo). O juiz imparcial pressuposto para uma relao processual vlida. Para assegurar essa imparcialidade, a Constituio Federal estipula garantias (artigo 95), prescreve vedaes (artigo 95, pargrafo nico) e probe juzos e tribunais de exceo (artigo 5., inciso XXXV). Observao: tribunal de exceo um rgo constitudo aps a ocorrncia do fato. 1.%. I&#a!a!e Process#a As partes devem ter, em juzo, as mesmas oportunidades de fazer valer suas razes. No processo penal, esse princpio sofre alguma atenuao, devido ao princpio constitucional do favor rei, segundo o qual o acusado goza de alguma prevalncia em contraste com a pretenso punitiva. Essa atenuao se verifica, por exemplo, nos artigos 386, inciso V, 607, 609, pargrafo nico, e artigo 621, todos do Cdigo de Processo Penal. Observao: O defensor pblico tem prazo em dobro no processo penal. A jurisprudncia tende a estender o benefcio aos advogados dativos. 1.'. Con(ra!i()rio Esse princpio decorre do brocardo romano audiatur et altera pars e identificado na doutrina pelo binmio "cincia e participao. O juiz coloca-se eqidistante das partes, s podendo dizer que o direito preexistente foi devidamente aplicado ao caso concreto se, ouvida uma parte, for dado outra o direito de manifestar-se em seguida. Destarte, as partes tm o direito de serem cientificadas sobre qualquer fato processual ocorrido e a oportunidade de se manifestarem sobre ele antes de qualquer deciso jurisdicional. Pergunta: A concesso de medidas judiciais inaudita altera parte configura exceo ao princpio do contraditrio? Resposta: No, pois o juiz dever abrir vista outra parte para se manifestar sobre a medida antes de dar o provimento final. Nesse caso o contraditrio apenas diferido. Observao: O princpio no se aplica no inqurito policial, que se trata de um procedimento inquisitrio. Como no inqurito policial no h acusao, tambm no h defesa. Os nicos inquritos que admitem o contraditrio so: o judicial, para apurao de crimes falimentares; e o instaurado pela polcia federal, a pedido do Ministro da Justia visando expulso de estrangeiro. 1.*. Ampa De+esa O Estado deve proporcionar a todo acusado a mais completa defesa, seja pessoal (autodefesa), seja tcnica (defensor) (artigo 5., LV, da Constituio Federal), inclusive o de prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados (artigo 5., LXXV, da Constituio Federal). No processo penal, o juiz nomeia defensor ao ru, caso ele no tenha, mesmo sendo revel (artigos 261 e 263 do Cdigo de Processo Penal) e caso seja feita uma defesa abaixo do padro mnimo tolervel, o ru poder ser considerado indefeso e o processo anulado. Se o acusado, citado por edital, no comparece, nem constitui advogado, suspende-se o processo e o prazo prescricional (artigo 366 do Cdigo de Processo Penal). 1.,. Da Disponi-ii!a!e e !a In!isponi-ii!a!e Disponibilidade a liberdade que as pessoas tm de exercer ou no seus direitos. No processo penal, prevalece o princpio da indisponibilidade, pelo fato do crime ser considerado uma leso irreparvel ao interesse coletivo. O Estado no tem apenas o direito, mas sobretudo o dever de punir. Do Cdigo de Processo Penal, podem ser extradas algumas regras, a saber: A autoridade policial obrigada a proceder s investigaes preliminares (artigo 5. do Cdigo de Processo Penal); mpossibilidade de a autoridade policial arquivar o inqurito policial (artigo 17 do Cdigo de Processo Penal); O Ministrio Pblico no pode desistir da ao penal (artigo 42 do Cdigo de Processo Penal), nem do recurso interposto (artigo 576 do Cdigo de Processo Penal). A Constituio Federal abranda essa regra, ao permitir a transao em infraes de menor potencial ofensivo e tambm nos casos de ao penal privada e ao penal condicionada representao ou requisio do Ministro da Justia. A Lei n. 10.409/02, no artigo 37, inciso V, criou hiptese em que o promotor pode deixar de oferecer a denncia. Neste caso vigora o princpio da oportunidade controlada. O Ministrio Pblico no pode desistir da ao penal, mas pode pedir a absolvio do ru. Pergunta: tal possibilidade no fere o princpio da indisponibilidade da ao penal pblica? Resposta: no, pois esse pedido no passa de mero parecer que no vincula o juiz, o qual pode proferir sentena condenatria. 1... Da /er!a!e Forma o# Disposi(i0o O juiz depende da iniciativa das partes quanto s provas e s alegaes para fundamentar sua deciso. Esse princpio usca salvaguardar a imparcialidade do juiz. !onforme esse princpio, o juiz pode se contentar com as provas produzidas pelas partes devendo rejeitar a demanda ou a defesa por falta de elementos de convico. princpio prprio do processo civil, que vem sendo cada vez mais mitigado, diante de uma tendncia publicista no processo, permitindo ao juiz adotar uma posio mais ativa, impulsionando o andamento da causa, determinando provas, conhecendo circunstncias de ofcio e reprimindo condutas abusivas e irregulares (artigos 130 e 342 do Cdigo de Processo Civil). 1.1. Da /er!a!e Ma(eria 2o# /er!a!e Rea3 Tambm denominado princpio da livre investigao das provas. Sempre predominou no processo penal. O juiz tem o dever de ir alm da iniciativa das partes na colheita das provas, esgotando todas as possibilidades para alcanar a verdade real dos fatos para fundamentar a sentena. Somente, excepcionalmente, o juiz deve curvar-se diante da verdade formal, como no caso da absolvio por insuficincia de provas (artigo 386, inciso V, do Cdigo de Processo Penal). Mesmo vigorando o princpio da livre investigao das provas, a verdade alcanada ser sempre formal, pois o que no est nos autos, no est no mundo. Esse princpio comporta algumas excees: artigos 406, 475, 206, 207 e 155, todos do Cdigo de Processo Penal; a Constituio Federal, no artigo 5., inciso LV, veda a utilizao de provas obtidas por meios ilcitos. 1.4. P#-ici!a!e uma garantia de independncia, imparcialidade, autoridade e responsabilidade do juiz. Tambm uma garantia do indivduo de fiscalizar a atuao jurisdicional. A publicidade poder ser restrita nos casos em que o decoro ou o interesse social aconselharem que eles no sejam divulgados (artigo 155, e , do Cdigo de Processo Civil e artigos 483 e 792, 1, do Cdigo de Processo Penal). O inqurito policial um procedimento inquisitivo e sigiloso (artigo 20 do Cdigo de Processo Penal). O sigilo, entretanto, no se estende ao representante do Ministrio Pblico, nem autoridade judiciria. No caso do advogado, pode consultar os autos do inqurito policial, mas, caso seja decretado judicialmente o sigilo, no poder acompanhar a realizao de atos procedimentais. 1.5. Do D#po Gra# !e 6#ris!i78o Consiste na possibilidade de reviso, por via de recurso, das causas j julgadas pelo juiz de primeiro grau. No tratado de forma expressa na Constituio Federal. O duplo grau de jurisdio decorre da prpria estrutura atribuda ao Poder Judicirio pela Carta Magna. H casos em que no h duplo grau de jurisdio, como, por exemplo, as hipteses de competncia originria do Supremo Tribunal Federal (artigo 102, inciso , da Constituio Federal). 1.19. 6#i$ Na(#ra Previsto no artigo 5., inciso L, da Constituio Federal, que dispe que "ningum ser sentenciado seno pelo juiz competente. Juiz natural , portanto, aquele previamente conhecido, segundo regras objetivas de competncia estabelecidas anteriormente infrao penal, investido de garantias que lhe assegurem absoluta independncia e imparcialidade. Do princpio, decorre tambm a proibio de criao de tribunais de exceo. (artigo 5., inciso XXXV, da Constituio Federal). 1.11. Da A78o o# Deman!a ndica a atribuio parte da iniciativa de provocar o exerccio da funo jurisdicional. A jurisdio inerte. O princpio impede que o juiz instaure o processo por iniciativa prpria, o que, certamente, ameaaria sua imparcialidade. Destarte, a movimentao da mquina judiciria exige a provocao do interessado. O princpio decorre da adoo do processo acusatrio, no qual as funes de acusar, defender e julgar so e"ercidas por #rgos distintos. $osso sistema contrape%se ao sistema inquisitivo, no qual as funes de acusar, defender e julgar so realizadas pelo mesmo #rgo. &uestiona%se o sistema inquisitivo, pois quando o juiz instaura o processo de ofcio, acaa ligado psicologicamente pretenso. 1.1%. O+iciai!a!e Significa que os rgos incumbidos da persecutio criminis no podem ser privados. A funo penal eminentemente pblica, logo, a pretenso punitiva do Estado deve ser deduzida por agentes pblicos. A ao penal pblica privativa do Ministrio Pblico (artigo 129, inciso , da Constituio Federal). A funo de polcia judiciria incumbe polcia civil (artigo 144, 4., da Constituio Federal c/c artigo 4. do Cdigo de Processo Penal). Admite-se, como exceo, a ao penal privada, a ao penal privada subsidiria da pblica quando da inrcia do rgo do Ministrio Pblico e a ao penal popular na hiptese de crime de responsabilidade praticado pelo Procurador-Geral da Repblica e por Ministros do Supremo Tribunal Federal (artigos 41, 58, 65 e 66 da Lei n. 1.079/50). 1.1'. O+iciosi!a!e As autoridades p'licas incumidas da persecuo penal devem agir de ofcio, sem necessidade do assentimento de outrem. Ressalvam-se os casos de ao penal privada (artigo 5., 5., do Cdigo de Processo Penal) e ao penal pblica condicionada. Trata-se de um princpio geral relacionado a todas as autoridades que participam do procedimento criminal, e diferencia-se do princpio do impulso oficial, referente ao magistrado. 1.1*. Do Imp#so O+icia Uma vez instaurada a relao processual, compete ao juiz mover o procedimento de fase em fase at exaurir a funo jurisdicional. 1.1,. Da Pers#as8o Raciona !o 6#i$ Situa-se entre o sistema da prova legal, em que os elementos probatrios possuem valor prefixado, e o sistema do julgamento secundum conscientiam, em que o juiz pode decidir com base na prova dos autos, mas tambm sem provas e at mesmo contra a prova. No princpio da persuaso racional, o juiz decide com base nos elementos existentes nos autos, mas sua apreciao no depende de critrios legais preestabelecidos. A avaliao ocorre segundo parmetros crticos e racionais. Esta liberdade no se confunde com arbitrariedade, pois o convencimento do juiz deve ser motivado. Exceo: os jurados, no Jri, no precisam fundamentar suas decises, pois para eles vigora o princpio da ntima convico. 1.1.. Da Mo(i0a78o !as Decis:es 6#!iciais As decises judiciais precisam sempre ser motivadas. Esse princpio tem assento constitucional no artigo (), inciso *+. ,oje, esse princpio - visto em seu aspecto poltico. garantia da sociedade que pode aferir a imparcialidade do juiz e a legalidade e justia das suas decises. 1.11. Lea!a!e Process#a !onsiste no dever de verdade, reprovando a conduta da parte que se serve de artifcios fraudulentos. A fraude destinada a produzir efeitos no processo penal pode configurar o crime descrito no artigo 347 do Cdigo Penal. 1.14. Da Economia Process#a /reconiza o m0"imo resultado na aplicao do direito com o mnimo emprego de atos processuais. 1o e"emplos da aplicao desse princpio os casos de cone"o e contin2ncia 3artigos 45 e 44 do !#digo de /rocesso /enal6. Corolrio da economia processual o princpio do aproveitamento dos atos processuais ou da instrumentalidade das formas, em que os atos imperfeitos s sero anulados se o objetivo no for atingido, pois o que interessa o objetivo, e no o ato em si mesmo. Tal regra segue o brocardo pas de nullitesans grief. No processo penal, no se anulam atos imperfeitos quando no prejudicarem a acusao ou a defesa e quando no influrem na deciso da causa (artigos 566 e 567 do Cdigo de Processo Penal). 1.15. Do Promo(or Na(#ra 7am-m decorre da norma contida no artigo 8.9, inciso :***, da !onstituio ;ederal, o qual dispe que ningu-m ser0 processado seno pelo #rgo do <inist-rio /'lico com atriuies previamente fi"adas e con=ecidas. O Supremo Tribunal Federal vedou a designao casustica de promotor pela Chefia da nstituio para promover a acusao em caso especfico, pois tal procedimento chancelaria a figura do chamado "promotor de exceo (HC n. 67.759/RJ, Rel. Min. Celso de Mello, R! 150/123). %. PRINCPIOS INFORMADORES DO PROCESSO PENAL %.1. Es(a!o !e Inoc;ncia Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria (artigo 5., LV, da Constituio Federal). Desdobra-se em trs aspectos: prova: deve ser valorada em favor do acusado quando houver dvida; instruo processual: inverte-se o nus da prova, ou seja, o ru no precisa provar que inocente, mas sim a acusao precisa fazer prova de que ele culpado; no curso do processo: trata-se de entendimento expresso na Smula n. 9 do Superior Tribunal de Justia: "A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. %.%. <Favor rei= A dvida sempre beneficia o acusado. % Se h duas interpretaes, opta-se pela mais benfica; % Na dvida, em caso de insuficincia de provas, absolve-se o ru; % Alguns recursos so exclusivos da defesa (protesto por novo jri e embargos infringentes). % S cabe ao rescisria penal em favor do ru (reviso criminal). %.'. Da /er!a!e Rea princpio prprio do processo penal, indica que o juiz deve buscar descobrir a realidade, no se conformando com o que apresentado nos autos (verdade formal). Como exemplo, pode ser citado o artigo 156 do Cdigo de Processo Penal, que permite ao juiz determinar diligncias de ofcio para dirimir dvida sobre ponto relevante. Esse princpio comporta algumas e"cees. artigos >?5, >48, @?5, @?4 e A88, todos do !#digo de /rocesso /enalB a !onstituio ;ederal, no artigo 8.9, inciso :C*, veda a utilizao de provas otidas por meios ilcitos. %.*. Le&ai!a!e mpe a observncia da lei pelas autoridades encarregadas da persecuo penal, que no possuem poderes discricionrios para apreciar a convenincia e oportunidade da instaurao do processo ou do inqurito. %.,. O+iciai!a!e A funo penal eminentemente pblica, logo, a pretenso punitiva do Estado deve ser deduzida por agentes pblicos. Admite-se, como exceo, a ao penal privada, a ao penal privada subsidiria da pblica quando da inrcia do rgo do Ministrio Pblico e a ao penal popular na hiptese de crime de responsabilidade praticado pelo Procurador-Geral da Repblica e por Ministros do Supremo Tribunal Federal (artigos 41, 58, 65 e 66 da Lei n. 1.079/50). %... O+iciosi!a!e As autoridades p'licas incumidas da persecuo penal devem agir de ofcio, sem necessidade do assentimento de outrem. Ressalvam-se os casos de ao penal privada (artigo 5., 5., do Cdigo de Processo Penal) e ao penal pblica condicionada. %.1. A#(ori(arie!a!e Os #rgos investigantes e processantes devem ser autoridades p'licas. E"ceo. ao penal privada. %.4. In!isponi-ii!a!e A autoridade policial no pode determinar o arquivamento do inqu-rito policial 3artigo A4 do !#digo de /rocesso /enal6. O #rgo do <inist-rio /'lico no pode desistir 3dispor6 da ao penal p'lica, nem do recurso interposto 3artigos >@ e 845 do !#digo de /rocesso /enal6. Excees: ao penal privada e transao penal (artigo 76 da Lei n. 9.099/95). %.5. P#-ici!a!e A publicidade somente poder ser restrita nos casos em que o decoro ou o interesse social aconselharem que eles no sejam divulgados (artigo 155, e , do Cdigo de Processo Civil e artigos 483 e 792, 1, do Cdigo de Processo Penal). %.19. Con(ra!i()rio As partes tm o direito de serem cientificadas sobre qualquer fato processual ocorrido e a oportunidade de se manifestarem sobre ele, antes de qualquer deciso jurisdicional. %.11. Da Inicia(i0a !as Par(es 2ne procedat jde! e" o##icio$% O juiz no pode iniciar ao processo sem a provocao da parte. !ae ao <inist-rio /'lico promover privativamente a ao penal p'lica 3artigo A@(, inciso *, da !onstituio ;ederal6 e ao ofendido, a ao penal privada, inclusive a susidi0ria da p'lica 3artigos @( e )? do !#digo de /rocesso /enal6. %.1%. <Ne eat jde" &tra petita parti'$ *ndica que o juiz deve ater%se ao pedido feito na pea inaugural, no podendo pronunciar%se sore o que no foi requerido. O que vincula o juiz criminal so os fatos sumetidos sua apreciao. E"emplo. se na den'ncia o promotor descreve um crime de estupro, mas ao classific0%lo, o faz como sendo de seduo, pode o juiz condenar por estupro, pois o r-u se defende dos fatos a ele imputados. $esse caso o juiz no julgou al-m do que foi pedido, apenas deu aos fatos classificao diversa 3artigo )D) do !#digo de /rocesso /enal6. O artigo )D> do !#digo de /rocesso /enal trata da mudana na acusao, sempre que os fatos narrados na den'ncia ou quei"a tiverem de ser modificados em razo de prova nova surgida no curso da instruo criminal.
%.1'. De0i!o Processo Le&a Previsto no artigo 5., inciso LV, da Constituio Federal, o due process of la" assegura pessoa o direito de no ser privada de sua liberdade e de seus bens sem a garantia de um processo desenvolvido de acordo com a lei. Eeve ser oedecido no apenas em processos judiciais civis e criminais, mas tam-m em procedimentos administrativos, inclusive militares. %.1*. Ina!missi-ii!a!e !as Pro0as O-(i!as por Meios Ici(os Ao considerar inadmissveis todas as "provas obtidas por meios ilcitos, a Constituio Federal probe tanto a prova ilcita quanto a prova ilegtima: Provas il#citas: aquelas produzidas com violao a regras de direito material (exemplo: confisso obtida mediante tortura); Provas ileg#timas: aquelas produzidas com violao a regras de natureza meramente processual (exemplo: documento exibido em plenrio do jri, sem obedincia ao disposto no artigo 475 do Cdigo de Processo Penal). A doutrina e a jurisprudncia tendem tambm a repelir as chamadas provas ilcitas por derivao, ou seja, as provas lcitas produzidas a partir de outra ilegalmente obtida (exemplo: confisso extorquida mediante tortura, que venha a fornecer informaes corretas a respeito do lugar onde se encontra o produto do crime, propiciando sua regular apreenso). As provas ilcitas por derivao foram reconhecidas pela Suprema Corte Norte-Americana, com base na teoria dos "frutos da rvore envenenada fruits of t$e poisonous tree %, segundo a qual o vcio da planta se transmite a todos os seus frutos. O Supremo Tribunal Federal, atualmente, no admite as provas ilcitas por derivao. Entendemos que no razovel sempre desprezar toda e qualquer prova ilcita, devendo o juiz admiti-las para evitar uma condenao injusta ou a impunidade de perigosos marginais. O direito liberdade e vida, por exemplo, no podem sofrer restrio pela prevalncia do direito intimidade. Entra aqui o princpio da proporcionalidade, segundo o qual no h propriamente um conflito entre as garantias fundamentais, devendo o princpio de menor relevncia se submeter ao princpio de maior relevncia. Por exemplo: uma pessoa acusada injustamente, que tenha na interceptao telefnica ilegal o nico meio de demonstrar a sua inocncia. A tendncia da doutrina a de acolher essa teoria, para favorecer o acusado (prova ilcita pro reo). %.1,. Da >re0i!a!e Process#a Cerificando%se uma diverg2ncia, deve%se adotar a deciso mais c-lere, de acordo com o que normalmente acontece. E"emplo. na d'vida entre tr0fico internacional ou nacional, os autos devem ser remetidos justia estadualB surgindo fato novo, em razo da mat-ria, modifica%se a compet2ncia. %.1.. I!en(i!a!e Fsica !o "#i$ O juiz fica vinculado ao processo que presidiu a fase instrutria, devendo decidi-lo. &teno: este princpio no vigora no processo penal. %.11. Do Promo(or Na(#ra $ingu-m ser0 processado seno pelo #rgo do <inist-rio /'lico com atriuies previamente fi"adas e con=ecidas 3artigo 8.9, inciso :***, da !onstituio ;ederal6. ___________________________________________________________________ !FG1O EO /GO;. EA<H1*O A E*17I$!*A MDULO II DIREITO PROCESSUAL PENAL Da Ap&ica()o da Lei Processa& Pena& __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Da Apica78o !a Lei Process#a Pena Professor Fernando Capez 1. EFIC?CIA DA LEI PROCESSUAL NO ESPA@O A lei processual penal aplica-se a todas as infraes penais cometidas em territrio brasileiro, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de Direito nternacional. No processo penal vigora o princpio da absoluta territorialidade (artigo 1. do Cdigo de Processo Penal). Ao contrrio do que pode parecer, os incisos do artigo 1. no cuidam de excees territorialidade da lei processual penal brasileira, mas sim de excees aplicao do Cdigo de Processo Penal. O inciso do artigo 1. contempla verdadeiras hipteses excludentes da jurisdio criminal brasileira. Considera-se praticado em territrio brasileiro o crime cuja ao ou omisso, ou cujo resultado, no todo ou em parte, ocorreu em territrio nacional (artigo 6. do Cdigo Penal). Considera-se, para efeitos penais, como extenso do territrio nacional: as embarcaes e aeronaves pblicas ou a servio do governo brasileiro, onde quer que se encontrem, e as embarcaes e aeronaves particulares que se acharem em espao areo ou martimo brasileiro ou em alto-mar ou espao areo correspondente. %. EFIC?CIA DA LEI PROCESSUAL PENAL NO TEMPO Toda norma jurdica limita-se no tempo e no espao. sso quer dizer que a norma se aplica em um determinado territrio durante um determinado lapso de tempo. A eficcia temporal das normas processuais disciplinada pela Lei de ntroduo ao Cdigo Civil, nos artigos 1., 2. e 6.. As normas de direito processual tm aplicao imediata, sem efeito retroativo. Adotou-se, portanto, o princpio tempus regit actum. O artigo 2. do Cdigo de Processo Penal dispe: "A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. A aplicao do dispositivo gera dois efeitos: 1) os atos processuais praticados na vigncia da lei anterior so considerados vlidos; 2) as normas da lei nova aplicam-se imediatamente, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. No caso de normas mistas (de natureza processual e material), prevalece o carter material, devendo ser aplicada a regra do artigo 2. do Cdigo Penal, ou seja, retroagir para beneficiar o ru. A lei tem vigncia at que outra expressa ou tacitamente a revogue. A revogao ainda pode ser total (ab-rogao) ou parcial (derrogao). '. IMUNIDADES '.1. Im#ni!a!es DipomA(icas Os chefes de Estado e os representantes de governos estrangeiros esto excludos da jurisdio criminal dos pases em que exercem suas funes. A imunidade estende-se a todos os agentes diplomticos, ao pessoal tcnico e administrativo das representaes, aos seus familiares e aos funcionrios de organismos internacionais (ONU, OEA etc.). Admite-se a renncia garantia da imunidade. '.%. Im#ni!a!es Paramen(ares So de duas espcies: material 'absoluta(: alcana os Deputados Federais, Deputados Estaduais e Senadores, garantindo-lhes a inviolabilidade por suas palavras, opinies e votos. Para alguns, trata-se de causa de excluso de ilicitude, para outros, causa funcional de iseno de pena. irrenuncivel. Estende-se tambm aos Vereadores se o crime foi praticado no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; processual, formal ou relativa: consiste na garantia de no ser preso, salvo por flagrantes de crime inafianvel. Alcana os Deputados Estaduais, mas no alcana os Vereadores. *. INTERPRETA@BO DA LEI PROCESSUAL PENAL Artigo 3. do Cdigo de Processo Penal: "A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito. nterpretar uma norma significa buscar seu alcance e real significado. *.1. EspCcies *+,+,+ -anto ao sjeito .e e&a/ora &ut)ntica ou legislativa: feita pelo prprio rgo encarregado da elaborao da lei. Pode ser: contextual. feita pelo pr#prio te"to interpretadoB posterior. feita ap#s a entrada em vigor da lei. *outrinria ou cient#fica: feita pelos estudiosos e doutores do Direito. Observao: as exposies de motivos constituem forma de interpretao doutrinria, uma vez que no so leis. !udicial: feita pelos rgos jurisdicionais. *+,+0+ -anto aos 'eios e'pre1ados Gramatical, literal ou sinttica. leva%se em conta o sentido literal das palavras. Lgica ou teleolgica. usca%se a vontade da lei, atendendo%se aos seus fins e sua posio dentro do ordenamento jurdico. *+,+2+ -anto ao res&tado *eclarativa: h perfeita correspondncia entre a palavra da lei e sua vontade. Restritiva: a interpretao vai restringir o seu significado, pois a lei disse mais do que queria. Extensiva: a interpretao vai ampliar o seu significado, pois a lei disse menos do que queria. *.%. In(erpre(a78o !a Norma Process#a Pena A lei processual admite interpretao e"tensiva, pois no cont-m dispositivo versando sore direito de punir. Excees: tratando-se de dispositivos restritivos da liberdade pessoal (priso em flagrante, por exemplo), o texto dever ser rigorosamente interpretado. O mesmo quando se tratar de regras de natureza mista. *.'. Formas !e Proce!imen(o In(erpre(a(i0o Eq+idade: correspondncia tica e jurdica da circunscrio norma ao caso concreto; *outrina: estudos, investigaes e reflexes tericas dos cultores do direito; !urisprud)ncia: repetio constante de decises no mesmo sentido em casos semelhantes. ,. ANALOGIA Consiste em aplicar a uma hiptese no regulada por lei disposio relativa a um caso semelhante. ,.1. F#n!amen(o ,bi eadem ratio, ibi eadem -us (onde h a mesma razo, aplica-se o mesmo Direito). ,.%. Na(#re$a 6#r!ica ;orma de auto%integrao da lei, ou seja, forma de supresso de lacunas. ,.'. Dis(in78o &nalogia: inexiste norma reguladora para o caso concreto, devendo ser aplicada norma que trata de hiptese semelhante. .nterpretao extensiva: existe norma reguladora do caso concreto, mas esta no menciona expressamente sua eficcia. .nterpretao anal/gica: a norma, aps uma enumerao casustica, traz uma formulao genrica. A norma regula o caso de modo expresso, embora genericamente (exemplo: artigo 121, 2., inciso e V do Cdigo Penal). Observao: no confundir interpretao analgica com aplicao analgica. Aquela forma de interpretao e esta forma de auto-integrao. ,.*. EspCcies !e Anao&ia .n bonam partem em benefcio do agente. .n malam partem em prejuzo do agente. .. FONTES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL ..1. Concei(o J de onde prov-m o Eireito. ..%. EspCcies 0aterial ou de produo: aquela que cria o Direito; o Estado. 1ormal ou de cognio: aquela que revela o Direito. Pode ser: imediata: lei; mediata: costumes e princpios gerais do direito (costume o conjunto de normas de comportamento a que as pessoas obedecem de maneira uniforme e constante, pela convico de sua obrigatoriedade jurdica. Princpios gerais do direito so postulados gerais que se fundam em premissas ticas extradas do material legislativo). 1. DA PERSECU@BO PENAL 1.1. Concei(o J a atividade do Estado que consiste em investigar, processar, comprovar e julgar o fato punvel. 1.%. E(apas !a Persec#78o Pena A persecuo penal no Krasil desenvolve%se em duas etapas. A6 ;ase de investigao 3preliminar6B @6 ;ase Ludicial ou /rocessual 3ao penal6. 1.'. In0es(i&a78o !ompete, em regra, polcia judici0ria desenvolver a fase de investigao. /or-m, outras autoridades tam-m podem investigar desde que =aja previso legal. A6 juiz da fal2ncia investiga crime falimentarB @6 agentes fiscais investigam crimes fiscais. Artigo >.9, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal. MA compet2ncia definida neste artigo no e"cluir0 a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo.N O <inist-rio /'lico pode investigarO O 1uperior 7riunal de Lustia j0 admitiu. O particular pode investigarO A investigao feita por particular no - proiida. /oder0 ser realizada, mas os resultados devem ser enviados polcia ou ao <inist-rio /'lico. O juiz pode investigarO 1im, em duas =ip#teses. A6 crime falimentarB @6 :ei do !rime Organizado 3artigo ).96. $o Krasil, no =0 o c=amado juizado de instruo, que consiste na possiilidade de o juiz presidir investigao. 1omente nas =ip#teses de crime falimentar e crime organizado o juiz preside as investigaes. 3+2+,+ Po&cia 4dici5ria J e"ercida por autoridades policiaisB visa apurar o fato e sua autoria. J au"iliar da justiaB investiga crimes 3artigo A) do !#digo de /rocesso /enal6. O controle e"terno da polcia est0 previsto constitucionalmente e - e"ercido pelo <inist-rio /'lico 3artigo A@(, inciso C**, da !onstituio ;ederal6. $a pr0tica, ine"iste lei complementar para disciplinar a mat-ria. $o Krasil, a polcia judici0ria - e"ercida. % pela polcia civilB % pela polcia federalB % pela polcia militar nos crimes militares. A polcia judici0ria e"erce suas funes conforme alguns crit-rios. % territorial. quanto ao lugar da atividade pode ser terrestre, martima ou a-reaB % em razo da mat-riaB % em razo da pessoa 3e"emplo. delegacia da mul=er6. A inoservPncia de qualquer um desses crit-rios no implica nulidadeB - mera irregularidade que no contamina a ao penal. Artigo @@ do !#digo /rocesso /enal. M$o Eistrito ;ederal e nas comarcas em que =ouver mais de uma circunscrio policial, a autoridade com e"erccio em uma delas poder0, nos inqu-ritos a que esteja procedendo, ordenar dilig2ncias em circunscrio de outra, independentemente de precat#rias ou requisies, e em assim providenciar0, at- que comparea a autoridade competente, sore qualquer fato que ocorra em sua presena noutra circunscrio.N 3+2+0+ Po&cia de Se1ran(a 6Ad'inistrativa o Preventiva% J a polcia ostensiva, fardada, e"ercida em regra pela polcia militar. $ormalmente, no investiga crime 3e"ceto os militares6, pois tem car0ter preventivo. ___________________________________________________________________ !FG1O EO /GO;. EA<H1*O A E*17I$!*A MDULO III DIREITO PROCESSUAL PENAL In.7rito Po&icia& __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL InD#Cri(o Poicia Prof! Fernando Capez 2. 3O43E.O o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria para a apurao de uma infrao penal e de sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo (artigo 4. do Cdigo de Processo Penal). %. NATUREEA 6URDICA O inqurito policial procedimento persecutrio de carter administrativo e natureza inquisitiva instaurado pela autoridade policial. um procedimento, pois uma seqncia de atos voltados a uma finalidade. Persecut/rio porque persegue a satisfao do -us puniendi. Persecuo a atividade estatal por meio da qual se busca a punio e se inicia, oficialmente, com a instaurao do inqurito policial, tambm conhecido como informatio delicti. '. FINALIDADE Conforme dispe os artigos 4. e 12 do Cdigo de Processo Penal, o inqurito visa a apurao da existncia de infrao penal e a respectiva autoria, a fim de fornecer ao titular da ao penal elementos mnimos para que ele possa ingressar em juzo. A apurao da infrao penal consiste em col=er informaes a respeito do fato criminoso. Apurar a autoria consiste naautoridade policial desenvolver a necess0ria atividade, visando descorir o verdadeiro autor da infrao penal. *. POLCIA 6UDICI?RIA Quanto ao objeto, a polcia pode ser administrativa (preventiva) ou -udiciria (repressiva). A polcia judiciria tem a funo de auxiliar a justia, apurando as infraes penais e suas respectivas autorias. O artigo 4., caput, do Cdigo de Processo Penal usava inadequadamente o termo "jurisdio. O termo -urisdio designa a atividade por meio da qual o Estado, em substituio s partes, declara a preexistente vontade da lei ao caso concreto. A Lei n. 9.043, de 9.5.1995, trocou o termo "jurisdio por "circunscrio (limites territoriais dentro dos quais a polcia realiza suas funes). O par0grafo 'nico do citado artigo tam-m cont-m uma impropriedade. Ao dispor que Ma compet2ncia definida neste artigo no e"cluir0 a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funoN, o legislador foi infeliz, pois a autoridade policial no tem compet2ncia, mas sim atriuies. O termo compet"ncia aqui empregado deve ser entendido como poder conferido a algu-m para con=ecer determinados assuntos, no se confundindo com compet2ncia jurisdicional, que - a medida concreta do /oder Lurisdicional. Salvo algumas excees, a atribuio para presidir o inqurito policial conferida aos Delegados de Polcia (artigo 144, 1. e 4., da Constituio Federal de 1988), conforme as normas de organizao policial dos Estados. A atribuio pode ser fixada, quer pelo lugar da consumao da infrao (ratione loci), quer pela natureza da mesma (ratione materiae). A autoridade policial, em regra, no poder0 praticar qualquer ato fora dos limites de sua circunscrio, sendo necess0rio. se for em outro pas: carta rogatria; se for em outra comarca: carta precatria; 1e for no Eistrito ;ederal ou em circunscrio diferente dentro da mesma comarca, a autoridade poder0 ordenar dilig2ncias independente de precat#rias ou requisies 3artigo @@ do !#digo de /rocesso /enal6.O flagrante deve ser lavrado no local em que se efetivou a priso, mas se neste no =ouver Eelegado de /olcia, dever0 o preso ser apresentado circunscrio mais pr#"ima 3artigos @(? e )?D, amos do !#digo de /rocesso /enal6. !oncludo o flagrante, devem os atos suseqQentes ser praticados pela autoridade do local em que o crime se consumou. #$servao. tem%se entendido que a falta de atriuio da autoridade policial no invalida os seus atos, ainda que se trate de priso em flagrante, pois a /olcia, por no e"ercer atividade jurisdicional, no se sumete compet2ncia jurisdicional ratione loci. !onforme j0 decidiu o 1upremo 7riunal ;ederal e o 1uperior 7riunal de Lustia, o inqu-rito policial - pea meramente informativa, cujos vcios no contaminam a ao penal. O inciso L do artigo 5. da Constituio Federal no se aplica s autoridades policiais, pois estas no processam (promotor natural) nem sentenciam (juiz natural). Assim, no foi adotado pelo referido dispositivo constitucional o princpio do "Delegado Natural. ,. INFUGRITOS EHTRAPOLICIAIS 2ar(i&o *.IJ parA&ra+o KnicoJ !o C)!i&o !e Processo Pena3 Em regra, os inquritos policiais so presididos por Delegado de Polcia de Carreira (artigo 144, 4., da Constituio Federal), mas o pargrafo nico do artigo 4. do Cdigo de Processo Penal deixa claro que o inqurito realizado pela polcia judiciria no a nica forma de investigao criminal. E"cepcionalmente, portanto, =0 casos em que so presididos por outras autoridades e no pelo Eelegado de /olcia, tais como. nqurito judicial para apurao de infraes falimentares (presidido pelo juiz da vara onde tramita a falncia). Comisses Parlamentares de nqurito (artigo 58, 3., da Constituio Federal). Crime cometido nas dependncias da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal (Smula n. 397 do Supremo Tribunal Federal "O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de crime cometido nas suas dependncias, compreende, consoante o regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do inqurito). nqurito civil (instaurado pelo Ministrio Pblico, para proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; conforme dispe o artigo 129, inciso , da Carta Magna). nqurito policial militar. Magistrado (o delegado deve remeter os autos ao tribunal ou a rgo especial competente para o julgamento). Membro do Ministrio Pblico (os autos devem ser remetidos ao Procurador-Geral de Justia). .. /ALOR PRO>ATLRIO O inqurito policial tem contedo informativo; visa apenas fornecer elementos necessrios para a propositura da ao penal. Tem valor probatrio relativo, pois os elementos de informao no so colhidos sob a gide do contraditrio e da ampla defesa, tampouco na presena do Juiz de Direito. 1. DISPENSA>ILIDADE O inqurito policial uma pea til, porm no imprescindvel. No fase obrigatria da persecuo penal. Poder ser dispensado sempre que o Ministrio Pblico ou o ofendido (no caso da ao penal privada) tiver elementos suficientes para promover a ao penal (artigo 12 do Cdigo de Processo Penal). O artigo 27 do Cdigo de Processo Penal dispe que qualquer pessoa do povo poder fornecer, por escrito, informaes sobre o fato e a autoria, indicando o tempo, o lugar e os elementos de convico, demonstrando que quando as informaes forem suficientes no necessrio o inqurito policial. Segundo o artigo 39, 5., do Cdigo de Processo Penal, o rgo do Ministrio Pblico dispensar o inqurito se com a representao forem oferecidos elementos que o habilitem a promover a ao penal. &teno: o titular da ao penal pode abrir mo do inqurito policial, mas no pode eximir-se de demonstrar a verossimilhana da acusao, ou seja, no se concebe que a acusao carea de um mnimo de elementos de convico. 1.1. 6#i$a!os Especiais De acordo com o disposto nos artigos 69 e 77, 1., da Lei n. 9.099/95, o inqurito policial substitudo por um simples boletim de ocorrncia circunstanciado, lavrado pela autoridade policial, chamado de termo circunstanciado, no qual constar uma narrao sucinta dos fatos, bem como a indicao da vtima, do autor do fato e das testemunhas, em nmero mximo de trs, seguindo em anexo um boletim mdico ou prova equivalente, quando necessrio para comprovar a materialidade delitiva (dispensa-se o laudo de exame de corpo de delito). Lavrado o termo, este ser encaminhado ao Juizado Especial Criminal. 4. CARACTERSTICAS Procedimento escrito: conforme determina o artigo 9. do Cdigo de Processo Penal. Procedimento sigiloso 'artigo 56 do 3/digo de Processo Penal(: o sigilo busca salvaguardar a intimidade do indiciado, resguardando-se, assim, seu estado de inocncia. O sigilo no se estende ao representante do Ministrio Pblico, nem autoridade judiciria. Advogado pode consultar os autos de inqurito, mas, caso seja decretado judicialmente o sigilo, no poder acompanhar a realizao de atos procedimentais (Lei n. 8.906/94, artigo 7., incisos X a XV, e 1.). Procedimento inquisitivo: todas as atividades concentram-se nas mos de uma nica autoridade, que pode agir de ofcio e discricionariamente para esclarecer o crime e sua autoria. No h acusao nem defesa, logo no h contraditrio (excees: h contraditrio no inqurito judicial e no inqurito para expulso de estrangeiro). No pode ser argida suspeio da autoridade policial (artigo 107 do Cdigo de Processo Penal). O artigo 14 do Cdigo de Processo Penal dispe que a autoridade policial poder indeferir pedido de diligncia, exceto o exame de corpo de delito (artigo 184 do Cdigo de Processo Penal). 7egalidade: o inqurito policial no pode ser arbitrrio, ou seja, deve obedecer lei. Oficiosidade: esse princpio se funda no princpio da obrigatoriedade ou legalidade. Sendo um crime de ao penal pblica incondicionada, a autoridade tem o dever de instaurar o inqurito policial de ofcio (artigo 5., inciso , do Cdigo de Processo Penal). Oficialidade: o inqurito policial dirigido por rgos pblicos oficiais, no caso, a autoridade policial. uma atividade investigatria feita por rgos oficiais. .ndisponibilidade: uma vez instaurado, o inqurito policial no pode ser arquivado pela autoridade policial (artigo 17 do Cdigo de Processo Penal). &utoritariedade: presidido por uma autoridade pblica. Trata-se de exigncia constitucional (artigo 144, 4.). 5. INCOMUNICA>ILIDADE Eestinada a impedir que a comunicao do preso com terceiros ven=a a prejudicar o desenvolvimento da investigao. <ediante despac=o fundamentado do juiz a partir de requerimento da autoridade policial ou do <inist-rio /'lico, respeitadas as prerrogativas do advogado, poder0 ser decretada a incomunicailidade do indiciado pelo prazo de at- tr2s dias, por conveni2ncia da investigao ou interesse da sociedade 3artigo @A do !#digo de /rocesso /enal6. Entendemos que a incomunicabilidade no foi recepcionada pela nova ordem constitucional. A Constituio Federal, em seu artigo 136, 3., inciso V, probe a incomunicabilidade durante o estado de defesa. Assim, se vedada em situaes excepcionais, com mais razo deve ser vedada em situaes de normalidade. Em sentido contrrio, o Professor Damsio de Jesus entende que a proibio est relacionada com crimes polticos ocorridos durante o estado de defesa. A incomunicabilidade, de qualquer forma, no se estende ao advogado (Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, artigo 7., inciso ). 19. <NOTITIA CRIMINIS= 19.1. Concei(o o conhecimento, espontneo ou provocado, de um fato aparentemente delituoso pela autoridade policial. 19.%. EspCcies 84otitia 3riminis9 de cognio direta, imediata, espont:nea ou inqualificada: ocorre quando a autoridade policial toma conhecimento direto da infrao penal por meio de suas atividades rotineiras. Exemplo: policiamento, imprensa, pelo encontro do corpo de delito ou at pela delao annima. A delao annima (apcrifa) chamada notitia criminis inqualificada. 84otitia 3riminis9 de cognio indireta, mediata, provocada ou qualificada: ocorre quando a autoridade policial toma conhecimento do delito por meio de algum ato jurdico de comunicao formal, como por exemplo a delatio criminis (comunicao de um crime feito pela vtima ou por qualquer um do povo), a requisio do Ministrio Pblico ou autoridade judiciria e a representao do ofendido. 84otitia 3riminis9 de cognio coercitiva: ocorre no caso de priso em flagrante, em que a notcia se d com a apresentao do autor do fato. Observao: se for crime de ao pblica condicionada ou de iniciativa privada, o auto de priso em flagrante somente poder ser lavrado se forem observados os requisitos dos 4. e 5. do artigo 5. do Cdigo de Processo Penal. 11. INCIO 11.1. Nos Crimes !e A78o PK-ica Incon!iciona!a *e of#cio: a autoridade tem a obrigao de instaurar o inqurito policial, independente de provocao, sempre que tomar conhecimento imediato e direto do fato, por meio de delao verbal ou por escrito, feito por qualquer pessoa do povo (delatio criminis simples), notcia annima (notitia criminis inqualificada), por meio de sua atividade rotineira (cognio imediata), ou no caso de priso em flagrante. O ato de instaurao a portaria. Por requisio da autoridade -udiciria ou do 0inist;rio P<blico: no obstante a hiptese prevista no artigo 40 do Cdigo de Processo Penal, se no estiverem presentes os elementos indispensveis ao oferecimento da denncia, a autoridade judiciria poder requisitar a instaurao de inqurito policial para a elucidao dos fatos. A autoridade policial no pode se recusar a instaurar o inqurito, pois a requisio tem natureza de determinao, de ordem, muito embora inexista subordinao hierrquica. *elatio criminis: a comunicao de um crime feita pela vtima ou por qualquer um do povo. Caso a autoridade policial indefira a instaurao de inqurito, caber recurso ao Secretrio de Estado dos Negcios da Segurana Pblica ou ao Delegado-Geral de Polcia (artigo 5., 2., do Cdigo de Processo Penal). A delatio criminis pode ser simples (mera comunicao) ou postulatria (comunica e pede a instaurao da persecuo penal). Trata-se de faculdade conferida ao cidado de colaborar com a atividade repressiva do Estado. Contudo, h algumas pessoas que, em razo do seu cargo ou funo, esto obrigadas a noticiar a ocorrncia de crimes de que tenham tomado conhecimento no desempenho de suas atividades (artigo 66, incisos e , da Lei das Contravenes Penais; artigo 45 da Lei n. 6.538/78; artigo 269 do Cdigo Penal; artigos 104 e 105 da Lei de Falncias). 11.%. Nos Crimes !e A78o PK-ica Con!iciona!a 0ediante representao do ofendido ou de seu representante legal: a representao simples manifestao de vontade da vtima ou de seu representante legal, no havendo exigncia formal para a sua elaborao. 0ediante requisio do 0inistro da !ustia: deve ser encaminhada ao chefe do Ministrio Pblico o qual poder, desde logo, oferecer a denncia ou requisitar diligncias polcia. 11.'. Nos Crimes !e A78o Pri0a!a %esses casos a instaurao do inqu&rito policial depende de requerimento do ofendido, de seu representante legal ou sucessores, conforme disposto no artigo '!(, ) '!(, com$inado com os artigos *+ e *,, todos do Cdigo de Processo Penal! O artigo )8 do !#digo de /rocesso /enal no foi recepcionado pela !onstituio ;ederal, por fora do artigo @@5, R 8.9, podendo a mul=er casada requerer a instaurao do inqu-rito policial independentemente de outorga marital. $ada ostante, a :ei n. (.8@?, de @4.AA.A((4, revogou e"pressamente a norma contida no artigo )8 do !#digo de /rocesso /enal. 11.*. O-ser0a7:es O inqurito policial tambm pode comear mediante auto de priso em flagrante nos trs casos (ao penal pblica incondicionada, condicionada e ao penal privada). Nos crimes de ao pblica condicionada e de ao privada, o ofendido dever ratificar o flagrante at a entrega da nota de culpa (24h). A autoridade policial no poder0 instaurar o inqu-rito policial se no =ouver justa causa 3se o fato for atpico ou se estiver e"tinta a puniilidade6. /or-m, o descon=ecimento da autoria ou a possiilidade do sujeito ter agido so a proteo de alguma e"cludente da ilicitude no impede a instaurao do inqu-rito. ___________________________________________________________________ !FG1O EO /GO;. EA<H1*O A E*17I$!*A MDULO IV DIREITO PROCESSUAL PENAL In.7rito Po&icia& __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL InD#Cri(o Poicia Prof! Fernando Capez 1. PRO/IDMNCIAS DA AUTORIDADE POLICIAL O inqurito policial no tem um procedimento rgido, ou seja, uma seqncia imutvel de atos. O artigo 6. do Cdigo de Processo Penal indica algumas providncias que, de regra, devem ser tomadas pela autoridade policial para a elucidao do crime e da sua autoria. 1.1. Diri&irNse ao Loca !o Crime A autoridade policial, se possvel e conveniente, deve se dirigir ao local do crime e preservar o estado das coisas at a chegada da percia. Qualquer alterao no estado de coisas pode comprometer as provas a serem produzidas (artigo 169 do Cdigo de Processo Penal). Exceo: acidente automobilstico, em que os veculos devem ser deslocados com a finalidade de desobstruir a via pblica (artigo 1. da Lei n. 5.970/73). 1.%. Apreen!er os O-"e(os Reaciona!os com o Fa(o Eeve tam-m apreender os ojetos e instrumentos do crime ap#s lierao pela percia 3artigo AA do !#digo de /rocesso /enal S instrumentos e ojetos do crime apreendidos sero ane"ados ao inqu-rito policial6. Para essa apreenso, necessria uma diligncia denominada busca e apreenso, que pode ser efetuada no local do crime, em domiclio ou na prpria pessoa. A busca domiciliar pode ser realizada em qualquer dia, porm devem ser respeitadas as garantias de inviolabilidade domiciliar (artigo 5., inciso X, da Constituio Federal). noite, lcito entrar no domiclio alheio em quatro situaes: a convite do morador; em caso de flagrante delito; para prestar socorro; em caso de desastre. Durante o dia: nas quatro situaes acima citadas; mediante prvia autorizao judicial, corporificada em instrumento denominado mandado de busca e apreenso. Antes, a autoridade policial no precisava de autorizao judicial, por-m, mesmo com esta, no podia entrar noite. Aplicava%se o artigo A4@ do !#digo de /rocesso !ivil por analogia, contudo, em dezemro de A.((>, esse artigo teve sua redao alterada, no sendo mais possvel sua aplicao. DomicioJ nos (ermos !o ar(i&o 1,9J O *.IJ !o C)!i&o PenaJ C D#aD#er compar(imen(o Pa-i(a!oQ aposen(o oc#pa!o por Pa-i(a78o coe(i0aQ compar(imen(o n8o a-er(o ao pK-icoJ on!e a&#Cm eRerce pro+iss8o o# a(i0i!a!e. ERemposS o escri()rio !e a!0o&a!oJ na par(e a-er(a ao pK-icoJ n8o C !omicioJ mas a saa !o a!0o&a!o sim 2o-ser0a78oS a -#sca em escri()rio !e a!0ocacia !e0erA ser acompanPa!a por #m represen(an(e !a Or!em !os A!0o&a!os !o >rasi3Q o mesmo en(en!imen(o se (em D#an(o a -arJ pois consi!eraNse !omicio a Area in(erna !o -ac8oJ on!e C eRerci!a a a(i0i!a!e peo proprie(Ario o# se# +#ncionArioJ sen!o D#e a par(e eR(ernaJ a +reDTen(a!a peo pK-icoJ n8oQ D#ar(o !e Po(e e(c. A#(om)0e n8o C !omicio. A usca pessoal - aquela feita na pr#pria pessoa. *ndepende de mandado, desde que =aja fundada suspeita. /ode ser realizada a qualquer dia e a qualquer =ora, salvo se a pessoa estiver em seu domiclio. 1.'. O#0ir o O+en!i!o e as Tes(em#nPas Podem ser conduzidos coercitivamente se desatenderem, sem justificativa, a intimao da autoridade policial (princpio da autoritariedade artigo 201, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal). O ofendido e a testemunha faltosa podem responder por crime de desobedincia (artigo 219 do Cdigo de Processo Penal e artigo 330 do Cdigo Penal). Se o ofendido ou a testemunha for membro do Ministrio Pblico ou da Magistratura dever ser observada a prerrogativa de serem ouvidos, em qualquer processo ou inqurito, em dia, hora e local previamente ajustados com a autoridade competente. A testemunha tem o dever de falar a verdade, sob pena de responder pelo crime de falso testemunho (artigo 342 do Cdigo Penal). O ofendido que mentir no comete crime de falso testemunho. 1.*. O#0ir o In!icia!o Eever0 a autoridade policial ouvir o indiciado, oservando%se os mesmos preceitos norteadores do interrogat#rio judicial 3artigo 5.9, inciso C, do !