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ACTOS Y CONTRATOS CELEBRADOS POR EL GERENTE Y SU OPONIBILIDAD FRENTE A

LA SOCIEDAD REPRESENTADA - Oswaldo Hundskopf Exebio


El autor comparte la opinin de la Sala Civil, que correctamente deneg la casacin, pues no
se sealaron los fundamentos de fondo que esta requiere, y ratific el parecer del Juzgado, en
el sentido de que para la constitucin de hipotecas predomina la representacin general del
gerente general, por lo que dicha operacin es afn al objeto social y es plenamente vlida y
oponible a una empresa de transportes constituida como sociedad annima.
Cas. N 1250-2002 LIMA- EJECUCIN DE GARANTAS
Lima, cinco de junio del 2002
VISTOS; Y CONSIDERANDO: Primero.- Que, de lo actuado consta que se ha cumplido
con todos los requisitos formales para el concesorio del recurso de casacin, y por lo tanto para
la admisibilidad del mismo; Segundo.- Que, la casacin se funda en la inaplicacin de los
artculos ciento cincuenta y seis, ciento sesenta y siete, mil noventa y nueve del Cdigo Civil y
del artculo 13 de la Ley General de Sociedades, sustentada en que el Gerente de su Empresa,
careca y carece hasta la actualidad de facultades para el otorgamiento de garantas
hipotecarias a favor de terceros; sin embargo las sentencias de mrito sostienen lo contrario,
por lo que la sentencia impugnada no solo es injusta sino tambin ilegal; Tercero.- Que las
sentencias de mrito aplicando la prueba actuada han establecido que Doa Ana Rosario Vitor
Ingunza tiene la calidad de Director Gerente de la empresa recurrente, y en esa calidad es que
interviene en el contrato de venta de mnibus, reconocimiento de deuda, constitucin de
prenda legal, constitucin de prenda de transporte y constitucin de hipotecas, como seala el
considerando tercero de la sentencia impugnada, as como en el considerando quinto de la
misma sentencia se puede advertir que en el artculo treinta y uno de la escritura de
constitucin social y estatutos de la empresa recurrente, obrante a fojas setenta y cinco, a fojas
ochenta y siete, se encuentran descritas las facultades otorgadas, a su gerente, en la cual no
se advierte la existencia de restriccin alguna; Cuarto.-Que al confirmar la sentencia de vista, el
auto dictado por el juzgado que declar infundada la contradiccin de la recurrente ha resuelto
de manera definitiva dicho aspecto, por lo que no se puede invocar nuevamente en la casacin;
Quinto.- Que en consecuencia, la casacin no contiene el requisito de fondo contemplado en el
acpite dos punto dos del inciso segundo del artculo trescientos ochenta y ocho del Cdigo
Procesal Civil, y aplicando el artculo trescientos noventa y dos del mismo cdigo, declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento sesenta y siete contra la
sentencia de vista de fojas ciento cincuenta y siete de fecha veinte de marzo del dos mil dos,
CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del
recurso, as como a la multa de tres unidades de referencia procesal; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, en los seguidos por Volvo
Per Sociedad Annima con Empresa de Transportes La Marginal Sociedad Annima y otra,
sobre ejecucin de garanta; y los devolvieron.
SS. MENDOZA R.; LAZARTHE H.; INFANTES V.; SANTOS P.; QUINTANILLA Q.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.

INTRODUCCIN

La resolucin materia del presente anlisis fue expedida el 5 de junio del 2002 por la
Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, resolviendo con ella el recurso de
casacin interpuesto por la demandada contra la sentencia de vista emitida en el proceso
seguido por Volvo Per Sociedad Annima con Empresa de Transportes La Marginal Sociedad
Annima y otra, sobre Ejecucin de Garanta.
La casacin se fundamentaba en los artculos 156, 157 y 1099 del Cdigo Civil, y en el
artculo 13 de la Ley General de Sociedades (en adelante LGS) que traen como consecuencia
la supuesta falta de facultades de la directora gerente de la Empresa de Transportes La

Marginal S.A., seora Ana Rosario Vitor Ingunza, para celebrar actos jurdicos en nombre de la
sociedad en los cuales disponga el gravamen de inmuebles, sosteniendo la demandada que
ello excede del objeto social, por lo que resulta ineficaz ante la sociedad.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica declar improcedente la
casacin por carecer del requisito de fondo exigido por el artculo 388 del Cdigo Procesal Civil,
y ratific el criterio adoptado por la sentencia de ltima instancia, en el sentido de que la
directora gerente s contaba con facultades para celebrar el contrato a nombre de la sociedad.
Los temas societarios a tratar en el presente comentario jurisprudencial son:

El objeto social como lmite a las operaciones de la sociedad.

