Monitorizacao Reforma Penal

NDICE
Introduo .......................................................................................................... 2 Nota Metodolgica ............................................................................................. 6 Medidas Concretas em Avaliao .................................................................... 11 1. Abertura da audincia para aplicao retroactiva da lei penal mais favorvel ....................................................................................................... 11 2. A constituio de arguido.......................................................................... 19 3. A deteno................................................................................................ 23 4. Medidas de coaco ................................................................................. 25 5. Validao do segredo de justia e prorrogao e adiamento do acesso aos autos ............................................................................................................. 39 6. A comunicao do excesso de prazo de inqurito .................................... 48 7. A interveno do advogado nas fases de inqurito e de instruo ........... 54 8. A Suspenso provisria do processo ....................................................... 57 9. Os Processos Especiais ........................................................................... 62 10. As sanes penais .................................................................................. 76 11. A Liberdade Condicional ......................................................................... 88 Concluses Gerais ........................................................................................... 93 Anexo A .......................................................................................................... 100 Anexo B .......................................................................................................... 101 Anexo C ......................................................................................................... 102 Anexo D ......................................................................................................... 103
Monitorizao da Reforma Penal Primeiro Relatrio Semestral
INTRODUO
Neste primeiro relatrio semestral da monitorizao da reforma dos Cdigos Penal e de Processo Penal apresenta-se um primeiro balano da aplicao prtica da reforma, com especial incidncia nos seguintes normativos: abertura da audincia para aplicao retroactiva de lei penal mais favorvel; constituio de arguido; deteno; medidas de coaco, em especial a priso preventiva; validao do segredo de justia e prorrogao e adiamento do acesso aos autos; comunicao do excesso de prazo de inqurito; interveno de advogado na fase de inqurito; suspenso provisria do processo; formas especiais do processo; sanes penais; e liberdade condicional. Os escassos meses de vigncia da reforma e, tambm por isso, a ausncia de dados quantitativos globais e mais consistentes, designadamente das estatsticas da justia, apenas permitem mapear opinies e percepes dos agentes judiciais e dar conta de indicadores parciais que podem indiciar tendncias. Mas no permite infirm-las ou rejeit-las, nem retirar, nesta fase, concluses slidas quanto ao funcionamento, na prtica, da reforma. Assim, os dados, opinies, problemas e boas prticas que, ao longo deste relatrio, se formulam devem ser lidos como hipteses que precisam de mais tempo para a sua confirmao. Alis, o perodo curto de vigncia da reforma foi salientado por todos os entrevistados como razo para a ausncia de posies mais fundamentadas. Da que, assumidamente, muitas das opinies e posies transmitidas se fundem em percepes e hipteses, que embora estejam relacionadas com a experincia pessoal dos agentes judiciais, no decorrem, em muitas situaes, de casos concretos. Sintoma de que estamos, ainda, num processo muito inicial de adaptao o facto de vrias opinies sobre o impacto de algumas alteraes resultarem de percepes induzidas pela comunicao social, como, por exemplo, quanto ao aumento da criminalidade e insegurana ou da interpretao que os operadores fazem das normas e das hipteses que
configuram a partir dessa mesma interpretao1. Da, tambm, que se considere que alguns dos problemas sentidos possam ser ultrapassados com um perodo mais longo de adaptao reforma. Parece-nos, contudo, importante chamar a ateno para o facto de algumas prticas poderem estar a ser influenciadas justamente por essas percepes que, aliadas falta de informao e reflexo sobre as alteraes, podem dificultar a criao de uma boa articulao entre os diferentes intervenientes processuais (polcias, MP e juzes) e induzir a prticas que o legislador no previu, com efeitos negativos e perversos na aplicao da reforma, que necessrio monitorizar e acautelar2. Se certo que, em geral, foi-nos dado conta de reunies de articulao entre o Ministrio Pblico e as polcias, designadamente para definir estratgias de constituio de arguido e de envio do processo para essa validao, tambm nos foram referidos alguns aspectos em que a desarticulao emerge, o que, naturalmente, dificulta a aplicao da lei. No caso de alguns rgos de polcia criminal, a desarticulao, aliada a carncias de formao, pode potenciar aqueles efeitos perversos3.
paradigmtico o seguinte depoimento:
H uma ntida diminuio de medidas de coaco detentivas. Ainda cedo para avaliarmos o que que isto provoca no sentimento comum de insegurana por parte dos cidados. Para a investigao, em princpio, no nos tem perturbado nada, porque se trata de cidados nacionais. Ns acabamos, depois, quando for necessrio, por localiz-los e por fazer prosseguir o processo. No nos traz uma real perturbao na marcha da investigao. O que traz uma potenciao da reincidncia, ou seja, de repetio de actos criminosos que vo agravar o sentimento de insegurana. uma hiptese de trabalho que comea a aflorar com bastante nitidez. Fundamento a minha opinio apenas na anlise emprica das notcias publicadas nos rgos de informao. (Ent. 38MP)
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Atente-se no seguinte depoimento:
Tive um interrogatrio numa data em que o tribunal estava de turno e tivemos que estar espera que chegasse o juiz. Entretanto o juiz chega e comea a falar com o procurador e comeo a ouvir: Mas para que isto? Para que que esperam por mim? Podem libert-lo logo! Agora s quem mata que preso! E eu a ouvir isto com o arguido que tinha tido uma noite agitada: furtou tudo o que era bombas de combustvel e atropelou um polcia. Certamente que depois de ouvir isto, quando saiu foi fazer a mesma coisa at porque no tinha dinheiro para voltar para casa. Sabia que no ia preso. (Ent. 25A)
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Atente-se nos seguintes depoimentos de agentes policiais:
Tenho dvidas se a prestao de TIR um acto processual ou no porque, caso seja, obrigatria a presena de um advogado. Ns detemos muitas pessoas durante a noite e aplicamos muitos TIR e muitas vezes no sabemos o que fazer, se chamar um advogado e, se sim, onde o encontrar. No novo artigo 385. do CPP, o legislador passou a bola para os polcias. Eu tenho dvidas se devo deter ou no. Por regra no fico com ningum, mas no sei se no devia ficar. Como tenho receio de fazer detenes ilegais, na dvida, no detenho ningum. que isto crime. No sei se estou a cumprir a lei. Dizem-me para ligar ao procurador, mas ele no me atende o telefone e no tenho a quem perguntar. Sinto-me completamente desamparado, principalmente noite. Os outros procuradores com quem trabalhei davanos esclarecimentos sobre as leis que saam, mas aqui isso no se faz. Acho que devia haver formao e acompanhamento por parte do procurador. (Ent. 60 OPC)
Naturalmente que, para a correcta aplicao da lei, fundamental o conhecimento que dela se tenha. Paradoxalmente, foi possvel perceber que alguns agentes judiciais no conheciam algumas das alteraes legais, nalguns casos directamente relacionadas com o exerccio da sua funo. Como damos conta ao longo deste relatrio, algumas questes e divergncias interpretativas esto a ser ajudadas a resolver por via da jurisprudncia dos tribunais superiores, o que significa que podero, a curto prazo, deixar de constituir problema. Alm dos aspectos j referidos, em que o decurso do tempo pode ter efeitos contrrios aos desejados pelo legislador e em que necessrio desenvolver outros procedimentos para os contrariar, h um aspecto que nos parece, desde j, de salientar. As alteraes do quadro sancionatrio e de medidas de coaco, enfatizando as sanes e penas detentivas como ultima ratio precisa de maior aculturao por parte dos intervenientes processuais, em especial das foras policiais, que so quem mais directamente lida com a grande maioria dos fenmenos criminais. Consideramos, por isso, fundamental aprofundar o debate e a formao sobre os fins a atingir com as medidas de coaco e com as sanes penais4. Um outro elemento essencial que, na opinio de muitos entrevistados, pode ajudar a resolver alguns problemas a informatizao e funcionamento em rede das diferentes organizaes (polcias e MP) que actuam na fase de
No recebemos qualquer formao nesta matria. Ao nvel de cada comarca que h procedimentos mais ou menos definidos pelos procuradores. Houve reunies e foram dadas algumas orientaes. O que ficou mais ou menos acordado foi que, na dvida, liberta-se e depois logo se v se o indivduo aparece ou no. Em casos em que nos seja mais difcil avaliar, podemos contactar o procurador. Mas se for s 2 ou 3 da manh mais complicado. Mesmo assim s vezes contactamos. Depende do procurador. H alguns que esto sempre disponveis e h outros que nem tanto. Ou seja, depende muito de comarca para comarca. Ns tambm j conhecemos o procurador e sabemos mais ou menos qual o seu entendimento. H uma grande disparidade de procedimentos e prticas. (Ent. 14OPC) Houve uma situao aqui na comarca, h uma semana atrs, em que dois agentes foram agredidos por um indivduo. Viram que o indivduo ia com uma conduo bastante irregular e interceptaram-no. Fizeramlhe o teste de lcool e deu positivo. Disseram-lhe para os acompanhar ao posto para fazer o teste no analisador qualitativo e ele recusou-se. Foi advertido que se no o fizesse incorria no crime de desobedincia e a resposta foi cabeadas e pontaps nos dois agentes. O indivduo em causa tambm no tinha carta de conduo e estava a conduzir um veculo aprendido. Nesta situao, e tendo ainda em conta as injrias e agresses aos agentes, ligou-se ao Sr. Procurador s 2 horas da manh. E a resposta foi libertem-no. Ou seja, estavam dois agentes no hospital a receber tratamento e j o arguido tinha sido libertado e ido vida dele. Reforou-se o sentimento de impunidade. O arguido compareceu. Mas causa bastante mal-estar, um sentimento de revolta e de desmotivao. E s vezes complicado, a ns, enquanto comandantes destes homens, fazer-lhes entender que esto a cumprir a misso deles. complicado gerir estas situaes. (Ent. 14OPC)
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inqurito. Por exemplo, o que hoje sentido como peso burocrtico, como o caso da validao da constituio de arguido pelo magistrado do MP e da comunicao de excesso de prazo de inqurito, poder ser muito agilizado com um eficaz sistema de informatizao.
NOTA METODOLGICA
A recolha dos dados que serviram de base nossa anlise foi feita com recurso a mtodos quantitativos e qualitativos. No que se refere aos primeiros, foi efectuada uma recolha de dados junto de todos os tribunais judiciais de primeira instncia e servios do Ministrio Pblico (MP) e Departamentos de Investigao e Aco Penal (DIAPs), Direco-Geral dos Servios Prisionais (DGSP), Direco-Geral de Reinsero Social (DGRS) e, ainda, junto da Direco-Geral de Poltica da Justia (DGPJ).
Dados recolhidos junto dos tribunais judiciais e do Ministrio Pblico Os dados foram recolhidos atravs de matrizes construdas para esse efeito (anexos A a D) junto de todos os tribunais judiciais de 1 instncia (as matrizes constantes dos anexos A e B) e de todos os servios do Ministrio Pblico (as matrizes constantes dos Anexos B, C e D). Os dados dizem respeito a processos pendentes em 15 de Setembro de 2007 e foram solicitados para o perodo at 31 de Maro de 20085. Depois de obtida a anuncia do Conselho Superior da Magistratura, da Procuradoria-Geral da Repblica e da Direco-Geral da Administrao da Justia, o OPJ contactou telefonicamente os secretrios de todos os tribunais judiciais de primeira instncia e servios do Ministrio Pblico, bem como os magistrados coordenadores dos DIAPs6. De seguida, foram enviadas as
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Foram recolhidos dados relativos aos processos em que tenha havido abertura de audincia para a aplicao da lei mais favorvel (artigo 371-A); relativos aos processos em que tenha havido alteraes das medidas de coaco; relativos aos processos em que se tenha verificado excesso de prazo de inqurito; e relativos aos processos em que tenha havido pedido de validao do segredo de justia ou prorrogao e adiamento do acesso aos autos. 6 Este primeiro contacto teve como principais objectivos apresentar o projecto, solicitar a colaborao dos agentes judiciais, explicar quais os dados solicitados e a razo de ser da recolha, bem como a forma de preenchimento e de envio das matrizes. O OPJ disponibilizou uma linha telefnica e um endereo de e-mail a todos os tribunais e servios do MP para prestar todos os esclarecimentos sobre as dvidas que surgissem. A dilao de resposta de um nmero significativo de tribunais e de servios do Ministrio Pblico levou-nos a fazer uma segunda ronda de contactos telefnicos. 6
referidas matrizes, pelo meio solicitado (fax, e-mail ou ambos), acompanhadas de um texto explicativo que enunciava os objectivos e demais circunstncias da recolha e envio dos dados. Os primeiros contactos decorreram durante o ms de Janeiro de 2008 e pedia-se que nos fossem enviados os dados respeitantes ao perodo compreendido entre 15 de Setembro e 31 de Dezembro de 2007. Quanto aos dados posteriores, pedia-se o seu envio mensal na primeira semana do ms posterior quele a que dissessem respeito. medida que as matrizes nos foram devolvidas, os dados foram inseridos em bases de dados criadas especificamente para cada uma delas, a fim de possibilitar o seu tratamento estatstico. Foram introduzidos naquelas bases todos os dados recebidos at 26 de Maio de 2008, reportando-se os mesmos a ocorrncias nos processos que tiveram lugar at 31 de Maro de 2008. Apesar da insistncia, no foi possvel obter a devoluo de todas as matrizes, embora a grande maioria dos tribunais e servios do Ministrio Pblico o tenha feito. A quantidade de tribunais e de servios do Ministrio Pblico envolvidos, tal como o facto de a recolha solicitada implicar um acrscimo de trabalho para os funcionrios judiciais, foram factores de complexidade da pesquisa emprica desenvolvida, com consequncias, quer na dilao do envio das matrizes, quer nas exigncias colocadas ao seu tratamento e anlise estatstica (obrigando, por exemplo, a uniformizaes de preenchimento, a agregaes, triagens e validaes de dados). Os dados que se apresentam no englobam, assim, o universo das instituies, mas dado o volume de respostas podemos consider-los suficientemente representativos.
Dados recolhidos junto da Direco-Geral dos Servios Prisionais e da Direco-Geral de Reinsero Social Os indicadores que se apresentam foram extrados, pelos prprios servios, das bases de dados, tendo como referncia a lista de variveis enviada pelo Observatrio Permanente da Justia Portuguesa (OPJ). Os dados
foram remetidos ao OPJ em formato Excel na sua forma original (como constam das bases daqueles servios, alguns em formato de texto), sendo depois reagrupados, codificados e tratados em bases de dados criadas para o efeito. A avaliao do impacto da reforma obriga a que se conhea, para as mesmas variveis analisadas, qual a situao anterior. Solicitmos, por isso, queles servios, que nos enviassem, para todas as variveis, os dados desde 1 de Janeiro de 2005. Para podermos comparar os dados relativos ao perodo depois da entrada em vigor da reforma (de 15 de Setembro de 2007 a 30 de Abril de 2008, no caso da DGSP, e 31 de Maro de 2008 no caso da DGRS) com os dados anteriores foi necessrio estabelecer perodos de comparao mais ou menos equivalentes. Dividimos, por isso, o intervalo de 1 de Janeiro de 2005 a 14 de Setembro de 2007 (perodo anterior entrada em vigor da reforma) nos seguintes cinco perodos: Perodo 1: de 1 de Janeiro de 2005 a 30 de Junho de 2005; Perodo 2: de 1 de Julho de 2005 a 31 de Dezembro de 2005; Perodo 3: de 1 de Janeiro de 2006 a 30 de Junho de 2006; Perodo 4: de 1 de Julho de 2006 a 31 de Dezembro de 2006; Perodo 5: de 1 de Janeiro de 2007 a 14 de Setembro de 2007. O perodo 6 diz respeito ao intervalo entre 15 de Setembro de 2007 e 31 de Maro (DGRS) e 30 de Abril (DGSP) de 2008. Todas as variveis foram trabalhadas para cada um destes perodos, procedendo-se ao clculo do seu peso mdio no total dos cinco perodos. esse peso mdio que comparado com o perodo posterior entrada em vigor da reforma (perodo 6)7. Os indicadores que se apresentam devem ser considerados
preliminares. Para alm das razes acima explicitadas, tal justifica-se, tambm,
Considerando que o nmero de processos contabilizado tantas vezes quanto o nmero de crimes pelos quais o recluso foi condenado ou lhe foi aplicada a medida de coaco priso preventiva, a todos os dados, com excepo dos tipos de crime, foi aplicado um filtro para evitar duplicaes. 8
pelo facto de estarmos a comparar perodos, que apesar de se referirem a intervalos de tempo prximos, registam algumas diferenas. Considerando que os dados relativos aos anos de 2007 e 2008 da DGPJ ainda esto a ser sujeitos a procedimentos de controlo de qualidade pela DGPJ, optmos por no os incluir, com excepo de alguns indicadores, neste primeiro relatrio.
A anlise qualitativa assentou na realizao de entrevistas semiestruturadas, com recurso a um guio de entrevistas, a profissionais da justia envolvidos na aplicao da lei (juzes, magistrados do MP, advogados e elementos dos rgos de polcia criminal), num total de 80 entrevistas. As entrevistas foram realizadas por comarca. Em cada distrito judicial foram elencadas as comarcas, considerando o volume de processos-crime entrados (at 500; entre 500 e 2000; e acima de 2000). Seleccionaram-se, aleatoriamente, em cada distrito judicial, duas comarcas dos dois ltimos escales. As entrevistas foram, assim, realizadas, nas comarcas de gueda, Cartaxo, Coimbra, Lisboa, Moita, Paos de Ferreira, Setbal, e Vila Nova de Gaia. Em cada uma das comarcas procurou-se que o nmero de entrevistados fosse proporcional, considerando os diferentes corpos profissionais
(magistrados, advogados e OPCs). No caso dos juzes e magistrados do Ministrio Pblico, e nas comarcas onde tal se justificava, procurou-se, ainda, obter opinies de magistrados colocados em diferentes tribunais de competncia especfica. Foram, ainda, entrevistados representantes da Associao Sindical dos Juzes Portugueses, do Sindicato dos Magistrados do Ministrio Pblico e o Bastonrio da Ordem dos Advogados8.
8 A identificao dos vrios operadores judicirios entrevistados durante o trabalho de campo faz-se pela expresso Ent., seguido de um nmero atribudo a cada um dos entrevistados e de uma letra J, MP, A e OPC, querendo significar, respectivamente, juiz, magistrado do Ministrio Pblico, advogado e rgo de polcia criminal, de forma a garantir o anonimato 9
A anlise documental centrou-se, essencialmente, na anlise da jurisprudncia e de directivas e outros documentos enviados pela ProcuradoriaGeral da Repblica. Porque se trata de um processo de recolha de dados que ir continuar com as mesmas pessoas, alargando-se, naturalmente, a outras comarcas e a outros agentes judiciais e intervenientes processuais, optmos por apenas no final do programa de monitorizao expressar o nosso agradecimento individual a todos os que connosco colaborarem. Fica, contudo, desde j, aqui o nosso grato reconhecimento e agradecimento a todos os senhores magistrados judiciais e do Ministrio Pblico, advogados, rgos de polcia criminal e APAV que connosco esto a colaborar, bem como ao Conselho Superior da Magistratura, Procuradoria-Geral da Repblica, s
Procuradorias-Gerais Distritais, Direco-Geral de Poltica de Justia, Direco-Geral da Administrao da Justia, Direco-Geral dos Servios Prisionais e Direco-Geral de Reinsero Social. Sem a sua ajuda e colaborao seria impossvel realizar este trabalho.
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MEDIDAS CONCRETAS EM AVALIAO

1. Abertura da audincia para aplicao retroactiva da lei penal mais favorvel
O artigo 371.-A do CPP veio permitir que o condenado requeira a reabertura da audincia para que lhe seja aplicado o novo regime penal mais favorvel, mesmo aps o trnsito em julgado da condenao e desde que o faa antes da cessao da execuo da pena. Para monitorizar o alcance prtico desta medida, procedemos, como referimos na metodologia, ao levantamento do nmero de processos em que a mesma tenha sido requerida.
A primeira nota a destacar que, apesar do receio inicial de uma avalanche de processos em que tal poderia ocorrer, a verdade que do universo de 212 tribunais que forneceram dados quanto a esta medida, metade no registou qualquer situao de requerimento de abertura de audincia.
A confirmao dos resultados preliminares, que indiciavam tratar-se de uma alterao com impacto transitrio no sistema judicial, fortalece-se quando se analisa a evoluo do nmero de requerimentos de abertura de audincia ao longo do perodo de 15 de Setembro de 2007 a 31 de Maro de 2008: o maior nmero de ocorrncias registou-se, efectivamente, no ms subsequente entrada em vigor da reforma, verificando-se a partir da um decrscimo constante com uma pequena alterao no ms de Janeiro (cf. Grfico 1).
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Grfico 1: Requerimentos de abertura de audincia Set. 2007 Mar. 2008
120 100 80 60 40 20 0 Set-07 Out-07 Nov-07 Dez-07 Jan-08 Fev-08 Mar-08
Fonte: OPJ
Dos tribunais que forneceram dados e nos quais se registaram pedidos, o nmero de requerimentos de abertura de audincia oscilou, no mesmo tribunal, entre 1 e 42 casos (dependendo naturalmente do volume de processos) sendo que na grande maioria dos tribunais (82) entraram seis ou menos pedidos.
Numa percentagem significativa das novas sentenas (cerca de 46%) no houve alterao em relao deciso anterior. Em aproximadamente 26% dos processos em que a sano foi alterada, a pena de priso anteriormente aplicada foi suspensa, conforme se verifica no Grfico 2.
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Grfico 2: Sano aplicada aps reabertura de audincia