#digo de /rocesso /enal6. ,+*+,+ Indicia'ento !onsiste na suspeita oficial acerca de algu-m, ou seja, - a imputao a algu-m, no inqu-rito policial, da pr0tica de ilcito penal, sempre que =ouver razo0veis indcios de sua autoria. J um ato astrato, um juzo de valor da autoridade policial que vai recon=ecer algu-m como principal suspeito. ,+*+0+ Interro1at8rio e"trajdicia& O termo de interrogatrio extrajudicial ser assinado pelo delegado de polcia, pelo escrivo, pelo interrogado e por duas testemunhas presentes leitura do termo (trata-se de testemunhas instrumentrias, que no depem sobre fatos, mas sobre a regularidade de um procedimento). Observe-se que as duas testemunhas no precisam estar presentes ao interrogatrio, mas leitura do termo. O interrogatrio extrajudicial tem valor probatrio relativo; s valer se confirmado por outros elementos de prova. A Constituio Federal consagrou o direito de silncio ao indiciado. A autoridade policial, portanto, deve inform-lo desse direito (artigo 5., inciso LX, da Constituio Federal), no podendo mais adverti-lo de que seu silncio poder prejudicar sua prpria defesa, pois o artigo 186 do Cdigo de Processo Penal no foi recepcionado pela Constituio Federal. Embora tenha o direito de permanecer calado, o indiciado dever atender intimao do Delegado de Polcia e comparecer ao ato, sob pena de conduo coercitiva (artigo 260 do Cdigo de Processo Penal). A autoridade policial no precisa intimar o defensor do indiciado para acompanhar o ato, muito menos nomear-lhe um. ,+*+2+ 9e'/ro do 9inist7rio P:/&ico Se o suspeito for membro do Ministrio Pblico, a autoridade policial no pode indici-lo, devendo encaminhar os autos do inqurito ao Procurador-Geral de Justia. ,+*+*+ Indiciado 'enor Antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, no interrogatrio do indiciado maior de 18 e menor de 21 anos, a autoridade devia nomear-lhe um curador. No observada essa regra, a ao penal no era afetada, pois o inqurito policial mera pea informativa e seus vcios no contaminam aquela. No entanto, havia perda do valor probatrio do ato e no caso de priso em flagrante, esta era relaxada por vcio formal (retira-lhe a fora coercitiva). Entendemos que o artigo 15 do Cdigo de Processo Penal foi ab-rogado pelo artigo 5. do novo Cdigo Civil, uma vez que no existe mais indiciado menor. No interrogatrio judicial, a ausncia de curador gerava sua nulidade (artigo 564, inciso , alnea "c, do Cdigo de Processo Penal). Qualquer pessoa podia ser nomeada curador. A jurisprudncia fazia, no entanto, uma restrio em relao aos policiais, pois estes tm interesse na investigao. A alnea c foi derrogada, pois a hiptese no subsiste em face do artigo 5. do novo Cdigo Civil. Fica, assim, superada a questo de ser absoluta ou relativa a nulidade proveniente da ausncia de nomeao de curador ao menor de 21 anos de idade. ,+*+;+ Identi#ica()o cri'ina& A autoridade policial deve proceder identificao do indiciado pelo processo datilosc#pico, salvo se ele j0 tiver sido civilmente identificado 3artigo 8.9, inciso :C***, da !onstituio ;ederal6. Emora a !onstituio ;ederal assegure que o civilmente identificado no ser0 sumetido identificao criminal, ressalva a possiilidade de o legislador infraconstitucional estaelecer algumas =ip#teses em que at- mesmo o portador da c-dula de identidade civil esteja origado a sumeter%se identificao criminal. O legislador j0 estaeleceu algumas =ip#teses. As =ip#teses previstas na :ei n. A?.?8>T??, em seu artigo ).9, so as seguintes. indiciamento ou acusao por =omicdio doloso, crime contra o patrimUnio mediante viol2ncia ou grave ameaa, crime de receptao qualificada, crimes contra a lierdade se"ual e falsificao de documento p'licoB fundada suspeita de falsificao ou adulterao de documento de identidadeB mal estado de conservao ou distPncia temporal da carteira de identidade, quando impossiilitar a leitura dos dados essenciaisB quando constar outros nomes ou apelidos dos registros policiaisB quando =ouver registro de e"travio da carteira de identidadeB quando o acusado no comprovar em >D =oras a sua identificao civil. #$serva-es. na primeira =ip#tese, a regra nos parece inconstitucional por ofensa ao princpio do estado de inoc2ncia, pois a simples razo de o agente estar sendo acusado pela pr0tica deste ou daquele crime no pode, por si s#, justificar o constrangimento, e"ceto no caso de envolvimento em quadril=as organizadas, capazes de forjar documentos falsos. /or fim, =0 outra =ip#tese em que o portador da c-dula de identidade civil est0 origado a sumeter%se identificao criminal. trata%se da identificao criminal de pessoa envolvida com ao praticada por organizao criminosa 3artigo 8.9 da :ei n. (.?)>T(86. A identificao criminal compreende a datilosc#pica 3impresses digitais6 e a fotogr0fica. ,+*+<+ Incidente de insanidade 'enta& 1omente o juiz pode determinar a instaurao. A autoridade policial no pode. 1.,. ReconPecimen(o !e Pessoas e Coisas e Acarea7:es /odero ser realizadas acareaes 3artigos @@( e @)? do !#digo de /rocesso /enal6 e recon=ecimento de pessoas e coisas 3artigos @@5 a @@D do !#digo de /rocesso /enal6. &uanto ao recon=ecimento, caso =aja receio de intimidao, a autoridade policial providenciar0 para que o recon=ecido no veja quem o est0 recon=ecendo, mas, em juzo, o recon=ecimento ter0 de ser feito frente a frente com o acusado. A acareao - o confrontamento de depoimentos divergentes prestados. 1... ERame !e Corpo !e Dei(o Eever0 ser determinada a realizao do e"ame de corpo de delito sempre que a infrao tiver dei"ado vestgios, ou de quaisquer outras percias que se mostrarem necess0rias elucidao do ocorrido 3artigos A8D a AD> do !#digo de /rocesso /enal6. #$servao. os peritos devero sempre atuar em n'mero mnimo de dois. 1.1. Repro!#78o Sim#a!a !os Fa(os O artigo 7. do Cdigo de Processo Penal dispe sobre a reproduo simulada dos fatos (reconstituio do crime), que no pode contrariar a moralidade e a ordem pblica. O indiciado no pode ser obrigado a participar da reconstituio, o que violaria seu direito ao silncio e seu corolrio, o de que ningum est obrigado a produzir prova contra si, mas pode ser obrigado a comparecer (artigo 260 do Cdigo de Processo Penal). 1.4. Rea()rio Concludas as investigaes, a autoridade policial deve fazer minucioso relatrio do que tiver apurado no inqurito policial, sem, contudo, expender opinies, julgamentos ou qualquer juzo de valor, devendo, ainda, indicar as testemunhas que no foram ouvidas, bem como as diligncias no realizadas. O relatrio a narrao objetiva das diligncias feitas pela autoridade. A autoridade somente pode fornecer a classificao jurdica do fato, sem emitir qualquer juzo de mrito, e a classificao no vincula o Ministrio Pblico. Encerrado o inqurito, os autos sero remetidos ao juiz competente. %. PRAEO PARA ENCERRAMENTO DO INFUGRITO POLICIAL Deve ser encerrado no prazo de 30 dias, contados a partir da instaurao (recebimento da notitia criminis), se o indiciado estiver solto. Se o fato for de difcil elucidao, a autoridade policial poder requerer ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores diligncias a serem realizadas no prazo fixado pelo juiz. No obstante a omisso do Cdigo, entende-se que o juiz antes de conceder novo prazo deve ouvir o titular da ao penal. Se o indiciado estiver preso, o prazo para concluso do inqurito ser de 10 dias, contados da data da efetivao da priso, e no se admitir qualquer prorrogao. No caso de ser decretada a priso temporria, o tempo de priso ser acrescido ao prazo de encerramento do inqurito (Lei n. 7.960/90). A contagem do prazo atende a regra do artigo 798, 1., do Cdigo de Processo Penal. Despreza-se o dia inicial, incluindo-se o dia final. O decurso no acarretar a perda do direito de punir, apenas o relaxamento da priso. %.1. Pra$os Especiais 0+,+,+ 4sti(a Federa& Se o inqurito estiver tramitando perante a Justia Federal, o prazo ser de 15 dias, prorrogvel por mais 15, se o indiciado estiver preso. Se o indiciado estiver solto, o prazo ser de 30 dias, com a possibilidade de prorrogao por mais 30 dias (artigo 66 da Lei n. 5.010/66). No caso de trfico internacional, aplica-se o prazo da Lei de Txicos (vide item seguinte), adotando-se o princpio da especialidade. 0+,+0+ T8"icos 7ei n. =.>=?@A=: se o indiciado estiver preso o prazo para remessa ao Poder Judicirio de 5 dias (no caso de trfico de 10 dias for fora do artigo 35, pargrafo nico). Na hiptese de liberdade, o prazo de 30 dias (artigo 21, 1.). 7ei n. 26.B6C@65D se o indiciado estiver preso o prazo para remessa ao Poder Judicirio de 15 dias. Na hiptese de liberdade, o prazo de 30 dias, podendo ser prorrogado se autorizado pelo juiz (pargrafo nico do artigo 29). Remetemos o aluno ao estudo do mdulo V de Legislao Penal Especial, no que diz respeito aplicabilidade da lei nova. 0+,+2+ Cri'es contra a econo'ia pop&ar No caso de crimes contra a economia popular, o prazo de 10 dias, estando o indiciado preso ou solto (Lei n. 1.521/51, artigo 10, 1.). '. ARFUI/AMENTO S pode ser determinado pelo juiz se houver requerimento do Ministrio Pblico. Se o Juiz discordar do pedido de arquivamento, aplicar o disposto no artigo 28 do Cdigo de Processo Penal, ou seja, remeter os autos ao Procurador-Geral, que poder: oferecer a den<ncia; designar outro /rgo do 0inist;rio P<blico para oferecer a den<ncia: o promotor ou procurador designado est obrigado a oferecer a denncia, sem que haja ofensa ao princpio da independncia funcional, pois age em nome da autoridade que o designou (por delegao) e no em nome prprio; insistir no arquivamento: neste caso, o Poder Judicirio no poder discordar do arquivamento. O juiz, ao remeter os autos ao /rocurador%Veral de Lustia, e"erce funo anormal, qual seja, a de fiscal do princpio da origatoriedade da ao penal. O delegado no pode arquivar o inqu-rito policial 3artigo A4 do !#digo de /rocesso /enal6. Arquivado o inqu-rito policial, no poder0 ser promovida a ao privada susidi0ria, pois esta s# - possvel no caso de in-rcia do <inist-rio /'lico. O inqu-rito policial, arquivado por falta de provas, s# poder0 ser reaerto se surgirem novas provas 3s'mula n. 8@> do 1upremo 7riunal ;ederal6. O despac=o que arquivar o inqu-rito - irrecorrvel. !ae recurso nas seguintes =ip#teses. em casos de crime contra a economia popular, caber recurso de ofcio (artigo 7. da Lei n. 1.521/51); no caso das contravenes previstas nos artigos 58 e 60 do Decreto-lei n. 6.259/44, quando caber recurso em sentido estrito; do arquivamento determinado de ofcio pelo juiz cabe correio parcial. Se o tribunal der provimento a esses recursos, o inqurito policial ser remetido ao Procurador-Geral. 1e o promotor de justia requerer a devoluo dos autos polcia para dilig2ncias complementares, o juiz poder0, caso discorde, aplicar por analogia o artigo @D do !#digo de /rocesso /enal. 1e assim fizer, caer0 correio parcial. O pedido de arquivamento feito pelo titular da ao penal privada significa renncia tcita (causa a extino da punibilidade). Por fim, salientamos a possibilidade de trancar o inqurito por meio de $abeas corpus quando houver indiciamento abusivo ou quando o fato for atpico. __________________________________________________________________ !FG1O EO /GO;. EA<H1*O A E*17I$!*A MDULO VI DIREITO PROCESSUAL PENAL A()o Pena& Privada Den:ncia e -ei"a __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 .el!/ 0,,1 **23!23++ 4 Fax/ 0,,1 *566!77*2 4 888!damasio!com!$r DIREITO PROCESSUAL PENAL A78o Pena Pri0a!a DenKncia e F#eiRa Prof! Fernando Capez 1. A@BO PENAL PRI/ADA 1.1. Concei(o a ao proposta pelo ofendido ou seu representante legal. O Estado, titular exclusivo do direito de punir (artigo 129, inciso , da Constituio Federal), por razes de poltica criminal, outorga ao ofendido o direito de ao. O ofendido, em nome prprio, defende o interesse do Estado na represso dos delitos. 1.%. S#-s(i(#i78o Process#a O Estado o titular exclusivo do direito de punir. Nas hipteses de ao penal privada, ele transfere ao particular a iniciativa da ao, mas no o direito de punir. O ofendido, portanto, em nome prprio, defende interesse alheio (legitimao extraordinria). Na ao penal pblica, ocorre legitimao ordinria porque o Estado soberano, por meio do Ministrio Pblico, que movimenta a ao. 1.'. Ti(#ar Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou seus interesses colidirem com os deste ltimo, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado para o ato (artigo 33 do Cdigo de Processo Penal). At a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, se maior de 18 e menor de 21 anos, o direito de queixa era titularizado pelo ofendido e por seu representante legal, independentemente, conforme a Smula 594 do Supremo Tribunal Federal. O artigo 34 do Cdigo de Processo Penal foi ab-rogado pelo artigo 5. do novo Cdigo Civil. Hoje, se o ofendido for maior de 18 anos, o direito de queixa somente poder ser exercido por ele. No caso de morte do ofendido, ou de declarao de ausncia, o direito de queixa, ou de dar prosseguimento acusao, passa a seu cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (artigo 31). Exercida a queixa pela primeira delas, as demais se acham impedidas de faz-lo, s podendo assumir a ao no caso de abandono pelo querelante, desde que o faam no prazo de sessenta dias, observada a preferncia do artigo 36 do Cdigo de Processo Penal, sob pena de perempo (artigo 60, inciso ). A doutrina considera esse rol taxativo e preferencial. No caso de ao penal privada personalssima, o direito de ao intransfervel. 1.*. EspCcies !e A78o Pena Pri0a!a &o penal exclusivamente privada: aquela proposta pelo ofendido ou seu representante legal, que permite, no caso de morte do ofendido, a transferncia do direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao ao cnjuge, ao ascendente, ao descendente ou ao irmo (artigo 31 do Cdigo de Processo Penal). &o penal privada personal#ssimaD aquela que s pode ser promovida nica e exclusivamente pelo ofendido. Exemplo: adultrio (artigo 240 do Cdigo Penal), induzimento a erro essencial (artigo 236, pargrafo nico, do Cdigo Penal). Assim, falecendo o ofendido, nada h que se fazer a no ser aguardar a extino da punibilidade do agente. &o penal privada subsidiria da p<blicaD aquela proposta pelo ofendido ou por seu representante legal na hiptese de inrcia do Ministrio Pblico em oferecer a denncia. Conforme entendimento pacfico do Supremo Tribunal Federal, a ao subsidiria no tem lugar na hiptese de arquivamento de inqurito policial. 1.,. Pra$o Em regra, o prazo para o oferecimento da queixa de seis meses a contar do conhecimento da autoria. Tratando-se de ao penal privada subsidiria, o prazo ser de seis meses a contar do encerramento do prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia. um prazo decadencial, pois seu decurso leva extino do direito de queixa. A decadncia no extingue o direito de punir (o que leva tal direito extino a prescrio). A decadncia extingue o direito de ao (queixa) e o direito de representao (nas aes pblicas condicionadas). Trata-se de prazo de direito material contado de acordo com o artigo 10 do Cdigo Penal, computando-se o dia do comeo e excluindo-se o do final; no se prorroga se terminar no domingo ou feriado. nterrompe-se com o oferecimento da queixa, e no com o seu recebimento. O recebimento interrompe a prescrio. A decadncia do direito de queixa subsidiria no extingue a punibilidade, s extingue o direito de ao, portanto, o Ministrio Pblico pode oferecer a denncia a qualquer tempo, mesmo aps os seis meses. 1... Princpios !a A78o Pena Pri0a!a ,+<+,+ Princpio da conveni=ncia o oportnidade O ofendido tem a faculdade, no o dever de propor a ao penal. ,+<+0+ Princpio da disponi/i&idade O ofendido pode desistir ou abandonar a ao penal privada at o trnsito em julgado da sentena condenatria, por meio do perdo ou da perempo (artigos 51 e 60 do Cdigo de Processo Penal, respectivamente). A desistncia com a aceitao do ofendido equivale ao perdo. ,+<+2+ Princpio da indivisi/i&idade O ofendido obrigado a incluir na queixa todos os ofensores. No obrigado a apresentar a queixa, mas, se o fizer, obrigado a interpor contra todos (artigo 48 do Cdigo de Processo Penal). A excluso voluntria na queixa-crime de algum ofensor acarreta a rejeio da pea inicial em face da ocorrncia da renncia tcita no tocante ao no includo esta causa extintiva da punibilidade comunica-se aos demais querelados (artigo 49 do Cdigo de Processo Penal). O Ministrio Pblico no pode aditar a queixa para nela incluir os outros ofensores, porque estaria invadindo a legitimao do ofendido. Para Tourinho Filho, entretanto, o aditamento possvel com base no artigo 46, 2., do Cdigo de Processo Penal. Mirabete entende que no caso de no-incluso involuntria de ofensor na queixa-crime (por desconhecimento da identidade do co-autor, por exemplo), o Ministrio Pblico deve fazer o aditamento, nos termos do artigo 45 do Cdigo de Processo Penal. A.5.>. /rincpio da intranscend2ncia Trata-se de princpio constitucional que impe que a ao penal s pode ser aui!ada contra o autor do "ato e nunca contra os seus sucessores# 5! 9:%;%C<= : >?:<@= %.1. ReD#isi(os !a DenKncia 2ar(i&o *1 !o C)!i&o !e Processo Pena3 EndereamentoD o endereamento equivocado caracteriza mera irregularidade, sanvel com a remessa dos autos ao juiz competente. *escrio completa dos fatos em todas as circunst:nciasD no processo penal, o ru defende-se dos fatos a ele imputados, sendo irrelevante a classificao jurdica destes. O que limita a sentena so os fatos; sua narrao incompleta acarreta a nulidade da denncia, se a deficincia inviabilizar o exerccio do direito de defesa. A omisso de alguma circunstncia acidental no invalida a queixa ou a denncia, podendo ser suprida at a sentena (artigo 569 do Cdigo de Processo Penal). Na hiptese de concurso de agentes (co-autoria e participao), sempre que possvel, necessria a descrio da conduta de cada um. A jurisprudncia j abriu excees para no inviabilizar a persecuo penal, como nos seguintes casos: crimes de autoria coletiva (praticados por multido); delitos societrios (diretores se escondem atrs da pessoa jurdica). 3lassificao -ur#dica dos fatosD a correta classificao do fato imputado no requisito essencial da denncia, pois no vincula o juiz que pode dar aos fatos definio jurdica diversa. O ru se defende dos fatos e no da acusao jurdica (-uria novit curia o juiz conhece o direito). O juiz no pode, ao receber a denncia, dar uma classificao jurdica diversa da contida na exordial porque a fase correta para isso a sentena (artigo 383 do Cdigo de Processo Penal); o recebimento uma deciso de mera prelibao, sem o exame aprofundado da prova; no h ainda prova produzida pelo crivo do contraditrio. Eualificao do denunciadoD individualizao do acusado. No havendo dados para a qualificao do acusado, a denncia dever fornecer seus dados fsicos (traos caractersticos), desde que possvel. Rol de testemun$asD a denncia o momento oportuno para o arrolamento das testemunhas, sob pena de precluso. Perdida a oportunidade, o rol poder ser apresentado aguardando-se que o juiz proceda oitiva considerando as testemunhas como suas. Pedido de condenaoD no se exige frmula sacramental ("peo a condenao), basta que fique implcito o pedido. A falta acarreta mera irregularidade. 4ome, cargo e posio funcional do denuncianteD s haver nulidade quando essa falta inviabilizar por completo a identificao da autoria da denncia. &ssinaturaD a falta no invalida a pea se no houver dvidas quanto a sua autenticidade. Denncia alternativa a descrio alternativa de fatos, de maneira que, no comprovado o primeiro fato, pede-se a condenao do segundo subsidiariamente (princpio da eventualidade). A denncia alternativa inepta, pois inviabiliza o direito de defesa. Segundo a Smula n. 1 das mesas de Processo Penal da Universidade de So Paulo, a denncia alternativa no deve ser aceita. %.%. ReD#isi(os !a D#eiRa So os mesmos requisitos da denncia, acrescida a formalidade do artigo 44 do Cdigo de Processo Penal. Na procurao, devem constar os poderes especiais do procurador, o fato criminoso e o nome do querelado. A finalidade de a procurao outorgada pelo querelante conter o nome do querelado e a descrio do fato criminoso a de fixar eventual responsabilidade por denunciao caluniosa no exerccio do direito de queixa. O Superior Tribunal de Justia j decidiu que a assinatura do querelante na queixa, em conjunto com seu advogado, isentar o procurador de responsabilidade por eventual imputao abusiva, no sendo, nessa hiptese, necessria procurao. %.'. Omiss:es Podem ser suprimidas at a sentena (artigo 569 do Cdigo de Processo Penal). %.*. Pra$o para a DenKncia 2ar(i&o *. !o C)!i&o !e Processo Pena3 O prazo de 15 dias se o indiciado estiver solto. Se estiver preso, o prazo de 5 dias. O excesso de prazo no invalida a denncia, podendo provocar o relaxamento da priso. Pra$os especiaisS W crime eleitoral: 10 dias; W crime contra a economia popular: 2 dias; W abuso de autoridade: 48 horas; W crime previsto na lei de txico: 3 dias (salvo no caso dos crimes definidos nos artigos 12, 13 e 14, em que o prazo ser de 6 dias) %.,. Pra$o para a F#eiRa 2ar(i&o '4 !o C)!i&o !e Processo Pena3 Seis meses, contados do dia em que o ofendido vier a saber quem o autor do crime. No caso de ao penal privada subsidiria, o prazo ser de seis meses, a contar do esgotamento do prazo para o oferecimento da denncia. %... A!i(amen(o !a F#eiRa O Ministrio Pblico pode aditar a queixa para nela incluir circunstncias que possam influir na caracterizao do crime e na sua classificao, ou ainda na fixao da pena (artigo 45 do Cdigo de Processo Penal). O Ministrio Pblico no poder incluir na queixa outros ofensores se o querelante optou por no processar os demais, pois estaria invadindo a legitimidade do ofendido. Nesse caso, de no incluso injustificada, h renncia tcita do direito de queixa e conseqente extino da punibilidade dos que no foram processados, que se estende aos querelados, por fora do princpio da indivisibilidade (artigo 48 do Cdigo de Processo Penal). No caso de no incluso justificada (desconhecimento da identidade do co-autor, por exemplo), no se trata de renncia tcita. To logo se obtenham os dados identificadores necessrios, o ofendido dever aditar a queixa incluindo o indigitado, sob pena de, agora sim, incorrer em renncia tcita extensiva a todos. O prazo para aditamento da queixa pelo Ministrio Pblico de trs dias, a contar do recebimento dos autos pelo rgo ministerial. Aditando ou no a queixa, o Ministrio Pblico dever intervir em todos os termos do processo, sob pena de nulidade. Tratando-se de ao penal privada subsidiria da pblica, o Ministrio Pblico poder, alm de aditar a queixa, repudi-la, oferecendo denncia substitutiva (artigo 29 do Cdigo de Processo Penal). %.1. Ca#sas !e Re"ei78o !a DenKncia o# F#eiRa 0+3+,+ -ando o #ato narrado evidente'ente n)o constitir cri'e O juiz rejeitar a denncia quando concluir que o fato narrado atpico ou que est acobertado por causa de excluso de ilicitude, porque falta uma condio da ao uma verdadeira impossibilidade -ur#dica do pedido. O artigo 43, inciso , do Cdigo de Processo Penal faz coisa julgada material (no pode ser oferecida a denncia novamente). 0+3+0+ -ando j5 estiver e"tinta a pni/i&idade do a1ente Falta uma condio da ao, que o interesse de agir. Faz coisa julgada material (artigo 43, inciso , do Cdigo de Processo Penal). 0+3+2+ I&e1iti'idade de parte Quando se verifica impertinncia subjetiva da ao (artigo 43, inciso , do Cdigo de Processo Penal). Ocorre, por exemplo, quando o Ministrio Pblico oferece queixa em ao privada. Haver tambm ilegitimidade quando um menor de 18 anos ingressar com a queixa em uma ao privada. Nesse caso, opera-se a chamada ilegitimidade ad processum (incapacidade processual). 0+3+*+ -ando #a&tar condi()o de procedi/i&idade ExemploD apresentar a denncia sem representao quando esta for exigida por lei (artigo 43, inciso , 2. parte, do Cdigo de Processo Penal). 0+3+;+ -ando #a&tar jsta casa para a den:ncia preciso um mnimo de lastro da existncia do crime ou sua autoria (artigo 648, inciso , do Cdigo de Processo Penal). %.4. RenKncia a abdicao do direito de oferecer queixa ou representao. S possvel renunciar a uma ao penal privada ou a uma ao penal pblica condicionada, tendo em vista que o Ministrio Pblico jamais pode renunciar a qualquer ao pblica. A renncia unilateral, ou seja, no depende da aceitao do agente, sendo causa extintiva da punibilidade. A renncia, no entanto, extraprocessual, s poder existir antes da propositura da ao. Existem duas formas de renncia: expressa: quando houver uma declarao assinada pela vtima; tcita: quando a vtima praticar ato incompatvel com a vontade de processar (exemplo: o casamento da vtima com o agressor). A renncia concedida a um ru estende-se a todos, ou seja, quando houver vrios rus, a renncia com relao a um deles implica, obrigatoriamente, renuncia a todos. No caso de dupla titularidade para propositura da ao, a renncia de um titular no impede a propositura da ao pelo outro. No se deve confundir renncia com desistncia, tendo em vista que aquela ocorre antes da propositura da ao e esta depois da propositura da ao. A nica situao de desistncia da ao est prevista no artigo 522 do Cdigo de Processo Penal. Pergunta: A aceitao por parte da vtima da indenizao civil gera renncia? Resposta: No, por expressa previso do artigo 104, pargrafo nico, do Cdigo Penal. No caso de infrao penal de menor potencial ofensivo, contudo, a homologao judicial do acordo civil, realizada na audincia preliminar, implica renncia ao direito de queixa ou representao (artigo 74, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/95).
%.5. Per!8o !o O+en!i!o G poss0e somen(e na a78o pena pri0a!aJ (en!o em 0is(a D#e o Minis(Crio PK-ico n8o po!e per!oar o o+en!i!o. O per!8o acei(o o-s(a o prosse&#imen(o !a a78oJ ca#san!o a eR(in78o !a p#ni-ii!a!e. /eri+icaNse o per!8o ap)s o incio !a a78oJ poisJ (ecnicamen(eJ o per!8o an(es !a a78o con+i&#ra renKncia. A!mi(eNse o per!8o a(C o (rUnsi(o em "#&a!o +ina. Existem duas formas de perdo: expressoD quando houver uma declarao assinada pelo querelante; tcitoD quando o querelante praticar ato incompatvel com a vontade de processar. O perdo bilateral, depende sempre da aceitao do querelado. Caso no haja aceitao, o processo prosseguir. A lei assegura ao querelado o direito de provar sua inocncia. A aceitao do querelado poder ser: expressaD quando houver uma declarao assinada; tcitaD se no se manifestar em trs dias. O perdo concedido a um co-ru estende-se a todos, entretanto, se algum dos co-rus no o aceitar, o processo seguir somente para ele. A doutrina entende que possvel o perdo parcial, como, por exemplo, perdoar por um crime e no perdoar por outro (a lei omissa a esse respeito). Se a vtima era maior de 18 e menor de 21 anos (antes do novo Cdigo Civil), o perdo concedido por um titular, havendo oposio do outro, no produzia efeitos e o processo prosseguia. Assim, prevalecia a vontade de quem no queria perdoar (artigo 52 do Cdigo de Processo Penal). O artigo 52, todavia, foi ab-rogado pelo artigo 5. do novo Cdigo Civil, uma vez que, se o ofendido for maior de 18 anos, s ele poder conceder o perdo. Note-se que o artigo 54 tambm foi ab-rogado, tendo em vista que, se o querelado for maior de 18 anos de idade, s ele poder aceitar o perdo. %.19. Peremp78o Significa a "morte da ao penal privada em razo da negligncia do querelante. So hipteses de perempo (artigo 60 do Cdigo de Processo Penal): quando o querelante deixa de promover o andamento do processo por 30 dias seguidos, a perempo automtica; quando morre o querelante ou torna-se incapaz e nenhum sucessor aparece para dar prosseguimento ao, em 60 dias; quando o querelante deixa de comparecer a ato em que deveria pessoalmente estar presente; quando o querelante deixa de pedir a condenao do querelado nas alegaes finais; quando o querelante pessoa jurdica que se extingue sem deixar sucessor; quando morre o querelante na ao penal privada personalssima. MDULO VII DIREITO PROCESSUAL PENAL A()o Civi& E" De&icto$ __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL A78o Ci0i <ER Deic(o= $ro"# %ernando &ape! 1. A@BO CI/IL <EH DELICTO= Um dos efeitos da sentena penal condenatria tornar certa a obrigao de reparar o dano causado pelo crime (artigo 91, inciso , do Cdigo Penal). Assim, a condenao penal imutvel faz coisa julgada no cvel, para efeito de reparao do dano ex delicto, impedindo que o autor do fato renove, nessa instncia, a discusso do que foi decidido no crime. Trata-se de efeito genrico que no precisa ser declarado na sentena penal. O Cdigo de Processo Penal, seguindo o Estatuto Penal, em seu artigo 63, assegura ao ofendido, ao representante legal ou aos herdeiros daquele, o direito de executar no cvel a sentena penal condenatria transitada em julgado. A sentena penal condenatria transitada em julgado funciona como ttulo executivo judicial no juzo cvel, possibilitando ao ofendido obter a reparao do prejuzo sem a necessidade de propor ao civil de conhecimento. Com o trnsito em julgado, basta promover a liquidao do dano, para, em seguida, ingressar com a ao de execuo civil. Como a responsabilidade civil independente da penal, possvel o desenvolvimento paralelo e independente de uma ao penal e uma ao civil sobre o mesmo fato. Assim, se o ofendido ou seus herdeiros desejarem, no necessitaro aguardar o trmino da ao penal, podendo ingressar, desde logo, com a ao civil reparatria. Trata-se da ao civil ex delicto, que pode ser proposta pelo ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros, em razo da ocorrncia de um delito. Est disposta nos artigos 63 a 67 do Cdigo de Processo Penal. proposta no juzo cvel contra o autor do crime ou seu responsvel civil. Observao: a coisa julgada produzida no cvel pela condenao penal no abrange o responsvel civil, sob pena de violao a princpios constitucionais, tais como o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Com o trnsito em julgado da ao penal condenatria, torna-se prejudicado o julgamento da ao civil. Dispe o pargrafo nico do artigo 64 do Cdigo de Processo Penal, in verbis: "ntentada a ao penal, o juiz da ao civil poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo daquela. Se a ao penal, portanto, ainda estiver em curso, a vtima poder entrar com a ao civil no juzo cvel para requerer a indenizao. Como poder ocorrer, no entanto, o conflito de decises, o juiz da ao civil poder suspender o curso dessa ao at julgamento final da ao penal. Nem sempre a absolvio do ru no juzo criminal impedir a actio civilis ex delicto. Em regra, esta s no poder ser proposta quando tiver sido categoricamente reconhecida a inexistncia material do fato. Assim, no impediro a propositura da ao civil: o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; a deciso que julgar extinta a punibilidade; a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime; a sentena absolutria por insuficincia de provas; a sentena absolutria em face de causa excludente de culpabilidade. No caber, entretanto, a ao civil reparatria: quando o juiz criminal reconhecer a inexistncia do fato; quando o juiz criminal reconhecer que o sujeito no participou do fato; quando o juiz criminal reconhecer uma causa excludente da ilicitude (legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito ou estrito cumprimento do dever legal). Essas causas excluem a ilicitude penal e civil. H, entretanto, duas excees: no estado de necessidade agressivo, no qual o agente sacrifica bem de terceiro inocente, este pode acion-lo civilmente, restando ao causador do dano a ao regressiva contra quem provocou a situao de perigo (artigos 929 e 930 do Cdigo Civil de 2002); na hiptese de legtima defesa, na qual, por erro na execuo, vem a ser atingido terceiro inocente, este ter direito indenizao contra quem o atingiu, ainda que este ltimo estivesse em situao de legtima defesa, restando-lhe apenas a ao regressiva contra seu agressor (pargrafo nico do artigo 930 c/c o artigo 188, inciso , do novo Cdigo Civil). 1.%. ERec#78o Ci0i A sentena penal condenatria, com trnsito em julgado, poder ser executada no juzo cvel, mas como o juiz criminal no fixa o quantum, necessrio que se faa a liquidao da sentena. A ao civil de conhecimento, ou a executria, precedida da necessria ao de liquidao, devem ser propostas perante o juzo cvel. O autor da ao cvel tem o privilgio de escolher um dos foros especiais, previstos no artigo 100, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Esse dispositivo, na verdade, coloca trs opes de foro disposio da vtima de delito ou de dano sofrido em acidente de veculos: o do seu domiclio, o do local do fato, e, regra geral, o do domiclio do ru. &uando o titular do direito reparao do dano for pore 3artigo )@, RR A.9 e @.9, do !#digo de /rocesso /enal6, a e"ecuo da sentena condenat#ria 3artigo 5) do !#digo de /rocesso /enal6 ou a ao civil 3artigo 5> do !#digo de /rocesso /enal6 ser0 promovida, a seu requerimento, pelo <inist-rio /'lico, nos termos do artigo 5D do !#digo de /rocesso /enal. MDULO VIII DIREITO PROCESSUAL PENAL 4risdi()o e Co'pet=ncia __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL 6#ris!i78o e Compe(;ncia Prof! Fernando Capez 1. 6URISDI@BO 1.1. Concei(o Lurisdio - a funo estatal e"ercida pelo /oder Ludici0rio, consistente na aplicao de normas da ordem jurdica a um caso concreto, com a conseqQente soluo do litgio. J o poder de julgar um caso concreto, de acordo com o ordenamento jurdico, por meio do processo. 1.%. Princpios Auiz natural. ningu-m ser0 processado nem sentenciado seno pela autoridade competente, que - aquela cujo poder jurisdicional vem fi"ado em regras predeterminadas 3artigo 8.9, inciso :***, da !onstituio ;ederal6B do mesmo modo, no =aver0 juzo ou triunal de e"ceo 3artigo 8.9, inciso +++C**, da !onstituio ;ederal6. 9evido processo legal. ningu-m ser0 privado da lierdade ou de seus ens sem o devido processo legal 3artigo 8.9, inciso :*C, da !onstituio ;ederal6. <n&rcia/ a jurisdio no age de ofcioB depende de provocao das partes, pois, caso contr0rio, sua imparcialidade ficaria aaladaB ne procedat iudex ex oficio. <ndelega$ilidade. a jurisdio no pode ser delegada a nen=um outro #rgo. O /oder Ludici0rio - um /oder !onstitudo que receeu sua funo do /oder !onstituinte. $o se pode delegar o que se receeu por delegaoB dellegatur dellegare non potest. <nvestidura/ apenas aquele legalmente investido no e"erccio da funo jurisdicional - que pode e"erc2%la. <mprorroga$ilidade. um juiz no pode invadir a compet2ncia de outro, mesmo com concordPncia das partes. Apenas, e"cepcionalmente, admite%se a prorrogao da compet2ncia. <nevita$ilidade/ consiste na sujeio do r-u ao processo e na sujeio de amas as partes deciso. <ndeclina$ilidade da prestao jurisdicional. nen=um juiz pode sutrair%se do e"erccio da funo jurisdicional nem o legislador pode produzir leis restringindo o acesso ao /oder Ludici0rio 3artigo 8.9, inciso +++C, da !onstituio ;ederal6. Correlao. a sentena deve corresponder ao pedido. $o pode =aver julgamento extra ou ultra petita. =der"ncia ao territrio/ a jurisdio - refle"o do poder soerano do EstadoB atua dentro do territ#rio nacional. /ara a jurisdio atuar em outro pas - preciso que este outro pas a aceite. E"emplo. carta rogat#ria. %. COMPETMNCIA %.1. Concei(o !e Compe(;ncia !ompet2ncia - a delimitao do poder jurisdicional 3fi"a os limites dentro dos quais o juiz pode prestar a jurisdio6. Aponta quais os casos que podem ser julgados pelo #rgo do /oder Ludici0rio. J, portanto, uma verdadeira medida da e"tenso do poder de julgar. %.%. Cri(Crios !e FiRa78o O artigo 5( do !#digo de /rocesso /enal estaelece os crit-rios de compet2ncia. 1o eles. * S o lugar da infraoB ** S o domiclio ou resid2ncia do r-uB #$servao. Os dois primeiros incisos determinam a compet2ncia territorial ou foro competente. *** S a natureza da infraoB *C S a distriuioB C S a cone"o ou contin2nciaB C* S a prevenoB C** S a prerrogativa de funo. #$servao. a cone"o e a contin2ncia no so crit-rios de fi"ao de compet2ncia, so crit-rios de modificao de compet2ncia. '. COMPETMNCIA EM RAEBO DO LOCAL DA INFRA@BO '.1. Foro ;oro - o territ#rio dentro do qual determinado #rgo judicial e"erce sua parcela de jurisdio. ;oro da Lustia Estadual. A.X instPncia S comarca @.X instPncia S Estado ;oro da Lustia ;ederal. A.X instPncia S seo judici0ria @.X instPncia S Gegio '.%. Teorias A!o(a!as MA compet2ncia ser0, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o 'ltimo ato de e"ecuoN 3artigo 4? do !#digo de /rocesso /enal6. =tenoB $o confundir. $o caso de um crime ser praticado em territ#rio nacional e o resultado ser produzido no estrangeiro 3crimes a distPncia ou de espao m0"imo6, aplica%se a teoria da u$iqCidade, prevista no artigo 5.9 do !#digo /enal. o foro competente ser0 tanto o do lugar em que ocorreu a ao ou omisso, quanto o do local onde se produziu ou deveria se produzir o resultado. $o caso da conduta e do resultado ocorrerem dentro do territ#rio nacional, mas em locais diferentes 3delito plurilocal6 aplica%se a teoria do resultado prevista no artigo 4? do !#digo de /rocesso /enal. a compet2ncia ser0 determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o 'ltimo ato de e"ecuo. $o caso dos crimes de menor potencial ofensivo, sujeitos ao procedimento da :ei n. (.?((T(8, adotou%se a teoria da atividade. Esta - a redao do artigo 5) da lei. MA compet2ncia do Luizado ser0 determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penalN. Assim, entendemos que a infrao - praticada no local da ao ou omisso. Esse - o entendimento da /rofX. Ada /ellegrini Vrinover. ,0 na doutrina, entretanto, pensamento diverso. para o /rof. <iraete, o foro competente ser0 o local da ao ou do resultado 3teoria da uiqQidade6B para o /rof. 7ourin=o, o foro competente ser0 o local do resultado 3teoria do resultado6. '.'. Re&ras Especiais a' %raude no pa(amento por meio de c)eque *arti(o +,+- . /#0- inciso VI- do &di(o $enal' 7rata%se do crime de estelionato, so a modalidade da emisso dolosa de c=eque sem proviso de fundos. O crime se consuma quando o anco sacado recusa o pagamento. O foro competente ser0 o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado. Esse - o entendimento consustanciado nas 1'mulas n. 8@A do 1upremo 7riunal ;ederal e n. @>> do 1uperior 7riunal de Lustia. 1' 2stelionato cometido mediante "alsi"icao de c)eque O foro competente - o local da oteno da vantagem ilcita, conforme entendimento da 1'mula n. >D do 1uperior 7riunal de Lustia. E"emplo. Adonilza encontra uma fol=a de c=eque na rua, vai at- uma loja e faz uma compra, fazendo%se passar por titular do c=eque. O lojista enganado entrega a mercadoria. O foro competente - o local da loja. c' 3omicdio $o =omicdio, quando a morte - produzida em local diverso daquele em que foi realizada a conduta, a jurisprud2ncia entende que o foro competente - o da ao ou omisso, e no o do resultado 31uperior 7riunal de Lustia, 8.X 7., G,! 4(), 9A?, 8 nov. A((?, p. A@>)86. Esta posio - majorit0ria na jurisprud2ncia, e tem por fundamento a maior facilidade que as partes t2m de produzir provas no local em que ocorreu a conduta. !ontudo, ela - contr0ria letra e"pressa da lei, que dispe competente o foro do local do resultado. d' &rime de "also testemun)o praticado mediante precatria A jurisprud2ncia entende que o foro competente ser0 o juzo deprecado. Assim, o local onde ocorreu a oitiva da testemun=a ser0 o competente. e' &rime permanente !rime permanente - aquele cuja consumao se prolonga no tempo. E"emplo. um empres0rio seqQestrado em 1o /aulo - levado para cativeiro em !ampinasB depois o cativeiro - mudado para Americana. A consumao desse crime ocorreu em todos esse lugares. A compet2ncia, nesse caso, fi"a%se pela preveno 3artigo 4A do !#digo de /rocesso /enal6. "' &rime que se consuma na di4isa entre duas comarcas A compet2ncia ser0 firmada pela preveno 3artigo 4?, R ).9, do !#digo de /rocesso /enal6. (' &rime a dist5ncia *ou de espao m67imo' J aquele cujo iter criminis envolve o territ#rio de dois ou mais pases. 1e a e"ecuo se inicia no Krasil, ser0 competente o local do 'ltimo ato e"ecut#rio no territ#rio nacional. 1e a e"ecuo se inicia no e"terior, ser0 competente o local em que ocorreu ou deveria ocorrer a consumao em territ#rio nacional. :xemplo. terrorista envia carta%oma da Argentina para e"plodir em 1o /aulo, sendo que a e"ploso no vem a acontecer. O foro competente para propor a ao ser0 1o /aulo. )' &rime praticado no e7terior !rime cometido por rasileiro no e"terior. A e"ecuo e a consumao do crime ocorreram no e"terior, entretanto, ser0 julgado pelas leis rasileiras em razo da e"traterritorialidade da lei penal. O foro competente para julgar o acusado ser0 o da capital do Estado do seu 'ltimo domiclio. 1e o r-u nunca teve domiclio no Krasil, ser0 competente o juzo do Eistrito ;ederal 3artigo DD do !#digo de /rocesso /enal6. i' &rime praticado a 1ordo de em1arcao O foro competente ser0 o local do porto nacional onde ocorreu o primeiro atracamento ap#s o crime ou o porto de onde a emarcao saiu do Krasil para o e"terior. /ara os crimes cometidos a ordo de aeronave, utiliza%se a mesma regra. o foro competente ser0 o local do aeroporto onde ocorreu o primeiro pouso ap#s o crime ou o aeroporto de onde decolou a aeronave antes do crime. #$servao. M/ara os efeitos penais, consideram%se como e"tenso do territ#rio nacional as emarcaes e aeronaves rasileiras, de natureza p'lica ou a servio do governo rasileiro onde quer que se encontrem, em como as aeronaves e as emarcaes rasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se ac=em, respectivamente, no espao a-reo correspondente ou em alto%marN 3R A.9 do artigo 8.9 do !#digo /enal6. '.*. Domicio o# Resi!;ncia V Cri(Crio S#-si!iArio !onforme o artigo 4@ do !#digo de /rocesso /enal, no sendo con=ecido o lugar da infrao, a compet2ncia regular%se%0 pelo domiclio ou resid2ncia do r-u. E"emplo. uma passageira de um Unius que fazia o percurso 1o /auloTKa=ia, ao desemarcar, percee que teve sua carteira furtada. O Unius esteve o tempo todo em trPnsito, no =avendo como precisar o local da infrao. A ao ser0 proposta no local do domiclio ou resid2ncia do r-u. 1e o r-u tiver mais de um domiclio, conforme o artigo 4@, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal, a compet2ncia firmar%se%0 pela preveno. !aso o r-u no ten=a domiclio certo, ou seja ignorado seu paradeiro, ser0 competente o juiz que primeiro tomou con=ecimento do fato. $a ao penal privada, o ofendido poder0 preferir o foro do domiclio ou resid2ncia do r-u, mesmo quando con=ecido o lugar da infrao. O crit-rio - optativo, de acordo com o artigo 4) do !#digo de /rocesso /enal. *. COMPETMNCIA EM RAEBO DA MATGRIA !onforme a natureza da infrao, a ao ser0 julgada por uma determinada justia competente. Organizao da Lustia /enal. !omum S ;ederal e Estadual 3a Lustia Estadual tam-m - con=ecida como residualB sua compet2ncia compreende o que no for da compet2ncia das Lustias Eleitoral, <ilitar e ;ederal6. Especial S Eleitoral 3artigo A@A da !onstituio ;ederalTDD6 e <ilitar 3artigo A@> da !onstituio ;ederalTDD6. *.1. 6#s(i7a Eei(ora J estruturada em tr2s nveis. 7riunal 1uperior Eleitoral 3Kraslia6 7riunal Gegional Eleitoral 3capital do Estado6 Luiz Eleitoral 3Luzes de Eireito da Lustia Estadual6 7em compet2ncia para julgar. crimes eleitorais definidos no !#digo EleitoralB crimes eleitorais previstos nas leis e"travagantes. *.%. 6#s(i7a Mii(ar a' 8ustia Militar %ederal 1uperior 7riunal <ilitar 3Kraslia S @.X instPncia6 Auditorias <ilitares compostas por um juiz togado e quatro oficiais 3A.X instPncia6. 1' 8ustia Militar 2stadual 7riunal de Lustia <ilitar ou 7riunal de Lustia 3para os Estados que no possuem 7L< S @.X instPncia6 Auditorias <ilitares compostas por um juiz togado e quatro oficiais 3A.X instPncia6. 1ero Lulgados pela Lustia <ilitar ;ederal. *ntegrantes das foras armadas 3E"-rcito, <arin=a e Aeron0utica6 que pratiquem crime definido como militar. !ivil que pratique crime contra instituio militar federal. #$servao. assim dispe a 1'mula n. 8) do 1uperior 7riunal de Lustia. M!ompete Lustia !omum Estadual processar e julgar civil acusado de pr0tica de crime contra instituies militares estaduaisN. Assim, se o civil cometer crime contra instituio militar federal, ser0 julgado pela justia militar federalB se o civil cometer crime contra instituio militar estadual, ser0 julgado pela justia comum estadual. 1ero julgados pela Lustia <ilitar Estadual 3artigo A@8, R >.9, da !onstituio ;ederalTDD6. policiais militares e omeiros militares, nos crimes definidos em lei como militares. !rimes <ilitares. Propriamente militar ou prprio. so aqueles definidos no !#digo /enal <ilitar 3Eecreto%lei n. A.??AT5(6, sem equivalente na justia penal comum. E"emplo. motim, dormir em servio, desero, insuordinao. <mpropriamente militar ou imprprio. so aqueles crimes definidos na legislao militar com equivalente na lei penal comum. E"emplo. leses corporais. Os crimes militares pr#prios so julgados pela justia militar. !om relao aos crimes militares impr#prios, o !#digo /enal <ilitar estaelece em seu artigo (.9, inciso **, as situaes em que o crime - praticado em situao de servio. $esse caso, ou seja, se o crime for praticado pelo militar em servio, ser0 crime militar. 1e o militar no estiver em servio, ser0 julgado pela justia comum. 1e o militar em servio pratica crime no definido no !#digo /enal <ilitar, ser0 julgado pela Lustia !omum. E"emplo. crime de auso de autoridade S :ei n. >.D(DT58. A :ei n. (.@((T(5 alterou algumas regras do !#digo /enal <ilitar e do !#digo de /rocesso /enal <ilitar. Alguns crimes que eram da Lustia <ilitar passaram para a compet2ncia da Lustia !omum. crimes praticados por militar fora do servio com arma da corporaoB crimes dolosos contra a vida praticados por militar contra civil, mesmo em situao de servio, tam-m passaram a ser da compet2ncia da Lustia !omum, julgados pelo 7riunal do L'ri. Ateno para as seguintes s'mulas do 1uperior 7riunal de Lustia. 1'mula n. 5 do 1uperior 7riunal de Lustia. M!ompete Lustia !omum Estadual processar e julgar delito decorrente de acidentes de trPnsito envolvendo viatura militar, salvo se autor e vtima forem policiais militares em situao de atividadeN. 1'mula n. 48 do 1uperior 7riunal de Lustia. M!ompete Lustia !omum Estadual processar e julgar o policial militar acusado de facilitao de fuga de preso em estaelecimento penitenci0rioN. 1'mula n. 4D do 1uperior 7riunal de Lustia. MO policial militar ser0 julgado pela Lustia <ilitar Estadual de seu Estado, ainda que o crime seja praticado em outro EstadoN. 1'mula n. A4@ do 1uperior 7riunal de Lustia. M!ompete Lustia !omum processar e julgar militar por crime de auso de autoridade, ainda que praticado em servioN. *.'. 6#s(i7a Com#m Fe!era O artigo A?( da !onstituio ;ederal estaelece os crimes de compet2ncia da Lustia ;ederal. a' &rimes polticos A lei no define o que - crime poltico. Os doutrinadores estaelecem dois crit-rios. su$jetivo. leva em conta a finalidade, que deve ser polticaB o$jetivo. leva em conta o em jurdico violado 3crimes que violem o Gegime Eemocr0tico ou praticado contra as *nstituies /olticas6B crimes enquadrados na :ei de 1egurana $acional. 1' &rimes praticados em detrimento de 1ens- ser4ios ou interesse da Unio ou de suas autarquias ou empresas p91licas !rimes praticados contra funcion0rio p'lico federal, quando relacionados com o e"erccio da funo, so julgados pela Lustia ;ederal, conforme a 1'mula n. A>4 do 1uperior 7riunal de Lustia. 7am-m so de compet2ncia da Lustia ;ederal os crimes praticados por servidor p'lico federal no e"erccio de suas funes. !onforme a 1'mula n. )D do 1uperior 7riunal de Lustia, as contravenes praticadas em detrimento de ens ou interesses da Fnio sero julgadas pela Lustia !omum Estadual. 1o de compet2ncia da Lustia !omum Estadual os crimes praticados contra sociedade de economia mista 31'mula n. >@ do 1uperior 7riunal de Lustia6. 1o de compet2ncia da Lustia !omum Estadual os crimes praticados por indgena ou contra ele 31'mula n. A>? do 1uperior 7riunal de Lustia6. c' &rimes a Dist5ncia pre4istos em tratado ou con4eno internacional A e"emplo dos crimes de tr0fico internacional de entorpecentes, tr0fico internacional de crianas e tr0fico internacional de mul=eres. d' &rimes praticados a 1ordo de na4io ou aerona4e- ressal4ada a compet:ncia da 8ustia Militar As emarcaes de pequeno porte so de compet2ncia da Lustia !omum Estadual. e' &rimes contra a or(ani!ao do tra1al)o 7rata%se de crimes contra a organizao coletiva do traal=o. "' &rimes de in(resso ou perman:ncia irre(ular de estran(eiro ;atos definidos no Estatuto do Estrangeiro 3:ei n. 5.DA8TD?6. *.*. 6#s(i7a Com#m Es(a!#a 7em compet2ncia residual. 1ua compet2ncia - encontrada por e"cluso. Assim, se o crime no for militar, eleitoral e no estiver inserido na compet2ncia da Lustia !omum ;ederal, ser0 julgado pela Lustia !omum Estadual.