Las facultades y lmites de representacin del gerente.

Responsabilidad del gerente.

II.

ARGUMENTACIN DE LA SENTENCIA CASATORIA

De acuerdo con la lectura de la sentencia casatoria, la directora gerente, Sra. Ana


Rosario Vitor Ingunza, suscribi un contrato de compraventa de mnibus, reconocimiento de
deuda, constitucin de prenda legal, constitucin de prenda de transporte y constitucin de
hipotecas.
La Sala Civil consider que la directora gerente intervino en su calidad de tal en los
contratos de compraventa, reconocimiento de deuda y constitucin de garantas reales que
suscribi con la ejecutante, pues en el estatuto se encuentran descritas las facultades
otorgadas a su gerente, en las cuales no se advierte la existencia de restriccin alguna.
En ese sentido, la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica resolvi
de manera clara y directa el recurso de casacin interpuesto por la Empresa de Transportes La
Marginal S.A., atribuyndole a la seora Ana Rosario Vitor Ingunza suficiente representacin y
facultades para que el contrato celebrado surta plenos efectos, de acuerdo con el auto dictado
por el juzgado que declar infundada la contradiccin de la recurrente, por lo que la Sala
considera que se resolvi de manera definitiva y correcta dicho aspecto.
Segn la lectura de la sentencia casatoria, el artculo 31 de la escritura de constitucin
social y estatuto de la Empresa de Transportes La Marginal S.A. describe las facultades
otorgadas a su gerente, en la cual, sostiene la sentencia casatoria, no se advierte la existencia
de restriccin alguna.
Si bien no se desprende de la sentencia el objeto social de la demandada, la sentencia
considera que la directora gerente actu dentro de los lmites de sus facultades, y observando
el objeto social de la empresa.
III.

ANLISIS

1.

Objeto social

Segn el artculo 11 de la Ley General de Sociedades, La sociedad circunscribe sus


actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su
objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo
que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el
pacto social o en el estatuto.
En ese sentido, las actividades que realiza la sociedad deben estar circunscritas a los
negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye el objeto social, mas esta
regla es flexible al permitir al gerente de la sociedad efectuar operaciones que si bien no se
encuadran dentro de las estrictas actividades de la empresa, coadyuvan a conseguir sus fines,
o se orientan a desarrollar con mayor eficacia la administracin de la sociedad. El artculo 11 de