5,5% Nenhuma alterao Suspenso Obrigao de permanncia na hab. c/ vig. electrnica Aplicao de outra sano no detentiva Liberdade/extino do procedimento Outros Reduco da durao da pena
4,0% 1,4% 3,5%
13,5% 46,4%
25,6%
Fonte: OPJ
O tipo de criminalidade predominante nestes processos concentra-se em trs tipos de crime agrupados: crimes respeitantes a estupefacientes e substncias psicotrpicas, crimes contra a propriedade e crimes contra a segurana das comunicaes (cf. Quadro 1).
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Quadro 1: Processos em que houve reabertura de audincia por tipo de crime agrupado9
% Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpica Crimes contra a propriedade Crimes contra a segurana das comunicaes Crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes contra a vida e contra a vida intra-uterina Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces Crimes aduaneiros, fiscais e contra a segurana social Crimes contra a ordem e tranquilidade pbicas Outros Total 25,2 23,1 15,7 6,6 5,9 5,1 5,1 3,2 3,0 1,3 5,9 100,0
Fonte: OPJ
Palco de alguma contestao inicial, sobretudo por se aplicar a decises condenatrias j transitadas em julgado, aquele normativo foi objecto de acrdo do Tribunal Constitucional (Acrdo do Tribunal Constitucional n. 164/2008, de 10.04.2008), o qual no o julgou inconstitucional quando
Os tipos de crime foram agrupados em 24 categorias criadas pelo OPJ. A agregao foi feita considerando os cdigos das estatsticas da justia da DGPJ. Em todas as nossas bases fizemos corresponder a cada um dos tipos de crimes desagregados as codificaes dos nveis 4, 3 e 2 da DGPJ. De seguida, agregmos, a partir do nvel 3, os diferentes tipos de crimes considerando as seguintes categorias: (1) crimes contra a vida e contra a vida intra-uterina; (2) crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana; (3) crimes contra a liberdade pessoal; (4) crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual; (5) crimes contra a honra, a reserva da vida privada e outros bens jurdicos pessoais; (6) crimes contra a propriedade; (7) crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo; (8) crimes contra a paz, a humanidade, a identidade cultural e integridade pessoal; (9) crimes contra a famlia, os sentimentos religiosos e o respeito devido aos mortos; (10) crimes de falsificao; (11) crimes de perigo comum; (12) crimes contra a ordem e tranquilidade pblicas; (13) crimes cometidos no exerccio de funes pblicas e o crime de trfico de influncias; (14) crimes contra a realizao da justia; (15) outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares; (16) crimes contra a sade pblica e contra a economia; (17) crimes aduaneiros, fiscais e contra a segurana social; (18) Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpicas; (19) crime de emisso de cheque sem proviso; (20) crimes informticos; (21) crimes relacionados com a imigrao ilegal; (22) outros crimes; e (23) transgresses e contra-ordenaes. 14
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interpretado no sentido de permitir a abertura de audincia para aplicao de nova lei penal mais favorvel que aumenta o limite mximo das penas concretas a considerar para efeitos de suspenso de pena privativa da liberdade.
Encontrmos, embora residualmente, ainda algumas manifestaes daquele entendimento por parte de magistrados judiciais que assumem dar preponderncia aos princpios da segurana jurdica e do caso julgado, o que, na prtica, influencia a sua atitude face ao requerimento que lhe apresentado.
Encaro pessimamente essa alterao. Est em causa um princpio inamovvel e fundamental em termos de segurana e de garantia. Deve haver princpios inamovveis. Esta alterao foi pssima e sem resultados. (Ent. 56J)
O princpio do caso julgado muito importante para efeitos de segurana jurdica. Essa alterao no faz sentido. S faz sentido quando deixamos de ter um crime, porque a no se justifica ter algum preso por algo que deixou de ser crime. Agora, um indivduo condenado, a seguir a lei torna-se mais favorvel e reabre-se a audincia, o que faz com que desaparea a segurana do caso julgado. (Ent. 82J)
No obstante estas posies, para alguns entrevistados a introduo da possibilidade de aplicao da lei mais favorvel, em conjugao com a alterao do quadro legal das sanes penais, era uma medida cuja necessidade j h muito era sentida nos tribunais, dirigida, sobretudo, aos condenados em pena de priso efectiva, por, apesar de primrios, serlhes imputada a prtica de um crime cuja moldura penal no permitia a suspenso.
Esta medida, no meu entender, j devia estar consagrada h muito tempo por causa dos crimes com molduras com limites mnimos muito elevados. o caso de um mido primrio com 21 anos de idade (...) ou confessava, no tinha antecedentes e o tribunal podia-lhe dar o limite mnimo que eram 3 anos e suspender ou seno era complicado. Esta alterao era uma coisa muito sentida nos tribunais h muito tempo. Nos casos em que no era possvel aplicar a lei para jovens delinquentes era muito complicado. Era muito sentida, h muitos anos, a necessidade de estender o regime de suspenso de execuo de pena para perodos superiores a 3 anos. (Ent. 59J)
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Identificmos divergncias interpretativas deste normativo legal. As mais significativas so as seguintes: o momento relevante para a reapreciao da situao social do arguido para escolha da pena a aplicar; a composio do tribunal que preside segunda audincia; e, esta mais residual, a existncia ou no de um prazo para requerer a abertura da audincia.
Quanto ao momento relevante para a apreciao da situao social do arguido, h magistrados que entendem que se deve proceder a uma avaliao da situao do condenado no momento da reabertura da audincia, solicitando DGRS relatrio social actualizado; enquanto outros consideram que se devem cingir apenas matria de facto dada como provada aquando da primeira sentena, nomeadamente para aferir da personalidade e situao social do condenado.
O momento actual. Ele beneficia de outras circunstncias que poderiam no ser necessariamente avaliadas no momento em que a primeira deciso foi tomada de acordo com a lei antiga. () (Ent. 59J) O que deveria ser considerado era o segundo momento, o da reapreciao. Mas todos temos a experincia, os juzes no tm essa sensibilidade. A maior parte das vezes isso no acontece porque o juiz est numa posio em que teria de reapreciar uma deciso sua, a qual no est disposto a alterar. (Ent. 21A) Tenho em ateno o momento da 1. condenao. (Ent. 7J) A generalidade dos juzes pedem o relatrio social, mas h outros juzes que no permitem relatrio social, porque continuam a dizer que isso so factos novos e devem apreciar data em que o arguido foi condenado. Se possvel com esses factos, mesmo pessoais, suspender ou no. Eu tenho uma posio liberal relativamente a isto. No me importa que esteja l ou no o relatrio social, porque de outra forma esvaziar um pouco o contedo da norma. Os factos no se podem apreciar, mas e a situao pessoal do arguido? Tambm no? verdade que o arguido est preso. E tambm no me parece que o relatrio seja indispensvel. Inicialmente os juzes eram muito restritivos naquilo que os arguidos podiam dizer, no os deixavam sequer falar. No lhes faziam as perguntas certas. Ento o relatrio social serviria para isso. At que eu lhes disse que se no querem juntar o relatrio social ao menos perguntem aos arguidos o que que eles fizeram na cadeia. Arranjou trabalho, estuda, j fez o 9. ano, est na seco de desporto da priso, faz o qu? J houve uma evoluo, nesta matria, na minha Vara. Mas, a posio maioritria dos juzes aqui a de admitir o relatrio social. (Ent. 57MP)
Esta questo foi, tambm, objecto de decises jurisprudenciais dos tribunais superiores. O Supremo Tribunal de Justia, no que diz respeito questo de saber se deve haver lugar reapreciao da situao social do arguido, tem
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vindo a pronunciar-se em sentido afirmativo, entendendo que dever ser efectuada pelo tribunal de primeira instncia a reapreciao da presente situao, designadamente, requerendo-se relatrio social actualizado, percia sobre a personalidade do arguido e realizando-se em sede de audincia outras diligncias consideradas teis10.
A segunda questo levantada, relativa composio do tribunal da reabertura da audincia, coloca em confronto duas posies: para uns, a segunda audincia dever ser presidida pelo mesmo Tribunal que realizou a primeira; para outros, no h necessidade de tal coincidncia. A incerteza sobre como proceder tem gerado em algumas comarcas solues essencialmente pragmticas:
Neste caso, foi o mesmo colectivo, mas j participei noutros em que eu no intervim no colectivo inicial. (Ent. 66J)
Tambm sobre esta questo j se pronunciou o Supremo Tribunal de Justia, no sentido de que o tribunal de reapreciao dever ser composto pelos juzes que o constituam no momento da reabertura de audincia e no pelos juzes que integraram anteriormente o tribunal da condenao (cf. o Acrdo do STJ de 22.11.2007, Proc. n. 07P4206, de que foi relator o Conselheiro Alfredo Gonalves Pereira).
A terceira questo (existncia ou no de prazo para requerer a abertura da audincia) acolhe uma quase unanimidade no sentido de que no existe qualquer prazo legal para requerer a abertura da audincia para aplicao da lei mais favorvel, a no ser a necessidade de ainda se encontrar em execuo a pena aplicada. No obstante, foi-nos relatado existirem tribunais em que tais requerimentos s foram admitidos nos primeiros dez dias aps a entrada em vigor do Cdigo de Processo Penal, na sua redaco de 2007.
Desde que a pena esteja em execuo, eu admito reabertura de audincia. H juzes que s admitiram nos 10 primeiros dias aps a entrada em vigor. Eu no. (Ent. 42J)
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Cf. Acrdo de 18.10.2007, Proc. n. 07P2311 (Relator: Rodrigues da Costa) e Acrdo de 24.01.2008, Proc. n.07P4574 (Relator: Santos Carvalho). 17
Podemos, assim, concluir que as principais questes relacionadas com a abertura da audincia e que se prendem com diferentes interpretaes paulatinamente, jurdicas daquele pela normativo tm vindo dos a ser,
solucionadas
jurisprudncia
tribunais
superiores, o que, previsivelmente, num perodo temporal prximo, far cessar a ausncia de uniformizao da jurisprudncia sobre as vrias questes.
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2. A constituio de arguido
Uma das novidades da reforma do Cdigo de Processo Penal prende-se com os actuais requisitos para a constituio de arguido e a exigncia da sua validao por autoridade judiciria competente. Sem esquecer que a qualidade de arguido corresponde a uma condio que permite o exerccio de um conjunto de direitos processuais e que at pode ser requerida a pedido do prprio suspeito, a reforma veio estabelecer que para algum ser constitudo arguido necessrio que, por um lado, a notcia do crime no seja manifestamente infundada e, por outro, correndo inqurito contra pessoa determinada, exista suspeita fundada da prtica do crime pela pessoa que se visa vir a constituir como arguido. Esta inovao, que teve como razo de ser evitar constituies de arguido prematuras, que impunham uma carga estigmatizante sobre o sujeito afectado por tal estatuto, gerou, pelas alteraes que provocou nas rotinas automticas de constituio de arguido, nos primeiros tempos aps a entrada em vigor da reforma, alguma instabilidade, principalmente entre os rgos de polcia criminal e, embora mais residualmente, entre os magistrados do Ministrio Pblico.
Desde logo, surgiram dvidas quanto definio do conceito de suspeitas fundadas e quanto natureza, formal ou substancial, da validao da constituio como arguido. Esta questo veio a ser objecto de despacho da PGD de Lisboa11. Na sequncia deste despacho e outros similares das demais PGDs, foram sendo definidos procedimentos por diferentes equipas do Ministrio Pblico.
Procurmos saber, nestes primeiros seis meses de vigncia do novo Cdigo de Processo Penal, se as alteraes procedimentais da constituio
De acordo com o Despacho n. 3/2008, da PGD de Lisboa, a validao da constituio como arguido, no sendo um acto meramente formal, implica uma aferio substancial pelo magistrado do Ministrio Pblico da existncia de suspeitas fundadas, devendo adoptar-se modelos de validao diferenciados em funo das circunstncias do caso concreto, assegurando-se o princpio de que a direco do inqurito incumbe ao Ministrio Pblico e, simultaneamente, evitando uma indesejvel burocratizao. 19
11
de arguido deram origem a uma modificao do nmero e do momento da constituio de arguido e se, havendo alteraes, tal se deveu a uma maior ponderao na prtica de tal acto. Embora tenhamos obtido respostas diferenciadas, a maioria dos
entrevistados referiu no percepcionar, actualmente, alteraes no nmero de constituies de arguido, nem to pouco na forma como aquele acto praticado.
Contudo, alguns referiram haver um decrscimo. De acordo com os entrevistados so duas as razes essenciais que fizeram diminuir inicialmente o nmero de arguidos e provocaram mutaes nos
procedimentos. Por um lado, alguns entrevistados afirmaram ter assistido, nos primeiros meses, a uma diminuio do nmero de constituies de arguido, fruto do desconhecimento da lei por parte dos rgos de polcia criminal. Este efeito inicial, por receio de aplicao errada da lei, tem vindo, progressivamente a atenuar-se.
() Eu acho que os prprios OPCs, no incio, andaram muito nora, no sabiam como haviam de fazer e o que haviam de dizer s pessoas para alm daquilo que j constava dos papis anteriores. Alis, alguns at optavam por no constituir ningum como arguido. Ouviam toda a gente como testemunhas e depois logo se via. () As diferenas que salientei no acho que resultem de qualquer estratgia de investigao, mas sim do medo da lei nova por parte da polcia que passou a ter um cuidado extremo. Agora entrou na normalidade. (Ent. 68A)
No uma questo de maior ponderao. Existe a preocupao de perguntar antes e fazer depois. H mais cuidado agora porque o cdigo anterior j h muito tempo que lidvamos com ele. (Ent. 27OPC)
Perante a indefinio e o desconhecimento dos procedimentos a adoptar pelos rgos de polcia criminal, muitos OPCs, em caso de dvida sobre a legalidade da constituio de arguido, optaram por remeter tal encargo ao Ministrio Pblico.
Temos tido algum feedback no muito positivo muito difcil os agentes policiais perceberem as normas jurdicas, v explicar a um () em que circunstncias o furto qualificado ou no . Eu j fiz aces de formao, j escrevi e continua a vir torto. muito difcil eles entenderem. Muitas vezes, eles acabam por empurrar para o tribunal e faz-se aqui a diligncia. Faz-se aqui a constituio de arguido. O problema o arguido aparecer. (Ent. 67MP)
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Foi, tambm, identificada a orientao de relegar para ltimo acto de inqurito a constituio de arguido. Esta orientao foi formalmente assumida por alguns magistrados do Ministrio Pblico, atendendo dificuldade de, ab initio, aferir da existncia de suspeitas fundadas. No entanto, por alguns entrevistados foi referido que tal orientao ter, tambm, como preocupao a observncia dos prazos de durao mxima do inqurito, por fora do disposto no artigo 276., n. 3, do CPP.
O que ns estamos a fazer nos inquritos trabalhar no sentido da constituio de arguido ser o mais tarde possvel, mas por causa dos prazos. Fazemos todas as diligncias que h para fazer e deixamos a constituio de arguido sempre para o fim. Esta tambm foi a orientao do MP. (Ent. 14OPC) A ponderao da constituio de arguido poder ter a ver com a estratgia da investigao, mas aqui no acontece como estratgia. Aqui a nica estratgia que existe poupar na burocracia e no tempo que se perde. No vejo que haja muito mal em ser o ltimo acto. Se o arguido indica prova no inqurito, eu fao as diligncias, h quem no o faz. Por isso, o relatrio que recebo da polcia pode no ser o ltimo acto da investigao. () Demos orientaes () para o interrogatrio do arguido ser o ltimo acto. Logo aps a entrada em vigor da reforma houve esta indicao () e quando o processo vem j chega completo. (Ent. 2MP)
Quanto bondade da soluo normativa no que respeita validao pelo MP, as opinies dos entrevistados dividem-se entre aquelas que a apontam como positiva, essencialmente no plano dos princpios, e aquelas que a vem, sobretudo, como uma imposio burocrtica da lei, at porque, como resulta do trabalho de campo, na grande maioria das situaes, a constituio de arguido sempre validada. A primeira posio assumida principalmente por advogados e esta ltima por magistrados do Ministrio Pblico e rgos de polcia criminal, embora tenhamos identificado posies diferentes.
Agora, desde que a pessoa v acompanhada com advogado e que este relembre que a constituio de arguido agora j no um acto to ligeiro h sempre um cuidado maior. Eu considero esta alterao muito positiva. (Ent. 68A)
H mais ponderao na constituio de arguido, h mais cautelas, at pelos prprios OPC. No princpio os OPC tinham dvidas e falavam com os procuradores adjuntos, telefonavam, agora isso est ultrapassado. Mas, esta alterao, sejamos francos, quase intil, porque em julgamento, quer a validao ocorra, quer no ocorra, isso no vai ser tido em conta. (Ent. 31MP)
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Acho que isto podia ser menos complicado. No sei para que se tem de preencher tanto papel, poupava-se papel, dinheiro e tempo. (Ent. 33OPC) O que est a acontecer uma troca de faxes entre as foras policiais e o MP, os processos andam de um lado para o outro. uma perda de tempo e de dinheiro. Compreendo a inteno do legislador mas bastava uma norma em que o magistrado reavaliasse a condio de arguido e eventualmente revogasse, como eu j fazia antes. No noto mais constituio de arguidos nem menos. (Ent. 2MP).
Identificmos, ainda, processos de agilizao deste procedimento e a eficaz informatizao e funcionamento em rede da fase de inqurito ir ultrapassar algumas dificuldades sentidas.
Um dos aspectos positivos do Cdigo de Processo Penal o fim da obrigatoriedade da constituio de arguido. A validao do MP encarada pela PJ como algo positivo e corre bem, h quase unanimidade entre os inspectores quanto bondade desta soluo. No tenho qualquer informao de que possa atrasar a investigao. Acabmos por encontrar formas expeditas para obter a validao e considerada uma medida muito positiva (Ent. 44OPC).
Paradoxalmente ao reconhecimento de uma mudana efectiva do enquadramento legal nesta matria, surge a falta de reaco aos actos de constituio de arguido, observando-se, por um lado, a inexistncia de reaco por parte dos arguidos a eventuais constituies abusivas e, por outro, a quase generalizada validao das constituies de arguido por parte do Ministrio Pblico. Especificamente no que respeita a este ltimo ponto, apesar de ser hoje entendimento quase uniforme que se trata de um acto substancial em que o Ministrio Pblico ter que aferir da existncia dos pressupostos necessrios para a constituio de arguido, o certo que muito raramente nos foi referida a existncia de no validaes de constituies de arguidos, assumindo-se quase como um acto tabelar.
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3. A deteno
A deteno, actualmente e de acordo com o esprito da reforma, s deve ser efectuada em casos de estrita necessidade, estabelecendo-se
expressamente que, para o efeito, ela s tem lugar fora dos casos em que haja flagrante delito () quando houver fundadas razes para considerar que o visado se no apresentaria espontaneamente perante a autoridade judiciria () cf. n. 1, do artigo 257., do CPP. Esta uma das medidas que suscitou e, ainda est a suscitar, mais controvrsia porque altera, de forma muito significativa, prticas instaladas e pode ter consequncias no sucesso ou insucesso de outros procedimentos, como, por exemplo, o julgamento ou no em processo sumrio.
Entende-se ser, em primeiro lugar, difcil de concretizar a previso legal da necessidade de ponderar a existncia de fundadas razes para considerar que o visado se no apresentar espontaneamente perante autoridade judiciria.
Em segundo lugar, segundo alguns entrevistados, houve, actualmente, um receio latente por parte dos rgos de polcia criminal de efectuar detenes que pudessem vir a ser classificadas como ilegais. A falta de conhecimento da lei e de apoio por parte, quer das prprias estruturas da polcia, quer dos magistrados do Ministrio Pblico, originaram uma poltica de cautela que redundou na no deteno fora de flagrante delito, sempre que houvesse alguma dvida sobre a sua legalidade.
Em termos de deteno, as polcias ficaram perfeitamente nora, durante algum tempo os polcias no detinham ningum, no sabiam qual era o novo regime. Aqui houve reunies com a PSP, GNR e PJ. Se o MP no percebia como que se concretiza a lei, as polcias ainda menos. Mas chegou-se a um equilbrio. (Ent. 67MP)
Alguns entrevistados, habituados a funcionar no paradigma anterior, acabam por atribuir s restries dos pressupostos de deteno fora do flagrante delito causa potenciadora da continuao da actividade criminosa
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com consequncias na elevao do alarme social, associado percepo social de impunidade. Consideram que a deteno ter como funo no apenas assegurar a comparncia do suspeito perante autoridade judiciria, mas tambm exercer um efeito dissuasor da futura prtica de actos ilcitos.
Agora nota-se um decrscimo das detenes. Neste momento, como s possvel a deteno fora do flagrante delito quando haja razes para crer que o indivduo no se apresentar espontaneamente, a maior parte das detenes no se faz. Eu tenho casos graves em que fiquei escandalizado por no poder deter o senhor. Se vem aqui para se apresentar eu no posso dizer que h razes para crer que ele no se apresenta espontaneamente. Uma enorme percentagem fora do flagrante delito que se fazia antes, agora no se fazem e isso tem consequncias na diminuio de inquritos com presos. A maior parte daqueles inquritos de presos que existiam eram detenes fora do flagrante delito, agora j no acontece. (Ent. 67MP)
Foi identificada, ainda, a seguinte preocupao que se prende com o perodo de frias judiciais.
Imaginemos um caso em que tenha havido abuso sexual de menor e em que no se detm o arguido, notifica-se para ele comparecer para o juiz lhe aplicar uma medida de coaco, mas como o processo no considerado urgente, poderamos ter esse cidado espera 1-2 meses em frias judiciais antes de comparecer. Pode acontecer o mesmo com os incendirios. Isto geraria alarme social e a possibilidade de praticar outros crimes. Estaremos dependentes do entendimento do magistrado quanto a considerar ou no esses processos como urgentes. Estamos a estudar com a PGR a possibilidade de emitir uma circular a declarar urgncia dos processos de incndio durante as frias judiciais. Devia-se resolver esta questo ou por via de circular da PGR, ou por via legislativa. A deteno funciona como uma primeira resposta pronta do Estado, que tranquiliza os cidados. Isto era particularmente importante quando mediava muito tempo entre os factos e o julgamento. Podemos estar a criar a ideia entre a populao e entre os prprios criminosos que o Estado est a recuar. E acaba por ser uma medida que entendida como um sinal positivo para os agentes criminais. (Ent. 44OPC)
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4. Medidas de coaco
As normas relativas s medidas de coaco e de garantia patrimonial sofreram uma profunda alterao com a reforma, com o objectivo responder a crticas de h longos anos, relativas, fundamentalmente, ao excessivo recurso priso preventiva e ausncia de fundamentao do despacho de aplicao da medida com desconhecimento, por parte do arguido, dos concretos factos de que era suspeito. A previso da necessidade de fundamentao daquele despacho, a possibilidade de consulta dos elementos do processo determinantes da aplicao da medida de coaco ou de garantia patrimonial por parte do arguido e do seu defensor e a obrigatoriedade de prestar as informaes previstas no artigo 141., n. 4, do CPP, aquando do primeiro interrogatrio de arguido detido, so as novidades mais marcantes desta reforma, sendo consideradas, pela maioria dos entrevistados, como francamente positivas. A par destas alteraes, foram introduzidas outras relativas ao relevo da promoo da medida de coaco pelo Ministrio Pblico e sua margem de impugnao, por recurso, da medida de coaco efectivamente aplicada. As posies dos operadores relativamente a estas duas questes foram heterogneas, encontrando-se posies favorveis e desfavorveis no seio de todas as profisses. A impossibilidade de aplicao, durante o inqurito, de medida de coaco ou de garantia patrimonial mais grave do que a requerida pelo Ministrio Pblico percepcionada, por alguns, quer sejam magistrados judiciais ou do Ministrio Pblico , quer sejam advogados, como uma limitao ilegtima da actividade do juiz de instruo.
No concordo que limitem um juiz. Pode haver recurso, no percebo porque que em termos de poltica criminal no pode o juiz decidir qual a medida que entende mais adequada. (Ent. 60J) No concordo com essa alterao porque o JIC que devia ter a ltima palavra. Devia ser como antes, se o MP no concordasse recorria. (Ent. 31MP)
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Mais uma vez, entendo que talvez fosse melhor deixar isso nas mos do JIC porque tnhamos ali um elemento essencial que era quem deveria decidir. E se os recursos funcionarem bem, o arguido teria a hiptese de ver a medida alterada. O mal desta filosofia das reformas o legislador entender que os recursos so um expediente dilatrio. (Ent. 32A)
Esta no , no entanto, a opinio de outros, que afirmam, inclusive, tratar-se de uma positivao de prtica j instituda em muitos tribunais. Para a maioria que se manifesta de forma favorvel, esta previso legal entronca na estrutura acusatria do inqurito e uma consequncia lgica da direco do inqurito por parte do Ministrio Pblico.
No conheo juzes que vo alm da promoo do MP, eu tambm no o fazia e no fao agora. uma prtica instituda e concordo que o MP que o titular do inqurito e que saber qual a medida mais adequada ao caso. (Ent. 7J) Considero, por causa das implicaes do princpio do acusatrio, em que o MP investiga e acusa e o juiz de instruo um juiz de liberdades, o seu papel defender os direitos fundamentais dos arguidos. Portanto, no fazia muito sentido que ele aplicasse uma medida ainda mais gravosa para esses direitos do que aquela que o MP promovia. (Ent. 67MP)
Alguns entrevistados sugeriram, no entanto, poderem estar a ocorrer algumas perversidades, pelo menos nesta primeira fase, decorrentes daquela limitao. Magistrados do Ministrio Pblico tero passado a promover uma medida de coaco mais grave para dar a oportunidade ao juiz de instruo de decidir livremente.
O que eu acho que agora o MP no prope a medida de coaco mais justa. Prope a mais elevada para dar a oportunidade ao JIC de escolha. J me aconteceu na comarca. Props a priso preventiva para dar a possibilidade de escolha ao juiz. uma forma de contornar. Tive pelo menos dois casos em que me apercebi. O MP pediu a priso preventiva e a medida aplicada pelo juiz foi a de apresentao peridica. (Ent. 13A).
J a segunda alterao acima referida, que limita a possibilidade de recurso pelo Ministrio Pblico apenas aos casos em que seja em favor do arguido, foi relativamente desvalorizada, inclusive pelos prprios magistrados do Ministrio Pblico, que afirmaram que a possibilidade de recurso era j incua, uma vez que, devido ao decurso do tempo necessrio para obter uma deciso em sede de recurso, perder-se-ia o efeito prtico do mesmo.
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No acho mal a norma surge conjugada com a que prope que o juiz no pode aplicar medida de coaco mais grave do que pedida pelo MP. Acho que da no advm consequncias para a investigao. (Ent. 2MP) No me repugna muito, porque tambm temos que acreditar na bondade e na sensatez do juiz. (Ent. 31MP)
Curiosamente, foi da parte dos advogados e de alguns magistrados judiciais que surgiram maiores discordncias com tal soluo legal.
Acho que um contra-senso. Se o MP tem por funo sustentar ou no uma acusao, defender os interesses pblicos, no tem qualquer sentido no poder recorrer quando est em causa esse mesmo interesse. At porque o arguido certamente ter um defensor e a esse caber a defesa dos seus interesses. (Ent. 13A) Esta alterao vai ter consequncias porque pode limitar a direco do inqurito, a investigao pode ser limitada. (Ent. 1J)
Para alm das alteraes a nvel procedimental, procurmos identificar, nas posies dos operadores entrevistados, se a ampliao das regras de conduta que podem ser impostas, a ttulo de medida de coaco, aliada ao estreitamento da possibilidade de aplicao da priso preventiva, est a originar uma mutao na tipologia de medidas de coaco aplicadas.
Como denominador comum a todas as entrevistas realizadas surgiu a confirmao da reduo drstica do nmero de prises preventivas, o que sofreu, como veremos infra, interpretaes diferentes pelos vrios entrevistados.
Quanto s restantes medidas de coaco, no obstante o seu alargamento ser saudado por muitos, que referiram se ter colmatado uma falha que existia no sistema12, uma parte substancial dos entrevistados referiu que, na prtica, continuam a existir duas medidas de coaco: o TIR,
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Sou muito descrente da eficcia das medidas coactivas. O que tenho constatado que, tanto faz aplicar medidas coactivas como no, que as finalidades do artigo 204. continuam se estiveram em perigo, continuam em perigo, tirando raras excepes, e isso vem do interior das pessoas no vem do exterior. O que temos diariamente so pessoas que se dedicam aos roubo, em regra, associado ao consumo de droga. Se eu no tiver uma medida coactiva, que esteja ligada e que seja eficaz no tratamento da doena, da toxicodependncia, no adianta estar a submeter, por exemplo, uma obrigao de ir todos os dias, no mximo, polcia ou a outra qualquer autoridade. Quer dizer, no dissuade nada. Daqui a um tempo volta a estar c pela mesma razo (Ent. 34J)
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de carcter obrigatrio, e a priso preventiva. Em crescimento, uma terceira: a obrigao de permanncia na habitao com vigilncia electrnica. As demais medidas de coaco no parecem ter muita aplicao e, em geral, no so consideradas eficazes13.
No tenho tido necessidade de analisar o novo catlogo, em concreto nem o conheo bem. No tenho tido necessidade de aplicar outras medidas de coaco alm das que j aplicava. (Ent. 7J) No parece que em termos prticos tenha grande impacto. As que existem so mais que suficientes. (Ent. 11A) A verdade que ningum liga a determinadas medidas, como, por exemplo, a obrigao de apresentao. Um individuo falta uma ou duas vezes. Ns informamos imediatamente o tribunal. Fazemos um ofcio e mandamos. O tribunal manda-nos um ofcio para irmos perguntar ao indivduo porque que faltou. Quer dizer, o que lhes acontece? Nada! Qual a sano que ele teve? Nada! Qual foi a medida de coaco mais grave que lhe foi aplicada? Nunca tive conhecimento de nenhuma. Mantm-se aquela. (Ent. 6OPC) Quanto s medidas de coaco e substituio da priso preventiva por obrigao de permanncia com vigilncia electrnica foi uma alterao fantstica. O que era dantes cinco presos preventivos, agora s um e quatro com esse tipo de medida. (Ent. 59J)
Priso Preventiva O artigo 193. do CPP passou a consagrar, de forma expressa, o princpio da necessidade, a par dos princpios da adequao e da proporcionalidade. Tambm com o objectivo de reforar o seu carcter excepcional, reduziram-se os prazos mximos da sua durao e restringiu-se a sua aplicao a casos de crimes dolosos punveis com pena de priso superior a 5 anos, tendo-se, contudo, previsto a possibilidade de alargar este critrio regra em funo de um critrio qualitativo que atende ao tipo de criminalidade.
Passado um perodo inicial de alguma turbulncia, induzida tambm por incorreces da redaco da nova lei, entretanto corrigidas por declarao de rectificao, nomeadamente a manuteno da meno, na nova redaco do n. 2, do artigo 215., do Cdigo de Processo Penal, a crimes que j no admitiam priso preventiva, que inclusive deram origem a um
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No foi possvel, para este relatrio, utilizar os dados das estatsticas da justia da DGPJ. Esses indicadores iro permitir em prximos relatrios confirmar ou no as percepes dos entrevistados. 28
recente acrdo do Supremo Tribunal de Justia14, de uma forma geral, todos os entrevistados so unnimes em afirmar a existncia de um decrscimo substancial do recurso priso preventiva, alis, visvel nos indicadores estatsticos. De facto, em consonncia com os objectivos da reforma, comparando o perodo posterior entrada em vigor da reforma com a mdia dos perodos anteriores, destaca-se a descida do peso relativo dos reclusos que do entrada nos estabelecimentos prisionais em situao de priso preventiva (cf. Grfico 3).
Grfico 3: Situao jurdico-penal dos reclusos entrados