MDULO I; DIREITO PROCESSUAL PENAL 4risdi()o e Co'pet=ncia __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL 6#ris!i78o e Compe(;ncia Prof. 1ernando 3apeF 1. COMPETMNCIA PELA PRERROGATI/A DE FUN@BO O foro por prerrogativa de funo no - privil-gio pessoal, mas sim garantia inerente a cargo ou funo. A razo do legislador, ao atriuir o julgamento a um #rgo colegiado, - evitar que um juiz monocr0tico pudesse ceder a eventuais presses, comprometendo sua imparcialidade. Assim, trata%se de uma garantia sociedade, pois o que se usca - a imparcialidade do julgador. A Lei n. 8.038/90 dispe sobre o procedimento para os processos perante o Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. Antes de receber a denncia ou a queixa, o Tribunal deve notificar a autoridade para apresentar, em 15 dias, a defesa preliminar. oportunidade de defesa para a autoridade. O Tribunal pode, alm de receber ou rejeitar a inicial, julgar improcedente a acusao. No possvel interposio de recurso visando ao reexame de prova. Fases do procedimento no Tribunal: 1) oferecimento da denncia ou queixa; 2) defesa preliminar; 3) recebimento da denncia ou queixa, com fundamentao; 4) citao; 5) interrogatrio; 6) depoimento; 7) audincia de instruo; 8) diligncias; 9) alegaes finais; 10) sentena. Se a infrao for cometida: Por quem tem prerrogativa de funo (exemplo: prefeito) e uma pessoa sem prerrogativa, ambos sero julgados pelo Tribunal de Justia, pela continncia. Por duas pessoas que tm prerrogativa de funo, por exemplo, prefeito (Tribunal de Justia) e senador (Supremo Tribunal Federal). So competncias fixadas pela Constituio Federal/88, no podendo ser reunidas para o julgamento em conjunto, pois a continncia prevista no Cdigo de Processo Penal infraconstitucional; ocorrer, portanto, a disjuno. A competncia para oferecer a denncia do Procurador-Geral da Repblica (PGR), quando for competente o Supremo Tribunal Federal, e do Procurador-Geral da Justia (PGJ), quando for competente o Tribunal de Justia. Ge um deputado estadual comete crime doloso contra a vida, a quem competir o -ulgamentoH H duas posies. Para uma primeira corrente, o deputado estadual dever ser julgado pelo jri popular, ante a falta de previso expressa de foro especial na Lei Maior, a qual manda aplicar-lhe apenas suas regras "sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas (artigo 27, 1.). certo que nada impede venham as constituies estaduais a adotar o foro especial, mas, no o tendo feito a Carta Federal, esta competncia no poderia prevalecer sobre a constitucional do Jri (artigo 5., inciso XXXV, alnea d(. O entendimento que nos parece mais correto, no entanto, o de que, tendo a Carta Magna estabelecido foro especial para os membros do Poder Legislativo da Unio, os Estados, ao repetir em suas constituies idntica garantia para seus parlamentares, esto refletindo em seus textos o dispositivo da Lei Maior. No h qualquer tipo de inovao porque o foro por prerrogativa de funo para deputados estaduais est em perfeita sincronia com a Constituio Federal. Esse paralelismo significa que o privilgio estadual consta tambm da Carta Federal e, por esta razo, sobrepe-se competncia do Jri. .mportanteD A prerrogativa de funo vigora enquanto durar o exerccio do cargo ou funo, independentemente do momento em que foi praticado o delito (a Smula 394 do Supremo Tribunal Federal, que dispunha em sentido contrrio, foi cancelada em 25 de agosto de 1999). Exemplo: uma pessoa pratica um crime, o processo se inicia perante juiz comum. O infrator, ento, eleito deputado federal. O processo, j em andamento, ser remetido para o Supremo Tribunal Federal. Se o processo no alcana seu fim, e acaba o mandato, retorna para o juiz comum. Outro exemplo: se um deputado federal, durante o exerccio do mandato, comete um crime, ser julgado pelo Supremo Tribunal Federal. Se o processo no alcana seu fim e o mandato acaba, ser remetido para o juiz comum. Ainda que o crime seja praticado em outra unidade da Federao, a competncia continua sendo a do Tribunal que tem competncia para julg-lo. 1.1. Compe(;ncia Para 6#&ar Crimes Com#ns O 1upremo 7riunal ;ederal tem compet2ncia para julgar por crimes comuns 3crimes e contravenes6 e por crimes eleitorais. /r#prios <inistros do 1upremo 7riunal ;ederalB /residente e Cice%/residente da Gep'licaB <inistros de EstadoB <inistros de 7riunais 1uperiores e 7riunal de !ontas da FnioB !omandantes da <arin=a, E"-rcito e Aeron0uticaB /arlamentares federaisB Agentes diplom0ticosB /rocurador%Veral da Gep'lica. O Advogado%Veral da Fnio no est0 relacionado no artigo A?@ da !onstituio ;ederalTDD, mas a doutrina entende que seu cargo tem a mesma =ierarquia dos <inistros de Estado, portanto, tam-m deve ser julgado pelo 1upremo 7riunal ;ederal. ,oje, <edida /rovis#ria j0 decidiu que tem foro especial. O 1uperior 7riunal de Lustia tem compet2ncia para julgar todas as infraes penais, salvo crimes eleitorais 3neste caso, cae ao 7riunal 1uperior Eleitoral apreciar a questo6, cometidas por. VovernadorB Eesemargadores dos 7riunais de Lustias dos EstadosB <emros do 7riunal Gegional ;ederal, 7riunal Gegional Eleitoral e 7riunal Gegional do 7raal=o, 7riunal de !ontas do Estado, 7riunal de !ontas do <unicpio e do <inist-rio /'lico da Fnio que oficiem perante 7riunais. O 7riunal Gegional ;ederal tem compet2ncia para julgar todas as infraes penais, salvo nos crimes eleitorais, cometidas por. Luzes federais da 0rea de sua jurisdioB Luzes do 7raal=oB Luzes militaresB /refeito <unicipal, nos crimes de compet2ncia da Lustia ;ederalB <emros do <inist-rio /'lico da Fnio. Ao 7riunal Gegional Eleitoral compete julgar os crimes eleitorais cometidos por. Luzes federais e estaduaisB <emros do <inist-rio /'lico da Fnio e dos EstadosB /refeitos, nos crimes eleitorais. O 7riunal de Lustia tem compet2ncia para julgar as infraes penais comuns cometidas por. Luzes de EireitoB Luzes da Lustia <ilitar estadual e juzes de AladaB <emros do <inist-rio /'lico estadualB /refeitos municipais. =teno/ /refeito <unicipal. 7riunal de Lustia S crime comum e doloso contra a vidaB 7riunal Gegional Eleitoral S crime eleitoralB 7riunal Gegional ;ederal S crimes de compet2ncia da Lustia ;ederal. Luiz de Eireito e <emro do <inist-rio /'lico estadual. 7riunal de Lustia S crime comumB 7riunal Gegional Eleitoral S crime eleitoral. Luiz federal. 7riunal Gegional ;ederal S crime comumB 7riunal Gegional Eleitoral S crime eleitoral. A !onstituio Estadual de 1o /aulo estaelece foro especial no 7riunal de Lustia para julgar os crimes comuns cometidos por. Cice%VovernadorB Eeputado estadualB 1ecret0rio de EstadoB /rocurador%Veral de LustiaB /rocurador%Veral do EstadoB Eefensor /'lico VeralB /refeitos municipaisB Luzes dos 7riunais de Alada e da Lustia <ilitarB Luzes de Eireito e os auditores da Lustia <ilitarB <emros do <inist-rio /'licoB !omandante%Veral da /olcia <ilitarB Eelegado%Veral de /olcia. 7odas essas autoridades, se cometerem crime federal, sero processadas no 7riunal Gegional ;ederal. J o entendimento do 1upremo 7riunal ;ederal. 7riunal de Lustia <ilitar tem compet2ncia para julgar crimes militares S !onstituio Estadual de 1o /aulo. !omandante%Veral da /olcia <ilitarB !=efe da !asa <ilitar. O <inist-rio /'lico do Eistrito ;ederal atua perante a Lustia Eistrital. 1e um de seus memros comete um crime, ser0 julgado pelo 7riunal Gegional ;ederal da A.X GegioB isso porque - ramo do <inist-rio /'lico da Fnio, apesar de atuar na Lustia Eistrital. 1.%. ERce78o !a /er!a!e Nos termos do artigo 85 do Cdigo de Processo Penal, nos processos por crime contra a honra, em que o querelante tiver foro especial no Supremo Tribunal Federal ou no Tribunal de Apelao, a esses caber o julgamento da exceo da verdade. No cabe a oposio de exceo da verdade: Na calnia: se o fato imputado a algum for crime de ao penal privada, e ele no for condenado; se o fato imputado ao Presidente da Repblica ou a Chefe de Governo estrangeiro; se, do crime imputado, embora de ao penal pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel. A exceo da verdade questo prejudicial homognea, pois anterior ao mrito e pode ser objeto de processo autnomo. Eeve ser oposta quando da defesa pr-viaB mas para alguns esse prazo no - fatal, pois - questo de m-rito, e o prazo fatal caracterizaria o cerceamento de defesa. ,0 posicionamentos contr0rios. Oposta a exceo, o querelante tem dois dias para contest-la. Poder arrolar no mximo oito testemunhas. Se na queixa j tiver arrolado quatro testemunhas, poder arrolar mais quatro na contestao da exceo, at completar o nmero legal. sso porque, embora o crime seja punido com deteno, o rito ordinrio. Conforme o artigo 85, do Cdigo de Processo Penal, a exceo ser julgada pelo Tribunal competente. Se o Tribunal julga procedente a exceo, o mrito ser julgado improcedente. Se julga improcedente a exceo, o mrito ser julgado procedente ou improcedente. Observao: o Tribunal s faz o julgamento da exceo, as testemunhas so ouvidas em 1. instncia. Depois de julgar a exceo, o Tribunal devolve o processo para ser julgado, em 1. instncia, o mrito. %. FIHA@BO DO 6UEO COMPETENTE %.1. Pre0en78o !oncorrendo dois juzes ou mais, igualmente competentes, fi"a%se a compet2ncia pela preveno. Ocorre a preveno quando um dos juzes anteceder aos outros na pr0tica de algum ato do processo ou medida referente a esse, ainda que anterior ao oferecimento da den'ncia ou quei"a. Geram preveno: W Concesso de fiana; W Decretao de Priso Preventiva; W Decretao de Busca e Apreenso; W Pedido de explicao em juzo nos crimes contra a honra. %.%. Dis(ri-#i78o Se for constatado que no houve preveno, a fixao do juzo competente se dar por distribuio, que o sorteio para a fixao do juiz para a causa. %.'. ConeR8o e Con(in;ncia A conexo e a continncia (artigo 69, inciso V, do Cdigo de Processo Penal) so critrios de modificao, de prorrogao da competncia e no de fixao. a' &one7o O artigo 45 do !#digo de /rocesso /enal estaelece quando a compet2ncia ser0 determinada pela cone"o. A cone"o e"iste quando duas ou mais infraes estiverem entrelaadas por um vnculo, um ne"o, um liame que aconsel=a a juno dos processos. $esse caso, as aes sero reunidas e julgadas em conjunto, simultaneus processus, a fim de se evitar o inconveniente de decises conflitantes na 0rea penal, em como possiilitar ao juiz uma viso mais ampla do quadro proat#rio. A conexo pode ser: ntersubjetiva por simultaneidade: quando as infraes houverem sido praticadas por vrias pessoas, sem vnculo subjetivo, ao mesmo tempo (exemplo: um caminho carregado de laranjas tomba, e vrios moradores da regio apanham as laranjas); por concurso: quando as infraes houverem sido praticadas por vrias pessoas, com vnculo subjetivo, embora diverso o tempo e o lugar; por reciprocidade: quando as infraes houverem sido praticadas por vrias pessoas, umas contra as outras. Objetiva teleol/gica: quando as infraes houverem sido praticadas para assegurar a execuo de outra (exemplo: mata-se o segurana para seqestrar o empresrio); conseq+encial: quando as infraes houverem sido praticadas para garantir a ocultao de outra (garantir que a existncia da infrao permanea desconhecida), para garantir a impunidade (garantir que a autoria da infrao permanea desconhecida), ou para assegurar a vantagem (produto do crime). nstrumental ou probatria quando a prova de uma infrao ou qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao (exemplo: prova de um crime de furto em relao receptao). /% Contin=ncia O artigo 77 do Cdigo de Processo Penal estabelece quando a competncia ser determinada pela continncia. A continncia pode ser: Gub-etiva: quando duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao, configurando-se concurso de agentes. &teno! Na conexo intersubjetiva so duas ou mais infraes, na continncia subjetiva h apenas uma infrao. Ob-etiva concurso formal (artigo 70, 1. parte, do Cdigo Penal); aberratio ictus erro na execuo com resultado duplo (artigo 73, parte final, do Cdigo Penal); aberratio criminis resultado diverso do pretendido com resultado duplo (artigo 74, parte final, do Cdigo Penal). O artigo 4D do !#digo de /rocesso /enal determina qual o foro deve prevalecer em caso de cone"o e contin2ncia. Concurso entre jurisdies de categorias diversas (instncias diferentes): prevalece a mais graduada. Exemplo: Tribunal de Justia e juiz singular prevalece o Tribunal de Justia. Se a conexo for entre crime de competncia da Justia Estadual e da Justia Federal, para o Prof. Tourinho, so jurisdies de mesma categoria; para a jurisprudncia, a Justia Federal especial em relao Justia Estadual. A Smula n. 122 do Superior Tribunal de Justia decidiu a questo, determinando que: "Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do artigo 78, inciso , 'a', do Cdigo de Processo Penal. Concurso de jurisdies de mesma categoria: prepondera o local da infrao mais grave, isto , qual for cominada pena mais grave (a pena de recluso mais grave que a de deteno que mais grave que a priso simples). Se a pena mxima for igual, compara-se a pena mnima; sendo iguais as penas (mxima e mnima), prevalece o local onde foi praticado o maior nmero de crimes; se nenhum desses casos fixar a competncia, utiliza-se o critrio da preveno. Competncia do Jri e de outro rgo da jurisdio comum: prevalecer a competncia do Jri. Observao: se o crime for eleitoral e doloso contra a vida, os processos sero julgados separadamente, no haver a reunio de processos, pois a competncia de ambos fixada na Constituio Federal/88. V Concurso entre Jurisdio Comum e Jurisdio Especial: prevalecer a Especial. V Concurso entre Jurisdio Eleitoral e Jurisdio Comum, prevalecer a Jurisdio Eleitoral. No sero reunidos os processos para julgamento em conjunto nos casos do artigo 79 do Cdigo de Processo Penal: I V conc#rso en(re "#ris!i78o com#m e mii(ar V SKm#a n. 59 !o S#perior Tri-#na !e 6#s(i7a V <Compe(e W 6#s(i7a Es(a!#a Mii(ar processar e "#&ar o poicia mii(ar pea prA(ica !e crime mii(arJ e W Com#m pea prA(ica !o crime com#m sim#(Uneo WD#ee=. concurso entre Justia Comum e Justia da nfncia e Juventude. 1. Supervenincia de doena mental a um dos co-rus (suspende-se o processo do enfermo); 2. Co-ru revel que no possa ser julgado revelia (infrao inafianvel, no comparece no Tribunal do Jri, citao por edital) e na ciso do julgamento durante a sesso plenria do Jri (artigo 461 do Cdigo de Processo Penal). O artigo 80 do Cdigo de Processo Penal determina os casos em que a separao dos processos facultativa, apesar da conexo e continncia: se as vrias infraes forem praticadas em diferentes condies de tempo e lugar; se excessivo o nmero de acusados; se, por outro motivo relevante, o juiz julgar conveniente a separao (o juiz tem discricionariedade para determinar isso). %.*. Perpe(#a78o !a Compe(;ncia 2Perpetatio 4risdicionis3 A vis atractiva, efeito principal da cone"o e contin2ncia, desloca para a compet2ncia de um mesmo julgador os crimes cone"os aos de sua compet2ncia. 1e o juiz ou o 7riunal asolver ou desclassificar o crime de sua compet2ncia, continuar0 competente para o julgamento das demais infraes 3artigo DA do !#digo de /rocesso /enal6. E"emplo. concurso de agentes S juiz e escrivo cometem crime de furto. Os dois sero julgados pelo 7riunal de Lustia S vis atractiva. 1e o juiz for asolvido, o escrivo continua a ser julgado pelo 7riunal de Lustia. :xceo/ no L'ri, se o juiz monocr0tico desclassificar, impronunciar ou asolver sumariamente o acusado, de maneira que e"clua a compet2ncia do L'ri, remeter0 o processo ao juiz competente 3artigo DA, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal6. O juiz aguarda o trPnsito em julgado e remete os autos ao juiz competente 3que pode ser ele mesmo se a comarca for pequena, devendo aguardar o trPnsito em julgado6. 1e os jurados desclassificam o crime, a compet2ncia para o julgamento da infrao passa para o juiz%presidente, que ter0 de proferir a deciso naquela mesma sesso. !aso =aja crimes cone"os, a desclassificao tam-m desloca para o juiz%presidente a compet2ncia para seu julgamento, diante da clara redao do artigo >(@, R @.9, do !#digo de /rocesso /enal. J tam-m o entendimento do 1upremo 7riunal ;ederal. 1e, no entanto, o L'ri asolver o acusado da imputao por crime doloso contra a vida, continuar0 competente para a apreciao dos cone"os, pois s# pode proferir asolvio quem se julga competente para analisar o fato. %.,. A0oca78o !e Processos 2Ar(i&o 4% !o C)!i&o !e Processo Pena3 Se, mesmo ocorrendo conexo ou continncia, foram instaurados vrios processos, a autoridade prevalente deve avocar para si os processos que corram perante outros juzes, se ainda no foram julgados em sentena definitiva. Se j houver sentena definitiva, isto , julgamento de mrito, a unificao dos processos se dar posteriormente, na execuo, para efeitos de soma ou unificao das penas. MDULO ; DIREITO PROCESSUAL PENAL -est>es e Processos Incidentes __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL F#es(:es e Processos Inci!en(es Prof! Fernando Capez 1. INTRODU@BO =s quest-es e os processos incidentes so solu-es dadas pela lei processual para as variadas eventualidades que podem ocorrer no processo e que devem ser resolvidas pelo juiz antes da soluo da causa principal! .ncidente: aquilo que sobrevm, que acessrio. Euesto: controvrsia, discusso. %. FUESTXES PRE6UDICIAIS &uestes prejudiciais so todas as questes de fato e de direito que, por necessidade l#gica, devem ser analisadas antes da questo principal e podem, em tese, ser ojeto de processo autUnomo. A mat-ria - tratada nos artigos (@ a (> do !#digo de /rocesso /enal. Etimologicamente "prejudicial significa pre%iudicate, isto , julgar primeiro. A questo deve ser julgada em primeiro lugar, antes da questo principal. Exemplo: um acusado de bigamia (artigo 235 do Cdigo Penal) alega que seu primeiro casamento nulo. A validade ou no do casamento questo prejudicial que deve ser decidida antes do mrito, pois influi diretamente na deciso. A questo prejudicial condiciona a questo prejudicada; a prejudicada est irrecusavelmente subordinada prejudicial. Caractersticas da questo prejudicial: =nterioridade lgica. a questo prejudicial - sempre anterior prejudicada. $o porque surgiu primeiro na discusso processual, mas por ser logicamente anterior. /rimeiro decide%se ou aguarda%se a deciso da questo incidente e, posteriormente, julga%se o m-rito. %ecessariedade. a questo prejudicial sempre suordina o e"ame da questo principal. O m-rito no pode ser decidido antes de enfrentar a questo prejudicial. =utonomia. a questo prejudicial pode ser ojeto de processo autUnomo. Compet"ncia na apreciao. - julgada pelo pr#prio juzo penal, mas pode, e"cepcionalmente, ser julgada pelo juzo cvel. &teno: questo prejudicial no se confunde com questo preliminar. A questo preliminar versa sobre pressupostos processuais ou condies da ao. Ambas so espcies do gnero 'questes prvias'. Apresentam caractersticas em comum: anterioridade lgica e necessariedade. Mas apresentam diferenas importantes: a questo prejudicial refere-se a direito material e a questo preliminar refere-se a direito processual. Tambm se diferem no tocante autonomia. As questes prejudiciais podem ser objeto de processo autnomo, as questes preliminares no. Exemplo: falta de citao uma questo preliminar no se ajuza processo autnomo para discutir. Classificao das questes prejudiciais: a' <uanto = in"lu:ncia> W .otal. condiciona a e"ist2ncia do crime. Gefere%se a uma elementar da infrao penal. W Parcial. refere%se a uma circunstPncia do tipo penal. 1' <uanto ao m?rito ou nature!a> W Domog"nea. pertence ao mesmo ramo do direito da questo principal. E"emplo. e"ceo da verdade na cal'nia. W Deterog"nea. pertence a ramo do direito distinto da questo principal. E"emplo. anulao de casamento e crime de igamia 3a anulao do casamento pertence ao direito civil6. c' <uanto ao e"eito> #$rigatria. - a questo que, uma vez presente, origa a suspenso do processo at- o julgamento da questo incidental. 1empre versa sore questo de estado civil das pessoas. E"emplo. anulao de casamento no cvel e crime de igamia. Facultativa. - aquela que no origa a suspenso do processo principal, mas =0 nela controv-rsia de difcil soluo. E"emplo. acusado de crime contra o patrimUnio alega ser o legtimo possuidor. 1o caractersticas da prejudicial facultativa que no esto presentes na origat#ria. e"ist2ncia de ao civil em andamentoB ine"ist2ncia de limitao prova, na lei civil, acerca da questo prejudicial. d' <uanto ao u!o competente> W >uesto prejudicial noEdevolutiva. deve ser resolvida pelo juzo criminal. 1o sempre questes prejudiciais =omog2neas. W >uesto prejudicial devolutiva a$soluta. trata%se das questes prejudiciais =eterog2neas que devero ser resolvidas origatoriamente pelo juzo cvel. Gequisitos. versar a questo sore o estado civil das pessoas 3casado, solteiro, vivo, morto, parente ou no6B constituir elementar ou circunstPncia do fato imputadoB que a controv-rsia seja s-ria, fundada e relevante. /reenc=idos esses requisitos, o juiz criminal origatoriamente deve remeter os autos para o juiz cvel e suspender o processo at- o trPnsito em julgado da deciso no cvel. O <inist-rio /'lico poder0 intentar a ao cvel, se as partes no o tiverem feito, ou dar%l=es prosseguimento se estas desistirem do processo. W >uesto prejudicial devolutiva relativa. trata%se das questes prejudiciais =eterog2neas que podero ou no ser resolvidas pelo juzo cvel a crit-rio do juzo criminal. Gequisitos. que seja da compet2ncia do juzo cvelB que no verse sore o estado civil das pessoasB que seja de difcil soluoB que no sofra restries da lei civil quanto sua prova 3no processo penal vigora o princpio da verdade real6B que j0 e"ista ao civil em andamento. A suspenso, nesse caso, - por prazo determinado, perfeitamente prorrog0vel, desde que a parte no ten=a dado causa ao atrasoB findo o prazo, o juiz retoma o processo e decide todas as questes relativas, inclusive a prejudicial. 7ratando%se de crime de ao p'lica, o <inist-rio /'lico poder0 intervir na ao cvel para promover%l=e o r0pido andamento 3nesse caso, atua como fiscal da lei6. ObservaIesD W Durante a suspenso do processo fica suspensa a prescrio (artigo 116 do Cdigo Penal). W Apesar da suspenso do processo, o juiz criminal poder inquirir testemunhas ou determinar produo de provas que considere urgente. O despacho que determina a suspenso do processo por questo prejudicial comporta recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso XV, do Cdigo de Processo Penal). Da deciso que nega a suspenso do processo, no cabe recurso. Neste caso, a soluo ser levantar a questo em preliminar de apelao. Se a questo for devolutiva absoluta, o tribunal anula a sentena e ordena a remessa do julgamento da questo prejudicial ao cvel. Se for devolutiva relativa, o tribunal no pode anular a sentena, mas absolve o ru. Do despacho que indeferir pedido da parte pleiteando a suspenso do feito, cabe correio parcial, alegando-se tumulto na tramitao do processo. A deciso do juzo cvel vincula o juzo criminal. '. EHCE@XES E"ceo em sentido amplo compreende o direito p'lico sujetivo do acusado em se defender. Em sentido estrito, a e"ceo pode ser conceituada como o meio pelo qual o acusado usca a e"tino do processo sem o con=ecimento do m-rito, ou ainda um atraso no seu andamento. A e"ceo pode ser. W Peremptria. visa e"tinguir o processo 3coisa julgada e litispend2ncia6B W 9ilatria. visa retardar o curso do processo 3suspeio, incompet2ncia e ilegitimidade de parte6. 3.1. Exceo de Suspeio Eestina%se a rejeitar o juiz, do qual a parte argQente alegue falta de imparcialidade ou quando e"istam outros motivos relevantes que ensejam suspeita de sua iseno em razo de interesses ou sentimentos pessoais. 1e o juiz da causa se enquadrar em uma das situaes de suspeio, previstas no artigo @8> do !#digo de /rocesso /enal, e no se declarar suspeito espontaneamente, a parte pode argQir a e"ceo de suspeio. @#+#+# $rocedimento A e"ceo de suspeio deve preceder as demais, salvo quando fundada em motivo superveniente 3artigo (5 do !#digo de /rocesso /enal6, isto porque as demais e"cees pressupem um juiz imparcial. 1e o juiz recon=ecer a suspeio de ofcio, ou seja, se o juiz se der por suspeito espontaneamente, ele fundamenta sua deciso e remete o processo ao seu sustituto legal. 1e o magistrado no se der por suspeito, qualquer das partes poder0 faz2%lo em petio assinada pela pr#pria parte ou por procurador com poderes especiais. A petio deve ser fundamentada e acompan=ada de prova documental e rol de testemun=as 3artigo (D6. 7em legitimidade para argQir a e"ceo de suspeio. o autor, quando do oferecimento da den'ncia ou a quei"a, e o r-u 3ou seu procurador com poderes especiais6, no momento da defesa. !omo o defensor dativo no tem procurao, para que ele possa argQir a e"ceo, o r-u tam-m deve assinar a petio. 1e a suspeio for superveniente, a parte tem que se manifestar, nos autos, no primeiro momento em que puder. 1e a parte no argQir no momento oportuno, equivaler0 a recon=ecer a capacidade moral do juiz. O assistente de acusao tem legitimidade para argQir a suspeio do juizO O artigo @4A do !#digo de /rocesso /enal relaciona as funes do assistente e nada fala sore essa possiilidade. /ara alguns autores, o rol - ta"ativo, no admitindo interpretao e"tensiva. /ara 7ourin=o, o assistente tem interesse processual na imparcialidade do juiz, devendo ser recon=ecida a ele essa possiilidade. Eepois de argQida a suspeio, os autos so encamin=ados ao juiz, que pode recon=ec2%la ou no. 1e o juiz recon=ece, remete os autos para seu sustituto legal. Eessa deciso no cae recurso. 1e o juiz no recon=ece, determina a autuao da e"ceo em apartado. O juiz e"cepto ter0 tr2s dias para resposta escrita, juntando documentos e arrolando testemun=as, se necess0rio. /osteriormente, remeter0 os autos ao 7riunal de Lustia em @> =oras 3em 1o /aulo - julgada pela !Pmara Especial6. Ao c=egar no triunal, a e"ceo ser0 distriuda a um dos componentes da !Pmara Especial 3composta pelos quatro vice%presidentes e pelo decano6, o qual atuar0 como relator. Este poder0 rejeitar liminarmente a e"ceo ou decidir pela relevPncia da argQio, determinando o processamento da e"ceo. $este caso, o 7riunal citar0 o e"cepto e o e"cipiente, ouvir0 as testemun=as arroladas e julgar0 independente de novas alegaes. 1e o 7riunal julgar procedente a e"ceo, remeter0 os autos ao sustituto legal, determinar0 a anulao dos atos j0 praticados e, se entender que =ouve erro inescus0vel 3indesculp0vel6 do juiz e"cepto, poder0 conden0%lo nas custas da e"ceo. Oservao. no Estado de 1o /aulo, a :ei Estadual n. (.>8@TD8 isenta o pagamento de custas no processo penal. 1e o 7riunal de Lustia julgar improcedente, determinar0 a continuidade normal do processo. O 7riunal poder0 condenar o e"cipiente ao pagamento de multa, se restar evidenciado que este agiu de m0%f- visando tumultuar o processo. Contra quem a exceo de suspeio pode ser argida? A exceo pode ser argida tambm contra o membro do Ministrio Pblico e os sujeitos processuais secundrios (perito, intrprete, serventurio da Justia e jurados). G<mula n. 5>B, Guperior ribunal de !ustiaS <A participao de membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia. Se o Promotor foi testemunha, no pode participar da ao penal. 2+,+0+ E"ce()o de sspei()o de jrado nstalada a sesso de julgamento com 15 jurados no mnimo, 7 formaro o Conselho de Sentena. No Jri as partes podem recusar os jurados. As partes podem fazer trs recusas peremptrias, isto , sem justificao. Havendo justificativa, podero recusar tantos quanto necessrios. A suspeio do jurado deve ser argida oralmente imediatamente aps a leitura que o juiz faz da correspondente cdula sorteada (artigo 459, 2., do Cdigo de Processo Penal). Se o juiz no aceitar a recusa, o jurado tomar parte no Conselho de Sentena. Tudo constar da ata. 2+,+2+ Sspei()o de atoridade po&icia& Conforme determina o artigo 107 do Cdigo de Processo Penal, as partes no podem argir a suspeio de autoridade policial. sso porque o inqurito policial um procedimento inquisitivo. O prprio delegado, entretanto, poder declarar-se suspeito. 2+,+*+ O/serva(>es Enquanto se processa a exceo, o processo principal flui normalmente. Assim, em regra a exceo no suspende o andamento do processo principal. Se, diante da exceo de suspeio, a parte contrria considerar relevante a argio, o processo ser suspenso (artigo 102). Exemplo: a defesa concorda que a argio de exceo de suspeio feita pelo Ministrio Pblico plausvel, tem fundamento. Conforme dispe o artigo 256 do Cdigo de Processo Penal: "A suspeio no poder ser declarada nem reconhecida, quando a parte injuriar o juiz ou de propsito ser motivo para cri- la. No caso de incompatibilidades (artigo 253) e impedimentos (artigo 252), aplica-se o mesmo procedimento da suspeio. '.%. ERce78o !e Incompe(;ncia !o 6#$o ;undamenta%se na aus2ncia de capacidade funcional do juiz. O artigo 109 do Cdigo de Processo Penal determina que, se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, declar-lo- nos autos, haja ou no alegao da parte, prosseguindo-se na forma do artigo anterior. A incompet2ncia asoluta pode ser recon=ecida de ofcio pelo juiz. &uanto incompet2ncia relativa, entendemos que pode ser recon=ecida de ofcio, desde que antes de operada a precluso. Oservao. A 1'mula )) do 1uperior 7riunal de Lustia dispe que Ma incompet2ncia relativa no pode ser declarada de ofcioN. A incompet2ncia asoluta tem um regime jurdico mais severo por versar sore questes de interesse p'lico. E"emplo. o lugar da consumao do delito facilita usca de provas. $o - s# interesse da parte. ,0 tam-m interesse p'lico. A exceo pode ser oposta pelo ru, querelado e Ministrio Pblico, quando este atue como fiscal da lei. Todavia, segundo a doutrina, no pode ser argida pelo autor da ao. A argio deve ser feita no prazo de trs dias da defesa prvia, tratando-se de incompetncia relativa (territorial), sob pena de prorrogao. Se a incompetncia for absoluta, poder ser feita a qualquer tempo. Procedimento da exceo de incompetncia: A exceo autuada em apartado. No h suspenso do processo (artigo 111 do Cdigo de Processo Penal). Ouve-se o representante do Ministrio Pblico. O juiz decide a exceo: procedente e remete os autos ao juiz competente. Dessa deciso cabe recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso , do Cdigo de Processo Penal). O juiz que receber o processo no obrigado a concordar com essa declinao, podendo suscitar o conflito de jurisdio ou competncia; ou improcedente. Dessa deciso no caber recurso. Admite-se $abeas corpus ou argio em preliminar de futura e eventual apelao. !onforme o artigo 854 do !#digo de /rocesso /enal, a incompet2ncia do Luzo anula somente os atos decis#rios. Eessa forma somente os atos instrut#rios sero ratificados pelo juiz competente, os atos decis#rios sero anulados. &tenoJ A Jurisprudncia entende que o recebimento da denncia ou da queixa no tem carga decisria; pode, portanto, ser ratificado. Segundo o princpio da conseqencialidade, se o recebimento da denncia ou da queixa fosse nulo, todo o processo estaria perdido. A Jurisprudncia, por isso, admite tranqilamente a ratificao do recebimento da denncia ou queixa. O recebimento da denncia ou queixa interrompe a prescrio. Assim, pergunta-se: se a denncia ou queixa foi recebida pelo juiz incompetente e depois ratificada pelo juiz competente, em que momento estaria interrompida a prescrio? a ratificao do juiz competente que interrompe a prescrio. Essa regra aplica-se para qualquer incompetncia, inclusive ratione materiae. Se a regra de competncia violada estiver disposta na Constituio Federal de 1988, os atos praticados perante o juiz incompetente so considerados inexistentes. No h possibilidade de serem ratificados. '.'. ERce78o !e Ie&i(imi!a!e !e Par(e So partes ilegtimas em Processo Penal: Ministrio Pblico, se oferecer denncia em crime de ao penal privada. Querelante, se oferecer queixa em crime de ao penal pblica. Querelante incapaz (a vtima deve ser maior de 18 anos). Algum que se diz representante do ofendido em crime de ao penal privada, mas no . A ilegitimidade pode ser ad causam ou ad processum. A ilegitimidade ad causam refere%se a uma condio da aoB ocorre se o <inist-rio /'lico oferece quei"a e o querelante oferece den'ncia. A ilegitimidade ad processum ocorre se o querelante - incapaz ou o representante do ofendido no - o representante legal. 7ratando%se de ilegitimidade de causa ou de processo, o instrumento para argQir - e"ceo de ilegitimidade. Processamento: Reconhecimento de ofcio pelo juiz (se for no juzo de admissibilidade, haver a rejeio da pea inicial desta deciso cabe recurso em sentido estrito). Se o juiz no reconhecer de ofcio, o ru ou o Ministrio Pblico poder argir. A exceo ser autuada em apartado. No h suspenso do processo (artigo 111 do Cdigo de Processo Penal). O Ministrio Pblico ouvido. O juiz decide a exceo: procedente (o reconhecimento da ilegitimidade ad causam acarreta a nulidade absoluta do processo; o reconhecimento da ilegitimidade ad processum acarreta a nulidade relativa do processo, admitindo a convalidao, nos termos do artigo 568 do Cdigo de Processo Penal); ou improcedente. Da deciso de procedncia cabe recurso em sentido estrito; da deciso de improcedncia no cabe recurso, mas admite-se $abeas corpus ou alegao em preliminar de futura e eventual apelao. '.*. ERce78o !e Li(ispen!;ncia A exceo de litispendncia baseia-se na proibio de uma mesma pessoa ser processada mais de uma vez pelos mesmos fatos (non bis in idem). Ser argida exceo de litispendncia quando existirem duas aes penais em curso, processando o mesmo ru pelo mesmo fato. Se um mesmo fato apurado em dois inquritos penais no h litispendncia. Os elementos que caracterizam uma demanda so: Mesmas partes; Mesma causa de pedir (fatos narrados na denncia); Mesmo pedido (condenao). nstaurado inqurito policial com ao j em curso, sem existir requisio do juiz ou do Ministrio Pblico para realizao de diligncias complementares, caracteriza-se constrangimento ilegal sanvel por $abeas corpus. ,avendo duas aes iguais, uma delas ser0 e"cluda. E"clui%se a segunda. O Supremo Tribunal Federal entende que, se algum absolvido como autor, poder ser novamente denunciado como partcipe. Desde que no sejam alegados os mesmos fatos pelos quais j foi acusado; a descrio ftica deve ser outra. H quem entenda que, se algum foi absolvido, no pode ser pelo mesmo crime novamente processado. Leva-se em conta o fato concreto, no importa a conduta descrita; se foi absolvido pelo fato, no pode novamente ser processado. Para fins de concurso pblico, adotar a posio do Supremo Tribunal Federal. Processamento: O rito o mesmo da exceo de incompetncia. Autua-se em autos apartados. No h suspenso do processo (artigo 111). Pode ser argida a qualquer tempo. O juiz decide a exceo: procedente (cabe recurso em sentido estrito); improcedente (admite-se $abeas corpus). '.,. ERce78o !e Coisa 6#&a!a Funda-se na proibio de uma mesma pessoa ser processada mais de uma vez pelos mesmos fatos (non bis in idem). A coisa julgada uma qualidade dos efeitos da deciso final, marcada pela imutabilidade e irrecorribilidade. Tratando-se de sentena condenatria, a imutabilidade relativa, pois pode haver reviso criminal, indulto, anistia, unificao das penas. A sentena absolutria, todavia, imutvel, pois no h reviso criminal pro societate. Assim, se um sujeito foi julgado por um fato, resultando uma deciso irrecorrvel, no poder ser julgado novamente pelo mesmo fato. Havendo identidade de demanda (ver item anterior), no poder haver um segundo julgamento. Pergunta%seD no caso de concurso formal, no qual ocorreram dois resultados, sendo o ru julgado por apenas um resultado, ocorrendo o trnsito em julgado, poder ser acusado em outro processo pela prtica do segundo resultado? RespostaD depende. Se a deciso do primeiro processo for de condenao, sim, caso em que as penas sero unificadas no juzo das execues. Se a deciso do primeiro processo for de absolvio, o sujeito no poder ser processado pelo outro resultado, sob pena de serem proferidas decises contraditrias. Processamento: Reconhecimento de ofcio pelo juiz (havendo rejeio da inicial caber recurso em sentido estrito). Se o juiz no reconhecer de ofcio, o ru ou o Ministrio Pblico poder argir; Autua-se em autos apartados. No h suspenso do processo. Pode ser argida a qualquer tempo. Ouve-se o ru (se foi o Ministrio Pblico que argiu) ou o Ministrio Pblico (se foi o ru que argiu). O juiz decide a exceo: procedente (cabe recurso em sentido estrito); improcedente (admite-se $abeas corpus). *. CONFLITO DE 6URISDI@BO O assunto - tratado com este ttulo no !#digo de /rocesso /enal, mas o correto seria dizer conflito de compet2ncia, pois todo juiz tem jurisdio. O ojetivo - preservar o juiz natural. ,0 dois tipos de conflito de jurisdio. Conflito positivo de compet"ncia. ocorre quando dois ou mais Luzos ou 7riunais se consideram ao mesmo tempo competentes para o e"ame de determinada causa. Conflito negativo de compet"ncia. ocorre quando dois ou mais Luzos ou 7riunais se consideram ao mesmo tempo incompetentes para o e"ame de determinada causa. 7am-m ocorre conflito de jurisdio quando =ouver diverg2ncia quanto unidade de processo, seja sua juno ou sua separao. O conflito de compet2ncia pode ser suscitado. pelas partes, por requerimento S artigo AA8 do !#digo de /rocesso /enalB pelo juiz, por representao. O conflito deve ser suscitado de forma escrita e fundamentado, com c#pias da alegao, conforme dispe o artigo AA5 do !#digo de /rocesso /enal. $os termos do R A.9 do mencionado artigo, se o conflito for negativo, os juzes e triunais podero suscit0%lo nos pr#prios autos do processo. $esse caso, o relator recee o processo e determina que os Luzos envolvidos prestem informaes. !om as informaes, col=e o parecer do <inist-rio /'lico em segunda instPncia 3/rocurador Veral6. O conflito ento - julgado. /ara o conflito positivo, o procedimento tem forma pr#pria, por meio de instrumento que - remetido ao 7riunal. !omo o processo continua tramitando, a suspenso ou no dos atos processuais depende do relator do 7riunal. 1aliente%se que no conflito negativo, os pr#prios autos nos quais se suscita o conflito so encamin=ados ao 7riunal. !ompet2ncia para julgar os conflitos. !ae ao 1upremo 7riunal ;ederal dirimir conflito envolvendo 7riunais 1uperiores. 1e, por e"emplo, tratar%se de conflito entre 7riunal 1uperior e um 7riunal ou entre 7riunal 1uperior e um juiz, cae tam-m ao 1upremo 7riunal ;ederal dirimir. #$servao. se envolver o pr#prio 1upremo 7riunal ;ederal e outro 7riunal, no =0 conflitoB o 1upremo 7riunal ;ederal d0 a palavra final. !ae ao 1uperior 7riunal de Lustia dirimir conflito envolvendo 7riunal Estadual ou 7riunal Gegional ;ederal e um Luzo a ele no vinculado. E"emplo. 7riunal de Lustia de 1o /aulo + juiz do Gio de Laneiro. !ae ao 7riunal Gegional ;ederal dirimir conflitos entre juzes federais da mesma regio. 1e for regio diferente, cae ao 1upremo 7riunal de Lustia. !ae tam-m ao 7riunal Gegional ;ederal julgar conflito entre juiz federal e juiz estadual com compet2ncia federal 3e"emplo. artigo @4 da :ei n. 5.)5DT456 S 1'mula n. ) do 1uperior 7riunal de Lustia . !ae ao 7riunal Gegional Eleitoral dirimir conflito envolvendo Luzos eleitorais do mesmo Estado. Ee Estados diferentes, cae ao 7riunal 1uperior Eleitoral. !ae ao 7riunal de Lustia dirimir conflitos entre juzos estaduais do mesmo Estado e 7riunal de Alada 3no Pmito penal s# cae ao 7riunal de Alada !riminal6, ou 7riunal e juiz. Entre 7riunal de Lustia e 7riunal de Alada !riminal, no =0 conflito. !onforme dispe a 1'mula n. @@ do 1uperior 7riunal de Lustia 3Mno =0 conflito de compet2ncia entre o 7riunal de Lustia e 7riunal de Alada do mesmo Estado%memroN1, a compet2ncia - do 7riunal de Lustia. !ae ao 7riunal de Alada !riminal resolver conflitos entre Luzos de primeiro grau quando for sua a compet2ncia recursal. #$servao/ MreclamaoN - a forma pela qual o 1upremo 7riunal ;ederal firma a sua pr#pria compet2ncia 3artigo A?@, inciso *, alnea MlN, da !onstituio ;ederal6. $o =0 conflito de compet2ncia entre o 1upremo 7riunal ;ederal e qualquer outro triunal ou juzo, pois compete ao pr#prio 1upremo decidir sua compet2ncia. *.1. Con+i(o !e a(ri-#i7:es Gegras. W !onflito entre dois /romotores de Lustia do mesmo Estado. - decidido pelo /rocurador%Veral de Lustia. W !onflito entre dois /rocuradores da Gep'lica. - decidido pelo /rocurador%Veral da Gep'lica. W !onflito entre <inist-rio /'lico Estadual e <inist-rio /'lico ;ederal. - decidido pelo 1uperior 7riunal de Lustia 3artigo A?8, inciso *, alnea MgF, da !onstituio ;ederal6. #$servao/ &uando juzes encampam as manifestaes ministeriais, declarando%se incompetentes, =0 conflito de atriuies 3entre promotores6 e conflito de compet2ncia 3entre juzes6. $esse caso, cumpre suscitar conflito de compet2ncia. ,. INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL M&uando =ouver d'vida sore a integridade mental do acusado, o juiz ordenar0, de ofcio ou a requerimento do <inist-rio /'lico, do defensor, do curador, do ascendente, descendente, irmo ou cUnjuge do acusado, seja este sumetido a e"ame m-dico%legalN 3artigo A>( do !#digo de /rocesso /enal6. O incidente de insanidade mental - instaurado quando =ouver d'vida sore a sa'de mental do acusado. /ode ser instaurado no inqu-rito policial ou na ao penal, mas somente - instaurado por ordem judicial. A percia psiqui0trica realizada no inqu-rito policial s# pode ser instaurada pelo juiz. 1e o delegado percee a insanidade, representa autoridade judici0ria o incidente de insanidade mental, conforme artigo A>(, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal. O incidente pode ser instaurado de ofcio ou pode decorrer do requerimento das seguintes pessoas. memro do <inist-rio /'licoB defensorB curadorB cUnjuge, ascendente, descendente e irmo. por representao da autoridade policial 3durante o inqu-rito policial6 Pergunta. $o interrogat#rio o juiz percee a insanidade mental do acusado. O defensor alega que seu cliente foi interditado em processo cvelB ainda assim deve%se realizar o incidente de insanidade mentalO Gesposta. 1im. O incidente - instaurado quando =0 d'vida sore a sa'de mental e para verificar se na -poca dos fatos era o indivduo imput0vel ou inimput0vel, conforme dispe o artigo @5 do !#digo /enal. $o asta a doena mental, - preciso saer se em virtude dela, ao tempo da ao ou omisso, o agente era incapaz de entender o car0ter ilcito da infrao. A interdio no cvel - irrelevante para o processo penal. A percia penal visa verificar a imputailidade do acusado. /rocedimento do incidente de insanidade mental. O incidente - autuado em apartado 3artigo A8) do !#digo de /rocesso /enal6. O juiz e"pede portaria de instaurao e nomeia curador 3se o juiz no nomear curador =aver0 nulidade asoluta6. 1e j0 =ouver processo em andamento, esse ficar0 suspenso at- julgamento do incidente, mas o juiz pode determinar a produo de provas urgentes 3R @.9 do artigo A>(6. Eetermina o juiz que as partes elaorem quesitos. !om os quesitos, - realizada a percia psiqui0trica. O prazo para realizao do e"ame - de >8 dias, prorrog0vel por igual perodo a pedido dos peritos, conforme dispe o artigo A8?, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal. As partes e"aminam o laudo. 1e estiver regular, o juiz =omologar0. A =omologao do laudo no significa concordPncia. A =omologao diz respeito somente quanto aos aspectos formais. O juiz no est0 vinculado ao laudo, em razo do princpio do livre convencimento do juiz. O laudo pode concluir pela. imputailidade ao tempo da infraoB semi%imputailidade ao tempo da infrao 3artigo A8A do !#digo de /rocesso /enal6B inimputailidade ao tempo da infrao 3artigo A8A do !#digo de /rocesso /enal6B doena mental superveniente 3artigo A8@ do !#digo de /rocesso /enal6. 1e o laudo decidir pela imputa$ilidade, prossegue o processo que estava suspenso, dispensando%se o curador que foi nomeado. 1e concluir pela semiEimputa$ilidade ou inimputa$ilidade, o processo segue com o curador nos autos. !oncluindo pela doena mental superveniente, o processo continuar0 suspenso at- que o acusado se recupere. A prescrio continuar0 correndo. .. RESTITUI@BO DE COISAS APREENDIDAS Eurante o inqu-rito policial, a autoridade policial, ao ensejo das investigaes, pode determinar a apreenso dos instrumenta sceleris e dos ojetos que tiverem relao com o fato criminoso 3artigo 5.9, inciso **, do !#digo de /rocesso /enal6. $os termos do artigo @>?, R A.9, alneas $, c, d, e, f, e H, do !#digo de /rocesso /enal, as coisas passveis de apreenso so as seguintes. instrumento do crimeB ojeto de valor proat#rioB produto direto ou imediato do crime 3e"emplo. coisa furtada, coisa rouada6. %o so coisas passveis de apreenso. produto indireto do crimeB no - ojeto de apreenso mas sim de seqQestro 3e"emplo. o ouro rouado - derretido e transformado numa corrente S a corrente - produto indireto6 B em ou valor dado ao criminoso como pagamento ou recompensa pela pr0tica do crime. Em princpio, todos os ojetos apreendidos podem ser restitudos. !oisas no passveis de restituio. coisa apreendida enquanto interessar ao processo 3artigo AAD6B ojeto de valor proat#rio enquanto interessar ao processoB instrumento do crime cujo farico, alienao, porte, uso ou deteno constitua fato ilcito, ressalvado o direito de lesado ou terceiro de oa%f- 3artigo (A, inciso **, alnea MaN, do !#digo /enal6B produto direto do crime cujo farico, alienao, porte, uso ou deteno constitua fato ilcito, ressalvado o direito de lesado ou terceiro de oa%f- 3artigo (A, inciso **, alnea MN, do !#digo /enal6. Oservaes quanto aos 'ltimos dois t#picos. A6 Ap#s a condenao transitada em julgado, so automaticamente perdidos em favor da Fnio 3trata%se de efeito gen-rico da deciso6, ressalvado o direito de terceiro de oa%f- e do lesado. $o caso de sentena asolut#ria, no entanto, o perdimento para a Fnio dever0 ser declarado pelo juiz, nos termos do artigo 44( do !#digo de /rocesso /enal. @6 &uando se restitui instrumento ou produto do crime, - indispens0vel que o lesado ou o terceiro de oa%f- faa jus, em razo de sua funo ou qualidade, ao porte, uso, farico, alienao ou deteno da coisa que normalmente - tida como ilcita. Assim, por e"emplo, furto de sustPncia entorpecente de um laorat#rio, que possui autorizao para seu farico e alienao. /rocedimento 3artigo A@? do !#digo de /rocesso /enal6. a6 Eevoluo pela autoridade policial. na fase de inqu-rito policial, se o ojeto for restituvel e no =ouver interesse na sua reteno. no deve =aver d'vida sore o direito do reclamante 3a devoluo pela autoridade policial - facultativa, pois se =ouver d'vida o juiz decidir06. o ojeto no pode ter sido apreendido em poder de terceiro de oa%f-. o <inist-rio /'lico ser0 ouvido. 6 Eevoluo pelo juiz. a qualquer momento 3na fase policial ou judicial6. quando o direito do reclamante for duvidoso 3o requerimento - autuado em apartado, e o reclamante tem 8 dias para provar seu direito S se a questo for comple"a, o juiz determinar0 que o reclamante ingresse com ao pr#pria no juzo cvel6. ojeto apreendido em poder de terceiro de oa%f- 3o juiz dar0 prazo de 8 dias para o reclamante e igual prazo ao terceiro, e findo o juiz dar0 prazo comum de @ dias para arrazoar S se a questo for comple"a, o juiz determinar0 que o reclamante ingresse com ao pr#pria no juzo cvel6. O <inist-rio /'lico ser0 ouvido. MDULO ;I DIREITO PROCESSUAL PENAL Teoria Gera& da Prova __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Teoria Gera !a Pro0a Prof. 1ernando 3apeF 1. DA PRO/A 1.1. Concei(o Prova todo elemento trazido ao processo, pelo juiz, pelas partes ou por terceiros (exemplo: peritos), destinado a comprovar a realidade de um fato, a existncia de algo ou a veracidade de uma afirmao. Sua finalidade fornecer subsdios para a formao da convico do julgador. 1.%. O-"e(o !e Pro0a So objetos de prova os fatos principais e secundrios capazes de influenciar a responsabilidade criminal do ru, a aplicao da pena e a medida de segurana. Alguns fatos, entretanto, no podem ser objetos de prova. So eles: O direito no pode ser objeto de prova, pois o juiz o conhece (iura novit curia); salvo se for direito consuetudinrio, estrangeiro, estadual ou municipal. Os fatos axiomticos, evidentes. Os fatos notrios. O fato axiomtico diferente do fato notrio, que aquele de conhecimento geral, que faz parte da histria e refere-se a fatos polticos, sociais ou fenmenos da natureza. Os fatos irrelevantes, ou seja, aqueles incapazes de influenciar a responsabilidade criminal do ru no caso concreto. Os fatos sobre os quais incide presuno absoluta (iuris et de iure). Exemplo: incapacidade do menor de 18 anos de entender o carter criminoso do fato; no se admite prova em contrrio. &teno: no Processo Penal, os fatos incontroversos tambm so objeto de prova; no se aplica a regra que incide no Processo Civil. 1.'. Cassi+ica78o !as Pro0as Prova *ireta: refere-se diretamente ao tema probandu. Exemplo: testemunha presencial, exame de corpo de delito. Prova .ndireta: refere-se indiretamente ao tema probandu. Exemplo: libi apresentado pelo acusado. Prova Pessoal: a prova emana de uma pessoa. Exemplo: interrogatrio, testemunha. Prova *ocumental: a prova produzida por meio de documentos. Prova 0aterial: refere-se a objetos. Exemplo: instrumentos do crime, arma do crime. Prova Plena: a prova que conduz a um juzo de certeza. Prova 4o Plena: a prova que conduz a um juzo de probabilidade. Para a deciso de pronncia aceita-se a prova no plena, mas para a condenao necessria a prova plena. 1.*. Meios !e Pro0a Meios de prova so os mtodos por meio dos quais a prova pode ser levada ao processo. Os meios de prova podem ser: nominados: so os documentos, acareaes, reconhecimento de pessoas e objetos, interceptao telefnica, interrogatrio. So todos os meios de prova previstos na legislao; inominados: so aqueles meios de prova que no esto previstos expressamente na legislao. Exemplo: juntar fita de vdeo, contendo imagens de um programa de TV em que o acusado aparece, a fim de mostr-lasaos jurados. 1.,. S#"ei(os !a Pro0a Os sujeitos da prova so as pessoas incumbidas de levar ao juiz os meios de prova. So as testemunhas, com o depoimento; o ru, com o interrogatrio; o perito, com o laudo etc. 1... Princpios Rea(i0os W Pro0a Princ#pio da 3omun$o da ProvaD uma vez trazida aos autos, a prova se incorpora ao processo. Por essa razo, a prova trazida por uma das partes pode ser usada pela parte contrria. Alm disso, uma vez admitida a prova, para que a parte desista dela, deve haver anuncia da parte contrria. Princ#pio da &udi)ncia 3ontradit/riaD parte contrria sempre deve ser dado o direito de impugnar a prova produzida pelo ex adverso. Princ#pio da 7iberdade dos 0eios de ProvaD no Processo Penal so admitidos todos os meios de prova, nominados ou inominados, em homenagem ao princpio da verdade real. Esse princpio, contudo, no absoluto, pois no se admitem as provas ilegais, que se subdividem em provas il#citas e ileg#timas. Prova il#cita a prova produzida com desrespeito regra de direito material. Exemplo: confisso mediante tortura. Prova ileg#tima a prova produzida com desrespeito regra de direito processual. Exemplo: exibio em plenrio de documento sem dar cincia parte contrria com pelo menos trs dias de antecedncia. No Brasil adota-se a "teoria dos frutos da rvore envenenada trazida do direito norte- americano. Segundo essa teoria, a prova, ainda que lcita, mas decorrente de outra prova ilcita, no pode ser aceita. Exemplo: o ru, mediante tortura, aponta trs testemunhas. Essas testemunhas so chamadas a Juzo. A oitiva dessas testemunhas, apesar de lcita, ser considerada ilcita, pois se originou de uma prova ilcita. No poder ser aceita. 1.1. Yn#s !a Pro0a O nus da prova o encargo que recai sobre as partes, impondo-lhes o dever de provar algo, sob pena de suportar uma situao processual adversa. A acusao deve fazer prova da autoria e da materialidade do delito. Deve fazer prova plena desses elementos. Compete, ainda, acusao fazer prova do elemento subjetivo, isto , do dolo da ao ou do elemento normativo, ou seja, a culpa: provar que o agente agiu com imprudncia, negligncia ou impercia. A defesa deve provar os fatos impeditivos (excludentes de ilicitude), extintivos (causas de extino da punibilidade) ou modificativos (desclassificao ou causas de diminuio da pena) do direito do autor. A defesa no precisa produzir prova plena, basta o juzo de probabilidade. 1.4. Sis(emas !e Aprecia78o !a Pro0a Sistema Primitivo (hoje abandonado). Utilizavam-se dois sistemas: o sistema religioso e o sistema tnico ou pago. O sistema religioso invocava a divindade para apreciar as provas, qualquer que fosse o julgamento (duelos etc.). No sistema tnico ou pago, a apreciao das provas era feita de forma emprica, sem qualquer regra. Sistema Moderno. So trs os sistemas modernos: Gistema da #ntima convico ou da certeFa moral do -ulgador. Nesse sistema, a deciso fica a cargo do juiz, que decide observando certas regras, porm, no h necessidade de fundamentao do julgamento. D ensejo a abusos. Gistema da prova legal ou da certeFa moral do legislador. A lei fixa um regime tarifado de provas, preestabelecendo o valor de cada prova. Gistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional do -uiF. Nesse sistema, o julgador tem liberdade para decidir, formando sua convico pela livre apreciao das provas, porm, com a obrigao de fundamentar seu julgamento. O !#digo de /rocesso /enal adota o sistema do livre convencimento motivado. ,0 uma e"ceo estaelecida no !#digo. para o 7riunal do L'ri aplica%se o sistema da ntima convico, uma vez que os jurados no podem fundamentar suas decises. MDULO ;II DIREITO PROCESSUAL PENAL Das Provas e' Esp7cie
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Das Pro0as em EspCcie Prof! Fernando Capez 1. PERCIAS A percia C #m eRame reai$a!o por D#em (em conPecimen(o (Ccnico espec+ico. S#a +inai!a!e C pres(ar a#Rio ao "#i$ em D#es(:es +ora !e s#a Area !e conPecimen(o pro+issiona. Na(#re$a "#r!icaS C #m meio !e pro0a nomina!o. Se# 0aor pro-a()rio C i!;n(ico ao !os !emais meios !e pro0a. A percia po!e ser reai$a!a a D#aD#er momen(oJ !es!e o InD#Cri(o Poicia a(C a eRec#78o. F#an!o reai$a!a no inD#Cri(oJ a percia C !e(ermina!a pea a#(ori!a!e poiciaJ D#e po!e !e(erminar a reai$a78o !e D#aD#er perciaJ e"ceto a percia !e insani!a!e men(aJ D#e somen(e po!e ser !e(ermina!a peo "#i$. O "#i$ po!e !e(erminar a reai$a78o !e D#aD#er percia. Nos (ermos !o ar(i&o %.J inciso IJ anea <-=J !a Lei n. 4..%,Z5'J o promo(or po!e reD#isi(ar percia !en(ro !e proce!imen(o presi!i!o por eeJ como por eRempoJ !#ran(e inD#Cri(o ci0i. O "#i$J ao apreciar o a#!o periciaJ n8o C o-ri&a!o a aca(ANoJ masJ para a+as(ANoJ !e0e +a$;No +#n!amen(a!amen(e. O peri(o C #m s#"ei(o process#a sec#n!Ario. N8o po!em ser peri(osS os menores !e %1 anos 2o no0o C)!i&o Ci0i n8o mo!i+ico# o inciso III !o ar(i&o %15 !o C)!i&o !e Processo Pena3J os ana+a-e(osJ aD#ees s#"ei(os W in(er!i78o (emporAria !e !irei(osJ aD#ees D#e "A se mani+es(aram so-re o o-"e(o !a percia. O perito pode ser: Perito oficial: servidor pblico (que prestou concurso); Perito no%oficial ou louvado: particular nomeado pela autoridade na falta de perito oficial. O perito louvado nomeado pela autoridade policial ou judiciria. Assim que assume o encargo, o perito no-oficial deve prestar o compromisso de bem e fielmente cumprir suas funes (a falta de compromisso vista como mera irregularidade). Deve portar diploma de curso superior, de preferncia na rea do exame. As partes no podem interferir na nomeao dos peritos (artigo 276 do Cdigo de Processo Penal). No h no Processo Penal a figura do assistente tcnico. As partes podem requerer, particularmente, uma percia e junt-la aos autos. Na percia reai$a!a por preca()riaJ D#em nomeia o peri(o C o "#i$ !epreca!o. Sa0o na A78o Pena Pri0a!a em D#eJ Pa0en!o acor!o en(re D#erean(e e D#erea!oJ a nomea78o serA +ei(a peo "#i$ !eprecan(e 2ar(i&o 111 !o C)!i&o !e Processo Pena3. O laudo pericial deve conter: histrico e introduo (doutrina); descrio minuciosa do objeto (Cdigo de Processo Penal); fundamentao (doutrina); respostas aos quesitos (Cdigo de Processo Penal); concluso (doutrina). Sempre a percia deve ser realizada por dois peritos, sob pena de nulidade relativa. O Exame de Corpo de Delito o exame pericial obrigatrio, destinado a comprovar a materialidade das infraes penais que deixam vestgios, isto , infraes no transeuntes. Sua falta acarreta a nulidade absoluta do processo. Pode ser direto, quando se examinam diretamente os vestgios do crime (exemplo: cadver); ou indireto, quando se analisa elemento secundrio no qual o vestgio foi registrado (exemplo: os peritos no examinam a vtima, mas a ficha hospitalar). Excepcionalmente, na impossibilidade de realizao do exame de corpo de delito, pode ser suprido pela prova testemunhal. A confisso nunca supre a falta do exame de corpo de delito. O Exame Necroscpico o exame pericial realizado em cadver. Seu objetivo determinar a causa da morte. S pode ser realizado seis horas aps o bito. Ser dispensado em caso de morte natural ou morte violenta. Laudo ou exame complementar qualquer percia que vise complementar a percia anteriormente realizada. No caso de leso corporal grave, a percia complementar deve ser realizada logo depois dos 30 dias da ocorrncia do delito. %. INTERROGATLRIO %.1. In(ro!#78o nterrogatrio o ato processual pelo qual o acusado ouvido pelo juiz sobre a imputao contra ele formulada. O interrogatrio possibilita ao acusado o exerccio de autodefesa. Como j dissemos, o interrogatrio ato processual, logo a oitiva feita na delegacia no se trata tecnicamente de um interrogatrio. O indiciado ouvido e no interrogado. Observe-se, no entanto, que o que ser dito a seguir sobre interrogatrio tambm se aplica oitiva realizada pelo Delegado de Polcia. Discutia-se se o interrogatrio meio de prova ou meio de defesa. O Cdigo de Processo Penal trata como verdadeiro meio de prova. Hoje, na doutrina e na jurisprudncia, predomina o entendimento de que o interrogatrio tem natureza mista, pois alm de servir como meio de prova serve tambm como meio de defesa, pois uma oportunidade do ru apresentar sua verso dos fatos (direito de audincia). O princpio constitucional da ampla defesa (artigo 5., inciso LV, da Constituio Federal/88) constitui-se da defesa tcnica, que aquela realizada pelo defensor do acusado, pelo causdico e da autodefesa, que ato exclusivo do acusado. A autodefesa pode ser renunciada pelo acusado. Constitui-se a autodefesa de: direito de presena, que o direito do acusado acompanhar a realizao dos atos processuais, depoimentos das testemunhas; e direito de audincia, que o direito do acusado ser ouvido, participando da formao do livre convencimento do juiz. O ru tambm tem a garantia constitucional de permanecer calado em seu interrogatrio, sem que qualquer sano lhe seja aplicada. O interrogatrio do ru presente ato indispensvel. Sua falta acarretar a nulidade absoluta do processo. Exceo: poder haver processo de ru presente sem interrogatrio nos crimes constantes do Cdigo Eleitoral e da Lei de mprensa. Para o ru revel (citado pessoalmente que no comparece nem constitui advogado), o interrogatrio ser dispensado. Se comparecer no decorrer da instruo, espontaneamente ou preso, ser interrogado. Para o interrogatrio, indispensvel a citao do ru. O artigo 188 do Cdigo de Processo Penal estabelece o roteiro das perguntas que devem ser feitas no interrogatrio. %.%. Carac(ers(icas !o In(erro&a()rio Ato pblico (excepcionalmente, a publicidade poder ser restringida, nos termos do artigo 792 do Cdigo de Processo Penal). Ato processual oral. Excees: para o surdo, as perguntas sero feitas por escrito e respondidas oralmente; para o mudo as perguntas sero feitas oralmente e respondidas por escrito; para o surdo-mudo, as perguntas e as respostas sero feitas por escrito. Se o ru for estrangeiro ou surdo-mudo e analfabeto, ser nomeado um intrprete que funcionar tambm como curador. Ato personalssimo. S o ru pode ser interrogado. Ato individual. Ato privativo entre juiz e ru. As partes no podem fazer reperguntas. O defensor poder, entretanto, zelar pela regularidade formal do processo. Com a entrada do Novo Cdigo Civil, no se exige mais a presena de curador para o menor de 21 anos. %.'. Momen(o !o In(erro&a()rio !omo regra, o momento do interrogat#rio - posterior citao e anterior defesa pr-via. <as como o !#digo de /rocesso /enal no fi"ou prazo, entende%se que o interrogat#rio pode ser realizado a qualquer momento. J ato no preclusivo. /ode realizar%se inclusive ap#s a sentena, desde que antes do trPnsito em julgado. Assim, se o r-u comparecer em Luzo antes do trPnsito em julgado e manifestar o desejo de ser ouvido, o juiz dever0 interrog0%lo. !aso j0 e"ista apelao, o julgamento dever0 ser convertido em dilig2ncia para que o r-u seja ouvido, so pena de cerceamento da defesa. Em situaes e"cepcionais, entende%se ser o interrogat#rio S ap#s a sentena S facultativo, dispens0vel quando, por e"emplo, for possvel antever a asolvio do acusado. Caso o juiz entenda necessrio, o ru j interrogado poder ser novamente interrogado. No procedimento da Lei n. 9.099/95, o momento do interrogatrio posterior oitiva das testemunhas. %.*. Direi(os !o RC# no In(erro&a()rio O ru, durante o interrogatrio, tem o direito de permanecer em silncio, conforme artigo 5., inciso LX, da Constituio Federal de 1988. O ru que responde ao interrogatrio no est obrigado a dizer a verdade, poder mentir sem sofrer qualquer sano. A mentira do ru no interrogatrio s ser considerada crime se fizer auto-acusao falsa, conforme artigo 341 do Cdigo Penal. O r-u ainda tem o direito de entrevistar%se com seu advogado antes do interrogat#rio. Esse direito vem previsto no /acto de 1an Los- da !osta Gica, do qual o Krasil - signat0rio. %.,. In(erro&a()rio por Preca()ria O provimento !+!* 3A(D>6 do !onsel=o 1uperior da <agistratura de 1o /aulo possiilita a realizao de interrogat#rio por precat#ria, pois, no processo penal, no vige o princpio da identidade fsica do juiz. O provimento vige somente no Estado de 1o /aulo. $o tocante ao interrogat#rio on line, sistema de vdeo confer2ncia, a doutrina questiona sua validade pela aus2ncia fsica de um juiz, pois o interrogado poder0 estar sofrendo alguma coao e essa no ser perceida. A jurisprud2ncia o admite e"cepcionalmente. %... In(erro&a()rio !o Menor !e %1 anos Antes da promulgao do novo !#digo !ivil, se o r-u fosse menor, o interrogat#rio deveria ser feito na presena de um curador. A omisso gerava nulidade relativa. A idade do menor era aferida na data da realizao do ato e no na do cometimento da infrao penal. A 1'mula n. )8@ do 1upremo 7riunal ;ederal dispe que no - nulo o processo penal por falta de nomeao de curador ao r-u menor que teve a assist2ncia de defensor dativo. A idade do acusado - provada por meio de documento =0il, como a certido de nascimento ou a carteira de identidade. $o =avia nulidade do processo se o r-u mentisse acerca de sua idade. O artigo A(> do !#digo de /rocesso /enal foi a%rogado, semel=ana do artigo A8, pois o acusado maior de AD e menor de @A anos no - mais relativamente incapaz, podendo realizar todos os atos da vida civil, dispensando curador. 1er0 necess0ria, todavia, a nomeao de curador para o interrogat#rio do silvcola no adaptado e do doente mental. '. CONFISSBO '.1. Concei(o !onfisso - a admisso pelo r-u da autoria dos fatos a ele imputados. A confisso refere%se autoria do fato. A materialidade do delito no - ojeto da confisso. A confisso feita perante a autoridade judicial configura atenuante gen-rica nos termos do artigo 58, inciso ***, alnea MdN, do !#digo /enal. A confisso no - mais considerada a rain=a das provasB ao magistrado caer0 apreciar a confisso em consonPncia com as demais provas produzidas. '.%. EspCcies !e Con+iss8o Gimples: quando o ru admite a autoria de fato nico, atribui a si a prtica de infrao penal. Eualificada: quando o ru admite a autoria dos fatos a ele imputados, mas alega algo em seu benefcio, ope um fato modificativo ou impeditivo, por exemplo: excludente de antijuridicidade, culpabilidade. 3omplexa: quando o ru admite a autoria de fato mltiplo. !udicial: a confisso prestada perante o juiz competente, no prprio processo. Extra-udicial: a confisso prestada no nqurito Policial, ou fora dos autos da ao penal. Expl#cita: quando o acusado reconhece ser o autor da infrao. .mpl#cita: quando o acusado no admite a autoria, mas realiza atos que levam indiretamente concluso de que ele o autor do delito. Exemplo: quando o acusado procura ressarcir o ofendido dos prejuzos causados pela infrao. '.'. Carac(ers(icas !a Con+iss8o A confisso - ato personalssimo do r-u. J ato livre e espontPneo. A confisso - um ato retrat0vel, isto -, o acusado pode desdizer a confisso prestada. A confisso - ainda um ato divisvel, isto -, o juiz poder0 cindir a confisso feita pelo acusado, acatando%a em parte ou no todo. '.*. Con+iss8o Fic(a A confisso ficta ou presumida no se verifica no processo penal, em virtude da verdade real que norteia o processo penal. Ainda que o processo corra revelia do r-u, no =aver0 presuno de veracidade dos fatos alegados pela acusao. '.,. Con+iss8o Dea()ria o# CPama!a !e CoNRC# Ocorre quando um r-u, no interrogat#rio, imputa a terceiro a responsailidade pela pr0tica do crime, al-m de confessar sua pr#pria participao. $o tocante a imputao a terceiro, seu valor equivale prova testemun=al, =avendo a possiilidade de reperguntas pelas partes. /ara alguns autores, no entanto, a confisso delat#ria - uma prova nula, pois no se sujeita ao princpio do contradit#rio, uma vez que nem o co%r-u delatado nem seu advogado acompan=am o interrogat#rio do delator. *. PRO/A TESTEMUN[AL *.1. Concei(o Testemunha toda pessoa estranha ao processo e eqidistante das partes, chamada em Juzo para depor sobre os fatos que caram sobre seus sentidos. *.%. Cassi+ica78o direta ou 8de visu9: depe sobre os fatos que presenciou teve contato direto; indireta ou 8de audito9: depe sobre os fatos que tomou conhecimento por terceiros, que "ouviu dizer; pr/pria: presta depoimento acerca do tema probandu, do fato objeto da prova; impr/pria ou instrumentria: a testemunha chamada a presenciar a prtica de atos processuais ou atos do inqurito policial; referida: so aquelas citadas no depoimento de outra testemunha; sero ouvidas como testemunhas do Juzo; informante: so as testemunhas que no prestam compromisso de dizer a verdade; numerria: testemunha arrolada pela parte de acordo com o nmero mximo legal e que so compromissadas (nmero mximo: 8 no processo comum; 5 no processo sumrio; 5 no plenrio do jri; 3 no juizado especial criminal); extra%numerria: no entra no cmputo legal. So as referidas, informantes, testemunhas que nada souberam a respeito dos fatos. *.'. Carac(ers(icas Retrospectividade: depe sobre fatos passados. Oralidade: a prova testemunhal oral, exceto para o surdo, o surdo-mudo e o mudo. A testemunha no pode trazer o depoimento por escrito, sendo permitida a consulta a apontamentos. Podem responder por escrito: o Presidente e o Vice- Presidente da Repblica, os Senadores, os Deputados Federais, os Ministros de Estado, os Governadores, os Secretrios de Estado, os Prefeitos, os Deputados Estaduais, os Membros do Judicirio, os Membros do Tribunal de Contas da Unio e os Membros do Tribunal Martimo. Ob-etividade: vedado testemunha emitir opinio pessoal, assim como defeso ao juiz consign-la, salvo se inseparvel da narrativa. *.*. De0eres !a Tes(em#nPa 3omparecer no dia, $ora e local: se o desrespeitar, a testemunha pode ser conduzida coercitivamente; pode ainda responder por crime de desobedincia e pagar multa fixada pelo juiz. O juiz s pode obrigar a comparecer a testemunha que resida dentro dos limites do territrio da sua jurisdio. As testemunhas residentes em outra comarca (testemunhas de fora da terra) devem ser ouvidas por carta precatria. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor, sero inquiridas onde estiverem (artigo 220 do Cdigo de Processo Penal). As autoridades mencionadas no artigo 221 sero inquiridas em local, dia e hora previamente ajustados entre elas e o juiz. 3omunicar mudana de endereo: "as testemunhas comunicaro ao juiz, dentro de 1 (um) ano, qualquer mudana de residncia, sujeitando-se, pela simples omisso, s penas do no-comparecimento (artigo 224 do Cdigo de Processo Penal). *epor e diFer a verdade: acerca do que souber e sobre o que lhe for perguntado. O juiz dever advertir a testemunha das penas do falso testemunho. A testemunha no pode se recusar a depor. O cnjuge, o ascendente, o descendente e o irmo do ru, entretanto, so dispensados de depor, exceto se no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias. Eles tm a obrigao de comparecer, mas no de depor. Se vierem a depor, no prestam compromisso de dizer a verdade (artigo 208 do Cdigo de Processo Penal). PerguntaEse/ Aqueles que no prestam o compromisso de dizer a verdade, de que trata o artigo @?) do !#digo de /rocesso /enal, podem ser acusados de cometerem o crime de falso testemun=oO Gesposta/ ,0 diverg2ncia. A doutrina majorit0ria entende que sim. /ara esses autores, dentre os quais esto Eam0sio de Lesus e $-lson ,ungria, o compromisso no - elementar do crime. O tipo do artigo )>@ do !#digo /enal menciona Mtestemun=aN, que pode ser compromissada ou no. /ara esses autores, o dever de dizer a verdade no decorre do compromisso. 7odos t2m o dever de dizer a verdade em Luzo. /ara a doutrina minorit0ria, seguida por ,eleno !l0udio ;ragoso, os que no prestam compromisso so informantes e no testemun=asB se no prestam compromisso, no t2m o dever de dizer a verdade, j0 que esse dever decorre do compromisso. /or isso no respondem pelo crime de falso testemun=o. A jurisprud2ncia est0 dividida. O 1upremo 7riunal ;ederal decidiu que =0 crime de falso testemun=o, mesmo que a pessoa no preste compromisso. Algumas pessoas, em razo da funo, ofcio, minist-rio ou profisso que e"ercem, devem guardar segredo e por isso so proiidas de depor 3e"emplo. padres, advogados etc.6. /odero depor desde que. A6 sejam desorigadas pela parte eneficiada pelo sigiloB @6 queiram depor. Oserve%se que a lei no dispensa essas pessoas de prestarem compromisso de dizer a verdade, caso elas queiram depor. Assim, se mentirem, no =0 d'vidas de que podero responder pelo crime de falso testemun=o. Oservao. funo pressupe atividade de natureza p'licaB ofIcio diz respeito a atividade predominantemente manual 3e"emplo. mecPnico, sapateiro etc.6B minist&rio trata%se de atividade de cun=o eclesi0stico ou assistencialB e profisso refere%se a atividade predominantemente intelectual 3e"emplo. advogado, psic#logo etc.6. *.,. In+orman(es *nformantes so as pessoas que no prestam compromisso de dizer a verdade. 1o os menores de A> anos e os deficientes mentais. *... Con(ra!i(a o meio adequado de se argir a suspeio ou a inidoneidade da testemunha. O momento de se contraditar logo aps a qualificao da testemunha. Se contraditada, o juiz ouve a parte contrria e decide antes de iniciar a oitiva da testemunha. O juiz poder ouvi-la como informante. *.1. In(ima78o Apesar da lei referir-se a intimao, doutrinariamente trata-se de notificao, pois a testemunha comunicada sobre a realizao de ato futuro. As testemunhas so notificadas por mandado cumprido por oficial de justia. O preso deve ser requisitado. O militar deve ser requisitado autoridade superior. O funcionrio pblico deve ser notificado por mandado, devendo a expedio do mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio (artigo 221, 3., do Cdigo de Processo Penal). Atente-se para o fato de que o Cdigo de Processo Civil (artigo 412, 2.) exige que o funcionrio pblico seja requisitado ao chefe da repartio. *.4. Sis(ema !e InD#iri78o O sistema de inquirio vigente o presidencialista ou do exame judicial: "as perguntas das partes sero requeridas ao juiz, que as formular testemunha. O juiz no poder recusar as perguntas da parte, salvo se no tiverem relao com o processo ou importarem repetio de outra j respondida (artigo 212 do Cdigo de Processo Penal). Exceo: no plenrio do Jri adota-se o sistema do exame direto. As partes direcionam as perguntas testemunha. ,. DECLARA@XES DO OFENDIDO Sempre que possvel, o juiz dever ouvir o sujeito passivo da infrao (artigo 201 do Cdigo de Processo Penal). A esse meio de prova se aplicam as mesmas regras da prova testemunhal, observado o seguinte: Y Vtima presta declaraes e no depoimento. Y Vtima no computada no nmero legal de testemunhas. Y Vtima no responde pelo crime de falso testemunho (observao: se der causa a investigao policial ou a processo judicial, imputando a algum crime de que o sabe inocente, responder pelo crime de denunciao caluniosa). Ctima no precisa ser arrolada pelas partes, devendo ser ouvida de ofcio pelo juiz. MDULO ;III DIREITO PROCESSUAL PENAL Dos Sjeitos Processais __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Dos S#"ei(os Process#ais Prof! Fernando Capez 1. DOS SU6EITOS PROCESSUAIS Os sujeitos processuais dividem%se em principais e acess#rios. /rincipais ou essenciais so aqueles cuja aus2ncia torna impossvel a e"ist2ncia da relao jurdico%processual. o juiz e as partes. O juiz - o sujeito processual imparcial e as partes so os sujeitos processuais parciais, representados pela acusao, que - o <inist-rio /'lico ou o querelante, e pela defesa, que - o r-u ou o querelado. Os sujeitos acess#rios ou secund0rios no so indispens0veis ao processo, mas nele interv2m de alguma forma. so os #rgos au"iliares da justia, o assistente de acusao e os terceiros 3interessados e no%interessados6. O rol de terceiros interessados consta do artigo )A do !#digo de /rocesso /enal. Os terceiros no% interessados so as testemun=as, os peritos, o tradutor e o int-rprete. 1.1. 6#i$ O juiz e"erce o papel de maior relevo no processo. A lei confere%l=e os poderes necess0rios para zelar pelo processo e solucionar a lide em nome do Estado. Cedadas que esto, em mat-ria penal, a autotutela e a autocomposio, e"ceo feita em casos restritos, o Estado assume o dever de prestar jurisdio, sempre que presentes determinadas condies, sendo defeso ao juiz, diante de um caso comple"o ou incUmodo, e"imir%se de sentenciar 3artigo 8.9, inciso +++C, da !onstituio ;ederal6. 7rata%se do princpio da inafastailidade do controle jurisdicional. /ara desempen=ar suas funes, o Estado confere ao juiz poderes que so na verdade instrumentos para que o juiz possa julgar 3artigo @8A do !#digo de /rocesso /enal6. Esses poderes so. Poderes de polIcia ou administrativos. representa o poder de praticar atos para manter a ordem e o decoro no decorrer do processo. J o que ocorre, por e"emplo, nas =ip#teses dos artigos 4(@, R A.9, 4(> e >(4, todos do !#digo de /rocesso /enal. Poderes jurisdicionais. podem ser. PoderesEmeios. so os poderes ordinatrios consistentes nos atos de conduo do processo at- a sentena 3e"emplo. intimar o r-u6 e poderes instrutrios destinados a col=er material para a formao da sua convico, podendo determinar at- de ofcio a realizao de dilig2ncias 3e"emplo. !#digo de /rocesso /enal, artigos @?(, >?4, 8?@ etc.6. PoderesEfins. so os atos de deciso e de execuo 3decretao de priso provis#ria, concesso de lierdade provis#ria, aritramento e concesso de fiana, e"tino da puniilidade do agente, asolvio ou condenao6.