la LGS, segundo prrafo, establece que se incluyen como parte del objeto social a aquellos
pactos relacionados con el mismo pero que coadyuven a la realizacin de los fines de la
sociedad, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto social.
Esta amplitud de acciones que puede realizar el gerente, excediendo tcitamente el
objeto social, responde a un principio de causalidad en materia societaria, dentro del cual es
vlido todo acto que est relacionado directa o indirectamente a los fines de la sociedad, y que
haya sido realizado con la finalidad de lograr un objetivo planificado, o para ampliar, desarrollar
o mantener las operaciones administrativas, financieras o comerciales de la sociedad.
Enrique Elas Laroza comenta (1):
El artculo 11 ampla an ms que la ley anterior la facultad discrecional de los
rganos de la sociedad al establecer que se incluyen en el objeto social, aunque no los
contemple expresamente el estatuto, los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la
realizacin de sus fines. Como puede apreciarse, la nueva Ley ampla considerablemente el
objeto social al incluir todo acto relacionado que contribuya al fin social. Exige solamente que
sea un acto relacionado, concepto que es bastante lato. Y al establecer que no es necesario
que figuren en el estatuto, la definicin se inclina fuertemente hacia el buen criterio de los
administradores.
Sin embargo, cabe destacar que nicamente el gerente general podr extralimitarse del
objeto social, pero cumpliendo siempre con el principio de causalidad de los actos, por tener
facultades amplias y generales, as como por ser la persona en la que recae la representacin
directa de la sociedad. En caso de no cumplirse este principio de causalidad, estara
incurriendo en los que en doctrina se conocen como actos ultra vires, es decir, actos que
exceden del objeto social, y por lo tanto exceden abiertamente las facultades otorgadas o
intrnsecas del gerente. Estos actos pueden ser ratificados por los accionistas, en caso
contrario, el gerente responde personal e ilimitadamente por los daos y perjuicios ocasionados
a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
Respecto de otros representantes, a los cuales se les atribuye por estatuto o mediante
acuerdo de junta general de accionistas o de directorio otras facultades y deberes, no podrn
ejercer otras atribuciones que las taxativamente establecidas, debiendo constar
indubitablemente las facultades de disposicin y gravamen sobre bienes de la sociedad, de
acuerdo con los artculos 156 y 167 del Cdigo Civil.
En lo que se refiere al gerente, el artculo 185 de la LGS establece lo siguiente:
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el
estatuto reserve esa facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente ste ser
el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de
ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente general al
designado en primer lugar.
La LGS reconoce, como se desprende del artculo glosado, que las sociedades pueden
tener uno o ms gerentes, sin embargo, la norma precisa tambin que uno de ellos
necesariamente deber ser nombrado gerente general, pues la LGS atribuye a este cargo un
conjunto de facultades y responsabilidades particulares y especficas que no ostentan los otros
gerentes, y estructura su esquema normativo tomando como nico referente al gerente general.
As, el Captulo III del Ttulo Segundo de la LGS atribuye al gerente general, a ttulo
estrictamente personal, la representacin de la sociedad en todos los aspectos relativos a la
ejecucin y direccin del negocio (2).
Alonso Rey y Jorge Trelles Castro Mendvil sustentan lo anterior (3):
El Gerente General, a diferencia de otros rganos sociales como el directorio, adopta
sus decisiones individualmente. Es decir, esa sola persona debe evaluar y decidir respecto a la
totalidad de problemas que se van generando da a da en una sociedad.

De esta forma, nicamente el gerente general goza de amplias facultades para realizar
actos que puedan o no exceder el objeto social pero que siempre respondan a una finalidad
que sea coincidente con este. En caso excedan dicha finalidad afn, se tratar de actos ultra
vires, los cuales obligan a la sociedad frente a aquellos con quienes ha contratado y frente a
terceros de buena fe, conforme lo precepta el artculo 12 de la LGS.
2.

Representacin de la sociedad

La facultad de representacin de la sociedad est conferida explcitamente al gerente