100% 90% 80% 70% 60% 50% 40% 30% 20% 10% 0% Antes da reforma Aps a reforma Outras Situaes Inimputvel Priso Preventiva Condenado
Fonte: DGSP/OPJ
No que respeita aos tipos de crime dos arguidos em priso preventiva, no se registam alteraes significativas, comparando a mdia dos perodos, no peso relativo dos principais tipos de crime, assumindo destaque os crimes contra a propriedade e os respeitantes a estupefacientes e substncias psicotrpicas.
Acrdo do STJ de 31.01.2008 (de que relator o Conselheiro Souto de Moura) que esclareceu que essa meno s pode dever-se a lapso do legislador, justificativo de uma interpretao abrogante no tocante a tais crimes. Nesse mesmo sentido se pronunciou Paulo Pinto de Albuquerque (2007. Comentrio do Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Universidade Catlica Editora. Pg. 572) aclarando que, tratando-se a al. b), do referido normativo, de norma excepcional, no admitiria jamais aplicao analgica. 29
14
Quadro 2: Tipo de criminalidade dos arguidos em priso preventiva

Antes da reforma (%) Crimes contra a propriedade Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpicas Crimes contra a vida e contra a vida intra-uterina Outros crimes Crimes contra a liberdade pessoal Crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual Crimes de falsificao Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra a segurana das comunicaes Restantes Total 34,8 25,2 6,5 4,6 4,1 4,0 3,9 3,6 3,0 2,9 7,5 100,0 Aps a reforma (%) 32,8 30,7 7,1 6,0 4,6 2,4 2,4 2,2 1,6 2,2 8,0 100,0 Fonte: DGSP / OPJ
A reforma parece tambm no ter condicionado o perfil dos reclusos em priso preventiva, mantendo-se a predominncia de reclusos do sexo masculino, com idades compreendidas entre 21 e 50 anos e de nacionalidade portuguesa (cf. Grfico 4).
30
Grfico 4: Reclusos em priso preventiva por sexo, grupo etrio e nacionalidade
100 90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 Masculino Feminino [16, 20] [21, 30] [31, 40] [41, 50] [51, 60] [61, 70] [71, ...[ Portugal PALOPs Amrica Europa de Outros Resto do do Sul Leste pases da Mundo Europa
Antes da reforma
Depois da reforma
Fonte: DGSP/OPJ
Procurmos avaliar o impacto imediato nos processos pendentes das alteraes aos pressupostos de aplicao das medidas de coaco atravs de uma grelha analtica que envimos a todos os tribunais.
Atendendo aos dados, at agora remetidos, num total de 211 respostas relativamente aos processos em fase de inqurito e em fase de julgamento, verifica-se uma baixa incidncia de alteraes de medidas de coaco15. Em 63% dos casos, no foi registada qualquer alterao na medida de coaco, decorrente da reforma.
Dos tribunais em que se registaram alteraes de medidas de coaco, o nmero de casos foi, em geral, reduzido, variando entre um e sete.
15
A ausncia de dados de alguns DIAPs restringe e pode enviesar a anlise. 31
Considerando o perodo entre 15 de Setembro de 2007 e 31 de Maro de 2008, a grande vaga de alteraes das medidas de coaco verificou-se, como seria de esperar, em Setembro, logo aps a entrada em vigor da reforma (cf. Grfico 5).
Grfico 5: Alteraes das medidas de coaco, Set. 2007 Mar. 2008
60 50 40 30 20 10 0 Set-07 Out-07 Nov-07 Dez-07 Jan-08 Fev-08 Mar-08
Fonte: OPJ
Na grande maioria dos casos em que houve alterao (73%), a medida de coaco anteriormente aplicada havia sido a priso preventiva. Destes, em sensivelmente 52% dos casos, a priso preventiva foi alterada para uma medida de coaco no detentiva e, em cerca de 45%, alterada para obrigao de permanncia na habitao com vigilncia electrnica (cf. Grfico 6).
32
Grfico 6: Alterao da medida de coaco nos casos em que a medida anterior era a priso preventiva
45,5% 52,3%
Obrigao de permanncia na hab. c/ vig. electrnica Outras medidas de coaco no detentivas
Fonte: OPJ
De entre os fundamentos da alterao destaca-se o termo do prazo da priso preventiva como razo mais invocada para a alterao da medida de coaco.
Os tipos de criminalidade predominantes que implicaram alteraes nas medidas de coaco foram os crimes contra a propriedade, crimes respeitantes a estupefacientes e substncias psicotrpicas e crimes contra a segurana das comunicaes (cf. Quadro 3).
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Quadro 3 : Alteraes das medidas de coaco por tipo de criminalidade

% Crimes contra a propriedade Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpicas Crimes contra a segurana das comunicaes Crimes contra a vida e contra a vida intra-uterina Crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra a liberdade pessoal Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Outros crimes Restantes Total 27,5 22,9 10,7 9,9 8,4
5,3
3,1 2,3 2,3 2,3 5,3 100,0
Fonte: DGSP / OPJ
As alteraes priso preventiva e, especificamente, o estreitamento dos pressupostos para a sua aplicao, so das medidas que geram posies mais divergentes na comunidade judicial. Para alguns, essa medida muito positiva, no afectando minimamente a investigao criminal, correspondendo a uma prtica que j deveria ter sido adoptada, e que obtinha acolhimento, no mbito da legislao anterior. Para outros, caiu-se nalgum exagero, que atribuem a razes economicistas e que, aliado alterao dos pressupostos da deteno, pode estar a gerar um sentimento na comunidade de impunidade. Na sua maioria admitem, contudo, que se trata de percepes, muita vezes influenciadas pelo que lem na comunicao social.
O impacto para a investigao no grande, porque o fundamento destas medidas quase sempre o perigo de continuao da actividade criminosa, que no tem absolutamente nada a ver com a investigao. (Ent. 59J)
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A priso preventiva, se fosse bem interpretada pelos magistrados, era pouco aplicada. Em Portugal que havia um abuso. Alis, era muito comum assim que recebia o processo para marcar julgamento libertar os presos preventivos. Agora j no, os presos que tenho visto j so bem presos. (Ent. 59J) Penso que retiraram do mbito da priso preventiva crimes que talvez a devessem estar. No concordo com as crticas do excesso de priso preventiva, esta uma crtica de quem no conhece o sistema. (Ent. 7J) Penso que a situao anterior estava melhor na lei embora, na prtica, no estivesse porque os juzes no cumpriam a lei. A priso preventiva antigamente, se a lei fosse aplicada devidamente, era correctssima. Dava sempre para uma soluo justa e agora no. A actual muito permissiva e eu tambm me coloco do lado do cidado comum. O problema punha-se mais na interpretao do que propriamente na lei. Era uma norma genrica que dava para tudo. (Ent. 12A)
A lei anterior era uma lei sensata, os juzes, por vezes, que poderiam no ser. Desta forma criou-se um problema pior porque neste momento h uma criminalidade mais grave. E isto porque esta medida tambm provoca a desmotivao das polcias. (Ent. 12A)
Para estes segmentos da comunidade judicial a aplicao de uma medida de coaco tem tambm como funo enviar uma mensagem de eficcia na actuao da justia penal, funcionando a medida cautelar como um inibidor de actuaes criminosas futuras. Esta percepo que seria de esperar, sobretudo, por parte de agentes dos rgos de polcia criminal , tambm, partilhada por magistrados judiciais e advogados.
Tenho um caso em que um arguido aguarda o julgamento com apresentaes peridicas e foi acusado de dois homicdios. Falamos com os agentes policiais e eles prprios se sentem desmotivados. (Ent. 21A) Tive um interrogatrio numa data em que o tribunal estava de turno e tivemos que estar espera que chegasse o juiz. Entretanto o juiz chega e comea a falar com o procurador e comeo a ouvir: Mas para que isto? Para que que esperam por mim? Podem libert-lo logo! Agora s quem mata que preso! E eu a ouvir isto com o arguido que tinha tido uma noite agitada: furtou tudo o que era bombas de combustvel e atropelou um polcia. Certamente que depois de ouvir isto, quando saiu daqui foi fazer a mesma coisa at porque no tinha dinheiro para voltar para casa. Sabia que no ia preso (Ent. 25A)
Alguns operadores consideram, no entanto, que a percepo de tal alarme social foi induzido pelo relevo dado a algumas libertaes, aps a entrada em vigor da reforma, pelos meios de comunicao social. Consideram, por isso, que para prevenir tal consequncia necessrio esclarecer a
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comunidade e no fortalecer a mquina repressiva do Estado numa fase anterior condenao.

A reforma veio reforar a ideia e combater algum facilitismo da sociedade e dos meios de comunicao social que acham sempre que deve ser aplicada a priso preventiva. Veio mostrar comunidade que h outras possibilidades. O que se deveria ter feito era ter dado formao nesse sentido para que as pessoas compreendam que o arguido pode no ser culpado e tem o direito a ser considerado inocente at prova em contrrio. Digamos que um reforo mais para o exterior do que para o interior da justia que j no precisa que isso seja dito. (Ent. 4A) As pessoas no compreendem. Mas, isso resulta do distanciamento que se vai criando entre a justia e o cidado, que cada vez maior. O cidado no tcnico. Para o cidado a pessoa que rouba e que mata deve ir parar cadeia, este o juzo que as pessoas fazem. Torna-se difcil explicar os meandros da lei. O que preciso fundamentar e dar a conhecer as decises. (Ent. 2MP) Eu concordo com as alteraes ao regime da priso preventiva. Antes usava-se e abusavase. Alis, penso que a eficcia da priso preventiva era muito reduzida. Ela s deve ser aplicada quando o processo j tem alguma solidez. Admito que tenha que haver alguma adaptao nova situao. Acredito que a reforma tenha provocado algum sentimento de insegurana, empolada pela comunicao social. Mas, isso tem que ser resolvido no processo e no nas medidas de coaco. Temos de lutar por um processo rpido, justo e com alguma equilbrio. No creio que tenhamos uma criminalidade que possa ter um impacto de insegurana to forte (Ent. 80J).
Uma ideia realada, por alguns entrevistados, prende-se com o facto de o maior cuidado colocado na aplicao ou promoo da aplicao de medidas de coaco detentivas pelos magistrados ser consequncia de um receio de serem responsabilizados civilmente.
Estamos a sentir que actualmente o MP tem uma maior retraco em promover a priso preventiva. Pensamos que esta situao tem a ver com o receio de responsabilizao civil. um inibidor. Temos que ver esta situao em conjugao com o actual enquadramento em que o juiz no pode aplicar medida de coaco mais grave que a promovida pelo MP. No tenho dados sobre isso, sequer tenho opinio, mas transmito-lhe a opinio dos inspectores. Temos roubos por carjacking em que aos arguidos no aplicada qualquer medida de coaco detentiva, nem mesmo a obrigatoriedade de permanncia na habitao, e, por vezes, reincidem passado pouco tempo. (Ent. 44OPC)
Estas alteraes geraram, segundo a opinio dos operadores, pelo menos uma alterao no que respeita ao mtodo de conduzir a investigao na fase de inqurito: a aplicao de medida de coaco, em algumas comarcas, sob orientao do Ministrio Pblico, passou a ser relegada para momento posterior, aps terem sido recolhidos j indcios fortes
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da prtica de um ilcito penal, semelhana do que se referia para a constituio de arguido. Se primeira vista esta alterao pode ser encarada como consonante com os desideratos da reforma (investigar primeiro para prender depois), tambm pode implicar, na prtica, uma constituio de arguido mais tardia, j decorrido algum tempo aps a investigao passar a correr contra pessoa determinada, na tentativa de observar os prazos mximos de inqurito. Isto revela-se antagnico aos objectivos da reforma, na medida em que diminui os direitos do arguido.
uma questo do investigador se habituar aos diferentes prazos. Implica alteraes profundas de estratgia de investigao porque, ao contrrio do que antes acontecia em que se prendia no incio e depois fazia-se a investigao, neste momento isso no possvel. (Ent. 67MP) Considero que o encurtamento do prazo da priso preventiva at benfico. Admito que em algum tipo de criminalidade seja difcil cumprir aqueles parmetros de prazos. Pode haver consequncias em termos de investigao, sobretudo nos casos de perigo de continuao. Tudo o resto resolve-se, se no h indcios de que a pessoa vai fugir, de que haja perturbao da ordem pblica, se nenhuma das exigncias cautelares existir, a priso preventiva pode cumprir-se no final do inqurito, se se justificar a pessoa vai cumprir priso preventiva quase no limite da notificao da acusao e pouco tempo depois est a ser julgada e est em priso preventiva 1 ms, 2 meses. Muda-se a estratgia, em vez de se avanar com a priso preventiva mais cedo, avana-se mais tarde. (Ent. 2MP) Tm que ter um timing diferente na altura em que trouxer o arguido para aplicar medidas de coaco. S posso ver isso dessa maneira. Quer dizer, no se pode aplicar uma medida de coaco a quem no sabe do que que est a ser acusado e porqu. Tem que ter ento um timing diferente para apresentar. Tem que o apresentar, ento, numa altura em que j no faa perigar tanto a prova, em que a prova j esteja recolhida. (Ent. 34J) As boas prticas investigatrias aconselham a que o arguido deva ser interrogado s no final, quando j temos um manancial de provas com as quais possamos confront-lo e dar-lhe a conhecer, em plenitude, o que que impende sobre ele, que suspeitas impendem sobre ele, o que que lhe imputado. Isso permite o seguinte: que fazendo-se a constituio de arguido e o respectivo interrogatrio s no final, quando o processo vem, para o despacho final, se faa nessa altura a validao da constituio de arguido. (Ent. 38MP)
A diminuio da priso preventiva, segundo alguns, est intimamente ligada ao aumento da medida de coaco de obrigao de permanncia na habitao sujeita a controlo electrnico. Esta medida de coaco , genericamente, apoiada pela generalidade dos entrevistados.
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A mim parece-me uma medida inteligente. (Ent. 9A) Noto um grande recurso obrigao de permanncia na habitao com vigilncia electrnica. (Ent. 66J)
Acho que funciona bem. Do meu conhecimento no tem havido problemas nenhuns, o IRS que segue e vai dando notcias. bastante aplicada, h aqui dezenas de casos, e desde a reforma muito mais aplicada (Ent. 31MP)
Os depoimentos que revelaram maiores reticncias em relao a esta medida expressam a preocupao de no se estabelecer uma separao entre arguidos com uma situao financeira, social e familiar estvel e aqueloutros sem estruturas de apoio.
As condies so diferentes. Por exemplo, se o arguido no tem residncia fixa no se pode aplicar a medida de permanncia na habitao. o caso de um ou o caso dos ciganos. H medidas que para serem eficazes s podem ser aplicadas a pessoas que tenham casa e apoio familiar. (Ent. 78MP) Eu sou um crtico porque o sistema falvel e pode haver diferenas de tratamento que resultam apenas da falta de meios. Se num local no houver a possibilidade de o IRS fazer o controlo distncia, um determinado indivduo no pode ser sujeito a esta pena por uma falha por parte do Estado. (Ent. 4A)
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5. Validao do segredo de justia e prorrogao e adiamento do acesso aos autos

