Clases Profesor Cifuentes

SEMINARIO DE DERECHO
CLASES DEL PROFESOR JULIO CIFUENTES

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A inicios de mayo de 2009, la Universidad Arcis dio cumplimiento a un anhelado deseo de
muchos de sus actuales y ex alumnos de la Escuela de Derecho, esto es, el inicio del primer
Seminario de Preparacin del Examen de Grado para obtener la licenciatura en derecho, requisito
esencial para alcanzar el ttulo de abogado. Pues bien, con antelacin a la puesta en marcha del
sealado Seminario, ya existan muchos ex alumnos egresados de la Escuela hacia harto tiempo
ya, a quienes por diferentes razones y el transcurso del tiempo les fue limitando el reiniciar la
mecnica de estudio que exige preparar un examen de grado, significando para el alumno que
pretende retomar los estudios, no saber por dnde empezar. La lgica previa indica que dicho
alumno debiera comenzar su preparacin partiendo desde el principio de la materia sea del
derecho civil, procesal y procesal penal.
Ahora bien, uno de los profesores del Seminario, Don Oscar Rojas, seal, que el mayor problema
del estudiante que va a enfrentar el examen de grado es su deficiente preparacin, pues la lgica
ya mencionada, que obliga partir el estudio segmentado y desde el principio de las materias , es
errada como mtodo de estudio. Ciertamente, el alumno inicia el estudio con el mtodo
tradicional utilizado en el pregrado, y que es vlido para dicha instancia, mas no lo es para la
preparacin del examen de grado, pues, en el pregrado, los primeros aos del derecho civil
comienzan, con el estudio de la ley, las personas y los actos jurdicos, de manera que llegado el
trmino del ao lectivo, los examen de derecho civil consistirn en preguntas relativas a personas,
ley y acto jurdico, sucesivamente ocurre lo mismo en el segundo ao con Bienes y obligaciones, y
luego, en el tercero con contratos, familia y derecho sucesorio. Acostumbrndose el alumno a un
estudio en bloque y restringido al ao que se pretende aprobar, que no permite una adecuada
relacin de las diferentes instituciones que conforman el derecho civil, de ah el camino al fracaso
en el examen de grado es un hecho, basta revisar la estadstica de reprobacin en esa instancia.
Pues bien, as como el Profesor Rojas puso su acento en el mtodo de estudio, el Profesor Julio
Cifuentes, hizo notar en una informal conversacin, que el otro gran problema del estudiante que
pretende dar su examen, es su excesivo conocimiento terico que recoge tanto de los apuntes de
clases como de los manuales de derecho, los cuales en la mayora de los casos no profundizan en
la utilidad prctica o bien en la aplicacin experimental relativa al derecho de casos, lo cual
dificulta al alumno la compresin y la diferenciacin de la norma abstracta del derecho civil pero
esta vez aplicada a los casos concretos que el abogado debe enfrentar en la profesin.
A raz de lo anterior, es que decid tomar y ordenar los apuntes de clases del Seminario que
impartiera el Profesor Cifuentes, en los cuales resaltan ms que definiciones y conceptos, las ideas
centrales y la importancia de cada una de las instituciones del derecho con un marcado acento en
los ejemplos, pues son estos ltimos los que permiten una cabal idea y entender algunas
instituciones formuladas en trminos abstractos que tanto el cdigo como la mayora de la
doctrina dejan a medio camino en su explicacin, quedando el estudiante muy limitado en la
real comprensin de las instituciones civiles de mas cotidiana aplicacin.
Wladimir Esteban Rojas Leyton.
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02/09/09
Las Obligaciones
La doctrina clsica seala que todas las personas tienen un patrimonio, el patrimonio es un
atributo de la personalidad y como tal es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones
avaluables en dinero, teniendo como elementos un activo y un pasivo, siendo este ltimo las
obligaciones. Se discute si el patrimonio es o no un Atributo de la Personalidad, considerando que
existen aquellos que no lo tienen, por ejemplo un bebe recin nacido.
Para la doctrina clsica el patrimonio es una aptitud para adquirir derechos y obligaciones, siendo
el patrimonio uno solo, es decir no se puede tener ms de uno.
Hoy en cambio, se admite que una persona pueda tener ms de un patrimonio y tiene importancia
determinarlo pues, por ejemplo: en materia de familia la mujer casada en sociedad conyugal tiene
varios patrimonios:
1) Patrimonio reservado
2) Bienes propios
Por ejemplo: Si es duea de bienes inmuebles al momento de contraer matrimonio, tales no
ingresan a la sociedad conyugal. Si es duea de muebles, estos si entran a la sociedad.
De ah que se acepta la existencia de varios patrimonios en torno a una misma persona, pero
tambin la doctrina seala que pueden existir patrimonios sin personas, como por ejemplo un
patrimonio de afectacin, que la ley lo establece para determinado destino, as por ejemplo los
patrimonios fiduciarios o los fondos de inversin. Son patrimonios que pueden adquirir bienes,
derechos y obligaciones, los fondos de inversin permiten obtener ganancias y repartirlas entre los
miembros que administran dicho fondo.
El patrimonio como tal se compone de un activo y un pasivo, siendo el primero los bienes habidos
en l y el pasivo corresponde a las obligaciones que persiguen a la persona. El CC. no define lo que
es una obligacin, da eso s algunas pautas como en el Libro II que distingue entre cosas corporales
(que pueden ser percibidas por los sentidos) y las incorporales (derechos). Los derechos
incorporales a su vez se dividen en derechos reales (son aquellos que se tienen sobre una cosa sin
respecto a determinada persona. (Activo) y derechos personales.
En los derechos reales existe una relacin persona cosa (no requieren de otra persona).
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Los derechos personales, el CC. los define en el Art. 578
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, y luego de aquella definicin se puede
llegar a la nocin de obligacin (el CC. seala ejemplos: sea que por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley han contrado la obligacin correlativa como el de un padre sobre un hijo por
alimentos) El derecho personal es distinto del derecho real pues el primero se ejerce sobre
personas, es decir que se puede reclamar algo de otra persona, del deudor. En este sentido,
derecho personal y obligacin son lo mismo. (Sujeto activo del derecho personal es el acreedor y
sujeto pasivo del mismo (o de la obligacin) es el deudor quien tiene una deuda, est obligado
frente al acreedor)
La obligacin genricamente es un vnculo jurdico (existe una relacin jurdica que se puede
reclamar de ciertas personas) en virtud del cual una persona llamada acreedor puede exigirle algo
a otra llamada deudor.
Este derecho personal tambin recibe el nombre de Crdito, legalmente es igual a derecho
personal (Acreedor es titular de un derecho personal o de un crdito)
Se analiza generalmente la obligacin desde la perspectiva de la deuda, del pasivo, pero con el
tiempo ha ido tomando importancia tambin desde la perspectiva del crdito como de valor
pecuniario es decir en este aspecto el crdito puede ser cedido, donado, o negociado (ttulos de
crdito) de manera que pasa el crdito a tener importancia, por ejemplo en el caso de los
Factoring a quienes se les cede (o venden) crditos. El CC. por ser del siglo XIX contempla algunas
normas respecto a la cesin de los crditos Arts. 1901 al 1908, donde es posible hacer la
transferencia de los crditos a travs de la cesin de derechos personales. Se pueden celebrar
actos jurdicos respecto de los derechos personales pues tales forman parte del patrimonio, salvo
el caso de los derechos personalsimos. Los derechos personalsimos reales como el uso y la
habitacin (Arts.811 y 819)
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son personalsimos pues estn ligados a su titular por disposicin
legal, en cuyo beneficio se han establecido. Los derechos personales personalsimos son por
ejemplo el derecho de alimentos, el cual no se puede ceder a otra persona, si se pueden ceder y
transar las pensiones alimenticias atrasadas, que en este caso dejan de ser un derecho personal
personalsimo.
En cuanto al usufructo, que es un derecho real para usar y gozar, el dueo lo es del derecho en
forma temporal (lo que le diferencia del dominio, pues este ltimo es perpetuo) puede ser cedible,

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Art. 578 Derechos personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra su padre por alimentos. De estos derechos naces las acciones personales.
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Art.811.El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de usar y gozar de una parte
limitada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a ala utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
Art. 819. Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn titulo,
prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio
de su derecho.
Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus necesidades personales.
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transferirse por acto entre vivos, no se puede transmitir (pues siempre termina con la muerte del
usufructuario) Por qu la ley prohbe la transmisin del usufructo?, lo prohbe pues la ley
pretende que con el usufructo no se desmembre la propiedad de ah que exige se devuelvan todas
las facultades del dominio a su propietario a la muerte del usufructuario. La regla general es que
los derechos personales puedan transmitirse a los herederos. De ah entonces, las razones del
porque la obligacin es una relacin o vinculo entre dos personas.
Elementos de la obligacin.
Primer Elemento: Los sujetos.
La obligacin se estructura en base a dos sujetos, acreedor (sujeto activo titular del derecho) y el
deudor (sujeto pasivo que tiene el deber de hacer algo, tiene una deuda o prestacin a favor del
acreedor)
Generalmente el acreedor se determina desde el principio o desde el nacimiento de la obligacin.
Pero, hay casos en que no se sabe quien es el acreedor, sino solo hasta el momento del
cumplimiento, por ejemplo en los documentos al portador, se sabe quien es el deudor, en cambio
el acreedor se sabr cuando se cobre el cheque, o como en un boleto de lotera, se conocer
cuando el ganador cobre el premio.
El deudor tambin queda determinado cuando nace la obligacin, sin embargo hay casos en que el
deudor se determina con posterioridad, por ejemplo: en materia de gastos comunes sujetos a la
ley de copropiedad, gastos que corresponden al dueo de la propiedad (se determina al final,
pues quien adquiere la propiedad pasa a ser el deudor). El deudor, tambin puede quedar
determinado al final como en el caso del contrato de promesa donde dos personas se prometen a
futuro celebrar un contrato definitivo. En las promesas se puede prometer celebrar cualquier tipo
de contrato definitivo (lo usual es la promesa de compraventa) pues, no es infrecuente que la
promesa diga que una persona promete vender y otra promete comprar, pero esta ltima se
reserva el derecho de sealar a otra persona que en definitiva ser la que comprar. En este caso,
el deudor queda determinado en el contrato futuro por razones tributarias o de conveniencia
econmica del que va a comprar. Situacin que es distinta a la del mandato, pues si existe este, lo
que ejecuta el mandatario obligar al mandante.
Segundo elemento: Es un vnculo jurdico.
Existe una relacin establecida por la ley. El vinculo nace de las fuentes de las obligaciones, ahora,
que este vnculo sea jurdico es porque se ampara en la ley que otorga facultades al acreedor y al
deudor. Se estudia en general en relacin al deudor; pues es un vinculo coercitivo para facilitar su
cumplimiento. De ah que el acreedor puede exigir el cumplimiento forzado y el deudor est en la
obligacin de cumplir. No es posible el cumplimiento forzado cuando lo relevante son las
condiciones del deudor por ejemplo: un cantante un pintor, etc., el cumplimiento forzado se
realiza mediante un juicio ejecutivo el cual se regula en el CPC. Tiene el acreedor, tambin un
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segundo derecho que es demandar perjuicios al deudor, cuando, precisamente no se puede exigir
el cumplimiento forzado, es decir lo que se exige con la indemnizacin es el cumplimiento por
equivalencia de la obligacin entregando el deudor una suma de dinero que equivale a la cosa,
cuando ya no se puede exigir el cumplimiento por naturaleza (forzado)
Al cumplimiento forzado se pueden agregar las indemnizaciones compensatoria y moratoria por
perjuicios cuando, el cumplimiento no fue integro (o sea parcial) y oportuno (hubo retardo) lo
anterior es as porque la obligacin es un vinculo jurdico, a diferencia de otros vnculos, no es un
vinculo de amistad ni moral o social, es un poder coercitivo.
Tambin la ley otorga los llamados derechos auxiliares que auxilian al acreedor para preparar el
cumplimiento (es decir asegurar que el deudor tenga posibilidades de cumplir) tales son:
Las medidas conservativas: el acreedor ante el peligro de la insolvencia del deudor, puede
solicitar medidas conservativas tales como medidas precautorias sea de celebrar actos y
contratos o pedir inventario.
La accin pauliana (Art.2468)
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Para enfrentar los actos fraudulentos cometidos por el
deudor para desprenderse de bienes y no pagar su deuda. Busca esta accin, dejar sin
efecto los actos del deudor realizados en fraude de sus acreedores, conociendo el mal
estado de sus negocios y que agraven su insolvencia, no pudiendo el acreedor tener
bienes con que pagarse, es decir esta accin busca que los bienes retornen al patrimonio
del deudor. Requisitos para que proceda: a) Fraude pauliano (Art.2468 N1) es decir
conocimiento por parte del deudor del mal estado de sus negocios, o sea mala fe del
deudor tanto como del tercero adquirente cuando el contrato es oneroso. Pues si el
contrato es gratuito basta la mala fe del deudor. Es decir se hace la distincin entre
contrato gratuito y oneroso, luego el fraude pauliano, hay que probarlo. En este aspecto
el CC. establece una prescripcin de corto plazo para el ejercicio de la accin pauliana, la
cual prescribe en un ao desde la celebracin del contrato. (Lapsus, fui por un caf)
Se sealaban algunas diferencias entre responsabilidad contractual y responsabilidad
extracontractual. Ejemplos: Una persona decide trasladarse hoy a Puerto Montt, celebra un
contrato de transporte con la empresa de buses Lit, si se produce un accidente, cuyo responsable
es el conductor, en este caso existe responsabilidad contractual de la empresa de transporte por
la lesiones sufridas por el pasajero. Y el plazo para demandar las indemnizaciones de perjuicio es
de 5 aos. Mismo ejemplo: en este caso el conductor del bus toma a una persona que hace

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Art. 2468.En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las
disposiciones siguientes:
1: Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero.
2: Los actos y contratos no comprendidos bajo el numero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a
titulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o
contrato.
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autostop en el camino, ocurre el accidente, la responsabilidad es extracontractual (no hubo
contrato de transporte entre la empresa y la persona que haca dedo) en este caso el plazo para
demandar indemnizaciones es de 4 aos.
En cuanto a la accin reivindicatoria, que es la accin que tiene el dueo no poseedor contra el
poseedor no dueo para que le restituya la cosa: el plazo para ejercerla (o bien cuando prescribe)
depender de si la prescripcin es ordinaria o extraordinaria. Si es ordinaria cabe subdistinguir si
recae sobre muebles o inmuebles, respecto de los primeros dos aos, de los inmuebles 5 aos. Si
es extraordinaria, la accin prescribe en 10 aos (no importa si es mueble o inmueble)
Por ejemplo: Un ladrn que roba una TV, la vende a un comerciante, este ltimo la vuelve a
vender a un tercero Se hace dueo de la TV ese tercero? , si la compra la efectu de buena fe, no
se hace dueo pues nadie puede transferir mas derechos de los que tiene, si bien no se hace
dueo, si adquiere para si la posesin de ese TV pues hay en ese tercer comprador buena fe y
justo titulo. Es decir el verdadero dueo, transcurridos dos aos y un da, pierde su posesin,
ganndola en el mismo plazo el tercer comprador quien se hace dueo por prescripcin ordinaria
recada en un bien mueble.
En el mismo ejemplo variamos las circunstancias: A quien le robaron el TV, el ladrn lo vende de
noche, en la calle y a precio vil, el tercero que compra est de mala fe, (pues nadie vende a esa
hora y en plena calle, ese tipo de bienes. Al menos no el comercio establecido) y lo que adquiere
es la posesin irregular de ese TV. Ganar el dominio del mismo por prescripcin extraordinaria de
10 aos.
Continuamos con el ejemplo: se adquiere una universalidad por prescripcin en 5 aos, por
ejemplo, el caso de un persona que se hace pasar por heredero sin serlo (falso heredero) a quien
por ltimo se le otorga la herencia.
Muere una persona sin testamento (corresponde determinar quien o quienes son herederos)
pongmonos en el caso de un hermano del causante hereda todo, pero ocurre un hecho no sabido
hasta ese momento, el causante tena en el extranjero un hijo (que en materia sucesoria los
primeros llamados a suceder son los descendientes) resultando que al hermano no corresponda
otorgarle la posesin efectiva de la herencia, pues el verdadero heredero es el hijo, pues bien, el
plazo que tiene este ltimo para reivindicar depender de la buena o mala fe del falso heredero,
pues si estaba de buena fe, es decir ignoraba la existencia del hijo podr adquirir por prescripcin
ordinaria de 5 aos, consecuencialmente es el plazo que tiene el hijo para reivindicar. Pero si el
falso heredero estaba de mala fe, saba de la existencia del hijo, tendr el falso heredero un plazo
de 10 aos para ganar por prescripcin, igual plazo para el hijo si quiere reivindicar.
Tercer elemento de la obligacin: La Prestacin.
La prestacin es algo que debe hacer el deudor a favor del acreedor, es el objeto de la obligacin
por la cual el primero puede ser demandado. Se distingue entre obligaciones de Dar, Hacer o No
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Hacer, tal es la clasificacin que consagra el CC. y que dice relacin con la naturaleza de la
obligacin. (Art.1438)
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es decir la prestacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer, no
existe entre estas una relacin de gnero a especie (Son independientes)
La Obligacin de Hacer.
Es tal la obligacin, cuando el deudor tiene que realizar una conducta o ejecutar un hecho. Por
ejemplo: prestar un servicio donde la persona del deudor se obliga a prestar servicios personales;
por ejemplo el contrato de trabajo, el abogado que se obliga a defender a su cliente , el mdico
que opera a un enfermo, el pintor que hace un retrato, un cantante, etc.
Lo importante y relevante es que el CC., en materia de cumplimiento de la obligacin distingue
claramente si la obligacin es de hacer o no hacer, pues es imposible obtener el cumplimiento
forzado de la obligacin, de ah que se establezcan en el CC., reglas especiales, y derechos al
acreedor (Art.1553)
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quien puede exigir tres alternativas para ver cumplida su obligacin:
1) Que se apremie al deudor para la ejecucin de un hecho convenido. Qu apremio?
Multas o arresto (se aplican normas del juicio ejecutivo regulado en el CPC) El CPC
distingue a efectos de la aplicacin del procedimiento, si la obligacin es de dar, hacer o
no hacer. Respecto del arresto en doctrina se critica la norma pues atenta contra el
principio de la no prisin por deudas que conforme los tratados internacionales
ratificados y firmados por Chile no debiera proceder, salvo en los casos contemplados en
materia de familia donde prima el principio del inters superior del nio, donde se
justifica el apremio al deudor. El arresto, en todo caso, solo procede en las obligaciones
de hacer.
2) Segunda alternativa (Art.1553) que se autorice al acreedor para que el mismo lo haga
ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
3) Tercera: Pedir se indemnicen los perjuicios, (indemnizacin compensatoria)

La Obligacin de No Hacer.
Cuando el deudor se obliga abstenerse de algo, no es una obligacin muy frecuente, pero se dan
algunos casos por ejemplo el prometiente vendedor se obliga a no vender a un tercero.

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Art. 1438 Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
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Art.1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
Primera: Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
Segunda: Que se le autorice a el mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
Tercera: Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato
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Esta obligacin es frecuente en los contratos de hipoteca, en donde se establece la obligacin de
no enajenar ni gravar la propiedad, dada en hipoteca (no significa que no se pueda enajenar, pues
la hipoteca de todas maneras persigue al bien en manos de quien se encuentre)
O bien, en las ventas de establecimientos comerciales, donde convencionalmente una de las
partes solicita no instalarse a un establecimiento cercano del mismo giro.
En los contratos de trabajo, se establecen clusulas de exclusividad de trabajo, como prohibicin
de entregar a otros, informacin confidencial o estratgica de la empresa en que se labora, o bien
prohibir al trabajador que realice actividades dentro del mismo giro del empleador
(Convencionales)
Otra importancia de las obligaciones de no hacer, que cabe hacer notar, es que el Art. 1555
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seala normas especiales para el caso del incumplimiento y a la vez las posibles soluciones,
normas que se complementan con las del CPC, como por ejemplo destruir la cosa, si es posible y
el deudor sea obligado a ello.
Obligaciones de Dar.
Son estas las obligaciones ms frecuentes, al efecto se distinguen dos situaciones para llegar a su
concepto:
1) Doctrinariamente se presenta esta obligacin toda vez que el deudor tiene la obligacin de
transferir el dominio o constituir un derecho real sobre una cosa, tal es una obligacin de
dar. Por ejemplo: el vendedor se obliga a transferir el dominio al comprador, (obligacin
de dar, que? La cosa) asimismo el comprador se obliga a pagar el precio, es decir
transferir dinero (obligacin de dar, que? el dinero) A si tambin ocurre en el
arrendamiento donde el arrendatario se obliga a pagar dinero, y el arrendador a dar la
tenencia de la cosa.

Se presenta tambin en la obligacin de constituir un derecho real, por ejemplo, en la
hipoteca, el constituyente se obliga a constituir un derecho real de hipoteca mediante la
inscripcin en el CBR (hipoteca es una garanta)
En Chile la obligacin de dar tiene una caracterstica especial pues se presenta bajo dos aspectos:
a) Consiste en transferir el dominio o constituir un derecho real

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Art. 1555.toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de
celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a
prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
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b) Consiste la prestacin del deudor en entregar materialmente un bien al acreedor, en este
sentido el concepto es errado pues la entrega es un hecho (la obligacin de hacer). En
Chile, por tanto, la obligacin de dar es mas amplia que en el derecho comparado pues
contiene a la obligacin de entregar algo, por ejemplo: el arrendador se obliga a entregar
la cosa (que es un hecho, y como se dijo, en Chile la entrega forma parte de la obligacin
de dar) Ocurre algo similar en el comodato donde el deudor se obliga a devolver (pero en
Chile es de dar) Por qu, esta situacin? Porque en Chile el CC. contiene varias normas
expresas donde se seala que la obligacin de dar contiene a la de entregar. Esto ltimo
tiene importancia en materia de cumplimiento de la obligacin pues el CPC establece
normas especiales de cumplimiento forzado en las obligaciones de dar.
Lo anteriormente sealado es parte de lo que indica la doctrina tradicional de la obligacin.
Otras doctrinas intentan explicar la obligacin desde una ptica distinta que altera el concepto
tradicional, por ejemplo algunos estiman que la obligacin es un vnculo entre patrimonios,
patrimonio del acreedor y patrimonio del deudor, sealando que lo importante es el patrimonio y
no la persona del deudor. Aun as sigue siendo importante la persona del deudor en relacin al
cumplimiento de las obligaciones, pues hay algunos deudores ms cumplidores que otros.
Ahora bien, las obligaciones tienen que nacer de algo, en este caso entramos al estudio de lo que
se denomina las fuentes de las obligaciones (teora de las fuentes de las obligaciones) de manera
que toda obligacin debe emanar de algo el efecto de su causa en el CC. se acoge la tradicional
clasificacin que distingue como fuente de obligaciones al Contrato, Cuasicontrato, Delito
Cuasidelito y la Ley. (Art.1437)
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En Chile se encasilla el origen, siendo el contrato una de las mas
fecundas fuentes de las obligaciones.
La importancia de distinguir la fuente de la obligacin es porque el CC. da diferentes normas segn
sea el trate de la fuente: As tenemos normas especiales para los contratos, y normas especiales
para los cuasidelitos.
Es esta una clasificacin muy criticada por no ser completa ni muy cientfica. De ah que la doctrina
actual acepta otras fuentes de las obligaciones como son:
La declaracin unilateral de voluntad. Como en el caso de la oferta sujeta a un plazo donde me
obligo a esperar una respuesta. En Chile se critica esta fuente al sealarse que en el fondo es la
ley la que impone la obligacin. (El caso de la recompensa, por ejemplo me obligo a entregar una
cantidad de dinero a quien encuentre mi perro extraviado.) Caso este en que el CC. se refiere a las
cosas perdidas. Ejemplo: Que sucede con una persona que ofrece una recompensa y luego no
quiere pagarla?, cabe aplicar las normas del mandato?, el profesor estima que caben aqu las