O juiz penal e"erce, ainda, funes anUmalas, tais como. ;iscalizar o princpio da origatoriedade da ao penal 3artigo @D do !#digo de /rocesso /enal6B Gequisitar a instaurao de inqu-rito 3artigo 8.9, inciso **, do !#digo de /rocesso /enal6, em como arquiv0%loB Geceer a notitia criminis 3artigo )( do !#digo de /rocesso /enal6 e lev0%la ao <inist-rio /'lico 3artigo >? do !#digo de /rocesso /enal6B /ara tanto, so necess0rios alguns pressupostos processuais sujetivos relativos funo de juiz. 1o eles. <nvestidura. a jurisdio s# pode ser e"ercida por quem ten=a sido regularmente investido na funo de juiz, atualmente pela aprovao em concurso p'lico de provas e ttulos, oservando%se nas nomeaes a ordem de classificao 3artigo (), inciso *, da !onstituio ;ederal6. <mparcialidade. o juiz deve estar, no processo, acima e eqQidistante das partes, super et inter partes. O juiz no pode ter qualquer interesse na soluo da lide. 1e presentes algumas das causas de suspeio 3artigo @8> do !#digo de /rocesso /enal6, impedimento 3artigo @8@ do !#digo de /rocesso /enal6 ou incompatiilidade 3artigo @8) do !#digo de /rocesso /enal6, o juiz dever0 ser afastado do processo. Os casos de impedimento so mais graves e acarretam a ine"ist2ncia do ato realizado pelo juiz impedido. $a suspeio, o juiz tem interesse no resultado do processo, assim a suspeio gera a nulidade asoluta do processo. /ara a jurisprud2ncia e parte da doutrina, o rol que trata do impedimento e da suspeio, por ser restritivo de direitos, - um rol ta"ativo que no pode ser ampliado. $o processo penal, o juiz tam-m pode declinar de sua atuao por motivo de foro ntimo. Compet"ncia. o juiz deve ser o competente para julgar a lide, segundo as regras de compet2ncia previstas na !onstituio ;ederal e em leis infraconstitucionais. 1.%. A#(or Autor, no processo penal, - o <inist-rio /'lico, no caso da ao penal p'lica, e o querelante 3ofendido ou seu representante legal6, no caso de ao penal privada. A ao penal privada pode ser. e"clusivamente privadaB ou susidi0ria da p'lica no caso de in-rcia do <inist-rio /'lico. O <inist-rio /'lico atuar0 sempre no processo penal, seja como autor na ao penal p'lica, seja como custus legis, isto -, fiscal da lei, na ao penal privada. <esmo enquanto autor da ao penal p'lica, o <inist-rio /'lico no dei"a de atuar como fiscal da lei, em razo dos interesses p'licos que representa. ,+0+,+ 9inist7rio P:/&ico MO <inist-rio /'lico - instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumindo%l=e a defesa da ordem jurdica, do regime democr0tico e dos interesses sociais e individuais indisponveisN 3artigo A@4 da !onstituio ;ederal6. A !onstituio ;ederal, no artigo A@(, inciso *, atriuiu ao <inist-rio /'lico, al-m de outras, a funo de propor a ao penal p'lica com e"clusividade, com e"ceo apenas no artigo 8.9, inciso :*+, ao conferir ao ofendido a titularidade da ao penal privada susidi0ria da p'lica, em caso de desdia do memro do parquet. As funes do <inist-rio /'lico s# podem ser e"ercidas por integrantes da carreira 3artigo A@(, R @.9, da !onstituio ;ederal6. !om isso, a !arta <agna vedou a possiilidade do promotor ad Hoc, isto -, a nomeao de uma pessoa que faa s vezes do promotor para algum ato processual. O <inist-rio /'lico tem natureza jurdica de parte no processo penal, mas no se trata de uma parte qualquer, pois age motivado por interesses p'licos. /or isso, possui algumas peculiaridades, como a possiilidade de impetrar Ha$eas corpus e de recorrer em favor do r-u. Cale lemrar ainda que, conforme dispe o artigo 5D do !#digo de /rocesso /enal, o <inist-rio /'lico tam-m tem legitimidade para promover a ao civil ex delicto em nome do ofendido se este for pore. $esse caso, o <inist-rio /'lico atua como sustituto processual. A atuao do <inist-rio /'lico deve ser imparcial, e para que isso seja possvel a !onstituio ;ederal assegura ao #rgo como um todo e aos seus memros algumas garantias. Ao <inist-rio /'lico garante. estruturao em carreira, autonomia administrativa e orament0ria, limitaes lierdade do c=efe do e"ecutivo para nomeao e destituio do procurador%geral, vedao de promotores ad Hoc etc. Aos memros a !onstituio ;ederal garante. ingresso na carreira mediante concurso p'lico de provas e ttulos, vitaliciedade, inamoviilidade, irredutiilidade de vencimentos etc. 1eus memros esto sujeitos mesma disciplina dos magistrados quanto s suspeies e impedimentos, no que l=es for aplic0vel 3artigo @8D do !#digo de /rocesso /enal6. 1o princpios do <inist-rio /'lico. ?nidade. os memros de cada <inist-rio /'lico integram um s# #rgo. <ndivisi$ilidade. seus memros podem ser sustitudos por outros no curso do processo, pois funcionam em nome da instituio. <ndepend"ncia funcional. seus memros no se sujeitam s ordens de quem quer que seja, nem do procurador%geral. 7am-m no esto suordinados a nen=um dos poderes. O princpio no e"clui, entretanto, a suordinao administrativa do #rgo autoridade que l=e for, dentro da instituio, =ierarquicamente superior, sujeitando%se a fiscalizaes, correies, punies etc. ,+0+0+ -ere&ante Em regra a acusao - feita pelo #rgo do <inist-rio /'lico. E"cepcionalmente, a acusao ser0 feita pelo ofendido, que - o sujeito passivo da infrao penal, nas seguintes =ip#teses. ao penal privada su$sidiria da pJ$lica. quando =ouver desdia do memro do <inist-rio /'lico 3artigo @( do !#digo de /rocesso /enal6 B ao penal exclusivamente privada. nos casos previstos na lei penal. 1.'. Ac#sa!o O acusado - aquele contra quem se dirige a pretenso punitiva estatal. J o sujeito passivo da relao jurdico%processual. O acusado deve ser identificado com o nome e outros qualificativos 3prenome, estado civil, profisso, filiao, apelido, resid2ncia e idade6. O !#digo de /rocesso /enal, entretanto, permite a propositura da ao penal somente com a descrio fsica do indivduo quando impossvel sua identificao por seu verdadeiro nome 3artigo @8( do !#digo de /rocesso /enal6. Eescorindo%se o verdadeiro nome do acusado, a correo da irregularidade pode ser feita a qualquer tempo 3inclusive ap#s o trPnsito em julgado6 por simples termo nos autos. J necess0rio que o acusado ten=a capacidade. Klegitimatio ad causamF. deve =aver coincid2ncia entre a pessoa apontada na pea inicial como o autor do fato e o suspeito da pr0tica do crime, indicado no inqu-rito ou nas peas de informaoB Klegitimatio ad processumF. - a capacidade de estar em juzo, que no processo penal adv-m com a idade de AD anos. Ao amental maior de AD anos poder0 ao final do processo ser imposta medida de segurana. $o podem ser acusadas as pessoas que dispem de imunidade parlamentar ou diplom0tica. A !onstituio ;ederal prev2 uma s-rie de garantias ao acusado no processo penal, entre as quais. Eevido processo legal 3artigo 8.9, inciso :*C, da !onstituio ;ederal6. !ontradit#rio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes 3artigo 8.9, inciso :C, da !onstituio ;ederal6. A ampla defesa compreende a defesa t-cnica, e"ercida por profissional =ailitado, e a autodefesa, manifestada no interrogat#rio, no direito de audi2ncia com o juiz, possiilidade de interpor recurso etc. #$servao. o acusado poder0, sem o defensor. impetrar Ha$eas corpus, interpor recurso 3salvo algumas e"cees6, promover reviso criminal, pagar fiana aritrada pelo juiz e argQir suspeio. Eireito de estar em juzo, devendo para tanto ser regularmente citado. 1endo citado, o acusado poder0 ou no comparecer em juzo, conforme sua conveni2ncia. /oder0 at- utilizar sua aus2ncia como meio de defesa. ,0 casos, entretanto, em que a presena do acusado - origat#ria, como nos crimes inafian0veis da compet2ncia do 7riunal do L'ri, cujo julgamento no se realiza revelia 3artigo >8A, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal6. ,0 tam-m outros atos que reclamam a presena do acusado. M1e o acusado no atender intimao para o interrogat#rio, recon=ecimento ou qualquer outro ato que sem ele no possa ser realizado, a autoridade poder0 mandar conduzi%lo sua presenaN 3artigo @5? do !#digo de /rocesso /enal6. &uanto ao interrogat#rio vale a seguinte oservao. o r-u pode calar%se quanto aos fatos, mas deve comparecer para ser qualificado. Eireito defesa t-cnica. MO preso ser0 informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo%l=e assegurada a assist2ncia da famlia e de advogadoN 3artigo 8.9, inciso :+***, da !onstituio ;ederal6. M$en=um acusado, ainda que ausente ou foragido, ser0 processado ou julgado sem defensorN 3artigo @5A do !#digo de /rocesso /enal6. 1e o r-u no tiver advogado constitudo, o juiz dever0 nomear um. A aus2ncia de defesa t-cnica gera nulidade asoluta. A defesa deficiente poder0 gerar nulidade, se =ouver demonstrao de prejuzo para o r-u. Eireito de permanecer em sil2ncio. Eireito integridade fsica e moral. A !onstituio ;ederal assegura ao acusado muitos outros direitos em seu artigo 8.9. +:*+ % - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moralB : % s presidi0rias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus fil=os durante o perodo de amamentaoB :*C % ningu-m ser0 privado da lierdade ou de seus ens sem o devido processo legalB :C % aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contradit#rio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentesB :C* % so inadmissveis, no processo, as provas otidas por meios ilcitosB :C** % ningu-m ser0 considerado culpado at- o trPnsito em julgado de sentena penal condenat#riaB :C*** % o civilmente identificado no ser0 sumetido a identificao criminal, salvo nas =ip#teses previstas em leiB :+* % ningu-m ser0 preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judici0ria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em leiB :+** % a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicadaB :+*** % o preso ser0 informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo%l=e assegurada a assist2ncia da famlia e de advogadoB :+*C % o preso tem direito identificao dos respons0veis por sua priso ou por seu interrogat#rio policialB :+C % a priso ilegal ser0 imediatamente rela"ada pela autoridade judici0riaB :+C* % ningu-m ser0 levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a lierdade provis#ria, com ou sem fianaB :++*C % o Estado prestar0 assist2ncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insufici2ncia de recursosB :++C % o Estado indenizar0 o condenado por erro judici0rio, assim como o que ficar preso al-m do tempo fi"ado na sentenaB Al-m desses, outros dispositivos da !onstituio ;ederal dispem sore direitos individuais 3artigo 8.9, R @.9, da !onstituio ;ederal6. A !onstituio ;ederal previu a possiilidade de a pessoa jurdica ser o sujeito passivo da infrao penal nos casos de crime contra a economia popular, contra a ordem econUmica e financeira e nas condutas lesivas ao meio amiente. 1.*. De+ensor O defensor no - sujeito processual. O defensor age em nome e nos interesses do acusado. E"erce a defesa t-cnica do acusado, que - to importante e indisponvel que poder0 ser e"ercida ainda que contra a vontade do representado ou mesmo na sua aus2ncia. $o processo civil, o contradit#rio se designa pelo inUmio Mci2ncia necess0ria e participao possvelN. $o processo penal o contradit#rio deve ser real e efetivo, ou seja, e"ige%se no processo penal Mci2ncia e participao necess0riasN. A ampla defesa, no processo penal, constitui%se de. autodefesa 3dividida em dois aspectos. direito de presena e direito de audi2ncia6B defesa t-cnica, desempen=ada por pessoa legalmente =ailitada, que - o advogado 3artigo A)) da !onstituio ;ederal6. /elos motivos j0 e"postos, a defesa t-cnica - indispens0vel. A autodefesa, entretanto, poder0 ser dispensada pelo r-u 3nunca pelo juiz6, o que caracterizar0 a revelia. O !#digo de /rocesso /enal utiliza as seguintes denominaes para o representante do r-u. procurador/ - o advogado constitudo por procurao ou indicado pelo r-u no interrogat#rio, sendo que neste caso dispensa%se a procuraoB defensor/ - nomeado pelo juiz e pode ser dativo 3para o r-u que, podendo, no constitui procurador6 ou pJ$lico 3para o r-u necessitado que no tem condies de constituir procurador6B curador. patrono do r-u maior de AD e menor de @A anos, seja ele constitudo ou nomeado. 1e o acusado possuir =ailitao t-cnica, ele mesmo poder0 se defender. /ara a realizao de alguns atos no processo, o defensor precisa de poderes especiais, como poderes para argQir a suspeio, argQir falsidade de documento e concordar com perdo do querelante. 1e o juiz nomear defensor, o r-u, a qualquer tempo, poder0 constituir outro ou pedir a sustituio do primeiro. 1e o r-u tiver condies de pagar procurador e no constituir um, o juiz nomear%l=e%0 defensor dativo, mas nesse caso ser%l=e%o corados =onor0rios advocatcios, aritrados pelo juiz. O defensor nomeado pelo juiz tem o dever de aceitar a funo, s# podendo recus0%la por motivo justificado, so pena de infrao disciplinar. !onforme entendimento do 1upremo 7riunal ;ederal, o defensor dativo no tem a origao de recorrer, mas, se o acusado interpuser recurso, o defensor dativo tem a origao de arrazoar o recurso. A intimao do defensor dativo - feita pessoalmente e a intimao do defensor constitudo - feita por pulicao na imprensa oficial. A :ei n. A.?5?T8?, artigo 8.9, R 8.9, que trata da assist2ncia judici0ria, prev2 o prazo em doro para o defensor p'lico. A jurisprud2ncia estende a prerrogativa do prazo em doro ao defensor dativo e aos advogados com conv2nio na /rocuradoria%Veral do Estado. 1e e"istirem v0rios r-us, o juiz dever0 nomear um defensor para cada um deles, a fim de evitar colid2ncia das teses defensivas, o que ensejaria nulidade asoluta. A falta do defensor, ainda que motivada, no implica adiamento do ato processual, devendo o juiz nomear ao r-u um sustituto ad Hoc para o ato. Entendamos desnecess0ria a nomeao de curador para o r-u menor de @A anos que j0 ten=a defensor dativo ou constitudo 3s'mula n. )8@ do 1upremo 7riunal ;ederal6. !om a entrada em vigor do novo !#digo !ivil, desapareceu a necessidade de curador para o menor de @A anos. 1.,. Assis(en(e !e Ac#sa78o ,+;+,+ Introd()o O assistente de acusao - parte contingente, eventual, no processo. /odem intervir no processo, como assistentes do <inist-rio /'lico, o ofendido ou seu representante legal, ou na falta desses, o cUnjuge, ascendente, descendente ou irmo do ofendido 3artigo )A do !#digo de /rocesso /enal6, sempre por interm-dio de advogado 3artigo @5D do !#digo de /rocesso /enal6. Entendemos que o rol do artigo )A - ta"ativo, mas no podemos dei"ar de mencionar que =0 autores que defendem a possiilidade do 3a6 compan=eiro 3a6 ser assistente. O /oder /'lico pode intervir como assistente da acusaoO /ara 7ourin=o, o Estado no pode intervir, pois o <inist-rio /'lico j0 defende o interesse p'lico. $o =0 necessidade de o Estado participar como assistente da acusao. /ara o Cicente Vreco, - possvel a interveno do Estado, pois o <inist-rio /'lico, quando atua, defende interesse p'lico prim0rio 3sociedade6, e o Estado, quando se =ailita como assistente da acusao, vai defender interesse p'lico secund0rio 3patrimonial6. Algumas leis, entretanto, permitem que a Administrao /'lica =ailite%se como assistente. O Eecreto%lei n. @?AT54, que trata da responsailidade dos prefeitos, no artigo @.9, R A.9, prev2 e"pressamente a possiilidade de a Administrao /'lica federal, estadual e municipal atuar como assistente da acusao. $o mesmo sentido, o artigo @5, par0grafo 'nico, da :ei n. 4.>(@TD5 3crimes contra o sistema financeiro6, permite a interveno da !omisso de Calores <oili0rios 3!C<6 e do Kanco !entral do Krasil em alguns casos. Artigo D? do !#digo de Eefesa do !onsumidor % :ei n. D.?4DT(? % nos crimes previstos nessa lei. O co%r-u pode ser assistente de acusaoO E"emplo. leses corporais recprocas. Amos so denunciados pelo mesmo delito. 1ero ao mesmo tempo co%r-us e vtimas. Fm deles poder0 =ailitar%se como assistente de acusaoO O artigo @4? do !#digo de /rocesso /enal dispe que o co%r-u no mesmo processo no poder0 intervir como assistente do <inist-rio /'lico, concluindo%se, portanto, pela impossiilidade da interveno do co%r-u como assistente da acusao. A doutrina, entretanto, oserva a seguinte possiilidade. no processo, um deles - asolvido, o <inist-rio /'lico conforma%se com a deciso e esta transita em julgado, enquanto o outro - condenado e apela de sua deciso. Aquele que foi anteriormente asolvido posteriormente pode intervir como assistente da acusao, pois no - mais co%r-u. ,+;+0+ Fina&idade do assistente de acsa()o &ual o interesse do assistente de acusao em ingressar no processo penalO /ara uma primeira corrente, dominante na doutrina e na jurisprud2ncia, o assistente tem o interesse de au"iliar o <inist-rio /'lico na usca da realizao da justia, reforando a acusao, e de maneira secund0ria garantir a reparao do dano causado pelo ilcito. Essa - a posio de Los- ;rederico <arques. /ara uma segunda corrente, perfil=ada por 7ourin=o, a interveno do assistente fundamenta%se e"clusivamente no interesse em oter uma sentena penal condenat#ria, ttulo e"ecutivo judicial a ser e"ecutado no juzo cvel, reparando os danos decorrentes do ato ilcito. J a posio que adotamos. A soluo de muitas questes envolvendo o tema assist2ncia depender0 da opo em se adotar a primeira ou a segunda corrente. /or e"emplo. se no processo foi aplicado ao r-u o sursis na sentena condenat#ria e o <inist-rio /'lico se conforma, o assistente de acusao poder0 recorrer, interpondo apelaoO /ara os adeptos da primeira posio, o assistente quer a realizao da justia, a correta aplicao da lei ao caso concreto, podendo, portanto, interpor apelao. /ara os adeptos da segunda posio, o assistente j0 alcanou seu ojetivo, a sentena penal condenat#ria, restando e"ecut0%la no juzo cvel. ,+;+2+ Ad'iss)o do Assistente O assistente da acusao interv-m em todos os termos da ao p'lica, enquanto no passar em julgado a sentena. Eesta feita, no toma parte do inqu-rito policial nem da e"ecuo. Assim, pode intervir a partir do receimento da den'ncia at- o trPnsito em julgado da deciso. Eeferida a =ailitao, receer0 o processo no estado em que se ac=arB no poder0, pois, pretender a renovao de atos processuais sore os quais j0 ocorreu a precluso. 1ua interveno se dar0 por meio de advogado com capacidade postulat#ria e poderes especiais. $o L'ri, se o assistente quer participar do julgamento, deve requerer a =ailitao tr2s dias antes do julgamento, salvo se j0 admitido anteriormente. A aus2ncia do assistente no causa o adiamento do julgamento. O <inist-rio /'lico ser0 ouvido previamente sore a admisso do assistente. O #rgo ministerial manifesta%se somente sore a legalidade. $o tocante avaliao pelo <inist-rio /'lico acerca da conveni2ncia e oportunidade para a interveno do assistente, e"istem duas posies. /ara o /rof. 7ourin=o, seguido pela maioria, o <inist-rio /'lico somente e"amina a legalidade da interveno. /ara o /rof. <agal=es $oron=a, al-m da legalidade, o <inist-rio /'lico pode manifestar%se sore a conveni2ncia e a oportunidade da interveno do assistente. Ea deciso que admite ou no o assistente de acusao no cae recurso, podendo, entretanto, ser impetrado mandado de segurana. 1e o juiz e"cluir ofendido j0 =ailitado, caer0 correio parcial. ,+;+*+ Atividades do assistente O artigo @4A do !#digo de /rocesso /enal relaciona os poderes do assistente no processo penal. J um rol ta"ativo. a' $ropor meios de pro4a O assistente pode propor percias, acareaes etc., sendo que sore a proposta o juiz decide, ouvido o <inist-rio /'lico. O assistente pode arrolar testemun=asO O momento para a acusao arrolar testemun=as - no oferecimento da den'ncia, e o assistente interv-m no processo ap#s o receimento da inicial, quando, portanto, j0 ocorreu a precluso. ,0, no entanto, duas posies. O momento para arrolar testemun=as j0 precluiu, no sendo possvel posteriormente propor tal meio de prova. Entende, por-m, que se o juiz deferir pedido eventualmente formulado pelo assistente, no =0 nulidade, podendo aqueleouvir a testemun=a como se fosse sua. J possvel, desde que o n'mero de testemun=as arroladas pelo <inist-rio /'lico somado ao n'mero das arroladas pelo assistente fique dentro do limite legal. 1' Aequerer per(untas =s testemun)as 1empre posteriores s do <inist-rio /'lico. c' Bditar o li1elo O prazo para aditamento do lielo - de dois dias, por analogia ao artigo >@? do !#digo de /rocesso /enal. O assistente no pode aditar a den'ncia, que - pea e"clusiva do <inist-rio /'lico. d' Bditar articulados alegaes finais no prazo de ) dias, sucessivo ao do <inist-rio /'lico, no procedimento comum 3artigo 8?? do !#digo de /rocesso penal6B alegaes no L'ri no prazo de 8 dias, conjuntamente com o do <inist-rio /'lico 3artigo >?5, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal6. e' $articipar dos de1ates orais 1empre ap#s o <inist-rio /'lico. "' Brra!oar os recursos interpostos pelo Minist?rio $91lico Apelao interposta pelo <inist-rio /'lico deve ser arrazoada no prazo de ) dias 3artigo 5??, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal6. O recurso em sentido estrito, no sil2ncio da lei, deve ser arrazoado em @ dias, pois - o mesmo conferido ao parquet 3artigo 8DD do !#digo de /rocesso /enal6. Apesar do sil2ncio do legislador, o assistente pode contra%arrazoar recurso da defesa. (' Brra!oar os recursos por ele interpostos O !#digo de /rocesso /enal s# permite ao assistente de acusao interpor. recurso de apelao no procedimento do L'ri e no Luzo singular, no caso de o <inist-rio /'lico no apresentar recursoB recurso em sentido estrito contra deciso de impron'ncia e que julga e"tinta a puniilidade. !onforme a 1'mula n. @A? do 1upremo 7riunal ;ederal, o assistente pode recorrer, inclusive e"traordinariamente 3e especial6, contra ac#rdos que julguem apelao ou recurso em sentido estrito. Ea deciso concessiva de Ha$eas corpus, o assistente de acusao no pode recorrer, conforme a 1'mula n. @?D do 1upremo 7riunal ;ederal. O prazo para o assistente interpor recurso em sentido estrito e de apelao de 5 dias se ele j estiver habilitado nos autos, ou de 15 dias se no estiver habilitado, pois, nesse caso, no intimado da deciso. O termo inicial para o assistente interpor recurso supletivo e inicia-se no primeiro dia subseqente ao trmino do prazo do Ministrio Pblico. Se o Ministrio Pblico j interps recurso, no cabe ao assistente propor novamente. Se o Ministrio Pblico s recorreu de parte da deciso, o assistente pode recorrer da parte no recorrida. MDULO ;IV DIREITO PROCESSUAL PENAL Pris)o e Li/erdade Provis8ria __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Pris8o e Li-er!a!e Pro0is)ria Prof. 1ernando 3apeF DA PRISBO 1.1. Concei(o /riso consiste na privao da lierdade de locomoo, mediante clausura, decretada por ordem escrita e fundamentada da autoridade judici0ria competente, ou decorrente de flagrante delito. !onforme o artigo 8.9, inciso :+*, da !onstituio ;ederal, ningu-m ser0 preso seno em flagrante delito, ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judici0ria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei. A priso ser efetuada sem o respectivo mandado somente nos seguintes casos: priso em flagrante; transgresso militar; durante estado de stio; recaptura do evadido. O Cdigo Eleitoral prev que, 5 dias antes e 48h depois do dia da eleio, no podem ser cumpridos mandados judiciais de priso processual. Tal disposio visa assegurar o exerccio do direito poltico. Podem, entretanto, ser efetuadas as prises em flagrante e as decorrentes de sentena penal condenatria com trnsito em julgado. 1.%. EspCcies As espcies de priso so: Priso penal ou priso com pena: a priso decorrente de sentena penal condenatria transitada em julgado. Priso processual, provis/ria ou cautelar: a priso decretada no curso do processo. Como tem natureza cautelar, precisam estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora para ser decretada. So espcies de priso processual: priso em flagrante; priso preventiva; priso temporria; priso resultante de sentena penal condenatria recorrvel; priso resultante de pronncia. Priso 3ivil: a Constituio Federal no permite a priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel, conforme artigo 5., inciso LXV, da Constituio Federal. Priso disciplinar: a priso para as transgresses militares e os crimes propriamente militares. Priso administrativa: entendemos que esta modalidade de priso foi abolida com a nova ordem constitucional. O Supremo Tribunal Federal, em sentido contrrio, j entendeu que ainda cabe a priso administrativa do estrangeiro, durante o procedimento administrativo da extradio, disciplinado pela Lei n. 6.815/80, desde que decretada por autoridade judiciria. 1.'. Man!a!o !e Pris8o O Cdigo de Processo Penal, no artigo 285 e seguintes, trata do mandado (ordem) de priso. Conforme dispe esse diploma, a autoridade judicial que ordenar a priso expedir o respectivo mandado, que ser lavrado pelo escrivo e assinado pela autoridade competente. Alm de designar pelo nome ou sinais caractersticos a pessoa a ser presa, o mandado mencionar a infrao penal que motivou a priso, declarar o valor da fiana, se afianvel o delito, e ser dirigido a quem tenha qualidade para execut-lo. O mandado ser apresentado em duplicata, e o preso passar recibo em uma das vias. A execuo do mandado ser realizada em qualquer dia e horrio, guardadas as disposies sobre inviolabilidade de domiclio. Observao: Na priso em flagrante, no h crime de inviolabilidade de domiclio. Exemplo: guardar entorpecentes em casa um crime permanente, sua consumao se prolonga no tempo. A priso em flagrante pode ocorrer a qualquer momento. 1.*. Pris8o em Domicio e em Perse&#i78o A priso decorrente de mandado deve respeitar a inviolabilidade do domiclio, prevista no artigo 5., inciso X, da Constituio Federal. O mandado de priso, no interior de domiclio, s poder ser cumprido durante o dia, compreendido o interregno das 6:00 s 18:00 h (alguns entendem que o direito ao cumprimento do mandado de priso se inicia com a aurora e se encerra com o crepsculo). Nesse perodo, a priso pode ser efetuada ainda que sem o consentimento do morador, podendo o executor arrombar as portas se preciso, conforme artigo 293 do Cdigo de Processo Penal. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa cometer o crime de favorecimento pessoal, previsto no artigo 348 do Cdigo Penal. Esto excludos o cnjuge, o ascendente, o descendente e o irmo do ru. Eurante a noite, o mandado de priso s# ser0 cumprido se =ouver concordPncia do morador. A recusa, nesse caso, no configura crime. 1e no =ouver concordPncia do morador, como cautela, as sadas devem ser vigiadas, tornando a casa incomunic0vel. Ao aman=ecer ser0 efetuada a priso. $o caso de perseguio, passando o r-u para outra comarca, o e"ecutor da priso poder0 prend2%lo onde o alcanar, apresentando%o imediatamente autoridade policial local, que lavrar0 o auto de priso em flagrante, se for o caso, e providenciar0 sua remoo para apresentao ao juiz que determinou a priso. 1.,. Pris8o Especia Algumas pessoas, em razo de sua funo ou condio especial, cumpriro a priso processual em celas especiais ou quartis tal priso s vigora at a sentena condenatria definitiva. A priso especial perdurar enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria. Aps esta, o condenado ser recolhido ao estabelecimento penal comum. Os nicos privilgios do preso especial so: recolhimento em estabelecimento distinto do comum ou em cela distinta dentro do mesmo estabelecimento; no ser transportado junto com o comum. Alm disso, no haver nenhuma diferena (Lei n. 10.258/01). O artigo 295 do Cdigo de Processo Penal relaciona aqueles que tm direito priso especial. Alm desses, h outros previstos em leis especiais tambm. Se no houver estabelecimento adequado, o juiz, ouvido o membro do Ministrio Pblico, poder conceder o regime de priso provisria domiciliar. Conforme artigo 86, 3., da Constituio Federal, o Presidente da Repblica no estar sujeito priso enquanto no sobrevier sentena condenatria transitada em julgado. 1... Pris8o em Fa&ran(e A palavra 'flagrante' vem do latim e significa 'queimar'. Flagrante delito o crime que 'ainda queima', isto , que est sendo cometido ou acabou de s-lo. A priso em flagrante uma medida restritiva da liberdade, de natureza processual e cautelar. Consiste na priso independente de ordem escrita e fundamentada de juiz competente de quem surpreendido enquanto comete ou acaba de cometer a infrao penal. Aplica-se tambm contraveno. ,+<+,+ Esp7cies de #&a1rante 1lagrante pr/prio: o flagrante propriamente dito, real ou verdadeiro. O agente preso enquanto est cometendo a infrao penal ou assim que acaba de comet-la artigo 302, incisos e , do Cdigo de Processo Penal. 1lagrante impr/prio: o flagrante irreal ou "quase-flagrante. O agente perseguido logo aps cometer o ilcito, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao artigo 302, inciso , do Cdigo de Processo Penal. 1lagrante presumido: o flagrante ficto ou assimilado. O agente do delito encontrado, logo depois, com papis, instrumentos, armas ou objetos que fazem presumir ser ele o autor do delito artigo 302, inciso V, do Cdigo de Processo Penal. 1lagrante compuls/rio: as autoridades policiais e seus agentes tm o dever de efetuar a priso em flagrante, no possuindo qualquer discricionariedade. 1lagrante facultativo: a faculdade que qualquer um do povo tem de efetuar ou no a priso em flagrante, conforme os critrios de convenincia e oportunidade. 1lagrante preparado ou provocado: tambm chamado delito de ensaio, delito de experincia ou delito putativo por obra do agente provocador. Ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente prtica de um crime e, ao mesmo tempo, toma providncias para que ele no se consume. No flagrante preparado, o policial ou terceiro induz o agente a praticar o delito e o prende logo em seguida, em flagrante. O Supremo Tribunal Federal considera atpica a conduta, conforme entendimento consubstanciado na Smula n. 145. Trata-se de modalidade de crime impossvel. 1lagrante esperado: ocorre quando o policial ou terceiro esperam a prtica do delito para prender o agente em flagrante. Nesse caso, no h qualquer induzimento, razo pela qual no h se falar em crime impossvel. 1lagrante prorrogado ou retardado: o flagrante previsto no artigo 2., inciso , da Lei n. 9.034/95, que trata das organizaes criminosas. O policial tem a discricionariedade para deixar de efetuar a priso em flagrante no momento da prtica delituosa, podendo efetu-la em um momento mais interessante para a investigao criminal e para a colheita de provas. S possvel nesses crimes. 1lagrante for-ado: o flagrante maquinado, fabricado ou urdido. Policiais ou terceiros criam provas de um crime inexistente para prender em flagrante. Exemplo: o policial, ao revistar o carro, afirma ter encontrado drogas, quando na verdade foi ele quem colocou a droga dentro do carro, visando incriminao. Apesar da dificuldade de sua prova, quando ela se d, considerado crime inexistente, e o policial responde por abuso de autoridade. ,+<+0+ F&a1rante nas v5rias esp7cies de cri'es O flagrante em crime permanente pode ocorrer enquanto no cessar a perman2ncia do delito. :emre%se que crime permanente - aquele em que o momento consumativo se protrai no tempo 3e"emplo. seqQestro6. $o tocante ao flagrante em crime Ha$itual, surgiram duas correntes. A primeira entende que o crime habitual exige a reiterao de condutas, logo, no cabe a priso em flagrante. A segunda afirma que, se j existe prova da habitualidade, pode ocorrer a priso em flagrante. Nos crimes de ao penal privada possvel a priso em flagrante, desde que o ofendido autorize a lavratura do auto ou a ratifique no prazo da entrega da nota de culpa, ou seja, no prazo de 24 horas. ,+<+2+ Sjeitos do #&a1rante Gu-eito ativo: pessoa que efetua a priso. Qualquer pessoa do povo pode e as autoridades policiais e seus agentes devem prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Gu-eito passivo: o indivduo detido. No podem ser presos em flagrante: Menores de 18 anos (menor apreendido). Diplomatas estrangeiros. Presidente da Repblica (artigo 86, 3., da Constituio Federal). Agente que socorre a vtima de trnsito (artigo 301 da Lei n. 9.503/97). Aquele que se apresenta espontaneamente autoridade aps o cometimento do delito. Nada impede, entretanto, que lhe seja decretada a priso preventiva, se necessrio. Podem ser presos em flagrante apenas nos crimes inafianveis: membros do Congresso Nacional; deputados estaduais; magistrados; membros do Ministrio Pblico; advogados no exerccio da profisso. A autoridade policial competente para lavrar o auto de priso em flagrante ser0 aquela do local onde se efetivou a priso, mesmo se o crime ocorreu em outro local. $este caso, os autos devem ser posteriormente remetidos ao local onde ocorreu o delito para instaurao do inqu-rito policial e propositura da ao penal. 1aliente%se que o fato do auto ser lavrado em local diverso daquele em que ocorreu a priso no acarreta qualquer nulidade. No caso de infrao militar, o auto de priso em flagrante lavrado pelo oficial militar, presidente do inqurito policial militar, designado para esta funo. Nos crimes cometidos no interior da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a Mesa respectiva ou outra autoridade designada no regimento interno lavrar o auto e presidir o inqurito. Se o fato foi praticado contra autoridade ou em sua presena, ela prpria, desde que investida de suas funes, poder lavrar o auto. O auto de priso em flagrante dever ser lavrado em 24 horas, pois esse o prazo que a autoridade tem para entregar ao preso a nota de culpa. 4ota de culpa o instrumento que informa ao preso os motivos da priso. Deve ser assinada pela autoridade, e conter o motivo da priso, o nome do condutor e o nome das testemunhas. Sua finalidade comunicar ao preso o motivo da priso, bem como a identidade de quem o prendeu, fornecendo-lhe um breve relato do fato criminoso de que acusado. A falta da nota de culpa tambm acarreta o relaxamento da priso. O preso deve passar recibo autoridade e caso ele no saiba, no possa, ou no queira assinar, duas testemunhas assinaro o recibo. ,+<+*+ Etapas da pris)o e' #&a1rante Antes de lavrar o auto de priso em flagrante, a autoridade policial deve comunicar famlia do preso ou pessoa por ele indicada sore a priso. *niciam%se as oitivas do condutor do preso e depois, no mnimo, de duas testemun=as. $a falta de uma testemun=a, o pr#prio condutor poder0 servir de testemun=a. $o =avendo testemun=as, devem ser ouvidas duas pessoas que presenciaram a apresentao do preso autoridade policial S so as testemun=as instrument0rias. 1e for possvel, ouve%se tam-m a vtima. *nterrogat#rio do preso. Antes de ser ouvido, o suspeito dever0 ser alertado sore seu direito de permanecer em sil2ncio. 1egue os mesmos requisitos do interrogat#rio judicial. #$servao. at- a entrada em vigor do novo !#digo !ivil, se o acusado fosse menor de @A anos, =avia necessidade de nomeao de curador, so pena de rela"amento do flagrante. $o =0 mais a figura do curador para o menor de @A anos 3artigo 8.9 do novo !#digo !ivil6. Encerrada a lavratura do auto, a priso - comunicada ao juiz, que dar0 vistas ao <inist-rio /'lico. $o prazo de @> =oras da priso, deve ser entregue ao preso a nota de culpa, que - o instrumento que informa ao preso os motivos da priso. Pris8o Pre0en(i0a A priso preventiva - uma priso processual de natureza cautelar. /ode ser decretada desde o inqu-rito policial at- antes do trPnsito em julgado. !omo tem car0ter e"cepcional, s# pode ser decretada quando demonstrado o fumus $oni iuris e o periculum in mora. 1er0 decretada a requerimento do <inist-rio /'lico, por representao da autoridade policial 3seguida de manifestao do <inist-rio /'lico6, ou de ofcio pela autoridade judicial, tanto em ao penal p'lica quanto em ao penal privada. 1e o <inist-rio /'lico, ao receer os autos de inqu-rito policial relatados, ao inv-s de oferecer a den'ncia, devolv2%los para dilig2ncias complementares, no poder0 ser decretada a priso preventiva, pois se no =0 indcios suficientes de autoria para oferecimento da den'ncia, tam-m no =0 para a decretao da preventiva. A apresentao espontPnea do acusado no impede a decretao da preventiva. A deciso que denega o pedido de priso preventiva comporta recurso em sentido estrito, conforme artigo 8DA, inciso C, do !#digo de /rocesso /enal. A deciso que decreta priso preventiva - irrecorrvel, podendo, no entanto, ser impetrado Ha$eas corpus. A priso preventiva no pode ser decretada nas infraes penais em que o r-u se livra solto. Gequisitos para decretao da priso preventiva. Fumus $oni iuris 3pressupostos6. prova da materialidadeB e indcios de autoria. Periculum in mora 3a preventiva pode ser decretada quando presente qualquer um dos seguintes fundamentos6. Garantia da #rdem PJ$lica 0G#P1. Cisa impedir que o agente, solto, continue a delinqQir. <aus antecedentes e reincid2ncia evidenciam prov0vel pr0tica de novos delitos. 7am-m cavel quando o crime se reveste de grande viol2ncia e crueldade. Garantia da #rdem :conLmica 0G#:1. ;oi introduzida pela lei antitruste 3:ei n. D.DD>T(>6, visando coiir graves crimes contra a ordem econUmica, ordem triut0ria e o sistema financeiro. Conveni"ncia da <nstruo Criminal 0C<C1. Cisa impedir que o agente perture ou impea a produo de provas, ameaando testemun=as, por e"emplo. Garantia da =plicao da Lei Penal 0G=LP1. &uando =ouver iminente risco de o acusado fugir, inviailizando a aplicao da lei penal. !avel principalmente nos casos do agente no ter resid2ncia fi"a ou ocupao lcita. !ondies de admissiilidade. crimes dolosos punidos com reclusoB crimes dolosos punidos com deteno, se o acusado for vadio ou de identidade duvidosaB se o r-u foi condenado por outro crime doloso em sentena transitada em julgado. Pris8o TemporAria A priso tempor0ria no est0 prevista no !#digo de /rocesso /enal, mas na :ei n. 4.(5?TD(. 1uas principais caractersticas so. Somente decretada durante o inqurito policial. No pode ser decretada de ofcio, mas somente por requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial. Tem prazo determinado. Esgotado o prazo, o acusado deve ser solto. Em regra, o prazo de 5 dias, prorrogveis por mais 5 em caso de extrema e comprovada necessidade. Nos crimes hediondos e assemelhados (Lei n. 8.072/90), o prazo de 30 dias prorrogveis. Apesar de ter prazo predeterminado, pode ser revogada antes disso. uma priso de natureza cautelar, s tem razo de ser quando necessria. Esgotado o prazo, o acusado pode continuar preso se houver a converso da priso temporria em priso preventiva. O artigo A.9 da :ei n. 4.(5?TD( determina os requisitos necess0rios para a decretao da priso tempor0ria. MArt. A.9. !aer0 priso tempor0ria. - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; - quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: Os crimes elencados no inciso so os seguintes: atentado violento ao pudor; crimes contra o sistema financeiro nacional; extorso; extorso mediante seqestro; estupro; epidemia com resultado morte; envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal qualificado por morte; genocdio; homicdio doloso; quadrilha ou bando; roubo; rapto violento; seqestro ou crcere privado; trfico de drogas. O rol do artigo 1., inciso , da Lei n. 7.960/89 taxativo, mas no se esgota ali; a Lei n. 8.072/90 o complementa. Pergunta: Os requisitos do artigo 1., incisos a , so alternativos ou cumulativos? Resposta: H quatro posies: Uma primeira corrente, sustentada pelo Prof. TOURNHO, afirma que os requisitos so alternativos. Uma segunda, sustentada pelo Prof. SCARANCE, estabelece que os requisitos so cumulativos e que todos devem estar presentes para que seja decretada a temporria. nviabiliza, na prtica, a aplicao da lei. Uma terceira corrente, sustentada pelo Prof. VCENTE GRECO FLHO, entende que os requisitos so alternativos, porm, o juiz s poder decretar a priso temporria se presentes os fundamentos da preventiva (GOP, GOE, GALP, CC). Uma quarta, sustentada pelos Profs. DAMSO DE JESUS e MAGALHES GOMES FLHO, afirma que, como em toda priso cautelar, devem estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. Na temporria, o periculum in mora o requisito do artigo 1., incisos ou , da Lei n. 7.960/89; e o fumus boni iuris o requisito do artigo 1., inciso , da Lei 7.960/89. O juiz, portanto, no caso concreto, vai decretar a temporria se estiverem presentes: o inciso combinado com o inciso ; o inciso combinado com o inciso . Adotamos a quarta posio. a posio dominante. MDULO ;V DIREITO PROCESSUAL PENAL Pris)o e Li/erdade Provis8ria