O princpio da publicidade dos processos penais, na fase de inqurito, gerou manifestaes de apreenso, por parte de operadores judicirios, em especial de magistrados do Ministrio Pblico e de rgos de polcia criminal, no sentido de poder colocar em causa a eficcia da investigao de determinados tipos de crime. No decurso da monitorizao, vrios magistrados enfatizaram essa posio. Mas, ela fundamenta-se no que, de acordo com a sua experincia, poder vir a ocorrer e no em situaes efectivamente ocorridas. De facto, o curto perodo de vigncia da reforma ainda no permite avaliar o real impacto da alterao de paradigma, quer para a investigao criminal, quer para os arguidos, quer para as prprias vtimas. Importava, contudo, conhecer melhor, neste primeiro momento, as percepes dos diferentes operadores quanto aplicao das novas regras, bem como qual a orientao jurisprudencial que tem sido seguida em matria de validao da oposio de acesso aos autos e de definio de prazos de prorrogao e quais as prticas do Ministrio Pblico no que respeita, quer aos tipos de crime em que usualmente h aquela oposio, quer ao momento em que promove a declarao do processo em segredo de justia.
Uma primeira nota geral que esta foi a matria relativamente qual foi possvel identificar posies mais homogneas e consistentes. Confrontamse duas posies distintas quanto soluo normativa. Para alguns, a medida - incua para a grande maioria da criminalidade - benfica, introduzindo, inclusive, uma maior racionalidade na investigao e uma forma de controlo, pelo prprio assistente ou ofendido, do andamento do processo, tendo o sistema uma vlvula de segurana que protege a investigao.
Uma vantagem a presso que se passou a colocar no MP. Ou seja, passamos a perceber se o processo andou parado e que diligncias foram efectuadas. (Ent.32A) O segredo de justia foi viciado por outros motivos. O que tnhamos era um processo fechado quatro ou cinco anos, mas depois sem investigao, sem resultados no final.
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Era trazer prova sem critrio. Podamos ter uma pessoa sujeita a escutas 1, 2 anos. Era uma enorme devassa da vida privada. Os processos tornavam-se enormes. A investigao arrastava-se. Era uma falta absoluta de critrio. Faziam imensas apreenses, centenas de objectos, sem qualquer interesse para a investigao em causa. Concordo, por isso, que tem que ser uma apreciao casustica, apenas em casos bem fundamentados em que possa estar dificultada a obteno de prova (Ent. 56J).
certo que havendo limites temporais mais definidos poder haver maior rigor na definio da estratgia de investigao. Isso pode ser positivo, pode desencorajar diligncias inteis que havia tendncia para fazer (Ent. 44 OPC).
Para outros, a soluo normativa considerada excessiva, no distinguindo, como devia, os tipos de crime.
Passmos do 8 para o 80. H crimes em que nunca deveria haver segredo de justia e outros em que devia haver sempre. Tudo o que seja criminalidade organizada, crimes econmicos, corrupo, trfico de droga, no tem sentido nenhum no estarem sujeitos a segredo. Caso contrrio, no h investigao que aguente. (Ent. 10A)
uma medida que se pode aceitar para as questes de baixa densidade criminal e que no causa problemas de maior. uma medida absolutamente inadequada para as questes de mdia e alta criminalidade. Sobretudo, para estas ltimas. Criminalidade organizada, criminalidade violenta e altamente violenta. Para certo tipo de burlas praticadas de forma sistemtica, certo tipo de bandos que se dedicam ao furto e ao roubo, para no falar do trfico de pessoas, trfico internacional de estupefacientes, da corrupo, do branqueamento de capitais. Somos muito sensveis a teses que j foram desenvolvidas de que de se trata de normas inconstitucionais. Estamo-nos a preparar para arguir a inconstitucionalidade. (Ent. 38MP) Eu situava o principal problema na necessria alterao do artigo 86 sobre o qual h uma proposta da Procuradoria-Geral que de abrir uma excepo nas alneas j) a m), no sentido de ser aplicado automaticamente o segredo de justia, sem necessidade destes procedimentos interminveis e confusos agora em vigor. Para mim, fundamental. Algum dia isso h-de mudar. No acredito que isto fique sempre assim. (Ent. 46MP)
Os que consideram a medida negativa para a eficcia da investigao no consideram suficiente a possibilidade de validao e de prorrogao da oposio de acesso aos autos. O principal fundamento que tal coloca a estratgia de investigao, definida pelo Ministrio Pblico, na dependncia do juiz de instruo, que deve ser, sobretudo, um juiz que assegura as liberdades e garantias. O juiz passa a poder interferir na investigao e tal facto coloca em causa, para muitos, a coerncia interna dos princpios que informam o direito penal.
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Alguns advogados indicaram que o carcter pblico do processo , por vezes, contrariado ou dificultado por prticas institudas. Foram referidas situaes de boicote sistemtico por parte dos funcionrios e dos magistrados do Ministrio Pblico que, na prtica, invertem o sentido da lei. E a dificuldade em consultar e obter cpias do processo.
Mesmo sendo o processo pblico, por regra, no nos deixam consult-lo. S mediante requerimento e despacho de deferimento. Aqui neste tribunal assim. E temos conhecimento que em outros tribunais tambm assim. (Ent. 13A)
A posio de no permitir a consulta e fotocpia do processo fora da secretaria explicada pelos magistrados do Ministrio Pblico pelas dificuldades operativas, designadamente de recursos humanos e materiais, que no permitam criar uma cpia de processos volumosos.
Os dados recolhidos e trabalhados pelo OPJ junto dos servios do Ministrio Pblico, confirmam as percepes dos entrevistados: (1) um nmero pouco significativo de processos de inqurito em que se verificou esse pedido; (2) a quase totalidade de deferimento dos pedidos
apresentados.
Dos servios do Ministrio Pblico que forneceram dados sobre a validao do segredo de justia, num total de 196, verifica-se que o nmero de pedidos de validao de segredo de justia muito heterogneo, variando de acordo com o volume e o tipo de criminalidade prevalecente16. O ms de Setembro regista um pico excepcional, devido entrada em vigor da reforma. A partir da, o nmero de pedidos cai e parece estabilizar, embora registe pequenas oscilaes mensais (cf. Grfico 7).
No foi possvel obter a informao de alguns DIAPs, o que permitiria uma anlise mais abrangente. 41
16
Grfico 7: Pedidos de validao do segredo de justia, Set. 2007 Mar. 2008

350 300 250 200 150 100 50 0 Set-07 Out-07 Nov-07 Dez-07 Jan-08 Fev-08 Mar-08
Fonte: OPJ
Como acima j referimos, tentmos perceber qual o momento em que o magistrado do Ministrio Pblico requer a validao da declarao de segredo de justia. Num momento inicial, relativamente aos processos pendentes e essencialmente em comarcas com um elevado volume de inquritos, a declarao de processo em segredo de justia foi sendo solicitada medida que eram feitos os pedidos de acesso aos autos. Actualmente, o tipo de criminalidade o factor determinante, e a validao da declarao , em regra, pedida no incio do processo.
Quanto validao por parte do juiz de instruo do segredo de justia, a maioria dos entrevistados referiu que a quase totalidade dos pedidos validada. Os dados recolhidos pelo OPJ confirmam essa posio: nos processos em que foi efectuado aquele pedido houve deferimento em 98% das situaes.
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Quadro 4: Decises quanto a pedidos de validao do segredo de justia

% Deferimento Indeferimento Pendente Sem efeito Total 97,5 2,1 0,3 0,1 100,0
Fonte: OPJ
Do confronto entre a data do requerimento e a data da deciso constata-se considervel celeridade na resposta do JIC, j que sensivelmente mais de 80% dos requerimentos tm resposta no mximo de 5 dias, sobressaindo pela sua frequncia as respostas no prprio dia ou at 2 dias (cf. Quadro 5).
Quadro 5: Despachos de validao do segredo de justia

% No prprio dia 1 dia 2 dias 3 dias 4 dias 5 dias 6 a 15 dias Mais de 15 dias Total 15,6 25,9 18,8 10,1 6,4 5,8 15,0 2,4 100,0
Fonte: OPJ
Estes dados, conjugados com a opinio de alguns entrevistados, sugerem uma validao quase tabelar dos pedidos de declarao de segredo de justia, que parece querer ser contrariada por jurisprudncia j conhecida.
De facto, na sequncia da Directiva de 09.01.2008, remetida com o Ofcio-Circular n. 5/2008, de 15 de Janeiro de 2008, da Procuradoria-Geral
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da Repblica17, foi conhecida jurisprudncia que coloca em causa tal indicao. Destaca-se o Acrdo datado de 07-05-2008, do Tribunal da Relao do Porto, segundo o qual a referida Directiva da Procuradoria-Geral da Repblica () no fonte de direito e vincula apenas os magistrados do Ministrio Pblico, seus nicos destinatrios () e que () o juiz de instruo, que s deve obedincia lei (arts 3 da Lei n 3/99, de 13 de Janeiro, 9, n 1, do CPP e 4, n 1, da Lei n 21/85, de 30 de Julho), ter de ver, em cada caso, se essa determinao fundada, luz do n 3 do art 86. Assim, embora se reconhea que nos termos do n. 1 do artigo 263, a direco do inqurito, que compreende, de acordo com o n 1 do artigo 262, o conjunto de diligncias que visam investigar a existncia de um crime, determinar os seus agentes e a responsabilidade destes e descobrir e recolher provas, em ordem deciso sobre a acusao, pertence ao MP, sendo este quem, por regra, decide o que melhor serve os interesses da investigao, no deixa de se afirmar que () a aplicao do segredo de justia uma excepo regra da publicidade, afirmada no n 1 do art 86; uma excepo que representa a compresso de outros interesses, como o caso dos direitos de defesa do arguido. E porque assim , em ordem a melhor garantir a proteco desses direitos, a lei exige a concordncia do juiz de instruo sobre a aplicao do segredo de justia, na fase do inqurito. Concordncia do juiz de instruo com o despacho do MP que aplica o segredo de justia o que traduz a validao desse despacho. E concordncia com esse despacho significa concordncia com os seus fundamentos. Por isso, se o fundamento do despacho do MP for a necessidade
Segundo esta Directiva, sempre que a investigao tenha por objecto os crimes previstos no artigo 1., alneas i) a m) do Cdigo de Processo Penal, na Lei n. 36/94, de 29 de Setembro, e na Lei n. 5/2002, de 11 de Janeiro, o Ministrio Pblico determinar, no incio do inqurito, a sujeio do mesmo a segredo de justia, nos termos do disposto no artigo 86., n. 3, do Cdigo de Processo Penal. Os crimes abrangidos so, assim, os seguintes: Terrorismo (as condutas que integrarem os crimes de organizao terrorista, terrorismo e terrorismo internacional); Criminalidade violenta (as condutas que dolosamente se dirigirem contra a vida, a integridade fsica ou a liberdade das pessoas e forem punveis com pena de priso de mximo igual ou superior a 5 anos); Criminalidade especialmente violenta (as condutas previstas na alnea anterior punveis com pena de priso de mximo igual ou superior a 8 anos); Criminalidade altamente organizada (as condutas que integrarem crimes de associao criminosa, trfico de pessoas, trfico de armas, trfico de estupefacientes ou de substncias psicotrpicas, corrupo, trfico de influncia ou branqueamento); e os crimes relativos criminalidade organizada e econmico-financeira. O contedo vertido nesta Directiva resultava j da proposta apresentada pela Procuradoria-Geral da Repblica de alterao ao artigo 86. do CPP. 44
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do segredo de justia para os interesses da investigao, o juiz de instruo, para concordar ou discordar, h-de poder ajuizar dessa necessidade. Para reforar esta tomada de posio, considera-se, ainda, que () os interesses da investigao, como fundamento da aplicao do segredo de justia, esto ao mesmo nvel dos direitos dos sujeitos processuais sempre que (...) interesses da investigao ou os direitos dos sujeitos processuais o justifiquem , e ningum sustentar que s ao MP cabe decidir o que convm proteco destes direitos. Face argumentao exposta, concluiu-se que o MP, quando decide a aplicao do segredo de justia em nome dos interesses da investigao, tem o dever de fundamentar que esses interesses justificam a no publicidade do processo e que essa fundamentao que h-de permitir ao JIC fazer o seu prprio juzo sobre o segredo de justia, com vista a validar ou no a determinao do MP18.
O curto perodo de vigncia da reforma faz com que os pedidos de adiamento de acesso aos autos, pelo perodo mximo de trs meses, e a sua prorrogao tenham sido referidos ainda como muito residuais. Apenas nas comarcas em que se regista uma criminalidade mais complexa esta questo foi referida com maior preocupao. No essencial, temem pela interpretao que venha a ser feita pelo juiz do prazo da prorrogao, considerando que uma interpretao mais restritiva ir obrigar a fechar
18
Segundo Joo Simas Santos (2008. Revista do Ministrio Pblico n.113), aquela directiva no se apresenta como voluntarista, arbitrria, infundamentada e desproporcionada, mas como um dos instrumentos de eficcia e concretizao da poltica criminal (). Fundamenta a adeso a tal posio na necessidade de assegurar os objectivos da poltica criminal e as dificuldades geradas pelas recentes alteraes ao Cdigo do Processo Penal, justificando, por esta via, o surgimento daquela Directiva que, na sua opinio e de acordo com a fundamentao da mesma, vem uniformizar procedimentos a adoptar, nos crimes em que uma investigao eficaz prioritria, no s pelo perigo de reincidncia, mas tambm pelas leses susceptveis de causar nas vtimas mais vulnerveis. Este autor, aderindo posio doutrinal de Pedro Vaz Patto, defende, ainda, que o JIC apenas se deveria limitar a validar ou no o segredo de justia cuja aplicao foi determinada pelo Ministrio Pblico, distinguindo validao de determinao que, ao seu ver, pressupe competncias distintas. Assim, ao Ministrio Pblico competiria determinar se a aplicao do segredo de justia necessria para a investigao, proteco da vtima e do arguido, ponderando, para o efeito, se a mesma no excessivamente onerosa. Ao JIC, por sua vez, no compete substituir-se ao MP no juzo a que este cabe, mas sim verificar se, do seu ponto de vista de juiz das liberdades, existem elementos concretos que permitam afirmar o carcter excessivamente gravoso ou desproporcionado daquela determinao. Ou seja, o que estaria a cargo do JIC seria a fazer a ponderao entre, por um lado, as exigncias da investigao, e, por outro, o direito de defesa do arguido, e nunca o juzo e ponderao a respeito da investigao, por si s. 45
muitos
inquritos
prematuramente,
que
poder
implicar
seu
arquivamento. A razo prende-se com a dificuldade de concluso de inquritos complexos, que envolvem prova pericial ou diligncias no estrangeiro, nos curtos perodos de tempo fixados para a durao mxima do inqurito.
As percias financeiras e contabilsticas podem atrasar-se anos porque h poucos peritos, o Departamento de Percia Financeira e Contabilstica da PJ tambm tem poucos meios, as percias informticas esto atrasadssimas. Tudo no crime econmico passa pelos discos rgidos dos computadores. No tem ningum a confessar, no tem testemunhas. Tem documentao, tem toda a colaborao que a administrao pblica tem que dar e que, muitas vezes, tambm demorada, porque tem que recolher muitos, muitos, muitos documentos e depois tem que fazer a anlise dessa documentao. A anlise financeira e informtica a mais demorada. E depois tem a cooperao internacional cada vez que tem que pedir elementos bancrios, por exemplo, a parasos fiscais, que pode demorar 3 anos, nunca menos de 1 ano. O branqueamento de capitais obriga a confidencialidade da banca e vamos ter situaes em que a banca est obrigada confidencialidade e o processo est aberto (Ent. 46MP).
Uma outra questo que estar a suscitar interpretaes divergentes precisamente quanto ao prazo pelo qual poder ser prorrogado o adiamento do acesso aos autos, discutindo-se se tal prorrogao poder ou no ser deferida por um perodo superior aos trs meses. Comungando desta posio, a Procuradoria-Geral da Repblica defendeu que, relativamente ao artigo 89., e, em particular, o seu n. 6, em investigaes mais complexas, () uma prorrogao limitada a trs meses no suficiente para a concluso da investigao e que, por outro lado, muito complicado fixar antecipadamente e, com rigor, qual o prazo objectivamente indispensvel concluso da investigao19.
Foram escassos os casos referenciados, mas das entrevistas realizadas resultou, no entanto, que a prorrogao do adiamento do acesso aos autos no se tem limitado ao perodo de trs meses.
Pelo exposto e tendo, ainda, em linha de conta os casos de cooperao policial e judiciria internacional, entende a PGR que se afigura indispensvel alterar o n. 6 do artigo 89., nos seguintes termos: Findos os prazos previstos nos art. 276., o arguido, o assistente e o ofendido podem consultar todos os elementos de processo que se encontre em segredo de justia, salvo se o juiz de instruo determinar, a requerimento do Ministrio Pblico, que o acesso aos autos seja adiado por um perodo mximo de trs meses, o qual pode ser prorrogado, quando estiver em causa a criminalidade a que se refere o n. 6 do art. 86., pelo tempo objectivamente indispensvel concluso da investigao. 46
19
Eu leio s a parte final: por um prazo objectivamente indispensvel concluso da investigao. Eu no vejo aqui limites de tempo. (Ent. 34J)
A criminalidade que gera mais pedidos de validao do segredo de justia , de forma destacada, a relacionada com estupefacientes, seguida dos crimes contra a liberdade e a autodeterminao sexual e dos crimes cometidos no exerccio de funes pblicas e o crime de trfico de influncias (cf. Quadro 6).
Quadro 6: Pedidos de segredo de justia por tipo de crime

% Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpicas Crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual Crimes cometidos no exerccio de funes pblicas e o crime de trfico de influncias Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra a propriedade Crimes contra a vida e contra a vida intra-uterina Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes de falsificao Crimes contra a realizao da justia Crimes relacionados com a imigrao ilegal Outros Total 4,0 2,9 2,6 2,5 9,7 100,0 9,1 8,9 4,8 9,4 32,1 14,0
Fonte: OPJ
O quadro de crimes em que pedido o segredo de justia equivale, grosso modo, categorizao prevista na Directiva acima identificada.
47
6. A comunicao do excesso de prazo de inqurito

A nova redaco dada ao artigo 276. do CPP prev a comunicao ao superior hierrquico do magistrado titular do processo da ultrapassagem do prazo de durao mxima do inqurito, acompanhada das razes que explicam o atraso e o perodo necessrio para concluir o inqurito. Perante tal comunicao, aquele superior hierrquico dever, alm de comunicar ao Procurador-Geral da Repblica, ao arguido e ao assistente, avocar o processo em causa.
Dos servios do MP que forneceram dados, num total de 18920, cerca de 80% indicaram a existncia de processos que haviam ultrapassado o prazo de inqurito. Nesses, foi declarado um nmero muito varivel de inquritos em excesso de prazo.
Os dados mostram que uma parte significativa dos inquritos em excesso de prazo excederam-no h mais de um ano antes da entrada em vigor da reforma penal e que 47% dos inquritos havia ultrapassado o prazo at finais de 2006 e, cerca de 31%, entre Janeiro e Setembro de 2007 (cf. Grfico 8).
Alguns servios do MP informaram que no dispondo de sistema informtico que lhes permitisse conhecer essa realidade no tinham recursos humanos que lhes possibilitasse fazer essa avaliao. Alis, alguns servios do MP aproveitam para salientar a carncia de recursos humanos, como foi o caso dos Servios do Ministrio Pblico de Sesimbra que, segundo a comunicao, leva a que se encontrem para registo entre 300 a 400 inquritos e esto centenas de papis para juntar aos inquritos pendentes e aos ainda nem sequer registados. Outros, ao abrigo do Despacho do Procurador-Geral da Repblica, esto a fazer esse levantamento de forma faseada. O desenvolvimento e implementao dos sistemas informticos dever resolver a maioria dos problemas. 48
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Grfico 8: Processos em excesso de prazo de inqurito por perodo em que ultrapassou o prazo
19% 22% Antes de 2006
Ano de 2006
Janeiro a 15 de Setembro de 2007 28% 15 de Setembro de 2007 a 31 de Maro de 2008
31%
Fonte: OPJ
No que se refere aos tipos de crime agrupados, os crimes contra a propriedade; contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces s regras de segurana e os crimes aduaneiros, fiscais e contra a segurana social so os mais representativos (cf. Quadro 7).
49
Quadro 7: Processos em excesso de prazo de inqurito por tipo de criminalidade