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Art.1437.Las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o mas personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y
en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
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normas de la responsabilidad extracontractual, puesto que estaramos en presencia de un delito
civil, aquel que hace una oferta y luego se niega a cumplirla, es una posibilidad de cuasidelito civil.
Otra posibilidad es que exista un enriquecimiento sin causa.
Ejemplo: En una unin de hecho, muere el conviviente, crendose al efecto una comunidad de
bienes donde el conviviente sobreviviente no es heredero, pero resulta que todos los bienes estn
a nombre del conviviente fallecido (Los tribunales en el ltimo tiempo estn reconociendo el
concubinato, apoyndose en la figura de la sociedad de hecho, por cuanto existe un aporte de
trabajo y un aporte de capital, lo que en s configura una sociedad irregular, pues se reconocen
derechos al concubino sobreviviente) Otros fallos han recurrido a los cuasicontratos, en que la
numeracin que de ellos efecta el CC. no es taxativa, por lo mismo es que existiran para esta
jurisprudencia cuasicontratos que obligaran a entregar bienes al concubino sobreviviente. La
mayora de la doctrina se apoya en el enriquecimiento sin causa por parte de uno de los
concubinos.
El Contrato, es la primera fuente que da origen a obligaciones pues este crea obligaciones por
voluntad de dos o ms partes en que una de ellas o ambas se van a obligar. Pueden celebrarse
contratos que la ley expresamente regula o bien aquellos que no estn regulados.
Los cuasicontratos. El CC., slo regula los principales cuasicontratos que son la comunidad, el pago
de lo no debido y la agencia oficiosa, por lo que pueden existir cuasicontratos innominados o no
reglados por el Cdigo.
El cuasicontrato es difcil definirlo pues en ellos, no siempre van a existir elementos comunes, de
ah que se los define en contraposicin a los contratos, por lo que sera un hecho lcito no
convencional que crea obligaciones. (En cualquier caso habr que ver que obligaciones nacen) por
ejemplo en el pago de lo no debido nace la obligacin de devolver lo recibido indebidamente. En la
agencia oficiosa que es el caso donde una persona sin mediar un contrato previo se ve en la
obligacin de administrar correctamente un negocio ajeno aunque no exista un mandato, por lo
tanto su obligacin es administrar de manera diligente y rendir cuenta.
Delitos y Cuasidelitos (Responsabilidad extracontractual)
Delito y cuasidelito son fuente de obligaciones porque aquel que incurre en ellos tiene la
obligacin de indemnizar.
Estas fuentes son entendidas en forma amplia, es decir, en el sentido de que nacen obligaciones
pero tambin incluyen derechos, de toda deuda tiene que existir un acreedor, y en los delitos y
cuasidelitos civiles la obligacin es resarcir el dao, adems son distintos de los delitos y
cuasidelitos penales, los cuales llevan aparejados una pena, aunque generalmente coincide el
delito penal con el delito civil (normalmente)
Para que exista delito civil se requiere fundamentalmente que haya dao patrimonial, es decir
cualquier hecho que cause dao intencionalmente realizado por una persona es un delito civil, en
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cambio en materia penal el hecho tiene que estar tipificado, es mas, puede no haber dao
patrimonial bastando solo violentar la ley como en el delito de aborto o en los delitos de peligro,
como conducir en estado de ebriedad. Por ejemplo, en los delitos de asesinato y de lesiones, en
ambos hay daos a la victima, y perjuicios patrimoniales y morales pero por el delito civil solo se
demanda indemnizacin de perjuicios (responsabilidad civil)
El cuasidelito civil tiene mas importancia que el delito civil, pues tambin es un hecho ilcito que
causa dao, se diferencian en la posicin anmica, puesto que en el cuasidelito se causa un dao
por negligencia (falta de diligencia) aqu el campo es mas amplio que en los delitos civiles. La
negligencia obliga tambin a indemnizar, por ejemplo: un choque en la va pblica, donde sin
haber lesiones personales hay daos patrimoniales, no existe la intensin de chocar, por lo que
solo hay falta de diligencia (por ejemplo si es un choque por alcance se deber, a no respetar la
distancia y velocidad mnima o debida)
La tendencia mundial es que la responsabilidad extracontractual por cuasidelito va en aumento
(ms demandas por este tipo de fuente) incluso existen situaciones reguladas por ley, por
ejemplo: responder civilmente por el accidente del cartero que cae en un hoyo de un camino que
me pertenece y est en mal estado. Tambin la ley establece responsabilidad del Estado por no
reparar las calles con deterioros sin sealamientos, que para el caso de suceder un accidente la
responsabilidad es del municipio o del servicio en cuestin responsable de mantener el buen
estado de las vas.
En los cuasidelitos penales la responsabilidad es doble, por ejemplo en un accidente con fallecidos
por su causa, la responsabilidad es civil extracontractual tanto como penal. En otros pases la
responsabilidad extracontractual est mas desarrollada por ejemplo en los EEUU haba personas
que aprovechando el amparo legal se arrojaban a vehculos en marcha precisamente para
obtener una indemnizacin (es decir se accidentaban profesionalmente)
En cuanto a las normas de la responsabilidad contractual y la extracontractual estas en el CC., son
diferentes, por ejemplo en materia de:
a) Prueba, si existe contrato se presume la responsabilidad del autor del dao, por ejemplo
falta de diligencia del conductor, donde se deber probar que hubo un caso fortuito, de
manera que el deudor debe probar la diligencia.
b) En cuanto a la capacidad, en la responsabilidad extracontractual el nmero de personas
capaces es mayor que en la responsabilidad contractual, pues en esta ltima la ley exige la
aplicacin de las normas generales de la capacidad del Art.1447
8
: Son incapaces
absolutos:

8
Art.1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente.
Sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no admiten caucin.
12
Los dementes
Sordomudos QNPDEC Nulidad absoluta
Impberes
Los dementes son enajenados mentales, son absolutamente incapaces an no estando declarados
en interdiccin (Interdiccin que se pide ante los tribunales de familia) En Chile la gran mayora de
los dementes no estn declarados en interdiccin.
La importancia de la interdiccin es que una vez declarada todos los actos que realice el demente
son nulos sin permitir alegar que actu en un intervalo lcido (cientficamente el intervalo de
lucidez no existe) lo cual se admite en el CC. por lo que tiene importancia en materia probatoria,
tambin es importante pues a ese demente se le debe nombrar curador.
Es incapaz el sordo mudo que no puede darse a entender claramente, es absolutamente incapaz
salvo que se puede dar a entender.
Los impberes, es decir los hombres menores de 14 aos y las mujeres menores de 12.
En cambio, son relativamente incapaces segn el Inc. 2 del Art. 1447:
Los menores adultos, esto es menores de 18 aos y mayores de 14 o 12.
Los disipadores, declarados en interdiccin, aqu la ley exige la declaracin de interdiccin.

Estos son tambin incapaces pero no tanto, pues en ciertos casos pueden actuar por si mismos.
Pero tienen que actuar representados para celebrar contratos, por ejemplo un demente a travs
de su representante puede adquirir bienes como una casa o un auto, lo mismo sucede con el
relativamente incapaz pero se diferencia del incapaz absoluto, pues pueden llegar a actuar por si
mismo pero autorizados.
Por ejemplo: un menor de 16 aos compra una TV, tal es un acto nulo pues la ley exige una
autorizacin, pues en el caso que no cuente con dicha autorizacin y an as se vende el TV, el
representante legal del incapaz puede anular esa venta.
En ciertos casos tambin puede actuar por si solo, es decir sin autorizacin, por ejemplo el menor
que tiene un patrimonio propio o industrial, o de un trabajo, la ley lo mira como plenamente capaz
respecto de los bienes que adquiere con su trabajo, ah por tanto es enteramente capaz.

En materia extracontractual las normas son distintas pues la ley es menos rigurosa, es decir
establece menos casos de personas incapaces, sealando que solo son incapaces de cometer
delitos y cuasidelitos:

Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero
la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.
13

Los menores de 7 aos
Los dementes

Por tanto son capaces: El sordomudo, el interdicto, y los mayores de 7 aos, en materia
extracontractual. Si bien es cierto que los menores de 7 aos y los dementes no pueden cometer
delitos, los hechos ilcitos por ellos realizados tienen como responsables a las personas que los
tengan bajo su cuidado, Personas a cuyo cargo estn

En cuanto a los mayores de 16 y menores de 18, son plenamente capaces en materia
extracontractual, respecto de los mayores de 7 aos y menores de 16, el juez debe determinar si
es o no capaz, es decir califica si hay o no discernimiento, si lo hay el menor de 16 y mayor de 7
aos se hace responsable personalmente del dao, si no hay discernimiento, quien se hace
responsable es la persona a cuyo cargo est el menor.

Por tanto, son diferentes la responsabilidad contractual de la extracontractual pues la ley supone
que el mayo de 18 aos es mas maduro para obligarse de ah que haya mas incapaces en materia
contractual. Si la persona es incapaz, en materia extracontractual, se debe demandar a la persona
que tenga bajo su cuidado a dicho incapaz, por ejemplo: un nio de 6 aos que quiebra los vidrios
de un auto, responde el padre. Ahora si el menor tiene 15 aos y es declarado con discernimiento
por el juez para el caso de haberle producido lesiones a otra persona, se le puede demandar
directamente si tiene bienes propios, en caso que no los tenga, se demandar a quien lo tenga
bajo su cuidado, pro negligencia, precisamente en el cuidado del menor.

Otro ejemplo: Empleador por su empleado, si el empleado causa un dao, responde su
empleador, por ejemplo un empleado de aseo que por negligencia destruye un computador, la
empresa afectada puede demandar al empleado y tambin al empleador, si el empleador
responde y paga el dao, puede demandar a su empleado.

En el ejemplo del nio de 6 aos que tiene por ejemplo patrimonio paga el dao el padre que lo
tiene a su cuidado, mas este no podr repetir contra el menor de 6 aos.

Se pueden demandar las dos responsabilidades, contractual y extracontractual?
Respecto del dao moral, en su tiempo se discuti mucho si caba indemnizarlo respecto de la
responsabilidad contractual, pues en la extracontractual si procede su indemnizacin, hoy en da
cada vez ms se acepta su procedencia en la contractual.

Ultima Fuente. LA LEY.
La ley es fuente de obligaciones cuando directamente la establece como tal (Art. 1437), se refiere
a que la a ley directamente establece una obligacin independientemente de la conducta o la
14
voluntad de la persona. Ampliamente se puede pensar que en ltimo trmino todas las
obligaciones emanan de la ley.

Pero en el caso directo de la ley, en materia civil patrimonial, son escasas las normas que imponen
obligaciones, lo que no ocurre en el mbito del derecho pblico, por ejemplo en el derecho
tributario. En materia civil la ley impone directamente obligaciones en el derecho de familia, 1437
ltima parte ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad.
En las obligaciones de alimentos, en el matrimonio que es un contrato solo al principio pues una
vez contrado el estatuto legal no puede ser alterado por la voluntad de los contrayentes,
precisamente por ser materias de orden publico como por ejemplo la obligacin de socorro, de
fidelidad, rgimen de sociedad conyugal etc.

23/09/09
Las Obligaciones las clasifica tanto el Cdigo Civil como la Doctrina.
El C.C., inicia su clasificacin sealando a las Obligaciones Civiles y las Obligaciones Naturales en
el Art. 1470
9
. Respecto de las primeras nacen acciones civiles perfectas, pues dan accin para
exigir su cumplimiento, lo anterior es la regla general, (Que den accin significa que pueden ser
reclamadas judicialmente)
Las obligaciones naturales, en cambio, no son perfectas pues no dan accin para exigir su
cumplimiento, pero si el deudor paga al acreedor, est ltimo puede retener lo dado o pagado en
razn de la obligacin natural. Dentro de estas el Art. 1470 seala cuatro casos de obligaciones
naturales ( y son solo estos cuatro, pues son excepcionales)

1) Las obligaciones contradas por incapaces (No cualquier incapaz) Se refiere el CC. A los
incapaces relativos pues respecto de los incapaces absolutos sus actos no generan por
regla general ningn acto civil, es decir no pueden obligarse (sancin nulidad absoluta)

9
Art.1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse,
segn las leyes, como los menores adultos.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la
de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se
haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
15
Distinto es el caso de los relativamente incapaces, pues la ley les reconoce cierto
discernimiento, por ejemplo: el menor adulto al obligarse, tal obligacin es nula, pero, si
se paga en forma voluntaria no se podr exigir devolucin.

Puede haber otros incapaces?, se dice que el disipador interdicto. O tambin la mujer
casada en sociedad conyugal. Respecto de esta ltima, la reforma de 1980 la elimin
como incapaz. Respecto del Disipador una parte de la doctrina estima que tampoco
procede contra este. Por lo que solo cabe mencionar como incapaz relativo capas de
obligarse naturalmente al Menor Adulto.

De ah que la mujer casada en sociedad conyugal puede actuar, pero la sancin al acto
realizado por ella sin autorizacin del marido, no se sanciona con nulidad sino que segn
el Art. 137 solo la obligan en conformidad a los artculos 150, 166 y 167. El acto por tanto
no es nulo, es vlido pero solo se hace efectivo en el patrimonio reservado del Art. 150,
166 y 167 (Es necesario determinar ese patrimonio) Y en el caso que la mujer actuando
sin autorizacin del marido y vende, por ejemplo un bien de la sociedad conyugal, la venta
es de cosa ajena, por tanto vlida, pero genera inoponibilidad pues el dueo de los bienes
es el marido.

En relacin a los menores adultos, esto es menor de 18 y mayor de 14 en los hombres y de
12 en las mujeres, tienen que actuar representados o autorizados, segn lo seala el Art.
260
10
que es muy similar al 137, por tanto si ese menor adulto por ejemplo uno de 16 aos
que tiene un negocio propio (de propiedades por ejemplo) y arrienda un local a un
tercero , las rentas de dicho arriendo son vlidas pues el menor adulto est actuando
dentro de su giro. Pero si el acto que realiza no es propio del giro igualmente obliga a su
patrimonio cabe entonces preguntarse si el acto realizado fuera del giro del negocio es
vlido o no, por la razn dada se cree que s pues obliga al menor adulto en su peculio
profesional o industrial.
En la prctica la obligacin natural queda circunscrita al menor adulto que no tiene peculio
profesional o industrial.

2) Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. Se trata de una obligacin que no fue
cumplida y que prescribe por no haberse ejercido las acciones por parte del acreedor
transcurrido cierto plazo, caso este en que si el deudor paga, el acreedor es autorizado a

10
Art.260. Los actos y contratos del hijo no autorizado por el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad, o
por el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin
escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del
beneficio que haya reportado en ellos.
16
retener lo pagado. Lo que prescribe es la accin, no as la obligacin pues esta una vez que
deja de ser civil pasa a ser natural.
LA PRESCRIPCIN
Es una institucin que regula tanto a la prescripcin adquisitiva como a la extintiva. La primera
consiste en que una persona se hace dueo de las cosas ajenas por haberlas posedo por un
tiempo concurriendo los dems requisitos legales:
Que la accin sea prescriptible: la regla general es que las acciones prescriben (en el
campo patrimonial) salvo algunas acciones que no prescriben como por ejemplo:
Respecto de los Alimentos, mientras se den las circunstancias
Respecto de la filiacin, accin de reclamacin de paternidad (o del hijo)
Respecto de la particin, en materia sucesoria la accin de particin es
imprescriptible
Respecto de la accin de demarcacin (servidumbres) la accin de demarcacin
tiene por fin fijar deslindes de una propiedad respecto de otra y tal no prescribe.
La ley establece ciertos plazos para ejercer las acciones, y el CC: distingue varias situaciones, la
regla general tratndose de acciones ordinarias que emanan de los derechos personales es de 5
aos. Plazo que se ha ido modificando respecto del original establecido en el mismo CC. Por el
desarrollo de las comunicaciones y otros factores, pues en una primera poca dicho plazo era de
30 aos (Cuando se dict el CC) luego fue reducido a 15 y actualmente es de 5 aos, plazo que se
cuenta desde que la obligacin se hizo exigible. Cundo se hace exigible la obligacin? Por regla
general de inmediato, pues las modalidades son una excepcin, por ejemplo: si la obligacin es a
plazo , se hace exigible al vencimiento del plazo. Si es condicional, en cambio comienza a correr el
plazo cuando se verifica la condicin.
Excepcionalmente hay acciones en que su plazo comienza a contarse desde la celebracin del acto
mismo por ejemplo:
Respecto de la nulidad absoluta que es de 10 aos para prescribir.
Respecto de la Nulidad relativa, que es de 5 aos para prescribir
Excepcionalmente (dentro de los casos nombrados) hay casos en que no se cuenta el plazo desde
la celebracin, como en el caso del vicio de la fuerza, pues se cuenta desde que cesa la violencia, o
tambin respecto de la incapacidad, pues el plazo se cuenta desde que termina la incapacidad.
17
Conviene tener presente que el CC: da reglas respecto de la contabilidad del plazo, en el Titulo
Preliminar (cmputo de los plazos) Art. 48
11
. En este sentido hay algunas ideas que rescatar
respecto de los plazos:
Los plazos son completos y corrern o se cuentan de media noche a media noche, por ejemplo: si
me notifican hoy a las 4 de la tarde una resolucin judicial, el primer da es el de maana pues se
cuenta desde la noche.
Otro ejemplo: Si vence un plazo hoy 23/09/09 de una obligacin, el plazo de 5 aos comienza a
contarse a partir de maana (1/2 noche) y prescribir el 24/09/2014.
Excepcionalmente hay plazos que corren desde un momento (no van de Noche a noche) que
son los plazos para apelar en los recursos de amparo que es de 24 horas, es decir es un plazo de
horas y tal es una excepcin (computo natural de instante a instante)

La prescripcin de 5 aos es para las acciones ordinarias, ahora bien el CC., establece un plazo
especial para la accin ejecutiva que es de 3 aos. Para muchos tal plazo, ms que un plazo de
prescripcin es un plazo de caducidad. Por lo mismo es que se distingue pues no es lo mismo decir
que una accin prescribe a que una accin caduca, ello porque el juez no puede declarar de oficio
la prescripcin lo que si puede hacer respecto de la caducidad. Tambin se diferencia en que por
regla general el plazo de prescripcin puede interrumpirse o suspenderse lo que no procede en la
accin ejecutiva (de ah que sea un plazo de caducidad o se le llame tal)

Tambin existen otros plazos a los ya mencionados, de 5 aos de la accin ordinaria y 3 aos de
la ejecutiva, se agregan otras acciones vinculadas con los derechos reales (Dominio Herencia)
quien quiera ejercer la accin reivindicatoria (Dueo no poseedor) su accin prescribe, no en un
plazo determinado si no ms bien cuando otra persona adquiere el derecho real es decir , no basta
el mero transcurso del tiempo, o dicho de otra forma, no se pierde la accin por el mero
transcurso del tiempo. En estos casos la ley es ms exigente, el dominio no se pierde por el

11
Art.48.Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de
la Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern adems hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo
de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das, segn los casos.
Si el mesen que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de mas das que el mes en que ha de terminar el
plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da
del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos
prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas lesyes o actos se disponga
expresamente otra cosa.
18
transcurso del tiempo, la accin prescribe cuando otra persona adquiere el derecho de dominio o
el derecho de herencia.
Por ejemplo: yo soy dueo de un vehculo me lo roban, por tanto pierdo la posesin, y luego el
ladrn vende el auto a otra persona quien ignora que el vehculo sea robado. Entonces Cundo
prescribe mi accin reivindicatoria?:
Si quien adquiri estaba de buena fe y como el vehculo es un bien mueble, dos aos. Pues quien
adquiere el que fuera mi auto, lo adquiere por prescripcin adquisitiva en dos aos (pues estuvo
en posesin regular)
Si en cambio, el comprador saba que el auto era robado, es decir estaba de mala fe, lo adquirir
para s por prescripcin extraordinaria en 10 aos. (Posesin irregular)

En cuanto a los inmuebles los plazos son de 5 aos (Prescripcin ordinaria) para la posesin
regular y 10 aos para la posesin irregular (Prescripcin extraordinaria)
En cuanto al derecho de herencia (que tambin es un derecho real) que se caracteriza por recaer
sobre una universalidad (patrimonio o una cuota de l) que se adquiere por el modo de adquirir
sucesin por causa de muerte (testamento o abintestato) generalmente se adquiere al
fallecimiento del causante y por dicho modo de adquirir. Por excepcin el derecho de herencia
tambin puede adquirirse por prescripcin, es decir la accin del heredero tambin prescribe,
pero no por el simple paso del tiempo, se requiere adems que otra persona adquiera por
prescripcin, la herencia. Ahora bien Cul es el plazo del verdadero heredero para reclamar su
herencia? A dicha accin se le llama Accin de Peticin de Herencia, y cabe distinguir dos
situaciones, para el caso en que la herencia la tenga un falso heredero:
1) Caso en el que cuando fallece el causante teniendo varios herederos y se solicita la
posesin efectiva solo por uno de aquellos herederos, dejando fuera a los otros (Por
ejemplo los hijos matrimoniales que dejan fuera a los no matrimoniales), Cul es el plazo
que tienen los herederos omitidos? Para saberlo es necesario primero, averiguar en que
tiempo pueden los que tomaron la posesin efectiva adquirir por prescripcin, la regla
general es de 10 aos para aquel que no le corresponda la herencia, para hacerse dueo
por prescripcin y por consiguiente se extinga la accin de peticin de herencia. Pero la ley
establece un plazo de excepcin que es inferior. Tal es de 5 aos cuando al falso heredero
se le otorga la posesin efectiva. Ello por que la resolucin que la otorga es un justo ttulo.
Por eso la accin del omitido heredero se extingue en 5 aos. Situacin que es mas
improbable que se presente en la sucesin intestada, ya que esta se tramita ante el
Registro Civil, y este Servicio averigua por todos los dems herederos que pudo tener el
causante (El Registro es obligado a investigar la existencia de herederos forzosos. Antes
dicha obligacin corresponda a los tribunales).
19
2) Pero, excepcionalmente puede otorgarse la posesin efectiva a falsos herederos, esto
cuando quien de buena fe la solicita, sin saber de la existencia de herederos con mejor
derecho. Por ejemplo: Fallece un soltero sin padres y sin hijos, un hermano de l solicita
la posesin efectiva, sin embargo aparece un hijo del fallecido en Argentina sin que nadie
lo supiera, tal hijo puede reclamar su herencia en el plazo de 5 aos contado desde el
otorgamiento de la posesin efectiva.

Por tanto, no basta para que la accin prescriba el mero paso del tiempo pues la prescripcin
tambin requiere de la inactividad del acreedor, por eso la prescripcin puede ser interrumpida
y/o suspendida (Se destruye la inactividad del acreedor)
Hay interrupcin, la que puede ser natural o civil.
Interrupcin natural: es aquella en que el deudor reconoce la deuda en forma expresa o tcita, por
ejemplo, un deudor que mientras corre el plazo hace un abono a la deuda o bien pide una
prrroga.
Interrupcin civil: (la ms frecuente) se presenta esta interrupcin cuando el acreedor (antes que
transcurra el plazo) demanda a su deudor. Art.2503
12

El efecto de la interrupcin es que se pierde el tiempo de prescripcin. El CC., seala que la
interrupcin civil se produce con la demanda que interpone el acreedor. En este sentido: Qu se
entiende por demanda judicial? (Acto jurdico procesal por el cual se ejerce una accin)
Se discute si la prescripcin se interrumpe con otra presentacin que no sea demanda, por
ejemplo una medida prejudicial precautoria, tal no es demanda en sentido estricto, a pesar de
existir jurisprudencia que le reconoce valor para interrumpir la prescripcin, pues entiende que la
demanda en sentido amplio es cualquiera presentacin que signifique cobrar una deuda, por tanto
cualquiera presentacin hace interrumpir la prescripcin. Sin embargo no basta la sola
presentacin de la demanda, segn lo seala el Art. 2518
13
que se remite al Art.2503 que hace
mencin a tres casos, como se seala en la nota a pie de pgina.

12
Art. 2503 Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa,
contra el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni an l en los casos siguientes:
1 Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2 Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia;
3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.
13
Art.2518. La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya naturalmente, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo en los casos enumerados en el artculo 2503.
20
Entonces en tales casos no basta la presentacin de la demanda, pues se requiere la notificacin
de la misma, es decir que se trabe la litis.
Duda: La demanda hay que presentarla dentro del plazo (5 aos) pero, hay que tambin
notificarla dentro del mismo plazo?.
Existen dos interpretaciones que pretenden dar respuesta a esa pregunta:
1) La antigua que seala que tanto la de demanda y su notificacin han de hacerse dentro de
dicho plazo.
2) La actual, seala que basta con la presentacin de la demanda dentro de plazo (existen
fallos de reciente data que as lo han confirmado) sin necesidad de notificar dentro de
plazo.
Clase del 25/09/09
Interrupcin de la prescripcin.
Se plantea un problema de interpretacin en cuanto a que no se producira si la sentencia es de
absolucin. (Que el demandado sea absuelto)
Problemas formales respecto de la demanda, por ejemplo: se demanda dentro de los plazos, el
tribunal que falla, lo hace despus de terminado el plazo, por una causal formal por ejemplo
incompetencia del tribunal, es decir no se rechaza la demanda por cuestiones de fondo. Caso este
en el cual el plazo estara ya prescrito, para algunos, en cambio para la mayora igualmente se
interrumpe la prescripcin si la sentencia se basa en una causal de forma.
Suspensin de la prescripcin
La suspensin de la prescripcin no es lo mismo que la interrupcin, pues existen diferencias entre
ellas, as por ejemplo, puede haber un acreedor incapaz o bien que no tenga la libre
administracin de sus bienes, tal persona podra encontrarse imposibilitada de accionar contra su
deudor; la ley en su defensa suspende el curso del plazo de la prescripcin (lo paraliza) mientras
dure su incapacidad. Normalmente el menor tiene una persona que le representa, quien puede
demandar en nombre del incapaz, pero an as la ley le sigue protegiendo. Ahora, para ver
quienes son incapaces en relacin con la prescripcin el CC., en el Art. 2520
14
seala que la
prescripcin que extingue las obligaciones se suspende a favor de las personas enumeradas en los
nmeros 1 y 2 del Art. 2509.
Art.2509 N 1 seala que son incapaces:

14
Art. 2520. La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende a favor de las personas enumeradas
en los nmeros 1 y 2 del Art.2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso precedente.
21
Los menores de 18 aos
Los dementes (son incapaces absolutos)
Sordo mudos que no pueden darse a entender claramente (Incapaz absoluto)
Los que se encuentren bajo tutela o curadura (referido tambin al disipador declarado en
interdiccin)
Los que se hallen bajo potestad paterna (la patria potestad se ejerce sobre los hijos no
emancipados. Se puede una persona emancipar antes? Si, cuando aquella contrae
matrimonio, por ejemplo un menor de 16 que se casa)

Pero no solamente se suspende a favor de los incapaces pues el mismo Art.2509 en su N2 seala
a la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure esta. (la mujer casada no tiene la libre
administracin de sus bienes)
Hubo ciertas modificaciones legales que alteraron la incapacidad relativa de la mujer casada en
sociedad conyugal, la cual no alcanz a modificar el Art. 2509 N 2.
La mujer casada en sociedad conyugal, es independiente en lo que respecta a su patrimonio
reservado del Art. 150, en las capitulaciones matrimoniales y en los Arts. 166 y 167, y por ltimo
en el caso de la madre separada del marido o madre soltera que ejerza la patria potestad, tiene el
derecho legal de goce de los bienes del hijo (usufructo legal) esto ltimo cabe vincularlo con el
Derecho Tributario en relacin al Derecho de Familia. Por ejemplo un hijo que hereda un Dpto, y
tal Dpto. se da en arriendo Quin es el dueo de la renta de arrendamiento? En este caso lo sera
quien ejerce la patria potestad (usufructo) Igual caso si se tratara de $20 millones y los intereses
que estos generan que tambin pertenecen a quien ejerce la patria potestad (se produce algn
conflicto en materia tributaria pues tanto el arriendo como los intereses ganados estn sujetos a
impuesto a la renta, en este caso quien recibe la renta tiene que declararlos como renta obtenida
y pagar lo que corresponda a impuestos, el tema es Quin es el obligado al impuesto el hijo
incapaz dueo de los bienes o del dinero o el padre o madre que ejerza la patria potestad y goza
del usufructo legal?

Al hablar de sociedad conyugal, la administracin de los bienes corresponde al marido, tanto de
los bienes de la sociedad as como los bienes propios de la mujer.