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Pris8o e Li-er!a!e Pro0is)ria Prof! Fernando Capez 1. DA PRISBO E DA LI>ERDADE PRO/ISLRIA 1.1. Pris8o Por Sen(en7a Con!ena()ria Recorr0e 2Pris8o Para Apear3 O artigo )(), inciso *, do !#digo de /rocesso /enal dispe que um dos efeitos da sentena condenat#ria recorrvel - ser o r-u preso ou conservado na priso, seja no caso de infraes inafian0veis, seja nas afian0veis S enquanto no prestar fiana. O artigo 8(> do !#digo de /rocesso /enal dispe que o r-u no poder0 apelar sem estar recol=ido priso ou prestar fiana, salvo se for prim0rio e de ons antecedentes S assim recon=ecido na sentena condenat#ria S ou condenado por crime de que se livre solto. Em virtude desses dispositivos, so requisitos da priso por sentena condenat#ria recorrvel. Sentena condenatria recorrvel a pena privativa de liberdade no suspensa e no substituda (inexistncia de sursis penal ou pena alternativa). Ser o ru reincidente ou primrio de maus antecedentes. Se for primrio e de bons antecedentes poder apelar em liberdade. Ser a infrao inafianvel ou, se afianvel, no tiver sido paga a fiana. A priso por sentena condenat#ria recorrvel no - decretada no caso de infraes em que o r-u se livra solto, em que no - aplicada pena privativa de lierdade ou quando o m0"imo da pena privativa de lierdade no e"ceder a ) meses 3artigo )@A !#digo de /rocesso /enal6. ,+,+,+ Re1ras espec#icas A Lei n. 8.072/90 (crimes hediondos), no artigo 2., 2., e a Lei n. 9.613/98 (lavagem de capitais), no artigo 3., determinam que o juiz decidir, fundamentadamente, se o ru apelar em liberdade ou no. A Lei n. 6.368/76 (txicos), no artigo 35, e a Lei n. 9.034/95 (organizaes criminosas), no artigo 9. , vedam a possibilidade de o ru apelar em liberdade. Na viso da doutrina, o ru s poder ser preso por fora de sentena condenatria recorrvel quando o encarceramento se mostrar necessrio. sso ocorre quando presentes os requisitos da priso preventiva (fumus boni iuris, que a sentena condenatria recorrvel; e o periculum in mora, garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal, garantia da aplicao da lei penal). Deve-se compatibilizar essa priso com o princpio constitucional do estado de inocncia. S os requisitos do artigo 594 do Cdigo de Processo Penal no podem determinar a priso, pois seria execuo antecipada da pena. Quanto jurisprudncia, h duas posies: Parte dela aplica o artigo 594 do Cdigo de Processo Penal in totum. Para outra parte, o tratamento depende de como o ru respondeu o processo, se preso ou solto. Se durante o processo o ru estava solto, no h porqu prend-lo para recorrer da sentena. Se estava preso durante o processo, no h razo para solt-lo; ele permanecer preso, ainda que primrio e com bons antecedentes. 1.%. Pris8o Por PronKncia O artigo >?D do !#digo de /rocesso /enal dispe que o juiz, se convencido da e"ist2ncia do crime e de indcios de que o r-u seja o seu autor, dever0 pronunci0%lo, indicando os motivos do seu convencimento. !onforme o R A.9, a sentena de pron'ncia indicar0 o dispositivo legal em cuja sano for julgado incurso o r-u, e o recomendar na priso em que se ac=ar, ou e"pedir0 ordem para sua captura. Eispe o R @.9 que, se o r-u for prim0rio e de ons antecedentes, poder0 o juiz dei"ar de decretar%l=e a priso ou revog0%la, caso j0 se encontre preso. Em virtude desses dispositivos, so pressupostos para que o ru seja preso por sentena de pronncia: ru pronunciado; ru reincidente, ou primrio com maus antecedentes; ser o crime inafianvel ou, se afianvel, o ru no ter pago fiana (nos crimes dolosos contra a vida, so afianveis o infanticdio, artigo 123 do Cdigo Penal, e o aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento, artigo 124 do Cdigo Penal); a priso deve ser necessria, sob pena de violar o princpio da presuno de inocncia. Para a doutrina, so necessrios os requisitos da priso preventiva. Para a jurisprudncia, se permaneceu solto durante o processo, continuar em liberdade. Se j estava preso durante o processo, permanecer preso, ainda que primrio e com bons antecedentes. 1.'. Li-er!a!e Pro0is)ria Aplica-se a liberdade provisria para a priso em flagrante (salvo se houver irregularidade ou nulidade que enseje o relaxamento da priso em flagrante), para a priso por pronncia (artigo 408, 2., do Cdigo de Processo Penal) e para a priso para apelar (sentena condenatria recorrvel, artigo 594 do Cdigo de Processo Penal). Para a priso preventiva e para a temporria, pede-se a revogao da priso. A Liberdade Provisria ; obrigat/ria nas infraes penais em que o ru se livra solto, ou seja, naquelas apenadas exclusivamente com multa e naquelas apenadas com pena privativa de liberdade no excedente a 3 (trs) meses (artigo 321, incisos e , do Cdigo de Processo Penal). A Lei n. 9.099/95, em seu artigo 69, pargrafo nico, instituiu nova hiptese de liberdade provisria obrigatria: quando o autor do fato, surpreendido em flagrante, assumir o compromisso de comparecer sede do juizado. A Liberdade Provisria ; permitida nas infraes em que h o pagamento de fiana. De acordo com o artigo 322 do Cdigo de Processo Penal, so afianveis as infraes punidas com deteno ou priso simples (fiana concedida pelo juiz ou pela autoridade policial) ou punidas com recluso cuja pena mnima no exceda 2 (dois) anos (fiana concedida somente pela autoridade judicial e fundamentadamente). So inafianveis conforme os artigos 323 e 324 do Cdigo de Processo Penal: crimes punidos com recluso, em que a pena mnima for superior a dois anos; contravenes de mendicncia e vadiagem; crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, se o ru for reincidente doloso; ru comprovadamente vadio; crimes punidos com recluso e que provoquem clamor pblico, ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa; quebra de fiana anteriormente concedida no mesmo processo, ou infringncia de obrigao imposta; priso por mandado do juiz cvel, priso disciplinar, administrativa ou militar; o ru estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento condicional; quando presentes os motivos que autorizam a priso preventiva. A Smula n. 81 do Superior Tribunal de Justia dispe que, em caso de concurso material, para se determinar a afianabilidade ou no no caso concreto, as penas devem ser somadas. At 1977, obtinha-se a liberdade provisria somente mediante o pagamento de fiana. Em 1977, a Lei n. 6.416 acrescentou um pargrafo nico ao artigo 310 do Cdigo de Processo Penal, criando-se a possibilidade da obteno da liberdade provisria sem fiana, sempre que estiverem ausentes os motivos da priso preventiva, at mesmo nos crimes inafianveis. Assim, em qualquer caso, o juiz dever0 se fazer a seguinte pergunta. se o r-u estivesse solto, =averia motivos para ser decretada a priso preventivaO Se houver motivos, no se concede a liberdade provisria. Se no houver motivos, concede-se a liberdade provisria. A liberdade provisria independente de fiana criou, na prtica, uma situao injusta. Se no o caso de priso preventiva e o delito afianvel, a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante o recolhimento de fiana. Se o delito inafianvel, a liberdade provisria poder ser concedida sem qualquer pagamento. Exemplo: o juiz recebe um processo de furto simples, cuja pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos e que admite a fiana. Arbitrada e paga a fiana, concedida a liberdade provisria. Em outro processo de roubo simples, com a pena de 4 (quatro) a 10 (dez) anos de recluso em pena mnima superior a 2 (dois) anos no cabe fiana , conclui o juiz que, se o ru estivesse solto, no seria o caso de decretao da priso preventiva e, ento, concede tambm a liberdade provisria. Percebe-se uma injustia da lei: no crime menos grave h o pagamento de fiana; no mais grave, no. Na prtica, por razes de poltica criminal, o juiz, verificando o preenchimento dos requisitos, concede a liberdade provisria independente do pagamento de fiana em ambos os processos. A Lei n. 8.035/90 determinou que, nos crimes contra a economia popular e de sonegao fiscal, a liberdade provisria somente ser concedida mediante recolhimento de fiana. A liberdade provis/ria ; vedada: nos crimes =ediondos e assemel=ados, salvo em caso de tortura que, apesar de inafian0vel, admite a lierdade provis#riaB no artigo 4.9 da :ei n. (.?)>T(8, que trata das organizaes criminosasB no artigo ).9 da :ei n. (.5A)T(D, que trata da lavagem de ens e capitais. Pergunta: A vedao da liberdade provisria inconstitucional? Resposta: No, pois a Constituio prev que "ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria com ou sem o pagamento de fiana, logo, nos casos em que a lei no admite a liberdade provisria, pode ved-la. 1.*. Fian7a Fiana a cauo destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais do ru. um direito subjetivo constitucional do acusado. Pode ser prestada pelo acusado ou por terceiro em seu favor, nas modalidades de depsito ou hipoteca. So infraes inafianveis, alm dos casos previstos nos artigos 323 e 324 do Cdigo de Processo Penal: crime hediondo, tortura, trfico ilcito de entorpecentes e terrorismo; crimes de racismo; ao de grupos armados civis e militares contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico. A autoridade policial pode arbitrar a fiana nas infraes punidas com deteno e priso simples; nos demais casos, compete ao juiz (artigo 322 do Cdigo de Processo Penal). ,+*+,+ O/ri1a(>es do r7 So obrigaes do ru, sob pena de quebramento da fiana: comparecimento a todos os atos processuais a que for intimado; obrigao de comunicar ao Juzo qualquer mudana de endereo; no se ausentar da Comarca por mais de 8 dias sem autorizao do juiz. A fiana cabvel desde o inqurito policial at o trnsito em julgado da sentena. Consistir no depsito de bens, valores, pedras preciosas, ttulos da dvida pblica ou na hipoteca de imvel. ,+*+0+ ?a&or da #ian(a O valor da fiana ser fixado pela autoridade, conforme o disposto no artigo 325 do Cdigo de Processo Penal. Ser de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for de at 2 (dois) anos; de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for de, no mximo, 4 (quatro) anos; de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for superior a 4 (quatro) anos. Conforme a situao econmica do ru, o valor da fiana pode ser reduzido at o mximo de dois teros ou aumentada at o dcuplo (artigo 325, 1., incisos e , do Cdigo de Processo Penal). Para determinar o valor da fiana, ser levado em considerao: natureza da infrao; condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado; circunstncias indicativas da periculosidade do agente; importncia provvel das custas do processo at o final do julgamento. ,+*+2+ Re#or(o da #ian(a Poder ser necessrio o reforo da fiana, nos casos previstos pelo artigo 340 do Cdigo de Processo Penal; no sendo reforada, a fiana ser cassada e o ru ser recolhido priso. Ser exigido o reforo quando: por engano, for fixada abaixo do patamar legal; houver alterao da classificao do delito para outro mais grave; houver depreciao do objeto da fiana. Se o juiz verificar que impossvel ao ru prestar fiana, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria, sujeitando-o ao cumprimento das obrigaes, que, se no cumpridas, acarretaro a revogao do benefcio, conforme o artigo 350 do Cdigo de Processo Penal. Esse dispositivo anterior ao surgimento da possibilidade da liberdade provisria sem fiana. As atenuantes e as agravantes no so levadas em conta para a fixao da fiana, pois no alteram o mnimo e o mximo da pena. ,+*+*+ Cassa()o da #ian(a A fiana ser cassada quando se verificar, posteriormente, que no era cabvel (artigos 338, 339 e 340, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal). Se a fiana foi concedida por autoridade policial, compete ao juiz cass-la; se foi concedida por juiz, ser cassada por tribunal mediante recurso da acusao. Nesses casos, o valor da fiana ser integralmente restitudo ao acusado. ,+*+;+ -e/ra da #ian(a Haver quebra da fiana nos seguintes casos: quando o ru descumprir suas obrigaes processuais; quando praticar nova infrao penal. So conseqncias do quebramento da fiana: perda da metade do valor da fiana; obrigao de recolher-se priso; impossibilidade de concesso de nova fiana no mesmo processo. ,+*+<+ -est>es #inais Quando o ru deixar de recolher-se priso, sendo isso necessrio, perder todo o valor depositado a ttulo de fiana. O recurso adequado para as decises sobre fiana ser o recurso em sentido estrito (artigo 581, incisos V e V), da deciso que concede, cassa, julga inidnea, decreta o seu quebramento, nega, arbitra e declara perdido o seu valor. O Ministrio Pblico no precisa ser ouvido para concesso de fiana; dever, contudo, ser intimado da deciso, para interpor recurso se achar necessrio. Se o ru no for condenado, o valor da fiana lhe ser restitudo, deduzido eventual montante declarado perdido. Se o ru for condenado, o valor da fiana ser destinado ao pagamento das custas processuais (no Estado de So Paulo no h custas processuais no processo penal), ao pagamento de multa criminal e ainda pode ser revertido no pagamento de indenizao civil ex delicto. $as infraes penais de compet2ncia do Luizado Especial !riminal, no se impor0 priso em flagrante nem se e"igir0 fiana, se o autor do fato for imediatamente encamin=ado ao Luizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer 3artigo 5(, par0grafo 'nico, da :ei n. (.?((T(86. MDULO ;VI DIREITO PROCESSUAL PENAL Cita()o e Inti'a()o
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Ci(a78o e In(ima78o Prof! Fernando Capez 1. CITA@BO 1.1. In(ro!#78o ,+,+,+ Conceito A citao o ato processual por meio do qual oferecido ao acusado conhecimento oficial acerca do teor da acusao, abrindo-se oportunidade para que ele produza sua defesa. Assim, compe-se a citao de dois elementos: a cientificao do inteiro teor da acusao e o chamamento do acusado para vir apresentar a sua defesa. Se essas finalidades no forem atingidas haver vcio no ato citatrio. ,+,+0+ O/serva(>es A citao determinada pelo juiz e cumprida pelo Oficial de Justia. O Cdigo de Processo Penal tratou da citao e da intimao no Ttulo X, artigo 351 e seguintes. ,+,+2+ C&assi#ica()o A citao, no processo penal, pode ser de duas espcies: citao pessoal ou real; citao ficta ou presumida: realizada por edital. Observao: no processo penal no h citao ficta "com hora certa. 1.%. Fa(a !e Ci(a78o A falta de citao no processo penal causa nulidade absoluta do processo (artigo 564, inciso , alnea "e, do Cdigo de Processo Penal), pois contraria os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. O artigo 570 do Cdigo de Processo Penal dispe que se o acusado comparece em juzo antes de consumado o ato, ainda que para argir a ausncia de citao, sana a sua falta ou a nulidade. Com base nisso, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que fica afastada a falta ou defeito da citao, quando o ru comparece em juzo e interrogado. Esta regra, no entanto, deve ser entendida em termos. O comparecimento espontneo do acusado supre a falta da citao, na medida em que se lhe garanta tudo o que a citao vlida lhe traria, ou seja, conhecimento antecipado da imputao, tempo mnimo de vinte e quatro horas entre esta cincia e o interrogatrio, e possibilidade de entrevistar-se previamente com seu advogado. 1.'. Di+eren7a en(re Ci(a78oJ In(ima78o e No(i+ica78o Citao o ato processual por meio do qual se chama a juzo o acusado para comparecer e defender-se. ntimao a cincia dada parte, no processo, da prtica de um ato, despacho ou sentena. Notificao a convocao para o comparecimento ou a prtica de ato futuro. Essa distino dada pela doutrina. Muitas vezes, o Cdigo de Processo Penal no diferencia intimao e notificao, referindo-se a uma quando deveria aludir outra. 1.*. F#em De0e Ser Ci(a!o Somente o acusado pode ser citado. Ainda que seja mentalmente enfermo, a citao no poder ser feita na pessoa do representante legal. Evidentemente, se j houver sido instaurado incidente de insanidade mental e a perturbao for conhecida do juzo, a citao se far na pessoa do curador do acusado. Se a perturbao mental ainda no for conhecida do juzo, mas o Oficial de Justia a constata por ser aparente, dever certificar a ocorrncia no verso do mandado, a fim de que o juiz possa determinar a instaurao do incidente de insanidade mental. As pessoas jurdicas devero ser citadas na pessoa de seu representante legal. 1.,. ConseDT;ncias !o N8oNa(en!imen(o W Ci(a78o Uma vez citado, fica o ru vinculado instncia, com todos os nus da decorrentes. Em decorrncia desta vinculao, o acusado dever comparecer quando citado, bem como toda vez em que for intimado. Sua inrcia em atender ao chamado denomina-se contumcia, que significa ausncia injustificada. O efeito da contumcia a revelia. O processo prosseguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado, deixar de comparecer ou, no caso de mudana de endereo, no comunicar o novo endereo ao juzo (artigo 367 do Cdigo de Processo Penal). Com a revelia, deixar de ser comunicado dos atos processuais posteriores. Seu defensor, todavia, ser comunicado da realizao de todo e qualquer ato processual. Em virtude do princpio da verdade real, sobre o ru no recair a presuno de veracidade quanto aos fatos que lhe forem imputados. O ru poder retornar ao processo a qualquer momento, independente da fase em que esteja. Por fim, ressalte-se que com o advento da Lei n. 9.271/96, o fenmeno da revelia somente se verificar nas hipteses de contumcia de ru citado pessoalmente ou por edital, quando, neste ltimo caso, tiver defensor constitudo. 1... E+ei(os !a Ci(a78o /Ai!a No processo penal, o nico efeito da citao vlida o de completar a relao jurdica processual. Com ela se instaura o processo e passam a vigorar todos os direitos, deveres, nus e princpios que regem o processo penal. A citao vlida no processo penal no torna prevento o juzo, no interrompe a prescrio e no induz litispendncia. 1.1. Ci(a78o Rea o# Pessoa A citao pessoal aquela realizada na prpria pessoa do acusado por meio de mandado citatrio, carta precatria, carta rogatria, carta de ordem e requisio. H a certeza da realizao da citao. ,+3+,+ Cita()o por 'andado A citao por mandado cumprida por Oficial de Justia. Destina-se citao do acusado em local certo e sabido dentro do territrio do juiz processante. O mandado de citao indicar o nome do juiz, do qual emanou a ordem; o nome do querelante (se for ao penal privada); o nome do ru (ou sinais identificadores); seu endereo, se conhecido; o fim para que feita a citao; o juzo, o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz. O Oficial de Justia dever ler ao citando o mandado e entregar-lhe a contraf, na qual mencionado dia e hora da citao, ato que o Oficial dever declarar na certido, bem como a aceitao ou recusa do ru. A citao pode ser realizada a qualquer tempo, dia e hora, inclusive domingos e feriados, durante o dia ou noite. No se deve, todavia, proceder citao: de doente, enquanto grave o seu estado; de noivos, nos trs primeiros dias de bodas; de quem estiver assistindo ato de culto religioso; de cnjuge ou outro parente de morto (consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, em segundo grau) no dia do falecimento e nos sete dias seguintes. Entre a citao e o interrogatrio deve haver um prazo mnimo de 24 horas (R, 534/392). ,+3+0+ Cita()o por re.isi()o A citao por requisio destinada citao do militar e do preso. feita mediante ofcio requisitrio expedido pelo juiz ao comandante (chefe de servio), no caso da citao do militar, ou ao diretor do estabelecimento prisional, no caso do preso, requisitando sua apresentao em juzo, no dia e hora designados, cabendo a esses e no ao Oficial de Justia a citao. A requisio deve observar os mesmos requisitos do mandado de citao. Se o militar ou o preso se encontrar em outra comarca, o juiz processante expedir carta precatria, cabendo ao juiz deprecado a expedio do ofcio requisitrio. Conforme a Smula n. 351 do Supremo Tribunal Federal, se o ru estiver preso na mesma unidade da Federao do juiz processante, ser nula sua citao por edital, sendo vlida, a contrario sensu, a citao por edital do ru preso em outra unidade da Federao diversa daquela do juiz processante. ,+3+2+ Cita()o por carta precat8ria A citao por carta precatria (carta, porque tem forma de carta; precatria, porque contm um pedido) destina-se citao do acusado que est em lugar certo e sabido, porm fora da jurisdio do juzo processante (artigo 353 do Cdigo de Processo Penal). A precatria indicar o juiz deprecante (onde corre o processo) e o deprecado (onde est o citando), suas respectivas sedes, o fim da citao e o juzo do lugar, dia e hora em que o ru dever comparecer. Uma caracterstica da citao por precatria o seu carter itinerante (artigo 355, 1., do Cdigo de Processo Penal). Se o juiz deprecado verificar que o acusado se encontra em territrio sujeito jurisdio de um outro juzo, a este remeter a carta precatria para a efetivao da citao, desde que haja tempo. ,+3+*+ Cita()o por carta ro1at8ria A citao por carta rogatria destina-se citao do ru que se encontra em lugar certo e sabido, mas no estrangeiro. Anteriormente, o ru que estava no estrangeiro era citado por edital no caso de infrao afianvel. A Lei n. 9.271/96 uniformizou o tratamento para infraes afianveis e inafianveis: a citao pessoal, por meio de carta rogatria. Exceo: se o Estado estrangeiro se recusar a cumprir a rogatria do Brasil, o acusado ser citado por edital. Nesse caso, considera-se que ele est em local inacessvel (artigo 363, inciso , do Cdigo de Processo Penal). Como o trmite da rogatria demorado, o Cdigo de Processo Penal determina a suspenso do curso do prazo prescricional at o cumprimento da carta rogatria (artigo 368 do Cdigo de Processo Penal). ,+3+;+ Cita()o por carta de orde' expedida por um rgo superior para ser cumprida por rgo inferior. Em geral so determinadas pelos tribunais nos processos de sua competncia originria. Exemplo: o tribunal determina ao juiz de primeira instncia que cite o acusado residente em sua comarca e que goze de prerrogativa de foro. ,+3+<+ Cita()o do #ncion5rio p:/&ico O funcionrio pblico ser citado por mandado (atenoD somente so citados por requisio o preso e o militar), mas necessria a expedio de um ofcio ao chefe da repartio onde o citando trabalha, notificando-o do dia, hora e lugar em que o funcionrio dever comparecer (artigo 359 do Cdigo de Processo Penal). Visa possibilitar a continuidade do servio pblico, providenciando-se a substituio do funcionrio. A falta da expedio desse ofcio no invalida a citao. Se o citando for magistrado, dever ser comunicado ao Presidente do Tribunal de Justia; se for membro do Ministrio Pblico, dever ser comunicado ao Procurador-Geral de Justia. 1.4. Ci(a78o por E!i(a 2Fic(a o# Pres#mi!a3 e a Lei n. 5.%11Z5. A citao por edital medida excepcional, s sendo utilizada quando frustradas as possibilidades de citao pessoal, por ser impossvel localizar o acusado (artigo 361 do Cdigo de Processo Penal). Ser feita a citao por edital nos seguintes casos: acusado em lugar incerto e no sabido, com prazo de 15 dias; incerta a identidade do acusado, com prazo de 30 dias; acusado que se oculta para no ser citado, com prazo de 5 dias; acusado em lugar inacessvel, em virtude de epidemia, de guerra ou por outro motivo de fora maior, com prazo de 15 a 90 dias. #$servao. 1'mula )8A do 1upremo 7riunal ;ederal. MJ nula a citao por edital de r-u preso na mesma unidade da ;ederao em que o juiz e"erce a sua jurisdioN. O edital ser0 afi"ado na porta do juzo e ser0 pulicado na imprensa, onde =ouver 3no Estado de 1o /aulo, por e"emplo, o Ei0rio Oficial circula em todas as comarcas6. O prazo - contado nos termos do artigo 4(D, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal, considerando%se como primeiro dia o primeiro dia 'til seguinte pulicao ou fi"ao. A :ei n. (.@4AT(5 trou"e grandes inovaes para a citao editalcia. Anteriormente, se o r-u citado por edital no comparecesse nem constitusse advogado, o processo tin=a prosseguimento normal. <uitas vezes, o r-u nem tomava con=ecimento de que fora processado e condenado revelia. A lei alterou o artigo )55 do !#digo de /rocesso /enal e determinou que se o r-u citado por edital no comparecer nem constituir advogado, o processo ficar0 suspenso e tam-m ser0 suspenso o curso do prazo prescricional 3ateno/ se o r-u foi citado pessoalmente e no comparecer, ser0 decretada sua revelia6. O juiz poder0 decretar a priso preventiva do acusado, se presentes os motivos. /oder0 tam-m determinar a produo das provas consideradas urgentes, que sero produzidas na presena do <inist-rio /'lico e do defensor dativo nomeado 3artigo )55, caput e R A.9, do !#digo de /rocesso /enal6. /ara n#s, a prova testemun=al - sempre urgente, dada a sua natureza, pois o decurso do tempo pode apagar o fato da mem#ria da testemun=a. ,0, no entanto, entendimento no sentido de que a urg2ncia decorre das circunstPncias peculiares a serem analisadas caso a caso. O processo e o prazo prescricional ficaro suspensos por prazo indeterminado at- que o r-u seja encontrado. !omo a :ei n. (.@4AT(5 no estaeleceu um limite m0"imo para a suspenso do prazo prescricional, poderia se dizer que foi criado um caso de imprescritiilidade. Ocorre, no entanto, que somente a !onstituio ;ederal pode prever crimes imprescritveis 3que so o racismo e a ao de grupos armados civis ou militares contra o Estado Eemocr0tico de Eireito e a Ordem !onstitucional S artigo 8.9, incisos +:** e +:*C6. /ara compatiilizar a :ei n. (.@4AT(5 com a !onstituio ;ederal, a doutrina concluiu que o juiz dever0, nos processos em que aplicar o artigo )55 do !#digo de /rocesso /enal, estaelecer um prazo m0"imo para a suspenso da prescrio, que dever0 corresponder ao prazo da prescrio calculada com ase no m0"imo cominado astratamente para a esp-cie, conforme os prazos do artigo A?( do !#digo /enal. Essa posio - a predominante na jurisprud2ncia e tem na doutrina como um de seus e"poentes o /rof. Eam0sio de Lesus. O artigo 366 do Cdigo de Processo Penal traz uma norma hbrida ou mista, isto , contm uma regra de direito processual (quando trata da suspenso do processo) e uma regra de direito penal (quando trata da suspenso do prazo prescricional). Entendemos que em normas hbridas, a parte penal deve prevalecer sobre a parte processual, determinando a retroaplicao ou no do dispositivo, conforme seja mais ou menos benfica ao ru. Essa soluo leva em conta que a parte que trata do direito material afeta o direito de punir do Estado e, por isso, deve prevalecer sobre a parte que trata de direito processual. No caso do artigo 366, como a norma penal estabelece uma situao pior para o ru (suspende o prazo prescricional), o dispositivo no deve ser aplicado aos crimes praticados antes da entrada em vigor da lei. Esse o entendimento do Supremo Tribunal Federal. Ea deciso que aplica o artigo )55 do !#digo de /rocesso /enal cae recurso em sentido estrito por analogia ao artigo 8DA, inciso +C*, do !#digo de /rocesso /enal. ,0 ac#rdos entendendo que interposta a apelao, essa poder0 ser receida em razo do princpio da fungiilidade. %. INTIMA@BO *ntimao - o con=ecimento dado parte de um ato j0 praticado no processo. !onforme o artigo )4? do !#digo de /rocesso /enal, nas intimaes dos acusados, testemun=as e demais pessoas que devam tomar con=ecimento de qualquer ato, sero oservadas as regras previstas para as citaes. A intimao tam-m pode ser feita pelo escrivo S o que no - permitido nas citaes S por despac=o em petio que servir0 de mandado, por termos nos autos, pela pulicao no #rgo oficial e pelo correio. E"ige%se dupla intimao, ou seja, - necess0ria a intimao do r-u e de seu defensor 3dativo ou constitudo6. A intimao do defensor nomeado 3defensor p'lico, procurador de assist2ncia judici0ria e defensor dativo6, do r-u, das testemun=as e do <inist-rio /'lico ser0 pessoal 3artigo )4?, R >.9, do !#digo de /rocesso /enal6. $a !apital do Estado de 1o /aulo, a :ei n. ).(>4TD), permite a intimao de testemun=as pela via postal. A intimao do defensor constitudo, do advogado do querelante e do assistente far%se%0 por pulicao no #rgo incumido da pulicidade dos atos judiciais da comarca, incluindo, so pena de nulidade, o nome do acusado 3artigo )4?, R A.96. As intimaes podero ser realizadas no curso das f-rias forenses, pois os prazos correm da data da intimao. !onforme a 1'mula n. )A? do 1upremo 7riunal ;ederal, quando a intimao tiver lugar na se"ta%feira, ou a pulicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ter0 incio na segunda%feira imediata, salvo se no =ouver e"pediente, caso em que comear0 no primeiro dia 'til que se seguir. MDULO ;VII DIREITO PROCESSUAL PENAL Senten(a
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Sen(en7a Prof! Fernando Capez 1. SENTEN@A 1.1. Concei(o 1entena em sentido estrito - a deciso definitiva que o juiz profere solucionando a causa. 1.%. Cassi+ica78o !as Decis:es em Processo Pena As decises 3sentenas em sentido amplo6 em processo penal classificam%se em. a%Despac@osS so atos judiciais que no possuem carga decisria, incapazes de trazer prejuzo s partes, e que determinam a marcha do processo. Os despachos, em regra, so irrecorrveis, mas em alguns casos, excepcionalmente, admite-se correio parcial ou mesmo $abeas corpus. /% Decis>es inter&oct8riasS Gimples: resolvem questes incidentes no processo sem ingressar no mrito da causa, como, por exemplo, concesso de liberdade provisria e relaxamento da priso em flagrante. 0istas: so aquelas que tm fora de deciso definitiva, encerrando uma etapa do procedimento processual ou prpria relao do processo, sem o julgamento do mrito da causa. Podem ser: %noEterminativas. encerram uma fase, uma etapa processual, sem pUr fim ao processo. E"emplo. deciso de pron'nciaB % terminativas: encerram o processo sem julgamento do mrito. Exemplo: deciso de impronncia. c% Senten(asS 3ondenat/riasD julgam procedente no todo ou em parte a pretenso punitiva. &bsolut/rias: % prprias. julgam improcedente a pretenso punitiva e no impem qualquer sano penalB % imprprias. proferidas para o r-u inimput0vel, no acol=em a pretenso punitiva, mas recon=ecem o cometimento da infrao penal e impem medida de segurana 3artigo )D5, par0grafo 'nico, inciso ***6. erminativas de m;rito: julgam o mrito sem condenar ou absolver o ru, como, por exemplo, as que declaram a extino da punibilidade. O juiz, ao absolver o ru, dever mencionar na parte dispositiva a causa, reconhecendo (artigo 386 do Cdigo de Processo Penal): % estar provada a inexistncia do fato; % no haver prova da existncia do fato; % o fato no constituir infrao penal; % no haver prova do ru ter concorrido para a infrao penal; % existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena; % no existir prova suficiente para a condenao. Quanto ao sujeito, as sentenas podem ser: sub-etivamente simples: sentena proferida por rgo monocrtico; sub-etivamente pl<rima: sentena proferida por rgo colegiado homogneo; sub-etivamente complexa: sentena proferida por mais de um rgo, como o Tribunal do Jri, que decide o crime e a autoria, e o juiz, que decide a pena a ser aplicada. 1.'. ReD#isi(os !a Sen(en7a a%Re.isitos intrnsecosS Relat/rio: deve conter o nome e a qualificao das partes, a exposio sucinta da acusao e da defesa e o resumo dos incidentes processuais. O relatrio imprescindvel, pois assegura o contraditrio. Sua falta acarreta a nulidade da sentena. A exceo encontra-se na Lei n. 9.099/95, que admite sentena proferida sem relatrio. 0otivao ou fundamentao: o juiz est obrigado a indicar os motivos de fato e de direito que o levaram a tomar a deciso. uma garantia constitucional (artigo 93, inciso X, da Constituio Federal). A fundamentao da sentena relaciona-se com o princpio do livre convencimento motivado, que o sistema de apreciao das provas adotado por nosso ordenamento jurdico. A fundamentao garante a atuao equilibrada e imparcial do juiz, controla a legalidade das decises e garante que os argumentos das partes foram examinados. A sentena sem fundamentao nula. 9ispositivo. cont-m a sustPncia da sentena, o julgamento da pretenso punitiva. E"trai%se do dispositivo os limites ojetivos da coisa julgada. A pretenso punitiva pode ser julgada procedente no todo ou em parte 3condenat#ria6, ou improcedente 3asolut#ria6. ObservaIesD Nula a sentena em que o juiz no indica os artigos de lei. Da mesma forma, na sentena o juiz deve examinar toda a matria articulada pela acusao e pela defesa, sendo nula a sentena que deixa de considerar todos os fatos articulados na inicial acusatria. Chama-se sentena suicida aquela cuja fundamentao conflita com o dispositivo. Mesmo a pretenso punitiva sendo julgada improcedente, muitas vezes verifica-se o interesse recursal do ru, como no caso da absolvio imprpria, em que se impe medida de segurana, ou ainda no caso da absolvio prpria quando no fundamentada nos incisos e V do artigo 386 do Cdigo de Processo Penal. Neste caso, o ru tem interesse em modificar o fundamento da sentena para afastar eventual ao civil ex delicto. Fundamentao per relatione ocorre quando o julgador, em sua deciso, adota como razes de decidir a fundamentao utilizada em manifestao anterior no processo. Exemplo: quando o Tribunal adota a fundamentao do juiz de primeiro grau. Alguns doutrinadores criticam essa possibilidade, afirmando que nesse caso como se no houvesse fundamentao. O Supremo Tribunal Federal e a jurisprudncia, no entanto, aceitam essa prtica. O julgador pode utilizar as razes do Ministrio Pblico se este atuou como custos legis. A sentena sem fundamentao - nula. A sentena sem dispositivo - ine"istente. 7am-m - ine"istente a sentena elaorada por juiz sem jurisdio 3aposentado, por e"emplo6. 1'Aequisitos e7trnsecos: pulicao e intimao. A pulicao da sentena - uma formalidade de suma importPnciaB enquanto no for pulicada, a sentena no pode ser considerada como um ato processual. A pulicao da sentena ocorre. com a entrega da sentena ao escrivo do cart#rioB quando proferida em audi2ncia, no momento de sua leitura. A sentena penal condenat#ria recorrvel tem o efeito de interromper a prescrio, o que ocorre na data da sua pulicao. !om a pulicao, o juiz no pode mais alterar a sentena por ele prolatada. &uanto aos erros materiais, a legislao - omissa, sendo aceito que a qualquer tempo proceda%se correo dos pequenos erros materiais a requerimento das partes, permitindo%se a correo inclusive ex officio pelo juiz. Ap#s a pulicao da sentena, segue%se a intimao das partes. A intimao da sentena dever0 ser feita pessoalmente ao r-u e seu defensor. 1e no forem encontrados, sero intimados por edital. O prazo do edital ser0 de (? dias se a pena privativa de lierdade imposta for igual ou superior a um ano, e de 5? dias nos demais casos. A regra trazida no artigo )4?, RR A.9 e @.9, do !#digo de /rocesso /enal 3intimao do defensor constitudo pela imprensa6 no - verificada para a sentena, que possui disposio especfica no artigo )(@ do !#digo de /rocesso /enal. A intimao do <inist-rio /'lico e do defensor dativo - pessoal. A intimao do querelante e do assistente de acusao - feita pessoalmente ou na pessoa do advogado. 1e nen=um deles for encontrado no lugar da sede do Luzo, a intimao acontecer0 por edital com prazo de A? dias 3artigo )(A do !#digo de /rocesso /enal6. A flu2ncia do prazo recursal se inicia a partir da 'ltima intimao 3do r-u ou de seu defensor6, ou, se por carta precat#ria, da juntada da carta cumprida aos autos. $o caso de intimao por edital, o prazo da apelao correr0 ap#s o t-rmino do prazo fi"ado no edital. 1.*. Princpio !a Correa78o /or este princpio entende%se que deve =aver uma correlao entre o fato descrito na den'ncia ou quei"a e o fato pelo qual o r-u - condenado, so pena de nulidade da deciso. Assim, no so admitidas decises al-m ou aqu-m 3extra petita, ultra petita ou citra petita6 do que consta na den'ncia ou quei"a. 7rata%se de uma garantia fundamental da defesa, que oferece resist2ncia quilo que foi descrito na pea inicial. 1.,. E'endatio Li/e&&i e 9tatio Li/e&&i !omo j0 foi dito, deve =aver uma correlao entre o fato descrito na den'ncia ou quei"a e o fato pelo qual o r-u - condenado. !om efeito, o r-u se defende do fato narrado na pea inicial e no da capitulao jurdica atriuda pelo acusador. $a sentena, o juiz poder0 dar aos eventos delituosos descritos na den'ncia ou quei"a a classificao jurdica que em entender, sendo que a defesa no poder0 alegar surpresa, pois no se defendia da classificao legal, mas da descrio f0tica do crime. A emendatio li$elli, prevista no artigo )D) do !#digo de /rocesso /enal, ocorre quando a den'ncia ou a quei"a descreve perfeitamente o fato concreto de determinado crime, mas d0 a ele classificao jurdica diversa. E"emplo. a den'ncia narra um rouo, mas classifica o delito como furto. O juiz, ento, na sentena, pode MemendarN a den'ncia ou quei"a, dando ao fato definio jurdica diversa da que consta na e"ordial, mesmo que, em conseqQ2ncia, ten=a de aplicar pena mais grave. $o ofende o direito ampla defesa do r-u, pois este se defende dos fatos e no da classificao jurdica do delito. ,ip#tese totalmente diferente - a da mutatio li$elli 3artigo )D> do !#digo de /rocesso /enal6. &uando se fala em mudana 3mutatio6 na acusao 3li$elli6 est0se falando, necessariamente, em modificao da descrio f0tica constante da inaugural. A mutatio li$elli implica o surgimento de uma prova nova, descon=ecida ao tempo do oferecimento da ao penal, levando a uma readequao dos epis#dios delituosos relatados na den'ncia ou quei"a. A mutatio li$elli no se trata de dar classificao jurdica diversa aos fatos narrados na inicial, mas sim de modificao 3mutatio6 desses fatos, em virtude de provas produzidas nos autos. O artigo )D> prev2 dois procedimentos distintos, conforme os novos fatos impliquem ou no pena mais severa. 1e a pena for menor ou igual anterior, deve%se oservar o disposto no artigo )D>, caput, do !#digo de /rocesso /enal. O juiz deve, origatoriamente, ai"ar os autos para a manifestao da defesa, que no prazo de D dias dever0 produzir provas, podendo arrolar at- ) testemun=as. !aso o condene sem a adoo dessa provid2ncia, em regra, ser0 nula a deciso, pois o acusado tem o direito de saer qual - a nova acusao para que dela possa se defender. 1e a pena for maior que a anterior, deve ser oservado o artigo )D>, pargrafo Jnico, do !#digo de /rocesso /enal 3e"emplo. durante a instruo, surgem provas de que o crime praticado foi rouo e no furto6. O juiz deve ai"ar os autos para o <inist-rio /'lico aditar a den'ncia no prazo de ) dias 3usa%se por analogia o prazo do artigo >5, R @.9, do !#digo de /rocesso /enal6. Em seguida, are%se o prazo de ) dias para a defesa se manifestar, podendo arrolar at- ) testemun=as, e requerer a produo de provas. $o artigo )D>, caput, do !#digo de /rocesso /enal, o prazo da defesa - maior porque impe a produo da provaB no par0grafo 'nico, o prazo - menor porque serve apenas para a parte requerer a produo das provas. ,+;+,+ O/serva(>es so/re a 'tatio &i/e&&i 1e o promotor perceer que - caso de aditamento, pode aditar a qualquer momento, pois no precisa esperar o juiz se manifestar na sentena 3artigo 85( do !#digo de /rocesso /enal6. O juiz, ao ai"ar os autos para o <inist-rio /'lico aditar a den'ncia, deve ser cauteloso para no antecipar o julgamento. E"emplo. no pode afirmar Mno foi furto, foi rouoN. O juiz tam-m no pode ser lacUnico a ponto de no indicar s partes a razo pela qual aplica o artigo )D>, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal, devendo, por e"emplo, dizer. M... ai"em% se os autos nos termos do artigo )D>, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal, em virtude das declaraes prestadas a fls...N. 1e o <inist-rio /'lico recusa%se a aditar a den'ncia, deve ser usado por analogia o artigo @D do !#digo de /rocesso /enal 3que determina a remessa dos autos ao /rocurador%Veral de Lustia6. Pergunta. O artigo )D>, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal aplica%se tam-m ao penal privadaO Gesposta. Aplica%se ao penal privada susidi0ria da p'lica. &uanto ao penal e"clusivamente privada, a doutrina diverge. 1im, aplica%se por analogia, j0 que o processo penal permite a utilizao da analogia 3/rof. 7ourin=o6. $o, no se aplica porque a lei e"clui essa possiilidade. $o foi esquecimento do legislador, foi omisso proposital. 1e fosse possvel a aplicao do par0grafo 'nico do artigo )D> do !#digo de /rocesso /enal ao penal privada, estar%se%ia admitindo a possiilidade de o juiz origar o querelante a aditar a quei"a, ampliando a acusao, o que seria incompatvel com o princpio da disponiilidade da ao penal privada. O juiz no pode origar o ofendido a iniciar a ao, nem a aditar a quei"a. O querelante, por iniciativa pr#pria, pode faz2%lo, mas no pela aplicao do artigo )D>, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal. 1e durante a instruo descore%se que o autor praticou outros crimes, al-m do descrito no processo, ou que mais pessoas concorreram para a pr0tica do delito, no se aplica o artigo )D> do !#digo de /rocesso /enalB ser0 preciso nova acusao, que pode ser feita. com o oferecimento de nova den'nciaB com o aditamento da den'ncia, realizando%se nova citao, interrogat#rio, defesa pr-via, audi2ncia de instruo, dilig2ncias, alegaes finais e sentena. ,+;+0+ S:'&as G<mula n. BK> do Gupremo ribunal 1ederal: vedada a aplicao do artigo 384, caput e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, em segunda instncia. Visa garantir o duplo grau de jurisdio. Se o Tribunal reconhecesse e condenasse pelo outro delito, estaria suprimindo o primeiro grau de jurisdio. G<mula n. 2=6 do Gupremo ribunal 1ederal: o Tribunal no pode reconhecer de ofcio, em prejuzo da defesa, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio. *magine a seguinte situao. o r-u - processado pela pr0tica de furto e, durante a instruo, surgem provas indicando que o delito cometido foi rouo. O r-u - condenado em primeiro grau pela pr0tica de furto. O 7riunal, ao e"aminar o caso, conclui que o juiz monocr0tico deveria ter aplicado o par0grafo 'nico do artigo )D> do !#digo de /rocesso /enal, mas, como o juiz no aplicou e as partes quedaram%se inertes, o 7riunal. no pode manter a condenao por furto; no pode condenar por roubo, pois violaria o princpio da correlao; no pode aplicar o artigo 384 do Cdigo de Processo Penal, pois violaria o duplo grau de jurisdio; no pode anular a sentena porque no pode reconhecer de ofcio nulidade prejudicial defesa que no foi argida pela acusao. O Tribunal, ento, dever absolver o ru, devendo ser instaurado novo processo para o crime de roubo, se esse ainda no prescreveu. Se, por exemplo, o ru foi processado por dano simples (ao penal privada) e durante a instruo verifica-se que o bem no era particular, e sim pblico, o dano torna-se qualificado de ao penal pblica incondicionada. Pela modificao da natureza da ao penal, o processo no deveria ter sido instaurado por queixa, mas sim por denncia. A soluo anular a ao penal desde o incio pela ilegitimidade ad causam. 1... E+ei(os !a Sen(en7a A.5.A. 1entena asolut#ria 3artigo )D5, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal6 Ser o ru posto em liberdade, se for o caso. As penas acessrias provisoriamente aplicadas sero cessadas. Se cabvel, ser aplicada medida de segurana. ,+<+0+ Senten(a condenat8ria 6arti1o 2A2 do C8di1o de Processo Pena&% Ser o ru preso ou conservado na priso nas infraes inafianveis, ou nas afianveis enquanto no prestar fiana. Ser o nome do ru lanado no rol dos culpados, o que poder ocorrer aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, por fora do artigo 5., inciso LV, da Constituio Federal. So tambm efeitos da sentena condenatria os previstos nos artigos 91 e 92 do Cdigo Penal. MDULO ;VIII DIREITO PROCESSUAL PENAL
Dos Processos e' Esp7cie __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Dos Processos em EspCcie Prof. 1ernando 3apeF 1. PROCEDIMENTO ORDIN?RIO 1.1. In(ro!#78o Os doutrinadores ptrios criticam a denominao dada pelo Cdigo de Processo Penal no Ttulo , "Do Processo Comum, aduzindo que tecnicamente o correto seria "Procedimento Comum, e no "processo, porque procedimento ou rito procedimental que configura corretamente essa sucesso ou ordenamento dos atos processuais (interrogatrio, oitiva de testemunhas etc.). Procedimento a seqncia ordenada de atos judiciais at o momento da prolao da sentena. Processo mais do que isso. Alm de procedimento, constitui-se da relao jurdica processual entre autor, juiz e ru, mais os princpios constitucionais do devido processo legal. 1.%. Fases !o Proce!imen(o Or!inArio O procedimento ordin0rio - cavel para todos os crimes punidos com recluso, ressalvadas as =ip#teses de procedimento especial. Gito procedimental 3artigos )(> a >?8 e >(D a 8?@ do !#digo de /rocesso /enal6. recebimento da denncia ou queixa; citao do ru; interrogatrio; defesa prvia (prazo de 3 dias); audincia para a oitiva das testemunhas de acusao; audincia para a oitiva das testemunhas de defesa; pedido de diligncias (artigo 499 prazo de 24 horas); alegaes finais (artigo 500 prazo de 3 dias); sentena (prazo imprprio de 10 dias). ,+0+,+ Rece/i'ento da den:ncia o .ei"a O receimento da den'ncia ou quei"a d0 incio ao penal, interrompendo o prazo prescricional. $o receimento da den'ncia ou quei"a, o juiz deve verificar se esto presentes os requisitos do artigo >A do !#digo de /rocesso /enal 3e"posio do fato criminoso com todas as suas circunstPncias, qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific0%lo, classificao do crime e, quando necess0rio, rol das testemun=as6. Al-m disso, a den'ncia ou quei"a poder0 ser rejeitada nas =ip#teses descritas no artigo >) do mesmo diploma, que trata das condies da ao 3fato narrado que no constitui crime, e"ist2ncia de causa e"tintiva da puniilidade, ilegitimidade de parte e falta de condio de procediilidade6. O momento para a acusao arrolar as testemun=as - a den'ncia. O n'mero m0"imo de testemun=as - oito. As que e"cederem esse n'mero podero ser ouvidas como testemun=as do Luzo, a crit-rio do juiz. Para ns, o recebimento da denncia ou queixa implica escolha judicial entre a aceitao e a recusa da acusao, tendo, por essa razo, contedo decisrio, a merecer adequada fundamentao. Para a jurisprudncia, no entanto, o juiz no precisa fundamentar o recebimento da denncia ou da queixa, pois no h carga decisria nesse ato. Alm disso, se fundamentasse, correria o risco de antecipar o julgamento. Em algumas hipteses, entretanto, necessria a fundamentao. Conforme a Smula n. 564 do Supremo Tribunal Federal, exige-se fundamentao no despacho que recebe a denncia nos crimes falimentares. No procedimento da Lei de Falncia se estabelece um contraditrio prvio ao recebimento da exordial, permitindo a lei que a ao penal seja julgada improcedente no despacho liminar (na fase do recebimento). O recebimento da denncia ou queixa no enseja a interposio de qualquer recurso. Pode ser impetrado $abeas corpus, que no recurso, mas ao de impugnao. A Lei de mprensa, no entanto, prev que do recebimento da denncia ou da queixa cabe o recurso em sentido estrito. Em crimes de competncia originria dos tribunais superiores cabe agravo. Ao contrrio, se o juiz re-eitar essas peas, cabe a interposio de recurso em sentido estrito, conforme o artigo 581, inciso , do Cdigo de Processo Penal. Na Lei de mprensa, cabe apelao. Em crimes de competncia originria dos tribunais superiores cabe agravo. A Lei n. 9.099/95 prev que do despacho que rejeita a denncia cabe apelao no prazo de 10 dias. A denncia ser rejeitada parcialmente se ao ru for imputado mais de um crime e o juiz receber a denncia apenas com relao a um deles. ,+0+0+ Cita()o A citao o ato processual por meio do qual oferecido ao acusado conhecimento oficial acerca do teor da acusao, abrindo-se oportunidade para que ele produza sua defesa. Com a citao, completa-se a relao jurdica processual. A falta de citao no processo penal causa nulidade absoluta do processo (artigo 564, inciso , alnea "e, do Cdigo de Processo Penal), pois contraria os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Observao: sobre o tema rever o Mdulo XV. ,+0+2+ Interro1at8rio o ato judicial no qual o juiz ouve o acusado sobre a imputao contra ele formulada. ato privativo do juiz. Assim, desnecessria a presena de advogado, mas se o ru tiver defensor constitudo, este poder acompanhar o ato. No poder, contudo, fazer perguntas, uma vez que no h contraditrio nesse ato. Ao final do interrogatrio, o juiz perguntar ao ru se ele tem defensor constitudo. Se responder que no e que no tem condies de faz-lo, o juiz nomear um defensor dativo. Se o ru, citado pessoalmente, no comparecer ao ato, ser considerado revel. O efeito da revelia no processo penal a no-intimao do ru para os demais atos do processo. Terminado o interrogatrio, abre-se o trduo para defesa prvia. ,+0+*+ De#esa pr7via O prazo para apresentao da defesa pr-via - de ) dias. 1e o defensor for nomeado pelo juiz 3dativo ou defensor p'lico6 dever0 ser intimado pessoalmente para apresentar a defesa pr-via, contando%se o trduo a partir de sua intimao, so pena de nulidade. 1e, no entanto, o r-u possuir defensor constitudo e este acompan=ar o interrogat#rio, o prazo comear0 a correr a partir do dia do interrogat#rio, mas, se o defensor constitudo no acompan=ar o interrogat#rio, dever0 ser intimado para apresentar defesa pr-via. Em razo do princpio da ampla defesa, se a defesa pr-via for apresentada intempestivamente, =aver0 mera irregularidade. A defesa pr-via - pea de apresentao facultativa. Gessalte%se, todavia, que se no for dada defesa oportunidade para sua apresentao, =aver0 nulidade asoluta. O 1upremo 7riunal ;ederal j0 decidiu que o defensor dativo tem o dever de apresentar defesa pr-via. A defesa prvia tem por finalidade: arrolar at 8 (oito) testemunhas (artigo 398); requerer diligncias (artigo 399); juntar documentos (de acordo com o artigo 400 do Cdigo de Processo Penal, possvel juntar documentos em qualquer fase do processo). A defesa prvia o ltimo momento para: argir exceo de suspeio; argir exceo de incompetncia relativa. ,+0+;+ Adi=ncia de oitiva de teste'n@as A ordem de oitiva das testemunhas a seguinte: primeiro so ouvidas as testemunhas de acusao; depois so ouvidas as testemunhas de defesa. A inverso dessa seqQ2ncia gera nulidade somente se ficar demonstrado prejuzo para a parte. 7rata%se, pois, de nulidade relativa. As testemunhas que se encontram fora da comarca sero inquiridas por carta precatria. A precatria no suspende o processo e estabelecido prazo para o seu cumprimento. A Smula n. 155 do Supremo Tribunal Federal determina que causa nulidade relativa a no- intimao das partes acerca da expedio da carta precatria. Note-se, contudo, que basta o juiz comunicar s partes da expedio da carta; o juzo deprecado no est obrigado a comunicar a data em que ser ouvida a testemunha, pois parte incumbe acompanhar seu trmite. Se a testemunha, em seu depoimento, refere-se a uma terceira pessoa, esta pode ser ouvida como testemunha do Juzo (testemunha referida). Em uma mesma audincia podem ser ouvidas todas as testemunhas presentes, desde que respeitada a ordem de oitiva: primeiro as de acusao e depois as de defesa. As testemunhas no encontradas podem ser substitudas (artigo 397). Nos termos do artigo 405 do Cdigo de Processo Penal, se as testemunhas de defesa no forem encontradas e o acusado, em 3 dias, no indicar outras em substituio, prosseguir-se- nos demais termos do processo.