general por el artculo 14 de la LGS, el cual establece que el gerente general o los
administradores de la sociedad, segn sea el caso, gozan de las facultades generales y
especiales de representacin procesal sealadas en el Cdigo de la materia, por el solo mrito
de su nombramiento. De esta forma, se presume que por el solo nombramiento del gerente
general, este goza a ttulo personal de las facultades de representacin contenidas en los
artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil.
Rey y Trelles comentan esta atribucin del gerente general (4):
...Nosotros consideramos que las normas contempladas en la Ley General de
Sociedades son adecuadas al disponer que su sola designacin otorga al Gerente General
todas las facultades establecidas en los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, por cuanto
de otro modo sera muy sencillo aducir la representacin insuficiente del Gerente General, con
la finalidad de evitar la responsabilidad de la sociedad.
De esta forma, las normas y citas anteriormente comentadas ratifican el carcter nico
del gerente general, en cuanto la LGS le atribuye a ttulo individual la representacin, direccin,
disposicin de activos y fondos de la sociedad y el cumplimiento del estatuto.
Por otro lado, el Cdigo de Comercio establece, en su artculo 277, que el comerciante
podr constituir apoderados o mandatarios generales o singulares, para que hagan el trfico en
su nombre y por su cuenta, posibilitando de esta forma la actividad comercial con
representacin o sin ella, dependiendo de la modalidad bajo la cual acte el apoderado,
comisionista mercantil o mandatario.
Asimismo, el artculo 277 del Cdigo de Comercio regula la representacin automtica
del gerente, denominndolo factor. El citado artculo 277 establece:
El gerente de una empresa o establecimiento fabril o comercial, por cuenta ajena,
autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a l, con ms o
menos facultades segn haya tenido por conveniente el propietario, tendr el concepto legal de
factor, y le sern aplicables las disposiciones contenidas en este ttulo.
As, observamos que por la simple designacin, el gerente ostenta las atribuciones
otorgadas al factor por el Cdigo de Comercio, las cuales son: i) Negociar y contratar a nombre
de sus principales; ii) Los negocios y actos jurdicos llevados a cabo por el gerente se
entendern efectuados con el representado, y cualquier reclamacin se har efectiva en los
bienes del principal.
Asimismo, en el caso de las grandes sociedades, el artculo 280 del Cdigo de
Comercio establece que los contratos celebrados por el factor, entendindose como tal al
gerente general, y cuando notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocida, se
reputarn hechos por cuenta del propietario de dicha empresa o sociedad, aun cuando el factor
no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos, o se alegue abuso de confianza, transgresin
de facultades o apropiacin por el factor de los efectos objeto del contrato.
De esta forma, al igual que en la LGS, el Cdigo de Comercio otorga facultades
intrnsecas de celebracin de actos jurdicos y negociaciones al gerente general, no teniendo
otros gerentes dichas atribuciones de forma automtica, ni mucho menos extendiendo dicha

funcin como factor a otros cargos de inferior jerarqua en las sociedades de gran envergadura
corporativa. Esta representacin incluye, por las facultades generales y especiales que se le
otorgan por el solo mrito de su nombramiento, la facultad de realizar a nombre de la sociedad
actos que no se vinculen directamente con el objeto social, pero que sin embargo coadyuvan a
su cometido.
Por ltimo, respecto de los alcances de la representacin, como ya lo hemos
mencionado, el artculo 12 de la LGS establece que la sociedad est obligada hacia aquellos
con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus representantes
celebrados dentro de los lmites de las facultades que les haya conferido, aunque tales actos
comprometan a la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto
social. De esta forma, el gerente representa a la sociedad, y la obliga, en los actos que son
celebrados en ejercicio de sus facultades, pero que escapan del objeto social.
3.

Facultades generales del gerente

Las facultades del gerente de la sociedad, en primer lugar, son establecidas por el
estatuto social o por acto posterior. Sin embargo, el artculo 188 numeral 1 de la Ley General
de Sociedades seala que:
(...) Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del
directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes atribuciones:
1)

Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto

social.
Asimismo, el artculo 190, numeral 6 de la LGS establece que el gerente es
particularmente responsable por el empleo de los recursos sociales en negocios distintos del
objeto de la sociedad.
Lo anteriormente sealado nos permite concluir que para que los actos y contratos que
suscribe el gerente general de la sociedad obliguen a esta ltima, deben estar relacionados
directa o indirectamente con el objeto social, de forma que cumplan con el principio de
causalidad. (Negocios, operaciones y actos que coadyuven a la realizacin de sus fines).
4.