La suspensin de la prescripcin, es en el fondo un beneficio que implica la suspensin del plazo
mientras dura la incapacidad, una vez que esta cesa comienza nuevamente a correr el tiempo. Se
diferencia con la interrupcin en que esta ultima hace perder todo el tiempo anterior, por
ejemplo: un acreedor que tiene 10 aos de edad (por una herencia) al padre fallecido le deban
hace dos aos 20 millones, a tal hijo le quedan 3 aos para demandar, pero por la suspensin de la
prescripcin, dicho plazo queda suspenso hasta que el menor cumpla 18 aos. Ahora bien, la
suspensin no es eterna. Por ejemplo: la cnyuge declarada en interdiccin por 15 aos (periodo
demasiado largo) la ley pone el lmite en 10 aos.
Otro Ejemplo: un acreedor que solo tiene un ao de edad, la ley limita su derecho en 10 aos, de
ah que lo nico que queda es que el representante legal de ese menor sea diligente. El lmite que
22
establece la ley en 10 aos se justifica por la necesaria consolidacin de las situaciones jurdicas
pues estas no pueden quedar en la incertidumbre.

La regla general es que las acciones ordinarias prescriben en 5 aos. Tales, en la doctrina se
conocen como acciones de largo tiempo en contraposicin a las de corto tiempo que prescriben
en menos de 5 aos, algunas de estas son las que sealan los Artculos 2521 y 2522, que a la
postre establecen tres plazos: tres, dos y un ao.
a) Art. 2521, acciones que prescriben en tres aos: Las acciones a favor o en contra del Fisco
y Municipalidades por Impuestos (esta es una norma residual supletoria pues existen
normas especiales en el C. Tributario y otras leyes de impuestos)
b) Art.2521 Inc. 2, acciones que prescriben en dos aos: Las acciones de cobro de ciertos
honorarios, de jueces, abogados, procuradores, mdicos, ingenieros, en general
profesiones liberales. desde cundo corre el plazo? La doctrina estima que desde
terminado el servicio.
c) Prescripcin de un ao: las acciones de los mercaderes, comerciantes y artesanos,
proveedores de cosas que se venden al menudeo, a este respecto el Cdigo de Comercio
distingue entre comerciantes al por mayor y al por menor, siendo el primero aquel que
vende a otros comerciantes y el segundo aquel que vende a consumidores finales.
Tambin se seala a las acciones de los posaderos u hoteleros, de los acarreadores o
transportistas (El CC. utiliza trminos del siglo XIX) respecto de los ltimos tales reglas
rigen supletoriamente pues existen tambin normas especiales que rigen el contrato de
transporte.
Estas acciones de corto tiempo
15
, se deben complementar con otras acciones del CC. que sealan
en otros artculos ejemplos de ellas, como:

La Nulidad Relativa que prescribe en 4 aos (La absoluta prescribe en 10 aos)

El Art. 1880 referido al pacto comisorio en la compraventa, seala un plazo de prescripcin
de 4 aos pero contado desde la fecha del contrato. Pueden las partes fijar un plazo de
prescripcin distinto? Conforme el principio de la autonoma de la voluntad, para el caso
de este pacto, si, se puede pero solo para disminuirlo, no para aumentarlo. Se concluye a
este respecto que puede operar en la prescripcin la autonoma de la voluntad, pero solo
para restringir.

La accin de reforma del testamento que prescribe en 4 aos cuando se han vulnerado las
asignaciones forzosas.

La responsabilidad extracontractual, que segn el Art.2332 prescribe la accin en 4 aos
contados desde la perpetracin del acto.

15
Todas las prescripciones de menos de 5 aos se llaman de corto tiempo
23

Los plazos de prescripcin de la nulidad de un ao. Art. 202, que es un caso especial de
nulidad (Accin para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la
voluntad. Referido a la posesin notoria de estado civil)

Otros plazos de prescripcin, fuera del CC. son la letra de cambio y pagars que prescriben
en un ao desde la fecha del vencimiento del documento. En la ley de cheques el plazo de
cobro es de un ao desde el protesto del documento.

La importancia de saber sobre las acciones de corto tiempo, es que sus plazos no se suspenden, es
decir corren en contra de cualquier persona (no admiten suspensin alguna) tal es la regla
general, pero existe alguna accin de corto tiempo que s se suspenda? Si, en materia de
nulidad, se suspende sta a favor de los menores segn el Art. 1692
16
referido a los cuadrienios.

Normas especiales de interrupcin, solo aplicables a la prescripcin de corto tiempo Art. 2523:

a) Interrupcin natural, es similar tratndose de la interrupcin de largo tiempo: Art. 2523 N
1, reconocimiento de deuda Desde que haya intervenido pagar
b) Interrupcin civil, desde que interviene requerimiento (demanda) Art. 2523 N 2. El
requerimiento es mas amplio que la demanda, sta ltima es un acto procesal, en cambio
el primero no implica una mera demanda o intervencin judicial, pues puede hacerse a
travs de una carta certificada donde se requiere de pago.
Respecto de esto ltimo la doctrina se divide en dos posiciones, la ms antigua entiende que el
requerimiento era igual a una demanda. En cambio, la mas moderna estima que se interrumpe la
prescripcin con el requerimiento extrajudicial y la razn de ello es porque se trata de acciones de
corto tiempo, por lo mismo para evitarse los plazos relativamente largos de los trmites previos a
la notificacin de una demanda es que se entiende que el requerimiento puede efectuarse
extrajudicialmente a travs de un certificado o cualquier otro acto que de fe.

Tambin existe una diferencia en cuanto al efecto, pues la interrupcin de corto plazo, es distinta
en su efecto a las de largo tiempo, lo que se establece en el Art. 2523 Inc. Final: En ambos casos
sucede a la prescripcin de corto tiempo la del Art.2515
17
Es decir, el tiempo no se pierde, si no

16
Art. 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn
del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

17
Art. 2515: Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco aos para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros
dos.
24
que se transforma en una prescripcin de largo tiempo que es de 5 aos a dicho efecto se
denomina Intervencin.

En relacin con la prescripcin extintiva, hay que relacionarla con la prescripcin adquisitiva. Pues
ambas se vinculan por ciertos lazos de parentesco a pesar de ser la primera tiempo extintivo, que
por el solo transcurso de este extingue acciones, en la adquisitiva por el transcurso de ese tiempo
mas la posesin de adquiere el dominio u otro derecho real, como en el caso de quien no es
dueo, sino poseedor durante cierto tiempo, y no existiendo reclamo del dueo la ley prefiere al
poseedor, y mas el transcurso del tiempo, se est frente a la prescripcin adquisitiva.

La discusin se ha dado mas respecto de la prescripcin adquisitiva, en cuanto se la critica por
cierta parte de la doctrina al estimar que es una institucin inmoral y prcticamente un despojo
para el verdadero dueo; para otros , en cambio es una forma de reconocer a quien vive y explota
un bien de que est en posesin. En la prescripcin adquisitiva es fundamental que una persona
posea una cosa, pues esta prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas.
La base de la prescripcin adquisitiva es la posesin mediante la cual se posee un bien con animo
de seor o dueo. El CC., define la posesin en el Art. 700 sealando: la posesin es la tenencia
de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por si mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Por tanto, la posesin
es la que habilita para adquirir por prescripcin adquisitiva. La posesin requiere un elemento
material, es decir una persona que tenga materialmente un bien, pero adems requiere un
elemento psicolgico, un animus (que es actuar como seor o dueo) es decir desconocer el
hecho que se tiene una cosa reconociendo dominio ajeno, que es la diferencia con el mero
tenedor, quien precisamente reconoce dominio ajeno a pesar de ser quien tiene materialmente la
cosa como en el caso del arrendatario.

En la mayora de los casos el poseedor tambin es dueo efectivamente ( no opera la prescripcin)
por eso normalmente la calidad de propietario y poseedor se confunden (An entregndose la
tenencia material a un tercero) Pero puede ocurrir que la propiedad y la posesin estn
separadas, como en el caso del poseedor no dueo quien excepcionalmente puede adquirir por
prescripcin (de ah la excepcin, pues existe la accin reivindicatoria que es la que tiene el dueo
no poseedor en contra del poseedor no dueo).

Pues bien, como se dijo, es fundamental para que opere la prescripcin adquisitiva poseer una
cosa ajena, la regla general es que todas las cosas se pueden adquirir por prescripcin,
excepcionalmente no se pueden adquirir los bienes nacionales de uso publico, luego se puede
adquirir no solo el dominio sino tambin otros derechos reales, por ejemplo: el derecho real de
herencia en el caso del falso heredero. Un usufructo se puede adquirir por prescripcin como
cuando quien lo constituye no sea dueo, quien usufructa puede adquirir por prescripcin.

25
Es necesario respecto de la posesin, distinguir entre muebles e inmuebles, en cuanto a los
primeros la posesin se adquiere mediante la tenencia material y el nimo de seor o dueo.
Si quien no es dueo toma la posesin de la cosa, el anterior dueo la pierde (se toma la posesin
como un hecho, no se toma en dominio)

En cuanto a los inmuebles, el CC., distingue entre bienes inscritos en el CBR y bienes no inscritos.
Hoy por regla general, la mayora de los inmuebles estn inscritos, lo que no obsta a que existan
algunos no inscritos, tratndose de estos ltimos se aplican las mismas normas que para los bienes
muebles. Por ejemplo: un terreno no inscrito, viene un sujeto y lo ocupa con nimo de seor y
dueo, tal sujeto adquiere la posesin del terreno, sin ms.
En cambio, en los bienes inscritos, el CC. establece que la inscripcin en el CBR es requisito, prueba
y garanta de su posesin, en el sentido de que mientras est vigente la inscripcin, el poseedor es
la persona a cuyo nombre est inscrito el inmueble, lo cual tiene importancia pues si alguien
ocupa por 10 aos un terreno que es mo, no pierdo la posesin o bien ese ocupante no adquiere
el terreno por prescripcin.
La nica forma de adquirir es por otro mecanismo, el Decreto Ley sobre Saneamiento de la
Pequea Propiedad Raz ante el Ministerio de Bienes Nacionales, ante el cual se acredita una
posesin material de por lo menos 5 aos en la que se han ejercido actos de dueo, es un
procedimiento especial (otros mecanismos son por ejemplo las compras de tierras del Estado para
entregarlas a personas de ciertas comunidades indgenas)

De ah que la ley sea mas exigente en la prescripcin adquisitiva que en la extintiva. Pero en la
prescripcin adquisitiva tambin se requiere el tiempo:

Prescripcin
adquisitiva ordinaria

Posesin regular

5 aos
Inmuebles

2 Aos
Muebles
Prescripcin
adquisitiva
extraordinaria

Posesin irregular

10 aos
Muebles
Inmuebles

Reglas especiales

Derecho de herencia

10 aos

5 aos

Por ejemplo: Respecto de la prescripcin ordinaria de muebles e inmuebles: Si un ladrn hurta un
libro, luego lo vende, a un tercero, ese tercero no se hace dueo, pues el ladrn al no ser dueo
no puede transferir mas derechos de los que tiene, pero, ese comprador se hace poseedor,
adquiere la posesin y si est de buena fe, le bastan dos aos para hacerse dueo del libro por
prescripcin ordinaria.
26
Ahora bien, sucede que el comprador sabe que la cosa es hurtada, es decir compra de mala fe, por
tanto la posesin que adquiere es irregular, de manera que va a adquirir por prescripcin
extraordinaria de 10 aos, pero ese mismo comprador vuelve a vender a un tercer comprador,
quien de buena fe le compra, este tercero se har dueo en dos aos ya que su posesin es
regular.

Clase del 30/09/09
Se continua revisando el tema de las obligaciones naturales, revisadas en la clase anterior
recordando lo que es la prescripcin adquisitiva como la extintiva, se habl tambin de la
posesin, su definicin en el Art. 700 del CC., y la importancia de distinguirla en cuanto a los
bienes muebles respecto de los inmuebles y dentro de estos ltimos: inmuebles inscritos e
inmuebles no inscritos.

Tratndose de los inmuebles, existen casos de inmuebles no inscritos a la poca de entrada en
vigencia del CC. que con el tiempo pasaron quedar inscritos en el CBR., no obstante que al da de
hoy, an pueden encontrarse bienes no inscritos, pero son una verdadera excepcin.
Se hace el distingo, pues cuando se trata de inmuebles, la tradicin o entrega de un inmueble se
realiza mediante la inscripcin en el CBR., pudiendo ser el ttulo traslaticio por ejemplo una
compraventa, que se debe inscribir (la escritura publica en la que consta) y que sirve para la
posesin, pues la inscripcin es requisito, garanta y prueba de la posesin. Es garanta porque
mientras est vigente la inscripcin ninguna persona puede entrar a poseer con actos materiales y
no se pierde dicha posesin mientras est inscrita.
(La ley establece tres plazos para inscribir ??)
1) Prescripcin extraordinaria de 10 aos, es necesario que exista una posesin irregular,
para adquirir muebles o inmuebles. En cuanto a los inmuebles no inscritos 10 aos
posesin natural. Inmueble inscrito, 10 aos desde la inscripcin,
2) La prescripcin ordinaria exige 2 aos de posesin para los muebles, 5 aos para los
inmuebles. (10 aos para muebles o inmuebles (posesin irregular prescripcin
extraordinaria).
Ver Arts. 721 y siguientes.
Se adquiere un inmueble por prescripcin ordinaria, por ejemplo: Una persona compra un
inmueble, se le entrega lo inscribe pero no se hace dueo por tradicin sino que por
prescripcin.
27
Otro ejemplo: Una persona (falsifica la firma del verdadero dueo), el verdadero dueo nunca a
vendido su propiedad y se encuentra con que su inmueble aparece inscrito a nombre de otra
persona, puesto que con antelacin en una Notara se ha falsificado su firma y se vendi a un
tercero. El comprador, no hay certeza de si sabe o no que lo que ha comprado es usurpado o no, y
luego dicho comprador vuelve a vender a otra persona. Este ltimo comprador est de buena fe.
Cundo se hace dueo del inmueble este ltimo comprador? La respuesta es en 5 aos, por
prescripcin (Tngase presente que se pueden agregar posesiones con sus calidades y vicios. En
este caso si el primer comprador est de mala fe, durante dos aos - y el ltimo comprador solo
lleva tres) Ahora bien, el verdadero dueo tendr 5 aos para demandar (interponer la
correspondiente accin reivindicatoria)
Otro ejemplo, es el caso del falso heredero a quien se le otorga la posesin efectiva de la herencia
considerando por ejemplo que el causante no tena hijos y el falso heredero es un hermano del
causante que hereda e inscribe, por ejemplo un Departamento, luego aparece un hijo del
causante del cual se desconoca su existencia, pero en el intertanto el falso heredero ha vendido a
un tercero quien inscribe el Dpto. a su nombre en el CBR., pero, el comprador no adquiere el
dominio pues el falso heredero no era el dueo, de manera que este tercer comprador adquirir
dicho dpto.. por prescripcin adquisitiva de 5 aos. (Hasta ah clase pasada)

Volviendo a las obligaciones naturales, El Art.1470 N 4 seala que son tales las no reconocidas en
juicio por falta de prueba. Es decir en un juico donde el acreedor pierde por falta de pruebas. La
carga de la prueba (1698) corresponde a quien alega la existencia de la obligacin.
Si con posterioridad a la sentencia que declara que la obligacin es natural, y an as el deudor la
paga. No tendr accin para exigir reembolso (Renuncia a la cosa juzgada). Existe un caso en la
jurisprudencia donde un corredor de propiedades a quien se le encarg la venta de una propiedad,
con posterioridad al hacer la gestin de cobro de su comisin no se le pag esta, por lo que
demand a los antiguos propietarios no pudiendo probar la realizacin del servicio que da origen a
su comisin, de manera que la sentencia estableci que no corresponda pago alguno. Pero luego
aos despus uno de los antiguos dueos le pag. Aun as los otros antiguos copropietarios no
conformes con aquel que efectu el pago al corredor, demandaron a este ltimo por la devolucin
del importe de la comisin pagada. Demanda que al final no prosper por haberse pagado una
obligacin natural.

Art.1470 N 3 Seala que es obligacin natural, aquella que procede de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles. Este numeral nos ayuda a
recordar los actos jurdicos que son manifestaciones de voluntad para crear modificar y extinguir
derechos y una de sus clasificaciones es la que distingue entre actos o contratos consensuales,
reales y solemnes. En los consensuales basta el consentimiento para su perfeccin, pero los actos
28
solemnes son aquellos que estn sujetos a la naturaleza precisamente de esos mismos actos con
independencia de la persona que lo celebre, por ejemplo en el contrato de compraventa de bienes
races o tambin el contrato de promesa donde la ley exige como solemnidad el que conste por
escritura pblica en el primero y por escrito el segundo.
Si el acto es solemne y no se cumple con la solemnidad, el acto es nulo conforme lo seala el
Art.1682
18
.
Una doctrina explica que el acto es ms que nulo, es inexistente, pero la mayora estima que la
inexistencia no existe como sancin, por tanto, solo es nulo, de nulidad absoluta en cuanto su
efecto es que el acto se retrotrae al estado anterior a la celebracin del acto, es decir, desaparece
la obligacin. Tanto es as que el deudor de un acto nulo absolutamente, no es obligado, no
obstante la nulidad, pasa a ser una obligacin natural y para el caso que el deudor pague, dicho
pago no est sujeto a devolucin o lo que es lo mismo, no podr dicho deudor exigir reembolso.
EL CC., coloca un ejemplo: el de un legado. Qu es un legado?, es una asignacin a titulo singular
que necesariamente debe instituirse en el testamento (no procede en la sucesin intestada) El
testamento, es un acto solemne (el mas solemne de todos un acto unilateral) si un testamento
no cumple con las solemnidades, es nulo y procede aplicar las normas de la sucesin intestada,
pero tambin puede ser nulo por otras causas como son los vicios de la voluntad (por ejemplo, la
incapacidad para testar).
EL CC., establece varias formalidades para el testamento. Por ejemplo, respecto del testamento
abierto:
1) Debe otorgarse ante tres testigos hbiles.
2) Tiene que ser ledo por el Notario
3) A falta de notario, debe otorgarse por cinco testigos y ledo por cualquiera de ellos a
eleccin del testador.
Si es nulo el testamento quien asigna es la ley. Por ejemplo, si una persona deja sus bienes a un
vecino y teniendo herederos forzosos, en este caso hermanos, estos atacaran el testamento con
acciones, pues por ejemplo pueden alegar que el testador no estaba en su sano juicio. Dicho
testamento igualmente sera nulo (existencia de asignatarios forzosos no considerados) por lo
tanto slo genera obligaciones naturales.
Por ejemplo, si en el testamento lego un auto a un vecino sin cumplir con las solemnidades (por
ejemplo no lo ley un notario) los herederos pueden impugnarlo por nulidad del testamento, an

18
Art.1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por algn requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato
29
as si luego los herederos pagan el legado (que era la voluntad del testador) y entregan
voluntariamente el auto, lo que hacen es pagar una obligacin natural.
Pregunta un alumno respecto a si los esponsales constituyen o no obligaciones naturales. Al
respecto se responde que se discute sobre el alcance del Art.1470, en cuanto a si es taxativo o no,
algunos sealan que en todos los casos donde se pueda retener lo dado o pagado hay una
obligacin natural. En cuanto a los esponsales estas son especiales pues la promesa de matrimonio
quebrantada (y donde los esposos se prometen una multa que una vez rota dicha promesa, no se
puede cobrar la multa (es decir, no hay accin ni procede indemnizacin) pero si la multa se paga,
se autoriza para retener lo pagado. Mas que una obligacin natural la promesa de matrimonio
quebrantada, constituye una sancin que permite al acreedor retener lo pagado (El efecto es el
mismo que el de una obligacin natural.)

Otro caso en que algunos estiman sus efectos como obligacin natural es en el juego (el cual es un
contrato) en que se contraen obligaciones donde el que gana obliga al perdedor. Al igual que en
las apuestas. El CC., distingue entre contratos de juegos de destreza y contratos de juegos de
prevalencia intelectual y tambin los juegos de azar, en estos ltimos hay nulidad absoluta por
ilicitud del objeto. Por tanto demandado un jugador por el resultado en un juego de azar, puede
alegar nulidad absoluta.
Pero el juego donde prevalece la destreza fsica, es una obligacin civil y donde prevalece la
inteligencia, no hay accin civil, pero si el deudor paga el acreedor puede retener lo pagado es
decir se permite la excepcin, por eso es que la doctrina la estima como una obligacin natural.
Segunda Clasificacin de las obligaciones en el CC. Obligaciones de Dar, Hacer y no Hacer.
El concepto de contrato que da el CC., seala que una persona se obliga a dar, hacer o no hacer
algo.
La obligacin es un vnculo jurdico en que una persona se obliga para con otra a dar hacer o no
hacer alguna cosa (Es decir, la prestacin)
En primer lugar una obligacin puede consistir en no hacer algo, es decir el deudor se obliga a
abstenerse de una conducta que de otra forma, sin existir la obligacin la podra hacer. Por
ejemplo en los contratos en que en una de sus clusulas se estipula la obligacin de no hacer algo
o bien no celebrar ciertos actos como por ejemplo en la hipoteca se prohbe vender la cosa o
hacer algo que la deteriore. Otro ejemplo: Un contrato en que se vende un negocio con la
prohibicin de instalarse con otro negocio para impedir una competencia desleal. (Hacen
referencia al subarriendo)
30
El CC. da reglas especiales en las obligaciones de no hacer, respecto de su incumplimiento, de ah
la importancia de distinguir si se est o no en presencia de este tipo de obligaciones. El Art. 1555
seala que toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar perjuicios
En la primera parte, el artculo establece un derecho, que es pedir una indemnizacin
compensatoria por lo hecho en contravencin. Pero la ley permite tambin la destruccin de lo
hecho y an procede la indemnizacin de perjuicios.
Obligaciones de Hacer.
Son aquellas en que el deudor se obliga a ejecutar un hecho, tambin tiene importancia distinguir
si estamos o no frente a esta obligacin por los derechos del acreedor en caso de incumplimiento,
por ejemplo: en el derecho del trabajo; que corresponde al trabajador. En el contrato de promesa
en que las partes se obligan a celebrar el contrato definitivo; realizar una construccin; prestar un
servicio.
En materia de incumplimiento el CC., establece tambin normas especiales, que de igual manera
establece el CPC., en el Juicio Ejecutivo de las obligaciones de no hacer, en el cual existe un caso
que se estima, deja subsistente la prisin por deudas.
Art.1553 del CC. este le otorga al acreedor tres acciones que puede elegir libremente ,
distinguiendo la misma dos tipos de indemnizacin: la compensatoria y la moratoria.
Permite el N1 del 1553, expresamente apremiar al deudor (Solo en este tipo de obligaciones)
arresto del deudor o imposicin de una multa (A beneficio fiscal) esta norma es objeto de criticas
precisamente por que en ella se mantiene o deja subsistente la prisin por deudas destruyendo,
con ello, el principio de que las deudas deban hacerse efectivas en el patrimonio del deudor (esto
ltimo se regula en el CPC) (Algunos estiman que tal norma es inconstitucional)
Por ejemplo un contrato con un cantante quien al final no quiere cantar.
La segunda alternativa es que el acreedor solicite se le autorice a l hacer ejecutar el hecho por
un tercero pero a costa o a expensas del deudor, lo anterior depende de la calidad personal del
deudor, ejemplo clsico, el de un pintor famoso que se obliga a pintar un retrato. Pero puede
verse en otros casos como en la realizacin de un trabajo, que el deudor no quiere ejecutar, el
acreedor puede solicitar de un tercero la elaboracin de un presupuesto el cual si no es objetado
por el deudor, este debe depositar el dinero, si no lo hace se le embargan bienes.
La tercera posibilidad, tiene importancia para algunos efectos en cuanto a que si el acreedor no
utiliza las primeras alternativas, puede solicitar indemnizacin, la cual puede ser compensatoria o
moratoria, dependiendo de si no solicita el cumplimiento forzado de la obligacin. (La
indemnizacin compensatoria corresponde a una suma de dinero que reemplaza al cumplimiento
que debi realizar el deudor, es decir viene a compensar el objeto de la obligacin ya que esta no
se pudo cumplir por naturaleza o como estaba estipulado). Esto es una excepcin a la regla
31
general pues lo primero que procede es el cumplimiento forzado y en subsidio la indemnizacin
compensatoria y adems puede solicitar la indemnizacin moratoria (segn lo seala la primera
parte del 1553) en conjunto con cualquiera de las tres alternativas (La moratoria corresponde a los
daos o indemnizacin por el retardo en el cumplimiento de la obligacin)
(Pero cuidado, lo que no se puede hacer es pedir el cumplimiento forzado conjuntamente con la
indemnizacin compensatoria) Por ejemplo: Una persona debe un milln, si no cumple su
acreedor puede demandar el cumplimiento forzado (Embargo) ahora bien, si el acreedor recibe
tardamente el pago, puede solicitar la indemnizacin moratoria, si la obligacin es en dinero, se
traduce en el pago de intereses corrientes, si es que no se han pactado intereses.
Otro ejemplo: una persona compra un auto y el vendedor no lo entrega en el plazo estipulado, el
comprador puede demandar el cumplimiento forzado para que le entreguen el vehculo y an
solicitar la indemnizacin moratoria por el retardo.
Lo que la ley prohbe es solicitar el cumplimiento forzado y una indemnizacin compensatoria
(Pues se est exigiendo dos veces el cumplimiento de la obligacin, salvo el caso de la clusula
penal) siguiendo con el ejemplo si el vehculo a entregar se destruye por culpa del vendedor, solo
en este caso procede la indemnizacin compensatoria que viene a reemplazar el objeto de la
obligacin, y procede tambin la indemnizacin moratoria.