% Crimes contra a propriedade Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes aduaneiros, fiscais e contra a segurana social Outros crimes Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes de falsificao Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes de perigo comum Crimes contra a liberdade pessoal Crimes contra a honra, a reserva da vida privada e outros bens jurdicos pessoais Restantes Total 3,3% 17,3% 100,0% 4,6% 3,7% 3,5% 7,3% 5,7% 8,0% 7,7% 15,9% 23,1%
Fonte: OPJ
A introduo desta medida gerou algum receio sobretudo nas estruturas mais pesadas do Ministrio Pblico, das reas urbanas, com um volume processual elevado de desestabilizao dos servios que, procurando cumprir aquela obrigao, ver-se-iam afundados em tal tarefa.
Das centenas de processos onde j cumprimos essa obrigao, isso resultou numa alocao de meios desmedida. So vrios os inquritos em que h pluralidade de arguidos e, por vezes h assistente. Alm disso, ainda temos que fazer a comunicao ao Procurador-Geral da Repblica. Nenhuma das comunicaes ou das notificaes fez com que algum se movesse e requeresse o que quer que fosse. (Ent. 38MP) Os magistrados tiveram de pegar nos processos todos, tiveram que ver quando que foi constitudo arguido, tiveram que me informar sobre de uma srie de dados, quando que foi a constituio, quando que foi ultrapassado o tempo, etc. Eu tive que ver os processos todos, mandar corrigir. Andmos tempos infinitos envolvidos nisto. (Ent. 39MP)
O Despacho do Procurador-Geral da Repblica de 14 de Setembro de 2007, que permite que as Procuradorias-Gerais Distritais estabeleam uma
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calendarizao faseada para o cumprimento da obrigao de comunicao do excesso do prazo de inqurito, veio solucionar aquelas questes.
A discusso passou, assim, a centrar-se em torno da utilidade de tal medida e das consequncias que do excesso do prazo de inqurito poderiam advir para o magistrado seu titular.
Quanto primeira questo, as opinies dos entrevistados dividem-se em duas categorias diametralmente opostas: aquelas que vem a obrigao de comunicao como uma mera formalidade e acrscimo burocrtico do sistema; e aqueloutras que a vem como um verdadeiro factor de transparncia e responsabilizao dos magistrados.
Aqueles que defendem tratar-se de uma mera formalidade que introduz mais um acto puramente burocrtico no sistema, apesar de partilharem a mesma viso de fundo, fazem-no por razes distintas. Efectivamente, para os advogados entrevistados que defenderam tratar-se de uma mera formalidade, tal opinio advm de uma certa descrena sobre as consequncias que a obrigao acarretar, considerando tal medida como mera cosmtica.
mais uma formalidade que s serve para atrasar ainda mais os processos. Aqui no se viu grande interesse nesta medida. No um factor de transparncia ou de responsabilizao. (Ent. 12A) Eu acho essa medida completamente incua e incolor. (Ent. 35A).
J para os magistrados do Ministrio Pblico, o que ressalta a desnecessidade de se prever procedimentos complexos para o controlo dos prazos de inqurito, considerando que, caso no seja criado um sistema informtico que automaticamente identifique os inquritos que excedem o prazo, estas comunicaes s serviro para empastelar e criar mais morosidade (Ent. 46MP).
A transparncia est toda garantida no processo penal, os despachos tm que ser comunicados, o magistrado tem que escrever tudo no processo. Sabe-se sempre o que que o magistrado fez no processo. Pode dar para despachar muito lixo que anda
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por a e obrigar, de facto, os magistrados a pensarem nos prazos. Pode haver a magistrados que sejam um bocado alrgicos a prazos. Agora, com este sistema, toda a gente arranja uma justificao. Porque h falta de funcionrios, o sistema informtico adverso Eu neste momento se me perguntar quantos processos atrasados que eu tenho, no lhe posso dizer, porque no tenho ao meu alcance nenhum mecanismo informtico que me diga isso. (Ent. 46MP)
Alguns referiram, contudo, que j anteriormente, procediam a um controlo, embora mais simplificado, dos processos existentes nas respectivas unidades orgnicas, como ferramenta de organizao interna.
Por acaso, antes da norma existir, uma das minhas preocupaes era ver os processos que esto h mais de oito meses, mais por uma questo de disciplinar um bocado a nossa actividade e produtividade. Desde que sou procurador, h oito anos, duas vezes por ano pedia os processos h mais de oito meses que estavam a cargo dos meus procuradores adjuntos e ia v-los, no fosse algum esquecer-se de um processo na gaveta. (Ent. 67MP)
So, no entanto, tambm os advogados e os magistrados do Ministrio Pblico quem mais identifica, no plano dos princpios, aquela medida como positiva e potenciadora de um sentimento de responsabilizao dos magistrados e de transparncia do sistema.
Chama a ateno dos colegas para serem ainda mais diligentes, mais rpidos, acho que um factor de responsabilizao, de sensibilizao, e tudo o que for por a, positivo. (Ent. 31MP) Eu acho que acarreta uma maior responsabilizao. Tem utilidade. (Ent. 32A).
Outra realidade reportada pelos entrevistados prendeu-se com a ausncia de respostas a estas comunicaes por parte dos dois destinatrios privilegiados de tais actos: os advogados e a Procuradoria-Geral da Repblica.
Mas nunca fizemos nada. (Ent. 12A) Tenho vrios processos em excesso de prazos. No recebi comunicao e no vou fazer rigorosamente nada porque h uma m cultura nas magistraturas vingam-se muito. E, por isso, numa fase to preliminar e tendo em conta que o nosso interesse satisfazer os interesses dos nossos clientes, se da ofensa no resultar um dano irreparvel, eu prefiro fazer de conta que no vejo. (Ent. 37A) Tambm j recebi casos destes. No fiz nada. (Ent. 36A)
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Entre alguns magistrados existe a firme convico da impossibilidade de tratamento por parte da Procuradoria-Geral da Repblica dos dados que vo sendo enviados, do que resulta a ausncia de quaisquer consequncias para a violao dos prazos.
A nica consequncia que mandaram suspender. L viram tanta informao, tanta informao, que no conseguiram tratar que o resultado foi suspender. (Ent. 39MP) No traz nenhum benefcio, de todo. um excesso de trabalho. Ns aqui temos a entrada de 12 mil inquritos por ano, em termos de atrasados temos algumas centenas. Portanto, as comunicaes que so feitas ao Procurador-Geral e a mim so tantas que inviabiliza qualquer avocao ou acelerao processual. Portanto, consequncias dessa comunicao no h nenhuma. Nem na PGR. (Ent. 67MP)
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7. A interveno do advogado nas fases de inqurito e de instruo
A possibilidade de interveno de advogado, em representao ou acompanhando os arguidos nas diversas fases do processo penal, mais especificamente na fase de instruo e na fase de inqurito, foi
significativamente alargada, fruto, essencialmente, do carcter pblico do processo. Esta interveno foi, ainda, potenciada pela possibilidade de acompanhamento de testemunhas em qualquer uma daquelas fases. Trata-se de uma mudana susceptvel de provocar alteraes
significativas na prtica e rotinas que, naturalmente, levam tempo a fazerem-se sentir. Considermos, contudo, importante fazer uma primeira aproximao s mudanas prticas que aquelas alteraes provocaram.
Do conjunto de entrevistas realizadas, as alteraes com impacto mais positivo no que se refere participao dos advogados que foram realadas resultam da alterao do figurino dos momentos chave de tal participao, ou seja, da alterao da estrutura do interrogatrio de arguido e da instruo, que so, genericamente, adjectivadas com impacto positivo para a defesa dos direitos dos arguidos.
O papel do advogado num interrogatrio de arguido preso, antes de 15 de Setembro de 2007, era muito reduzido em termos formais. Podia estar presente no interrogatrio e sugerir perguntas, mais nada. (Ent. 62A) Houve alteraes significativas na fase do inqurito e na fase da instruo. aqui que se fizeram sentir as alteraes. Hoje, o juiz tem que fundamentar porque que aplica aquela medida de coaco. O juiz seguia sempre a proposta do MP, havia esta mentalidade e no havia fundamentao absolutamente nenhuma. Hoje, tem que haver fundamentao. (Ent. 61A) Na instruo notei. Porque eles agora participam e antigamente no participavam. (Ent. 34J)
Alm da possibilidade de interveno do mandatrio na inquirio de testemunhas na fase de instruo e da maior explicitao dos contornos da investigao ao prprio arguido aquando do primeiro interrogatrio, os
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entrevistados enfatizaram a possibilidade de consulta do processo, sem esquecer, no entanto, as limitaes que referimos no ponto anterior.
Eu tive um caso em que foi determinante ter acesso ao processo naquela fase. No seguimento dos elementos que constavam dos processos pudemos requerer outros elementos complementares que foram determinantes. Foram inclusivamente chamadas entidades pblicas que tiveram que responder. (Ent. 61A)
A interveno do defensor do arguido nas fases de inqurito e instruo resume-se, em regra, queles trs aspectos concretos: interrogatrio de arguido; acompanhamento da instruo e consulta do processo.
Alguns magistrados e rgos de polcia criminal denunciam a inrcia dos advogados especialmente na fase de inqurito. Mas, os prprios advogados reconhecem que, fora daquele mbito de interveno que acima referimos, o mecanismo de funcionamento do inqurito no se coaduna com as culturas e rotinas de funcionamento da advocacia, o que os leva a no participarem, em regra, em diligncias do inqurito, como, por exemplo, no interrogatrio de testemunhas.
No aparecem mais do que antes. Nada que no se previsse, h alguma inrcia. (Ent. 44OPC) No noto diferena na atitude dos advogados. (Ent. 7J) Nos meus processos, para alm da consulta e do acompanhamento nas diligncias, ainda no pratiquei nenhuma diligncia que antes no praticasse porque ainda no se justificou. Na minha opinio no d para intervir mais porque os inquritos continuam a ser feitos da mesma forma que j se faziam. (Ent. 68A) Os advogados no tm participado, mas porque no tm aparecido. A norma um alvio para ns. Antes da reforma eu no permitia a assistncia. Mas, est tudo na mesma, tal como o segredo de justia os processos agora so pblicos, mas, na grande maioria, ningum vem aqui pedir a consulta dos processos. (Ent. 2MP) A assistncia a diligncias contraria aquilo que a nossa prtica, que obedece a um principio prtico que o princpio do agendamento. (Ent. 36A).
Registmos, contudo, a notcia de algumas diferenas considerando, quer o tipo de criminalidade, quer, sobretudo, o perfil do arguido. Nos casos de criminalidade econmica e de arguidos com um estatuto scio-econmico
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elevado mais frequente os advogados acompanharem, se e logo que o processo deixe de estar sujeito ao segredo de justia, mais de perto todas as diligncias do inqurito.
No que respeita possibilidade de acompanhamento da testemunha por advogado, prevista no artigo 132., n. 4, do CPP, a maioria dos entrevistados afirmou estar a ter, na prtica, um carcter muito residual. As opinies dividiram-se entre o aplauso da medida, encarando-a como uma consagrao dos direitos de qualquer cidado ao acompanhamento por um advogado, prevenindo a prestao de declaraes enquanto testemunha que posteriormente viesse a ser constituda arguido; a manifestao de indiferena, classificando-a como incua; e a sua rejeio, fundamentada no receio de manipulao e de limitao da actividade investigatria.
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8. A Suspenso provisria do processo21