,+0+<+ Di&i1=ncias "Terminada a inquirio das testemunhas, as partes primeiramente o Ministrio Pblico ou o querelante, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, e depois, sem interrupo, dentro de igual prazo, o ru ou rus podero requerer as diligncias, cuja necessidade ou convenincia se origine de circunstncias ou de fatos apurados na instruo, subindo logo os autos conclusos, para o juiz tomar conhecimento do que tiver sido requerido pelas partes. (artigo 499 do Cdigo de Processo Penal). O assistente do Ministrio Pblico pode manifestar-se, nessa fase, aps a manifestao do promotor. ,+0+3+ A&e1a(>es #inais Se nada foi requerido pelas partes na fase do artigo 499, ou aps a realizao das diligncias requeridas, chega-se fase das alegaes finais, devendo ser aberta vista dos autos ao Ministrio Pblico (ou ao querelante), ao assistente, por trs dias e, sucessivamente, por igual prazo, ao defensor do ru (artigo 500 do Cdigo de Processo Penal). Se forem dois ou mais rus, com defensores diferentes, o prazo ser comum. Havendo litisconsrcio ativo entre Ministrio Pblico e querelante, o rgo do parquet manifestar-se- aps este. &teno: no confundir com as alegaes no procedimento do Jri, cujo prazo de cinco dias, o qual corre conjuntamente para o assistente (se houver) e para o Ministrio Pblico (artigo 406, 1.). A apresen(a78o !as ae&a7:es +inais C o-ri&a()ria para o Minis(Crio PK-ico em ra$8o !o princpio !a in!isponi-ii!a!e !a a78o pena pK-ica. O promo(orJ (o!a0iaJ n8o C o-ri&a!o a pe!ir a con!ena78o !o rC#J porD#e (em in!epen!;ncia +#nciona e a&e con+orme s#a con0ic78o. SeJ en(re(an(oJ o )r&8o !o par.et n8o apresen(a as ae&a7:es +inaisJ o "#i$ apica o ar(i&o %4 !o C)!i&o !e Processo Pena por anao&ia V reme(e os a#(os ao Proc#ra!orNGera !e 6#s(i7a para D#e apresen(e o# !esi&ne o#(ro promo(or para apresen(ar a pe7a. O no-oferecimento das alegaes finais pelo querelante produz as seguintes conseqncias: se a ao penal exclusivamente privada, ocorre a perempo, extinguindo-se a punibilidade; se a ao penal privada subsidiria da pblica, o Ministrio Pblico reassume o processo. Malgrado entendimento em sentido contrrio, para ns a apresentao das alegaes finais pela defesa obrigatria, em homenagem ampla defesa. No procedimento do Jri, todavia, facultativa, pois nesse caso as alegaes antecedem mera deciso interlocutria. De qualquer modo, para no ocorrer nulidade processual preciso que seja dada a oportunidade de apresentao da pea (princpio do contraditrio e da ampla defesa). Nas alegaes finais devem ser argidas as nulidades relativas; o ltimo momento para essa argio, sob pena de sanar o vcio, conforme dispe o artigo 571, inciso , do Cdigo de Processo Penal. A inverso da ordem de apresentao das alegaes finais gera a nulidade absoluta, por violar o princpio do contraditrio. Observao: o artigo 501 do Cdigo de Processo Penal determina que os prazos a que se referem os artigos 499 e 500 correro em cartrio, independentemente de intimao das partes, salvo em relao ao Ministrio Pblico. A jurisprudncia, todavia, no aplica essa regra por considerar que viola o princpio do contraditrio e da ampla defesa. ,+0+B+ Senten(a Sentena o ato processual pelo qual o juiz pe fim ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. O prazo para a sentena de 10 dias (artigo 800, inciso ). O juiz pode, antes da sentena, determinar diligncias adicionais. Observao: para maior aprofundamento rever o Mdulo XV. 1.'. Pra$o para o encerramen(o !a ins(r#78o Conforme a jurisprudncia, o prazo total para o encerramento da instruo, em se tratando de ru preso pelo processo, de 81 dias: inqurito: 10 dias (artigo 10); denncia: 5 dias (artigo 46); defesa prvia: 3 dias (artigo 395); inquirio de testemunhas: 20 dias (artigo 401); requerimento de diligncias: 2 dias (artigo 499); prazo para despacho do requerimento: 10 dias (artigo 499); alegaes das partes: 6 dias (artigo 500); diligncias ex officio: 5 dias (artigo 502); sentena: 20 dias (artigo 800, inciso e 3.). No caso de ru preso, o prazo no pode ser excedido sob pena de constrangimento ilegal, possibilitando a impetrao do $abeas corpus. No se considera excesso de prazo se houver justo motivo como, por exemplo, pluralidade de rus, necessidade de citao editalcia, expedio de carta precatria, instaurao de incidente de insanidade mental, retardamento causado pela prpria defesa (Smula n. 64 do Superior Tribunal de Justia). %. PROCEDIMENTO SUM?RIO O procedimento sum0rio, previsto nos artigos 8)A a 8>? do !#digo de /rocesso /enal, aplica%se a todos os crimes apenados com deteno, cujo m0"imo da pena seja superior a um ano, e"cluindo%se aqueles que possuem procedimento especial. $o que diz respeito aos delitos cuja pena m0"ima seja igual ou inferior a um ano 3deteno ou recluso6 e s contravenes penais, aplica%se o procedimento sumarssimo da :ei n. (.?((T(8. J um processo variante do Mprocesso comumN 3ou ordin0rio6, mas que foi inserido por incorreta t-cnica 3a crtica - da doutrina6 no captulo dos Mprocessos especiaisN. O procedimento sumrio procede-se de acordo com o rito previsto nos artigos 538 e 539. O procedimento sumrio igual ao ordinrio at a audincia de oitiva das testemunhas de acusao. Assim, aps a audincia para oitiva das testemunhas de acusao, os autos vo conclusos ao juiz para o despacho saneador. Nesse momento, determinar o magistrado, em caso de necessidade, que se proceda s diligncias necessrias ao esclarecimento da verdade independentemente do requerimento das partes , sanar eventuais irregularidades, e marcar para um dos oito dias seguintes a audincia de instruo, debates e julgamento, cientificados o Ministrio Pblico, o ru e seu defensor (artigo 538, caput). $a audi2ncia de instruo so ouvidas as testemun=as de defesa, ocorrem os deates orais 3o <inist-rio /'lico tem a palavra em primeiro lugar por @? minutos e a seguir, por igual tempo, manifesta% se a defesa6 e o julgamento. /ode =aver prorrogao por mais A? minutos para cada parte, a crit-rio do julgador. /ara parte da jurisprud2ncia, os deates podem ser sustitudos por memoriais, sendo a sentena prolatada em cinco dias 3prazo impr#prio6. ,avendo deates orais, a sentena ser0 proferida em audi2ncia ou no prazo de cinco dias 3artigo 8)D, R ).96. O nmero de testemunhas para o procedimento sumrio de no mximo cinco (artigo 539). '. 6UIEADOS ESPECIAIS CRIMINAIS 2Lei n. 5.955Z5,3 '.1. In(ro!#78o A !onstituio ;ederal, em seu artigo (D, inciso *, permitiu a criao de Luizados Especiais !riminais para o julgamento de infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante a preponderPncia dos procedimentos oral e sumarssimo, possiilidade de transao entre as partes e julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau. Os Luizados Especiais !riminais foram institudos pela :ei n. (.?((T(8. !ontrariando os princpios da origatoriedade e da indisponiilidade que norteiam a ao penal p'lica, essa lei introduziu no sistema penal o princpio da oportunidade ou da conveni2ncia para o incio ou prosseguimento da ao penal, com propostas de suspenso do processo, composio dos danos e penas alternativas. Assim, a tradicional jurisdio de conflito, que origa ao processo contencioso entre a acusao e defesa, e torna essa 'ltima origat#ria, cede espao para a jurisdio de consenso, na qual se estimula o acordo entre os litigantes, a reparao amig0vel do dano, e se procura evitar a instaurao do processo. O princpio da legalidade (ou obrigatoriedade), que rege a ao penal pblica e impe ao Ministrio Pblico a obrigao de oferecer a ao, sempre que identificar a hiptese de atuao, cede espao a uma discricionariedade que, embora limitada s hipteses e exigncias legais, permite ao parquet a no propositura da ao, por critrios de convenincia e oportunidade. Trata-se de discricionariedade regrada. Ao Luizado Especial !riminal compete conciliar, julgar e e"ecutar as infraes penais de menor potencial ofensivo, que so as contravenes penais e os crimes cujas penas m0"imas no e"cedam um ano, e"ceto aqueles que ten=am procedimento especial 3artigo 5A da :ei n. (.?((T(86. A :ei n. A?.@8(, de A@.4.@??A, criou os Luizados Especiais !riminais na Lustia ;ederal, competente para julgar feitos de compet2ncia da Lustia ;ederal relativos s infraes de menor potencial ofensivo 3artigo @.9, McaputN6. Essa :ei ao conceituar infraes de menor potencial ofensivo o faz no par0grafo 'nico do artigo @.9. M!onsideram%se infraes de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta lei, os crimes a que a lei comine pena m0"ima no superior a dois anos, ou multaN. Oserve%se que a :ei n. (.?((T(8 fi"a a pena m0"ima cominada aos crimes em quantidade no superior a um ano e a :ei n. A?.@8(T?A determina que a pena m0"ima no pode ser superior a dois anos. As duas leis conceituam Minfrao de menor potencial ofensivoN. Eiante dessa afirmao, surge a questo. a :ei n. A?.@8(T?A derrogou a :ei n. (.?((T(8O Entendemos que sim. Essa - a posio do /rofessor Eam0sio de Lesus. 1e esse entendimento no for adotado, podero ocorrer na pr0tica, em prejuzo de princpios constitucionais, algumas injustias. !itamos como e"emplo o crime de paralisao do traal=o 3artigo @?A do !#digo /enal6 o qual - de compet2ncia ;ederal quando o fato atinge a organizao do traal=o como um todo 3artigo A?(, inciso C*, da !onstituio ;ederal6. &uando individual, a compet2ncia - da Lustia !omum. $o se acatando nossa posio, o crime mais grave 3coletivo6 seria considerado de menor potencial ofensivo, enquanto o crime menos lesivo 3individual6 seria processado mediante as regras do !#digo de /rocesso /enal. A :ei n. (.?((T(8, ao conceituar crime de menor potencial ofensivo, e"cepciona os casos em que a lei prev2 procedimento especial. A :ei n. A?.@8(T?A silencia a respeito dessa e"ceo. Assim, a lei nova, al-m de ampliar o rol dos delitos de menor potencial ofensivo por meio da elevao da pena m0"ima astrata cominada ao crime, estende mais ainda o conceito de infraes de menor potencial ofensivo, pois no traz a e"ceo da lei anterior. Entendimento diverso acarretaria situaes de desigualdade jurdica, como, por e"emplo, o crime de auso de autoridade, previsto na :ei n. >.D(DT58, o qual tem rito processual especial. o crime seria de menor potencial ofensivo se o autor fosse autoridade federal, e de maior potencial ofensivo em se tratando de autoridade estadual. Em suma, entendemos que o par0grafo 'nico do artigo @.9 da :ei n. A?.@8(T?A derrogou o artigo 5A da :ei n. (.?((T(8, devendo ser considerados delitos de menor potencial ofensivo aqueles aos quais a lei comine, no m0"imo, pena detentiva no superior a dois anos, ou multa, ainda que ten=am procedimento especial. !umpre ressaltar a posio do <inist-rio /'lico do Estado de 1o /aulo, consustanciada no Entendimento Fniforme n. DT@??@ da ).X /rocuradoria de Lustia, no sentido da no incid2ncia da :ei dos Luizados !riminais ;ederais no Pmito estadual. Ee acordo com esse entendimento no =0 violao ao princpio constitucional da igualdade. '.%. Princpios O processo perante o Luizado Especial ojetiva, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no privativa de lierdade, em como se orienta pelos seguintes princpios. oralidade: os atos processuais sero praticados oralmente; os atos essenciais sero reduzidos a termo; informalidade: caracterizada, por exemplo, pela desnecessidade de exame de corpo de delito nas infraes penais no-transeuntes, se a materialidade vier comprovada por boletim mdico ou prova equivalente (artigo 77, 1.); economia processual: os atos devem ser praticados no maior nmero possvel, no menor espao de tempo e da maneira menos onerosa; celeridade: rapidez; finalidade e pre-u#Fo: no demonstrada qualquer espcie de prejuzo, no h que se falar em nulidade. '.'. Proce!imen(o No juizado no h necessidade de inqurito policial. Em seu lugar, elabora-se o termo circunstanciado (TC), que deve conter os dados bsicos e fundamentais a fim de possibilitar uma perfeita individualizao da situao ftica, sem falar na necessidade do rol de testemunhas e dos croquis do acidente de trnsito. Uma vez lavrado, o termo circunstanciado ser encaminhado ao juizado, e, sempre que possvel, com o autor do fato e a vtima. Com relao priso em flagrante, no ser mais formalizada, nem ser imposta fiana, desde que o autor do fato seja encaminhado, ato contnuo lavratura do termo, ao Juizado Especial Criminal, ou ao menos assuma o compromisso de ali comparecer no dia e hora designados. A Lei n. 10.455, de 13 de maio de 2002, alterou a redao do pargrafo nico do artigo 69, conferindo ao juiz a possibilidade de determinar, como medida de cautela, o afastamento do autor do fato de seu lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima, em casos de violncia domstica. 2+2+,+Adi=ncia pre&i'inar Se o autor da infrao e a vtima forem encaminhados de imediato ao Juizado: % realiza-se a audincia preliminar; % se, por qualquer razo, no for possvel a realizao da audincia, designa-se uma determinada data, da qual saem cientes as partes. Se o autor do delito no for encaminhado, junto com o termo circunstanciado, Secretaria do Juizado (cartrio), o juiz designar data para audincia preliminar e mandar intimar as partes. Eurante a audi2ncia preliminar, usca%se a reparao dos danos e a aplicao de pena alternativa. O artigo 5D dispe que na intimao do autor do delito deve constar a necessidade de comparecimento com advogado, com a advert2ncia de que, na falta deste, ser0 nomeado defensor p'lico. Na audincia devem estar presentes (artigo 72): o representante do Ministrio Pblico; o autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus advogados; o juiz; O procedimento na audi2ncia preliminar depende da ao penal prevista para o delito cometido. a% Se o cri'e #or de a()o pena& privada 6e"e'p&oS dano si'p&es% Se vtima e autor do delito chegarem a um acordo, esse submetido homologao do juiz. O juiz pode homologar mediante sentena irrecorrvel ou pode no homologar se o entender desfavorvel vtima. Homologado o acordo, automaticamente ocorrer renncia ao direito de queixa e extino da punibilidade (artigo 74, pargrafo nico). Se o autor da infrao no honrar sua parte no acordo, o procedimento criminal no pode ser reaberto (porque houve extino da punibilidade), restando vtima execuo civil do acordo homologado (que ttulo executivo judicial). Se infrutfera a composio civil, o advogado da vtima oferecer queixa imediatamente de forma oral ou, se preferir, poder apresent-la por escrito em momento posterior, desde que dentro de prazo decadencial. /elo te"to legal, no cae transao na ao penal privadaB entretanto, a jurisprud2ncia vem admitindo essa possiilidade. /% Se o cri'e #or de a()o pena& p:/&ica condicionada C representa()o A obteno da composio civil, nesse caso, implica renncia ao direito de representao e extingue a punibilidade. No obtida a composio civil, a vtima pode oferecer representao oral, que ser reduzida a termo, ou oferec-la posteriormente, desde que dentro do prazo decadencial. Oferecida a representao na audincia, o Ministrio Pblico deve analisar as provas existentes no termo circunstanciado: se no h indcios suficientes, o promotor deve requerer o arquivamento do termo; se o promotor verificar que existem provas para o oferecimento da denncia, antes de faz-lo analisar se possvel a transao penal. se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o promotor requerer o envio dos autos Justia Comum para requisio de inqurito policial. Presentes os requisitos da transao, o Ministrio Pblico deve fazer a proposta de aplicao de pena de multa ou restritiva de direitos (especificando seu valor ou a espcie de restritiva). Se o autor da infrao aceitar a proposta, ser submetida homologao do juiz. Pergunta: Pode o juiz alterar o acordo feito entre as partes? Gesposta. $o, por-m, e"cepcionalmente, quando em astrato for prevista apenas multa para aquela infrao penal, o juiz pode reduzir o valor at- a metade 3artigo 45, R A.96. Homologado o acordo, ser aplicada a pena avenada. Se o juiz no homologar a transao, por entender ser caso de denncia, dever aplicar por analogia o artigo 28 do Cdigo de Processo Penal. A transao no implica reconhecimento de culpa, ou seja, no gera efeitos civis. Portanto, se a vtima quiser ser indenizada, precisar ingressar com ao de conhecimento na esfera civil. A transao no retira a primariedade do autor do delito e no constar de certides para serem utilizadas extrajudicialmente. Ser, contudo, registrada para evitar a concesso do benefcio por 5 anos. Requisitos para transao (artigo 76, 2.): que o autor da infrao no tenha sido condenado em sentena irrecorrvel, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade (portanto, em caso de contraveno cabe transao se preenchidos tambm os demais requisitos); que o acusado no tenha sido beneficiado por outra transao penal nos ltimos 5 anos; requisitos subjetivos: personalidade do agente, conduta social etc., suficientes adoo da medida. Se o autor da infrao no aceita a proposta do Ministrio Pblico, oferecida denncia oral, reduzida a termo. c% Se o cri'e #or de a()o pena& p:/&ica incondicionada Primeiro, h tentativa de composio civil, mesmo sendo ao pblica incondicionada, porque vale como ttulo judicial, evitando a discusso no cvel. Alm disso, podero ser aplicados os artigos 16 e 65, inciso , alnea "b, do Cdigo Penal. ,avendo composio civil ou no, passa%se para fase de transao, uma vez que, por ser ao p'lica incondicionada, mesmo ocorrendo acordo, a puniilidade no se e"tingue. 2+2+0+ Disposi(>es co'ns Pergunta: Em quais hipteses oferecida a denncia? Resposta: Quando no esto presentes os requisitos para transao; quando o autor do delito recusa a proposta de transao; quando o autor da infrao, intimado para audincia preliminar, no comparece nem justifica sua ausncia; quando o termo circunstanciado no for arquivado; quando no forem necessrias diligncias imprescindveis. Se o agente estava presente na audincia preliminar, recebe uma cpia da denncia ou queixa e com isso considerar-se- citado, com cincia de que deve comparecer prxima audincia com advogado, sob pena de ser-lhe nomeado dativo. Observe-se que o acusado ser citado antes do recebimento da denncia ou queixa. Se o acusado no estava presente na audincia preliminar, ser citado por mandado, na forma da legislao comum. Se no for encontrado para citao pessoal, os autos sero remetidos para a Justia Comum para citao por edital, que no prevista pela Lei dos Juizados. 2+2+2+ Adi=ncia de instr()oD de/ates e j&1a'ento dada a palavra ao defensor para, oralmente, sustentar a rejeio da denncia ou queixa; o juiz recebe ou rejeita a denncia ou queixa (no caso de rejeio, cabe apelao no prazo de 10 dias); oitiva da vtima; oitiva das testemunhas da acusao; oitiva das testemunhas da defesa, que o ru levar audincia independente de intimao ou das quais apresentar rol em cartrio, com cinco dias de antecedncia, para serem intimadas (o nmero mximo para cada parte de trs testemunhas, conforme dispe a parte civil da lei; alguns doutrinadores, porm, entendem ser cinco, por aplicao analgica do procedimento sumrio); interrogatrio do ru; debates orais, por 20 minutos, prorrogveis por mais 10; sentena. 2+2+*+ Recrsos Os recursos so julgados por 7urmas Gecursais compostas por tr2s juzes de primeiro grau, na forma estaelecida na legislao estadual. A lei trata apenas da apelao e dos embargos de declarao. Os recursos previstos pelo Cdigo de Processo Penal, no entanto, tambm podem ser utilizados (recurso em sentido estrito, por exemplo), bem como podem ser utilizados os remdios constitucionais (mandado de segurana, $abeas corpus, etc.(. A lei apenas citou a apelao e os embargos de declarao para trazer regras especficas para esses recursos. No cabe recurso especial porque esse cabvel de deciso de tribunal (artigo 105, inciso , da Constituio Federal), e o recurso no Juizado julgado por Turma Recursal (artigo 82 da Lei dos Juizados Especiais). Esse o entendimento do Superior Tribunal de Justia consubstanciado na Smula n. 203. Observao: cabe recurso extraordinrio desde que inexista recurso ordinrio previsto. Da deciso que rejeita a denncia ou queixa, da sentena homologatria da transao e da sentena de mrito cabe apelao. O prazo de 10 dias, e as razes acompanham a interposio. No Cdigo de Processo Penal, o prazo de cinco dias e, interposta a apelao, as razes devem ser oferecidas no prazo de oito dias. Os embargos de declarao possuem prazo de cinco dias, e a interposio suspende o prazo para interposio de outros recursos. No Cdigo de Processo Penal, o prazo de dois dias, ficando interrompido o prazo dos demais recursos. '.*. Desc#mprimen(o !a pena a(erna(i0a Aplicada pena de multa na sentena, se o condenado no pagar, cae e"ecuo, persistindo a pol2mica da compet2ncia para e"ecuo da multa. Pergunta: Aplicada pena de multa na transao penal, se o autor da infrao no pagar, o que deve ser feito? Resposta: A questo divergente: executa-se a multa (com a homologao, forma-se coisa julgada formal e material); com o descumprimento do acordo por parte do acusado, o Ministrio Pblico tambm pode descumpri-lo, oferecendo a denncia para prosseguimento do processo, porque a homologao da transao fez apenas coisa julgada formal. H julgados nos dois sentidos. Pergunta. O que ocorre no caso de descumprimento da pena restritiva de direitos na transao penalO Resposta: H divergncia. Entendemos que deve se operar a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade. Esse tambm o entendimento de Ada Pellegrini Grinover. O Supremo Tribunal Federal, por sua vez, decidiu que: a) a sentena que aplica a pena em virtude da transao penal no condenatria, nem absolutria, mas meramente homologatria; b) tem eficcia de ttulo executivo judicial, tal como ocorre na esfera civil; c) descumprida a pena imposta, ocorre o descumprimento do acordo e, em conseqncia, os autos devem ser remetidos ao Ministrio Pblico para que requeira a instaurao de inqurito policial ou oferea a denncia. '.,. O#(ras F#es(:es 2+;+,+ Les)o corpora& &eve e &es)o corpora& c&posa Fma importante alterao trazida pela lei foi a de que a ao penal, nos crimes de leso corporal leve e culposa, passa a depender de representao no prazo decadencial de 5 meses 3artigo DD6. Pergunta: A leso leve passou a ser delito de ao penal pblica condicionada. Como ficam as vias de fato contraveno cuja ao penal pblica incondicionada? Resposta: A contraveno de vias de fato constitui infrao menos grave do que a leso corporal leve, logo, a ao passou a ser tambm pblica condicionada representao, por aplicao de analogia in bonam partem. Pergunta: Se o promotor denunciar, classificando o fato como tentativa de homicdio, e o Jri desclassificar para leso corporal leve, como proceder? Gesposta. 7ransitando em julgado a desclassificao, designa%se audi2ncia preliminar para que sejam cumpridas as fases previstas na :ei dos Luizados Especiais. Pergunta: E, se tiver ocorrido decadncia, caber decurso do prazo de 6 meses para representao? Resposta: Duas posies: a vtima perde o direito de representar; a vtima no pode ser prejudicada; cabe a representao, e o prazo de seis meses tem incio com a intimao da vtima da desclassificao do delito. 2+;+0+ Nor'as @/ridas A :ei n. (.?((T(8 traz normas mistas ou =ridas, ou seja, que possuem ao mesmo tempo natureza processual e material. $esses casos deve prevalecer o cun=o penal 3material6 da norma, retroagindo quando for mais favor0vel ao acusado. 1o normas mistas. ren'ncia t0cita ao direito de quei"a ou representao, na =ip#tese de composio dos danos civis 3quando a ao penal for p'lica condicionada representao, ou privada6B proposta de pena restritiva de direitos ou multa, feita pelo <inist-rio /'lico 3transao penal6B proposta de suspenso condicional do processo, quando do oferecimento da den'nciaB representao nos crimes de leso corporal leve e culposa. 2+;+2+ Arti1o AE da Lei n+ A+EAAFA; O artigo (? da :ei dos Luizados Especiais traz a seguinte redao. MAs disposies desta :ei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j0 estiver iniciadaN. Ocorre, por-m, que na lei encontram%se algumas disposies penais en-ficas, e o artigo 8.9, inciso +:, da !onstituio ;ederal dispe que MA lei penal no retroagir0, salvo para eneficiar o r-uN. Cerifica% se, ento, que o artigo (? da :ei n. (.?((T(8 viola o referido preceito constitucional. O !onsel=o ;ederal da Ordem dos Advogados do Krasil intentou Ao Eireta de *nconstitucionalidade 3n. A4A(6 e o 1upremo 7riunal ;ederal, interpretando o artigo (? conforme a !onstituio, definiu o alcance da e"presso disposi-es contida na norma. As disposi-es da lei que no se aplicam aos processos penais com instruo iniciada so as normas materiais que agravam a situao do r-u e as normas processuais. Os dispositivos en-ficos contidos no sistema dos Luizados Especiais devem ser aplicados aos processos cuja instruo j0 estiver iniciada S por fora do artigo 8.9, inciso +:, da !onstituio ;ederal. 2+;+*+ Co'pet=ncia Compet"ncia material. com relao natureza da infrao, os Luizados Especiais criminais s# t2m compet2ncia para o processo e julgamento de infraes penais de menor potencial ofensivo. Compet"ncia territorial. o artigo 5) da :ei n. (.?((T(8 dispe que a compet2ncia do Luizado ser0 determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. <as, afinal, em que lugar uma infrao penal considera%se praticadaO /ara n#s, - competente o Luizado do local da conduta 3teoria da atividade6. /ara alguns doutrinadores, entretanto, o foro competente - o do local da consumao 3teoria do resultado6. /ara outros, a :ei n. (.?((T(8 adotou a teoria da uiqQidade 3artigo 5.9 do !#digo /enal6, ou seja, a compet2ncia - determinada pelo lugar da conduta ou do resultado. A diverg2ncia no tem relevPncia tendo em vista tratar%se de compet2ncia territorial, que, por ser relativa, no acarreta nulidade. Afasta%se a compet2ncia do Luizado Especial quando no otida a citao pessoal do r-u 3porque a :ei n. (.?((T(8 no prev2 a citao por edital6 e quando a comple"idade ou as circunstPncias do caso indicarem a necessidade de deslocamento da causa Lustia !omum. MDULO ;I; DIREITO PROCESSUAL PENAL Procedi'entos Especiais __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Proce!imen(os Especiais 1. PROCEDIMENTO DOS CRIMES FUNCIONAIS O procedimento dos crimes funcionais - aplicado a todos os crimes em que a condio de funcionrio pJ$lico funcione como elementar ou circunstPncia do tipo penal. E".. o 7tulo +*, !aptulo *, do !#digo /enal aorda os crimes praticados por funcion0rio p'lico contra a Administrao /'lica, e o !aptulo *C trata dos crimes praticados contra as finanas p'licas. O procedimento dos crimes funcionais segue o rito ordin0rio ap#s o receimento da den'ncia ou quei"a susidi0riaB a peculiaridade que o torna especial - a possiilidade de o funcion0rio apresentar defesa preliminar antes do receimento da pea inicial. /ara tanto, o acusado - notificado com prazo de A8 dias para se defender 3art. 8A> do !//6. 1e no for encontrado, ser%l=e%0 nomeado defensor dativo para e"iir a resposta preliminar. O pr#prio acusado pode apresentar a defesa preliminar, mesmo no sendo advogado. Eescumprida essa formalidade pr-via, a nulidade - relativa 3anulam%se os atos seguintes mediante comprovao de prejuzo6. Essa - a orientao do 1upremo 7riunal ;ederal. $ada ostante, consigna%se a posio minorit0ria do /rofessor 7ourin=o a favor da e"ist2ncia de nulidade asoluta pela violao do contradit#rio e da ampla defesa. O ojetivo da defesa preliminar - evitar que ocupantes de cargos p'licos sejam alvo de acusao infundada, tendo aplicao apenas aos crimes funcionais afian0veis 3so inafian0veis o e"cesso de e"ao e a facilitao do contraando e descamin=o S arts. )A5, R A.9, e )AD, do !/6. /.. ,0 algum meio para garantir a apresentao da defesa preliminarO R.: Sim, pela correio parcial, caso o juiz no conceda a oportunidade para a sua apresentao. P.: Se o funcionrio pblico, aposentado ou exonerado, for processado por um fato que praticou enquanto exercia a funo de funcionrio pblico, ter direito a defesa preliminar? G.. O entendimento atual - no sentido de no ter direito defesa preliminar, em razo da revogao da 1'mula n. )(> do 1upremo 7riunal ;ederal. A s'mula no se refere a esse procedimento, mas o fundamento de sua revogao - o mesmo dessa questo. A smula determinava que: "Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito policial ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio. Com o cancelamento dessa smula, os fatos ocorridos durante a existncia do foro especial so processados aps o trmino dessa prerrogativa na primeira instncia e no no foro especial, pois este existe em razo da funo que a pessoa desempenha (do cargo), no se tratando de um privilgio individual. E".. se um funcion0rio p'lico pratica um crime durante o e"erccio de sua funo, mas s# vem a ser processado quando j0 estava aposentado ou e"onerado, no ser0 adotado o procedimento que permite a defesa preliminar, mas sim o procedimento comum. Verificado o concurso de agentes no crime, os co-autores e partcipes, que no sejam funcionrios pblicos, no sero notificados para a apresentao da defesa preliminar pois no possuem essa faculdade. Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, o recebimento da denncia ou da queixa deve ser fundamentado. sso porque os crimes funcionais tm o contraditrio antecipado na defesa preliminar. Trata-se de exceo, pois, em regra, no despacho que recebe ou rejeita a denncia ou a queixa no h fundamentao. Recebida a denncia ou a queixa, o acusado citado seguindo-se o procedimento ordinrio. @. !rimes !ontra ,onra 3arts. 8A( a 8@) do !//6 Trata-se de procedimento subsidirio previsto para os crimes contra honra, cuja ao penal privada. O art. 519 do Cdigo de Processo Penal ratifica ao descrever que o rito ser observado no processo "para o qual no haja outra forma estabelecida em lei especial. Ex.: crimes cometidos pela imprensa, Lei n. 5.250/67; pessoas que gozam de foro especial pela prerrogativa de funo, se a competncia for do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal, Lei n. 8.038/90. Apesar do Ttulo , Captulo , do Cdigo de Processo Penal, referir-se somente calunia e injria, esse procedimento tambm aplicvel difamao pela utilizao da analogia (art. 3. do CPP). O emprego da analogia pressupe a omisso involuntria do legislador, porque se a omisso foi proposital, no cabe o uso do instituto. A lacuna do art. 519 do Cdigo de Processo Penal no foi espontnea; o Cdigo Penal em vigor na poca em que o Cdigo de Processo Penal foi criado era o de 1890, e previa os crimes contra honra em dois artigos, encontrando-se a difamao descrita no pargrafo do tipo da calnia (como sua espcie e no como crime autnomo). Em regra, os crimes contra a =onra so de ao penal privada, iniciando%se mediante quei"a%crime. E"cees. a ao penal ser0 p'lica incondicionada se da inj'ria real resultar leso corporal. ser0 p'lica condicionada representao nos crimes contra a =onra de funcion0rio p'lico, em razo de sua funo. ser0 p'lica condicionada requisio do <inistro da Lustia nos crimes contra a =onra do /residente da Gep'lica ou de !=efe de Voverno estrangeiro. %.1. Pec#iari!a!es !o Proce!imen(o !os Crimes Con(ra a [onra a1 =udi"ncia de reconciliao 0ou conciliao1. o ojetivo dessa audi2ncia - que autor e r-u se reconciliem 3art. 8@? do !//6. Eeve ocorrer ap#s o oferecimento da den'ncia e antes do seu receimento. O juiz ouvir0 cada uma das partes isoladamenteB perceendo a possiilidade de conciliao, c=amar0 as partes e seus advogados e tentar0 o acordo na audi2ncia, que, se frutfero, ser0 =omologado. O querelante assinar0 termo de desist2ncia da ao com a conseqQente e"tino da puniilidade. $o =avendo acordo, ser0 frustrada a conciliao e o juiz c=amar0 concluso os autos para receer ou no a quei"a. Geceida a quei"a, apesar de o crime ser o de deteno, adota%se o procedimento ordin0rio. /.. &ual a causa e"tintiva da puniilidade para a =ip#tese de conciliaoO G. $o - a ren'ncia, porque essa ocorre quando o querelante no e"erce seu direito de oferecer a quei"a, e no caso em estudo j0 =ouve o oferecimento da e"ordial. 7am-m no - a perempo, pois a ao penal ainda no se iniciou. /ortanto, a causa e"tintiva da puniilidade - a desist2ncia S que no est0 prevista no rol do art. A?4 do !#digo /enal, mas esse - e"emplificativo e no ta"ativo 3art. 8@@ do !//6. /ara grande parte da doutrina, a falta da audi2ncia de reconciliao gera nulidade asoluta. O no%comparecimento do querelado audi2ncia preliminar indica desinteresse na conciliao. $o acarreta sanoB o juiz passa a analisar se - caso de receer ou rejeitar a quei"a. O no%comparecimento do querelante, posio minorit0ria, gera a perempo, pois dei"a de comparecer a um ato fundamental 3art. 5? do !//6. Esse entendimento - fal=o, pois ainda no =ouve o receimento da quei"a, e, assim, no =0 que se falar em perempo. /osio majorit0ria na doutrina, na jurisprud2ncia e no 1uperior 7riunal de Lustia, indica desinteresse na conciliao. $1 :xceo da verdade 0art! '5* do CPP1. - a possiilidade do querelado provar que o alegado - verdadeiro. Admite%se nos crimes de cal'nia, salvo o e"presso no art. A)D, R ).9, do !#digo /enal. se, constituindo o fato crime de ao penal privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvelB se o fato - imputado a qualquer das pessoas indicadas no inc. * do art. A>A do !#digo /enal 3/residente da Gep'lica ou !=efe de Voverno Estrangeiro6B se do crime imputado, emora de ao p'lica, o ofendido foi asolvido por sentena irrecorrvel. 7am-m - cavel nos crimes de difamao, quando a vtima for funcion0rio p'lico, por fato relativo a suas funes 3art. A)(, par. 'n., do !/6. O momento da apresentao da e"ceo da verdade - o mesmo da defesa pr-via 3art. )(8 do !// S logo ap#s o interrogat#rio ou no prazo de tr2s dias6. O querelante tem dois dias para contestar, podendo arrolar testemun=as, desde que com esse novo rol no se ultrapasse o n'mero legal. E".. na quei"a foram arroladas quatro testemun=asB poder0 o querelante na contestao da e"ceo da verdade oferecer mais quatro testemun=as. 7odas as testemun=as, inclusive as da e"ceo da verdade, sero ouvidas durante a audi2ncia de instruo. O juiz, antes de analisar o m-rito, na pr#pria sentena decide a e"ceo da verdade. Os.. parte da doutrina sustenta que o prazo da e"ceo da verdade no - fatal em nome da ampla defesa. Ainda que apresentada ap#s o lapso previsto no art. )(8 do !#digo de /rocesso /enal, poder0 ser aceita e julgada na sentena. =teno/ conforme determina o art. D8 do !#digo de /rocesso /enal, se o querelante for pessoa que goze de foro especial, a e"ceo da verdade ser0 julgada pelo triunal competente para processar originariamente o querelante. E".. querelante - deputado federalB torna%se vtima de cal'nia e oferece quei"a na primeira instPncia. O querelado apresentar0 a e"ceo da verdade que ser0 julgada no 1upremo 7riunal ;ederal. Os.. a e"ceo da verdade - processada e instruda na primeira instPncia e remetida para o triunal competente apenas para o julgamento. c1 Pedido de explica-es em AuIzo 0art! ,22 do CP1. - uma medida preliminar, utilizada quando a ofensa - equvoca, d'ia. E".. algu-m se referindo a uma moa diz que ela - muito cara. Essa frase possiilita duplo entendimento. ou a moa - muito especial, com valiosas qualidades, ou - uma meretriz que cora caro por seus traal=os. A situao que conduz ao duplo entendimento, permite o pedido de e"plicaes em Luzo, que no - origat#rio. Cisa esclarecer as d'vidas para que a quei"a fique em fundamentada. Ajuizado o pedido de e"plicaes, o autor da frase - notificado para prestar esclarecimentos. !om ou sem as respostas, os autos do pedido so entregues ao requerente. O juiz - um intermedi0rio, no analisa o m-rito. !onfigura um elemento a mais para o e"ame da justa causa para o receimento da quei"a. O prazo de seis meses para oferecer a quei"a - perempt#rio e decadencialB no se suspende nem se interrompe com o ajuizamento do pedido de e"plicaes. O pedido de e"plicaes torna prevento o Luzo. O querelado somente ser0 condenado na ao penal privada, nunca no pedido de e"plicaes em Luzo. '. PROCEDIMENTO NOS CRIMES FALIMENTARES Os crimes falimentares classificam%se em. antefalimentares. a conduta se realiza anteriormente sentena declarat#ria de fal2nciaB psEfalimentares. a conduta se verifica ap#s a sentena declarat#ria de fal2ncia. O crime falimentar prescreve em dois anos, a contar do encerramento da fal2ncia 3art. A(( da :ei n. 4.55AT>86. A 1'mula n. A>4 do 1upremo 7riunal ;ederal determina que. MA prescrio do crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a fal2ncia, ou do trPnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprindo a concordataN. <as quando deveria se encerrar a fal2nciaO !onforme a regra do art. A)@, RA.9, da :ei n. 4.55AT>8, a fal2ncia deve encerrar%se em dois anos, a contar da data de sua declarao. A pr0tica de crime falimentar - apurada no inqu&rito judicial presidido pelo pr#prio juiz da fal2ncia, aseado na exposio circunstanciada apresentada pelo sndico da fal2ncia. A e"posio - instruda com o laudo do perito, encarregado de e"aminar as escrituraes do falido. /odem requerer a instaurao do inqu-rito judicial o sndico ou qualquer credor interessado. O falido ter0 o prazo de cinco dias para contestar as alegaes do inqu-rito judicial. Encerrado esse prazo, os autos sero conclusos ao juiz que, em >D =oras, deferir0 a produo de provas. Gealizadas as provas, os autos sero remetidos ao <inist-rio /'lico que, no prazo de cinco dias, poder0 oferecer a den'ncia ou requerer o apensamento dos autos aos autos da fal2ncia, arquivando o inqu-rito judicial. 1e o juiz no concordar com o apensamento, remeter0 as peas ao /rocurador%Veral, para os fins do art. @D do !#digo de /rocesso /enal. &uaisquer dos credores ou mesmo o sndico poder0 oferecer a quei"a susidi0ria, caso o <inist-rio /'lico no oferea nem requeira sem apensamento dentro do prazo. 1e o <inist-rio /'lico oferecer a den'ncia, o seu receimento deve ser fundamentado so pena de nulidade 31'mula n. 85> do 17;6. Os autos, ento, sero remetidos ao Luzo criminal, onde a ao penal prosseguir0 pelo rito ordin0rio, independentemente de ser o crime de recluso ou de deteno. $o Estado de 1o /aulo, por fora da :ei Estadual n. ).(>4TD), o Luzo da fal2ncia tem compet2ncia universal, inclusive para o julgamento dos crimes falimentares. O receimento da den'ncia impede a concesso da concordata suspensiva. Eiverge a doutrina com relao natureza jurdica da sentena declarat#ria da fal2ncia. O /rofessor ;ernando !apez elenca os entendimentos. MA.X6 - elementar do tipo falimentar, segundo Los- ;rederico <arquesB 2.) Nelson Hungria entende que condio objetiva de punibilidade (adotada); 3.) Trata-se de condio de procedibilidade, embora em alguns casos possa constituir elementar do tipo. Como exemplo, os arts. 186, inc. , e 189, inc. , ambos da Lei de Falncias. 4.) Segundo Mirabete, trata-se de 'condio objetiva de punibilidade quanto aos crimes antefalimentares, e pressuposto quanto aos crimes ps-falimentares, excludos os crimes em que a quebra elemento do prprio fato tpico'. >. /rocedimento dos !rimes !ontra a /ropriedade *material Os crimes contra a propriedade imaterial so os que ferem os direitos autorais (arts. 184 e 185 do CP) e os direitos da propriedade industrial (Lei n. 9.279/96). So, em regra, crimes de ao penal privada, pois processam-se mediante queixa; porm, tambm h previso de ao penal pblica, de acordo com o art. 186 do Cdigo Penal. O procedimento desses crimes varia, conforme o delito dei"e ou no vestgios. 1e o crime dei"ar vestgios, crime no%transeunte, a den'ncia ou a quei"a ser0 receida se instruda com o e"ame pericial dos ojetos que constituam o corpo de delito 3art. 8@8 do !//6. O autor deve comprovar seu direito ao 3art. 8@5 do !//6. /ara tal deve requerer, antes da quei"a ou da den'ncia, a usca e apreenso e percia, apresentando os quesitos. A dilig2ncia ser0 realizada por dois peritos do Luzo, que faro a vistoria e apreenso de ojetos suficientes para a prova da infrao. !aso o laudo seja contr0rio aos interesses do autor, este poder0 impugn0%lo. Encerradas as dilig2ncias, o juiz =omologa o laudo pericial sem e"aminar o m-rito. ,omologado o laudo, o autor ser0 intimado para, em )? dias, oferecer a quei"a%crime instruda com a percia, so pena de sua inefic0cia. !om o receimento da den'ncia, passa%se para o rito ordin0rio. 1e o crime no dei"ar vestgios, crime transeunte, o rito ser0 o ordin0rio, ainda que a pena seja a de deteno. ,. PROCEDIMENTO NOS CRIMES DE COMPETMNCIA ORIGIN?RIA DOS TRI>UNAIS Algumas pessoas, em razo do cargo que ocupam, se cometerem uma infrao penal, devem ser processadas e julgadas originariamente nos triunais, na instPncia superior. 7rata%se de uma prerrogativa da funo. E".. /refeito - processado e julgado no 7riunal de LustiaB Vovernadores, Eesemargadores, memros do 7riunal de !ontas dos Estados, entre outros, so julgados no 1uperior 7riunal de LustiaB /residente da Gep'lica, Cice%/residente, memros do !ongresso $acional e o /rocurador%Veral da Gep'lica so julgados pelo 1upremo 7riunal ;ederal. O rito - previsto na :ei n. D.?)DT(?. oferecida a den'ncia ou a quei"a perante o triunal competente, o acusado - notificado para apresentar uma resposta pr-via antes do receimento da petio inicial. O relator do triunal pedir0 dia para que o triunal decida sore o receimento ou no da den'ncia ou da quei"a, ou ainda sore a improced2ncia da acusao 3art. 5.9 da lei6. Geceida a den'ncia ou a quei"a, passa%se para o interrogat#rio do acusado, a defesa pr-via 3com prazo de cinco dias6, a instruo etc., oservando%se o procedimento comum. O julgamento ser0 na forma prevista no regimento interno de cada triunal. #$s!/ para maior aprofundamento sore esse tema - interessante rever o m#dulo C***, que trata da compet2ncia. MDULO ;; DIA2ITO $AO&2CCUBL $2DBL Do $rocedimento do 89ri
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Do Procedimento do Jri Prof! Fernando Capez 1. [ISTLRICO O Jri tem a sua origem na Magna Carta de 1215. No Brasil, surgiu na Lei de 18.6.1822, que criava o julgamento pelo Jri para os crimes de imprensa. Depois, a Constituio mperial de 1824 passou a prev-lo como um rgo do Poder Judicirio e ampliou sua competncia para julgar causas cveis e criminais (quanto s causas cveis no houve regulamentao). A Constituio de 1891 manteve o Jri como instituio soberana. A Constituio de 1934 disciplinou o Jri no captulo do Poder Judicirio. O "perodo obscuro do Tribunal do Jri foi o de 1937; a Constituio Federal de 1937 no se manifestou a respeito do instituto, o que tornou possvel a um decreto (o Decreto n. 167/38) suprimir a soberania dos veredictos do Jri. Tal decreto permitiu que os tribunais reformassem o julgamento do Jri pelo mrito. Atualmente, se o Jri condena, o Tribunal no pode, ao rever a deciso, absolver. Esse princpio suprimido foi restabelecido na Constituio de 1946. A Constituio de 1967 no fez referncia ao princpio da soberania dos veredictos. %. O 6\RI NA ATUAL CONSTITUI@BO FEDERAL O L'ri na atual !onstituio encontra%se disciplinado no captulo dos Eireitos e Varantias *ndividuais, e como tal no pode ser suprimido nem por emenda constitucional, constituindo verdadeira cl0usula p-trea 3n'cleo constitucional intangvel6. 7udo por fora da limitao material e"plcita contida no artigo 5?, R >.9, inciso *C, da !onstituio ;ederal. A !onstituio ;ederal prev2 o L'ri em seu artigo 8.9, inciso +++C***. Esse dispositivo traa os quatro princpios fundamentais da instituio do L'ri, quais sejam. plenitude de defesaB sigilo nas votaesB soerania dos veredictosB compet2ncia mnima para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados. Cejamos cada um desses princpios. a% P&enitde de de#esa A defesa plena - mais arangente do que a ampla defesa, pois al-m da autodefesa, o r-u ter0 direito defesa t-cnica, podendo fazer uso de argumentos jurdicos e e"trajurdicos. O advogado tem liberdade para elaborar a defesa do ru, podendo alegar o que melhor lhe aprouver, ainda que sem amparo jurdico. Exemplo: na trplica, o advogado alega que o crime foi praticado h 11 anos; depois disso, o ru arrumou um emprego, teve sete filhos, tornou- se lder comunitrio etc. Se o juiz constata que a defesa desenvolvida em plenrio inepta, pode dissolver o conselho de sentena declarando o ru indefeso (artigo 497, inciso V, do Cdigo de Processo Penal). O juiz deve quesitar, alm das alegaes desenvolvidas pela defesa tcnica, aquelas alegadas pelo ru em sua autodefesa, mesmo que incompatveis. Exemplo: o ru, no seu interrogatrio em plenrio, alega que agiu em legtima defesa. O defensor considera que difcil convencer os jurados da legtima defesa e ento sustenta outra tese; alega que o ru no conhece o instituto da legtima defesa, argumenta que as qualificadoras no existiram e que h um privilgio. O juiz ir quesitar as duas defesas alegadas: legtima defesa e privilgio. Esse entendimento nos parece ser o melhor, pois garante efetivamente a defesa plena, mas h deciso do Supremo Tribunal Federal no sentido de que s deve ser quesitada a tese apresentada pela defesa tcnica. /% Si1i&o nas vota(>es Trata-se de princpio informador especfico do Jri; a ele no se aplica o disposto no artigo 93, inciso X, da Constituio Federal (princpio da publicidade). O Cdigo de Processo Penal prev vrias maneiras de manter o sigilo nas votaes, cabendo citar, entre outras: .ncomunicabilidade dos -urados: os jurados no podem emitir qualquer opinio sobre o processo. Podem conversar entre eles, desde que no seja sobre o caso. Os jurados so impedidos de se comunicar com qualquer terceiro estranho ao processo. A comunicao dos jurados com o mundo externo ocorre somente por meio do oficial de justia. O -ulgamento ; feito em sala secreta: isso evita que uma das pessoas que esteja no plenrio perceba qual foi o voto dos jurados e, tambm, qualquer tipo de constrangimento. O -ulgamento feito pelos -urados tem por base a #ntima convico: assim, no h fundamentao da deciso. exceo regra do livre convencimento motivado. Observao: H quem sustente deva a votao do quesito ser interrompida assim que surgir o quarto voto idntico; sendo apenas sete os jurados, no haveria como ser modificado o destino daquele quesito. c% So/erania dos veredictos Conceito do Professor Jos Frederico Marques: "A soberania consiste na impossibilidade dos juzes togados se substiturem aos jurados na deciso da causa. O mrito no Jri decidido exclusivamente pelos jurados. Esse princpio no absoluto, ou seja, encontra limitaes. O artigo 593, inciso , alnea "d, do Cdigo de Processo Penal, permite a apelao das decises do Jri quando consideradas manifestamente contrrias s provas dos autos. A apelao julgada pelo tribunal. Se o tribunal der provimento apelao, anula o julgamento e determina a realizao de outro. O tribunal no decide o mrito. A apelao com esse fundamento s pode ser interposta uma vez. "Na reviso criminal, a mitigao desse princpio ainda maior, porque o ru, condenado definitivamente pode ser at absolvido pelo tribunal revisor, caso a deciso seja arbitrria. No h anulao nesse caso, mas absolvio, isto , modificao direta do mrito da deciso dos jurados. 1 A soberania do Jri um princpio relativo, pois no pode impedir a busca da verdade real que tambm princpio informador do processo penal. ObservaIesD 1. A absolvio sumria ocorre quando provada excludente de ilicitude ou de culpabilidade. Nesse caso, o ru no vai a Jri, e sim, o juiz togado julga o mrito. 2. A reviso criminal a ao rescisria de coisa julgada penal. Sempre em favor do ru, nunca pro societate. No caso de Jri, interposta a reviso criminal, ela ser julgada por 10 desembargadores (normalmente o recurso julgado por trs) e os juzes togados decidiro o mrito nesse caso. d% Co'pet=ncia 'ni'a para o j&1a'ento dos cri'es do&osos contra a vidaD tentados o cons'ados Os crimes dolosos contra a vida so: % homicdio (artigo 121 do Cdigo Penal); % induzimento, instigao ou auxlio a suicdio (artigo 122 do Cdigo Penal); % infanticdio (artigo 123 do Cdigo Penal); % aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento e aborto provocado por terceiro (artigos 124 a 126 do Cdigo Penal). Esses so os crimes de competncia do Jri; todavia, sua competncia pode ser ampliada por lei ordinria. J existe uma lei ordinria ampliando: o artigo 78, inciso , do Cdigo de Processo Penal prev que tambm da competncia do Jri o julgamento dos crimes conexos com os crimes dolosos contra a vida. &tenoD 1. A competncia para julgar o latrocnio do juiz singular, pois um crime contra o patrimnio ( Smula n. 603 do Supremo Tribunal Federal). 2. A competncia para julgar o genocdio (crime contra a humanidade) do juiz singular da justia federal. 1 CAPEZ, Fernando. 3urso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. 3. O policial militar, que pratica crime doloso contra a vida de civil, ainda que em servio, ser julgado pelo Jri. 4. Pessoas que tm prerrogativa de foro em razo da funo no so julgadas pelo Jri (exemplo: promotor de justia). 5. Quanto ao Jri, no se aplica a regra do artigo 70 do Cdigo de Processo Penal, pois a jurisprudncia entende que no local da conduta (e no do resultado) existe maior facilidade para produo de provas. '. ORGANIEA@BO DO 6\RI O Jri um rgo da justia comum. Pode ser estadual ou federal. A competncia do Jri federal para julgamento de: crimes dolosos contra a vida de funcionrios pblicos federais, em razo de suas funes ou praticados por funcionrios pblicos federais em razo de suas funes; crimes dolosos contra a vida praticados a bordo de navio ou aeronave. '.1. Carac(ers(icas !o 6Kri Trata-se de rgo: colegiado: o Jri composto por um juiz togado e 21 jurados leigos. &tenoD 21 jurados formam o Tribunal do Jri; 15 jurados presentes, no mnimo, instalam a sesso de julgamento; 7 jurados formam o conselho de sentena. $eterog)neo: composto por rgos de natureza distinta; juiz togado e jurados leigos. $oriFontal: no h hierarquia entre os jurados e o juiz-presidente do Jri. O que existe so divises de competncia. temporrio: os jurados so sempre renovados. #$servao/ o L'ri no se confunde com o escainado, pois neste no =0 diviso de compet2ncia. $o Krasil, e"emplo de escainado - encontrado na justia militarB nas auditorias =0 um juiz togado e cinco oficiais, sendo que seus votos t2m o mesmo valor. !ompete ao juiz%presidente organizar a lista geral dos jurados, aseado em informaes fidedignas ou con=ecimento pessoal 3artigo >)( do !#digo de /rocesso /enal6. $ormalmente, o juiz requer listas com nomes no 7riunal Gegional Eleitoral, em reparties p'licas, sindicatos de classes etc. No ms de novembro de cada ano, o juiz publica uma lista provisria com o nome dos jurados que iro atuar no prximo ano. Na segunda quinzena de dezembro, o juiz publica a lista definitiva (artigo 439, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal). Enquanto a lista no definitiva, qualquer pessoa pode impugn-la. O juiz decide sobre aquele pedido de excluso de nome da lista. Se o juiz indefere o pedido e inclui o nome, aquele que argiu a excluso pode interpor recurso em sentido estrito no prazo de 20 dias (em outras hipteses o recurso em sentido estrito tem prazo de cinco dias), conforme o artigo 581, inciso XV, e artigo 586, pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Penal. Quem julga o recurso o Presidente do Tribunal de Justia. Da lista definitiva so sorteados os 21 nomes que formaro o Tribunal do Jri, sendo renovados a cada reunio peridica. O sorteio realizado em audincia pblica e um menor de 18 anos realiza o sorteio (presume-se a pureza do menor). As qualidades da pessoa para ser jurado so as seguintes: ser brasileiro (nato ou naturalizado); estar no gozo dos direitos polticos; ser maior de 21 anos (a exigncia no trata da antiga menoridade relativa processual penal, logo, subsiste o requisito, mesmo com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil tanto que o menor de 21 anos, casado, e o emancipado civil no podiam ser jurados); ser residente na comarca onde acontecero os julgamentos; ter notria idoneidade moral; ser alfabetizado. A lei prev2 e"pressamente nos artigos >)> e >)5, par0grafo 'nico, do !#digo de /rocesso /enal aqueles que so isentos do servio do L'ri. Entre eles esto os maiores de 5? anos, os que j0 e"erceram a funo de jurado por um ano, ministros de confisso religiosa, parteiras, entre outros. Um cidado convocado a prestar o servio do Jri, no estando no rol dos isentos, no pode recusar-se a essa obrigao. Poder, todavia, por razes de convico filosfica, poltica ou de crena religiosa, invocar em seu favor a denominada escusa de consci)ncia. O artigo 435 do Cdigo de Processo Penal (determina que aquele que alega escusa de conscincia para no prestar o servio do Jri perde os direitos polticos) no foi recepcionado pela Constituio Federal, estando, portanto, revogado. Segundo a Constituio Federal, aquele que invoca escusa de conscincia para se livrar de obrigao a todos imposta, dever prestar um servio social alternativo. Havendo a recusa da prestao alternativa, ocorrer a perda dos direitos polticos (artigo 5., inciso V, e artigo 15, inciso V, da Constituio Federal). Essa obrigao alternativa deve ser prevista em lei, mas como no caso do Jri ainda no h lei regulamentando esta situao, entendemos que a escusa de conscincia no traz nenhuma conseqncia. O exerccio efetivo da funo de jurado, segundo o artigo 437 do Cdigo de Processo Penal, considerado um servio pblico relevante. O jurado ter as seguintes prerrogativas: presuno de idoneidade moral; priso especial em caso de crime comum, at o julgamento definitivo; preferncia em igualdade de condies, em concorrncias pblicas. Os jurados podero ser responsailizados criminalmente por concusso, corrupo e prevaricao. *. 4UDICIU9 ACCUSATIONIS O procedimento do Jri bifsico ou escalonado. o procedimento mais solene do Cdigo de Processo Penal. Trata-se de um rito especial. A primeira fase do Jri denominada sumrio da culpa ou -udicium accusationis. nicia-se com o oferecimento da denncia ou da queixa (ao penal privada subsidiria da pblica) e termina com o trnsito em julgado da pronncia. Essa fase tem por objetivo verificar a admissibilidade da acusao e verificar se h requisitos mnimos para a acusao (juzo de prelibao). A instruo criminal segue o procedimento comum aos crimes apenados com recluso: oferecimento da denncia ou da queixa; recebimento da denncia ou da queixa; citao do acusado; interrogatrio; fixao do trduo para a defesa prvia (apresentao facultativa); oitiva das testemunhas de acusao (nmero mximo de oito). oitiva das testemunhas de defesa (nmero mximo de oito). alegaes finais (artigo 406 do Cdigo de Processo Penal). &tenoD o prazo de cinco dias para cada parte. Se houver querelante, este apresentar antes do Ministrio Pblico. Se houver assistente de acusao, ter prazo comum com o Ministrio Pblico. O prazo corre em cartrio para o defensor. PerguntaD As partes so obrigadas a apresentar as alegaes finais? RespostaD O Ministrio Pblico obrigado a apresentar as alegaes devido ao princpio da indisponibilidade da ao penal. A defesa no tem obrigao de apresentar, podendo preferir falar sobre o mrito apenas em plenrio (pode se reservar o direito de apresentar sua tese em plenrio). Para o assistente de acusao tambm faculdade. No caso do querelante, depende se a ao subsidiria ou exclusiva: se for subsidiria, a no apresentao faz com que o Ministrio Pblico reassuma o processo; no caso de ao exclusivamente privada, se o querelante no apresentar as alegaes escritas ocorre a perempo. ObservaoD nessa fase fica proibida a juntada de qualquer documento pelas partes. Novo documento s ser apresentado posteriormente no libelo ou nas contra-razes do libelo (artigo 406, 2., do Cdigo de Processo Penal). Aps as alegaes, os autos vo conclusos ao juiz, que ordenar diligncias para sanar nulidades ou suprir falhas. Em seguida, os autos vo conclusos para a sentena. O juiz pode tomar as seguintes decises: - deciso de pronncia; - deciso de impronncia; - desclassificao; - absolvio sumria (depende de reexame necessrio, que condio de eficcia). Todas essas decises podem ser impugnadas por meio do recurso em sentido estrito (artigo 581, incisos , V e V, do Cdigo de Processo Penal). *.1. PronKncia Trata-se da deciso do juiz que entende existir prova da materialidade e indcios suficientes de autoria. Julga admissvel a acusao, submetendo o ru a julgamento pelo Tribunal do Jri. "Na fase da pronncia vigora o princpio in d<bio pro societate, uma vez que h mero juzo de suspeita, no de certeza. O juiz verifica apenas se a acusao vivel, deixando o exame mais acurado para os jurados. Somente no sero admitidas acusaes manifestamente infundadas, pois h juzo de mera prelibao. 2