Obligaciones de Dar. (Las ms frecuentes)
Se distingue entre el concepto doctrinario de obligacin de dar y el concepto que da la ley, el
primero consiste en transferir el dominio o constituir un derecho real. Cada vez que el deudor
se obligue a transferir el dominio o constituir un derecho real nos encontramos ante una
obligacin de dar (Sinnimo de enajenacin en sentido amplio)
Por ejemplo en una compraventa, contrato del que nacen obligaciones para el comprador tanto
como para el vendedor, pues es un contrato bilateral (ambas partes se obligan) El comprador se
obliga a pagar el precio en dinero y el vendedor se obliga a entregar. As lo seala el Art. 1824
19
, la
obligacin principal del vendedor es hacer la entrega o tradicin y el saneamiento de la eviccin.
La tradicin es la forma de transferir el dominio (enajenar) en la compraventa y en general en todo
contrato traslaticio de dominio, pero en Chile de la compraventa solo nacen derechos personales
(obligaciones personales, de las que no nacen derechos reales, estos nacen de los modos de
adquirir) de ah que el CC., incurre en un error al hacer sinnimos la tradicin y la entrega. (Pero
an as la obligacin en la compraventa es de dar)

19
Art.1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la
cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el ttulo VI del Libro II
32
La obligacin de dar puede tambin consistir en constituir un derecho real , por ejemplo cuando se
habla de gravar un bien, existen hechos jurdicos en los que el deudor se obliga a constituir un
derecho real como en la hipoteca y en la prenda. En la hipoteca el constituyente se obliga a
constituir un derecho real de hipoteca sobre un inmueble, pero el derecho real efectivamente
nace solo cuando se inscribe en el CBR. , ah recin se constituye. (Quien se obliga, se obliga a
inscribir, pues puede ocurrir que se celebre el contrato de hipoteca, pero esta pudiera no
inscribirse, por ejemplo cuando se celebra la hipoteca al da de hoy y en el tiempo intermedio el
dueo va y vende la propiedad. Es decir el acreedor se demora en inscribir la hipoteca y cuando
quiera hacerlo se va a encontrar que no podr inscribirla pues otra persona ya inscribi un nuevo
dominio, por lo tanto no se llega a constituir el derecho real de hipoteca.
Otro ejemplo: quiero vender mi casa, lo acuerdo con el comprador quien acepta, mi obligacin es
de dar, mediante la inscripcin en el CBR., pero si voy y en el tiempo intermedio nuevamente
vendo la propiedad a un tercero. Ante ello que resguardo puede tomar ese tercer comprador?
Exigir Vale Vista.
Exigir se pague contra inscripcin (Quedando el precio guardado en Notara y cuando se certifique
el hecho de haberse efectuado la inscripcin en CBR, se autoriza entregar el dinero al vendedor.
Esto ltimo es la regla general en este tipo de operaciones. (Respecto del precio custodiado en
Notaria a sucedido que un notario utilizaba los instrumentos en su favor bicicleteaba De ah
que haya que asegurarse por todos lados.
Otro Riesgo es que en el tiempo intermedio puede decretarse un embargo judicial de la
propiedad - es decir yo comprador llego al CBR a inscribir y me encuentro con la prohibicin de
enajenar.
Todo lo anterior es porque el solo contrato no transfiere el dominio, falta el modo de adquirir.
En Chile, existe una situacin especial pues el concepto de obligacin de dar es mas amplio que en
el derecho comparado, esto porque en la obligacin de dar se encuentra contenida la obligacin
de entregar materialmente algo. Lo anterior se desprende de varias disposiciones del CC., en
donde se tiene como sinnimas a las expresiones entrega y tradicin. La importancia de esto se
puede ver en dos mbitos:
Primero: En el CPC. Se establece un procedimiento especial para las obligaciones de dar (pues
existen tres juicios ejecutivos, de dar, hacer y no hacer) y precisamente el mas utilizado es el de las
obligaciones de dar, por ejemplo: el pago de una suma de dinero, pues si una persona compra,
debe transferir una suma de dinero, y como el entregar forma parte de la obligacin de dar se
utiliza el procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar.
Por ejemplo: compro un departamento, por escritura pblica (requiere inscripcin) luego de ello,
inscrito que sea soy dueo y poseedor, pero no me lo han entregado materialmente, de manera
que tengo que demandar al vendedor por un juicio ejecutivo de obligaciones de dar. En este caso
33
se permite la incautacin del Dpto. por fuerza publica (Ingreso forzado para obtener la tenencia
material, o por ejemplo en la compraventa en verde, lo que en realidad hay es una promesa de
compraventa, pero no compraventa propiamente tal, sino hasta que se obtenga la recepcin final
municipal, de ah que se haya modificado la Ley de Urbanismo y Construcciones respecto de los
contratos en verde, pues se obliga al promitente vendedor a entregar una garanta o pliza de
seguro al promitente comprador para el caso que no se llegue a construir)
Segundo: Tiene importancia distinguir si se est frente a una obligacin de dar pues el deudor est
obligado a conservar la cosa hasta la entrega (dentro de la obligacin de entregar se encuentra
incita la obligacin de conservar (Dar entregar conservar)

Obligaciones de Genero, y de especie o cuerpo cierto.

En las primeras el deudor es obligado a entregar una cosa indeterminada de cierto genero, de una
calidad a lo menos mediana (especificacin genrica) En cambio en las de especie o cuerpo cierto
existe completa individualizacin del bien, de manera que se debe entregar ese bien y no otro.
(Especificacin acotada)
Estas obligaciones dan origen a distintos efectos:
El gnero no perece, pues hay varios individuos de ese gnero, el deudor cumple su obligacin
entregando cualquiera de ellos. En las de especie o cuerpo cierto el deudor es obligado a entregar
tal cosa y no otra de manera que si la cosa se destruye (por caso fortuito antes de la entrega) se
extingue la obligacin.
Conviene tener cuidado cuando la destruccin es por caso fortuito pues si hay responsabilidad del
deudor en la destruccin de la cosa, la obligacin de este cambia, se obliga a la indemnizacin de
perjuicios (cambia el objeto, a una suma de dinero)
Tiene importancia tambin en materia de sucesin, pues el CC., distingue entre legados que
pueden ser de genero o de especie. Por ejemplo: en el de genero: lego a Juan una cantidad de $
1.000.000., donde el dinero no perece y lo que se adquiere es un derecho personal, pues no est
identificado el gnero, y para su cobro procede una accin personal para reclama el pago a los
herederos. De especie o cuerpo cierto: Lego a Pedro mi auto Nissan placa patente N XXX. Es
decir el legado se paga con esa cosa y no con otra, si por caso fortuito se destruye la cosa, se
extingue la obligacin para los herederos, este legado se adquiere al morir el causante, de manera
que la accin para reclamarla es una accin de dominio, la reivindicatoria.

Clase del 02/10/10
34
(No tome apuntes de esta clase, mi limito a transcribir apuntes tomados por otro alumno.)

Obligaciones sujetas a modalidades. Las modalidades son aquellas que establecen elementos que
alteran los efectos normales de los actos y contratos, son excepciones a la regla general pues
precisamente la regla general la constituyen las obligaciones puras y simples. Siendo las
principales modalidades la condicin, el plazo y el modo (otros agregan a la representacin y la
solidaridad)
En el caso de la representacin esta puede ser legal o voluntaria como por ejemplo en el mandato
el que como contrato puede ser con o sin representacin, segn lo seala el Art. 2151
20
. Pues
actuar a nombre de otro no significa que se es representante como ocurre con la agencia oficiosa.
Obligaciones a plazo
Plazo: Es la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin. (Expreso o tcito)
Del plazo no depende el nacimiento del derecho, este ya naci, lo que queda pendiente es la
exigibilidad y/o extincin, lo cual le diferencia de la condicin.
La obligacin a plazo es transmisible
El plazo es una modalidad del Acto Jurdico ya que tiene que agregarse por una clusula especial.
Excepcin: a la regla anterior es cuando el plazo es un elemento de la esencia del acto como en el
derecho de usufructo, el cual es temporal y dura un tiempo determinado, si dicho plazo no se
establece se entiende que dura hasta la muerte del usufructuario (se extingue con la muerte de
aquel) Por lo tanto, no se transmite. (?)
En el contrato de promesa si no se establece un plazo para la firma del definitivo, la promesa es
nula (Art.1554
21
)
Plazo como elemento de la naturaleza Art.1494
22
. Por cuanto no puede el juez sealar plazo para
el cumplimiento de una obligacin sino en casos especiales que las leyes designen. Por ejemplo:

20
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.
21
Art.1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias
siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de
la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.
22
Art. 1494. el plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito
el indispensable para cumplirlo.
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una persona encarga la construccin de una fonda para el 18 de septiembre 2009. Es un plazo que
si bien no se seala se entiende (incorporado) que es para las fiestas patrias.
El plazo tcito, es el indispensable para cumplirse. Por lo que no siempre es un elemento
accidental, puede ser un elemento de la naturaleza o de la esencia.
Por ejemplo: es plazo de la naturaleza el que seala el Art. 1304
23
Si el testador no hubiere
prefijado tiempo para la duracin del albaceazgo, durar un ao contado desde el da en que el
albacea haya comenzado a ejercer su cargo. Ahora bien el plazo puede ser suspensivo o extintivo.
Es extintivo cuando la llegada del plazo pone fin a la obligacin (Ej: arrendamiento) El plazo puede
terminar de varias formas:
Por el vencimiento del plazo fijado
Por renuncia (la renuncia es un acto jurdico unilateral abdicativo) considerando que el
Art. 12 seala que los plazos estn establecidos a favor del deudor.
Pero el plazo tambin puede estar establecido a favor del acreedor, por ejemplo, para el caso de
haberse pactado mutuo con intereses, en que durante el transcurso del plazo siguen
devengndose intereses.
En la actualidad los mutuos con intereses se regulan en la ley 18.010, Ley sobre Operaciones de
Crdito de Dinero.
Ejemplo de una operacin de crdito pero que no es mutuo, es el contrato de tarjeta de crdito
(no es mutuo pero si existe una operacin de dinero) es un contrato en que una persona se obliga
a financiar las compras de otra persona, la que se obliga a pagarlas en cuotas con intereses. Igual
caso de la Lnea de sobregiro, que en el caso de los intereses estos igual se cobran aunque no se
pacten, son por eso un elemento de la naturaleza.
Por caducidad, el plazo se puede extinguir por causa sobreviniente no siendo conveniente
que este se mantenga segn lo indica el Art.1496
24
, puede exigirse la obligacin antes de
expirar el plazo; al deudor constituido en mora, al deudor cuyas cauciones se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor. En la quiebra se hacen exigibles
todas las obligaciones.

No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin:
slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.
23
Art.1304. Si el testador no hubiere prefijado tiempo para la duracin del albaceazgo, durar un ao contado desde el
da en que el albacea haya comenzado a ejercer su cargo.
24
Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o
mejorando las cauciones.
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La caducidad puede ser voluntaria convencional, esto es cuando es pactada. O bien la establece
una sola de las partes. Por ejemplo: contratos en que se pacten varias cuotas a plazo,
establecindose clusula de aceleracin, como en el caso del Pagar donde es el acreedor quien
establece las clusulas. Cabe preguntarse desde cundo opera o se cuenta la prescripcin? R.:
desde la primera cuota impaga.
La condicin.
Al igual que el plazo, la condicin es una modalidad que se define como el hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho (o una obligacin). Como
modalidad es un elemento de la naturaleza del acto, pero en ciertos casos forma parte de la
estructura del mismo o sea de la esencia como en el caso de la propiedad fiduciaria (fideicomiso)
La condicin se transmite (?... deficiente el apunte, lgico si la vieja que lo tom no saba tomar
apuntes) Ver Art.1492
25

Se clasifica la condicin en Suspensiva, esto es que suspende la adquisicin o nacimiento de un
derecho o bien mientras no se verifique la condicin no nace la obligacin o el derecho.
Y se clasifica en resolutoria (Art.1489) la condicin puede ser resolutoria ordinaria o tcita, la
primera es aquella y la segunda
Importa para efectos de la C. Resolutoria distinguir entre contratos unilaterales y bilaterales, en
cuanto a:
CRT
Por la mora
Excepcin de contrato no cumplido
Teora de los riesgos.

Clase del 07/10/09
En la ltima clase iniciamos el estudio de la clasificacin de las obligaciones, analizando las
obligaciones puras y simples y las sujetas a modalidades, vimos el plazo que es una cosa accidental
de los contratos pudiendo elevarse a esencial como en el caso del contrato de promesa o bien
puede ser de la naturaleza como en el caso del plazo tcito. Vimos tambin las condiciones que
pueden ser de la naturaleza pero tambin de la esencia. Es de la esencia por ejemplo la Condicin
Resolutoria Tcita (CRT)

25
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la
condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
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El estudio de las condiciones parte de la definicin, diferencindola del plazo debido a su
incertidumbre, por lo mismo la condicin es un hecho futuro e incierto, es decir no nace el
derecho mientras no se verifique la condicin suspensiva, si el deudor paga antes; ese pago, no
tiene causa.
En materia sucesoria, es donde mas se estudian o se aplican las condiciones suspensivas por
ejemplo: un testamento bajo condicin, no ocurre los mismo en materia contractual pues se
estudia mas la CRT, en este sentido el Art.1489 seala los requisitos para que opere la CRT:
En primer lugar la CRT se presenta solo en los contratos bilaterales (Art.1439) El CC. seala que los
contratos pueden ser unilaterales o bilaterales, al compararlos con los actos jurdicos, todos los
contratos son bilaterales. Tenemos entonces que un contrato unilateral es siempre un acto
bilateral, el acto jurdico bilateral es siempre la manifestacin de voluntad de dos partes, pues el
contrato es una convencin que crea derechos y obligaciones pero hay actos jurdicos que crean o
extinguen derechos pero no son contratos. Por ejemplo, un acto jurdico bilateral que no es
contrato es la tradicin, la cual requiere el acuerdo de voluntades del tradente y del adquirente, es
decir por un lado intencin y capacidad para adquirir, y por el otro facultad e intencin de
transferir, en efecto, la tradicin extingue la obligacin de entregar que nace de un titulo
traslaticio de dominio, de ah se tiene que la tradicin es un acto jurdico bilateral que no es
contrato pues slo extingue obligaciones.
La diferencia est en que un acto unilateral es una sola parte la que manifiesta una voluntad. En
los bilaterales son dos partes. En cambio en los contratos unilaterales, como acto jurdico siempre
es bilateral, pero quien se obliga puede ser una o ambas partes en el primer caso estamos frente
a un contrato unilateral, en el segundo ante uno bilateral.
(Faltan 15 minutos de clase)
La donacin normalmente es un contrato unilateral, salvo el caso que exista una carga. Es decir
los contratos generalmente son bilaterales, esto es que ambas partes se obligan, pero existen
contratos que siempre sern unilaterales, como los Contratos Reales. Todo contrato requiere para
formarse solo el consentimiento, pero otros requieren tambin de algunas formalidades o
solemnidades como una escritura o la presencia de un funcionario publico, en cambio los
contratos reales nacen con la entrega de una cosa (es algo anticuado, pero el CC. la sigue
exigiendo, de ah que se diga que en el derecho comparado los contratos reales ya casi no existen)
Ahora bien, contrato real es aquel que se perfecciona por la entrega de la cosa , es decir sin
entrega no hay contrato, caso este en que el CC. habla de entrega en vez de decir tradicin. Lo
importante es que en los contratos reales, no existe el contrato mientras no haya entrega (Antes
de ella no hay obligacin) ejemplos de ello son el comodato y el mutuo. Cuando hay comodato?
Cuando el comodante le entrega al comodatario la cosa; solamente se obliga el comodatario a
entregar (devolver) pues antes de esto, no existe contrato ni obligacin, es decir la obligacin nace
para el comodatario en el sentido de restituir la cosa. A diferencia por ejemplo con el contrato de
arriendo, en que la obligacin es la misma, ambas partes se obligan a entregar, la diferencia est
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en que en el arrendamiento hay un precio que pagar, una obligacin, (canon de arriendo) lo que
no ocurre en el comodato. El arrendamiento es un contrato consensual, nace por la sola
manifestacin de voluntad. Por ejemplo, arriendo un auto por 30.000 diarios, se acuerda que se
entregar el da 12 y se devolver el da 14, a medio andar el arrendador se arrepiente y no
entrega el vehculo en el tiempo estipulado, por lo mismo el arrendatario tiene derecho a
demandar el incumplimiento del contrato. Otro ejemplo: Doy mi auto en comodato el da 12
hasta el da 14, viene el da 12 el comodatario a requerirlo y yo comodante me arrepiento Tiene
el comodatario derecho a demandarme? La respuesta es negativa puesto que la entrega no se ha
efectuado, de manera que el contrato no nace, no hay obligacin pendiente, igual situacin ocurre
con el mutuo pero con la salvedad que la cosa dada en mutuo se consume; el mutuario se obliga a
devolver una cosa similar pero no la misma; si el mutuante se arrepiente de entregar el dinero, no
nace la obligacin del mutuario de devolver, se concluye que no existe obligacin en los contratos
reales si no hay entrega.
La incertidumbre ante el contrato real se puede solucionar con el contrato de promesa, es decir la
promesa de efectuar un mutuo (promesa de mutuo) o bien promesa de comodato, de esa forma el
mutuante o comodante se obligan al contrato real. Pero Existen contratos unilaterales que no son
reales, por ejemplo: la donacin, a veces tambin la hipoteca o tambin la prenda (Segn las
circunstancias) Tambin hay que tener cuidado respecto del numero de obligaciones pues no
importa cuantas obligaciones tome una de las partes por ejemplo el comodatario se obliga a
devolver la cosa as como a conservarla, es decir dos obligaciones. En el mutuo de dinero el
obligado, o sea, el mutuario contrae pro regla general mas de una obligacin, as al menos
acontece con el mutuo de la ley 18.010 pues debe devolver el dinero (obligacin principal) y a la
vez pagar intereses (normalmente pues tales son los elementos de la esencia de ese contrato. No
tendr la obligacin de pagar intereses si se pacta as y por escrito.
La clasificacin entre actos unilaterales y bilaterales pues tiene importancia porque precisamente
en lo relativo a la CRT que solo se presenta en los contratos bilaterales. As tambin en cuanto al
cumplimiento, si ambas partes se obligan, ninguna de ellas es responsable por la mora, excepcin
de contrato no cumplido (mora purga la mora).
En cuanto a la formacin de los contratos, en los bilaterales la causa de la obligacin de una parte
es tambin la causa de la obligacin de la otra, esto por cuanto es requisito que el acto jurdico
tenga causa. Por ejemplo: la causa de la obligacin del vendedor es a su vez la causa de la
obligacin del comprador de pagar el precio. Si en la compraventa no hay precio, no hay causa.
Por ltimo en cuanto al riesgo, tal se da solo en los contratos bilaterales. Por ejemplo: en los
contratos bilaterales, si una obligacin se extingue por caso fortuito Es la contraparte obligada?,
debe o no cumplir su obligacin?, el CC. lo resuelve mediante la teora del riesgo, sealando que
el riesgo es de cargo del acreedor; es decir en una compraventa el comprador debe de todas
maneras pagar el precio. Tal es otra importancia en distinguir entre contratos unilaterales y
bilaterales.
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Otra clasificacin de los contratos es entre onerosos y gratuitos, clasificacin que muchas veces se
entremezcla por parte del alumno en los exmenes de grado, siendo que en los unilaterales y
bilaterales se atiende al nmero de obligados, en cambio en los contratos gratuitos la referencia
es a aquellos que solo ceden en beneficio de una sola parte y los onerosos, son aquellos que ceden
en beneficio de ambas partes. El CC., en el Art.1440
26
da un concepto que lleva a equvoco en la
frase sufriendo la otra el gravamen respecto de los gratuitos y oneroso cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno en beneficio del otro. Es decir que
ambas partes se obligan, de ah parte la confusin de que todos los contratos bilaterales son
onerosos en circunstancias que no es as, pues existen contratos unilaterales que tambin son
onerosos, es decir ambas partes se obligan pero no necesariamente a ambos el contrato les es til.
Otro caso es, que normalmente en los contratos bilaterales ambas partes se obligan y ambas se
benefician, pero tal es la regla general pues puede ocurrir lo contrario.
Contratos Gratuitos Onerosos

Unilaterales
Mutuo gratuito o
cuando no hay
intereses.
Donacin, por regla
general
Comodato, en que
solo se beneficia el
comodatario
Deposito Civil
Mutuo Ley 18.010
o muto con
intereses.
(Mutuario recibe
dinero, mutuante
recibe intereses
Comodato, por
ejemplo te dejo mi
casa, pero la
cuidas (hay
obligacin para el
mutuario de
cuidar)
Depsito bancario

Bilaterales
Donacin con carga.
(en ella el donante se
obliga a entregar y el
donatario se obliga
con un tercero)
Mandato sin
remuneracin
Mandato
remunerado
Compraventa, etc.

El mandato es bilateral, pues ambas partes se obligan, as el mandatario se obliga al encargo y el
mandante se obliga a entregar los medios para que el mandatario cumpla su obligacin. Ahora
bien, si el mandato no es remunerado solo cede en beneficio del mandante, es gratuito, si cede en
beneficio de ambos es decir es remunerado, es un contrato oneroso. En este contrato la

26
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada
uno a beneficio del otro.
40
remuneraciones un elemento de la naturaleza, se subentiende en l, la nica manera de que el
mandatario no tenga derecho a remuneracin es que esto se pacte as, si nada se dice lo decide el
juez en cuanto al valor de la gestin. (Por regla general es remunerado)

Por tanto en los contratos unilaterales y bilaterales se atiende a quienes se obligan. En los
onerosos y gratuitos se atiende a quienes se benefician, de ah la confusin en que incurre el CC.
Otra de las razones por las cuales es importante distinguir entre contratos onerosos y gratuitos es:
1) El CC. distingue si el contrato celebrado es gratuito u oneroso, siendo mas exigente con los
primeros, pues normalmente no existe obligacin por parte de quien se beneficia. Por
ejemplo: en materia de quiebras y en la accin pauliana cuyo objeto es dejar sin efecto los
actos realizados por el deudor en perjuicio de sus acreedores, as como en la donacin. O
bien un deudor conociendo el mal estado de sus negocios dona una cosa a un tercero, en
este caso a la ley no le importa la buena o mala fe del donatario (pues no sufri gravamen
alguno para adquirir) el acto, por tanto, se revoca derechamente. En cambio si el deudor
vende sus bienes a un tercero, conociendo su mal estado, ah la ley es mas exigente pues
exige mala fe tambin del tercero comprador, legalmente se exige en materia de :
Accin Pauliana y en el pago de lo no debido (Segn el profesor las acciones paulianas por
lo general no prosperan al ser muy difcil la prueba de las mismas, al menos en cuanto a la
mala fe del tercero adquirente).
Por ejemplo: en materia de arriendo al transferir una propiedad dada en arriendo, la ley
distingue entre arrendador que transfiere a titulo gratuito o bien si transfiere a titulo
oneroso (respecto del primero el arrendatario es obligado a entregar, en cambio si es
onerosa la transferencia, se distingue si existe o no escritura publica pues si la hay, el
nuevo dueo debe respetar el contrato de arriendo. )

2) En materia de Culpa contractual, donde, como sabemos, la ley distingue tres tipos de
culpa: grave, leve y levsima. Exigiendo la ley al deudor menor, normal o mayor diligencia
en su actuar. As tenemos que la regla general es la culpa normal cuando el beneficio es
reciproco (leve) en cambio si cede en el solo beneficio del deudor, estamos frente a la
mayor culpa, como en el caso del comodato donde se exige una diligencia mxima. Luego,
si cede en beneficio solo del acreedor como en el caso del depsito (Ej: una guardarropa)
se responde de una diligencia mnima.
3) La Condicin Resolutoria Tcita. Est presente en todo contrato bilateral (pues ambas
partes se obligan) es por tanto un elemento de la naturaleza del contrato (Norma expresa
en el CC.) pues es una condicin resolutoria tcitamente incorporada al contrato,
recordemos que la condicin es un hecho futuro e incierto y la resolutoria es un hecho
futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y una obligacin. La CRT es
resolutoria pues verificado el hecho se extingue la obligacin y/o pone termino a un
41
derecho, es tcita pues se incorpora en el contrato bilateral y consiste en un hecho
negativo: Cul es ese hecho negativo?, el no cumplimiento de la obligacin, por tanto, la
CRT es un hecho negativo que consiste en que el deudor no cumpla por causa imputable
su obligacin. A diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la CRT requiere de una
declaracin o sentencia judicial ejecutoriada. De manera que si no hay sentencia el
contrato no queda resuelto. Es decir la CRT requiere un juicio previo, lo que no ocurre con
la condicin resolutoria ordinaria que no necesita un juicio, opera ipso iure, es decir por el
solo ministerio de la ley.
Por Ejemplo: en la condicin resolutoria ordinaria el comodato que termina para el
comodatario cuando el comodante regrese a Santiago (se pact que entregaba mi casa a
mi regreso) Qu pido? Derechamente la restitucin, pues oper de pleno derecho la
condicin resolutoria ordinaria, no es necesario que solicite se declare el incumplimiento,
solo exijo se me restituya el bien. En cambio, en la CRT., no se resuelve el contrato
mientras no haya sentencia, lo que implica que el deudor hasta antes de la sentencia
pueda enervar la accin.
Otro ejemplo: En una compraventa, vendo mi departamento en 20 millones, el comprador
se obliga a pagar el 31 de octubre de 2009, tal es un contrato bilateral. Llegado el da 31 y
el comprador no me paga: frente a ese incumplimiento tengo como alternativas: A)
demandar al comprador el pago del precio, pero, me ser conveniente aquello, si adems
ese comprador me adelant 2/3 del precio y solo falta me pague 1/3, si sigo la regla
general, debiera exigir el cumplimiento judicialmente. (se declare la CRT). B) Pido
derechamente la resolucin del contrato, en este caso de la compraventa, lo que significa
que el contrato queda sin efecto y en virtud de la sentencia se resuelve. Pero en el
intertanto el comprador antes de la sentencia paga el 1/3 que falta por tanto enerva la
accin evitndose la resolucin del contrato.

Otro Ejemplo: Vendo mi Dpto. en 20 millones a pagar el 32/10/09 y el comprador no paga
en la fecha, pero ocurre que este comprador en el intertanto, vende a un tercero en 15
millones pagaderos al contado, el tercero paga e inscribe. Ahora bien el riesgo de este
ltimo comprador es que si se resuelve el contrato con el primer comprador, yo primer
vendedor, tengo accin reivindicatoria contra ese tercer comprador (Caso en que este
tercer comprador puede demandar a su vendedor, o sea al primer comprador) lo anterior
por cuanto el CC. al resolverse el contrato da accin contra terceros. Luego continuando
con el ejemplo: ese tercer comprador vuelve a vender en 10. Millones, an as el primer
vendedor (o sea yo) tengo a salvo mi accin contra un cuarto comprador pues igual opera
la resolucin del primer contrato. De ah la conveniencia de revisar todos los contratos.
Revisin que si efectan los Bancos quienes exigen en todo este tipo de contratos
renunciar a la accin resolutoria. Por ejemplo: vendo mi dpto. en 20 millones, mi
comprador paga 10 millones y se obliga a otros 10 millones a pagar el 31/10/09, por los
primeros 10 millones el comprador constituye una hipoteca sobre la propiedad que le
vend a favor del Banco. Llega el da 31/10/09 y comprador no paga, se resuelve el
42
contrato, de manera que el Banco perdera su hipoteca. Para que lo anterior no ocurra el
Banco exige se renuncie expresamente a la CRT, tal es la importancia de aquella.