Responsabilidad del gerente

Ahora bien, habiendo determinado el carcter de la representacin y gestin del


gerente general, es pertinente comentar brevemente el rgimen de responsabilidad contenido
en la LGS para este funcionario. Cabe resaltar que todas las normas referentes a
responsabilidad estn dirigidas nicamente al gerente general, por lo que se le puede
considerar el centro de imputacin de cualquier tipo de responsabilidad, ya sea por acciones,
omisiones, incumplimiento de deberes, falta de diligencia e incluso por responsabilidad
derivada de terceros, denominada responsabilidad vicaria, de acuerdo con el artculo 1981 del
Cdigo Civil.
Los artculos 189, 190 y 191 de la LGS hacen referencia al rgimen de responsabilidad
de la gerencia. As, el artculo 189 establece que son aplicables al gerente general, y
nicamente a este, las mismas responsabilidades e impedimentos que a los directores. En ese
sentido, alcanzan al gerente general los impedimentos del artculo 161 de la LGS, los deberes
de diligencia y reserva establecidos en el artculo 171 y los artculos referidos a responsabilidad
general por actos que causen perjuicios a la sociedad, sean contrarios a norma imperativa, al
estatuto o cuando hayan sido realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave,
segn se establece en los artculos 177 y siguientes referidos a la responsabilidad del
directorio.
En ese sentido, alcanzan tambin al gerente general los artculos de la LGS referidos a
la pretensin social e individual de responsabilidad. La pretensin social est referida a la
accin de responsabilidad que, promovida por la junta general, o incluso por accionistas que

representen un tercio del capital social, busca resarcir a la sociedad de un perjuicio causado
por el gerente general.
La pretensin individual de responsabilidad est a cargo de los socios o terceros,
quienes a ttulo personal buscan resarcir un perjuicio causado a sus intereses personales. En
este caso, no se consideran daos causados a los intereses personales los daos causados a
la sociedad, aunque ello conlleve como consecuencia intrnseca el dao al accionista.
Por otro lado, el artculo 190 LGS atribuye responsabilidad estrictamente al gerente
general, ante la sociedad, los accionistas y terceros por los daos y perjuicios que ocasione por
el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave.
Asimismo, el citado artculo 190, en su segundo prrafo, atribuye responsabilidad al gerente
general por la correcta marcha del negocio, el control de los activos de la sociedad, la
veracidad de la informacin que presenta o certifica, la disponibilidad de los activos y fondos de
la sociedad, as como el cumplimiento del estatuto y las leyes en general. Podramos decir que
el comentado artculo 190 tiene dos supuestos; el primero est referido a la responsabilidad
genrica, y el segundo prrafo se refiere a supuestos o aspectos taxativos en los cuales el
gerente general debe incidir y controlar, pues son atribuidos estrictamente a su funcin.
Finalmente, el artculo 191, en concordancia con el artculo 177 LGS, atribuye al
gerente general responsabilidad solidaria con los directores, cuando participe en actos
contrarios a la ley o a los intereses de la sociedad, o cuando tomando conocimiento de estos
no los comunique al directorio o a la junta general de accionistas.
De esta forma, el gerente general es responsable, a ttulo personal, de la correcta
marcha del negocio frente a los accionistas, terceros y el Estado, y como administrador las
funciones de los otros gerentes se encuentran subsumidas dentro de su responsabilidad
general, no solo porque la LGS no establece responsabilidad alguna para administradores
distintos al directorio y el gerente general, sino por responsabilidad extracontractual vicaria o de
subalternos, contenida en el artculo 1981 del Cdigo Civil.
De acuerdo con las normas glosadas, el gerente general es tambin responsable
solidario con los directores cuando participe en actos que causen un perjuicio a la sociedad, por
dolo, negligencia grave, incumplimiento de sus obligaciones o abuso de facultades.
Al no hacerse mencin a los otros gerentes, se considera que el gerente general, como
centro de la representacin de la sociedad y responsabilidad por actos ilcitos, asume toda la
responsabilidad por los actos de sus gerentes subalternos que infrinjan las normas legales
referentes a la buena marcha del negocio, los aspectos contables, tributarios, societarios,
comerciales y civiles. Dicha responsabilidad plena le es atribuida por la LGS, pues se le
impone, a nombre personalsimo, la obligacin de actuar diligentemente como un ordenado
comerciante y representante leal.
Montoya Manfredi sostena (5):
El cargo de gerente est basado en la confianza y es esencialmente revocable
en cualquier momento por el directorio o por la junta general, cualquiera que sea el organismo
por el que se haya emanado el nombramiento, sancionndose con nulidad cualquier
disposicin estatutaria o de junta general o del directorio que establezca la irresponsabilidad del
gerente, o que imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta.
Cabe resaltar que conforme al artculo 194 de la LGS, es nula toda norma estatutaria o
acuerdo de junta general o del directorio tendiente a absolver en forma antelada de
responsabilidad al gerente. As, no surte efecto la disposicin del estatuto que libere al gerente
general de responsabilidad por la actuacin de sus gerentes subalternos y personal a su cargo,
responsabilidad que en su calidad de centro de imputacin de obligaciones y limitaciones no
puede ser eludida. Dicha responsabilidad caduca a los dos aos de haber realizado u omitido el
acto, sin perjuicio de la responsabilidad penal, que puede ser concurrente con la civil.