Apesar de os nmeros a que tivemos acesso ainda serem muito pouco expressivos - a suspenso provisria tinha no nosso sistema de justia um volume muito residual - a percepo generalizada , efectivamente, de que as alteraes legais vieram potenciar o uso desta medida, eliminando muitos dos obstculos sua aplicao. De facto, os dados fornecidos pela Direco-Geral de reinsero Social (DGRS) permitem verificar um aumento, a partir de 2007, do nmero de suspenses provisrias do processo, que se acentua aps a entrada em vigor da reforma em Setembro ltimo (cf. Grfico 9).
Grfico 9: Evoluo da suspenso provisria do processo antes e depois da reforma
184
106 86 77 50 72
1 Janeiro a 30 Junho 2005
1 Julho a 31 Dezembro 2005
1 Janeiro a 14 de Setembro 2007
15 Setembro 2007 a 31 Maro 2008
Fonte: DGRS / OPJ
21
A suspenso provisria do processo passa a poder ser aplicada a requerimento do arguido ou do assistente. Ainda no mbito da suspenso, restringe-se o requisito de ausncia de antecedentes criminais passando a exigir-se apenas que no haja condenao ou suspenso provisria anteriores por crime da mesma natureza. Tambm o requisito da culpa diminuta transformado em previso de ausncia de culpa elevada. Nos crimes de violncia domstica e contra a liberdade e autodeterminao sexual de menor no agravados pelo resultado, permite-se que o Ministrio Pblico determine o arquivamento, independentemente da pena aplicvel, em nome do interesse da vtima, desde que no haja condenao ou suspenso provisria anteriores por crime da mesma natureza. Atravs destas alteraes pretende alargar-se a aplicao deste instituto processual de diverso e consenso. 57
O aumento do nmero de casos no trouxe alteraes significativas no perfil dos arguidos, sujeitos a suspenso provisria do processo, que so maioritariamente do sexo masculino e com idades compreendidas entre 21 e 40 anos (cf. Grfico 10).
Grfico 10: Perfil dos arguidos que beneficiaram de suspenso provisria do processo
100,0%
90,0%
80,0%
70,0%
60,0%
50,0% Antes da reforma 40,0% Depois da reforma
30,0%
20,0%
10,0%
0,0% Masculino Feminino [16, 20] [21, 30] [31, 40] [41, 50] Grupo etrio [51, 60] [61, 70] [71, ...[
Sexo
Fonte: DGRS/OPJ
Quanto aos tipos de crime agrupados subjacentes suspenso provisria do processo, prevalecem, antes e depois da reforma, os crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e de infraco de regras de segurana, os crimes contra a segurana das comunicaes e os crimes contra a propriedade. Contudo, os crimes contra a segurana das comunicaes (crimes de conduo sob o efeito do lcool e de conduo sem habilitao legal), passam a ser predominantes aps a reforma, o que significa que a acentuada subida, acima referida, se situa neste tipo de criminalidade (cf. Quadro 8).
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Quadro 8: Evoluo dos tipos de crime agrupados e suspenso provisria do processo antes e aps a reforma
1 Jan. a 30 Jun. 2005 Crimes contra a segurana das comunicaes Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra a propriedade Outros crimes Crimes de falsificao Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a honra, a reserva da vida privada e outros bens jurdicos pessoais Restantes 30,4 1 Jul. a 31 Dez. 2005 30,4 1 Jan. a 30 Jun. 2006 28,9 1 Jul. a 31 Dez. 2006 29,0 1 Jan. a 14 Set. 2007 37,4 15 Set. 2007 a 31 Mar. 2008 53,7
42,0 5,0 3,7 2,4 1,3
38,2 9,1 6,1 2,7 2,7
39,1 10,8 5,0 2,0 2,2
43,4 8,4 5,0 2,2 1,9
30,8 10,4 6,3 2,6 3,8
20,2 7,7 4,2 2,4 2,4
1,5 13,6
0,7 10,1
0,8 11,2
1,2 8,9
1,8 6,9
1,6 7,8
Fonte: DGRS / OPJ
Quanto durao da suspenso provisria do processo, destaca-se a predominncia nos perodos de 3 a 6 meses e de 6 meses a 1 ano. Aps a reforma, salienta-se a incidncia da suspenso provisria do processo em perodos de 3 a 6 meses (cf. Grfico 11).
Grfico 11: Durao da suspenso provisria do processo
70,0%
60,0%
50,0%
20,0%
10,0%
0,0% at 1 ms de 1 a 2 meses de 2 a 3 meses de 3 a 6 meses de 6 meses a 1 de 1 a 2 anos de 2 a 3 anos ano de 3 a 5 anos 5 ou mais anos
Fonte: DGRS / OPJ
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Podemos, de facto, constatar entre os entrevistados, um consenso quanto ao aumento do nmero de processos, estando o MP, com mais recorrncia, a lanar mo desta soluo para alguns casos de pequena criminalidade. Alguns magistrados referem-na como uma das respostas, especialmente adequada a certos tipos de criminalidade, como a conduo em estado de embriaguez, possibilitando a aplicao de injunes, designadamente, consulta de alcoologia ou a frequncia de um curso de preveno geral.
certo que h prticas anteriores que continuam a ser referidas como bloqueios a uma maior dinamizao: no frequente os arguidos apresentarem a iniciativa de requerer a medida e muitos magistrados do MP consideram que uma soluo que lhes d mais trabalho e que no valorizada pelas inspeces.
A grande maioria dos agentes entrevistados considerou que se trata de uma medida que pouco mobilizada por advogados, por considerarem que no serve as suas estratgias de gesto de processos e de clientes. H mesmo a percepo por parte de alguns magistrados do Ministrio Pblico, que a utilizao da suspenso tem mais sucesso quando no h advogado constitudo.
Assume-se uma resistncia cultural, por parte de muitos magistrados do MP, a esta resposta processual. um instituto que obriga a um maior envolvimento do magistrado.
Ns no temos muito tempo para investir neste tipo de medidas. (Ent. 65MP) mais fcil deduzir uma acusao de imediato do que avanar para uma suspenso provisria, que demora mais tempo. O processo fica pendente. (Ent. 39MP)
Considera-se que o facto de os processos em situao de suspenso provisria no contarem para baixa estatstica e a sua utilizao no ser valorizada pelas inspeces funciona como um condicionador de aplicao desta medida.
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Temos que estar atentos estatstica e os processos suspensos no do baixas. tudo muito bonito, mas depois a inspeco quer ver as baixas. Penso que a causa da no aplicao a mais casos de cultura jurdica, de inrcia, no um problema de lei, e a questo da estatstica e da pendncia tambm tem o seu peso. Ainda tem de ser feito algum trabalho de sensibilizao (Ent. 19MP).
Foram referidos casos em que foi requerida a instruo apenas para permitir a aplicao da suspenso.
Quem pede muito para que ns o faamos so os arguidos que tm cafs com mquinas de jogo. O prprio MP pede todo um conjunto de informaes, nomeadamente sobre a situao econmica do arguido, mas depois acusa e avana para julgamento (...). Do-lhes falsas expectativas. Depois l temos ns que pagar a abertura de instruo para pedir a suspenso. E depois deferido. Mas s depois de o arguido ter pago a taxa de justia. (Ent. 20A).
Dificuldade de verificao do pressuposto/requisito inexistncia de anterior aplicao de idntica medida por crime da mesma natureza - dada a inexistncia de meios informticos que permitam, de forma expedita, apurar tal elemento. Essa razo estar, no s a condicionar a aplicao da medida, por parte do MP, como tambm leva a que alguns magistrados judiciais no dem a sua concordncia.
A dificuldade de acesso ao registo criminal impede o controlo, imediato, dos antecedentes criminais. Se formos muito legalistas difcil usar a suspenso provisria. (Ent. 19MP)
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9. Os Processos Especiais
O legislador portugus, semelhana do que ocorre em outros sistemas judiciais, tem vindo a apostar na introduo de formas processuais especiais, alternativas ao processo penal comum, com procedimentos mais simples, com o objectivo de possibilitar uma resposta mais adequada e eficaz pequena e mdia criminalidade, no s atravs da introduo de mecanismos de celeridade, mas tambm de mecanismos de consenso, vertente mais presente nos processos sumarssimos e na suspenso provisria do processo22. Na verdade , hoje, comummente aceite que as formas especiais de processo constituem instrumentos fundamentais para o funcionamento do sistema de justia penal, que no pode tratar toda a criminalidade da mesma forma comum, ritualizada e formal, devendo canalizar os maiores esforos para os casos mais complexos. Os processos especiais surgem, assim, nos diferentes ordenamentos jurdicos, com o objectivo central de atacar a lentido da justia, a massificao de determinados tipos de delinquncia, bem como, encontrar novas e mais eficazes formas de integrao social dos arguidos, atravs da introduo e alargamento de espaos de consenso. A recente reforma do Cdigo de Processo Penal voltou a introduzir significativas alteraes naqueles institutos, generalizadamente consideradas muito positivas, tentando remover alguns bloqueios legais e alargando o mbito da sua aplicao, de forma a incentivar a sua utilizao. Considerando a estrutura da criminalidade acusada, na sua grande maioria dominada por tipos de crime que no admitem penas de priso superiores a 5 anos, seria de prever uma ampla utilizao daquelas formas de processo.
22
O Cdigo de Processo Penal, que entrou em vigor em 1 de Junho de 1987, previa formas processuais especiais dirigidas pequena e mdia criminalidade - os processos sumrio e sumarssimo -, e o instituto da suspenso provisria do processo com injunes e regras de conduta. Dez anos volvidos sobre a introduo daqueles institutos, o legislador, reconhecendo que no foi possvel alcanar, na prtica, os objectivos de celeridade e eficcia por eles prosseguidos, veio introduzir novas alteraes (Lei n. 59/98, de 25 de Agosto), procurando criar condies para que, na prtica, fosse dada expresso efectiva quelas formas de processo, e criou uma nova forma de processo especial o processo abreviado.
62
Contudo, como se verifica pelo Grfico 12, tal ainda no est a ocorrer e alguns dos bloqueios, j h muito identificados, continuam a verificarse23. De facto, apesar de um ligeiro aumento dos processos acusados sob a forma de processo sumrio em 2007 e 2008, as restantes formas de processo mantm-se em valores baixos, parecendo mesmo evidenciar-se uma tendncia decrescente.
Grfico 12: Evoluo das formas especiais do processo antes e depois da reforma
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0 1 Janeiro a 30 Junho 2005 1 Julho a 31 Dezembro 2005 1 Janeiro a 30 Junho 2006 1 Julho a 31 Dezembro 2006 1 Janeiro a 31 de Agosto 1 Setembro 2007 a 30 Abril 2007 2008
Sumrio (CPP 1929/1987)
Sumarssimo
Abreviado e outro
Fonte: DGPJ/OPJ - Para os anos de 2007 e 2008, os dados so provisrios, prvios aos procedimentos de controlo de qualidade da DGPJ
Foi, no entanto, possvel identificar algumas dinmicas de mudana, que admitem prever alteraes, a curto prazo, de inverso daquela tendncia.
Da avaliao qualitativa realizada para este relatrio, a primeira nota geral a destacar, em consonncia com os indicadores estatsticos referidos, que
Ver, entre outros, o relatrio do Observatrio Permanente da Justia, de 2002, As reformas processuais e a criminalidade na dcada de 90 - as formas especiais de processo e a suspenso provisria do processo: problemas e bloqueios.
23
63
prevalece entre os agentes judicias entrevistados a percepo que, apesar das alteraes introduzidas, permanecem os principais
bloqueios, de natureza cultural e organizacional, que j no domnio da lei anterior dificultavam uma melhor utilizao daquelas formas de processo.
Para muitos dos entrevistados, parte dos problemas que impedem uma maior utilizao daqueles institutos, no so de carcter legal, mas sim de natureza cultural, organizacional e material, designadamente no mbito da articulao com os OPCs e da introduo de meios tecnolgicos e de informatizao adequados.
Para ajudar a remover estes ltimos, foram referenciadas algumas medidas em curso, designadamente no mbito da reforma do mapa judicirio e do desenvolvimento de aplicaes informticas. Quanto aos primeiros, muitos dos entrevistados consideram que fundamental desenvolver uma outra formao dos magistrados nesta matria, medida central para a alterao de prticas e rotinas instaladas.
Mas, a mim, o que me espanta que esta gerao que andou no CEJ no vem formatada para os processos especiais. (Ent. 39MP) Depende do magistrado e o procurador coordenador no pode dar indicaes. Isso uma rea de reserva do MP. Nas reunies deve-se incentivar o uso dos novos institutos, mas nunca dar orientaes. Quem j usava continua a usar; quem no usava, tambm no tenho notado que use agora. Depende do magistrado e da formao que teve. (Ent. 77MP) O CEJ s ensina complicaes aos magistrados. O CEJ tem uma cartilha de ensinamento que formalismo, formalismo, formalismo. E ento o magistrado pensa que o formalismo est na proporo directa da sua competncia. Quanto mais formalista for, mais competente se . Vamos a ao princpio das coisas. No se pode formar um magistrado s com formalismos rgidos. preciso fazer campanhas pelos processos especiais, pela suspenso provisria do processo, pelo 16 n.3. (Ent. 46MP) O recurso ao 16., n. 3 tem a ver, no s com o crime mas com a existncia ou no de antecedentes criminais. H magistrados que tm dificuldade em avanar para o 16. 3. Na qualidade de procurador coordenador j chamei a ateno por se enviar para o tribunal colectivo bagatelas penais. No correcto. No se tem retirado do 16., n. 3 as potencialidades todas. (Ent. 77MP)
Uma mais eficaz articulao com as polcias revela-se fundamental para uma melhor utilizao destas formas de processo.
64
Podemos alargar e devemos e um objectivo nosso alargar a aplicao das formas especiais e da suspenso provisria do processo. Estamos a referir-nos a bagatelas penais, pequena criminalidade, crimes de gravidade insignificante ou com provas simples e evidentes para o processo abreviado ou suspenso provisria ou aplicao do 16, n. 3. Acontece que por fora da cegueira do sistema informtico, os processos vo para as polcias e arrastam-se por l, quando so processos que tm de ser decididos imediatamente. Vo para as polcias, vm para o MP uns meses depois, e as polcias aqui no tm culpa nenhuma o sistema e que cego. E quando chegam ao MP s vezes j no possvel utilizar essas formas simplificadas. Alm de que cada uma dessas formas exige um esforo tal que a tendncia do magistrado para seguir a linha tradicional (Ent. 46MP).
A segunda nota geral que pudemos constatar, por parte da hierarquia do MP, a preocupao de desenvolver mecanismos e processos de boas prticas que permitam uma utilizao mais alargada destas formas de processo. Saber qual o impacto do esforo e dinmicas referenciadas e se tm ou no eco nos magistrados do Ministrio Pblico, titulares do processo, uma questo a avaliar. Processo Sumrio24 Resulta dos indicadores acima referidos e do trabalho de campo realizado que, de entre as formas especiais de processo, nesta que a reforma est a ter maior impacto. Contudo, em muitos tribunais, esta forma de processo continua a aplicar-se, sobretudo, aos crimes de conduo sob o efeito de lcool e sem habilitao legal, isto , a condutas s quais era, no domnio da lei anterior, mais aplicada. De facto, de acordo com os dados da DGPJ, a esmagadora maioria dos crimes acusados sob a forma de processo sumrio continua a dizer respeito a crimes contra a segurana das comunicaes, assumindo os restantes crimes, mesmo aps a reforma, um valor absolutamente residual (cf. Quadro 9).
Alargou-se o mbito, tornando-o aplicvel nos casos de deteno em flagrante delito por crime punvel com priso no superior a 5 anos. Para alm de se elevar de 3 para 5 anos o limite da pena, admite-se que a deteno tenha sido efectuada por qualquer pessoa, desde que ela haja procedido, no prazo mximo de 2 horas, entrega do suspeito autoridade judiciria ou entidade policial. Prev-se, ainda, que a audincia de julgamento se inicie no prazo mximo de 5 dias e no de 48 horas quando houver interposio de um ou mais dias no teis entre a deteno e a audincia. No fica prejudicada, no entanto, a possibilidade de a audincia ser adiada at ao limite mximo de 30 dias para o arguido preparar a sua defesa ou o Ministrio Pblico desenvolver diligncias probatrias. O reenvio, que agora se dirige a qualquer outra forma de processo e no apenas comum, s dever ocorrer nos casos de inadmissibilidade do processo sumrio, impossibilidade devidamente justificada de desenvolver as diligncias probatrias no prazo de 30 dias ou excepcional complexidade do processo. 65
24
Quadro 9: Evoluo dos tipos de crime agrupados sob a forma de processo sumrio acusados
1 Janeiro a 30 Junho 2005 % Crimes contra a segurana das comunicaes Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Outros crimes Crimes contra a propriedade Sumrio Crimes contra a sade pblica e contra a economia Crimes de falsificao Crimes relacionados com a imigrao ilegal Restantes Total 0,8 100,0 0,6 100,0 0,6 100,0 0,5 100,0 94,0 3,9 0,9 0,3 0,1 0,1 1 Julho a 31 1 Janeiro a Dezembro 30 Junho 2005 2006 % 94,5 3,6 0,9 0,3 0,0 0,0 % 93,9 4,0 0,9 0,3 0,1 0,1 1 Julho a 31 1 Janeiro a 1 Setembro Dezembro 31 de 2007 a 30 2006 Agosto 2007 Abril 2008 % 94,5 3,7 0,9 0,2 0,2 0,1 % 94,3 4,2 0,6 0,1 0,2 0,2 0,1 0,4 100,0 % 93,6 4,2 0,8 0,6 0,3 0,2 0,1 0,2 100,0
Fonte: DGPJ/OPJ- Para os anos de 2007 e 2008, os dados so provisrios, prvios aos procedimentos de controlo de qualidade da DGPJ.
No que respeita a esta forma de processo, foram identificadas as seguintes dificuldades de adaptao aos novos enquadramentos normativos:
O alargamento da possibilidade de acusao sob a forma de processo sumrio a uma criminalidade mais grave, como furtos, est trazer, segundo alguns juzes, dificuldades em ditar a sentena para a acta, o que faz com que, nalgumas situaes, a sentena seja muito prxima do processo comum.
O novo quadro legal da deteno para julgamento (artigo 385 do CPP) leva a que muitos arguidos no compaream na audincia, obrigando, quando se considere essencial a presena do arguido, interrupo da audincia com a continuao em outra data e passagem de mandados de deteno ou ao envio para outra forma de processo. Muitos dos agentes entrevistados, juzes, magistrados do MP e advogados, manifestaram a preocupao de que o alargamento da possibilidade de acusao em processo sumrio, como, por exemplo, aos crimes de furto, possa limitar a defesa do arguido.
66
J tentmos acusar sob a forma de processo sumrio outros ilcitos alm dos crimes em regra acusados nesta forma de processo (crimes rodovirios), como os crimes de furto, mas preciso ter muito cuidado por causa dos direitos de defesa dos arguidos. (Ent. 65MP)
Esta preocupao leva alguns magistrados do Ministrio Pblico a assumirem que no acusam sob a forma de processo sumrio, fora dos crimes rodovirios, sem primeiro ouvirem o arguido.
Depois vejo que rumo vou dar. Se uma pessoa com boa formao, se foi azar o que aconteceu, posso ir para sumarssimo, para suspenso provisria, se j tem antecedentes criminais, reincidente naquela conduta, vou para sumrio. (Ent. 2MP)
Alguns
juzes
salientaram
aumento
do
que
designaram
de
irregularidades nas acusaes sob a forma de processo sumrio, como, por exemplo, a no notificao do arguido ou a no assinatura do autuante ou mesmo a acusao relativamente a tipos de crime, como furto simples, para encaixar nesta forma de processo, quando a factualidade descrita indicia outro tipo de crime mais complexo, mas que no usado por no admitir esta forma de processo. Nestes casos, a atitude dos juzes de no aceitar a acusao sob a forma proposta e reenviar para outra forma de processo.
O MP tenta mandar para sumrio, para despachar, casos que na descrio da factualidade contm agravantes que configura um crime mais grave. (Ent. 47J)
So apontadas algumas dificuldades relacionadas com elementos de prova (certificados de Registo Criminal positivos, exames periciais mdicos e de estupefacientes). Para as ultrapassar, a Procuradoria-Geral Distrital de Lisboa assinou protocolos com a Polcia Judiciria, o Instituto Nacional de Medicina Legal e a Direco-Geral da
Administrao da Justia, com vista a agilizar, respectivamente, os exames periciais de produtos estupefacientes apreendidos a efectuar pelo Laboratrio de Polcia Cientfica; de percia mdico-legal do dano corporal; e
67
a obteno do certificado do registo criminal25. Contudo, esta soluo no est a resultar.
Os juzes do Tribunal de Pequena Instncia Criminal no aceitam aquela agilizao no que respeita aos exames periciais, por considerarem no estarem garantidos os direitos de defesa dos arguidos, uma vez que constituindo um elemento essencial de prova em que se funda a acusao devem ser conhecidos previamente mesma acusao e o arguido tem que ser notificado do resultado desse exame, considerando, por isso, estar-se perante situaes que no admitem esta forma de processo26.
Os protocolos, nos quais intervm tambm o Comando Metropolitano de Lisboa da PSP, estabelecem termos de regulao de procedimentos das reas de competncia e interveno das diferentes entidades no mbito da tramitao de autos de notcia de detenes para julgamento em processo sumrio. De acordo com o texto dos protocolos, pretende-se que a prolao de deciso do MP e do juiz, de realizao de julgamento sumrio ou de suspenso provisria do processo no Tribunal de Pequena Instncia Criminal de Lisboa (TPICL), no seja atrasada ou condicionada por impossibilidade de obteno do CRC em tempo til ou de resultados de exames periciais. No caso das percias relativas a produtos estupefacientes, a PJ compromete-se a remeter o respectivo relatrio ao MP num prazo inferior a 8 dias; o Instituo Nacional de Medicina Legal a realizar o exame pericial no prprio dia da requisio ou no dia seguinte; e a Direco-Geral da Administrao da Justia/DSIC a proceder imediata emisso e transmisso electrnica do CRC.
26
25
Para melhor se compreender esta posio, transcrevem-se a seguir excertos de duas decises daquele Tribunal.
Deciso 1 O Digno Magistrado do Ministrio Pblico apresentou o presente expediente em que arguido x e y, requerendo a realizao de julgamento na forma especial sumria e remetendo para a factualidade descrita no auto de notcia, adiantando que a este o elemento subjectivo (de qualquer tipo, na forma conclusivo) cfr. n. 2, do artigo 382. e n. 2 , do artigo 389., ambos do Cdigo de Processo Penal (CPP). Impe-se, pois, decidir da admissibilidade legal quer da forma processual sumria, quer da realizao da audincia de julgamento na ausncia do arguido (sublinhado OPJ). (...) O Digno Magistrado do Ministrio Pblico, ciente que o auto de notcia que lhe foi apresentado pela autoridade policial no narrava factos suficientes constitutivos de crime, designadamente, por ser completamente omisso quanto aos factos constitutivos do elemento subjectivo do tipo imputado ao() arguido(a), viu-se obrigado a proceder como referido no primeiro pargrafo, ou seja, aditou o elemento subjectivo (de qualquer tipo, na forma conclusivo), sem que dos autos constem factos que permitissem alcanar tal concluso e sem haver realizado qualquer diligncia probatria tendente respectiva aquisio. Coligindo o supra exposto, os factos imputveis ao() arguido(a), que constituem o crime pelo qual foi detido(a), ou seja, pressupostos de que depende a aplicao de uma pena ou de uma medida de segurana criminais, apenas agora, com o aludido requerimento/acusao, surgem no expediente que me apresentado. Note-se que do expediente no resulta que o(a) arguido(a) tenha sido sequer notificado do teor do auto de notcia e, muito menos, que o tenha sido do requerimento/acusao. Ou 68
seja, no assegura a primeira das garantias de defesa de qualquer arguido que o mesmo tenha conhecimento, at ao momento, dos factos constitutivos do crime que lhe imputado. Saliente-se: o(a) arguido(a) no se encontra presente. Em suma, o(a) arguido(a) no foi notificado nem do auto de notcia, que mais no narra do que os elementos objectivos do tipo o que no suficiente para que se possa sequer afirmar estarmos perante a prtica de um crime, quanto mais perante uma deteno em flagrante delito vlida, i.e. que se reporte ao presenciamento de um crime (elementos subjectivos do tipo dele constitutivos includos) nem do requerimento/acusao ora apresentado pelo Digno Magistrado do Ministrio Pblico, mas ainda assim, foi requerida a realizao de audincia de julgamento na ausncia do(a) arguido(a). Ora, evidente que o(a) arguido(a) no tem conhecimentos dos factos de que acusado, at porque, repita-se, alguns deles, s agora brotam dos autos, qui fruto da aplicao de uma ideia muito abandonada no direito penal moderno de um dolus in re ipsa, que , hoje, indefensvel, vide (...) . Admitir a realizao da audincia de julgamento na ausncia do(a) arguido(a) sem que o mesmo conhea, ao fim e ao cabo, da acusao, afigura-se-me uma flagrante violao do Processo Penal Constitucional cfr. artigo 32., da Constituio da repblica Portuguesa e n, 9, do artigo 113., do CPP. Acaso o(a) arguido(a) houvesse sido notificado(a) de todos os factos constitutivos do tipo de crime que lhe imputado no momento que precedeu a sua libertao e houvesse sido notificado(a) nos termos do n. 3, do artigo 385., do CPP, ento sim, poder-se-ia afirmar, com propriedade, que ao() arguido(a) havia sido eficaz e validamente asseguradas as garantias de defesa, previstas no artigo 32., da Constituio da Republica Portuguesa (CRP). (...) Admitir o incio da audincia de julgamento em processo especial sem que o(a) arguido(a) conhea pessoalmente os factos constitutivos do tipo de crime que lhe imputado(a), equivale, subsequentemente, a admitir-se a violao do Princpio Constitucional do Contraditrio. Tanto mais assim que o(a) arguido(a) nunca teve qualquer contacto com o defensor que o Tribunal teria de lhe nomear, cujo papel mais no seria o de sindicar o bom desempenho das funes acometidas ao Meritssimo Juiz e ao Digno Magistrado do Ministrio Pblico, incluindo-se nas daquele todas as que se reportam direco da audincia. Proceder realizao da audincia de julgamento nestes termos equivaleria a esvaziar de contedo as garantias de defesa do(a) arguido(a), significaria limitar-se a deter o(a) arguido(a) por alegado presenciamento de elementos objectivos de um tipo de ilcito criminal, dar-lhe (ou no) disso conhecimento, informa-lo dos seus direitos e deveres processuais, recolher termo de identidade e residncia, notific-lo para comparecer, adverti-lo das consequncias processuais da sua ausncia e nomear-lhe um defensor. bastante, mas no o bastante para que o(a) arguido(a) se possa defender compropriedade. Por outro lado, embora nada tenha sido requerido pelo Ministrio Pblico, admitir que a soluo passaria, ento, pela emisso de mandados de deteno para comparncia do(a) arguido(a) equivaleria, por um lado, a contrariar a lgica do legislador em libert-lo quando antes j esteve detido, por outro, admitir que a tomada de declaraes resultaria importante para a descoberta da verdade material, quando nada nos autos sequer o indicia, pois, neste caso o Digno Magistrado do Ministrio Pblico teria de haver chegado concluso que a prova reunida e mencionada no expediente no era suficiente para acusar, ou seja, para considerar () suficientes os indcios () dada a () possibilidade razovel de ao arguido vir a ser aplicada, por fora deles, em julgamento, uma pena ou uma medida de segurana. cfr. n. 2, do artigo 283., do CPP, e, por fim, que a forma especial sumria (por diversa da comum do latim communis que significa: geral, habitual, normal, vulgar cfr. Dicionrio da Lngua Portuguesa Contempornea da Academia das Cincias de Lisboa, vol. I, Lisboa: Verbo, p. 896) no seria a melhor opo processual para laborar sobre os factos. Pelo exposto: a)indefiro a promoo do Digno Magistrado do Ministrio Pblico quanto realizao do julgamento na forma sumria e determino, consequentemente, a remessa dos autos ao Ministrio Pblico para tramitao noutra forma processual, nos termos da alnea a), do artigo 390., do CPP, porquanto a forma processual especial sumria apenas admite a suspenso provisria do processo artigo 384., do CPP e a realizao de julgamento, a qual s poder ter lugar se o(a) arguido(a), evidentemente, for notificado(a) da acusao, o que no o caso, sob pena de violao de garantias de defesa constitucional e legalmente consagradas. D baixa e notifique. 69
A posio do MP que seria possvel abrir a audincia, suspendendo-a para esperar o relatrio pericial, e continu-la at ao limite dos 30 dias previsto no artigo 387 do CPP. Podendo, ainda, notificar-se o arguido. O MP no aceita, assim, aquela interpretao e est a desenvolver uma estratgia de recurso. Os juzes entendem que, quando aparecem novos elementos (a percia), o arguido tem que ser notificado. Mas, porque que ento no se manda notificar? No se manda notificar porque no h vontade de fazer julgamentos sumrios. Se a lei prev a continuao da audincia em 30 dias porque no se aplica a lei? (Ent.53 MP)
Aps, remeta o presente expediente ao D.I.A.P. de Lisboa.
Deciso 2 O Ministrio Pblico acusou o arguido x em Processo Especial Sumrio. Imputa-lhe a prtica de um crime p. e p. nos termos do art. 25., al. a) do DL n. 15/93, de 22-01. No que concerne factualidade objectiva remete para o auto de deteno. Porm, compulsados os autos verifica-se que foi solicitada a realizao de um exame pericial, cujo resultado ainda se desconhece. O processo especial sumrio no tem fase de inqurito, nem de instruo, e tambm aqui vale um princpio basilar, estruturante de todo o Processo Penal Portugus que o do Acusatrio [art. 32., n. 5 da Constituio da Repblica Portuguesa]. Como compreender, ento, que o Ministrio Pblico acuse antes de conhecer o resultado do relatrio pericial. Ao agir desta forma o Ministrio Pblico confunde trs realidades distintas: a) A prova determinada pelo Juiz, em audincia de julgamento, ao abrigo do disposto no art. 340. do Cd. Proc. Penal, que visa confirmar ou infirmar o objecto processual definido pela acusao e contestao; b) A prova requerida ou oficiosamente determinada ao abrigo da alnea b) do n. 2, do art. 387. do Cd. Proc. Penal, que se reporta a meios de prova indispensveis no momento em que a audincia de julgamento se devia realizar [por exemplo: uma testemunha viajou para o estrangeiro, por alguns dias]; c) A produo probatria delimitadora do objecto processual, a qual deve ser colhida na sede prpria, anterior fase de julgamento, ou seja, na fase de inqurito cfr. art. 262., do Cd. Proc. Penal [por exemplo: a prova de que o produto apreendido ou no uma substncia estupefaciente tabelarmente prevista, de que natureza, em que quantidade e qualidade]. Numa situao em que, reconhecidamente, h necessidade de produzir prova para delimitar o objecto processual, mas ainda assim o Ministrio Pblico acusa um cidado, fazendo f que a prova se produza durante o julgamento, estar-se-ia, claramente, a violar o referido princpio do acusatrio, pois a entidade que presidiria fase em que ainda se recolhiam os indcios era a mesma que, afinal, iria proferir sentena. Se o Ministrio Pblico entendia que no tinha recolhido os indcios suficientes de se ter verificado um crime e de quem foi o seu agente, deveria ter encetado um inqurito, pois no estavam reunidos todos os pressupostos para acusar [designadamente, em processo sumrio]. Ao faz-lo, quis transferir para o Juiz de Julgamento uma competncia que cabe ao Ministrio Pblico. A ser admitida essa transferncia, violar-se-ia o princpio do acusatrio, pois a prova ainda por produzir pertence ao tipo de provas que indicmos supra na alnea c). Ora, como o legislador ordinrio ao definir os pressupostos do processo Sumrio teve em considerao os comandos constitucionais, mormente o de que todo o processo criminal tem estrutura acusatria, tem de se entender que inadmissvel seguir esta forma de processo quando, para que ela fosse possvel, tivssemos que violar o referido princpio do acusatrio. Pelo exposto, por ser inadmissvel o Processo Sumrio no presente caso, ao abrigo do art. 390., al. a) do Cd. Proc. Penal, determino a remessa dos autos ao Ministrio Pblico para tramitao sob outra forma processual. Notifique e remeta de imediato. Caso o arguido esteja detido, determino a sua imediata libertao. 70
Esta situao leva a que, segundo o MP, esteja a