Clase del 10/10/09
La condicin es una modalidad, siendo la ms frecuente la CRT, la condicin se define como el
hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extincin de un derecho, a diferencia del
plazo que es cierto y del que depende la exigibilidad o extincin de un derecho.
Mientras la CRT consiste en un hecho negativo, de que no se cumpla un hecho, las condiciones
resolutorias ordinarias se refieren a cualquier hecho que no sea el incumplimiento de una
obligacin. El CC. en el Art. 1489
27
se refiere expresamente a la CRT, que es aquella que va
envuelta en todo contrato bilateral, por lo mismo no es necesario expresarla (es tcita sin
perjuicio que pueda agregarse) de ah que sea un elemento de la naturaleza del contrato. Sin
embargo no existe inconveniente en renunciar a ella, o bien renunciar a la accin que emana de la
CRT (Accin resolutoria)
La CRT es propia de los contratos bilaterales y no procede en los unilaterales, de manera que para
estar frente a una CRT, es preciso:
Que el contrato sea bilateral, como una compraventa o un arrendamiento, o bien en el mandato,
en la promesa, etc. (todos contratos bilaterales) lo anterior, como veremos no es balad, tanto as
que la doctrina se ha planteado si la CRT puede estar presente en un contrato unilateral. La ley
chilena solo la establece para los contratos bilaterales, pero pueden las partes incluirla en un
contrato unilateral? En principio no habra problema si nos sujetamos al principio de la autonoma
de la voluntad, siendo as estaramos ante un contrato muy especial.
Pero es til tener presente que en los contratos bilaterales de tracto sucesivo como el
arrendamiento, tanto la doctrina como la jurisprudencia hablan no de resolucin sino de
terminacin (que es una CRT) por cuanto los efectos de esta ltima son diferentes, las
obligaciones en aquellos contratos se van extinguiendo en forma sucesiva, y ocurre adems que
en ellos, no es posible retrotraer las cosas al estado anterior a la celebracin, como sucede en los
contratos de ejecucin instantnea, por eso el cambio en la denominacin a terminacin, adems
que sus efectos son hacia el futuro. ( En la resolucin, las partes vuelven al estado anterior a
contratar como si nunca hubieran contratado operando otra institucin, las prestaciones mutuas)
en este sentido en los contratos de tracto sucesivo, es imposible devolver el goce que sobre la
cosa tuvo el arrendatario.

27
Art.1489.En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por unos de los
contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
43
Se discute si es aplicable la CRT en las particiones, ello por que las comunidades terminan por la
va del juicio de particin conducido por el juez partidor o arbitro, pero que sucede si un comunero
recibe ms de lo que le corresponde a su cuota, es posible resolver dicha particin? La doctrina
entiende que la particin no es un contrato por lo tanto eventualmente no procedera la
resolucin.
Pero fuera de esos casos, la CRT se aplica, como se dijo a todo contrato bilateral, por ejemplo la
promesa que por ser un contrato puede tambin ser resuelta por la CRT. ahora bien, hay contratos
que segn las circunstancias pueden ser unilaterales o bilaterales. Por ejemplo la donacin con
carga, o bien la promesa que es bilateral cuando ambas partes se obligan a firmar el contrato
definitivo (la promesa normalmente es bilateral y lleva envuelta la CRT) de ah que cabe
preguntarse puede ser la promesa, unilateral?, es decir dos personas celebran la promesa pero
solo una de las partes queda obligada, lo anterior ocurre cuando una de las partes se reserva el
derecho a celebrar el contrato, y la otra no puede exigir la celebracin. Por ejemplo: En el mbito
minero. El dueo de una pertenencia minera es tentado a venderla a un tercero que la quiere
comprar, pero ese tercero quiere asegurarse con estudios prospectivos de manera que obliga al
promitente vendedor a venderle, pero el promitente comprador se toma un plazo, a raz de lo que
arroje el estudio, y no se obliga a comprar reservndose ese derecho, es decir lo que promete es
una opcin. Es decir el nico que resulta obligado es el promitente vendedor a vender. Tal es una
promesa unilateral que configura una excepcin (normalmente la promesa es bilateral) no
operando en este caso la CRT.
El Art. 1489 seala que en todo contrato bilateral va envuelta la CRT de no cumplirse por una de
las partes lo pactado, es decir el hecho futuro e incierto es el no cumplimiento de una de las
partes, de ah que como ya dijimos, la CRT es una condicin negativa.
La condicin en cambio, es positiva cuando consiste en acontecer una cosa, a este respecto el CC.
distingue entre condiciones positivas y negativas, siendo la CRT una condicin negativa pues
consiste en que no se verifique un hecho, pero adems es una condicin potestativa (distingue el
CC. entre condiciones potestativas, casuales y mixtas)
La CRT entonces es negativa y potestativa ya que depende de la voluntad de una de las partes, en
este caso del deudor (Al incumplir la obligacin) y obviamente es resolutiva pues con su llegada
resuelve el contrato, y por ltimo tcita porque se entiende incorporada en l.
Pero conviene tener presente que la resolucin del contrato por incumplimiento de la obligacin
requiere adems, no cualquier incumplimiento, sino uno imputable al deudor o bien debe serlo,
pues si dicho incumplimiento no es atribuible al deudor, no existe incumplimiento que genere
responsabilidad como en el caso fortuito, es decir el incumplimiento debe ser imputable a dolo o
culpa del deudor. Luego, basta cualquier incumplimiento imputable al deudor para que se
resuelva el contrato? La doctrina, en este sentido seala que el incumplimiento debe
corresponder a las obligaciones principales del contrato y relativamente importantes de manera
que los detalles no pueden poner trmino a un contrato. Es decir no basta cualquier
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incumplimiento, por ejemplo en la compraventa nacen las siguientes obligaciones: para el
vendedor, entregar la cosa; para el comprador, pagar el precio. Pero adems en la misma
compraventa surgen otras obligaciones de menor entidad o mas bien accesorias, estimndose que
el incumplimiento de alguna de estas podra no dar lugar a la resolucin. Por ejemplo, una
jurisprudencia extranjera seala que procede la resolucin cuando se ha incumplido una
obligacin de carcter grave: en un contrato de transporte entre comerciantes y una naviera
alemana (Hamburgo) donde la naviera se comprometi a zarpar con la mercadera del
comerciante a las 13 horas del da xx, ocurriendo que pro maniobras en el puerto solo pudo zarpar
a las 13:30 hrs. El comerciante estim que dicho por dicho retraso se incumpli el contrato y
solicit la resolucin del mismo. Los tribunales al resolver el litigio estimaron que media hora de
retraso era un incumplimiento nimio y que el mismo por su entidad no daba origen a la resolucin
desestimando en definitiva la demanda del comerciante.
En Chile, jurisprudencia de antigua data estimaba que cualquier incumplimiento daba lugar a la
resolucin.
Otro ejemplo: una empresa que vendi un inmueble seal en el contrato que el servicio de agua
potable estara en ptimas condiciones, pero a la postre dichas instalaciones no funcionaban en
regla por lo que el mismo comprador dej de pagar cierta parte del precio convenido de manera
que el vendedor exigi el resto del precio, el comprador en cambio, solicit la resolucin del
contrato, en primera instancia se rechaz la demanda de resolucin, pero el tribunal de alzada
revoc dicho fallo, luego la Corte Suprema conociendo de la casacin interpuesta revoc el fallo
de 2da instancia confirmando el de primera instancia que rechaz la resolucin.
Se concluye que no basta cualquier incumplimiento pues se requiere uno de envergadura para
producirse la resolucin. La ley no se basta con el incumplimiento imputable del deudor, ya que
tambin exige que el acreedor por su parte haya cumplido o est llano a cumplir, en caso
contrario nos encontramos frente a la excepcin de contrato no cumplido (mora purga la mora)
que seala el Art. 1552
28
(esto es pasando y pasando pues es un contrato bilateral donde ambas
partes se obligan) en el presente caso no se producira la resolucin, cabe tener presente que
generalmente la defensa del demandado de resolucin principia en alegar que el demandante
tambin se encuentra en mora, con ello al final quien decide es el tribunal, o bien, alega que est
llano a cumplir y que su temporal incumplimiento no se debe a l. Por ejemplo: en el contrato de
promesa, prometo vender mi auto el da 15 de octubre y otra persona lo promete comprar,
llegado el da fijado al lugar de la entrega, no aparece el promitente comprador, caso en el que
efectivamente no pude cumplir pero estuve llano a hacerlo (de ah la importancia de las
constancias notariales)
Tambin opera como requisito de la CRT el hecho de que el demandante este llano a cumplir, si
ambas partes no lo estn, no se puede resolver el contrato de manera que lo nico que queda es

28
Art.1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
45
esperar que las obligaciones nacidas del contrato incumplido por ambas partes, prescriban. As ha
ocurrido en algunos contratos en que ambas partes no han cumplido (queda paralizado el
contrato) los tribunales ante tales casos ponen termino al contrato sin imponer indemnizaciones a
ninguna de las partes.

Resumiendo, son requisitos para que se resuelva un contrato por operar la CRT:
1. Contrato bilateral
2. Incumplimiento imputable
3. Acreedor demandante est llano a cumplir
4. Sentencia judicial.
La resolucin del contrato bilateral por operar la CRT, requiere tambin un juicio en que se dicte
una sentencia que declare la resolucin del contrato. La necesidad de sentencia judicial diferencia
a la CRT de la condicin resolutoria ordinaria, pues por ejemplo: te presto mi auto hasta que
regrese de Santiago, tal es una condicin resolutoria ordinaria, en cambio la CRT es el
incumplimiento, la ordinaria opera automticamente por el solo hecho de verificarse la condicin
resolutoria ordinaria sin necesidad de pedir que la declare una sentencia, es decir opera ipso facto,
de forma que si no me devuelven el auto, frente al tribunal demando directamente la restitucin
de mi vehculo. En cambio, la CRT requiere sentencia judicial que declare resuelto el contrato
(sentencia en juicio ordinario) y tal requisito se desprende del tenor del artculo 1489, pues el inc.
2, seala que el otro contratante podr, frente al incumplimiento, pedir la resolucin del contrato
o el cumplimiento del mismo con indemnizacin de perjuicios. Pero adems, el demandado puede
enervar la accin del primero pagando con antelacin a la dictacin de la sentencia, y esto ltimo
lo admite el CPC en el juicio ordinario hasta antes de la citacin a or sentencia en primera
instancia, y an mas, el deudor todava tiene la posibilidad de pagar en segunda instancia hasta
antes de la vista de la causa, evitndose con ello la resolucin del contrato.

Efectos de la resolucin del contrato.
En relacin con la CRT existe el denominado Pacto Comisorio, institucin regulada en la
compraventa relativa a la obligacin del comprador de pagar el precio (es especifica de la
compraventa y mas especifico an por cuanto solo obliga al comprador Art. 1877) la disposicin
del 1877
29
da el nombre de pacto comisorio por el cual se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta, es en el fondo la CRT

29
Art. 1877. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se
resolver el contrato de venta.
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y
produce los efectos que van a indicarse.

46
expresada en el contrato. Que sentido tiene establecer el pacto comisorio? El sentido es que el
Art. 1877 permite hacer expreso lo que ya se subentiende, la CRT. Sin embargo al permitirlo la ley
es porque se est en el mbito de la autonoma de la voluntad.
El pacto comisorio se clasifica en simple y calificado, distincin que a efectuado la doctrina, el
simple corresponde al sealado en el Art. 1877, es decir, la CRT expresada en el contrato. Que se
diferencia del Calificado por que este ltimo tiene mayor importancia prctica, pues el primero es
similar en sus efectos a la CRT, en cambio el calificado los contratantes pactan que si una de las
partes no cumple su obligacin, el contrato se resuelve ipso facto por el solo hecho del
incumplimiento.
En Chile se discuti mucho si era posible pactar los pactos comisorios simples o calificados, fuera
de la compraventa, considerando que el CC. lo regula solo en una parte especfica de ese contrato
no siendo una figura general, discusin que en principio sealaba que no proceda aplicarlo fuera
de las normas de la compraventa o bien no era aplicable a otros contratos. Las teoras mas
modernas dan mayor amplitud a la interpretacin del CC. en el sentido de no apegarse tanto al
tenor literal sino mas bien a los principios generales del derecho. As tenemos que como el CC.
sigui en esta parte al CC. Francs que tambin contemplaba al pacto comisorio en la
compraventa. Pero actualmente la doctrina interpretando con la mayor laxitud los preceptos del
CC. han estimado que dichos pactos efectivamente son aplicables a otros contratos.
Por ejemplo: en un contrato de arrendamiento, se acuerda un pacto comisorio calificado
estableciendo que se pagar el precio el da 10 de cada mes, y que el no pago en el da antes
sealado de dos rentas consecutivas pone termino al contrato. Bajo esa clusula, produciendo el
incumplimiento de dos meses procedera exigir la restitucin del inmueble dado en arriendo
poniendo trmino al contrato, es decir se produce el mismo efecto que la condicin resolutoria
ordinaria. De no establecerse el pacto comisorio calificado, el arrendador tendra frente al
incumplimiento la obligacin de solicitar se declare la resolucin del contrato por la va judicial,
que es el efecto propio de la CRT.
Otro ejemplo: Hoy prometo vender mi depto. el 31/12/09, el promitente comprador acepta;
llegado el da 31, el promitente comprador, no compra, pero la promesa sigue vigente pasado el
da 31, lo que obviamente me produce incertidumbre pues el da 01/01/10 aparece otro
comprador mejorando su oferta, lamentablemente no puedo venderle pues sigo ligado al contrato
con el promitente comprador, pues como no se ha resuelto el contrato de promesa, dicho
promitente comprador puede demandarme de todas maneras por el hecho de estar an vigente el
contrato de promesa. Frente a dicha incertidumbre se vislumbra la utilidad practica del pacto
comisorio calificado, pues si tal, yo lo hubiere acordado con el promitente comprador, llegado el
da 31/10/09, si promitente comprador no compra, se resuelve ipso facto el contrato de
promesa.
Sin embargo el CC. en el Art. 1879 establece una excepcin en el pacto comisorio, solamente en
este caso, por el no pago del precio, pues si se pacta el comisorio calificado en la compraventa
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por no pago del precio, la ley an as, otorga al comprador un plazo para pagar (el comprador
podr hacerlo subsistir) aquella es una norma excepcional que le otorga al comprador un plazo
de 24 horas desde notificada la demanda para pagar, enervando con ello la accin, de resolucin
del contrato. Aqu el CC., altera la regla, pues ya no procede la resolucin de pleno derecho,
pretendiendo con ello evitar la resolucin del contrato (ni que se afecte a terceros) lo anterior es
un caso excepcional pues solo es aplicable a la compraventa y por el no pago del precio (el plazo es
de 24 horas desde notificada la demanda) es decir, no procede su aplicacin a otros contratos, es
mas, para todos los dems contratos no procede la demanda de resolucin sino una demanda de
restitucin.
En sntesis muchas veces se va a requerir de una sentencia para resolver un contrato, ello ocurre
cuando opera la CRT, el pacto comisorio simple y el pacto comisorio calificado solo respecto de la
compraventa.
La accin Resolutoria
La accin resolutoria (la que nace de la CRT, del PC. Simple y del PC. Calificado en la Compraventa)
es una accin que se interpone judicialmente en juicio ordinario (CPC). Es una accin de carcter
patrimonial (pues est en el patrimonio del acreedor) por tanto, es transmisible a los herederos;
no es personalsima; se puede ceder (vender) debido a su carcter patrimonial; puede ser
renunciada, esto significa que el acreedor renuncia a solicitar la resolucin en caso de
incumplimiento, caso en el cual solo puede exigir el cumplimiento del contrato (pago)
circunstancia que es muy importante para las instituciones bancarias pues, los bancos exigen, en
las clusulas de los contratos se renuncie a esta accin, renuncia que puede hacerse en el mismo
contrato o en un acto posterior. Como es una accin patrimonial es tambin prescriptible, su plazo
es de 5 aos para la CRT donde rige la norma general, pues el CC. nada dice, plazo normal y
frecuente que se cuenta desde que se hizo exigible la obligacin. La excepcin al momento en que
se cuenta el plazo la otorga el Art. 1880
30
puesto que solo en la compraventa y por el no pago del
precio, el pacto comisorio es especial pues prescribe en el plazo prefijado por las partes si no
pasare de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Se discute en la doctrina si las partes pueden variar a voluntad los plazos de prescripcin, la
mayora estima que no, pues en el caso del pacto comisorio en la compraventa solo pueden
restringirlo, pero no aumentarlo (Aunque existe un caso, que se vincula al pacto comisorio
calificado fuera de la compraventa, en el Art. 1977, relativo al arrendamiento el cual es una
aplicacin especial de la CRT.
Lo importante del Art. 1880 es que permite a las partes restringir el plazo de prescripcin y su
particularidad es que el plazo se cuenta desde la fecha del contrato y no desde que se hizo

30
Art.1880.El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la
fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
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exigible, lo cual es un error respecto de las obligaciones a plazo pues puede ser que la prescripcin
puede prescribir antes que la obligacin misma.
Resolucin del Contrato.
Efectos: En trminos generales cuando se declara la resolucin, el contrato se da por terminado y
por regla general las partes tienen que volver al estado anterior en que se encontraban antes de
contratar es decir la resolucin opera con efecto retroactivo, de manera que han de devolverse,
las partes, lo dado: vendedor recupera la cosa y comprador el precio que pag. Pero este principio
tiene algunas excepciones, pues en algunos casos la ley mantiene ciertos efectos del contrato, es
decir las parte no recuperan todo. Arts. 1487 y 1488.
Art. 1487 Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin es decir volver al estado anterior a la celebracin del contrato, a menos que el
acreedor renuncie a la accin de resolucin.
Art.1488, referido a los frutos, no se debern los percibidos en el tiempo intermedio (salvo que la
ley, testador, donante o las partes dispongan lo contrario) por ejemplo: vendo mi Dpto. y la
persona que compra queda debindome un saldo, solicito la resolucin, se restituye el dpto. y
devuelvo la parte pagada del precio, pero en el intertanto, el comprador dio en arriendo el Dpto.,
el comprador, no est obligado a devolver esa rentas, salvo pacto en contrario.
En cuanto a la devolucin de los bienes, si el que se devuelve presenta deterioros o al contrario
aumentos y mejoras. a que es obligado el comprador? La regla la da el Art. 1486 siendo la regla
general que la cosa se devuelva en el estado en que se encuentre. (Se aprovechan los aumentos y
mejoras y se sufren las perdidas)
Clase del 16/10/09
Llegue atrasado, pero el profesor est haciendo referencia a las diferencias existentes entre los
bienes muebles y los inmuebles y las distinciones que a propsito de ellos hay, en relacin con las
normas aplicables a cada caso, algunos de estos ejemplos que alcanc a rescatar son los
siguientes:
1) En la forma de transferir el dominio, los muebles es por la entrega, en los inmuebles es
por la tradicin.
2) La compraventa de un bien mueble es consensual, en cambio de un inmueble es solemne.
3) Respecto de la prescripcin ordinaria, para los muebles el plazo es de dos aos y de cinco
para los inmuebles.
4) Proceden diferentes garantas (cauciones) la prenda en los muebles y la hipoteca en los
inmuebles.
5) En la sociedad conyugal, los bienes muebles ingresan al haber absoluto, los inmuebles, en
cambio al relativo.
6) Respecto de las servidumbres: solo pueden recaer sobre inmuebles.
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7) En cuanto a los modos de adquirir el dominio, por la ocupacin solo pueden adquirirse
bienes muebles. Respecto de los dems modos se pueden adquirir toda clase de bienes.
8) En cuanto a los bienes del hijo no emancipado, el padre puede disponer libremente de los
muebles, respecto de los inmuebles requiere autorizacin judicial.
9) En materia de Resolucin: el CC. distingue entre muebles e inmuebles en los Arts. 1490 y
1491. (tema que pasamos a analizar in extenso)
El Art. 1490 Seala que: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Ejemplo: En un contrato de compraventa, una persona enajena el bien a un tercero y este lo
vuelve a enajenar, mientras se resuelve la primera compraventa (opera la CRT) por
incumplimiento del primer comprador; el vendedor quiere recuperar el bien, siendo el ltimo
poseedor el ltimo comprador. La regla general es que el vendedor tenga accin reivindicatoria,
pero la ley, en este caso, limita dicha accin por cuanto el ltimo comprador est de buena fe,
siendo la buena fe en esta hiptesis, la ignorancia de ese ltimo comprador respecto de la
resolucin del contrato que oper entre el vendedor y el primer comprador, por lo que no
procede la accin reivindicatoria.
Conviene destacar que no es necesario que primero se inicie el juicio de resolucin y despus el de
reivindicacin, en la practica en mejor ejercer de inmediato (en el mismo escrito de demanda?)
ambas acciones, es decir el vendedor deber demandar la resolucin del contrato contra el
primer comprador y en el mismo juicio plantear la reivindicatoria contra el tercer comprador (La
ley procesal permite interponer distintas acciones en un mismo juicio) con ello, el vendedor evita
perder los plazos de prescripcin (pues el juicio resolutorio puede durar mucho tiempo)
La buena fe en este caso consiste en ignorar la existencia del contrato y que sobre el haya
operado la CRT, pero corresponde al demandante probar la mala fe, pues la buena fe se presume.
El problema es la complejidad de probar la mala fe, pues en los contratos sobre bienes muebles no
quedan generalmente constancias de la buena o mala fe, o bien de la existencia de alguna
condicin, es decir no quedan registros pblicos como en el caso de los inmuebles. Ahora bien el
hecho de que la buena fe se presume es precisamente por que las personas normalmente actan
de buena fe. De ah que sea difcil probar la mala fe, de manera que generalmente se rechazan las
acciones reivindicatorias. Lo anterior no ocurre, tratndose de los inmuebles pues los contratos
quedan registrados de forma pblica y pueden verificarse las condiciones, si las hay, insertas en
dichos contratos.
Hay que destacar que el Art.1490 seala No habr derecho a reivindicar frente a terceros de
buena fe., pero el artculo no se agota all pues seala adems al que debe una cosa a plazo o
bajo condicin suspensiva. Es, por lo mismo, necesario hacer un alcance, pues la norma no es
exacta en esta ultima parte ya que la resolucin si bien opera respecto de la CRT, no procede en
contra del plazo o contra la condicin suspensiva, es decir en estos dos casos no procede la
resolucin.
50
Yerra la norma del 1490 por ejemplo en el caso de una compraventa a plazo donde sea la cosa
misma que se entregue a plazo. O bien, quiero vender hoy mi auto , el comprador lo paga al
contado y acordamos que la entrega del vehculo se efectuar el 31/10/09, (hay un plazo) En que
momento el comprador se hace dueo? El da que llegue el plazo mas la entrega o tradicin, pues
la compraventa no es mas que un titulo, se requiere de la tradicin (el modo) Ahora bien que
sucede si en el intertanto, por ejemplo el 18 del 10 recibo una mejor oferta de compra por parte
de un tercero, y vuelvo a vender el auto y lo entrego de inmediato a este ultimo comprador.
Llegado el da 31/10/09, plazo del primer contrato, y le digo a ese comprador que le devolver el
precio. Puede este primer contratante exigir el cumplimiento forzado? - Podr reivindicar
contra el tercero?. La respuesta a esta ltima pregunta es negativa, no puede reivindicar contra el
tercero pues el primer comprador nunca fue dueo, al no efectuarse la entrega, y por lo mismo
tampoco procede el cumplimiento forzado de manera que lo nico que queda es exigir la
indemnizacin de perjuicios. Pero el Art. 1490 dice otra cosa.
Entonces si la cosa se debe a plazo, no se puede reivindicar pues nunca el acreedor ha sido dueo
(no hubo tradicin) igual situacin se presenta respecto de la condicin suspensiva. Por ejemplo:
te vendo mi auto en solo 2 millones si sales bien en el examen de grado, pero luego un tercero
aparece ofreciendo un precio insuperable, y sin mas se lo vendo a ese tercero, luego resulta quq la
condicin suspensiva se cumple, al aceptante de la oferta de compraventa le va bien en el
examen. podr este ltimo reivindicar? La respuesta es no, no puede pues nunca hubo entrega
(tradicin) Por tanto, el Art.1490 es vlido solo para la CRT, solo ah procede la reivindicacin (y
obviamente habiendo mala fe del tercero) en los otros dos casos existe una imposibilidad
jurdica para que opere la reivindicacin.
Art. 1491 : Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, ceso o
servidumbre, n podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en
el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura publica.
La pregunta es Cundo se tiene accin contra el tercero poseedor?, una vez operada la CRT
(resolucin del contrato)
El 1491, distingue entre buena o mala fe. Pero, resulta que los inmuebles generalmente (casi
siempre) se encuentran inscritos en el CBR. El artculo en comento seala no podr resolverse
la enajenacin, sino cuando la condicin constaba
Ideas: El Art. 1491 se refiere solo a los inmuebles, entonces - que ocurre si se resuelve el
contrato en que el bien ya ha sido enajenado o gravado por un tercero?, vemoslo con un
ejemplo:
Un vendedor vende un depto. Quedando un saldo de precio adeudado por el comprador y que se
compromete a enterar el 31/10/09, llegado el da no paga, pero en el intertanto dicho comprador
vuelve a vender o bien lo graba con una hipoteca a favor de un banco. Hay accin en contra del
tercer comprador?, segn el 1491, depender de si la condicin constaba o no en el titulo, si
51
constaba el tercero estara de mala fe, si no constaba el tercero estara de buena fe por lo que no
procedera reivindicar contra el ltimo comprador.
Pero el 1491, seala: al que debe un inmueble bajo condicin el presente artculo es mas
exacto que el 1490 que se refiere a plazo, condicin suspensiva y CRT, el 1491, en cambio solo
hace referencia a la condicin, y sabemos nosotros que la resolucin procede en la CRT, ahora
bien, el 1491 solo cabe tratndose de la condicin resolutoria, y es ah donde se determina si hay o
no accin contra terceros.
El 1491 a diferencia del 1490 seala Si el que debe un inmueble cajo condicin, lo enajena o lo
grava con Qu significa enajenar y gravar?,
Gravar es constituir un derecho real sobre el bien.
Enajenacin en sentido restringido es transferir dominio, por lo que tradicin es transferencia,
gravar en cambio es constituir un derecho real sobre un bien, sea prenda, hipoteca o una
servidumbre, De lo anterior se arribamos a otra diferencia entre muebles e inmuebles, que es el
caso de la servidumbre como gravamen que solo es posible constituirla sobre inmuebles, por
ejemplo una persona que compra un Dpto. pagando el precio a plazo y antes de concluir de pagar,
constituye una hipoteca, pregunta: Resuelta la compraventa se mantienen o no los gravmenes
efectuados en el intermedio, previo a la resolucin? El Art.1490 slo habla de enajenar, pero
como sabemos, la palabra enajenar tiene dos sentidos: uno amplio que implica transferencia como
gravamen; y otro restringido que solo comprende transferencia. Pero de la sola lectura del 1490
se entiende que habla de enajenar en sentido amplio, lo que no ocurre en el 1491 que emplea
ambos trminos, esto es enajenar y gravar.
Pregunta: en que parte el CC. emplea la palabra enajenar a secas? Una alumna responde
sealando el Art.1464, por ejemplo quien constituye una hipoteca sobre un bien cuya propiedad
se litiga o bien si un bien embargado se constituye sobre el una servidumbre, o se transfiere el
dominio. El CC., emplea indistintamente ambos trminos, por ejemplo el Art. 142 No se podr
enajenar o gravar; el 1754, 254, 1491, lo importante es que se refiere en esos artculos a ambos
casos para evitar cualquiera duda, por tanto la palabra enajenar puede utilizarse en sentido amplio
o restringido, de esa forma, la doctrina ha establecido que cada vez que el CC. se refiera a
enajenacin en sentido amplio, hay que interpretar.
Se habla, a propsito de lo anterior del caso de la adjudicacin, la cual no es transferencia, y es
una institucin propia del acto particional donde se radica un bien determinado (singularizacin)
o un derecho de cuota en un comunero, tal no constituye transferencia pues lo que se adjudica el
comunero es un derecho preexistente y en virtud de la adjudicacin no se adquiere el dominio
sino solo se reconoce la calidad de tal pues el modo de adquirir ya oper, con antelacin.
El 1491 al igual que el 1490 concluimos que solo opera respecto de la CRT. De manera que en el
Art. 1491 la enajenacin o gravamen pueden ser dejadas sin efecto cuando la condicin haya
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constado en el titulo, es decir en el contrato y dicho contrato debe constar por escritura publica e
inscrito. (no sirve el contrato que conste en documento privado o en un contrato afinado
verbalmente) y por ltimo es necesario que la escritura publica est inscrita en el CBR. Por lo
tanto, mal puede un tercero alegar buena fe, en caso que la CRT haya constado en el contrato. Se
discute por algunos el que significa que la CRT conste en el documento, pues se estima que la
condicin consta en el documento por escrito a travs del pacto comisorio (CRT expresada en el
contrato) y si no existe dicho pacto no hay CRT. Pero la mayora de la doctrina y la jurisprudencia
tratndose de la CRT, seala que existe certidumbre de su existencia (aunque no se exprese) pues
la ley la subentiende. As por ejemplo: si consta en el contrato una obligacin pendiente,
automticamente consta la CRT., de ah que es importante estudiar los ttulos hacia atrs, por las
dificultades que puede traer la existencia de una CRT.
Otro ejemplo: queda debiendo el comprador la mitad del precio de un Dpto., pero se inscribe la
compraventa en el CBR, luego el comprador grava el inmueble con una hipoteca a favor de un
banco por un mutuo solicitado. Ahora bien, no paga el comprador la mitad del precio adeudado,
se resuelve el contrato Qu pasa con la hipoteca?, como hemos visto por la resolucin se
retrotraen las cosas al estado anterior a contratar, por lo tanto la hipoteca quedara sin efecto ya
que el banco no puede ignorar la existencia de la CRT. En este sentido, Qu puede hacer el
banco? Si por ejemplo previo al otorgamiento del mutuo y la hipoteca se da cuenta que en el
contrato hay una CRT, para conceder el mutuo, el banco obliga al comprador a pagar la deuda al
vendedor. O bien exige el banco al vendedor a renunciar a la accin resolutoria.
Otro ejemplo: una persona que est comprando un Dpto., con financiamiento bancario; el precio
del inmueble es de 20 millones, el banco financia 15 millones, el comprador paga con lo suyo 3
millones y se mantiene un saldo de 2 millones. Caso este en que el banco exige a las partes la
renuncia de la accin resolutoria.
De los ejemplos se colige el porque los bancos exigen la renuncia a la accin resolutoria, la cual
como ya hemos sealado prescribe en 5 aos (y la extraordinaria en 10) la renuncia a dicha accin
puede hacerse en el mismo acto o en otro posterior.
Otro ejemplo: En el 2009 vendo mi Dpto., me quedan debiendo la mitad del precio a plazo, y no
hay renuncia a la accin resolutoria, posteriormente mi comprador vende el Dpto., en el ao 2014
a otra persona, y tal persona le queda debiendo tambin a mi comprador parte del precio, por
ltimo un cuarto comprador en el 2018 pretende comprar al contado al tercer comprador, el
cuarto comprador deber revisar todos los ttulos hacia atrs, esto es hasta el 2009, pues puede
ser que en el primer contrato el plazo de pago sea en cuotas anuales, por ejemplo 10 cuotas, de
manera que an est vigente la condicin (el plazo vence en 2018) es decir an no le corre
prescripcin. En la practica lo que se hace es solicitar del CBR las escrituras de dominio pues en
ellas apareen los datos fundamentales de las sucesivas compraventas realizadas sobre la
propiedad, y en cada una de ellas se debe verificar si consta o no la CRT, de forma que el cuarto
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comprador puede ah, constatar si existen obligaciones pendientes. Tal es la importancia del Art.
1491.
La accin resolutoria tiene un plazo para ejercerse, pues puede ocurrir que un tercero adquiera
por prescripcin an existiendo obligaciones pendientes (no se ejercen las acciones) en resumen la
resolucin en la CRT significa que frente al incumplimiento se puede judicialmente resolver un
contrato, resuelto este se vuelve al estado anterior a contratar y habr accin contra terceros
poseedores solo si estn de mala fe tanto para bienes muebles como inmuebles con la salvedad
que en estos ltimos debe constar la condicin en el titulo y este debe estar inscrito en el CBR (por
ese solo hecho entiende la ley que hay mala fe)