Por ltimo, respecto de la responsabilidad penal, le corresponde al gerente general


asumir ilcitos penales cometidos durante su gestin, tanto personales como de otros gerentes
que, como subalternos, se encuentran bajo la direccin del gerente general (6).
5.

Efectos en el presente caso

En el presente caso, se ha determinado que las atribuciones o facultades de la


directora general de la Empresa de Transportes La Marginal S.A, en su calidad de gerente
general de la sociedad, no tienen restriccin alguna para disponer de bienes sociales en
cumplimiento del inters social. Sobre la base de lo anteriormente sealado, los contratos
suscritos por la directora gerente de la Empresa de Transportes La Marginal S.A. tienen
relacin con el objeto social, y por tanto obligan a la sociedad.
La celebracin de constitucin de hipotecas, es decir, establecer un gravamen sobre
las propiedades inmuebles de la Empresa de Transportes La Marginal S.A., puede ser
considerado como una actividad conexa que permita la realizacin del objeto social de la
sociedad, a fin de obtener crditos bancarios o financiamiento de terceros. En contraste, la
constitucin de prenda de transporte es una actividad directamente relacionada dentro de las
actividades que debe realizar una empresa de transporte para la consecucin de sus fines,
pero como mencionamos, ambas operaciones, la directa y la indirecta, se enmarcan dentro de
la representacin que ostenta el gerente general por el solo mrito de su cargo.
Cabe reiterar que la LGS ampara al tercero de buena fe que contrata con el gerente de
la sociedad en asuntos que se encuentran dentro de su competencia, as excedan el objeto
social. El artculo 12 de la LGS es categrico en sealar que quienes estn autorizados para
contratar en nombre de la sociedad, la obligan por dichos actos. Es decir, el tercero que
contrata con una sociedad tiene la sola obligacin de verificar si el representante o
administrador cuenta con facultades suficientes. La finalidad de tal disposicin de la LGS es
evitar que la sociedad que suscribi el contrato, a travs de sus administradores o
representantes facultados, alegue posteriormente que el contrato es nulo e ineficaz por exceder
el objeto social. Ello, en palabras de Elas, correspondera a la violacin de un principio general
del derecho al incurrir en actos contrarios a los actos propios.
Elas Laroza (7):
La doctrina de los actos propios puede definirse como un principio segn el cual el
actuar en forma contradictoria con los propios actos es inadmisible dentro de las reglas de la
buena fe. As, son inadmisibles los actos de ejercicio de un derecho claramente incompatibles
con la conducta anterior de la misma persona. En otros trminos, se considera que va contra
sus propios actos quien ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible con su
conducta previa.
En ese sentido, el Derecho no admite que la sociedad no reconozca o pretenda restarle
eficacia a un contrato celebrado por representante hbil, aun cuando este no se enmarque
dentro del objeto social. En estos casos, siempre la sociedad debe responder ante el tercero de
buena fe que, verificando las facultades del gerente (8) ha celebrado algn contrato con ella.
Prosigue Elas (9):
No es precisamente eso lo que ocurre si la sociedad contratante (o sus socios)
vulneran a un tercero de buena fe sobre la base de un acto Ultra Vires cometido por la propia
sociedad o sus rganos de gobierno? No podra esto, adems, convertirse en subterfugio
preestablecido para despus declarar nulo un contrato que termin siendo poco atractivo?.
Compartimos plenamente dicha opinin, la cual cae como anillo al dedo en el presente
caso. La sociedad demandada, en el caso de autos, no puede aducir que su gerente general
no tena ni tiene an poder suficiente para celebrar hipotecas, puesto que al momento de su
celebracin constaba su nombramiento, el cual otorga facultades amplias de representacin, se
acept plenamente su celebracin en los trminos pactados y posteriormente, cambiando

sorpresivamente de criterio con la ejecucin de las garantas, se invoc representacin


insuficiente por actos ultra vires.
La sentencia casatoria no otorga mayor informacin sobre el objeto social, salvo que el
artculo 31 de la escritura de constitucin social y estatutos de la Empresa de Transportes La
Marginal S.A. describe las facultades dadas a sus gerentes, en la cual no se advierte la
existencia de restriccin alguna. En ese sentido, respecto de la sentencia, podemos concluir lo
siguiente:

La constitucin de hipotecas no est expresamente sealada en el estatuto


como una atribucin que tiene la directora gerente, pero al no establecerse restricciones,
predomina su representacin general de la sociedad como gerente general, por lo cual los
actos societarios celebrados dentro del objeto social y operaciones afines al mismo, son
plenamente vlidos y perfectamente oponibles a la Empresa de Transportes La Marginal S.A.

Al no mencionarse expresamente la constitucin de hipotecas como una


facultad o atribucin de la directora gerente, es perfectamente viable que se hubiese
impugnado la suscripcin de este contrato de constitucin de hipoteca, en el caso de que la
empresa no considerara ello como un acto no ordinario del objeto social.

Sin embargo observamos que la demandada nunca impugn la validez de


dicho contrato, ni intent dejar sin efecto dicho acto jurdico, hasta que se demanda la
ejecucin de las garantas. En ese sentido, la sociedad no puede aducir falta de
representacin, o de facultades, o que el gerente, aun tenindolas, se excedi en su ejercicio,
por cuanto con su conducta implic, de acuerdo con la teora de los actos contra los actos
propios, que acept y ratific el contrato celebrado.
IV.

CONCLUSIONES

En primer lugar, consideramos que debido a la naturaleza de la Empresa de


Transportes La Marginal S.A., el objeto social debe estar relacionado a las actividades de
transporte de pasajeros y de carga, a nivel nacional, y quizs tambin internacional; y tambin
a las actividades conexas que permitan la realizacin de dicho objeto social.
Las atribuciones de la directora gerente deben estar determinadas en el estatuto social,
o a travs de un acuerdo posterior de la junta general de accionistas o del directorio de la
Empresa de Transportes La Marginal S.A. Sin perjuicio de ello, por el solo mrito de su
nombramiento, el gerente general puede realizar actos que si bien no se encuadran
estrictamente dentro de las actividades que conforman el objeto social, coadyuvan a su
realizacin.
Para su validez, dichos actos deben cumplir con el principio de causalidad, es decir,
estar relacionados directa o indirectamente al objeto social y tambin a las actividades conexas
que permitan la realizacin de dicho objeto social.
La facultad de representacin de la sociedad est conferida explcitamente al gerente
general por la LGS, la cual establece que el gerente general goza de las facultades generales y
especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento.
El Cdigo de Comercio establece que dentro de las atribuciones del gerente general
est la de negociar y contratar a nombre de sus principales, para lo cual los negocios y actos
jurdicos llevados a cabo por el gerente se entendern efectuados con el representado, y
cualquier reclamacin se har efectiva en los bienes del principal.
Las facultades especficas del gerente de la sociedad son establecidas por el estatuto
social o por acto posterior. Sin embargo, el artculo 188 de la Ley General de Sociedades
seala atribuciones intrnsecas para su funcin.
En el presente caso, somos de la opinin que la Sala Civil deneg la casacin con
buen criterio, pues no se sealaron los fundamentos de fondo que esta requiere, y ratific el

criterio del Juzgado, en el sentido de que para la constitucin de hipotecas predomina la


representacin general del gerente general, por lo que dicha operacin es afn al objeto social y
es plenamente vlida y oponible a la Empresa de Transportes La Marginal S.A.
Asimismo, observamos mala fe de parte de la demandada, pues nunca cuestion la
validez del contrato ni intent dejar sin efecto dicho acto jurdico hasta que se demand la
ejecucin de las garantas, con lo cual cuestion un acto propio celebrado con plena validez.
Lima, 5 de mayo de 2004