ser feito, neste momento, exactamente aquilo que estava a ser feito antes da entrada em vigor do novo CPP, pese embora tenha sido alargada a possibilidade de realizao de julgamentos sob a forma sumria, e o MP tenha providenciado, designadamente, atravs desses protocolos, pela existncia de um conjunto de elementos objectivos que permitam, efectivamente, a realizao desses julgamentos, que haja colaborao, por parte de todos os intervenientes e de todos os subscritores desses protocolos. Portanto, h uma enorme boa vontade, de todos os intervenientes. O que certo que as coisas continuam a funcionar exactamente na mesma. (Ent. 51MP)
A dificuldade de agendamento das audincias decorrente dos actuais sistemas de turnos existente no Tribunal de Pequena Instncia Criminal de Lisboa, aliada a uma elevada carga de trabalho, que alm do julgamento dos crimes acusados em processos especiais, inclui milhares de processos relacionados com contra-ordenaes, nalguns casos, sobretudo os oriundos da Comisso do Mercado de Valores Mobilirios, de elevado montante, apontada como um dos factores de resistncia dos juzes ao aumento dos processos sumrios.
Os Srs. Juzes tm um sistema montado de calendrio de agenda, tm um sistema de turno em que de 6 em 6 semanas esto de turno. Estes protocolos obrigam a fazer mais sumrios e a alterar essa agenda. Portanto, se o exame est c ao fim de 8 dias quer dizer que o julgamento iria ser feito nos 30 dias, que so 4 semanas, quando o Sr. Juiz s iria fazer turno da a 6 semanas. O tribunal est, de facto, bloqueado. Os senhores juzes no conseguem fazer tudo. Penso que tm que existir dois turnos. H duas solues: ou se instala um terceiro juzo com mais trs juzes e no um, como est previsto, ou a soluo encontrada com a nova organizao judiciria. (Ent. 53MP)
Processo Sumarssimo27 Em consonncia com os indicadores acima referidos, a percepo dos agentes judiciais que o nmero de acusaes nesta forma de processo permanece muito baixo. Os magistrados do MP entrevistados e os juzes que julgam nesta forma de processo referem, na sua grande maioria, um volume anual de processos inferior a 10, sendo que, tambm relativamente a esta
No processo sumarssimo, introduziram-se apenas alteraes pontuais, de que se destaca a possibilidade de o juiz, no caso de entender que a sano proposta insusceptvel de satisfazer as finalidades da punio, fixar sano diferente, com a concordncia do Ministrio Pblico e do arguido. Em alternativa, continua a prever-se a hiptese de reenvio, esclarecendose que ele se pode concretizar para outra forma de processo qualquer e no apenas para a comum. 71
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forma de processo, a maioria dos processos concentra-se nos crimes contra a segurana das comunicaes (cf. Quadro 10).
Quadro 10: Evoluo dos tipos de crime agrupados sob a forma de processo sumarssimo acusados
1 Julho a 31 1 Janeiro a 30 Dezembro Junho 2005 2005 % % Crimes contra a segurana das comunicaes Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a integ. fsica, de maus tratos e inf. de regras de segurana Sumarssimo Outros crimes Crimes contra a propriedade Crimes contra a realizao da justia Crimes contra a liberdade pessoal Restantes Total 55,0 18,3 7,4 4,8 4,3 2,2 1,6 6,4 100,0 51,9 19,0 9,3 5,6 3,6 2,6 1,5 6,5 100,0 1 Julho a 31 1 Janeiro a 30 Dezembro Junho 2006 2006 % % 50,7 20,4 7,5 6,3 4,5 1,6 1,8 7,3 100,0 55,1 16,6 7,1 5,7 4,7 2,3 1,4 7,1 100,0 1 Janeiro a 31 1 Setembro de Agosto 2007 a 30 2007 Abril 2008 % % 61,5 17,3 4,4 6,2 3,6 1,6 1,0 4,4 100,0 64,2 14,2 5,5 4,9 4,6 2,3 1,0 3,3 100,0
Fonte: DGPJ/OPJ - Para os anos de 2007 e 2008, os dados so provisrios, prvios aos procedimentos de controlo de qualidade da DGPJ
A sua residual utilizao faz com que tenham sido muito poucas as opinies fundamentadas na experincia dos entrevistados. Apenas
identificmos os dois seguintes problemas:
Alguma dificuldade de interpretao deste instituto, designadamente quanto razo de ser e objectivo da audio do arguido pelo MP, se para efeitos de aplicao da forma de processo, se para efeito de aplicao da pena em concreto.
Alguns magistrados do MP consideram que a dupla audio do arguido, pelo MP e pelo juiz de julgamento, um inibidor da aplicao desta forma de processo. Para eles, a audio do arguido na fase de inqurito no se justifica.
Os magistrados sempre tiveram alguma dificuldade em lidar com esta forma de processo. Da que o sumarssimo tenha sido sempre pouco aplicado. Mas, agora, que resolveram alguns problemas ainda baixou mais. E baixou mais, segundo me dizem os magistrados, por causa da obrigao de ter ouvir o arguido em sede de inqurito. Os magistrados preferem optar por outra soluo. Por exemplo, em vez de usar o sumarssimo pode avanar-se para a suspenso provisria do processo. (Ent. 38MP)
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Processo abreviado28 semelhana das restantes formas especiais de processo, a maioria dos crimes acusados sob a forma de processo abreviado refere-se a crimes contra a segurana das comunicaes, parte deles oriundos da frustrao de acusao sob a forma de processo sumrio (cf. Quadro 11).
Quadro 11: Evoluo dos tipos de crime agrupados acusados sob a forma de processo abreviado
1 Julho a 31 1 Janeiro a 30 Dezembro Junho 2005 2005 % % Crimes contra a segurana das comunicaes Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a integ. fsica, de maus tratos e inf. de regras de segurana Crimes contra a propriedade Crimes contra a liberdade pessoal Crimes contra a honra, a res. da vida privada e outros bens jurdicos pessoais Outros crimes Restantes Total 84,9 7,4 1,5 3,0 0,3 0,7 1,2 1,0 100,0 83,5 6,9 1,7 3,9 0,6 1,3 1,2 1,0 100,0 1 Julho a 31 1 Janeiro a 30 Dezembro Junho 2006 2006 % % 82,9 7,7 2,1 3,6 0,5 1,0 1,3 1,0 100,0 81,6 8,6 2,3 3,5 0,4 0,9 1,3 1,4 100,0 1 Janeiro a 31 1 Setembro de Agosto 2007 a 30 2007 Abril 2008 % % 81,7 10,7 1,6 1,8 0,4 0,4 1,5 1,9 100,0 86,4 7,7 1,9 1,9 0,4 0,4 0,3 1,0 100,0
Abreviado
Fonte: DGPJ/OPJ- Para os anos de 2007 e 2008, os dados so provisrios, prvios aos procedimentos de controlo de qualidade da DGPJ
De todas as formas de processo, o processo abreviado aquele em que mais respostas indicam no percepcionarem qualquer aumento
significativo, apesar das alteraes legais. As razes apontadas no so novas e j antes eram indicadas como factores de bloqueio acusao nesta forma de processo. So elas:
A dificuldade das polcias no conseguirem terminar o inqurito antes dos 90 dias. Este problema tem que ser analisado e resolvido no quadro do
Com o objectivo de tornar aplicvel a um maior nmero de casos o processo abreviado, que continua a ser aplicvel a crimes punveis com priso no superior a 5 anos, a reforma veio concretizar o conceito de provas simples e evidentes atravs da tcnica dos exemplos padro. Deste modo, considera-se que h provas simples e evidentes quando o agente tiver sido detido em flagrante delito, mas o julgamento no puder seguir a forma sumria ou a prova for essencialmente documental ou assentar em testemunhas presenciais com verso uniforme dos factos. Continua a valer o prazo mximo de 90 dias para deduzir a acusao, mas introduz-se o prazo de 90 dias para se iniciar audincia de julgamento. 73
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necessrio aprofundamento da articulao entre MP e polcias, j acima referido.
Segundo alguns juzes entrevistados, o decurso do prazo no impede, por vezes, o MP de acusar sob essa forma de processo, no preenchendo os requisitos legais e levando devoluo do processo. O conceito de provas simples e evidentes est sujeito a diferentes interpretaes de juzes e magistrados do MP, o que implica que alguns processos sejam devolvidos pelos juzes por considerarem que no esto, no caso concreto, preenchidos os requisitos que permita acusar sob esta forma de processo.
H uma maior exigncia por parte dos juzes na verificao desses pressupostos. Com alguma frequncia tendem a dizer que as provas no so simples e evidentes. E, porque tm agendas prprias sobrecarregadas, facilmente se ultrapassa o prazo de 90 dias fixado para a realizao da audincia. Posto o que cometeria uma simples irregularidade se prosseguissem sobre a forma de processo abreviado. Mandam para o comum. Imediatamente. Ns convertemos pura e simplesmente aquele requerimento de acusao em abreviado em acusao em processo comum, s que temos que notificar o arguido para que ele possa requerer instruo. (Ent. 38MP)
Foi-nos referido que, em regra, o prazo de 90 dias previsto para a realizao da audincia, contado a partir da acusao, est a ser cumprido. Contudo, alguns magistrados judiciais identificaram como um problema o facto de, muitas vezes, os processos chegarem do MP com vrios dias desse prazo j consumidos, o que impede a secretaria de notificar o arguido e de tramitar o processo para marcar audincia dentro do prazo de 90 dias.
Nalguns tribunais, dificuldades de agenda esto a dificultar o agendamento da audincia dentro daquele prazo. Em face de ambas as situaes encontrmos procedimentos diferentes por parte dos juzes. Para alguns juzes, a no realizao da audincia naquele prazo de 90 dias uma mera irregularidade e, como tal, marcam a audincia logo que possvel, ainda que fora do prazo de 90 dias. Para outros, essa impossibilidade configura uma nulidade, que tem, como consequncia, o reenvio do processo para a forma comum. Esta ltima
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interpretao, aplicada aos processos pendentes, levou a que cerca de 2000 processos que estavam pendentes no TPIC de Lisboa, e uma vez que tinham ultrapassado aquele prazo, fossem remetidos para processo comum e, consequentemente, para os Juzos Criminais. Como os juzes deste tribunal tm posio diferente da dos juzes do TPIC, o MP recorreu para o Tribunal da Relao, aguardando a deciso.
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10. As sanes penais

O quadro sancionatrio foi objecto de alteraes significativas no mbito da reforma do Cdigo Penal de 2007, no sentido do reforo das penas no privativas da liberdade. Vrias das alteraes a este nvel foram suscitadas por obrigaes comunitrias e internacionais. Outras surgiram de propostas apresentadas por diferentes instituies e professores universitrios que participaram na Unidade de Misso para a Reforma Penal, inspiradas em dificuldades experimentadas na aplicao da lei penal e na emergncia de novos fenmenos criminais. Constituam, assim, objectivos da reforma a promoo da diversificao e a aplicao das sanes no privativas da liberdade, de forma a adequar as penas aos crimes, a promover a reintegrao social dos condenados, a evitar reincidncias e penas curtas de priso. Para este efeito, o Cdigo Penal passou a prever novas penas substitutivas da pena de priso, tendo, ainda, alargado o mbito de aplicao das j existentes.
Contudo, os objectivos da reforma no esto, pelo menos em parte, a ser concretizados. Na verdade, quando comparados os perodos anteriores e posterior reforma, destaca-se, em ambos, o peso relativo das penas de priso de curta durao: mais de 50% com durao inferior a um ano e cerca de 30% com durao igual ou inferior a seis meses. (cf. Grfico 13)
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Grfico 13: Durao das penas de priso antes e depois da reforma

40% 35% 30% 25% 20% 15% 10% 5% 0% ]0 dias, 6 meses] ]6 meses, 1 ano] ]1 ano, 2 anos] Antes da reforma ]2 anos, 5 anos] ]5 anos, 10 anos] ]10 anos, 20 ]20 anos, ...[ anos] 22% 21% 14%15% 6% 5% 1% 1% 0% 0% 24%23%
36% 34%
Aps a reforma
Fonte: DGSP / OPJ
A prevalncia das penas de curta durao est relacionada com o tipo de criminalidade. Como se pode constatar pela anlise do Quadro 12, a maioria dos condenados a penas de priso de curta durao foram-no pela prtica de crimes contra a segurana das comunicaes, com molduras penais relativamente baixas.
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Quadro 12: Tipos de criminalidade dos condenados a penas de priso de curta durao
Antes da reforma (%) 50,3 14,6 10,7 5,9 3,1 2,9 2,1 2,1 1,8 1,8 4,8 100,0 Aps a reforma (%) 52,7 15,2 10,3 6,7 2,2 2,1 1,7 1,0 1,7 1,0 5,3 100,0
Crimes contra a segurana das comunicaes Crimes contra a propriedade Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Crimes contra a honra, a reserva da vida privada e outros bens jurdicos pessoais Crimes de falsificao Crime de emisso de cheque sem proviso Crimes contra a realizao da justia Crimes respeit. a estupefacientes e substncias psicotrpicas Restantes Total
Fonte: DGSP / OPJ
A modificao do paradigma sancionatrio mereceu posies antagnicas por parte dos entrevistados, contrapondo-se uma viso de cariz ressocializador a uma outra de cariz mais repressivo, identificando a pena de priso como a sano penal mais eficaz do ponto de vista da dissuaso da prtica de crimes.
Uma parte significativa dos entrevistados manifesta uma posio favorvel ao incentivo aplicao de penas no privativas da liberdade. No entanto, na prtica, consideram que a estrutura clssica de sanes penais, que se baseia na pena de multa e na pena de priso, continua a ser a adoptada pelos tribunais.
Normalmente os juzes no gostam de aplicar penas de substituio. Esto habituados a aplicar a pena de priso e a de multa e muito raramente aplicam outras. Se for
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requerida ainda podem ponderar, caso contrario no aplicam. No se nota uma maior aplicao destas penas. (Ent. 12A) Parece-me que a questo que se coloca quanto exequibilidade desse quadro sancionatrio a resposta que os tribunais tm por parte da sociedade civil e mesmo do prprio Estado, por exemplo, no trabalho a favor da comunidade. So medidas que, volvidos vinte e tal anos da entrada em vigor do Cdigo Penal, ainda no tm ressonncia na sociedade. Penso que a falta de eficcia no por falta de aplicao por parte dos tribunais. Eu acho que as prprias pessoas s concebem duas penas: a multa e a priso. E a absolvio ou suspenso de execuo da pena, porque prises suspensas para eles absolvio. Eu acho que isso tem a ver com o tecido social. As situaes em que tenho aplicado a requerimento da substituio da pena de multa. (Ent. 66J)
A modificao do quadro sancionatrio gerou, em primeira linha, um aumento do nmero de casos em que foi aplicada a suspenso da execuo da pena de priso, em detrimento da pena de priso efectiva. Segundo os entrevistados, esta foi a alterao mais marcante,
desvalorizando-se a aplicao das restantes penas no detentivas.

H penas de substituio que pouco apliquei, as penas suspensas so mais aplicadas. O objectivo do legislador pragmtico: no encher as prises, mas, por vezes, s com pena de priso se resolvem os problemas, que as pessoas aprendem por exemplo na conduo sem lcool as pessoas aparecem 7 e 8 vezes no tribunal e com multa no se resolve nada. H pessoas que vm o sistema demasiado brando. (Ent. 7J)
No intuito de procurar adequar a execuo das sanes penais s correspondentes infraces e s necessidades de preveno criminal, o Cdigo Penal prev, agora, a possibilidade de se suspenderem penas de priso at 5 anos. Outra alterao registada nesta matria prende-se com a durao do perodo de suspenso da pena de priso que passou a ter que, obrigatoriamente, corresponder medida da pena de priso fixada em sentena, enquanto que, antes da reforma, o referido perodo de durao podia variar livremente entre 1 ano e 5 anos.
Ao ponderarmos as mdias do nmero de arguidos sujeitos a suspenso da execuo da pena de priso acompanhados pela DGRS nos perodos anteriores e no perodo posterior reforma verifica-se um aumento de casos neste ltimo (cf. Grfico 14).
79
Grfico 14: Evoluo das solicitaes de acompanhamentos DGRS quanto a suspenso da execuo da pena de priso antes e depois da reforma
309
214 188 195 156 126
Fonte: DGRS / OPJ
Este aumento vai ao encontro dos dados recolhidos junto dos tribunais judiciais de 1. instncia quanto ao nmero de reaberturas de audincia, em que a nova sentena, em virtude do alargamento dos pressupostos da suspenso, a veio aplicar em substituio pena de priso efectiva, incluindo, ainda, naturalmente, novos processos em que, anteriormente, a suspenso da execuo da pena de priso no poderia ser aplicada.
Quisemos saber qual a percepo dos entrevistados quanto a estas duas alteraes e tentar identificar alguma limitao que as mesmas pudessem implicar na aplicao daquela pena. Como referimos anteriormente, o alargamento da possibilidade de suspenso da execuo da pena de priso at 5 anos foi saudado por alguns como uma necessidade j h longo tempo sentida pelos aplicadores do direito. Se aquela alterao parece congregar a maioria dos entrevistados em redor de um consenso favorvel mesma, j a limitao do perodo de suspenso da execuo pena de priso efectiva gera posies mais diferenciadas.
80
Por um lado, h quem entenda que a limitao poder gerar dois tipos de problemas: a dificuldade de impor um plano de acompanhamento e conduta durante a execuo da pena nos casos de penas mais curtas e a diminuio do efeito dissuasor da pena substitutiva. Segundo alguns, o facto de o perodo de suspenso ser superior durao da pena substituda possibilitaria uma maior vigilncia do condenado e uma maior conteno deste para a prtica de actos ilcitos. Admitem, ainda, que possam vir a ocorrer alguns efeitos perversos com a aplicao de penas concretas de durao superior.
Como ainda na semana passada aplicmos, uma pena de priso de 14 meses suspensa por 14 meses, no sei se 14 meses sero suficientes para aquele indivduo se reconciliar com a sociedade e se reintegrar. No vejo uma particular vantagem em aplicar uma suspenso igual durao da pena. Porque no se alteram comportamentos e posturas perante a vida e a sociedade em escassos meses. (Ent. 66J) Para efeitos de poltica criminal e da prpria paz social talvez tenha efeitos positivos o facto de o perodo de suspenso ser maior porque o arguido tem mais tempo para reflectir e interiorizar o efeito da pena. (Ent. 31MP) Temos situaes muito frequentes de penas at um ano que ficam com um perodo de suspenso ridculo. Nessas situaes, ns sabemos que o cidado se vai sentir impune passado pouco tempo. (Ent. 47J)
Por outro lado, alguns operadores aplaudiram a soluo legal, defendendo tratar-se de uma limitao de elementar justia, considerando o alargamento existente na prtica judiciria anterior uma verdadeira pena acessria.
Se foi considerado que o ilcito que a pessoa cometeu no era susceptvel de ter mais do que x, dentro da moldura penal aplicvel, porque que o perodo de suspenso hde ser maior? Se se est a pensar na suspenso, s tem que se adaptar a pena a aplicar s condies de preveno geral e especial. No faz sentido que o perodo de suspenso seja mais alargado que o perodo de priso. Na minha opinio, quando isso acontecia, essa pena acabava por ser uma pena acessria. (Ent. 68A)
A reforma no alterou nem o perfil dos condenados, nem o tipo de crimes pelos quais lhe aplicada uma pena de priso suspensa na sua execuo. O perfil dos condenados mantm-se maioritariamente masculino e com idades compreendidas entre os 21 e os 50 anos (cf. Grfico 15).
81
Grfico 15: Perfil dos condenados com suspenso da execuo da pena de priso
100,0
90,0
80,0
70,0
60,0
50,0 Antes da reforma Depois da reforma 30,0
40,0
20,0
10,0
0,0 Masculino Sexo Feminino [16, 20] [21, 30] [31, 40] [41, 50] Grupo etrio [51, 60] [61, 70] [71, ...[
Fonte: DGRS / OPJ
Os tipos de crime agrupados em relao aos quais aplicada a suspenso da execuo da pena de priso no sofreram igualmente alteraes aps a reforma de 2007. Predominam os crimes contra a propriedade seguidos dos crimes contra a segurana das comunicaes e dos crimes respeitantes a estupefacientes e substncias psicotrpicas (cf. Grfico 16).
82
Grfico 16: Evoluo dos tipos de crime agrupados na suspenso da execuo da pena de priso antes e aps a reforma
40
35
30
25
20
15
Antes da reforma Depois da reforma
10
0 Crimes contra a propriedade Crimes contra a Crimes respeit. a Crimes contra a Outros crimes segurana das estupefacientes e integridade contra o Estado e comunicaes substncias fsica, de maus crimes psicotrpicas tratos e essencialmente infraces de militares regras de segurana Outros crimes Crimes contra o patrimnio e contra o sector pblico ou cooperativo Restantes
Fonte: DGRS / OPJ
Tanto no perodo anterior reforma como no posterior, verifica-se a predominncia da durao da suspenso da execuo da pena de priso nos perodos de 1 ano a 2 anos, de 2 a 3 anos e de 3 a 5 anos. Contudo, no perodo posterior reforma, nota-se, em decorrncia da lei, um aumento dos casos de suspenso no escalo 3 a 5 anos (cf. Grfico 17).
83
Grfico 17: Durao da suspenso da execuo da pena de priso

40,0%
35,0%
30,0%
25,0%
20,0%
Antes da reforma Depois da reforma
15,0%
10,0%
5,0%
0,0% de 6 meses a 1 ano de 1 a 2 anos de 2 a 3 anos de 3 a 5 anos
Fonte: DGRS / OPJ
Tambm os pressupostos para a aplicao da pena de prestao de trabalho a favor da comunidade (PTFC) foram alterados de forma a promover a sua aplicao com maior facilidade. Agora, esta pena pode ser utilizada se ao agente do crime dever ser aplicada pena de priso no superior a dois anos, enquanto que, antes da reforma, apenas se podia aplicar a quem devesse ser punido com pena de priso at um ano.
Outra das alteraes registadas quanto aplicao desta medida foi no sentido de, a cada dia de priso fixado na sentena, passar a corresponder uma hora de trabalho. O total mximo de condenao aumentou para 480 horas e passou a prever-se a possibilidade de o tribunal aplicar ao condenado as regras de conduta previstas nos n.s 1 a 3 do artigo 52. do Cdigo Penal.
Como j referimos anteriormente, apesar da abertura a esta sano operada pela nova lei penal, o aumento, paulatino, da aplicao da pena de prestao de trabalho a favor da comunidade, parece ter vindo a registar-se desde antes da entrada em vigor da lei. Efectivamente, segundo os entrevistados, a aplicao daquela sano penal ser mais condicionada pela percepo que o prprio magistrado tem da medida do que pelos
84
pressupostos plasmados na lei. Neste sentido, encontrmos vrios magistrados que registaram a ineficcia desta sano.
No, porque estes indivduos no querem trabalhar. Eu j deixei de perguntar. Eu no concordo com a substituio de uma pena de priso por trabalho a favor da comunidade. Eu penso que devia haver trs penas principais, a pena de priso, a pena de multa e a pena de trabalho a favor da comunidade. No devia ser a pena de trabalho a favor da comunidade a substituir uma pena de priso, porque pode haver razes que no me determinem a aplicao de uma pena de priso. No to fcil assim ir logo para uma priso efectiva que depois v substituir por trabalho, porque tenho que justificar porque que lhe dou uma priso e no lhe dou uma multa. Tornase mais difcil fazer um raciocnio lgico justificando isso. Sendo certo que o que me dizem trabalhar de graa, no obrigado. (Ent. 60J)
A partir do tratamento e da anlise dos dados fornecidos pela DGRS relativamente aos arguidos condenados em penas de prestao de trabalho a favor da comunidade constata-se que j nos primeiros meses de 2007, o nmero mdio mensal de solicitaes de acompanhamentos DGRS para a prestao de trabalho a favor da comunidade registou um aumento, novamente verificado aps a entrada em vigor da reforma. Contudo, a oscilao do nmero mdio mensal de pedidos de acompanhamento desta sano solicitados DGRS, em 2005 e 2006, sugere que a sua utilizao pode estar muito relacionada com critrios casusticos de aplicao a par de algum impacto decorrente das alteraes legislativas (cf. Grfico 18). Grfico 18: Evoluo das solicitaes de acompanhamentos DGRS relativamente PTFC antes e depois da reforma
271
220 202 188 178 134
Fonte: DGRS / OPJ
85
Ao cruzarmos estes dados quantitativos com as informaes recolhidas no trabalho de campo, no caso especfico da PTFC o alargamento dos seus pressupostos de aplicao decorrente do actual texto da lei pode no estar a influenciar a opo dos magistrados em fomentar a sua aplicao. Neste campo, as alteraes legislativas por si no esto a modificar, de forma significativa, as prticas judiciais enraizadas.
A falta de adeso dos condenados prestao de trabalho a favor da comunidade tambm referida por advogados como um factor de bloqueio.
Mas eles so os primeiros a dizer-nos que no vo cumprir. Logo sada do tribunal, a maior parte deles, a primeira coisa que dizem que no esto para trabalhar borla. E ainda dizem era o que mais me faltava () depois os meus amigos vem-me a a varrer ruas. Nem pensar. (Ent. 20A)
Quanto ao perfil dos arguidos condenados em PTFC, a reforma no implicou qualquer alterao, mantendo-se uma maioria de arguidos do sexo masculino, com idades compreendidas entre os 21 e os 50 anos (cf. Grfico 19). Grfico 19: Perfil dos arguidos condenados em PTFC
100,0%
90,0%
80,0%
70,0%
60,0%
30,0%
20,0%
10,0%
0,0%
Masculino Sexo Feminino [16, 20] [21, 30] [31, 40] [41, 50] Grupo etrio [51, 60] [61, 70] [71, ...[
Fonte: DGRS / OPJ
86
Os tipos de crime agrupados em relao aos quais mais aplicada a PTFC no sofreram alteraes aps a reforma de 2007, continuando os crimes contra a segurana das comunicaes a ser predominantes na aplicao daquela pena, seguidos dos crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e de infraco de regras de segurana, e crimes contra a propriedade (cf. Quadro 13). Quadro 13: Evoluo dos tipos de crime agrupados na PTFC antes e aps a reforma
1 Jan. a 30 Jun. 2005 Crimes contra a segurana das comunicaes Crimes contra a integridade fsica, de maus tratos e infraces de regras de segurana Crimes contra a propriedade Outros crimes Crimes de falsificao Outros crimes contra o Estado e crimes essencialmente militares Crimes contra a honra, a reserva da vida privada e outros bens jurdicos pessoais Restantes 44,7 1 Jul. a 31 Dez. 2005 46,9 1 Jan. a 30 Jun. 2006 45,9 1 Jul. a 31 Dez. 2006 45,2 1 Jan. a 14 Set. 2007 47,2 15 Set. 2007 a 31 Mar. 2008 45,5
10,1 13,1 8,1 7,1 3,2
11,9 10,6 8,4 4,9 1,8
10,1 14,8 8,4 4,2 2,0
8,9 13,7 7,3 5,4 1,7
11,0 11,5 7,1 5,1 2,9
10,8 10,5 7,9 4,9 3,8
2,5 11,3
2,7 12,9
2,8 11,8
3,6 14,1
3,1 12,2
3,5 13,1
Fonte: DGRS / OPJ
Ainda relativamente ao quadro sancionatrio de realar alguma preocupao que alguns entrevistados manifestaram no aumento do quantitativo mnimo dirio da pena de multa, elevado de 1 para 5 euros.
87
11. A Liberdade Condicional29