La nulidad de los actos jurdicos
La resolucin se parece a la Nulidad en cuanto a que los efectos se retrotraen al estado anterior a
contratar de ah de ah la importancia en compararlas y no confundirlas. La nulidad en el CC., es
una sancin que la ley impone a ciertos actos que no han cumplido con ciertos requisitos en
cuanto a la estructura del acto o en consideracin a las personas (Requisitos de existencia y
validez)
Tanto la doctrina como la jurisprudencia no distinguen entre nulidad absoluta y nulidad relativa,
en cuanto a su sancin, pues esta es la misma si falta un requisito de existencia o de validez. Otros
en cambio sealan que las sanciones son diferentes, de manera que si falta un requisito de
existencia su sancin sera la inexistencia del acto, y si falta un requisito de validez, su sancin
sera la nulidad (Tesis minoritaria que sustenta el autor Luis Claro Solar).
En la actualidad, otros autores adhieren a esta doctrina pues no es lo mismo que falte un requisito
de existencia que un requisito de validez. Por ejemplo: si no hay voluntad, no hay acto; si la
voluntad est viciada, hay acto (viciado pero hay)
Sealan estos autores en apoyo de su tesis la existencia de razones de texto en el CC. por ejemplo
el Art. 1444 Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto
alguno o o sea no existe el acto. En el Art. . Cuando la ley exige un instrumento publico - si
no concurre la solemnidad mas que nulidad hay inexistencia.
Pero en Chile la mayora de la doctrina estima que la nulidad como sancin agrupa a todos los
requisitos sean de existencia o de validez. La ley distingue entre nulidad absoluta y nulidad
relativa, aunque los efectos de aquellas son los mismos en ambos casos es decir: El acto nulo es
aquel que se mira como nunca perfeccionado y las partes vuelven al estado anterior.
Diferencias con la resolucin:
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1) La nulidad es una sancin por la falta de algn requisito al momento de la celebracin del
acto o contrato.
La resolucin es una acto vlido que por un hecho posterior se resuelve (el
incumplimiento)
2) La resolucin es propia de los contratos bilaterales. La nulidad es propia de todo acto
3) La nulidad no puede ser renunciada. La resolucin si.
Sin embargo, a pesar de los efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa (que son los
mismos) igual existen diferencias entre una y otra.
1) Respecto de las causales: La nulidad absoluta procede cuando se omiten requisitos que la
ley prescribe en consideracin a la naturaleza del acto o contrato
En la Nulidad relativa, los requisitos omitidos, lo son en consideracin a la persona.

2) Procede la nulidad absoluta:
Actos realizados por incapaces absolutos.
Falta de formalidades
Cuando falta el objeto, o este es ilcito (para la otra teora el acto es inexistente)
Cuando el acto no tiene causa o esta es ilcita.
Cuando falta la voluntad
Procede la nulidad relativa:
Respecto de los actos por incapaces relativos.
En los vicios del consentimiento (salvo respecto del error esencial que produce nulidad
absoluta, lo cual se discute)

3) En cuanto a los plazos para reclamar una y otra, Nulidad absoluta, 10 aos. Nulidad
relativa, 5 aos.
4) Personas que pueden reclamarlas:
- Nulidad relativa, solo pueden reclamarla aquellos en cuyo beneficio est establecida,
es decir quien sufri el vicio o bien el representante del incapaz o los herederos y
cesionarios.

- Nulidad absoluta, pueden reclamarla:
a) El juez, de oficio con la sola lectura cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato. Por ejemplo una compraventa entre marido y mujer.
b) Cualquier persona que tenga inters en ella
c) El ministerio pblico.

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Clase del 20/10/09

La nulidad es una sancin legal, establecida dentro del campo de la ineficacia de los actos jurdicos
y es sancin en cuanto se omiten requisitos sea de la existencia o de validez. En la resolucin
tambin hay ineficacia pero por causas sobrevinientes.
El CC. establece en el Libro IV un capitulo especial respecto de la nulidad (Arts. 1681 a 1697)
sealando que los requisitos de existencia son esenciales en el acto, as como el objeto o la causa,
de manera que si faltan el acto no nace (sera inexistencia como sancin para la teora de la
inexistencia) en cuanto a los requisitos de validez, su sancin es la invalidez del acto o su nulidad.
Respecto de la inexistencia y la nulidad Claro Solar es partidario de la inexistencia como sancin,
para ello recoge ejemplos del mismo CC. tales como si la ley exige que el acto se otorgue por
instrumento publico y se omite tal en el acto, el acto simplemente no existe. De manera que para
este autor, la inexistencia se diferencia de la nulidad y su importancia es distinta, ambas tienen
efectos diferentes, en este sentido seala que la nulidad puede sanearse no as la inexistencia.
Otros autores estiman que la nica sancin prevista en la ley chilena, es la nulidad, sin embargo
cada cierto tiempo aparecen nuevos argumentos respecto a la existencia en la ley de la
Inexistencia, por ejemplo: en la Ley de Sociedades Annimas, que frente a la omisin de ciertos
requisitos formales en la constitucin de una sociedad annima, dicha ley hablaba de que esta era
inexistente, pero luego se reform esa parte de la ley sealando que la omisin de requisitos
formales acarreaba la Nulidad de pleno derecho.
En la Ley de Cooperativas, en cuanto a la constitucin de estos entes, la ley habla que sino existen
o se omiten algunos requisitos, la constitucin no existe (inexistencia),
Pero el argumento positivo mas solido para negar valor a la inexistencia es la nulidad absoluta de
los actos realizados por absolutamente incapaces, pues ello son personas que carecen de
voluntad (que en s, sus actos son inexistentes) y el CC., seala que sus actos son nulos
absolutamente, argumento que sirve a quienes niegan la inexistencia como sancin, y que en tal
sentido queda comprendida dentro de la nulidad absoluta.
La teora de la inexistencia nace en el derecho comparado a propsito del matrimonio,
entendindose que hay nulidad de matrimonio slo en los casos que la ley expresamente seala,
pero la ley no estableci como causal de nulidad el matrimonio entre personas del mismo sexo, es
decir la ley no seal que tal fuera nulo. De manera que al no poderse sancionar con nulidad se
estim que tal matrimonio entre personas del mismo sexo era inexistente.
En Chile la nulidad es sancin sea para la omisin de requisitos de existencia sea para la omisin
de requisitos de validez. El Art. 1681 seala que Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno
de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la
calidad o estado de las partes.
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La nulidad puede ser absoluta o relativa.

La ley parte afirmando que la nulidad es una sancin cuando falta o se omiten ciertos requisitos de
la esencia o bien de validez en consideracin a las personas que intervienen en el mismo acto. Es
decir: en consideracin a la persona, omitido el requisito genera nulidad relativa. En
consideracin al acto mismo, genera nulidad absoluta.

Sin embargo, no existe inconveniente para el caso de que se omita un requisito de validez, (o en
casos especiales) en que dicha omisin genere una sancin distinta de la nulidad, por ejemplo en
materia sucesoria la omisin de un requisito de validez exigido por la ley no produce nulidad
absoluta, como en el caso del testamento que es un acto jurdico unilateral solemne (pues si no se
cumplen las solemnidades el acto es nulo) Un requisito normal y formal de un testamento
ordinario por ejemplo en el testamento abierto o cerrado, es que siempre es por escrito y se exige
adems la presencia de testigos, a veces la ley exige como solemnidad la intervencin de testigos
en otros casos los testigos solo sirven como medio de prueba, as tenemos que en el testamento
la presencia de testigos es un requisito para que nazca el acto al igual que en el matrimonio.

Si el testamento no se otorga con testigos, el testamento es nulo pudiendo ser impugnado por los
herederos, adems de ello se exigen otras formalidades:
Por ejemplo para el otorgamiento de un testamento abierto (que es aquel en que el testador da a
conocer sus disposiciones a testigos y al funcionario que este presente)
Los testamentos deben indicar:
Nombre completo del testador
Domicilio
Lugar de nacimiento (fecha de nacimiento)
Edad profesin u oficio
Individualizacin de los testigos
Si se omite la edad ser nulo por esa circunstancia el testamento?, no , pues la ley permite
ciertas omisiones, en la medida que no quepa duda de quien es el testador, de ah que ese
testamento sera vlido (La ley exime de sanciones ante la omisin de formalidades menores)

El CC. distingue entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa, a pesar que los efectos de ambas
son los mismos, de manera que lo importante son las diferencias entre los efectos de la nulidad y
de la resolucin, considerando que anulado o resuelto un contrato, en ambas los efectos se
retrotraen, pero no hay igualdad completa pues los efectos de la nulidad son mas drsticos que los
de la resolucin con respecto a terceros, en la nulidad hay efectos contra terceros, en la resolucin
tambin, pero esta ltima hace el distingo respecto de aquellos terceros de buena fe.

En cuanto a las nulidades mismas, la relativa se puede sanear, lo que no ocurre respecto de la
absoluta.
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El Art. 1682 distingue claramente cuando existe nulidad absoluta y cuando relativa. A682 primera
parte: la nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, es decir se refiere a la estructura del acto, sealando el
objeto y la causa ilcitas; ah ya tenemos sealadas cuatro causas de nulidad absoluta:

Falta de objeto
Falta de causa
Objeto ilcito
Causa ilcita.

(Para la teora de la inexistencia la falta de objeto significa la inexistencia del acto, sin embargo
para el CC. es simplemente nulidad absoluta) El 1682 Inc. 2 seala: Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.

Los incapaces absolutos

Es decir ya son 5 las causales de nulidad absoluta, tales son las que el CC. seala en forma
taxativa, pero no solo los nicos casos, pues existen otros tales como:

La falta de voluntad
La falta de solemnidades, palabra genrica que incluye varias categoras o especies de
formalidades que si llegaren a omitirse se sancionan con nulidad absoluta por ejemplo en
el testamento, en la compraventa de bienes races, en la hipoteca o en la promesa.
El error esencial, que para algunos se discute por cuanto es un error grave respecto de la
voluntad y que an as solo se sanciona con nulidad relativa, pero el CC se refiere
expresamente al error esencial u obstculo, cuando recae sobre la especie de acto o
contrato o en la identidad de la cosa especfica de que se trata (especie se refiere a la
naturaleza jurdica del acto. Por ejemplo: si una de las partes entiende comodato y la otra
donacin, o bien respecto de la identidad de la cosa, te vendo mi casa en la playa, el
comprador acepta pensando que es la casa del campo.

Respecto del error para algunos habra inexistencia, aunque la mayora estima que hay nulidad
absoluta, otros estiman que solo hay nulidad relativa pues el Art. 1453 (referido al error esencial) y
el 1454 (referido al error sustancial) parte diciendo el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento. Es decir, igual que en el caso del Art. 1453, entiende esta doctrina, que la
razn de texto es que el error sealado en el 1453 produce tambin nulidad relativa.

Pero la opinin mayoritaria es que el error esencial sealado en el Art.1453 produce nulidad
absoluta por falta de voluntad.
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En cuanto a la nulidad relativa, el CC. seala que es la regla general, segn se desprende del 1682
Inc. 3 cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del
acto o contrato.
Esta nulidad se presenta cuando la ley establece un requisito para el acto en consideracin a las
personas que intervienen en l, omitindose estos, casos:

Nulidad relativa de los incapaces
Vicios del consentimiento: el error (salvo el esencial que se discute), la fuerza (que vicia el
consentimiento no importando quien la ejerza) y el dolo (que siempre vicia el
consentimiento cuando haya sido obra de alguna de las partes) En este caso tngase
presente que la ley siempre sanciona el dolo pero la sancin es diferente:
a) Cuando se emplea para obtener el consentimiento, la sancin es la nulidad relativa
b) Si el dolo es ejecutado por terceras personas, la sancin es la indemnizacin de
perjuicios para quienes lo han fraguado (por el total de los perjuicios) o bien por el
total del provecho para quienes se han aprovechado del dolo ajeno. En estos casos la
ley siempre protege la buena de sancionando el dolo con nulidad o indemnizacin de
perjuicios (para quienes lo fraguan o para quienes se aprovechan de l.

Volviendo atrs se seal que la ley sanciona con nulidad absoluta los actos de los incapaces
absolutos, siendo estos los menores, dementes y Sordomudos QNPDE, pero tngase en cuenta
que es distinto que sus actos sean nulos a que por medio de sus representantes no puedan actuar
pues dichos incapaces tienen capacidad de goce, lo que no tienen es capacidad de ejercicio, por
tanto por medio de sus representantes pueden hacer todo, sus actos solo son nulos
absolutamente si actan por ellos mismos.

Sin embargo existen excepciones, en las que un incapaz absoluto puede actuar por si mismo, no
obstante ser incapaces absolutos, tal es el caso sealado en el Art. 1723 primera parte, referido a
la posesin, en cuanto que un incapaz puede poseer bienes muebles (otra diferencia con los
inmuebles) aunque no puedan defender dicha posesin pues son incapaces, es decir necesitan de
su representante. Por tanto los incapaces absolutos y los relativos pueden adquirir bienes
muebles (que es la excepcin a la regla general) a su vez el mismo Art. 723 establece la
contraexcepcin pues los dementes y los infantes (menores de 5 aos, o 7?) no pueden adquirir
la posesin. (Pueden adquirir por ocupacin)

Otro caso, relativo a la responsabilidad extracontractual, Art.2319, no pueden cometer delito civil
los infantes ni los dementes. Inc 2 los menores de 16 aos, ser resorte del juez declararlo con o
sin discernimiento, si en definitiva lo declara con discernimiento es plenamente capaz para
responder del delito, si lo declara sin discernimiento, es incapaz. Lo anterior tiene importancia
pues si el juez estima que es capaz dicho menor de 16, lo obligara a responder con sus propios
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bienes y no con los bienes de la persona que es responsable ese incapaz declarado con
discernimiento. Lo anterior sucede pues existen normas especiales de la responsabilidad
extracontractual que son diferentes de las que se establecen para la contractual en materia de
capacidad.

Pregunta: Puede un absolutamente incapaz actuar en el mandato? Por regla general en el
mandato, al ser el mandatario representante del mandante los actos del primero se radican en el
patrimonio del segundo, a este respecto el Art. 2128 seala que solamente al menor adulto, de
manera que queda descartado que pueda un absolutamente incapaz ser mandatario.

Tambin se presenta la nulidad relativa cuando se omiten formalidades en consideracin a las
personas que intervienen en el acto como por ejemplo las formalidades habilitantes, que en
algunos casos se requiere autorizacin judicial.
Ejemplos: Caso de la enajenacin de inmuebles de un menor de 18 aos, se requiere autorizacin
judicial, la sancin a la omisin es la nulidad relativa pues dicha autorizacin es una formalidad
habilitante. Siempre se requiere autorizacin para la venta de inmuebles del menor de 18 aos?,
si, siempre se requiere pero hay en algunos casos diferencias, pues adems de la autorizacin
judicial se requiere que la venta se realice en publica subasta solo si el menor de 18 est sujeto a
guarda (tutela o curadura) caso este en que la ley es mas exigente pues la venta en publica
subasta no la requiere la ley para el menor sujeto a patria potestad donde solo basta la
autorizacin del juez.

La razn de esa distincin es porque la situacin del que est bajo guarda, esta en mayor peligro,
de ah la limitacin pues el tutor o curador puede ser un tercero (no su padre ni su madre) de
manera que si en la venta se omite la formalidad de la publica subasta, la venta es nula (Se
protege con esto al menor)

Actualmente son menos frecuentes las guardas pues hoy la patria potestad corresponde al padre
tanto como a la madre, sean en matrimonio o no. Antes, en cambio el hijo no matrimonial haba
que designarle un curador pues el padre o la madre no tenan automticamente la patria potestad.
Por ejemplo en el caso de muerte de ambos padres y el menor que tiene 16 aos, hay que
designarle un curador .
Otro caso: el de los dementes, mas si aquel es dueo de un inmueble, o bien los dueos son varios
y uno de ellos es demente, es engorroso pues si existe un negocio para la venta de un inmueble
este no puede llevarse a efecto sino a travs de publica subasta con el riesgo que ello conlleva
(menor precio en las pujas)

Pero tambin existen formalidades habilitantes para celebrar actos exigidos por la ley a personas
capaces, como por ejemplo el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, de manera que el
marido para enajenar bienes de la mujer requiere la autorizacin de esta, si tal formalidad se
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omite, la sancin es la nulidad relativa, por ejemplo: un bien raz donado a la mujer, tal ingresa al
haber propio de la mujer, si el marido lo quiere vender requiere autorizacin.

Otro caso en que se requiere formalidad habilitante entre capaces, por ejemplo en el mandato en
que el mandante manda vender un bien raz y el mandatario quiere comprarlo para s, (el mandato
autoriza vender no a comprar, o al revs, pero no las dos) de manera que i el mandatario quiere
comprarlo para s (Autocontratar requiere de aprobacin expresa del mandante. Art. 2144 y
2145. El mandatario no puede comprar lo que se le ha encargado vender o al revs esto por que la
ley parte de la idea de que es peligroso pues considera que el mandatario se preocupara mas de
sus intereses que los de su mandante, la ley en este caso impide la autocontratacin, salvo que el
mandatario lo autorice de forma expresa (El 2144 hace referencia tambin a la interpuesta
persona)

(Una compaera seala un ejemplo que es refutado) Respecto del Art. 1797 referido a la
administracin de bienes pblicos, la ley aqu exige aqu autorizacin pero es en relacin a los
bienes, no a las personas, por lo dems aqu se est refiriendo la ley a un funcionario publico, de
manera que las normas que se aplican son del derecho publico, principio de legalidad y la nulidad
que procede es una nulidad absoluta de derecho publico.

Segunda diferencia entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa.

Esta diferencia la encontramos en los Arts. 1683 y 1684, diferencia que se relaciona con las
personas que pueden reclamar de una u otra nulidad.
Quin puede pedir la nulidad absoluta? Por ser una norma de orden publico, mas personas
pueden solicitarla:
a) El juez, puede y debe declararla de oficio cuando aparezca de manifiesto en el acto o
contrato (de su sola lectura) y aunque nadie se lo pida, se altera con es esto el principio
de pasividad del juez. Por ejemplo, puede tambin que no aparezca en el acto o contrato
asi como que un demente celebra el acto, o bien si se vende un bien embargado, donde
no consta la nulidad.
Es necesario tener presente que respecto de la Lesin Enorme del Art. 1888, tal es otro
caso de nulidad relativa, donde el CC., habla de rescisin, pero no procede que el juez la
declare pues no es nulidad absoluta.

b) La nulidad puede alegarse por todo aquel que tenga inters en ello, (excepto el que) la
ley se refiere a un inters pecuniario (no corren aqu los intereses morales) es decir debe
ser econmico pues declarada la nulidad se favorece a quien la pide con un beneficio.
Por ejemplo el marido le vende a su mujer un bien y yo que soy acreedor del marido,
obviamente tengo inters concreto en la nulidad de dicha venta, puedo pedir la nulidad
absoluta.
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c) Pueden pedirla las partes; quienes celebraron el contrato, salvo el que saba que el acto
era nulo, porque nadie puede aprovecharse de su propia culpa o dolo. Por ejemplo un
vendedor sabiendo que el bien est embargado, igual lo vende. O, tambin el mismo
bien lo vende en 10 millones, y luego se da cuenta que lo vendi muy barato, y quiere
pedir la nulidad sabiendo del vicio, lo que no ocurre respecto del comprador quien puede
pedir la nulidad del contrato y que se le restituya el precio. (En base a este ejemplo: es
nula la venta de un bien embargado? Es esta una pregunta que gener discusin por
cuanto sera nula, en principio, segn el Art. 1464 N 3, en que tal venta estara prohibida
por objeto ilcito. Sealando en contrario que el Art.1810 no prohbe la venta. Teora
planteada por Eugenio Velazco Letelier (no apunt los razonamientos dados) concluyendo
el profesor que en el fondo la respuesta es vlida para ambos casos, pues puede ser nula
dicha venta o bien no.
Se seala el ejemplo del depositario alzado, hiptesis que respalda el hecho que la venta de cosa
embargada sera nula, pero que ocurre si el depositario no es notificado personalmente del
embargo y vende la cosa; no habra delito.