Essa deciso, na verdade, no uma sentena, pois no julga o mrito. Tem a natureza jurdica de deciso interlocutria mista no-terminativa. O Cdigo de Processo Penal fala em sentena porque a deciso de pronncia deve seguir os mesmos requisitos da sentena (relatrio, fundamentao e dispositivo). O dispositivo da deciso de pronncia contm o julgamento da admissibilidade da acusao, da pretenso punitiva (exemplo: "... julgo admissvel a acusao e pronuncio o ru.). A fundamentao no precisa analisar com profundidade o mrito da causa como na fundamentao da sentena, sob pena de influenciar na deciso dos jurados. O juiz, na pronncia, deve utilizar uma linguagem comedida e cautelosa, sem referir-se a culpado ou inocente, pois levaria nulidade da deciso. So efeitos da pronncia: 2 CAPEZ, Fernando. Op. cit. Submeter o ru a julgamento pelo Jri. Fixar a classificao jurdica do fato. ObservaoD o artigo 416 do Cdigo de Processo Penal permite a mudana da classificao quando ocorrer circunstncia superveniente que altere a mesma. Exemplo: o ru pronunciado por tentar matar a vtima. A vtima que estava na UT vem a falecer. O ru dever ser julgado por homicdio consumado. Altera-se a pronncia. nterromper a prescrio (interrompe-se no momento da publicao). A Smula n. 191 do Superior Tribunal de Justia determina que a pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que ocorra a desclassificao do crime pelo Jri. Essa smula veio pacificar os entendimentos, pois alguns defendiam que se os jurados desclassificassem para o procedimento comum ordinrio, no teria ocorrido a interrupo, e muitas vezes o crime j estaria prescrito. Decretao da priso, se for o caso. O 2. do artigo 408 do Cdigo de Processo Penal dispe que se o ru for primrio e de bons antecedentes, poder o juiz deixar de decretar-lhe a priso ou revog-la, caso j se encontre preso. Trata-se de mera faculdade, pois o juiz dever avaliar a existncia de elementos que indiquem a necessidade da priso (artigo 312 do Cdigo de Processo Penal). Tratando-se de reincidente ou portador de maus antecedentes, atendendo-se ao disposto no artigo 408, 2., do Cdigo de Processo Penal, o ru ter, obrigatoriamente, de aguardar preso a realizao de seu julgamento. O Superior Tribunal de Justia, recentemente, voltou a decidir que, em face do princpio da inocncia presumida, somente admissvel a imposio de priso processual quando suficientemente demonstrado por deciso plenamente motivada a necessidade da cautela, em face da presena de uma das circunstncias inscritas no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. Para o Supremo Tribunal Federal, no entanto, perfeitamente possvel a priso provisria obrigatria nos casos dos artigos 594 e 408, 2., do Cdigo de Processo Penal. Observao: Conforme dispe a Smula n. 21 do Superior Tribunal de Justia, pronunciado o ru, fica superada a alegao de excesso de prazo na instruo criminal. No h mais o lanamento do nome do ru no rol dos culpados. O dispositivo que determinava essa providncia no foi recepcionado pela Constituio Federal em razo do princpio da presuno de inocncia. O juiz, na pronncia, pode excluir a qualificadora includa na denncia se for manifestamente improcedente, arbitrria ou se no houver qualquer prova nos autos sobre ela. Pergunta: Se a denncia foi oferecida por homicdio simples, e na instruo apura-se que h uma qualificadora, o juiz pode incluir essa qualificadora na pronncia? Resposta: So duas as posies. Prevalece na doutrina o entendimento de que o juiz pode incluir a qualificadora na pronncia aps aplicar o artigo 384 do Cdigo de Processo Penal - mutatio libelli - sob pena de violar a defesa plena. J o Supremo Tribunal Federal entende que o juiz pode incluir qualificadora na pronncia, independentemente da aplicao do artigo 384 do Cdigo de Processo Penal, por fora da regra especfica prevista no artigo 408, 4., do Cdigo de Processo Penal. Essa regra acima analisada tambm se aplica nas hipteses de desclassificao de crime doloso menos grave contra a vida para outro crime doloso mais grave contra a vida. Exemplo: desclassificao de infanticdio para homicdio. Pergunta: No caso de classificao jurdica errada, o juiz pode pronunciar o ru com outra classificao, sem dar vista s partes? Resposta: Sim, aplicando o artigo 383 do Cdigo de Processo Penal emendatio libelli. Nesse caso no h violao ao princpio da correlao ou da congruncia, pois o ru se defende dos fatos narrados. Assim, aplica-se o artigo 408, 4., do Cdigo de Processo Penal. Ao juiz vedado manifestar-se na pronncia sobre: causas de aumento de pena; causas de diminuio de pena; circunstncias agravantes; circunstncias atenuantes. As causas de aumento de pena s sero includas no libelo. As circunstncias agravantes vo ser includas no libelo ou nos debates durante a sesso de julgamento. A nica agravante que deve constar na pronncia a reincidncia, pois ir interferir na priso ou na liberdade do ru. A intimao da deciso de pronncia varia conforme a situao do ru: Se o ru est preso, ser intimado pessoalmente. Se o ru est solto, ser intimado pessoalmente. Caso no seja encontrado, a intimao ser feita por edital, dependendo da natureza da infrao: Se o crime afianvel, a intimao ser feita por edital. Se o crime inafianvel, o ru s pode ser intimado pessoalmente. Ficando o ru em local incerto e no sabido o processo ficar parado at que aquele seja localizado. Nesse caso, ocorre a chamada crise de inst:ncia, isto , h o estancamento da marcha processual. Nesse caso, o juiz pode decretar a priso preventiva do ru para assegurar a aplicao da lei penal. *.%. ImpronKncia A deciso de impronncia julga inadmissvel a acusao. No h prova da materialidade ou indcio de autoria. A deciso de impronncia tem natureza jurdica de deciso interlocutria mista terminativa. No julga o mrito, mas extingue o processo. Essa deciso s faz coisa julgada formal. Surgindo novas provas, o processo poder ser reaberto se no estiver extinta a punibilidade (exemplo: se o crime ainda no prescreveu). ExceoD a deciso de impronncia far coisa julgada material nos seguintes casos: atipicidade do fato (o fato narrado no constitui crime); comprovao da inexistncia material do fato (no houve crime). *+0+,+ Despron:ncia a deciso judicial que revoga uma deciso de pronncia. Pode ocorrer se houver interposio de recurso e o tribunal revogar a deciso ou se o prprio juiz da causa, no juzo de retratao, voltar atrs e impronunciar o ru. *+2+ Desc&assi#ica()o A desclassificao ocorre quando o juiz se convence de que o ru no cometeu um crime doloso contra a vida, mas sim cometeu um crime diverso, da competncia do juiz singular. Se o juiz tiver dvida entre tentativa de homicdio ou leso corporal, dever pronunciar o ru e deixar que o Jri decida se houve ou no o animus necandi, isto , inteno de matar. Visa preservar-se, assim, a competncia constitucional do Jri. Se o Jri decidir que o ru no teve inteno de matar, o processo ser remetido ao juiz competente. O Jri no se manifesta sobre agravantes ou qualificadoras, nem menciona para qual delito o crime foi desclassificado; caso se manifeste acerca disso, no estar vinculando o juiz, que ser competente. Pergunta: O juiz, ao desclassificar, deve apontar o novo crime? Resposta: No, sob pena de invadir a competncia do juiz monocrtico. Espnola Filho entende que se a desclassificao for para crime afianvel, o juiz deve indicar, para que o ru possa ser solto. &tenoD se o juiz do Jri desclassifica o crime e as partes no recorrem ( cabvel recurso em sentido estrito), a deciso transita em julgado e o processo remetido ao juiz singular. Se o juiz singular, ao receber o processo, concluir que o juiz do Jri se equivocou, e que o ru deveria ter sido pronunciado, qual medida deve tomar? Entendemos que o juiz para o qual o processo foi remetido no pode suscitar conflito de competncia, pois a deciso de desclassificao j transitou em julgado. Se ele se convencer que era mesmo o crime doloso contra a vida, ainda que tentado, dever absolver o ru. H, no entanto, entendimento no sentido de que a deciso tem natureza processual e tem-se somente a precluso, sendo possvel, pois, suscitar conflito de competncia. A desclassificao deciso interlocutria mista no terminativa (encerra uma etapa do processo, sem julgar o mrito). Contra essa deciso cabe recurso em sentido estrito com fundamento no artigo 581, inciso , do Cdigo de Processo Penal, embora alguns doutrinadores prefiram a hiptese no inciso V (o argumento o de que a desclassificao contm embutida uma impronncia). *.*. A-so0i78o S#mAria a absolvio do ru pelo juiz em razo de estar comprovada a existncia de causa de excluso da ilicitude (exemplo: legtima defesa) ou da culpabilidade (exemplo: inimputabilidade). uma sentena, pois nela h o julgamento do mrito. Faz coisa julgada material. Para ter eficcia deve ter o reexame necessrio. A 1'mula n. >@) do 1upremo 7riunal ;ederal dispe que, enquanto no =ouver o recurso de ofcio, a sentena no transita em julgado. Pergunta. se o Luiz tem certeza da e"cludente de culpailidade 3=0 laudo que comprova a inimputailidade do r-u6 e tem d'vida sore a e"cludente de ilicitude 3=0 d'vida quanto legtima defesa6 ele deve asolver ou pronunciar o r-uO Resposta: O Juiz no pode reconhecer a legtima defesa e absolver o ru no sumrio da culpa, pois esta no restou provada. Dever pronunciar o ru, pois o Jri pode reconhecer a legtima defesa e absolver o ru. Se o juiz no sumrio da culpa reconhecer a excludente de culpabilidade, ter de dar a absolvio imprpria, impondo ao ru uma medida de segurana. No caso dele pronunciar, o ru ter uma chance de o Jri reconhecer a legtima defesa e o absolver; ou, na pior das hipteses, ser condenado e receber uma medida de segurana pela inimputabilidade j comprovada. Conforme j foi dito, se o juiz reconhecer que o fato atpico dever impronunci-lo (essa impronncia far coisa julgada material), mas ressalvamos que h quem entenda que o juiz dever absolv-lo. Na prtica, a diferena que no caso da absolvio sumria h recurso de ofcio. Contra a deciso de absolvio sumria, as partes podem oferecer recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso V, do Cdigo de Processo Penal). A defesa tem interesse em recorrer no caso de absolvio sumria imprpria. A absolvio sumria a nica sentena definitiva de absolvio que se ataca com recurso em sentido estrito. Encerramos aqui o estudo da primeira fase do procedimento do Jri. A segunda fase do Jri denominada -u#Fo da causa ou -udicium causae. nicia-se com o oferecimento do libelo e termina com a sesso de julgamento. Essa fase julga o mrito. Ser estudada no prximo mdulo. MDULO ;;I DIREITO PROCESSUAL PENAL Do Procedi'ento do 4:ri __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Do Proce!imen(o !o 6Kri Prof. 1ernando 3apeF 1. 4UDICIU9 CAUSAE A segunda fase do procedimento do Jri, aps a sentena de pronncia, o juzo da causa ou -udicium causae, o qual se inicia com o oferecimento do libelo pela acusao. Para o incio da segunda fase, a pronncia deve transitar em julgado. 1.1. Desa+oramen(o Eurante essa fase - possvel que ocorra o pedido de desaforamento 3artigo >@> do !#digo de /rocesso /enal6. Eesaforamento - o deslocamento da compet2ncia territorial do L'ri. 1omente a sesso de julgamento - que se desafora. Os demais atos so praticados na comarca onde corre o processo. J impossvel o pedido de desaforamento durante o sum0rio da culpa, pois nessa fase ainda no =0 certeza de que =aver0 julgamento pelo L'ri. 1# a pron'ncia transitada em julgado d0 a certeza do julgamento pelo L'ri. O desaforamento deve ser sempre para a comarca mais pr#"ima, desde que nela no e"istam os mesmos motivos que ensejaram o desaforamento. Assim, por e"emplo, um crime que causou revolta em toda uma regio, no adianta desaforar para uma cidade vizin=a. 1o causas do desaforamento. a6 motivos de ordem p'licaB 6 d'vida a respeito da imparcialidade dos jurados 3Ateno. a d'vida no - sore a imparcialidade do juiz S essa enseja e"ceo de impedimento ou suspeio6B c6 risco segurana do r-uB d6 quando, passado um ano do receimento do lielo, o julgamento no tiver se realizado. 7em legitimidade para pleitear o desaforamento. qualquer das partes, por requerimentoB o juiz, por representaoB salvo no 'ltimo caso 3d6, em que s# as partes podem requerer. O pedido - formulado ao 7riunal de LustiaB a !Pmara !riminal com compet2ncia para julgar os recursos do L'ri ir0 decidir, ouvindo sempre o /rocurador%Veral de Lustia. O desaforamento pode ser pedido at- um dia antes da sesso do julgamento. /or no ter efeito suspensivo, deve ser requerido o quanto antes. Pergunta. !oncedido o pedido de desaforamento, - possvel requerer um segundo desaforamentoO Gesposta. 1im. J possvel novo desaforamento desde que, na nova comarca, surjam novos motivos. Geaforamento - a volta do julgamento para ser realizado pelo L'ri da comarca de origem, sendo necess0rio que ali ten=am desaparecido os motivos que provocaram o desaforamento e que algum motivo ten=a surgido na comarca para onde o julgamento fora remetido. /ortanto, em tese, admite%se o retorno do julgamento para a comarca de origem. 1.%. Li-eo O lielo - a Mpea inaugural do judicium causae, consistente em uma e"posio escrita e articulada do fato criminoso, contendo o nome do r-u, as circunstPncias agravantes e todas as demais que influam na fi"ao da sano penal. 3...6 O lielo - composto de tr2s partes. introduo, articulado e pedido. $a introduo, consta a meno ao processo%crime, a designao do acusador, pelo seu cargo, e o nome do r-u 3e"emplo. Z/or lielo%crime acusat#rio, diz a Lustia /'lica, por seu /romotor de Lustia infra%assinado, nos autos do processo%crime >@DT(?, que move contra o r-u Ernestino de 1ouza, o seguinte. 3...6[6. $o articulado, o fato criminoso e suas circunstPncias v2m e"postos em artigos sint-ticos e ojetivos 3e"emplo. Z&ue provar0. A6 que o r-u efetuou disparos de arma de fogo contra a vtima, produzindo%l=e os ferimentos descritos no laudo de fls.B @6 que esses ferimentos foram a causa da morte da vtimaB )6 que o r-u - reincidente[6. $o pedido, a acusao deve requerer a proced2ncia da ao, com o receimento do lielo e a condenao do acusado pelo L'ri, como incurso no tipo incriminador, pelo qual foi pronunciado 3e"emplo. Z*sto posto, requeiro seja o presente lielo receido, e o r-u levado a julgamento perante o j'ri, como incurso no artigo A@A, caput, do !#digo /enal, a fim de ser condenado[6N ) . O lielo - oferecido pela acusao 3<inist-rio /'lico6 somente contra o r-u que foi intimado da deciso de pron'ncia. A pron'ncia s# transita em julgado ap#s a intimao do r-u. O lielo - totalmente vinculado pronJncia. *sto -, no lielo o <inist-rio /'lico no pode alterar a classificao jurdica do crime constante na pron'ncia. MA pron'ncia itola o lieloN. 7am-m no pode o <inist-rio /'lico incluir, no lielo, qualificadora que no conste da pron'ncia. 1e a acusao no concorda com a pron'ncia, deve recorrer, mas no inovar no lielo. O <inist-rio /'lico pode incluir agravantes e causas de aumento de pena no lielo. Pergunta. 1e o <inist-rio /'lico no incluir no lielo as agravantes, pode faz2%lo em momento posteriorO Gesposta. $o dia do julgamento, nos deates, a acusao pode alegar as agravantes, mas no as causas de aumento da pena. 3 !A/E\, ;ernando. Curso de Processo Penal! 4.X ed. 1o /aulo. 1araiva, @??A. p. 8D? O lielo - uma pea articulada, ou seja, deve ser escrita na forma de artigos. 1e =ouver mais de um crime na pron'ncia, dever0 ser elaorada uma s-rie de artigos para cada crime. 1e =ouver mais de um r-u, deve ser realizado um lielo para cada r-u. $o lielo, a acusao pode requerer a juntada de documentos, as dilig2ncias ainda no realizadas e apresentar o rol de testemun=as, no m0"imo cinco, que sero ouvidas em plen0rio. Pergunta. 1e o <inist-rio /'lico no juntar documentos no lielo, pode requerer a juntada posteriormenteO Gesposta. 1im. $o processo penal - possvel a juntada de documentos a qualquer momento, cientificando a parte contr0ria. O limite temporal no judicium causae juntada de documentos - dado pelo artigo >48 do !#digo de /rocesso /enal. 1egundo esse dispositivo, os documentos a serem e"iidos em plen0rio devem ser juntados e comunicados parte contr0ria com anteced2ncia de, pelo menos, tr2s dias do julgamento. As testemun=as podem ser arroladas em carter de imprescindi$ilidade. A parte que arrolou a testemun=a com esse car0ter pode se recusar realizao do julgamento se essa no comparecer. O julgamento ser0 adiado. /ara desistir de testemun=a imprescindvel no julgamento, deve =aver anu2ncia da parte contr0ria, em como dos jurados, se j0 formado o consel=o de sentena. O no%comparecimento da testemun=a arrolada em car0ter de imprescindiilidade no impedir0 a realizao do julgamento, nos seguintes casos. se a testemun=a estiver em lugar incerto e no saidoB se a testemun=a residir em comarca diversa da jurisdio do L'ri. /razo para o oferecimento do lielo. cinco dias 3a contar da intimao pessoal para o oferecimento6 para o <inist-rio /'lico, na ao penal p'licaB dois dias para o querelante, tanto no caso de quei"a susidi0ria quanto no de quei"a e"clusivamente privada. 1e o <inist-rio /'lico no oferece o lielo, o juiz no pode mais nomear promotor ad Hoc para apresent0%lo, j0 que essa figura viola o artigo A@(, R @.9, da !onstituio ;ederal de A(DD. ,oje, o juiz aplica o artigo @D do !#digo de /rocesso /enal, por analogia. 7am-m no =0 que se falar em aplicao de multa pelo juiz, pois isso violaria a autonomia do <inist-rio /'lico 3artigo A@4, R @.9, da !onstituio ;ederal6. 1e o querelante no oferecer o lielo, ocorre o seguinte. na ao penal e"clusivamente privada S a perempoB na ao penal privada susidi0ria da p'lica S o <inist-rio /'lico reassume a ao 3artigo >@? do !#digo de /rocesso /enal6. #$servao. pode =aver lielo em ao e"clusivamente privada no caso de cone"o em que =0 litiscons#rcio ativo entre querelante e <inist-rio /'lico. O fenUmeno do lanamento do lielo ocorre quando o querelante, na ao penal privada susidi0ria da p'lica, apresenta o lielo intempestivamente, fora do prazo legal de dois dias. O !#digo de /rocesso /enal determina que ele seja lanado dos autos 3artigo >@? do !#digo de /rocesso /enal6, quer dizer, seja e"cludo dos autos. Os autos sero remetidos ao <inist-rio /'lico. Oferecido o lielo, esse ser0 e"aminado pelo juiz, que poder0 ou no rece2%lo. !aso no o recea, o juiz dever0 notificar o <inist-rio /'lico para que apresente outro em >D =oras 3artigo >AD do !#digo de /rocesso /enal6. Geceendo o lielo, o juiz, neste mesmo despac=o, deve determinar a entrega de c#pia ao r-u em tr2s dias e notificar a defesa para apresentar a contrariedade ao lielo, no prazo de cinco dias. A falta da entrega da c#pia do lielo ao r-u e da notificao para a apresentao da contrariedade gera nulidade, evidentemente relativa 3artigo 85>, inciso ***, alnea MfN, do !#digo de /rocesso /enal6, dependendo de prova do efetivo prejuzo > . 1.'. Con(ra Li-eo O contra lielo segue as mesmas regras do lielo. Eeve ser apresentado no prazo de cinco dias. A defesa pode requerer a juntada de documentos, a realizao de dilig2ncias e apresentar o rol de testemun=as, em n'mero m0"imo de cinco, que iro depor em plen0rio. As testemun=as da defesa tam-m podem ser arroladas em car0ter de imprescindiilidade. /ara a defesa - uma pea de apresentao facultativa, assemel=ando%se defesa pr-via. Eeve ser dada a oportunidade de apresentao, mas, caso a parte no apresente, no causa nulidade, porque pode ser uma t-cnica da defesa s# se manifestar em plen0rio. 1.*. Sanea!or Apresentados o lielo e o contra lielo, o juiz determina a realizao das dilig2ncias necess0rias. Ap#s isso, profere um despac=o saneador e marca a data para a sesso de julgamento. %. 6ULGAMENTO EM PLEN?RIO A sesso de julgamento em plen0rio - composta pelas seguintes fases. instalao da sessoB formao do !onsel=o de 1entenaB 4 #p! cit! p! 8D). atos instrut#riosB deatesB julgamento. %.1. Ins(aa78o !a Sess8o /resente o <inist-rio /'lico, no dia e na =ora designados para a reunio do L'ri, o juiz%presidente da sesso verifica se a urna cont-m as c-dulas com os nomes dos @A jurados sorteados, e determina que o escrivo faa a c=amada. Eeclarar0 instalada a sesso se comparecerem no mnimo A8 jurados. !aso contr0rio, convoca nova sesso para dia 'til imediato 3artigo >>@ do !#digo de /rocesso /enal6. O juiz anuncia o processo que ser0 sumetido a julgamento e ordena ao porteiro que apregoe as partes e as testemun=as. #$servao/ Esse - o momento para a argQio de nulidade relativa, ocorrida ap#s a pron'ncia so pena de convalidao 3artigo 84A, inciso C, do !#digo de /rocesso /enal6. 1e ocorrer nulidade ap#s esse momento, dever0 ser argQida imediatamente a sua ocorr2ncia, so pena de precluso 3artigo 84A, inciso C***, do !#digo de /rocesso /enal6. 0+,+,+ As=ncias a' Ce o r?u re(ularmente intimado no comparece =us"ncia justificada. o julgamento - adiado. =us"ncia injustificada. - se a infrao for inafian0vel, o julgamento somente se realiza com a presena do r-u e, nesse caso, o juiz pode decretar a priso preventiva para assegurar a aplicao da lei penalB - se a infrao for afian0vel, o julgamento ser0 realizado revelia do r-u. 1' Ce o ad4o(ado no comparece =us"ncia justificada. o julgamento - adiado. =us"ncia injustificada. o juiz dever0 adiar a sesso de julgamento, nomear por cautela um advogado dativo e oficiar Ordem dos Advogados do Krasil o ocorrido. 1e no dia do novo julgamento o antigo advogado comparecer, - ele quem participa do julgamento. c' Ce o Minist?rio $91lico *acusao' no comparece =us"ncia justificada. o julgamento - adiado. =us"ncia injustificada. o juiz dever0 adiar a sesso de julgamento, oficiar ao /rocurador%Veral da Lustia e comunicar ao sustituto autom0tico do promotor. $o =0 mais a figura do promotor ad Hoc. d' Ce o querelante no comparece =us"ncia justificada. o julgamento - adiado. =us"ncia injustificada. ocorre a perempo, em caso de ao penal e"clusivamente privada, ou o <inist-rio /'lico reassume a titularidade, em caso de ao penal susidi0ria da p'lica. e' Ce o assistente de acusao no comparece 1ua aus2ncia nunca provoca o adiamento da sesso. "' Ce a testemun)a no comparece Me arrolada em carter de imprescindi$ilidade. adia o julgamento, salvo se estiver em local incerto e no saido ou for de fora da terra. Me arrolada sem carter de imprescindi$ilidade. no adia o julgamento, mas pode sofrer conduo coercitiva, multa e processo%crime por desoedi2ncia. (' Ce o urado no comparece =us"ncia injustificada. sujeita%se ao pagamento de multa. %.%. Forma78o !o ConsePo !e Sen(en7a O juiz, ap#s verificar que se encontram na urna as c-dulas relativas aos jurados presentes, realiza o sorteio de sete deles para formarem o consel=o de sentena 3artigo >84 do !#digo de /rocesso /enal6. Antes do sorteio, o juiz adverte os jurados dos impedimentos do L'ri. $o mesmo consel=o de sentena, so impedidos de servir marido e mul=er, ascendente e descendente, sogro e genro ou nora, irmos, cun=ados durante o cun=adio, tio e sorin=o, padrasto ou madrasta e enteado. Eos impedidos entre si por parentesco, servir0 ao L'ri aquele que =ouver sido sorteado em primeiro lugar. 7am-m advertir0 sore as incompatiilidades legais por suspeio S parentesco com o juiz, promotor, advogado, r-u ou com a vtima 3artigo >8D do !#digo de /rocesso /enal6. !onforme a 1'mula n. @?5 do 1upremo 7riunal ;ederal, - nulo o julgamento ulterior por L'ri do qual participe jurado que ten=a tomado parte em julgamento anterior do mesmo processo. $a medida em que as c-dulas vo sendo aertas, a defesa, e depois a acusao, podem recusar os jurados sorteados. Gecusa motivada, isto -, com fundamento em impedimento ou suspeio, as partes podem fazer quantas recusas forem necess0rias. L0 a recusa imotivada ou perempt#ria, isto -, sem qualquer justificativa ou fundamento, cada parte s# tem direito a tr2s. A recusa de jurado pode provocar a ciso do julgamento. E"istindo dois ou mais r-us, com diferentes defensores, se um defensor aceita um jurado e o outro o recusa, =avendo aceitao desse jurado pela acusao 3<inist-rio /'lico6, o julgamento ser0 cindido. 1# =aver0 o julgamento de um r-uB o outro r-u ter0 seu julgamento adiado. 1e o jurado, aceito por um defensor e recusado por outro, tam-m for rejeitado pelo <inist-rio /'lico, ser0 e"cludo, e no =aver0 ciso do julgamento. Escol=idos os sete jurados, o juiz faz a seguinte e"ortao. MEm nome da lei, concito%vos a e"aminar com imparcialidade essa causa e a proferir a vossa deciso, conforme a vossa consci2ncia e os ditames da Lustia!N Os jurados prometem e estaro compromissados. A partir desse momento, passa a vigorar a incomunicailidade dos jurados. A incomunicailidade no significa mudez. Os jurados podem conversar entre si, desde que no seja sore o processo. $o podem conversar com terceiros estran=os ao processoB a comunicao com o mundo e"terior ocorre somente via oficial de justia. 7al medida visa garantir o sigilo das votaes. %.'. A(os Ins(r#()rios O juiz%presidente inicia os traal=os com o interrogat#rio do r-u. $esse interrogat#rio, al-m do juiz%presidente, os jurados tam-m podem fazer perguntas ao r-u. Em seguida, o juiz elaora um relat#rio do processo, com os fatos, as provas e as concluses das partes. J um resumo de todo o processo e destina%se aos jurados 3artigo >55 do !#digo de /rocesso /enal6. 1e requerida pelas partes, ou por jurado, o escrivo far0 a leitura das principais peas do processo 3artigo >55, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal6. A leitura deve ser feita sem qualquer entonao. *nicia%se a oitiva das testemun=as. /rimeiro, so inquiridas as testemun=as de acusao e a vtima, se o crime foi tentado. O juiz, o promotor 3parte que arrolou6, o assistente, o advogado do r-u e os jurados fazem as perguntas. 1egue%se a inquirio das testemun=as de defesa. O juiz, o advogado do r-u 3parte que arrolou6, o promotor, o assistente e os jurados fazem as perguntas. As partes fazem a inquirio da testemun=a diretamente. Ap#s ser inquirida, a testemun=a deve permanecer incomunic0vel at- o final do julgamento, salvo se for dispensada pelas partes. *sso porque o !#digo de /rocesso /enal permite a reinquirio da testemun=a a qualquer momento, at- na tr-plica. %.*. De-a(es 7erminada a inquirio das testemun=as, o promotor ler0 o lielo e os dispositivos da lei penal em que o r-u se ac=a incurso e produzir0 a acusao. !oncluda a acusao, o defensor ter0 a palavra, para a defesa. O tempo ser0 de duas =oras para cada parte. ,avendo mais de um r-u, o tempo ser0 acrescido em uma =ora. Encerrada a fala da defesa, o juiz indagar0 acusao se far0 uso da r-plica. Em caso negativo, o promotor deve se limitar a dizer MnoN, pois se fizer qualquer coment0rio em seguida, dar0 direito tr-plica. Em caso positivo, a defesa ter0 direito a tr-plica. O tempo ser0 de )? minutos para cada um. ,avendo mais de um r-u, o tempo ser0 acrescido em mais )? minutos. A defesa no pode inovar sua tese no momento da tr-plica devido ao princpio do contradit#rio. 1e inovar, essa tese no ser0 quesitada. 1e a acusao for composta pelo promotor e pelo assistente de acusao, eles devero cominar entre si a distriuio do tempo. $o =avendo acordo, o juiz marcar0 o tempo de cada um, no e"cedendo o limite previsto em lei. Apartes so as intervenes que uma parte faz na fala da outra. $o esto previstos em lei. 1egundo a jurisprud2ncia, so possveis desde que e"ista concordPncia do orador, e devem ser feitos de forma cordial e que no visem atrapal=ar o orador. %.,. 6#&amen(o Ap#s os deates, o juiz pergunta aos jurados se eles esto =ailitados a julgar ou se precisam de mais esclarecimentos 3artigo >4D do !#digo de /rocesso /enal6. Esses esclarecimentos devem relacionar%se somente com mat-ria de fato. Em seguida, o juiz l2 os quesitos e e"plica a significao legal de cada um. *ndaga se os jurados t2m algum requerimento ou alguma reclamao a fazer. O juiz, ento, anuncia que vai se proceder ao julgamento e determina que o r-u seja retirado do plen0rio. O juiz, os jurados, o promotor, o advogado, o escrivo e dois oficiais de justia dirigem%se sala secreta. Os jurados passam votao dos quesitos so a presid2ncia do juiz. O jurado vota sim ou no, sem qualquer discusso ou fundamentao, em razo do sigilo das votaes. 1e a resposta a qualquer dos quesitos estiver em contradio com outra j0 proferida, o juiz, e"plicando aos jurados em que consiste a contradio, sumeter0 novamente votao os respectivos quesitos. O veredicto apura%se por maioria. %... F#esi(a78o =teno. assunto muito perguntado na fase oral] &uesitao - o question0rioB so as perguntas feitas pelo juiz aos jurados, que devero responder sim ou no. J elaorado com ase no lielo, no contra lielo, no interrogat#rio e nos deates. !omo no L'ri vige a defesa plena, todas as teses devem ser quesitadas, ainda que incompatveis. ,aver0 um question0rio para cada r-u, e uma s-rie de quesitos para cada crime. !onforme a 1'mula n. A85 do 1upremo 7riunal ;ederal, - causa de nulidade asoluta do julgamento a falta de quesito origat#rio. 7am-m a 1'mula n. A5@ do 1upremo 7riunal ;ederal determina que - causa de nulidade asoluta do julgamento se os quesitos da defesa no precederem os quesitos das agravantes 3a jurisprud2ncia tam-m inclui as qualificadoras6. A ordem dos quesitos ocorre da seguinte forma. =utoria e materialidade 3e"emplo. MO r-u efetuou disparos de arma de fogo contra a vtima, produzindo%l=e os ferimentos descritos no laudo de fls. A@ON6. Letalidade, no caso de crime consumado 3e"emplo. MEstes ferimentos foram a causa da morte da vtimaON6, ou animus necandi, no caso de tentativa 3e"emplo. MAssim agindo deu o r-u incio e"ecuo de um crime de =omicdio que s# no se consumou por circunstPncias al=eias sua vontadeON6. .eses da defesa 31'mula n. A5@ do 1upremo 7riunal ;ederal6. As teses da defesa devem ser quesitadas na seguinte ordem. - 7ese da defesa relativa desclassificao, no caso do crime ser consumado 3desclassificao impr#pria6. E"emplo. MO crime foi praticado por imprud2ncia, consistente em ter o r-u e"perimentado a arma, sem certificar%se previamente que estava municiadaON. Aceitando essa tese, interrompe%se a votao porque cessa a compet2ncia dos jurados, deslocando%se para o juiz%presidente. Ateno. se o crime for tentado, no =0 necessidade de formulao de quesito pr#prio para a desclassificao, que se d0 com a simples negativa do segundo quesito, relativo ao animus necandi 3desclassificao pr#pria6B - teses relativas s e"cludentes de ilicitude 3nesse caso, deve =aver quesito sore a e"ist2ncia ou no do e"cesso doloso ou culposo6B se alegada a legtima defesa, cada requisito deve ser quesitado, como, por e"emplo, ^O r-u defendia direito pr#prioO Eefendia%se de agresso injustaO Ftilizou%se dos meios necess0riosO^. - teses relativas s causas de e"cluso da culpailidadeB - teses sore o privil-gio. Os relativos e"ist2ncia de qualificadoras. Os relativos e"ist2ncia de causas de aumento ou diminuio. Os relativos e"ist2ncia de agravantes e atenuantes. #$serva-es/ Ainda que no se alegue a e"ist2ncia de circunstPncias atenuantes, o juiz dever0 elaorar um quesito gen-rico da atenuante, so pena de nulidade asoluta. E"emplo. ^E"iste alguma atenuante em favor do r-uO^. 1e os jurados recon=ecerem que o r-u agiu em legtima defesa, o juiz deve fazer os quesitos sore o e"cesso. 1e os jurados recon=ecerem a e"ist2ncia do e"cesso, surgem dois camin=os. - reconHecem o excesso doloso/ continua o =omicdio doloso. O juiz prossegue nos quesitos. - reconHecem o excesso culposo/ desclassificam o delito para =omicdio culposoB 1e os jurados recon=ecerem a e"ist2ncia de privil-gio, ficam prejudicados os quesitos referentes s qualificadoras sujetivas. Gecon=ecido o privil-gio, somente podem ser formuladas perguntas sore as qualificadoras ojetivas. $o crime de aorto - necess0rio elaorar um quesito autUnomo a respeito da e"ist2ncia da gravidez. $o crime de infanticdio - necess0rio elaorar um quesito autUnomo sore a e"ist2ncia do estado puerperal. Em se tratando de concurso de agentes no crime de =omicdio, o primeiro quesito ser0 elaorado de forma no%individualizada. E"emplo. ^7erceira pessoa efetuou os disparosO^. A participao do r-u s# ser0 indagada no quesito seguinte, de forma detal=ada. E"emplo. ^O r-u - o mandante do crimeO O r-u - o autor intelectual do delitoO O r-u teve contriuio para a consumao do delitoO^. %.1. Descassi+ica78o no 6Kri 1e os jurados desclassificam o crime, o julgamento desse crime competir0 ao juiz%presidente do L'ri 3artigos 4>, R ).9, e >(@, R@.9, do !#digo de /rocesso /enal6. A desclassificao pode ser. prpria. ocorre quando os jurados desclassificam a infrao sem estaelecer a tipificao do fatoB o juiz%presidente tem lierdade para definir a infrao e julgar o fatoB E"emplo. KO r-u iniciou a sua conduta visando um resultado que no se consumou por circunstPncias al=eias sua vontadeON Gesposta/ $o. O r-u no tin=a o animus necandi 3dolo de matar6. imprpria. ocorre quando, na desclassificao pelos jurados, fica estaelecido o enquadramento do fato, caendo ao juiz%presidente apenas a aplicao da pena. E"emplo. KO r-u agiu com imprud2nciaON. Gesposta/ 1im. Agiu com culpa, =omicdio culposo. Ao juiz resta aplicar a pena. Pergunta. 1e o L'ri asolve o r-u de crime doloso contra a vida, a quem compete julgar os crimes cone"osO Gesposta. $a doutrina predomina o entendimento que os crimes cone"os sero julgados pelo L'ri. 1e =ouve asolvio - porque os jurados con=eceram o m-rito. 1e foram competentes para julgar o crime doloso, tam-m o so para julgar os crimes cone"os. Ocorre a perpetuatio jurisdiciones 3artigo DA do !#digo de /rocesso /enal6. $a jurisprud2ncia, a questo - mais dividida. ,0 tend2ncia a serem julgados pelo juiz%presidente em razo de aplicao anal#gica do artigo >(@, R @.9, do !#digo de /rocesso /enal. a' Desclassi"icao no 89ri para a in"rao de menor potencial o"ensi4o E"emplo. tentativa de =omicdio, desclassificada para leso corporal dolosa leve ou leso corporal culposa. 1egundo a doutrina, deve%se aguardar o trPnsito em julgado da desclassificao e remeter o processo ao Luizado Especial !riminal 3artigo (D da !onstituio ;ederal6. ,0 precedentes do 1upremo 7riunal ;ederal acol=endo essa posio. 1' Desclassi"icao de crime militar E"emplo. no L'ri, o advogado, sem negar a autoria, sustenta que no =ouve dolo eventual, mas sim culpa impr#pria. O crime de =omicdio culposo praticado por militar em servio - da compet2ncia da justia militar. A justia comum - incompetente para julgar esse delito. Eeve o juiz aguardar o trPnsito em julgado da desclassificao e remeter o caso para a justia militar, so pena de violar regra constitucional de compet2ncia. %.4. Sen(en7a <Encerra!a a 0o(a78o e assina!o o (ermo re+eren(e Ws respos(as !os D#esi(osJ o "#i$ !e0erA pro+erir a sen(en7a. No caso de absolvio, o juiz deve colocar o ru imediatamente em liberdade, salvo se estiver preso por outro motivo. 5 5 !A/E\, ;ernando. #p! cit! p. 8(? %.5. A(ri-#i7:es !o 6#i$Npresi!en(e na Sess8o !e 6#&amen(o 2ar(i&o *51 !o C)!i&o !e Processo Pena3 Observao: obrigatria a leitura desse artigo antes de uma prova. As atribuies do juiz-presidente na sesso de julgamento so: Regular os debates. Para isso o Cdigo de Processo Penal lhe concede o poder de polcia. nterromper a sesso de julgamento, por tempo razovel, para repouso ou refeio dos jurados. Dissolver o conselho de sentena, caso constate que o ru est indefeso. Resolver todas as questes de direito que no dependam do julgamento dos jurados (exemplos: preliminares, eventuais nulidades invocadas). Determinar de ofcio, ou a requerimento, a realizao de diligncias consideradas imprescindveis. Essas diligncias, de preferncia, devem ser realizadas de imediato, sem dissolver o conselho de sentena; se no for possvel, deve dissolver o conselho e marcar novo jri. MDULO ;;II DIA2ITO $AO&2CCUBL $2DBL
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL 1. DAS NULIDADES 1.1. Concei(o $ulidade - a sano cominada pelo ordenamento jurdico ao ato praticado em desrespeito s formalidades legais. Ao estabelecer as formalidades, o legislador quer garantir que o ru tenha cincia da acusao, que seja citado regularmente e que esteja sendo a ele oferecida a oportunidade de defesa. So normas de Direito Pblico. O Cdigo de Processo Penal, em seus artigos 563 a 573, trata das nulidades. (&teno: obrigatria a leitura desses artigos antes da realizao das provas.) O artigo 85> do !#digo de /rocesso /enal apresenta o rol das nulidadesB todavia, algumas nulidades relativas constantes desse rol, em razo da !onstituio ;ederal de A(DD, esto desatualizadas S deveriam ser nulidades asolutas. Al-m disso, as =ip#teses de nulidades deveriam ser verificadas, no caso concreto, pelo juiz. As nulidades podem ser absolutas ou relativas. Ao lado delas, existem algumas situaes em que o vcio to grave que gera a inexist)ncia do ato. Em outras situaes, o desatendimento da formalidade incapaz de gerar qualquer prejuzo ou anular o ato, pois trata- se de mera irregularidade. 1.%. Di+eren7as en(re N#i!a!es A-so#(as e Rea(i0as ,+0+,+ -anto ao #nda'ento A nulidade a$soluta ocorre quando a regra violada =ouver sido instituda para resguardar, predominantemente, o interesse pJ$lico. A nulidade relativa ocorre quando a regra violada houver sido instituda para resguardar, predominantemente, o interesse das partes. Sempre que ocorrer a violao a um princpio constitucional, a nulidade ser absoluta. Para alguns autores, se a ofensa for muito grave, o ato ser inexistente. ,+0+0+ -anto ao prej!o A nulidade relativa exige demonstrao do prejuzo. Na nulidade absoluta, o prejuzo presumido. ,+0+2+ -anto ao 'o'ento de ar1Gi()o A nulidade relativa deve ser argQida no momento oportuno, so pena de precluso. !ada procedimento tem um momento 'ltimo para a argQio. !onforme o artigo 84A do !#digo de /rocesso /enal, as nulidades devem ser argQidas nos seguintes momentos. Procedimento Ordinrio: at as alegaes finais (inciso ). Procedimento do !<ri: as que ocorrerem no sumrio da culpa, at as alegaes do Jri (inciso ); as que ocorrerem posteriormente, depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (inciso V); e as do julgamento em plenrio, logo depois que ocorrerem (inciso V). A nulidade asoluta pode ser recon=ecida a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. E"ceo. conforme a 1'mula n. A5? do 1upremo 7riunal ;ederal, M- nula a deciso do triunal que acol=e, contra o r-u, nulidade no argQida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcioN. ,+0+*+ -anto ao interesse As nulidades relativas dependem de provocao pela parte interessada, no momento oportuno. As nulidades absolutas no precisam de provocao; o prprio juiz pode reconhecer de ofcio, salvo a exceo da Smula n. 160 do Supremo Tribunal Federal. 1.'. IneRis(;ncia e Irre&#ari!a!e nexistncia a sano mais grave que pode ser cominada a um ato processual. Para a doutrina, no se trata de ato processual inexistente, mas sim de um no%ato ou ato processual atpico por no se enquadrar no modelo legal. Ocorre quando o ato no rene elementos essenciais para existir. a violao frontal da regra constitucional que gera a inexistncia. Ex.: um processo por crime eleitoral que tramitou na Justia Militar. Para o Professor Tourinho, a violao de qualquer regra constitucional que trate de competncia torna o ato inexistente. J, para a jurisprudncia, trata-se de nulidade absoluta. Caracterstica prpria da inexistncia: se o ato for inexistente, no produz efeitos, independente de declarao judicial. Na nulidade absoluta o ato produz efeitos at que seja declarado nulo. Enquanto isso no ocorrer, produz efeitos. Exemplos: sentena sem relat/rio: nulidade absoluta; sentena sem fundamentao: nulidade absoluta; sentena sem dispositivo: inexistente; sentena proferida por -uiF em f;rias ou aposentado: inexistente, por no ter jurisdio; sentena proferida por -uiF suspeito: nulidade absoluta; sentena proferida por -uiF impedido: inexistente. Ocorre irregularidade sempre que a formalidade desrespeitada for considerada incua. Tal desrespeito incapaz de gerar prejuzo, seja para a acusao, seja para a defesa. O ato produz seus efeitos normalmente. Exemplos: falta de leitura do libelo no incio da fala da acusao; falta de compromisso pelo perito louvado ou particular (o perito oficial funcionrio e, ao tomar posse, j assume esse compromisso); oferecimento de denncia fora do prazo legal (5 dias para o ru preso e 15 para o solto) acarreta o relaxamento da priso em flagrante, mas a denncia em si vlida. %. PRINCPIOS DAS NULIDADES %.1. Pre"#$o $o =0 nulidade se no =ouver prejuzo 3artigo 85) do !//6. Esse princpio aplica%se nulidade relativa, na qual precisa ser demonstrado o prejuzo, pois, na nulidade asoluta, esse - presumido. $o processo penal, a falta de defesa acarreta a nulidade asoluta e a defesa deficiente produz nulidade relativa 3ver a 1'mula n. 8@) do 1upremo 7riunal ;ederal6. E"emplo. r-u no tem defensor constitudo e o juiz no nomeia um defensor dativo, ou esse - nomeado e nada faz no processoB B o r-u fica indefeso, acarretando nulidade asoluta. %.%. In(eresse $ingu-m pode alegar nulidade que s# interesse parte contr0ria 3artigo 858 do !//6. Esse princpio s# se aplica nulidade relativa, pois a asoluta pode ser alegada por qualquer pessoa. Ningum pode argir nulidade para a qual tenha concorrido ou dado causa. Como exceo o Ministrio Pblico pode argir nulidades que interessem somente defesa. %.'. Ins(r#men(ai!a!e !as Formas $o se declara a nulidade de ato que no influiu na apurao da verdade real e na deciso da causa 3artigo 855 do !//6 e tam-m de ato que, apesar de praticado de forma diversa da prevista, atingiu sua finalidade 3artigo 84@, inciso **, do !//6. %.*. Ca#sai!a!e o# ConseDTenciai!a!e 1egundo o artigo 84), R A.9, do !#digo de /rocesso /enal. MA nulidade de um ato, uma vez declarada, causar0 a dos atos que dele diretamente dependam ou sejam conseqQ2nciaN. 7odos os atos visam a sentenaB os atos processuais so entrelaados entre si. Assim, se um ato - nulo, os demais que dele dependam tam-m o sero. O juiz deve declarar expressamente quais so os atos contaminados. A Professora Ada Pellegrini Grinover estabelece duas regras teis para saber se h contaminao dos atos subseqentes: A nulidade dos atos da fase postulatria, como regra, anula todo o processo. Exemplo: nulidade na denncia, citao. A nulidade de atos da fase instrutria, via de regra, no contamina os demais atos da mesma fase processual. Exemplo: laudo elaborado por um s perito. Observao: tribunal reconhecer a nulidade relativa, ela deve ser apresentada nas alegaes finais (artigo 500 do CPP). Apenas ser anulada a sentena; a inquirio de testemunhas no precisa ser anulada. %.,. Con0ai!a78o 7odas as nulidades no processo penal admitem convalidao, at- mesmo as asolutas. 1omente as nulidades relativas precluem se no argQidas no momento oportuno. Entretanto, existem outras formas de convalidao alm da precluso. O Cdigo de Processo Penal elenca trs formas de convalidao: RatificaoD prevista no artigo 568 do Cdigo de Processo Penal. uma maneira de se convalidar a nulidade decorrente de ilegitimidade de parte. Se a parte legtima comparecer e ratificar os atos anteriormente praticados, a nulidade se convalida. A ilegitimidade pode ser: ad causae ou ad processum. % .legitimidade ad causae: Exemplo: o Ministrio Pblico oferece denncia em crime de ao penal privada. % .legitimidade ad processum: Exemplo: a queixa na ao penal privada apresentada pela vtima menor de 18 anos ou por um terceiro que no o representante legal da vtima. A ratificao s possvel na ilegitimidade ad processum tratando-se essa de nulidade relativa. Guprimento: de acordo com o artigo 569 do Cdigo de Processo Penal "As omisses da denncia ou da queixa, ... podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final. a maneira de se convalidar possveis omisses constantes na denncia ou na queixa. Gubstituio: segundo o artigo 570 do Cdigo de Processo Penal a maneira de convalidar nulidades da citao, intimao ou notificao. Exemplo: ru processado procurado em um dos seus endereos, mas no encontrado. Em vez de procur-lo nos demais endereos, o juiz ordena a citao por edital. No dia do interrogatrio, o ru comparece para argir a nulidade da citao. Convalesce o vcio e aberto novo prazo para apresentao da defesa. A medida deveria ter sido realizada de uma forma, mas foi substituda por outra. '. NULIDADES EM ESPGCIE O artigo 564 do Cdigo de Processo Penal apresenta os seguintes casos de nulidade: Por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; .ncompet)ncia !ompet2ncia - a medida da jurisdio. A compet2ncia em razo da jurisdio 3comum ou especializada6, da =ierarquia e da mat-ria, assim como a compet2ncia recursal, so =ip#teses de compet2ncia asoluta, imodific0veis pelas partes 3questes de ordem p'lica6. A no%oservPncia dessas regras de compet2ncia acarreta nulidade asoluta do processoB o vcio no se convalida, podendo ser recon=ecido a qualquer tempo, de ofcio, independentemente da demonstrao do prejuzo. A compet2ncia em razo do foro territorial, por ser relativa, depende de argQio da parte, so pena de precluso, com a prorrogao da compet2ncia. $esse caso, o vcio - san0vel. 1endo recon=ecida a incompet2ncia relativa, sero anulados apenas os atos em que e"ista deciso de m-rito. Guspeio e suborno do -uiF O impedimento no processo penal - gerador de ine"ist2ncia e no somente de nulidade dos atos praticados. A suspeio acarreta a nulidade asoluta do ato. O juiz deve declarar%se suspeito ou impedido quando for o casoB se no o fizer, o vcio pode ser argQido por qualquer das partes 3artigo AA@ do !//6. M$o aceitando a argQio, o juiz mandar0 autuar em apartado a petioB dar0 a sua resposta dentro de tr2s dias, podendo instru%la e oferecer testemun=as, e, em seguida, determinar0 sejam os autos da e"ceo remetidos, dentro de vinte e quatro =oras, ao juiz ou triunal a quem competir o julgamento 3!//, artigo A??6. Lulgada procedente a e"ceo de suspeio, ficaro nulos todos os atos praticados 3!//, artigo A?A6N 5 . O suorno ou peita - a pratica dos crimes de concusso 3artigo )A5 do !/6, corrupo passiva 3artigo )A4 do !/6 e corrupo ativa 3artigo ))) do !/6. 7am-m - causa geradora da nulidade asoluta do ato. ** S /or ilegitimidade de parteB 6 CAPEZ, Fernando. 3urso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 624. A ilegitimidade pode ser. =d Causam. o autor no - o titular da ao ajuizada, ou o r-u no pode integrar a relao jurdica processual 3por ser inimput0vel, ou por no ter evidentemente concorrido para a pr0tica do fato tpico e ilcito6. O vcio jamais se convalida nesse casoB trata%se de nulidade asoluta e insan0vel. =d Processum. - a falta da capacidade postulat#ria do querelante 3e"emplo. o querelante leigo assina sozin=o a quei"a%crime6, ou - sua incapacidade para estar em Luzo 3e"emplo. o ofendido, menor de AD anos, ajuza a ao privada sem estar representado por seu representante legal6. Essa nulidade pode ser sanada pela ratificao dos atos processuais 3artigo 85D do !//6. !onfigura nulidade relativa. Por falta das frmulas ou dos termos seguintes; a) Falta do preenchimento dos requisitos no oferecimento da denncia ou queixa (artigo 41 do CPP), na representao do ofendido ou na requisio do Ministro da Justia. b) Falta de exame de corpo de delito nos delitos no-transeuntes, isto , aqueles que deixam vestgios. "A jurisprudncia no tem pronunciado essa nulidade ante a falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, optando por absolver o ru, por insuficincia de provas. Entendemos, contudo, que, mesmo no tendo sido realizado o exame pericial, caso sua elaborao ainda seja possvel, deve o juiz determin-la, nos termos dos artigos 156, parte final, e 502 do Cdigo de Processo Penal, ao invs de simplesmente proferir a deciso absolutria, sob pena de ser nula a sentena, nos termos do artigo 564, , "b. Nesse sentido: STF, R 672/388 7 . c) Falta de nomeao de defensor ao ru presente, que no o tiver, ou ao ausente. A alnea c, que tambm cuidava do curador do ru menor de 21 anos foi derrogada, pois a hiptese no subsiste em face do artigo 5. do novo Cdigo Civil. O entendimento dominante era o de que a falta de nomeao de curador causava nulidade relativa; no entanto, o Superior Tribunal de Justia j havia se manifestado em sentido contrrio (com o novo Cdigo Civil, esta questo est superada). Por fim, a falta de nomeao de defensor configura nulidade absoluta. d) Falta de interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao penal pblica ou subsidiria. e) Falta ou nulidade de citao do ru para se ver processar. A falta ou nulidade da citao ficar sanada desde que o interessado comparea antes de o ato consumar- se (artigo 570 do CPP). A citao em hora certa, no processo penal, causa de nulidade absoluta. f) Falta do interrogatrio do acusado. g) Falta de concesso de prazo para a defesa prvia, para o oferecimento de alegaes finais, ou para a realizao de qualquer ato da acusao ou da defesa. h) Falta de sentena. So causas de nulidade no procedimento do Jri: 7 CAPEZ, Fernando. Op. cit. p. 632. a) Falta, omisso ou irregularidade na sentena de pronncia, no libelo ou na entrega de cpia do libelo ao ru. b) Falta de intimao do ru para julgamento no Jri. c) Falta de intimao de testemunhas arroladas no libelo ou na contrariedade. d) Presena de pelo menos 15 jurados para a constituio do Jri. e) Falta ou irregularidade no sorteio dos jurados. f) Quebra na incomunicabilidade dos jurados. V Por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Formalidade essencial aquela sem a qual o ato no atinge a sua finalidade. Exemplo: a denncia que no descreve o fato com todas as suas circunstncias. Pelo princpio da instrumentalidade das formas, no se anula o processo por falta de formalidade irrelevante. ObservaoD contra a deciso que anula o processo no todo ou em parte, em virtude de nulidade relativa ou absoluta, cabe recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso X, do CPP). MDULO ;;III DIREITO PROCESSUAL PENAL Recrsos __________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br DIREITO PROCESSUAL PENAL Rec#rsos Prof. 1ernando 3apeF 1. RECURSOS 1.1. In(ro!#78o Gecurso - a provid2ncia legal imposta ao juiz ou concedida parte interessada, consistente em um meio de se oter nova apreciao da deciso ou situao processual, com o fim de corrigi%la, modific0%la ou confirm0%la. 7rata%se do meio pelo qual se ot-m o ree"ame de uma deciso. 1.%. Carac(ers(icas O recurso - meio volunt0rioB - e"tenso do direito de ao. O /oder Ludici0rio s# atua se provocado. Ao prolatar a sentena, o #rgo jurisdicional entrega a prestao tornando%se inerte. :ogo, para que volte a apreciar a questo, deve ser provocado novamente com a interposio de um recurso. A in-rcia da jurisdio - a garantia da imparcialidade. O princpio da voluntariedade do recurso - mitigado pelo recurso de ofcio 3recurso origat#rio, recurso necess0rio6, ou seja, o juiz deve interpor recurso da deciso. A natureza jurdica do ree"ame necess0rio - uma condio de efic0cia da deciso, no transitando em julgado a sentena em que tiver sido omitido. O artigo 84> do !