A reforma veio introduzir alteraes muito significativas nesta matria, muitas delas, como a recorribilidade do despacho de no concesso da liberdade condicional, h muito reclamadas.
Por ora, a principal nota a destacar que essas alteraes obrigam os tribunais de execuo de penas a responder a outras exigncias e dinmicas, que requerem um maior perodo de adaptao. Tal como acontece com outras medidas, alguns dos problemas referenciados podero ser resolvidos depois de mais algum tempo de ajustamento reforma. O aumento das possibilidades de apreciao da liberdade condicional veio provocar maior volume de trabalho dos tribunais de execuo de penas. Alguns magistrados reclamam, por isso, mais recursos humanos.
As estatsticas mostram, de facto, um aumento significativo do nmero de condenados libertados para liberdade condicional. De facto, os dados fornecidos pela DGRS e pela DGSP, por ns tratados, permitem verificar esse aumento.
Considerando os dados da DGRS, no perodo posterior reforma verifica-se um aumento considervel do nmero de solicitaes de
acompanhamento de condenados em liberdade condicional, com uma mdia mensal de aproximadamente 248 casos (cf. Grfico 20).
Alm dessa, destaca-se a possibilidade de concesso de liberdade condicional sempre que o condenado tiver cumprido metade da pena, desde que se comprove que no existe risco de ele persistir na actividade criminosa ou de a sua libertao perturbar a ordem e a paz social. Destaca-se, ainda, o inovador instituto de adaptao liberdade condicional. 88
29
Grfico 20: Evoluo da liberdade condicional antes e depois da reforma
248
157 142
156
161
150
Fonte: DGRS / OPJ
Espelhando as caractersticas-tipo da populao prisional, os arguidos que tm beneficiado de liberdade condicional so, maioritariamente, do sexo masculino e com idades compreendidas entre os 21 e os 50 anos, tal como antes da reforma se verificava (cf. Grfico 21).
Grfico 21: Perfil dos arguidos que beneficiaram de liberdade condicional

100,0%
90,0%
80,0%
70,0%
60,0%
30,0%
20,0%
10,0%
0,0% Masculino Feminino Sexo ] 1, 15] [16, 20] [21, 30] [31, 40] [41, 50] [51, 60] [61, 70] [71, ...[
Grupo etrio
Fonte: DGRS / OPJ
89
No que respeita o momento do cumprimento da pena em que a liberdade condicional concedida, constata-se que, aps a reforma, a maior alterao se verifica nos casos de concesso de liberdade condicional a meio da pena, que mostra um franco aumento (cf. Grfico 22).
Grfico 22: Momento de concesso de liberdade condicional antes e depois da reforma

700
600 536 500 534,2
591
400
325,6 300 259
200
173,4
100
0 Liberdade Condicional 1/2 da Pena Liberdade Condicional 2/3 da Pena Antesda reforma Aps a reforma Liberdade Condicional 5/6 da Pena
Fonte: DGSP / OPJ
Diferentes interpretaes, pelos juzes e magistrados do Ministrio Pblico, quanto a algumas solues da lei estaro a levantar alguns problemas na sua execuo prtica. Estando vrios processos em recurso, prev-se que algumas das divergncias possam ser sanadas pela via da jurisprudncia dos tribunais superiores. H, contudo, que ter em conta que algumas dessas divergncias ocorrem porque no foram cumpridos os prazos previstos na lei. Foram-nos referenciadas as seguintes questes:
90
No cumprimento dos prazos previstos no artigo 484 do CPP, o que significa que quando o juiz vai efectivamente apreciar a possibilidade de concesso da liberdade condicional j passaram alguns meses sobre o momento em que, nos termos legais, o deveria ter feito. No caso de a liberdade condicional no ser concedida e estando em causa, sobretudo, penas de curta ou mdia durao, tal pode significar que o juiz teria que, de imediato, abrir a instncia para a apreciao da liberdade condicional no momento seguinte. Ora, h juzes que consideram que, se quando apreciaram a metade da pena no estavam preenchidos os requisitos previstos para a apreciao aos 2/3, no faz sentido apreciar neste segundo momento se a previso de indeferimento.
Nesses casos, o entendimento, para evitar procedimentos inteis, de que a liberdade condicional deve voltar a ser apreciada no aos 2/3, mas no prazo de 6 meses, o que consideram acabar por favorecer o condenado, dando-lhe tempo para se organizar de forma a possibilitar uma deciso diferente, sem prejuzo de uma apreciao intercalar que se justifique. Porque, nalguns tribunais, o MP discorda, h j processos em recurso nos tribunais superiores.
Mas, ao dizer que aprecio aos 2/3, dando-lhe um prazo de 6 meses para se reorientar, l vem um recurso do MP. Sempre que fao uma apreciao deste gnero, tenho um recurso do MP. Se eu for l, da a 2 meses, a deciso negativa na mesma porque em 2 meses o arguido, salvo raras excepes, no consegue mudar as circunstncias. Mesmo que eu fizesse a reapreciao passado 2 meses, tal tambm no seria possvel porque no tenho c o relatrio, porque ele tem de ser pedido at 4 meses antes (Ent. 43J).
So muito significativos os requerimentos para libertao por via do novo instituto de adaptao liberdade condicional. Contudo, os atrasos existentes nalguns tribunais esto a limitar a possibilidade de aplicao do novo instituto de adaptao liberdade condicional. Quando aquele requerimento apreciado pelo juiz j est prximo o
91
momento de apreciao da liberdade condicional e o juiz opta por esta, por a considerar mais vantajosa para o condenado.
Este novo instituto provoca significativas alteraes nas prticas e rotinas dos tribunais de execuo de penas, pelo que ainda h entendimentos judiciais muito dspares, quer quanto aos requisitos, quer quanto possibilidade de apreciao ou no oficiosamente. H juzes que consideram que se tm que verificar os requisitos mais apertados para a concesso da liberdade condicional, o que, na prtica, leva a que sejam muito diminutas as possibilidades de aplicao do instituto.
Um outro problema que sempre que est em curso o pedido de apreciao da liberdade condicional ou de adaptao liberdade condicional suspenso o requerimento para RAVE, por se considerar prejudicado com o pedido prximo de liberdade condicional. No caso de indeferimento dos pedidos de liberdade condicional, o condenado v prejudicada a sua situao.
Foram evidenciados alguns problemas que decorrem da desarticulao entre as reformas penais e o regime de execuo de penas, como, por exemplo, sobre a presena de advogado e do Ministrio Pblico nos Conselhos Tcnicos e que sero resolvidos com a publicao da nova lei.
Esta uma rea de que os advogados continuam muito afastados, o que, nalguns casos, se pode reflectir na defesa dos direitos dos condenados.
Foram referenciadas divergncias interpretativas com consequncias nas decises dos juzes na interpretao do artigo 61 do Cdigo Penal, no sentido de saber se os condenados em regime de permanncia da habitao podem ou no usufruir do regime de liberdade condicional. H processos em recurso sobre esta matria.
92
CONCLUSES GERAIS
1. Como referimos na introduo geral, o escasso perodo de vigncia da reforma no permite, ainda, retirar concluses slidas quanto eficcia prtica das diversas alteraes. As opinies ainda esto muito ancoradas em meras percepes, em hipteses, que embora estejam relacionadas com a experincia pessoal dos agentes judiciais, no decorrem, em muitas situaes, de casos concretos. Acresce que as decises dos tribunais superiores que, entretanto, tm vindo a ser conhecidas iro, tambm, influenciar interpretaes e prticas. A fase , portanto, ainda, de transio, de adaptao s alteraes legislativas por parte dos operadores judicirios e das respectivas estruturas. Alis, como demos conta ao longo do relatrio, pudemos constatar vrias dinmicas de adaptao.
2. Este contexto potencia a heterogeneidade de procedimentos e de percepes, suscitando opinies ambivalentes por parte dos diferentes operadores judicirios entrevistados. Simultaneamente, a amostra de entrevistados que seleccionmos, procurando ser expressiva dos diferentes grupos profissionais, no suficientemente representativa, o que impede leituras muito vinculadas aos diferentes sectores
profissionais. Merece contudo destaque o facto de, salvo alguns casos especficos, existir uma heterogeneidade de posies dentro de cada sector profissional, o que contraria a ideia veiculada no espao social e judicirio de que esta reforma foi feita para determinado grupo profissional.
3. Porque procurmos incidir as entrevistas sobretudo nas percepes empricas dos agentes, as posies muito distintas resultam muito da sua experincia concreta e das leituras pessoais do impacto da reforma penal no quotidiano judicial. Esta preferncia, que no anula, naturalmente, as perspectivas ideolgicas ou corporativas dos
93
entrevistados, permite-nos, contudo, centrar a investigao no contexto especfico da aplicao da lei. No final, com uma amostra mais representativa, ser possvel reconstituir algumas posies e os argumentos mais recorrentes, que nos permitem aferir do impacto global da reforma na experincia e no discurso prtico dos seus agentes.
4. Por ora, podemos dizer que a grande maioria dos advogados que inquirimos, tendo em conta a sua experincia profissional, salienta como mais positivas as medidas de alargamento dos prazos de recurso e a elevao dos patamares de exigncia da fundamentao da aplicao das medidas de coaco. Para alm disso, a regra da publicidade do processo igualmente nomeada como uma das alteraes positivas mais relevantes. O novo quadro normativo atinente s escutas telefnicas, a possibilidade de as testemunhas serem acompanhadas pelo advogado e a exigncia de gravao de prova so ainda sublinhadas pelos advogados entrevistados como medidas positivas. Contudo, ao contrrio do expectvel, alguns advogados entrevistados indicaram como medida negativa o novo regime da deteno que, no seu entender, pode colocar em causa a eficcia no combate criminalidade.
5. Os magistrados do Ministrio Pblico tendem a enfatizar como medidas negativas desta reforma as alteraes efectuadas em sede de inqurito, em especial a obrigao de comunicao do excesso de prazo de inqurito e o princpio da publicidade do processo, medidas que consideram implicar, quer uma maior dificuldade na investigao, quer uma sobrecarga de trabalho. Em contrapartida, so apontados como aspectos positivos o reforo da priso preventiva como ultima ratio e o alargamento do mbito de aplicao das formas especiais de processo e da suspenso provisria do processo.
6. Os
magistrados
judiciais
entrevistados
emitiram
opinies
mais
heterogneas no que respeita s vrias alteraes. Porm, possvel identificar alguns denominadores comuns entre os juzes. Por exemplo,
94
a maioria dos entrevistados concorda com o alargamento da moldura penal para efeitos de suspenso da execuo da pena de priso, com as alteraes ao regime da priso preventiva e ao regime das escutas e com o aprofundamento da possibilidade de aplicao das penas e sanes no detentivas.
7. Parece inferir-se um certo consenso entre os entrevistados no sentido de um previsvel impacto diminuto na alterao do estatuto penal e processual das vtimas que, em geral, consideram esquecidas do direito penal. Igual consenso, mas de sentido contrrio, parece verificarse quanto ao aprofundamento dos direitos e garantias dos arguidos com a reforma. de assinalar, contudo, uma preocupao quanto ao aumento do quantitativo dirio da pena de multa.
8. Igual tendncia consensual foi, tambm, possvel aferir no que respeita aos efeitos na celeridade da justia penal. certo que foi sublinhado que ainda cedo para se sentir eventuais efeitos. Contudo, parece prevalecer a ideia de que o quadro de reformas no ir interferir, de forma expressiva, no ritmo do andamento dos processos. Em todo o caso, a maioria dos operadores entrevistados referem o alargamento do mbito dos processos especiais como um dos factores mais importantes para a viabilizao da celeridade e eficcia da justia penal.
9. Considerando todas as cautelas que temos vindo a enunciar decorrentes, quer dos movimentos de adaptao e estabilizao de procedimentos, da jurisprudncia dos tribunais superiores, e
orientaes emanadas pela hierarquia de alguns rgos, como os rgos de polcia criminal e a Procuradoria-Geral da Repblica, quer, ainda, da inexistncia de dados estatsticos globais que permitam solidificar as anlises, considermos possvel efectuar uma primeira avaliao relativamente aos seguintes institutos: abertura da audincia para aplicao da lei mais favorvel; constituio de arguido; deteno; medidas de coaco; segredo de justia; comunicao de excesso de prazo de inquritos; sanes penais e liberdade condicional. Ao longo do
95
relatrio demos conta dos principais aspectos decorrentes dessa avaliao. Sintetizam-se aqui apenas algumas ideias principais.
10. No caso da reabertura de audincia, destaca-se o facto de no se ter confirmado o receio de muitos operadores de uma avalanche de requerimentos para abertura de audincia para aplicao da lei mais favorvel. Os dados recolhidos indicam que o impacto no sistema tende a ser transitrio, com uma incidncia mais acentuada no momento imediatamente subsequente reforma. A segunda nota a destacar que as divergncias interpretativas tm vindo a ser resolvidas pelos tribunais superiores.
11. As regras relativas constituio de arguido geraram, tambm, num momento inicial, alguma instabilidade, essencialmente juntos dos rgos de polcia criminal, que se pode explicar por dois factores: o desconhecimento da lei e o receio da sua aplicao errada e das consequncias para o agente. Contudo, aps esse perodo inicial de adaptao, parece estar j em curso uma tendncia de rotinizao de procedimentos, favorecida, por um lado, pela falta de reaco aos, eventuais, actos de constituio abusiva de arguido pelos prprios e seus defensores; e, por outro, pela quase generalizada validao das constituies de arguido por parte do Ministrio Pblico.
12. No que respeita s alteraes ao regime da deteno, destaca-se, ainda, por parte de alguns rgos de polcia criminal alguma dificuldade de aplicao da lei a situaes concretas, que parece ser tambm dificultada pela falta de apoio, tanto das estruturas da polcia, quanto dos magistrados do Ministrio Pblico. Identificmos, assim, a existncia de uma poltica de cautela, cuja principal consequncia a opo pela no deteno fora dos casos de flagrante delito, sempre que haja alguma dvida quanto legalidade do acto.
13. A previso da necessidade de fundamentao do despacho de aplicao da medida de coaco, a possibilidade de consulta dos
96
elementos do processo determinantes da aplicao da medida de coaco ou de garantia patrimonial por parte do arguido e do seu defensor e, em ntima conexo com as anteriores, a obrigatoriedade de prestar as informaes previstas no artigo 141., n. 4, do CPP, aquando do primeiro interrogatrio de arguido detido, so as novidades, respeitantes s medidas de coaco, mais marcantes desta reforma, sendo consideradas, pela maioria dos entrevistados, como francamente positivas, sem que se identifiquem especiais problemas na sua concretizao.
14. Neste mbito, um dos principais impactos da reforma aferidos, quer pelos dados quantitativos, quer pelas entrevistas realizadas, foi a reduo drstica do nmero de prises preventivas. No entanto, quanto s restantes medidas de coaco, parecem no existir diferenas significativas, com excepo do crescimento da aplicao da obrigao de permanncia na habitao com vigilncia electrnica como medida de coaco, que, segundo alguns dos entrevistados, est intimamente relacionada diminuio da priso preventiva.
15. As alteraes relativas priso preventiva geraram, segundo as opinies dos operadores, pelo menos uma alterao no que respeita ao mtodo de conduzir a investigao na fase de inqurito: a aplicao de medida de coaco, sob orientao do Ministrio Pblico, passou a ser relegada para momento posterior, aps terem sido recolhidos j indcios fortes da prtica de um ilcito penal, semelhana do que se verifica tambm para a constituio de arguido.
16. O princpio da publicidade dos processos penais, na fase de inqurito, foi a alterao que provocou mais manifestaes de apreenso, por parte de operadores judicirios, em especial de magistrados do Ministrio Pblico e de rgos de polcia criminal no sentido de poder colocar em causa a eficcia da investigao de determinados tipos de crime. certo que, no decurso da monitorizao, vrios magistrados enfatizaram essa posio. Mas, ela fundamenta-se no que, de acordo
97
com a sua experincia, poder vir a ocorrer e no em situaes efectivamente ocorridas. De facto, o curto perodo de vigncia da reforma ainda no permite avaliar o real impacto da alterao de paradigma, quer para a investigao criminal, quer para os arguidos, quer para as prprias vtimas. A preocupao quanto aos efeitos na criminalidade mais grave deve, contudo, merecer um acompanhamento especial, que ser feito no decurso desta monitorizao.
17. Ainda, neste mbito especfico, merece especial referncia a validao, na quase totalidade dos casos, pelo juiz de instruo, da oposio de acesso aos autos pelo Ministrio Pblico. A discusso que est subjacente ao papel do juiz de instruo nesta matria e a recente jurisprudncia dos tribunais superiores obrigam a uma monitorizao prxima da evoluo desta situao.
18. Sobre a medida de comunicao de excesso de prazo do inqurito identificam-se duas posies opostas: aqueles que a vem com uma mera formalidade e os que a consideram um factor de transparncia e de responsabilizao funcional dos magistrados. Por ora, parece, na prtica, prevalecer a primeira viso. Nem a Procuradoria-Geral da Repblica estar a fazer qualquer tratamento dessas comunicaes, nem os intervenientes tendem a manifestar qualquer reaco.
19. Quanto s novas possibilidades de interveno de advogado nas fases de inqurito e instruo, elas resumem-se, em regra, a trs aspectos concretos: interrogatrio de arguido; acompanhamento da instruo e consulta do processo. Merece referncia, a denncia da inrcia dos advogados, especialmente, na fase de inqurito.
20. A principal concluso, quanto ao impacto das medidas na utilizao das formas especiais de processo e da suspenso provisria do processo que, apesar de consensualmente aplaudidas, ainda no visvel impacto positivo. Da avaliao qualitativa realizada, a principal nota a destacar que prevalece entre os agentes judicias entrevistados a
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percepo que, apesar das alteraes introduzidas, permanecem os principais bloqueios, de natureza cultural e organizacional, que j no domnio da lei anterior dificultavam uma melhor utilizao daquelas formas de processo. Parece, pois, necessrio dinamizar processos de boas prticas que incentivem a utilizao destas respostas processuais, mais adequadas estrutura da criminalidade dominante.
21. Tambm no que se refere s sanes penais, ainda no so muito visveis os efeitos de alguns objectivos da reforma, nomeadamente a diminuio do peso relativo das penas de priso de curta durao: mais de 50% com durao inferior a um ano e cerca de 30% com durao igual ou inferior a seis meses. De sinal positivo, de assinalar o crescimento, ainda que no muito acentuado, da pena de prestao de trabalho a favor da comunidade.
22. Apesar de se verificar algumas divergncias interpretativas no normativo da liberdade condicional, em especial no que respeita ao novo instituto de adaptao liberdade condicional, os indicadores mostram um aumento muito significativo do nmero de condenados que beneficiaram deste instituto, maioritariamente, como natural pela inovao que representa, nos casos em que a liberdade apreciada a meio da pena.
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ANEXO A
Tribunal _________________________Vara/Juzo ___________ Seco _________________
Processos em que tenha havido abertura de audincia para aplicao de lei mais favorvel (art. 371.-A)
Nmero de processo Data do requerimento de abertura Tipo de crime Data da deciso final (caso exista j) Sano anterior Sano aplicada aps reabertura Fundamentos do requerimento (sucintamente)
100
ANEXO B
Tribunal _________________________Vara/Juzo ___________ Seco _________________
Processos em que tenha havido alteraes das medidas de coaco por fora dos novos requisitos do CPP
Nmero de processo Tipo de crime Data do despacho que alterou a medida Medida de coaco anterior Medida de coaco actual Fundamentos da alterao (sucintamente)
101
ANEXO C
Tribunal ______________________________ MP ___________ Seco _________________
Processos em que tenha havido pedido de validao do segredo de justia, prorrogao e adiamento do acesso aos autos
Nmero de processo Tipo de crime Data do pedido Data da deciso Sentido da deciso (deferimento/indeferimento) Fundamentos do requerimento (sucintamente)
102
ANEXO D
Tribunal ______________________________ MP ___________ Seco _________________
Excesso do prazo de inqurito

Nmero de processo Data em que atingiu o limite da durao mxima do prazo de inqurito Data das comunicaes do excesso de prazo
Tipo de crime
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paradigmtico o seguinte depoimento:

Atente-se no seguinte depoimento:

Atente-se nos seguintes depoimentos de agentes policiais:

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MEDIDAS CONCRETAS EM AVALIAO

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Grfico 1: Requerimentos de abertura de audincia Set. 2007 Mar. 2008

120 100 80 60 40 20 0 Set-07 Out-07 Nov-07 Dez-07 Jan-08 Fev-08 Mar-08

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Grfico 2: Sano aplicada aps reabertura de audincia

4,0% 1,4% 3,5%

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Grfico 3: Situao jurdico-penal dos reclusos entrados

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Quadro 2: Tipo de criminalidade dos arguidos em priso preventiva

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Grfico 4: Reclusos em priso preventiva por sexo, grupo etrio e nacionalidade

A ausncia de dados de alguns DIAPs restringe e pode enviesar a anlise. 31

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Grfico 5: Alteraes das medidas de coaco, Set. 2007 Mar. 2008

60 50 40 30 20 10 0 Set-07 Out-07 Nov-07 Dez-07 Jan-08 Fev-08 Mar-08

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Obrigao de permanncia na hab. c/ vig. electrnica Outras medidas de coaco no detentivas

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Quadro 3 : Alteraes das medidas de coaco por tipo de criminalidade

3,1 2,3 2,3 2,3 5,3 100,0

Fonte: DGSP / OPJ

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comunidade e no fortalecer a mquina repressiva do Estado numa fase anterior condenao.

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5. Validao do segredo de justia e prorrogao e adiamento do acesso aos autos

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Grfico 7: Pedidos de validao do segredo de justia, Set. 2007 Mar. 2008

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