Se seala por ltimo en relacin al que sabiendo del si la sancin se traspasa a los herederos,
por ejemplo, la cosa embargada que la vende y luego fallece; pueden los herederos alegar la
nulidad del acto? Los herederos suceden en el todo al causante, de manera que si este no poda
pedirla, la doctrina y la jurisprudencia estima que tampoco pueden hacerlo los herederos, puesto
que si no lo tenia el causante , tampoco los herederos. Otras teoras sealan que las sanciones son
de derecho estricto por tanto, los herederos son otras personas distintas del causante y no se les
puede alcanzar con la sancin (es la postura minoritaria)

d) El Art. 1683 por ltimo, seala que puede solicitarla el Ministerio Publico en el slo inters
de la moral y de la ley, sin embargo esta disposicin no tiene aplicacin practica pues en
primera instancia no opera el ministerio publico.

La nulidad relativa, Quines pueden pedirla?, el juez no puede declararla de oficio ni tampoco el
ministerio publico solicitarla, de manera que solo procede a pedimento de parte; es decir solo las
partes en cuyo beneficio la ley la establece o por sus herederos o cesionarios, por ejemplo : si hay
nulidad en los vicios del consentimiento, como la fuerza, quien puede pedir la nulidad es quien
sufri la fuerza, en el error, la parte vctima del error, en el dolo la vctima del dolo, y en la lesin
enorme la vctima de la lesin. Tambin por ejemplo en el caso del mandato, la persona afectada
o sea el mandante que ordeno vender. En el caso de la mujer casada, por venta de un bien por
parte del marido sin su autorizacin, solo la mujer puede pedir la nulidad.

Clase del 28/10/09

Se hablaba de algunas excepciones al efecto de la nulidad
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sealndose al respecto que la ley establece algunas excepciones, casos en que siendo nulo el
acto jurdico se lo mira como vlido, algunos de ellos son:
El matrimonio nulo, que no obstante su nulidad produce los mismos efectos civiles, pues con ello,
la ley protege al cnyuge que est de buena fe (Art.51 de la Ley de Matrimonio Civil) lo cual por
cierto que es una excepcin a la regla general pues, como sabemos, el efecto de la nulidad es
hacer volver al estado anterior a contratar.

En materia patrimonial, las partes vuelven al estado anterior, y configuran excepciones a la regla
general pues an siendo nulos los actos, se impide restituir a la persona que celebra el acto
sabiendo que tal es nulo por ejemplo por objeto ilcito (se impide la restitucin que es lo normal
cuando opera la nulidad) o bien como en el caso del incapaz donde anulado el acto, el incapaz es
obligado a restituir solo si se ha hecho mas rico, pues si las cosas no le son tiles no es obligado.

En materia de Lesin enorme solo en la compraventa, se puede pedir la nulidad de aquella,
anulada que sea dicha compraventa la ley seala que el comprador debe devolver la cosa en el
estado en que se encuentre. Por ejemplo si antes de anulada, el comprador ha gravado con
servidumbre o hipoteca, el CC., seala que el comprador debe de purgarlas, pero eso se hace
imposible.

Otra importancia de la nulidad es respecto de los terceros, debido al trfico jurdico de bienes, por
lo que cabe preguntarse si anulado un contrato se puede o no intentar acciones contra terceros,
vemoslo con un ejemplo:

Un demente vende su departamento, el comprador que ignora la incapacidad absoluta del
vendedor, le compra el depto., le paga el precio, a los 6 aos de vendido, el demente a travs de
su representante legal demanda la nulidad del contrato, donde el comprador es obligado a
devolver el depto., y el vendedor a devolver el precio, pero el demente se gast todo el precio de
forma que no lo devolver. (Comprador pierde el precio) Puede el comprador adquirir mantener
la propiedad del dpto., por prescripcin? Conforme a lo sealado en el Art. 704 inc.3 No es justo
ttulo: N3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido , al no ser justo titulo
la compra del Dpto., adolece de nulidad absoluta, la cual como sabemos prescribe
extraordinariamente en 10 aos, por lo tanto no se puede adquirir dicho bien por prescripcin
ordinaria que es de 5 aos. Igual situacin para los bienes muebles, pues aqu el tema es el titulo
que es injusto.

Siguiendo con el ejemplo: compr hace 3 aos el dpto. al demente y luego lo vendo, el nuevo
comprador lo posee un ao y lo vuelve a vender, sabiendo ya que la primera compraventa es
nula, respecto de la segunda y la tercera hay accin reivindicatoria en contra del tercero?, para
responder tengamos presente que el primer contrato es nulo lo que significa que el primer
comprador nunca fue dueo (solo poseedor) al vender, luego de tres aos el dpto. se vendi una
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cosa ajena, siendo la segunda y tercera compraventa, venta de cosa ajena, por tanto como oper
la nulidad en el primer contrato, el incapaz podr reivindicar contra el ltimo comprador. El CC.,
as lo seala, pues cuidado con esto ya que la nulidad procede incluso contra terceros de buena fe,
que es lo que la diferencia de la resolucin, la cual, como ya lo vimos, no procede contra el tercero
que est de buena fe. En este sentido la nulidad como sancin es ms drstica considerando que
el CC., sigue la teora tradicional de la nulidad, sin embargo en el derecho comparado se busca
proteger los derechos de los terceros de buena fe, apartndose de la concepcin tradicional. En
Chile dicha situacin no ha ocurrido por lo mismo es que deben estudiarse los ttulos hasta 10
aos hacia atrs, desde el ltimo contrato. (Estudio de ttulos)

Igual situacin ocurre por ejemplo en una hiptesis extrema en que un menor de 13 aos que
aparenta 18 y vende, tal venta es obviamente nula.

Sin embargo, no habr accin contra terceros cuando dicho tercero haya adquirido por
prescripcin adquisitiva, por ejemplo: declarada la nulidad de la compraventa, el dueo (demente)
debe interponer la accin reivindicatoria tanto como la de nulidad, pues ambas pueden
interponerse conjuntamente siendo el primero demandado por nulidad y el segunda dirigida al
poseedor por reivindicacin. Pero no se podr reivindicar si la accin reivindicatoria a prescrito.

Por ejemplo: Compre un dpto. a un demente en el ao 2009 y el 2010 se lo vendo a Jos, luego en
el ao 2016 el demente a travs de su representante interpone la accin de nulidad absoluta del
contrato. Puede Jos alegar como excepcin la prescripcin de la accin reivindicatoria?, Si
puede alegarla pues la accin reivindicatoria prescribe en 5 aos, en circunstancias que en el
ejemplo, el dpto., Jos lo ha posedo por mas de 5 aos y lo adquiri de buena fe.

Otro ejemplo: Tengo hace un ao el dpto., al ao lo vendo a Pedro y tres aos despus, este lo
vende a Mara quien lo tiene por otros tres aos - operando la accesin de posesiones se puede
adquirir por prescripcin.

Se hace una pregunta en relacin al error comn, al respecto seala el profesor que existe una
antigua doctrina que postula de que si se incurri en acto nulo de buena fe, y se fundamenta en la
apariencia compartida por muchas personas, esta teora protege dicha apariencia no obstante ser
el acto nulo, pero ignorndose el vicio o la negligencia, se postula que tal acto es vlido, tal
principio es antiguo viene del derecho romano, por lo mismo excepcionalmente la jurisprudencia
le ha dado cabida.
Dentro del CC., algunos autores invocan que se acoge est doctrina, en algunos casos como el
matrimonio putativo, que siendo nulo la ley lo valida, pues si hay buena fe, se protege al cnyuge
que actu de buena fe.

Tambin se plantea en materia hereditaria, donde por ejemplo si fallece un casado y al velatorio
concurren dos o mas viudas, cabe preguntarse como se reparte la herencia o bien si puede la
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viuda del primer matrimonio pedir la nulidad del posterior por la causal de vinculo matrimonial no
disuelto. El CC. en un caso excepcional seala que la nulidad de matrimonio se pide en vida del
cnyuge y hasta un ao despus. La defensa de la segunda viuda puede alegar que su matrimonio
se celebr de buena fe, de ah que el matrimonio putativo la ley lo protege si existe buena fe y no
haya habido justa causa de error.

Otro caso se da en materia sucesoria, respecto del heredero putativo que es aquel que sin serlo se
le reconoce como tal.
Vlida tambin la ley el caso del Art. 1013, en el testamento (que es un acto solemne) y la
presencia de testigos que deben ser hbiles, de manera que si concurre un testigo inhbil sin ser
de conocimiento de la comunidad dicha inhabilidad, el testamento sera nulo, pero el 1013 an as
tiene como vlido el acto.

En materia de derecho publico, existen varios fallos a su respecto en que se validan actos nulos
generalmente de funcionarios pblicos nombrados en forma irregular, esto es sus actos seran
nulos por irregularidades en su nombramiento, por ejemplo: que un oficial del Registro Civil que
para su nombramiento presenta un documento falso, y siendo nombrado comienza a actuar
como tal, todos los actos que celebra son nulos, pero no se pueden anular los matrimonios ante el
realizados, reconocimientos etc, en principio bien pueden anularse pero, los terceros que ante el
celebraron un matrimonio, no saban que el funcionario no era tal. Sera complicado desconocer y
anular dichos actos. Por lo dems los funcionarios pblicos deben actuar dentro de su
competencia por ejemplo un notario que concurre a una casa distante a tomar un testamento,
pero resulta que no teniendo claros los limites de su jurisdiccin, no supo que lo valid fuera de su
radio de competencia, por lo que el testamento era nulo, pero el testador ya est muerto, en
dicho caso se valid de todas maneras ese testamento.

(Segundo Bloque atrasado)

Se hablaba de las obligaciones solidarias.

Pagada la deuda solidaria se presenta el problema de quien pagar la deuda entre los deudores,
es lo que se denomina la contribucin a la deuda. El CC., distingue segn la forma en que se
extingui la obligacin, si se extingui por un medio no oneroso, no hay contribucin a la deuda,
por ejemplo: prescripcin, por ende no existir obligacin posterior entre los deudores. En
cambio, si se extingui por un medio oneroso, como por ejemplo, el pago, ah el CC. vuelve a
distinguir si quien extingui la obligacin estaba o no interesado en la deuda.

Tambin encontramos la obligacin y contribucin a la deuda en materia de sociedad conyugal
aqu el CC., distingue quien es obligado a ese pago, teniendo presente que durante la vigencia del
rgimen se confunden los bienes del marido, siendo las deudas de la sociedad de cargo de ste,
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as como tambin lo son las propias del marido, pero una vez pagada la deuda social habr que
ver quien en definitiva soportar la deuda para el caso de liquidacin de la sociedad.

Otro caso de contribucin a la deuda, se da en materia hereditaria, donde la ley establece que los
herederos pueden llegar a acuerdo obligndose uno de ellos a responder, a cambio de una mayor
cuota en la herencia, de la deuda hereditaria, pues la ley establece que estos deben responder a
prorrata.

En materia de particin, se acuerda que un heredero va a tener una mayor participacin en la
deuda asignndole un bien determinado.
El problema es que el acreedor hereditario puede demandar a cualquiera de los herederos, no
importndole el acuerdo a que estos hayan arribado, pero si uno de los herederos paga ms de lo
pactado entre ellos; tiene derecho a pedir reembolso por el saldo en exceso frente a los dems
herederos.

Al ser la obligacin un vinculo jurdico, significa que el acreedor tiene ciertos derechos que puede
exigir a su deudor como por ejemplo exigir el cumplimiento forzado o bien la indemnizacin de
perjuicios. Adems de aquellos derechos, la ley le otorg otros denominados derechos auxiliares
cuyo objetivo es mantener el patrimonio del deudor a fin de que llegado el momento de exigir el
pago de la deuda exista un patrimonio. En materia civil rige la responsabilidad patrimonial en el
sentido que el deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros.

Hasta fines del Siglo XIX en Chile exista la posibilidad de arrestar a un deudor moroso, no es sino a
finales del mismo siglo en que se dicta una ley que prohbe la prisin por deudas (que no tiene que
ver con el Pacto de San Jos de Costa Rica) Pero se mantuvo en la ley algunos casos como el giro
doloso de cheques, caso que fue alegado ante los tribunales a propsito del Pacto de San Jos,
por el hecho de que los presos por giro doloso no podan solicitar la libertad provisional sino hasta
el pago del cheque, alegacin que en definitiva los tribunales acogieron (Fines del S.XX)

De manera que existe el riesgo para el acreedor de que no existan bienes en el patrimonio del
deudor para hacer efectiva su acreencia al momento de exigir el pago de la obligacin, ahora bien
para disminuir ese riesgo la ley establece que el deudor responde con todo su patrimonio.

Pero la ley no prohbe al deudor disponer de sus bienes no obstante las deudas pues mientras el
deudor actu de buena fe sin infringir la ley siempre existir el riesgo de que pierda sus bienes. En
cambio si la perdida de sus bienes obedece a la mala fe, la ley otorga al acreedor ciertos derechos,
los derechos auxiliares:

1) La accin pauliana. Esta accin se regula en el CC. a propsito de los actos gratuitos y
onerosos y tambin se regula en la Ley de Quiebras, su finalidad es dejar sin efecto los
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actos del deudor realizados en fraude o mala fe. En eso consiste el fraude pauliano que
es el conocimiento del deudor del mal estado de sus negocios.

Se tiene aqu que distinguir entre contratos gratuitos y onerosos, siendo la ley mas exigente
respecto de los ltimos, pues si el contrato es oneroso la ley exige la mala fe tanto en el deudor
como en el tercero adquirente, la razn de lo anterior es porque existe una contraprestacin, y
acreditndose la mala fe en ambas partes el bien retorna al patrimonio del deudor.

En los actos gratuitos solo se exige la mala fe en el deudor, pues el beneficiado con el acto no tuvo
una contraprestacin por la cosa recibida.

Conviene sealar que una cosa son los actos fraudulentos en fraude pauliano y otra los actos
simulados. En la accin pauliana se est frente a un acto realmente celebrado, pero en fraude de
los acreedores como en el caso del deudor que vende su casa estando en conocimiento del mal
estado de sus negocios.

En la simulacin, la situacin es diferente pues se aparenta la celebracin de un acto jurdico que
solo es una apariencia y que no refleja ningn negocio jurdico celebrado (Simulacin absoluta)

Tambin existe el caso cuando se aparenta un acto distinto al realmente celebrado, (simulacin
relativa) es decir hay un acto celebrado pero que es distinto al que aparece en forma externa.

Por ejemplo un deudor que simula la celebracin de una compraventa y tal es una apariencia una
pantalla de una donacin, en s el contrato de compraventa no existe (simulacin absoluta)

A diferencia de la accin pauliana, en la simulacin absoluta no hay acto y tal es nulo pues no hay
voluntad, en la pauliana existe un acto pero en perjuicio del acreedor.

En la simulacin relativa las partes aparentan celebrar un acto que es distinto al realmente
celebrado (se oculta con la apariencia de otro) existen dos actos, el real y el fingido, por ejemplo:
una donacin aparente que se esconde con la forma de un contrato de compraventa, una persona
que le regala algo a otra pero por razones de impuestos o bien de no tener que insinuar la
donacin, por lo que se finge una compraventa.

En un caso se simula para ocultar el verdadero precio por ejemplo en la compraventa de bien raz
que por razones tributarias se deja el precio en 30 millones en circunstancias que vale 50.
Millones, porque el comprador declar impuestos en el ao por solo 30 millones y no los 50
millones. Es una simulacin relativa.

Por tanto, el acreedor puede ejercitar acciones para recuperar bienes del deudor, como la accin
pauliana o bien la accin de simulacin. Por ejemplo: se simula la venta de un auto con un tercero
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para engaar a un acreedor, dicho bien es un riesgo para el acreedor al perder parte del
patrimonio de su deudor donde poder hacer efectiva su acreencia, pero tambin es un riesgo para
el deudor pues si resulta que el tercero con quien se simula la compraventa exige la entrega del
vehculo, o bien si este efectivamente se le entrega, y lo vende, quien pierde es el deudor.

Excepcionalmente la ley permite apremiar al deudor, como en el caso de los alimentos y en las
obligaciones de hacer, donde expresamente la ley establece el apremio. La regla general es que el
deudor responde con todo su patrimonio y a objeto de disminuir el riesgo para el acreedor por la
falta de bienes al momento de exigir el pago de la deuda, el CC., establece ciertas garantas
distinguiendo entre cauciones reales y cauciones personales.

Las cauciones reales son aquellas en que un bien determinado o varios garantizan el cumplimiento
de las obligaciones.
Tambien se pueden celebrar cauciones personales que a diferencia de las reales no existen bienes
determinados que aseguren el cumplimiento de la obligacin, sino que lo que garantiza es todo el
patrimonio de una persona, el riesgo es que pueden no existir bienes dentro de ese patrimonio.

Son cauciones reales, la prenda y la hipoteca las cuales presentan mayores ventajas a los
acreedores que las cauciones personales, pues tanto en la prenda como en la hipoteca existe un
bien determinado que garantiza el cumplimiento de la obligacin.

Una primera importancia es que mientras ese bien exista se puede perseguir el cumplimiento en
ese bien y siempre tal bien, va a estar afecto al cumplimiento pues si el mismo se transfiere a un
tercero, se mantiene la garanta, es lo que se denomina el derecho de persecucin que implica
que el bien puede salir a remate a pesar de que se halla transferido a otro dueo. Tales garantas
se constituyen sobre muebles caso de la prenda, e hipoteca en el caso de los inmuebles habiendo
excepciones respecto de hipotecas sobre muebles como las que recaen en naves y aeronaves.

Una segunda importancia de estas garantas es que siempre existir un bien afecto al
cumplimiento, como ya lo decamos, aunque se haya traspasado o transmitido, la garanta sigue al
bien. De ah la inconveniencia de adquirir un bien gravado, pues el bien se persigue contra
cualquier poseedor.

Tambin es importante pues el acreedor tiene un segundo derecho, que es la preferencia de pago
respecto del producto del remate.

Por regla general si el deudor tiene varias deudas, tienen preferencia de pago los bienes afectos a
la prenda o a la hipoteca, excepcionalmente hay otras obligaciones en que no obstante una
persona siendo acreedor preferente, puede ver disminuido su pago si concurren deudas que
tienen mayor preferencia como por ejemplo las remuneraciones de los trabajadores del deudor.
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Tambin es importante destacar que no existe obstculo legal para vender bienes hipotecados,
pues esa garanta se mantiene. No confundir con los bienes embargados que por expresa
disposicin del Art.1464 no se pueden vender.

Las cauciones personales son aquellas en que una persona constituye una garanta para garantizar
el cumplimiento de una obligacin, no existen bienes determinados, sino que se garantiza con el
patrimonio de la persona, el inconveniente es que no se limita a esa persona en la enajenacin de
los bienes de su patrimonio, en este sentido son cauciones personales:
La fianza
El aval
Las obligaciones solidarias pasivas

La solidaridad se presenta cuando hay varios deudores o acreedores a la vez, pero la mas
frecuente es la solidaridad pasiva que constituye una caucin personal pues el codeudor solidario
responde del total de la deuda con todo su patrimonio.

Generalmente el que pide un mutuo, por ejemplo 10 millones en un banco, dicho banco lo dar
pero solicitando una caucin, por ejemplo tengo un auto, con el que puedo constituir una prenda,
si no cumplo, el banco rematar mi auto, y an si vendo el auto el banco lo puede perseguir. Sin
embargo el auto no es una muy buena garanta atendiendo a su desvalorizacin a si por un
accidente pierde casi todo su valor. De forma que el banco puede solicitar una caucin mayor de
ah que generalmente prefieran las hipotecas pues estas no se desvalorizan fcilmente, el riesgo
de la hipoteca es que se destruya el bien sea por un incendio o un terremoto. As las cosas el
banco puede exigir una garanta personal, o sea un codeudor solidario o bien dos codeudores
quienes respondern con todo su patrimonio y por el total de la deuda, la ventaja es que el banco
puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los codeudores, cabe preguntarse ser esta una
garanta eficaz? La verdad es que no, pues tales codeudores igualmente pueden disponer de los
bienes que forman su patrimonio y quedarse sin nada, es decir el riesgo cero no existe. Por lo
mismo los bancos suelen combinar las garantas, por ejemplo dos codeudores solidarios y a uno de
ellos le exigen respaldar con una hipoteca, todo ello con el fin de disminuir los riesgos.

Existe tambin un tipo de caucin que suele confundirse con la solidaridad pasiva, el Aval que se
confunde con la primera. El aval es una garanta que se constituye en ciertos documentos como en
la letra de cambio, en los pagar y los cheques, documentos que pueden ser avalados y el avalista
es precisamente quien garantiza el pago de esos documentos, y no otros u otras obligaciones.

Por ejemplo: en un contrato de arriendo se pide se garantice con aval el pago de las rentas
mensuales, tal aval no es un aval sino un codeudor solidario.

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Otra diferencia entre aval y codeudor es que este ltimo es responsable por el total de la deuda,
lo que no ocurre con el avalista quien limita su responsabilidad, pues la ley le permite avalar por
ejemplo la mitad del monto que aparece en el documento, normalmente o en la practica lo es por
el total del documento, pero la ley le permite que lo haga por un monto menor, lo que no ocurre
respecto del codeudor solidario.

Clase del 30/10/09

En la ltima clase se vieron los derechos del acreedor respecto del incumplimiento, siendo
fundamental el hecho que el deudor responde con todo su patrimonio, pudiendo el acreedor
exigir el cumplimiento forzado que puede ir acompaado de la indemnizacin moratoria, pero a
veces, no es posible exigir el cumplimiento forzado de manera que se concede una indemnizacin
compensatoria que representa a la cosa debida cuando esta ya no es posible cumplir la obligacin
con esa misma cosa.

Se hablo tambin sobre la importancia de las cauciones para asegurar el cumplimiento de la
obligacin distinguiendo entre cauciones personales y cauciones reales (bien afecto a la deuda y
que se persigue en manos de quien est) y tambin se mencion a la preferencia de pago del
acreedor en el producto del remate del bien dado en garanta.

Sin embargo se dijo tambin, que tales garantas no son totales pues se puede destruir el bien o tal
vez existan deudas de mayor preferencia como lo indican las reglas de la prelacin de crditos,
donde se establece la igualdad de las deudas pero a prorrata, pudiendo la garanta del acreedor
perderse por la existencia de un crdito de la primera clase.

Vimos tambin las cauciones personales que se diferencian de las reales, pues se garantiza una
deuda con todo el patrimonio de una persona, ( no comprende un bien determinado) patrimonio
que no por darse en garanta significa que se limite, pues el deudor puede transferir bienes de
aquel con toda libertad. En las cauciones personales, lo importante es el aumento en el numero
de patrimonios en los cuales el acreedor puede hacer efectiva la responsabilidad por la deuda, es
decir aseguran mas al acreedor, como en el caso de la solidaridad pasiva que viene a disminuir el
riesgo de insolvencia.

Tambin es una garanta personal, el aval, que no hay que confundir con la figura del codeudor
solidario, pues esta ultima es una garanta civil, el aval, en cambio es una garanta comercial
aplicada solo a ciertos documentos, por lo dems el aval puede limitar su responsabilidad por
ejemplo a la mitad del pagar o a un tercio, lo que no ocurre en la solidaridad pasiva donde dos o
mas deudores responden por el total de la deuda.

Otra garanta es la Fianza, en el contrato de fianza establecido en el CC. el fiador es aquel que
garantiza con todo su patrimonio una deuda y se diferencia del codeudor, en cuanto a que el
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primero solo responde en subsidio del deudor principal, es decir responde a falta de aquel, lo que
no sucede en la solidaridad pues ah todos los deudores son principales independientemente de si
tienen o no inters en la deuda.

Sin embargo en materia legal las cosas no son tan rgidas, pues el fiador tiene el beneficio de
excusin por el cual se persigue primero al deudor principal y en subsidio al fiador, es decir puede
oponer dicho beneficio, mismo que tambin es renunciable por lo que el deudor o el fiador
pueden ser demandados indistintamente en este aspecto se asemeja a la figura del codeudor
solidario, an as las normas son distintas para uno y otro caso.

Tambin se pueden combinar las garantas, por ejemplo una garanta real con una personal, pues
el fiador puede garantizar su obligacin con una hipoteca (fianza hipotecaria) es esta figura otra
forma como el acreedor disminuye su riesgo.

No obstante las deudas, el deudor puede disponer de sus bienes, siempre que no sea de forma
fraudulenta, pues si lo es, llegamos a la accin pauliana que busca revocar un acto del deudor
realizado en fraude y de mala fe con perjuicio para el acreedor, la accin pauliana distingue entre
contratos onerosos y gratuitos para efectos de la revocacin del acto, si no hay mala fe en los
onerosos, se protege al tercero que adquiere, pero en los actos gratuitos se revoca siempre.

Se vieron tambin los actos simulados, donde no hay acto o este no es el que aparenta, donde lo
visible es falso, por ejemplo: se aparenta una compraventa cuando en realidad se realiz una
donacin, o bien se aparenta una compraventa cuando hay una garanta. Por ejemplo: un deudor
que adeuda 10 millones y el nico bien que tiene es un departamento que vale 10 millones, pero
el acreedor quiere asegurar el pago del dinero. Qu posibilidades tiene el acreedor de asegurar el
pago? Un alumno seala como respuesta el pacto de retroventa, o bien se puede constituir una
hipoteca sobre el Dpto. Cul es mas ventajosa? Puede ser el pacto de retroventa, que ante el
incumplimiento el acreedor puede quedarse con el Dpto. pero eso puede conllevar otro tipo de
obligaciones de ndole tributaria o de pago de gastos comunes etc., que no interesan al acreedor.
En cuanto a la hipoteca esta es mas riesgosa por los resultados del remate.

Continuando, existen casos en la jurisprudencia en que se disfrazan actos como una compraventa
por una garanta para ocultar intereses.

La accin pauliana tiene un ao de plazo para impetrarse, la que se regula en el CC., pues en la ley
de quiebra el plazo es mas amplio y permite anular actos an sin existir fraude, pero es necesario
que el deudor sea declarado en quiebra, lo que no ocurre en materia civil.