#digo de /rocesso /enal estaelece. MOs recursos sero volunt0rios, e"cetuando% se os seguintes casos, em que devero ser interpostos de ofcio, pelo juiz. * S da sentena que conceder Ha$eas corpusB ** S da que asolver desde logo o r-u com fundamento na e"ist2ncia de circunstPncia que e"clua o crime ou isente o r-u de pena, nos termos do artigo >AA.^ ,0 outras =ip#teses de caimento de recurso de ofcio, al-m das mencionadas no artigo 84> do !#digo de /rocesso /enal. sentenas asolut#rias referentes aos crimes contra a economia popular ou a sa'de p'lica 3artigo 4.9 da :ei n. A.84(T8@6B despac=os que determinarem o arquivamento dos autos do inqu-rito policial referentes a esses crimes 3artigo 4.9 da :ei n. A.84(T8@6B indeferimento in limine da reviso pelo relator que dar0 recurso para as cPmaras reunidas ou para o triunal 3artigo 5@8, R ).9, do !#digo de /rocesso /enal6B deciso que conceder a reailitao 3artigo 4>5 do !#digo de /rocesso /enal6. O recurso necess0rio no pode ser considerado recurso, pois o juiz, que tem o dever de recorrer de ofcio, no =averia de ficar inconformado com sua pr#pria deciso, mas, ao contr0rio, desejar o seu improvimento pelo triunal. O recurso sempre resulta de um inconformismo, caso contr0rio, no seria considerado recurso. $o =0 necessidade de fundamentao. Gessalte%se que triunais do Gio Vrande do 1ul e <inas Verais v2m entendendo que o artigo A@(, inciso *, da !onstituio ;ederal revogou o recurso ex officio, pois se a ao penal p'lica - privativa do <inist-rio /'lico, no cae ao juiz praticar qualquer ato de parte, so pena de perder a imparcialidade e de querar o princpio da in-rcia jurisdicional. Entendemos que no =ouve revogao. 1.'. Cassi+ica78o !os Rec#rsos ,+2+,+ -anto ao conte:do otal ou pleno: quando se questiona toda a deciso. O rgo ad quem reexaminar toda a deciso. Parcial ou restrito: quando se questiona apenas parte da deciso. Ser reexaminada pelo tribunal apenas a parte impugnada. ,+2+0+ -anto Cs #ontes in#or'ativas 3onstitucionais: previstos pela Constituio Federal com a finalidade de levar aos tribunais superiores o conhecimento ou a defesa dos direitos fundamentais do indivduo. 7egais: previstos no Cdigo de Processo Penal e nas leis processuais especiais. Regimentais: institudos nos regimentos dos tribunais. ,+2+2+ -anto C 'otiva()o Ordinrio: o recurso que visa defesa de um direito subjetivo. Baseia-se no mero inconformismo. Extraordinrio: o recurso que possui requisitos prprios, como, por exemplo, protesto por novo jri. 1.*. Press#pos(os Rec#rsais /ressupostos recursais so os requisitos de admissiilidade que o recurso deve possuir. ,+*+,+ Presspostos o/jetivos a% Ca/i'ento O recurso deve estar previsto em lei. /% Ade.a()o No basta que o recurso esteja previsto em lei; necessrio que seja adequado deciso que se deseja impugnar. Esse pressuposto confere lgica ao sistema recursal. Cada deciso, em regra, s comporta um recurso, em face da aplicao do princpio da unirrecorribilidade das decises. Esse princpio mitigado por algumas excees legais, como, por exemplo, protesto por novo jri pelo crime doloso contra a vida e apelao pelo crime conexo; interposio simultnea de recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal e de recurso especial ao Superior Tribunal de Justia. Pergunta: Qual a conseqncia para a parte que interpe recurso incorreto? Resposta: O recurso, ainda que inadequado, pode ser recebido e conhecido pelo princpio da fungibilidade. exceo ao princpio da adequao (artigo 579 do Cdigo de Processo Penal). Assim, a interposio equivocada de um recurso pelo outro no impede o seu conhecimento, desde que oferecido dentro do prazo correto e contanto que no haja m-f do recorrente. c% Re1&aridade #or'a& O Cdigo de Processo Penal estabelece a forma segundo a qual o recurso deve ser interposto (artigo 578 do Cdigo de Processo Penal). So formalidades legais para o recurso ser recebido. A apelao, o recurso em sentido estrito e o protesto por novo jri podem ser interpostos por petio ou termos nos autos. Os demais recursos devem ser interpostos por petio. Outra formalidade essencial a motivao (razes), sem a qual se opera nulidade. A acusao deve apresentar as razes em virtude do princpio da indisponibilidade (artigo 576). Quanto defesa, o no oferecimento de razes importaria em prejuzo ampla defesa. Por isso, a apresentao tardia das razes importa em mera irregularidade. Essa regra tem uma exceo: o protesto por novo jri dispensa razes, ou seja, basta a simples interposio. *0 d% Te'pestividade O recurso deve ser interposto no prazo legal. Os prazos comeam a correr a partir do primeiro dia til aps a intimao, e, conforme prev a Smula n. 310 do Supremo Tribunal Federal: "quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir. De regra, no processo penal, o prazo para interposio dos recursos de 5 dias. Excees: Y recurso em sentido estrito previsto no inciso XV do artigo 581 20 dias; Y embargos infringentes ou de nulidade 10 dias; Y embargos declaratrios 2 dias; Y carta testemunhvel 48 horas; Y recurso extraordinrio ou especial 15 dias; Y apelao nos crimes de competncia do Juizado Especial Criminal 10 dias (j acompanhada das razes). O termo "a quo dos recursos, de acordo com o artigo 798, 5., o primeiro dia til subseqente intimao pessoal do defensor dativo e do representante do Ministrio Pblico. No caso dos defensores constitudos, o prazo flui a partir do primeiro dia til seguinte sua intimao pelo Dirio Oficial (artigo 370, 2., do Cdigo de Processo Penal). Se a deciso tiver sido proferida na presena das partes, o prazo contar-se- do primeiro dia til seguinte audincia em que for proferida a deciso. No caso de carta precatria, o prazo contado a partir da juntada da carta aos autos do processo. e% As=ncia de #atos i'peditivos do direito de recorrer Fatos impeditivos so aqueles que impedem a interposio do recurso ou seu recebimento, quais sejam: Ren<ncia: ato de disposio, ou seja, abre-se mo do direito de recorrer. diferente de deixar escoar o prazo sem interpor recurso. Na renncia h manifestao expressa nesse sentido. O Ministrio Pblico no pode renunciar. A renncia antecipa o trnsito em julgado. Pergunta: Em sentena condenatria, o defensor e o ru tm de ser intimados da sentena e ambos podem interpor recurso. Se houver divergncia de vontades, um deles quer renunciar e o outro no, qual prevalece? Resposta: Na doutrina, prevalece entendimento de que a vontade do acusado deve prevalecer sobre a do defensor. Na jurisprudncia, sustenta-se que prevalece a vontade tcnica do defensor. Entendemos que deve prevalecer a vontade daquele que quer recorrer, com base na garantia da ampla defesa. 4o recol$imento L priso nos casos previstos em lei (artigo 594 e artigo 408, 2., ambos do Cdigo de Processo Penal). #% As=ncia de #atos e"tintivos do direito de recorrer ;atos e"tintivos so fatos supervenientes interposio do recurso. 9esist"ncia. - ato de disposio, por-m sempre posterior interposio do recurso. O <inist-rio /'lico no pode desistir dos recursos interpostos 3artigo 845 do !#digo de /rocesso /enal6. O defensor s# pode faz2%lo se tiver poderes especiais. 9esero. ato de aandonar o recurso. Equivale desist2ncia t0cita ou presumida. /ode ocorrer pelo no pagamento das custas processuais 3artigo D?5, R @.9, do !#digo de /rocesso /enal6B ou pela fuga do r-u no caso de apelao, sempre quando for negada a possiilidade de apelar em lierdade. A recaptura no torna sem efeito a desero. :emramos, por fim, que no Estado de 1o /aulo a :ei Estadual n. >.(8@TD8 aoliu a ta"a judici0ria nas causas criminais de qualquer esp-cie. ,+*+0+ Presspostos s/jetivos a' Le(itimidade A legitimidade refere%se s partes legtimas para interposio do recurso. <inist-rio /'lico, querelante, r-u ou seu defensor 3artigo 844 do !#digo de /rocesso /enal6. Eevem ser intimados o r-u e seu defensor, iniciando%se o prazo ap#s a 'ltima intimao. 1' Interesse urdico O interesse deriva da sucum2ncia. A sucum2ncia ocorre sempre que a parte teve frustrada alguma e"pectativa legtima. Estaelece o par0grafo 'nico do artigo 844 do !#digo de /rocesso /enal. Mno se admitir0, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da decisoN. /ergunta. O <inist-rio /'lico tem interesse em recorrer da sentena condenat#ria, em favor do r-uO Gesposta. ,0 diverg2ncia. Los- ;rederico <arques entende que no, por falta de sucum2ncia. O 1upremo 7riunal ;ederal, entretanto, j0 decidiu diversas vezes que o parquet pode recorrer da sentena condenat#ria, na qualidade de custos legis. !orreta esta posio, contudo, se o promotor pede a condenao e o juiz, acol=endo integralmente esse pedido, condena o r-u, faltaria sucum2ncia, e, por conseguinte, interesse para o recurso em favor do condenado. Assim, o <inist-rio /'lico no pode recorrer se o seu pedido formulado nas alegaes finais S condenao ou asolvio S tiver sido integralmente acol=ido pelo juiz na sentena. %. APELA@BO %.1. Concei(o Apelao - o recurso interposto da sentena definitiva ou com fora de definitiva, para a segunda instPncia, com o fim de que se proceda ao ree"ame da mat-ria, com a conseqQente modificao parcial ou total da deciso. %.%. Cassi+ica78o 0+0+,+ -anto C e"tens)o =mpla ou plena/ devolve o con=ecimento pleno de toda a mat-ria decidida. Gestrita, limitada ou parcial. impugna t#picos da sentenaB pede%se apenas o ree"ame de parte da deciso. O que fi"a a e"tenso da apelao - o ato de interposio, ou seja, a e"tenso da apelao se mede pela petio de sua interposio e no pelas razes de recurso, de modo que a parte, se apela sem estaelecer restries, no pode, posteriormente, nas razes, restringir a apelao. 0+0+0+ -anto ao procedi'ento #rdinria/ ocorre nos casos de apelao de crimes punidos com recluso 3artigo 5A) do !#digo de /rocesso /enal6. Mumria/ ocorre nas contravenes e nos crimes punidos com deteno. %.'. [ip)(eses !e Ca-imen(o !a Apea78o 0+2+,+ Decis>es pro#eridas por ji! sin1&ar 1o =ip#teses em que cae a apelao. decises definitivas de condenao ou asolvioB decises definitivas 3terminativas de m-rito6, ou com fora de definitivas 3interlocut#rias mistas6, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no artigo 8DA do !#digo de /rocesso /enal, pois a apelao tem car0ter susidi0rioB /ergunta. 7odas as decises condenat#rias e asolut#rias so apel0veisO Gesposta. $o. 7odas as decises condenat#rias e asolut#rias so recorrveis, mas nem todas apel0veis. ,0 uma e"ceo. A deciso de asolvio sum0ria no j'ri - recorrvel mediante recurso em sentido estrito e no apelao 3artigo 8DA, inciso C*, do !#digo de /rocesso /enal6. A sentena que declara e"tinta a puniilidade - deciso definitiva 3terminativa de m-rito6. !ontudo, dela cae recurso em sentido estrito e no apelao 3artigo 8DA, inciso C***, do !#digo de /rocesso /enal6. :emramos que a apelao tem natureza residual. As decises interlocut#rias simples so irrecorrveis 3receimento de den'ncia6, salvo previso e"pressa de recurso em sentido estrito 3deciso que concede lierdade provis#ria S artigo 8DA, inciso C, in fine6. 0+2+0+ Decis>es pro#eridas pe&o j:ri 6arti1o ;A2D inciso IIID HH ,+I a 2+ID do C8di1o de Processo Pena&% $as decises proferidas pelo j'ri, a apelao - cavel se prevista em uma das =ip#teses do inciso *** do artigo 8() do !#digo de /rocesso /enal. %ulidade posterior N pronJncia! A nulidade posterior, se relativa, o momento de arguio - imediatamente depois de anunciado o julgamento e apregoada as partes. 1e o triunal recon=ecer a nulidade anula o ato e todos os demais dele decorrente 3artigo 84A, inciso C, do !#digo de /rocesso /enal6. 1e a nulidade relativa tiver ocorrido durante o julgamento, o protesto deve ser feito logo ap#s a sua ocorr2ncia, so pena de ser convalidada 3artigo 84A, inciso C***, do !#digo de /rocesso /enal6. Mentena do juiz presidente contrria N letra expressa da lei ou N deciso dos jurados! !uidando%se de erro material ou =ip#tese do artigo )D@, a sentena poder0 ser simplesmente retificada, no =avendo necessidade de anular%se o j'ri. >uando Houver erro ou injustia na aplicao da pena ou medida de segurana. 7rata%se de violao ao crit-rio trif0sico ou aplicao da pena acima ou aai"o do considerado justo. O triunal, se l=e der provimento, retificar0 a aplicao da pena ou da medida de segurana. 9eciso dos jurados manifestamente contrria N prova dos autos! Eeciso aritr0ria. Essa apelao s# - cavel uma vez, para qualquer das partes 3R ).96. %.*. Ar(i&o ,5'J O *.IJ !o C)!i&o !e Processo Pena &uando de parte da deciso for cavel apelao e de outra parte for cavel recurso em sentido estrito, o 'nico recurso cavel ser0 a apelao, ainda que se recorra somente de parte da deciso. A apelao asorve o recurso em sentido estrito. %.,. Apea78o na Lei n. 5.955Z5, ,ip#teses de caimento. sentena definitiva de asolvio ou condenaoB sentena =omologat#ria da transao penalB sentena =omologat#ria da suspenso condicional do processoB rejeio da den'ncia ou da quei"a. O prazo dessa apelao - de A? dias para a interposio e apresentao das razes de apelao. %... E+ei(os !a Apea78o no C)!i&o !e Processo Pena Os efeitos da apelao no !#digo de /rocesso /enal so. 9evolutivo 3tantum devolutum quantum appellatum6/ o Ludici0rio ir0 ree"aminar a decisoB devolve%se o con=ecimento da mat-ria instPncia superior. Muspensivo/ retarda a e"ecuo da sentena condenat#ria, nos casos de primariedade e ons antecedentes. Gegressivo/ efeito que permite ao pr#prio #rgo prolator da deciso ree"amin0%lo. /ermite o juzo de retratao. A apelao do !#digo de /rocesso /enal no tem efeito regressivo. :xtensivo/ todos os recursos nos processos penais t2m esse efeito 3artigo 8D? do !#digo de /rocesso /enal6. A deciso proferida no recurso interposto por um co%r-u eneficia os demais que no recorreram, salvo se o recurso for fundado em motivos de ordem pessoal. %.1. <Re+orma(io in Pe"#s= A reformatio in pejus - a situao na qual o r-u tem a sua situao prejudicada em razo de recurso e"clusivo da defesa. A reformatio in pejus - proiida com ase no princpio do Ktantum devolutum quantum appellatumF, segundo o qual s# - devolvido ao triunal o pedido recursal. O triunal s# pode ree"aminar o que foi pedido. E"emplo. a defesa recorre pedindo a asolvio. O triunal nega a asolvio e aumenta a pena. O artigo 5A4 do !#digo de /rocesso /enal proe e"pressamente a reformatio in pejus. 0+3+,+ Re+orma(io in pe"#s indireta Anulada sentena condenat#ria em recurso e"clusivo da defesa, no pode ser prolatada nova deciso mais gravosa do que a anulada. /or e"emplo. r-u condenado a um ano de recluso apela e ot-m a nulidade da sentenaB a nova deciso poder0 impor%l=e, no m0"imo, a pena de um ano, pois do contr0rio o r-u estaria sendo prejudicado indiretamente pelo seu recurso. Este - o entendimento pacfico do 1upremo 7riunal ;ederal. Oservao. $o caso de a sentena condenat#ria ter sido anulada em virtude de recurso da defesa, mas, pelo vcio da incompet2ncia asoluta, a jurisprud2ncia no tem aceitado a regra da proiio da reformatio in pejus indireta. 0+3+0+ Re#or'atio in pejs$ no j:ri A lei que proe a reformatio in pejus 3artigo 5A4 do !#digo de /rocesso /enal6 no pode prevalecer sore o princpio constitucional da soerania dos veredictos. Anulado o j'ri, em novo julgamento, os jurados podero proferir qualquer deciso. E"emplo. o r-u foi pronunciado e condenado por =omicdio simples. A defesa interpe apelao. O triunal d0 provimento e anula o primeiro julgamento. $o segundo julgamento o j'ri pode condenar por =omicdio qualificado. $o entanto, caso a votao do primeiro julgamento seja repetida 3caso os jurados condenem de novo o r-u por =omicdio simples6 o juiz presidente no pode impor pena maior do que a do primeiro j'ri, pois a ele se aplica a vedao legal. %.4. Re#or'atio in 9e&&is A reformatio in mellius ocorre quando o triunal mel=ora a situao do r-u em recurso e"clusivo da acusao. E"emplo. promotor apela para aumentar a pena e o triunal asolve o r-u. Entendemos que no - possvel em face do princpio Mtantum devolutum quantum appellatumN. $o entanto, o entendimento contr0rio prevalece na jurisprud2ncia. %.5. Processamen(o !a Apea78o O prazo para a interposio da apelao, segundo o !#digo de /rocesso /enal, como regra - de cinco dias, salvo para o assistente de acusao no%=ailitado, pois o 1upremo 7riunal ;ederal manteve posicionamento no sentido de que o prazo - de cinco dias, a contar da intimao, para assistente =ailitado, e A8 dias, ap#s o vencimento do prazo para o <inist-rio /'lico apelar, para o no%=ailitado. A apelao - interposta por termo ou petio, no juzo que proferiu a deciso. Ele far0 o e"ame do preenc=imento dos pressupostos recursais. 1e o juiz denegar a apelao ou a julgar deserta, caer0 recurso em sentido estrito 3artigo 8DA, inciso +C, do !#digo de /rocesso /enal6. *nterposta a apelao, o apelante e, depois dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para oferecer razes 3e"ceto nos processos de contraveno em que o prazo ser0 de tr2s dias6. Ap#s a apresentao das razes ou contra%razes do <inist-rio /'lico, se =ouver assistente, este arrazoar0, no prazo de tr2s dias. 1e a ao penal for movida pelo ofendido, o <inist-rio /'lico oferecer0 suas razes, em seguida, pelo prazo de tr2s dias. !om as razes ou contra%razes, podem ser juntados documentos novos. O artigo 845 do !#digo de /rocesso /enal estaelece que. MO <inist-rio /'lico no poder0 desistir de recurso que =aja interpostoN. *ne"iste juzo de retratao na apelao. J praticamente pacfico que a apresentao tardia das razes de apelao no impede o con=ecimento do recurso. %.19. Ar(i&o .99J O *.IJ !o C)!i&o !e Processo Pena O R >.9 do artigo 5?? do !#digo de /rocesso /enal estaelece que. M1e o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instPncia sero os autos remetidos ao triunal ad quem onde ser0 aerta vista s partes, oservados os prazos legais, notificadas as partes pela pulicao oficialN. O apelante pode requerer a apresentao das razes no triunal. Essa faculdade no se estende ao assistente. MDULO ;;IV DIA2ITO $AO&2CCUBL $2DBL
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: DIREITO PROCESSUAL PENAL 1. DOS RECURSOS 2II TOMO3 1.1. Rec#rso em Sen(i!o Es(ri(o 2ar(. ,41 e ss. !o CPP3 O recurso em sentido estrito - interposto em primeira instPncia e classifica%se em. Recurso em sentido estrito pro et contra: o recurso cabvel em ambas as hipteses de sucumbncia. Exemplos: artigo 581, inciso V, do Cdigo de Processo Penal - da pronncia ou impronncia; artigo 581, inciso X, do Cdigo de Processo Penal - da deciso que concede ou nega $abeas corpus. Recurso em sentido estrito secundum eventum litis: o recurso s admitido em uma das hipteses de sucumbncia. Ex.: artigo 581, inciso , do Cdigo de Processo Penal - da deciso que rejeita a denncia ou a queixa (se houver recebimento, no cabe recurso). ,+,+,+ Jip8teses de ca/i'ento O artigo 8DA traz o rol de caimento do recurso em sentido estrito. Esse rol - ta"ativoO A doutrina e a jurisprudncia tradicionais consideram esse rol como taxativo. De uns tempos para c est ocorrendo uma leve flexibilizao na interpretao do rol do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal. sso porque esse diploma de 1941, e o rol do recurso em sentido estrito no acompanhou as mudanas por ele sofridas. Tal fato vem motivando o entendimento de que, ainda que o rol seja taxativo, admite-se a interpretao extensiva e a aplicao analgica. Ex.: A jurisprudncia majoritria entende ser cabvel recurso em sentido estrito da deciso que suspende o processo nos termos do artigo 366 por analogia ao inciso XV do artigo 581, ambos do Cdigo de Processo Penal. Segundo o rol do artigo 581 do referido diploma, caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: .( Eue no receber a den<ncia ou a queixa Se o juiz recebe a denncia, cabe $abeas corpus. Se rejeita, cabe recurso em sentido estrito. Rejeitada denncia de crime previsto na Lei n. 9099/95 cabe apelao no prazo de dez dias. A@ __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: Tratando-se de crime previsto na Lei n. 5.250/67, se o juiz recebe a denncia ou a queixa, cabe recurso em sentido estrito; se re-eita, cabe apelao no prazo de cinco dias. J necess0rio intimao do acusado para apresentar contra%razes, no caso do recurso em sentido estrito, pelo fato do juiz no receer a den'nciaO O Cdigo de Processo Penal no exige essa providncia. Houve quem sustentasse a aplicao do Cdigo de Processo Civil subsidiariamente, pois, antes da reforma do Cdigo de Processo Civil em 1994, o acusado era intimado para contra- razoar. Hoje, com a reforma do Cdigo de Processo Civil, no se aplica mais essa regra. ..( Eue concluir pela incompet)ncia do -u#Fo Nesse caso, o juiz reconhece de ofcio a incompetncia. "Para parte da doutrina, da sentena que desclassifica o crime de competncia do Jri, para crime no doloso contra a vida, cabe recurso em sentido estrito com base nesse fundamento, pois o juiz est, na verdade, concluindo pela incompetncia do Jri. 8 ...( Eue -ulgar procedentes as exceIes, salvo a de suspeio A deciso a respeito da exceo de suspeio irrecorrvel. As excees podem ser de: litispendncia, coisa julgada e ilegitimidade de parte. Esse inciso trata de recurso em sentido estrito secundum eventum litis. 1# so recorrveis as decises que julgarem procedentes as e"cees. .M( Eue pronunciar ou impronunciar o r;u O1 >ue conceder, negar, ar$itrar, cassar ou julgar inidLnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revogEla, conceder li$erdade provisria ou relaxar a priso em flagrante A cassao ocorre quando se verifica que a fiana anteriormente concedida no era cavel. ;iana inidUnea - aquela prestada S por engano S em quantia insuficiente ou cujo valor se depreciou com o tempo, =avendo necessidade de ser reforada, so pena de ficar sem efeito. &tenoD lembre-se que em 90% dos casos referentes fiana o recurso cabvel o recurso em sentido estrito. E, nos casos de priso e liberdade provisria, lembre-se que s cabe o recurso em sentido estrito quando a acusao for sucumbente; se a defesa for sucumbente no cabe. M.( Eue absolver o r;u sumariamente Trata-se da nica sentena absolutria que no apelvel. M..( Eue -ulgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor 8 CAPEZ, Fernando. 3urso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. A) __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: A quera da fiana ocorre quando 3arts. )@D e )>A do !//6. o r-u descumpre as origaes s quais se sumeteB pratica outra infrao penal na vig2ncia do enefcio. Artigo )>) do !#digo de /rocesso /enal. MO queramento da fiana importar0 a perda de metade do seu valor e a origao, por parte do r-u, de recol=er%se priso, prosseguindo%se, entretanto, sua revelia, no processo e julgamento, enquanto no for presoN. A perda do valor se d0 quando o r-u condenado no se recol=e priso 3art. )>> do !//6. O<<<1 >ue decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a puni$ilidade .N( Eue indeferir o pedido de recon$ecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade Exceo: durante a fase de execuo, o recurso cabvel ser o agravo (art. 197 da LEP). N( Eue conceder ou negar a ordem de habeas corpus &tenoD o dispositivo refere-se somente deciso do juiz de primeirainstncia. Normalmente, o $abeas corpus julgado no tribunal. Do acrdo denegatrio de $abeas corpus proferido pelos Tribunais Regionais Federais e pelos tribunais dos Estados cabe recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia. Se a sentena concede o $abeas corpus, h o reexame necessrio. N.( Revogado pela 7ei de Execuo Penal N..( Revogado pela 7ei de Execuo Penal N...( Eue anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte N.M( Eue incluir -urado na lista geral ou desta o excluir &teno: nesse caso, o prazo para interposio do recurso em sentido estrito de 20 dias. A legitimidade de qualquer do povo. O rgo competente para o julgamento o presidente do Tribunal de Justia. NM( Eue denegar a apelao ou -ulgar deserta NM.( Eue ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo pre-udicial NM..( Revogado pela 7ei de Execuo Penal NM...( Eue decidir o incidente de falsidade a deciso definitiva que julga o incidente de falsidade documental. A> __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: O recurso em sentido estrito disposto nesse inciso pro et contra. N.N ao NN...( Revogados pela 7ei de Execuo Penal NN.M( Esse inciso j estava revogado pela Lei de Execuo Penal. Atualmente, em virtude da Lei n. 9.268/96, nem o juiz das execues pode proferir deciso convertendo a multa em priso. E#eito do recrso e' sentido estrito a) *evolutivo: todos os recursos tm esse efeito; a deciso reapreciada. b) Guspensivo: como regra, o recurso em sentido estrito no possui efeito suspensivo, salvo o artigo 584 do Cdigo de Processo Penal. Assim, o recurso em sentido estrito ter efeito suspensivo se interposto contra: deciso que denegue conhecimento apelao ou a julgue deserta; deciso que declare perdido o valor da fiana; deciso de pronncia apenas no tocante ao julgamento do ru pelo jri; deciso que determine quebra da fiana somente no tocante a perda da metade de seu valor. c) Regressivo: o recurso em sentido estrito permite ao rgo prolator da deciso que se retrate. d) Extensivo: o recurso em sentido estrito possui esse efeito (art. 580). Processa'ento do recrso e' sentido estrito O prazo para interposio do recurso em sentido estrito, em regra, - de cinco dias 3art. 8D5 do !//6. E"cees. 15 dias, no caso de recurso contra impronncia interposto pelo assistente de acusao no-habilitado nos autos; 20 dias, contra a deciso que inclui ou exclui jurado da lista-geral (art. 586, par. n., do CPP). Se o recurso em sentido estrito no for recebido, contra essa deciso cabvel a carta testemunhal. A8 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: Se o recurso em sentido estrito for recebido, intima-se o recorrente para apresentar as razes e o recorrido para apresentar as contra-razes. O juiz vai ento reexaminar sua deciso podendo mant-la ou se retratar. Caso ele mantenha a sua deciso, o recurso sobe para o tribunal competente; caso ele se retrate, intima as partes da nova deciso. O prazo para a apresentao das razes, contra-razes e retratao sempre de dois dias. Em segunda instncia o recurso em sentido estrito segue o rito da apelao sumria. O prejudicado com a retrao pode interpor recurso cabvel no prazo de cinco dias e o recurso subir diretamente ao tribunal, independentemente de razes ou contra- razes (art. 589, par. n., do CPP). A nova deciso pode no ser impugnada por recurso em sentido estrito. Ex.: se o juiz indefere um requerimento de priso preventiva, oMinistrio Publico interpe recurso em sentido estrito. O juiz retrata-se e defere a priso. As partes so intimadas. A defesa s pode impetrar $abeas corpus, mas no recurso em sentido estrito. O recurso em sentido estrito poder subir nos prprios autos do processo ou em autos apartados. Nesse ltimo caso, faz um instrumento que ser examinado pelo tribunal. O recurso em sentido estrito sobe nos prprios autos nos seguintes casos (art. 583 do CPP): quando interpostos de ofcio; nos casos do artigo 581, incisos , , V, V, V e X; quando o recurso no prejudicar o andamento do processo. %. PROTESTO POR NO/O 6\RI 2ARTS. .91 E .94 DO CPP3 O protesto por novo jri possui as seguintes caractersticas: um recurso exclusivo das decises do jri; um recurso exclusivo da defesa; s pode ser interposto uma vez; A5 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: um recurso que dispensa a fundamentao; interposto perante o juiz-presidente julgado por ele mesmo. Oip/tese de cabimentoD o protesto por novo jri ser cabvel sempre que houver condenao a uma pena de recluso igual ou superior a 56 anos por um s crime, segundo entendimento da doutrina e da jurisprudncia + #$s! / cae protesto por novo j'ri quando a pena imposta for em grau de apelaoO Est0 em vigor o artigo 5?4, R A.9, do !#digo de /rocesso /enalO Pelo artigo 607, 1., do Cdigo de Processo Penal no cabe o protesto por novo jri quando a pena imposta for em grau de apelao. Esse artigo faz, todavia, uma remio expressa ao artigo 606 do mesmo diploma, artigo esse revogado desde 1948. Em razo disso, a posio dominante entende que a revogao expressa do artigo 606 do Cdigo de Processo Penal produziu a revogao tcita do artigo 607, 1.. A posio minoritria (Professor Tourinho) afirma que o artigo 607, 1., est em vigor, pois sua regra compatvel com os demais dispositivos do Cdigo de Processo Penal: quando da revogao do artigo 606 do Cdigo de Processo Penal a regra nele contida foi deslocada para o artigo 593 do Cdigo de Processo Penal; logo, onde est escrito artigo 606, leia-se artigo 593 e pargrafos do Cdigo de Processo Penal. Para tal corrente no se trata de revogao, mas sim de uma remio no atualizada. 2.1. Concurso de Crimes Aten()oK ass#n(o m#i(o a-or!a!o em conc#rsos pK-icos. Concurso material. se a pena igual ou superior a @?anos resultar de concurso material, no ser0 cavel protesto 3as penas devem ser consideradas isoladamente para o protesto6. 3rime continuado e concurso formal: se a pena igual ou superior a 20 anos resultar de concurso formal e crime continuado, admite-se o protesto. Entende-se que em tais situaes prevalece a unidade da conduta ou a fico legal. %.%. Processamen(o O prazo de interposio de cinco dias. J interposto perante o juiz%presidente. O juiz%presidente pode admitir o protesto ou indeferi% lo. Se o juiz admite o protesto, desde logo marca novo jri. No h apresentao de razes ou contra-razes. No novo julgamento no podero fazer parte do Conselho de Sentena os jurados que j tenham tomado parte no julgamento anterior (art. 607, 3., do CPP). A Smula n. A4 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: 206 do Supremo Tribunal Federal estende essa regra a qualquer caso de novo julgamento. Da deciso que indefere o protesto, qual a medida cabvel? So duas as posies: 3arta estemun$vel: esse recurso destina-se a promover o reexame do recurso indeferido. Oabeas 3orpus: corrente defendida pelos Professores Vicente Greco e Frederico Marques. Essa corrente entende no ser cabvel a carta testemunhvel pelo fato do seu rito ser o mesmo do recurso indeferido. No protesto, a carta seria interposta no prprio juzo e por ele mesmo analisado. Para ser reexaminado pelo rgo superior necessrio impetrar $abeas corpus. %.'. Ar(i&o .91J O %.IJ !o C)!i&o !e Processo Pena O pedido de protesto por novo j'ri provocar0 a reviso da deciso. Eessa forma ele invalida qualquer outro recurso interposto, mesmo que seja recurso da acusao. %.*. Ar(i&o .94 !o C)!i&o !e Processo Pena O protesto suspende a apelao at- que =aja o segundo julgamento. *sso acontece se o r-u for condenado por outro crime que no caia protesto. Ap#s a deciso do segundo julgamento, julga%se a apelao. &tenoD nesse caso, a defesa poderia apenas interpor o protesto, aguardar o novo julgamento e depois apelar de tudo? No, porque se assim fizer, o crime em que no cabe o protesto transitar em julgado; por isso a necessidade de se interpor o protesto e a apelao. '. EM>ARGOS DE DECLARA@BO O artigo )D@ do !#digo de /rocesso /enal trata dos emargos de declarao contra a sentena. 1o os c=amados Memarguin=osN. Os artigos 619 e 620 do Cdigo de Processo Penal tratam dos embargos de declarao contra acrdo. AD __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: possvel a interposio dos "embarguinhos tambm contra deciso interlocutria. Toda deciso, sentena ou acrdo para ser impugnada por embargos de declarao tem de ser omissa, contraditria, ambgua ou obscura. O prazo para interposio dos embargos de declarao de dois dias. nterposto os embargos de declarao, aplica-se o Cdigo de Processo Civil subsidiariamente, isto , interrompe-se o prazo dos demais recursos. P.: necessrio a oitiva da parte contrria nos embargos de declarao? R.: A jurisprudncia dominante estabelece que a oitiva da parte contrria providncia desnecessria, salvo quando os embargos tiverem carter infringente, isto , efeito modificativo. P.: Os embargos de declarao podem ter efeito modificativo? R.: Sim, principalmente nos casos em que os embargos de declarao visarem sanar omisso. P.: Cabe embargos de declarao de embargos de declarao? R.: Sim, desde que o segundo embargo vise suprir omisso da deciso do primeiro embargo. P.: Qual o recurso cabvel quando o juiz no acolhe os embargos? R.: Embargos em primeira instncia: a parte deve argir em preliminar de apelao o equvoco da sentena. Embargos em segunda instncia: contra acrdo, cabe agravo regimental. '.1. Em-ar&os !e Decara78o na Lei n. 5.955Z5, Os embargos de declarao sero opostos nesse caso, no prazo de cinco dias. Opostos por escrito ou oralmente. Nesse caso, os embargos de declarao suspendem o prazo para os demais recursos. *. EM>ARGOS INFRINGENTES E EM>ARGOS DE NULIDADE Embargos de nulidade o nome dado aos embargos infringentes quando a divergncia for relativa decretao ou no de nulidade processual. Os embargos s tm cabimento contra acrdo no unnime. A( __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: O voto vencido pode divergir total ou parcialmente. Se for parcial, somente quanto ao tpico em que ocorreu a divergncia sero interpostos os embargos. A divergncia se apura quanto concluso do voto e no quanto a sua fundamentao. No processo penal, os embargos infringentes configuram recurso exclusivo da defesa. Assim, se dois votos absolvem e um voto condena o ru, a acusao foi sucumbente e no cabe embargos infringentes. &tenoD necessrio que o acrdo se refira ao julgamento de uma apelao ou recurso em sentido estrito. No cabe embargos infringentes de deciso no unnime em $abeas corpus. Processamento: interposio em 10 dias; oitiva do querelante ou do assistente de acusao se houver tambm em 10 dias; parecer do Procurador-Geral de Justia; parecer do relator; parecer do revisor. O relator e o revisor no podem ter participado do primeiro julgamento. O relator e o revisor do primeiro julgamento podem modificar a sua deciso. sso porque a turma julgadora composta de cinco desembargadores: trs desembargadores que proferiram a primeira deciso e o relator e o revisor. Dessa forma, podem manter ou reformar a primeira deciso. Logo, os embargos infringentes tm efeito regressivo, diante da possibilidade da mudana de voto de quem j votou. *.1. Em-ar&os In+rin&en(es nos Tri-#nais S#periores No Superior Tribunal de Justia no cabe embargos infringentes. Nesse tribunal, s cabem embargos de declarao e divergncia. No Supremo Tribunal Federal h embargos infringentes no mbito penal no prazo de 15 dias. Cabe em trs casos: acrdo no unnime em ao penal julgada procedente; acrdo que julga improcedente reviso criminal; @? __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: acrdo denegatrio de recurso criminal ordinrio (art. 102, inc. , da CF). ,. CARTA TESTEMUN[?/EL A carta testemunhvel surgiu na poca do Brasil-Colnia: duas testemunhas comprovavam que o recurso havia sido interposto. As partes so chamadas : testemun$ante: parte que interpe a carta. testemun$ado: juzo que indeferiu o seguimento, o processamento do recurso. cabvel quando for denegado seguimento a recurso, no importando o motivo da denegao. 7em car0ter residual. 1# ser0 cavel se no e"istir nen=uma outra medida e"pressamente prevista para isso. Exemplos: *eciso denega apelao: interpe-se recurso em sentido estrito; *eciso denega recurso em sentido estrito: interpe-se a carta testemunhvel; *eciso denega protesto por novo -<ri: para alguns, cabe a carta testemunhvel; para outros o $abeas corpus; *eciso denega embargos de declarao em primeira inst:ncia: preliminar de apelao; *enega embargos de declarao em segunda inst:nciaD agravo regimental; &gravo em Execuo: carta testemunhvel. 5.1. Processamento O prazo para a interposio da carta testemunhvel de 48 horas. Conta-se o prazo de minuto a minuto. O termo inicial para a interposio a partir da intimao desfavorvel. Na prtica, impossvel determinar o minuto inicial. Contam-se dois dias. interposto perante o escrivo. O escrivo quem forma o instrumento. Trata-se de funo burocrtica. Se ele se omite, fica sujeito a uma pena funcional de suspenso por 30 dias. @A __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: Formando o instrumento, o escrivo deve entregar a carta ao testemunhante. Aps isso, segue-se o rito do recurso indeferido. No tribunal, segue-se o rito da apelao sumria. !=egando ao triunal, o disposto no !#digo de /rocesso /enal permite que o mesmo, caso d2 provimento carta, admita o recurso indeferido e o julgue no m-rito, desde que a carta esteja devidamente instruda. J economia processual. O pr#prio triunal pode julgar no m-rito. #$s!/ fim dos recursos no processo penal. A seguir esto algumas aes impugnativas de deciso. .. RE/ISBO CRIMINAL Os processualistas mais antigos, baseados no Cdigo de Processo Civil, o chamavam de recurso sui generis. Mas no um recurso. uma ao impugnativa autnoma. nstaura-se nova relao jurdica processual com o seu ajuizamento. No tem prazo de interposio. Seu pressuposto a deciso transitada em julgado. ao rescisria de coisa julgada penal, mas difere da ao rescisria civil. Ao rescisria: prazo preclusivo 2 anos; pode ser ajuizada pelo autor, pelo ru ou por terceiros prejudicados. Reviso Criminal: no h prazo para interposio; s pode ser ajuizada pela defesa; sempre pr-ru. 1e =ouve erro judicial que eneficiou o r-u e transitou em julgado, essa deciso no pode ser rescindida. $o p#lo ativo figura o pr#prio r-u pessoalmente 3no precisa de advogado6 ou o procurador do r-u 3algu-m em seu nome6. $o - necess0rio procurao com poderes especiais. 1e o r-u j0 faleceu, podem ingressar o cUnjuge, o ascendente, o descendente ou o irmo do mesmo. $esse 'ltimo caso, tutela%se o status dignitatis, isto -, a =onra, a moral do r-u. /ara assegurar o status dignatis - possvel entrar com reviso criminal. quando o r-u j0 faleceuB @@ __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: quando o r-u j0 cumpriu a pena. /.. 1e, no curso da reviso criminal, o r-u morre quem assume a aoO G.. O !#digo de /rocesso /enal estaelece que o presidente do triunal deve nomear um curador para prosseguir na ao. Esse curador pode ser o cUnjuge, ascendente, descendente ou irmo. /.. O <inist-rio /'lico pode figurar no p#lo ativoO G.. ,0 pol2mica na doutrina quanto ao assunto. /ara a /rofessora Ada /ellegrini Vrinover, sim. <as a posio dominante na doutrina e na jurisprud2ncia - a de que no. O <inist-rio /'lico pode impetrar Ha$eas corpus, mas no reviso criminal. Ao <inist-rio /'lico cae ocupar o p#lo passivo na reviso criminal em defesa da coisa julgada. /.. &uais so os fundamentos possveis da reviso criminalO &ual - a causa de pedirO G. !onforme o artigo 5@A do !#digo de /rocesso /enal so fundamentos. a6 &uando a deciso for contr0ria letra e"pressa da lei ou contr0ria evid2ncia dos autos. $esse caso, a contrariedade precisa ser marcante, facilmente perceptvel. =teno. se no final do julgamento da reviso criminal no se c=ega a uma certeza, tendo%se apenas uma proailidade da inoc2ncia, qual a soluoO $a reviso criminal vigora o princpio do in du$io pro societati. $a d'vida, a reviso ser0 julgada improcedente. $o cae reviso criminal quando =ouver uma mudana na interpretao dos triunais. A contrariedade - somente a te"to e"presso de lei. 6 &uando a deciso se fundar em depoimentos, documentos ou e"ames falsos. Eevem ser comprovadamente falsos. E"ige%se a prova pr-%constituda da falsidade do depoimento, documento ou e"ame. /.. !omo o requerente consegue uma prova pr-%constitudaO G.. J possvel que o autor dos crimes 3do falso testemun=o6 ten=a sido condenado. Lunta%se a c#pia da deciso, da condenao ou por meio de justificao criminal. 1egue o rito do !#digo de /rocesso !ivil. J com ase nele que no Luzo /enal a justificao - ajuizada. c6 &uando surgirem provas novas de inoc2ncia do r-u ou causa de diminuio de pena. O pedido da reviso criminal - a resciso da coisa julgada ou a correo da injustia. O triunal possui juzo rescindente e rescis#rio. @) __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: #$s!/ quando se recon=ece na reviso criminal alguma nulidade processual o triunal limita%se a rescindir a coisa julgada. O processo - anulado. O juiz de primeiro grau retomar0 o processo. ,aver0 nova sentena, salvo se ocorreu a prescrio. /.. E a reformatio in pejusO G.. A nova sentena no pode ser mais gravosa para o r-u do que a sentena rescindida. J a proiio da reformatio in pejus indireta. /.. 1empre - possvel o pedido de indenizao por erro judici0rioO G.. Em alguns casos no. O autor da reviso precisa pedir e"pressamente. $o - um efeito da reviso. $o - possvel o pedido de indenizao nos seguintes casos. quando o r-u de alguma forma colaorou na produo do documento falsoB quando o r-u colaorou com a ocultao da prova. 1e o autor da ao limitar%se a pedir a diminuio da pena, nada impede que o triunal, se for o caso, asolva%o. <as cae ressaltar que no julgamento da reviso vigora o princpio in du$io pro societati. /.. J possvel o ajuizamento de segunda reviso criminalO G.. O ajuizamento s# ser0 possvel se tiver outro fundamento. #$s!. no cae reviso criminal de deciso de pron'ncia. $o =0 coisa julgada material. ..1. Compe(;ncia !ada triunal - competente para o julgamento de seus pr#prios julgados. 1e a deciso condenat#ria transitou em julgado na primeira instPncia, a reviso criminal deve ser ajuizada no triunal que tem compet2ncia recursal para aquela mat-ria. ..%. Proce!imen(o A reviso criminal - uma ao. *nicia%se com o oferecimento da petio inicial, acompan=ada da certido do trPnsito em julgado e de algum documento que comprove as alegaes do autor. A prova - sempre pr-%constituda, conforme o artigo 5@8, R A.9, do !#digo de /rocesso /enal. J encamin=ada ao presidente do triunal, o qual pode indeferi%la liminarmente. 1e no indeferir, ele encamin=a a um relatorB este tam-m pode indeferi%la liminarmente. @> __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: O /rocurador%Veral d0 um parecer em dez dias. J uma contestao defende a coisa julgada. A reviso volta para receer os pareceres do relator e do revisor, no prazo de dez dias para cada. 1egundo o 1uperior 7riunal de Lustia, o relator e o revisor no podem ter proferido nen=uma deciso no processo origin0rio. A reviso - julgada. ..'. Rec#rsos Eo indeferimento liminar da reviso criminal cae recurso inominado S em 1o /aulo esse recurso - o agravo regimental. Eo ac#rdo que julga a reviso criminal cae recurso especial ou recurso e"traordin0rio. #$s!/ cae emargos infringentes do ac#rdo no%unPnime que julga reviso criminalO 1egundo o !#digo de /rocesso /enal no cae. E"ceo. cae na reviso criminal julgada improcedente pelo 1upremo 7riunal ;ederal. /.. !ae reviso criminal para rescindir sentena asolut#riaO G.. 1im, no caso de asolvio impr#pria. /.. J requisito para a reviso criminal o pr-vio recol=imento do r-u prisoO G.. $o, no - uma condio. /.. A reviso criminal tem efeito suspensivo, isto -, suspende a e"ecuo da penaO G.. $o. O ajuizamento da reviso criminal no suspende a e"ecuo da pena. <as, segundo os /rofessores <agal=es $oron=a, 1carance e Ada /ellegrini Vrinover, - possvel a aplicao susidi0ria do artigo @4) do !#digo de /rocesso !ivil, isto -, a antecipao de tutela. /.. A reviso criminal tem efeito e"tensivoO /or e"emplo. tr2s indivduos so condenados por =omicdio. Fm deles prova que o fato no ocorreu. Estende%se para os demaisO G.. 1im, aplica%se o artigo 8D? do !#digo de /rocesso /enal na reviso criminal. 1. JALEAS CORPUS 2<Tra&aNme o Corpo=3 O Ha$eas corpus teve sua origem na <agna !arta da *nglaterra, em A@A8, promulgada pelo Gei Loo 1em%7erra. @8 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: <omentos importantes desse instituto. ,aeas !orpus Act. perodo de consolidao do Ha$eas corpus em A54(. %o Prasil. o Ha$eas corpus teve sua origem. implcita na !onstituio ;ederal de AD@>B e"pressa em AD)@ no !#digo de /rocesso !riminalB em te"tos constitucionais, a partir da !onstituio de AD(A, artigo 4@, R @@. 1.1. Teoria >rasieira !o Ja/eas Corps Gui Karosa perceeu que o ordenamento jurdico rasileiro precisava ampliar o Pmito de atuao do Ha$eas corpus, para garantir ao cidado a defesa de ausos anormais que impusessem m0cula a direitos individuais de outro que no o de locomoo. O 1upremo 7riunal ;ederal recon=eceu e"pressamente, naquela -poca, a Mteoria rasileira do H$eas corpusN desenvolvida por Gui Karosa, recon=ecendo%o como meio =0il para a defesa de outros direitos ameaados por ilegalidade ou auso de poder. Essa teoria que vigorou at- A(@5, quando uma emenda constitucional passou a limitar o Ha$eas corpus. Atualmente, o Ha$eas corpus est0 previsto no artigo 8.9, inciso :+C***, da !onstituio ;ederal. O artigo A>@, R @.9, da !onstituio ;ederal, restringe a arang2ncia do Ha$eas corpus para as punies disciplinares militares. 1ore essa disposio, que j0 e"istia em outras constituies, /ontes de <iranda sustenta a no possiilidade desse rem-dio constitucional discutir o m-rito da punio, mas poder0 ser impetrado para questionar. a e"ist2ncia do poder =ier0rquico daquele que determinou a punio sore o punidoB a e"ist2ncia do poder disciplinar no caso concretoB se o ato censurado - ou no ligado funo militarB se a pena imposta - suscetvel de ser aplicada disciplinarmente. 1.%. Discipina !o Ja/eas Corps 2Ar(s. .*1 a ..13 O Ha$eas corpus no - recursoB no tem prazo para a sua interposioB no - origat#rio sua e"ist2ncia em um processo. J ao constitucional de car0ter penal e procedimento especial. @5 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: A !onstituio ;ederal de A(DD institui duas esp-cies de Ha$eas corpus. =aeas corpus preventivo ou salvo conduto. no =ouve dano consumado, =avendo risco futuro de se sofrer uma coao. =aeas corpus repressivo ou li$eratrio. visa comater o dano lierdade de locomoo, coao ou viol2ncia que se encontram consumados. 1.'. Par(es As partes no Ha$eas corpus so. <mpetrante. pessoa que pede a ordem. /ode ser qualquer pessoa 3fsica ou jurdica, com ou sem capacidade civil plena6. $o precisa ser advogado, em razo da importPncia do direito a ser tutelado. /.. E o <inist-rio /'lico pode impetrar Ha$eas corpusO G.. 1im, a teor dos artigos A@4 da !onstituio ;ederal e 58> do !#digo de /rocesso /enal. O Luiz de Eireito no pode impetrar Ha$eas corpus nos processos de sua compet2ncia. Paciente. pessoa em nome de quem se pede a ordem. =utoridade coatora. pessoa respons0vel por determinar a ordem ilegal ou ausivaB - o p#lo passivo do Ha$eas corpus. A autoridade coatora ser0 sempre aquela respons0vel pela ordem e no a que se limitou a e"ecutar o ato. /.. Admite%se Ha$eas corpus contra ato de particularO G.. /osio dominante admite a impetrao contra ato de particular. E".. contra diretor de =ospital que se recusa a lierar o paciente que no tem recursos para pagar a conta. 1.*. Ri(o !o Ja/eas Corps A impetrao do Ha$eas corpus se faz por meio de petio inicial, que dever0 conter os seguintes requisitos mnimos. nome do pacienteB descrio da atual ou futura viol2ncia ou coao lierdade de locomooB petio escrita em lngua portuguesaB @4 __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: assinatura do impetrante ou de algu-m a seu rogoB documentos que comprovem os fatos alegados. 1.,. [ip)(eses !e Ca-imen(o 2Ar(. .*1Z.*4 !o CPP3 /.. O rol do artigo 5>D do !#digo de /rocesso /enal - ta"ativo ou e"emplificativoO G. Eiscusso sem razo de ser, pois o rol do artigo 5>4 do !#digo de /rocesso /enal - suficientemente amplo para aranger v0rias situaes. 1o =ip#teses de caimento do Ha$eas corpus. >uando no Houver justa causa. =aver0 justa causa sempre que a persecuo penal possuir fundamentos f0ticos e jurdicos. Mempre que algu&m estiver preso por mais tempo que a lei permita. dispositivo que vale para priso penal e para priso processual. >uando quem ordenar a coao no tiver compet"ncia para faz"Elo! >uando Houver cessado o motivo que autorizou a coao! >uando no for algu&m admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza! >uando o processo for manifestamente nulo/ a nulidade deve ser manifesta! >uando extinta a puni$ilidade. E".. instaura%se inqu-rito policial para apurar crime prescrito. /.. J possvel o impetrante alegar em Ha$eas corpus alguma =ip#tese e o triunal conceder por outraO G.. 1im. O triunal pode at- conceder Ha$eas corpus de ofcio, no estando vinculado alegao. 1... Compe(;ncia 3+<+,+ Co'pet=ncia do Spre'o Tri/na& Federa& &uando a autoridade coatora for 7riunal 1uperior. &uando forem pacientes as seguintes pessoas. /residente da Gep'lica e Cice%/residenteB <inistros de Estado, dos 7riunais 1uperiores, do 7riunal de !ontas da FnioB @D __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: comandantes da <arin=a, E"-rcito e Aeron0uticaB deputados federais e senadoresB /rocurador%Veral da Gep'lica e c=efes de misso diplom0tica. 3+<+0+ Co'pet=ncia do Sperior Tri/na& de 4sti(a &uando a coao partir de triunal sujeito sua jurisdio ou de <inistros de Estado ou !omandante%Veral da <arin=a, E"-rcito e Aeron0utica. #$s!/ sempre que o Ha$eas corpus envolver comandante do E"-rcito ou <inistro de Estado, sendo paciente, a compet2ncia ser0 do 1upremo 7riunal ;ederal, mas se forem autoridade coatora, a compet2ncia ser0 do 1uperior 7riunal de Lustia. &uando o coator ou paciente for autoridade sujeita jurisdio. Vovernador do Estado 3o vice%governador no6 ou do Eistrito ;ederalB desemargadorB memros do 7riunal Gegional ;ederal, 7riunal Gegional do 7raal=o, 7riunal de !ontas do Estado, 7riunal de !ontas do <unicpioB memros do <inist-rio /'lico da Fnio que oficie perante triunais. 3+<+2+ Co'pet=ncia do Tri/na& Re1iona& Federa& &uando o paciente ou coator for juiz federal, juiz do traal=o ou memro do <inist-rio /'lico ;ederal de primeira instPncia. 3+<+*+ Co'pet=ncia do Tri/na& de 4sti(a &uando forem pacientes ou coator. prefeito municipalB vice%governadorB secret0rios de EstadoB deputados estaduaisB memros do <inist-rio /'lico EstadualB Luiz de Eireito 3nos casos de sua compet2ncia recursal6B Eelegado%Veral de /olciaB /rocurador% Veral do EstadoB !omandante%Veral da /olcia <ilitarB Luiz de Alada, Auditor da Lustia <ilitar. 1.1. Os Rec#rsos no Ja/eas Corps Mentena que concede =aeas corpus em primeiro grau. recurso de ofcio 3art. 84>, inc. *, do !//6 e recurso em sentido estrito 3art. 8DA, inc. +, do !//6. ,aeas !orpus por .ri$unal. recurso ordin0rio, se denegat#ria a deciso 3 arts. A?@, inc. ** e A?8, inc. **, da !; e :ei n. D.?)DT(?6. 4. MANDADO DE SEGURAN@A NA ?REA CRIMINAL @( __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: O mandado de segurana encontra%se previsto nos incisos :+*+ e :++ do artigo 8.9 da !onstituio ;ederal. Eesde seu surgimento discutia%se a possiilidade de caimento contra ato jurisdicional. ,oje no =0 d'vida. - cavel contra aquele ato jurisdicional para o qual no se previu recurso. E".. pedido de =ailitao do assistente de acusao negadoB deciso que determina a apreenso de ojetos no relacionados ao crime, para garantir as prerrogativas do advogado. E se o ato for recorrvelO 1egundo a :ei do <andado de 1egurana no ser0 cavel. J v0lida essa restrioO $o. Essa restrio no - aplicada. /revalece o entendimento de que o mandado de segurana poder0 ser impetrado contra ato jurisdicional que admita recurso, sempre que o recurso no possuir efeito suspensivo, pois, nesse caso, a interposio do recurso no impede que a deciso produza seus efeitos, de tal forma que no osta a consumao da leso a direito lquido e certo em virtude de ilegalidade ou auso de poder. !ae tam-m o <andado de 1egurana para oter efeito suspensivo em agravo interposto contra deciso que em sede de e"ecues concede livramento condicional ou progresso de regime sem o preenc=imento dos requisitos legais ou para oter efeito suspensivo contra a concesso de lierdade provis#ria em crime =ediondo. 4.1. Direi(o LD#i!o e Cer(o Ap#s grande discusso doutrin0ria, c=egou%se ao consenso de que a e"presso Mdireito lquido e certoN deve ser tomada no sentido processual, para indicar direito apur0vel sem necessidade de dilao proat#ria. Eisso decorre a e"ig2ncia de prova pr-%constituda do direito para que se cogite a concesso de mandado de segurana. 4.%. Par(es 1o legitimados para impetrar o mandado de segurana a pessoa fsica ou jurdica % e, at-, ente despersonalizado % titular do direito lquido e certo ameaado ou violado pela ilegalidade ou auso de poder. $ormalmente, no processo penal, esse rem-dio ser0 utilizado pela acusao S pois a defesa pode fazer uso do Ha$eas corpus! O #rgo do <inist-rio /'lico pode impetrar mandado de segurana perante triunais. $o p#lo passivo, segundo a doutrina dominante, encontra%se a pessoa jurdica de direito p'lico a cujo quadro pertence a autoridade coatora. 4.'. Compe(;ncia !omo se trata de mandado de segurana em face de ato jurisdicional, a compet2ncia ser0 sempre dos triunais S originariamente. )? __________________________________________________________________________ <`EF:O ++*C E*GE*7O /GO!E11FA: /E$A: 4.*. Proce!imen(o /razo para impetrao. A@? dias contados da ci2ncia do ato impugnado. A petio inicial deve atender aos requisitos dos artigos @D@ e @D) do !#digo de /rocesso !ivil e estar munida da prova pr-%constituda do direito do impetrante. O triunal pode ou no conceder a liminar. A autoridade coatora ser0 notificada para prestar informaes no prazo de A? dias. O #rgo do <inist-rio /'lico deve apresentar parecer em 8 dias S atua como custos legis. 4.,. Liminar A lei do mandado de segurana assegura a possiilidade de concesso de liminar ao impetrante sempre que a ameaa ao direito lquido e certo for atual e o$jetiva 3art. 4?, inc. **6. #$s!. a notificao da autoridade coatora para apresentao das informaes tem valor de citao. =teno/ o 1upremo 7riunal ;ederal entende que o mandado de segurana, quando impetrado pelo <inist-rio /'lico contra deciso favor0vel a defesa, dever0 tam-m requerer e o triunal determinar a citao do r-u como litiscons#rcio necess0rio. 1em isso, o 1upremo 7riunal ;ederal anula o mandado de segurana. )A