Lo importante es que toda garanta puede esfumarse dando lugar a que no existan bienes en el
patrimonio del deudor, y tal es un riesgo para el acreedor que otorga crdito al deudor y esta es
responsabilidad del acreedor, quien adems de las garantas civiles puede asegurarse, es decir
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tomar un seguro para el caso que su deudor no pueda pagar como por ejemplo el seguro de
desgravamen en que una vez fallecido el deudor quien concurre al pago de su deuda es la
compaa aseguradora, lo que ocurre con frecuencia en el mbito inmobiliario, pero hoy en da
contratar estos seguros ha pasado a ser una obligacin legal.

Los Contratos.

Algunas ideas, en materia de autonoma de la voluntad el Art. 1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales, es decir quienes celebran un contrato quedan
obligados y no solo en los contratos reglados en la ley sino que tambin en cualquier contrato
innominado como por ejemplo en el Factoring o el Leasing. Pero los contratos mas frecuentes son
los tpicos que estn regulados en la ley como la compraventa o el contrato de promesa.

El contrato de promesa est regulado en un solo artculo, el 1554, es un contrato preparatorio
pues quienes lo celebran se obligan a futuro celebrar uno definitivo. El CC., seala que se puede
celebrar la promesa y ser vlida en la medida que cumpla con cuatro requisitos:
a) Que conste por escrito, lo cual implica una excepcin a la regla general pues los contratos
son consensuales basta el mero consentimiento y que conste por escrito significa que
no importa el tipo de escritura puede ser un documento privado o pblico, solo dice el
artculo que debe constar por escrito sin importar si la obligacin recae en mueble o
inmueble y tambin es indiferente si el contrato definitivo exija o no escritura publica,
pues el contrato de promesa y el definitivo son distintos.

Respecto del documento mismo, como se seal, puede ser privado o publico, y adems no es
necesario que sea autorizado por un notario. Pero es importante tener presente que existen
diferencias entre un documento autorizado por el notario y una escritura publica, por cuanto
cuando el notario autoriza un documento, lo que en realidad hace es autorizar las firmas que se le
presentan, la escritura publica en cambio debe cumplir con los requisitos sealados en el COT
adems de ir al protocolo del notario. Pues bien en la promesa no es necesario autorizarla, pero se
recomienda hacerlo, con ello se evita la negacin de la firma o bien es mas difcil de impugnarla de
falsedad, adems con la autorizacin se otorga fecha cierta al documento, evitando antedatar el
documento, pues el notario es un ministro de fe, otras forma de otorgar fecha cierta al
documento son ciertas presunciones que seala el Art. 1703 el cual seala la fecha de un
instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los
que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro publico, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un
funcionario competente, en el carcter de tal.
La escritura publica como ya lo decamos, se protocoliza debe ser otorgada por quienes aparecen
otorgndola, todo en letras y autorizada por el notario quien adems la incorpora en sus registros
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o libros, siendo la importancia de esta que hace fe en cuanto a su fecha y constituye un titulo
ejecutivo, lo que no ocurre con el documento privado autorizado por notario quien solo autoriza la
firma Autorizo la firma o bien Firm ante mi. Por otro lado la protocolizacin consiste en que
el documento se entrega al notario quien la agrega a un libro, y tambin se pueden protocolizar
documentos privados haciendo fe de su fecha.

b) Otro aspecto de la promesa es que es un contrato en que las partes prometen para el
futuro celebrar un contrato, es decir existe un acuerdo de voluntades en orden a celebrar
un contrato futuro, que no se debe confundir con la oferta de celebrar un contrato pues
la oferta es una acto unilateral en que se propone hacer un contrato, habr contrato solo
si a quien va dirigida la oferta la acepta.

Generalmente se celebra la promesa porque existe algn inconveniente jurdico o bien comercial
que impide por ahora celebrar el contrato definitivo, por ejemplo no es posible celebrar la
compraventa porque el bien est embargado, sin perjuicio que alguien puede celebrar la
compraventa como una contrato condicional, pero para la mayora dicho contrato sera nulo
(Art.1464) Otro caso es cuando se est frente a un herencia en que todava no se obtiene la
posesin efectiva.

c) Generalmente la promesa es bilateral pues ambas partes se obligan una a celebrar el
contrato definitivo, sin embargo puede tambin ser unilateral, lo ser cuando solamente
se obliga una de las partes a celebrar el contrato definitivo y no la otra parte la cual solo se
reserva el derecho de celebrar o no el contrato definitivo (Se acepta en doctrina)

La compraventa.

Es este el contrato mas frecuente, es reglado y nominado, y la define el Art.1793 sealando que
una persona se obliga a entregar una cosa y la otra a pagarla en dinero, de manera que son
esenciales en este contrato la cosa que se entrega, el precio que se paga y el consentimiento. La
compraventa aparece en el mundo con la aparicin del dinero, pues sino hay dinero deja de ser
compraventa y pasa a ser una permuta que consiste en el intercambio de una cosa por otra que no
sea dinero. Se caracteriza la compraventa por que es nominada y reglada en detalle en el CC., lo
cual no implica que las partes puedan reglarla segn su parecer pues como contrato es supletoria
de la voluntad de las partes, por ejemplo: el CC., seala que los gastos de la compraventa sern de
cargo del vendedor, pero no existe inconveniente en que se pacte lo contrario o bien que se
compartan, (en la compraventa de automviles los gastos que acarrea generalmente son del
comprador)

LA compraventa es un ttulo traslaticio de dominio, pues solamente genera derechos y
obligaciones (derechos personales) pero no hace adquirir el dominio en la persona del comprador,
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es decir es un titulo que habilita para transferir el dominio, mediante la tradicin que es el modo
de adquirir, pero Qu derechos personales se adquieren con la compraventa? Para el vendedor
nace el derecho de exigir el precio, y para el comprador el derecho de exigir se le entregue la cosa,
en este sentido la compraventa no transfiere derechos reales sino solo personales, de ah que se
distingue entre contrato y tradicin.
El Art. 588 referido a los modos de adquirir no contempla a la compraventa como tal , lo cual nos
ratifica que esta es un mero contrato que para transferir el dominio requiere de la tradicin, esto
ocurre en Chile pues el CC., toma como modelo al derecho romano que distingua a la
compraventa de los modos de adquirir, lo que no sucede en el CC. francs donde la compraventa
hace adquirir el dominio. El CC. Chileno ya en el mensaje seala como principio fundamental la
distincin entre modo y titulo, de manera que un comprador no es dueo si no se le ha realizado
la tradicin, en este sentido la tradicin viene a ser un pago, pues extingue la obligacin de
entregar del vendedor (Es tambin la tradicin una convencin que extingue obligaciones) Por
tanto no siempre el comprador se hace dueo y como la compraventa no transfiere dominio por s
sola. De manera que se puede concluir que para ser vendedor no se requiere ser dueo, lo se
confirma por el Art. 1815 de ah que la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos
del verdadero dueo. Adems, si la tradicin es un modo de adquirir, se requiere que el tradente
sea dueo, pues si no es dueo Qu ocurre ah?, se dan varias posibilidades:

Si el vendedor es dueo y entrega la cosa, el comprador se hace dueo por tradicin , pues
el vendedor traspasa todos sus derechos sobre la cosa.

Vendedor vende y luego no hace entrega de la cosa, incumple su obligacin o
compraventa incumplida, por ejemplo: vende un televisor a una persona obligndose a
efectuar la entrega en una semana, luego previo a la entrega vuelve a vender a un
segundo comprador a quien inmediatamente le entrega el televisor, este ltimo
comprador se hace efectivamente dueo, en cambio el primer comprador solo le queda
exigir la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento, ya que al no tener la cosa el
vendedor, no se puede exigir el cumplimiento forzado.

Vendedor no puede hacer la tradicin en el tiempo que media entre la venta y la entrega,
por ejemplo: por recaer un embargo sobre la cosa, la compraventa es vlida pero no se
puede hacer la tradicin, en este caso el comprador solo puede exigir la indemnizacin de
perjuicios.

Vendedor no es dueo de la cosa, se distinguen aqu dos situaciones: A) vendedor es
mero tenedor de la cosa y la vende, por ejemplo un arrendatario de un bien mueble, va y
lo vende, hace la entrega, pero no hace dueo al comprador si no que solamente le
entrega la posesin que si est de buena o mala fe adquirir el dominio por prescripcin
de 2 o 10 aos. (posesin regular o irregular)

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Vendedor no es dueo, pero s poseedor y vende la cosa al comprador, quien tampoco se
har dueo sino solamente poseedor, se diferencia este caso del anterior, en que este
comprador puede agregar a su posesin la posesin de su vendedor para acortar los
plazos de prescripcin.

La compraventa siempre es bilateral pues ambas partes se obligan, el vendedor se obliga a
entregar y adems a la obligacin de saneamiento (obligacin de la naturaleza del contrato), el
comprador se obliga, en cambio a pagar en dinero.
La obligacin de saneamiento es una obligacin de la naturaleza que incluye la obligacin de
eviccin y vicios redhibitorios.
Otra obligacin del comprador es la de recibir la cosa, pues si no lo hace incumple la obligacin y
debe indemnizar perjuicios al vendedor, adems de disminuir la obligacin de este ltimo pues asi
como el vendedor se obliga a entregar, tal obligacin lleva incita la obligacin de conservar la cosa
hasta su entrega, en este sentido la culpa de que responde el vendedor es la culpa leve, de
manera que si comprador no recibe la cosa, la responsabilidad del vendedor disminuye a culpa
grave o lata (procede aplicacin de la CRT)

Al ser bilateral la compraventa es tambin un contrato oneroso, pues cede en beneficio de ambos
contratantes, por lo mismo se le aplican los normas del contrato oneroso, por ejemplo la accin
pauliana.

Puede ser asimismo un contrato conmutativo o aleatorio, generalmente es lo primero pues las
prestaciones se miran como equivalentes, el CC. no exige una equivalencia total, sino que cuando
la desproporcin es grosera o enorme procede la lesin enorme. Tambin puede ser
excepcionalmente aleatoria cuando aparece que se ha comprado la suerte, es decir una
contingencia incierta de prdida o ganancia, como por ejemplo en la compraventa de una cosecha
futura.
La regla general es que todas las personas puedan celebrar este contrato, aunque se dice que solo
pueden celebrarla las personas capaces, pero un incapaz puede celebrarla , puede comprar
cualquier cosa muebles o inmuebles pero siempre que lo hagan por medio de sus representantes y
con las autorizaciones o solemnidades que la ley exige, como en el caso de un menor en que los
padres quieran vender algn bien de su propiedad requieren de autorizacin judicial, ahora si
quien pretende vender es su curador, requiere adems de la autorizacin que la venta se haga en
publica subasta. Sin embargo existen casos en que la compraventa est prohibida, como en el caso
de los cnyuges, pues es nula absolutamente la compraventa entre cnyuges salvo que estn
separados judicialmente, en este sentido el CC. no hace distingo respecto del rgimen patrimonial
bajo el que se hayan casado. En el caso de la separacin judicial, cesan las obligaciones de los
cnyuges que les impone el matrimonio como por ejemplo el deber de fidelidad y cohabitacin, se
produce una separacin de cuerpos, mas no el vnculo, pero an as pueden (estando separados
judicialmente) celebrar el contrato de compraventa, la razn de la prohibicin es el peligro que
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representa para los acreedores la venta entre personas casadas, adems algunos autores, sealan
que tal prohibicin protega a la mujer respecto del marido y su aprovechamiento en contra de su
mujer, (venderle caro y comprarle barato) Por ltimo la separacin judicial implica la liquidacin
del rgimen de sociedad conyugal y sirve adems para probar el cese de la convivencia. En la
practica, hoy en da casi no se solicita la separacin judicial pues se pide derechamente el divorcio
o en los hechos la separacin se da de hecho sin pedirle permiso a nadie.

Tambin est prohibida la compraventa entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, el
padre o la madre no pueden vender o comprar al hijo bajo patria potestad, dicha situacin
perdura hasta los 18 aos. Y la razn de la prohibicin es el conflicto de intereses que pudiera
producirse entre padre o madre y por ello puedan posponerse los intereses del hijo, se sanciona
con nulidad absoluta.

Estas prohibiciones legales no solamente sancionan las compraventas directas sino tambin
aquellas realizadas por medio de interpuestas personas, pues se estara en medio de un contrato
simulado, por ejemplo el marido que quiere vender un auto a su seora, triangulara vendiendo a
un tercero de confianza quien luego le vendera a su mujer, tal situacin igualmente es nula
absolutamente.
Por ejemplo tengo una casa, estoy casado con separacin de bienes, le vendo la casa a mi
cnyuge quien lo inscribe a su nombre, luego ella procede a vender la casa a un tercero, el tercero
revisa los ttulos y descubre que el vendedor de su vendedora es el marido. Debera comprar este
tercero? En principio no, pues la venta entre cnyuges es nula y tal nulidad le puede alcanzar,
entonces Qu podra hacer? Una posibilidad es solicitar a los cnyuges que rescilien la venta
entre ellos y sea el marido quien directamente le venda (resciliar es poner fin al contrato por
mutuo acuerdo)

Otra disposicin que tiene importancia en materia de compraventa es el Art. 1800 en relacin al
2144, referidos a impedimentos para celebrar la compraventa ciertas personas como
mandatarios, sndicos y albaceas.

Los albaceas, son ejecutores testamentarios, es decir aquellos que se les encarga ejecutar lo que
establece el testamento, hoy en da esta institucin no es de mucha aplicacin pues el 99% de las
sucesiones son intestadas, por lo que no se nombran albaceas, salvo cuando a veces se usa la
palabra para interpretando el concepto de manera errada como por ejemplo, cuando la prensa se
refera al albacea de Pinochet, tal no era mas que un administrador de negocios en vida de ese
dictador. En cuanto a los sndicos de quiebra se reglamentan en el Cdigo de Comercio y en la Ley
de Quiebras por lo que su estudio no es materia civil. Por ltimo los mandatarios, mandatario es
la persona que se le hace un encargo de celebrar o ejecutar ciertos actos, en la compraventa el
problema surge si el mandatario puede comprar para s lo que su mandante le ha ordenado
vender o bien vender de los suyo lo que el mandante le orden comprar, puede el mandatario
comprar los bienes que se le orden vender o bien puede vender de lo suyo lo que se le orden
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comprar, la respuesta la da el Art. 2144, es decir puede hacerlo, siempre que cuente con
autorizacin expresa del mandante, lo anterior por que la ley parte de la base que pueda existir
alguna incompatibilidad de intereses en razn del precio, mas alto o mas bajo pudiendo el
mandatario aprovecharse, de ah que se exige la autorizacin pues esta se refiere a las personas
no al contrato mismo, la sancin a la falta de autorizacin es la nulidad relativa, sancin que es
menor respecto del caso de los cnyuges y del padre o madre respecto del hijo bajo patria
potestad.

02/11/09

En la clase pasada revisbamos los contratos terminando de ver la promesa y la compraventa,
sealamos al respecto que el CC., reglamenta la compraventa en el Libro IV, veamos su definicin
y sus caractersticas mas importantes, concluyndose con las prohibiciones para ciertas personas
de celebrar este contrato como el caso de los cnyuges, el padre y padre con el hijo sujeto a
patria potestad sin existir a este respecto, excepcin alguna, y en lo referente a su sancin, cual
es, la nulidad absoluta.

Sealemos que se encuentran bajo patria potestad los menores de 18 aos, y agregamos ahora
que no se haya, bajo dicha situacin, el menor de 18 aos pero mayor de 16 que haya contrado
matrimonio existir otro caso de excepcin, es decir, un menor que pueda celebrar contrato de
compraventa con sus padres? Si, existe, tal es el caso del menor adulto que administra su
patrimonio profesional e industrial, pues la patria potestad no alcanza a dicho patrimonio. En la
prctica se debieran dejar constancias por escrito de la emancipacin y giro del patrimonio
profesional o industrial de ese menor, como por ejemplo: la iniciacin de actividades, boletas de
honorarios, declaracin de impuestos etc. igual situacin respecto del patrimonio de la mujer
casada en sociedad conyugal (Art.150) y que acta dentro de su patrimonio reservado, lo anterior
para evitar una posible declaracin de nulidad futura. Puede el menor vender bienes inmuebles?,
no, pues se requiere autorizacin judicial.

Otros casos en que es prohibida la venta, como lo sealramos en la clase pasada, es el caso del
mandatario, que como se puede entender del Art. 2144, el CC., resuelve que el mandatario puede
comprar lo que se le ha ordenado vender o comprar lo que su mandante orden vender solo si
cuenta con autorizacin expresa de ste, es decir no se est frente a una prohibicin sino a una
exigencia legal que si se cumple, se sanciona con nulidad relativa, precisamente porque lo que
busca la ley es evitar incompatibilidad de intereses entre el mandatario y su mandante o bien el
aprovechamiento del primero, de ah tambin que la necesidad de autorizacin se debe cuando el
mandatario acta personalmente en el contrato y en este caso puede por ejemplo darse el caso
que un mandatario acte a nombre de dos mandantes uno que quiere comprar y el otro que
quiere vender en tal sentido estaramos frente a un autocontrato, donde no cabe aplicar la norma
del 2144 pues estamos en la hiptesis de que existe autorizacin de ambos mandantes para con el
nico mandatario.
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Otra prohibicin es la que seala el Art. 1798 referida a los empelados pblicos, jueces, abogados
y procuradores, en este caso las prohibiciones son dos, ambas buscan evitar aprovechamientos en
la operacin que se realiza, en la primera hiptesis el funcionario publico no puede comprar lo que
se vende por su ministerio, la ley impide que el funcionario tenga inters en las ventas que el
realiza ene le ejercicio de su cargo o funcin (La ley se refiere a cualquier funcionario publico) por
ejemplo no puede comprar un funcionario municipal bienes que venda la municipalidad, la
sancin a dicha compraventa es, sin perjuicio de la responsabilidad penal y funcionaria, la nulidad
absoluta. Existen en la jurisprudencia muchos casos de funcionarios comprometidos en estos
actos, como por ejemplo el de un Intendente que vendi un terreno que luego el mismo compr,
dicho contrato obviamente se anul con posterioridad. Recordemos tambin que la ley sanciona
la interposicin de personas (compraventas indirectas) tal acto tambin sera nulo cuando se
realiza por medio de palos blancos coludidos.

La segunda hiptesis se refiere a jueces, abogados, procuradores y escribanos, la ley les prohbe
comprar bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, con esto
se busca evitar un aprovechamiento ilcito. Pues si un juez quiere participar de la venta de un bien,
puede ahuyentar a potenciales compradores debido a su condicin, la sancin es la nulidad
absoluta la que no solo procede respecto de las ventas en publica subasta sino tambin en las
ventas directas. Este caso puede llegar a presentarse en los juicios ejecutivos pues normalmente
en dicho procedimiento se rematan bienes, por ejemplo un abogado que remata un bien para
luego adjudicrselo en la subasta, tal sera una venta nula, la ley prohbe estas compraventas para
evitar conflictos de intereses, como por ejemplo, el abogado que en la defensa de su cliente no
logra evitar se remate un vehculo propiedad de aquel, pero si concurre al remate resultando que
se adjudica el automvil de su cliente, situacin reida no solo con la tica profesional sino
tambin con la norma establecida en el Art. 1798, resultando que para evitarse conflictos futuros,
dicho profesional solicit ante el mismo tribunal, y reconociendo su error, se decretase la nulidad
procesal de aquella venta.

Por ltimo, en esta materia el CC. se refiere a los tutores y curadores tambin llamados
guardadores, tales, son personas que se designan para la administracin de los bienes de
personas generalmente incapaces, es decir menores, dementes, declarados en interdiccin por
disipacin, pero tambin hay quienes son curadores de ausentes o sea les representan en juicio,
y que son diferentes de los defensores de ausentes pues estos ltimos su actuacin es de carcter
eventual y/o accidental, en cambio el curador de ausentes su administracin es mas amplia, en
este sentido: Pueden los curadores efectuar compraventa con sus pupilos?. El CC., en las
normas sobre las guardas distingue, respecto de estos actos, entre muebles e inmuebles, en este
caso le es prohibido al guardador comprar o vender bienes inmuebles del pupilo sin autorizacin
judicial y de tenerla ha de hacerse en publica subasta, en caso de contravencin la sancin es la
nulidad absoluta, lo que si puede hacer es comprar o vender bienes muebles pero tambin con
78
autorizacin judicial, en caso de omitirse dicha formalidad, la sancin es nulidad relativa (que
puede sanearse por ratificacin posterior)

La compraventa, siguiendo la regla general en el CC., es un contrato consensual, que se forma por
el mero consentimiento bastando el acuerdo en la cosa como en el precio, sin embargo, existen
algunas formalidades, no para que el acto nazca o exista sino que se exigen por va de prueba de
manera que si se omiten el acto existe, pero su sancin es otra, as por ejemplo, debe constar por
escrito el acto que valga mas de dos UTM y su sancin en caso de omisin es que el acto no se
podr probar por testigos (podr probarse por otros medios como la confesin u otro, mas no por
testigos) El CC. en el Art. 1801 seala que la compraventa se perfecciona por el solo acuerdo de
las partes en la cosa y en el precio, recordemos que la compraventa es un contrato bilateral, de
manera que es importante tener presente en cuanto a la formacin del consentimiento, las
normas del Cdigo de Comercio respecto de la oferta y la aceptacin, en efecto, pues no se
requiere sino que la oferta efectuada por el oferente se perfecciona por la aceptacin pura y
simple de aquel a quien va dirigida la oferta, sin mas, pues en la compraventa no se requiere que
el vendedor y el comprador se pongan de acuerdo en todos los aspectos de la compraventa, basta
el solo acuerdo en la cosa y en el precio. (Eso le basta a la ley, para tener formado el
consentimiento) pues existen otros aspectos como donde se entregar la cosa, o como se paga el
precio, son elementos que no interesan pues el CC., suple la voluntad de las partes, es decir se
suple el silencio de las partes. Salvo en el caso que la persona que hace la oferta plantee otros
aspectos al destinatario como por ejemplo te vendo mi lpiz en $1.000, si el otro acepta, hay
acuerdo, pero, en una nueva oferta, por ejemplo: te vendo mi TV en $100.000, y el destinatario
accede, pero formulando una contraoferta en que acepta el precio pero pagadero en tres cuotas,
lo que implica una negociacin previa. (Se aplican aqu las normas generales respecto de los vicios
del consentimiento)

Sin embargo, existen excepciones al Inc. 1 del Art. 1801, pues a veces la ley exige solemnidades
para que la compraventa nazca legalmente y tales son variadas, por ejemplo: cuando se exige
escritura publica, que es el caso mas importante de solemnidades, en otros casos se exige otro
tipo de formalidades lo que tiene importancia para efectos de las sanciones a su omisin pues en
cada caso son diferentes. S se omite la escritura publica se sanciona con nulidad absoluta como en
el caso de la venta de bienes races, cabe preguntarse, en este caso, Qu son los bienes
inmuebles? O bien, como pueden ser? Pues segn el CC., hay inmuebles por destinacin, por
adherencia, por naturaleza o tambin bienes muebles por anticipacin como lo indica el Art. 571.
Por ejemplo: un bosque es un inmueble por naturaleza. Pero cual es el problema, el CC., seala
que la venta de inmuebles requiere de escritura publica, pero, siempre es as?, la respuesta es no,
pues el Art.571 referido a los muebles por anticipacin es decir arboles, las piedras de una cantera
son inmuebles pero, la ley se anticipa y les reputa muebles para efectos de constituir derechos a
favor de terceros. De igual manera el Inc. Final del 1801 es concordante con el 571 en el sentido
que las cosas ah sealadas pueden venderse sin necesidad de escritura pblica. (De ah la
79
importancia de que si se compra un inmueble es necesario distinguir que inmuebles por
adherencia, por destinacin o anticipacin existen)

En otros casos, se seala que en la compra de inmuebles lo que se compra es la cosa sin distinguir
entre propiedad o dominio, es decir las personas no van donde el corredor de propiedades a
comprar un derecho de dominio sobre una casa, sino solamente van a comprar una casa, pero
para diferenciarlo del usufructo, el comprador necesariamente tendr que diferenciar vengo a
comprar el derecho de usufructo sobre tal propiedad. Pues es distinto, an as la compraventa de
un usufructo ha de hacerse por escritura publica, pues al igual que el dominio y la hipoteca, el
usufructo tambin es un derecho real
31
que al recaer sobre inmueble, su transferencia debe
hacerse por medio de esa solemnidad, lo que no ocurre respecto del derecho de uso y el de
habitacin que siendo derechos reales no pueden ser objeto de transferencia pues son derechos
personalsimos.

Respecto de las servidumbres, estas para constituirse (venderse) tambin requieren de escritura
publica, pues es un derecho real que recae sobre inmuebles solamente, en esta materia, la ley
establece que se puede establecer cualquier servidumbre en la medida que no sea contraria a la
ley, por ejemplo una servidumbre de vista a un lago, en que, quien la vende se obliga a no
construir sino hasta cierta altura, dicha compraventa debe efectuarse por escritura publica,
tambin en el caso de una servidumbre de transito, aqu podemos encontrarnos con
servidumbres legales de transito esto es legalmente se obliga un predio a constituirla cuando otro
predio no tiene ninguna salida.
En materia de predios urbanos, hay casos en que se compran servidumbres de agua para poder
acceder a las redes pblicas, o sea las matrices de agua, servidumbres de alcantarillados, etc.,
tales se deben constituir por escritura pblica.

En la compraventa de derechos hereditarios: El CC,. seala que este contrato se debe realizar por
escritura publica independientemente de si hay o no inmuebles, pues se est comprando una
universalidad, no bienes determinados, fundamentalmente es distinto bienes inmuebles
hereditarios que bienes hereditarios, en el primer caso el comprador est comprando un bien
determinado, que para su venta el Art. 688 exige se haya otorgado la posesin efectiva, pues hay
que inscribir la resolucin del Registro Civil, en el Registro de Posesiones Efectivas, y para
disponer de los inmuebles hereditarios hay que cumplir con lo que seala el Art. 688, en cambio,
en la compraventa de derechos hereditarios lo que se compra es una universalidad sin
especificacin de bienes, basta para su cesin el fallecimiento del causante y mediante una
escritura publica se compran los derechos sobre la totalidad de los derechos del heredero que
tiene en la sucesin de manera que el comprador participa en toda la herencia
32
.

31
La limitacin del usufructo es que no se puede transmitir.
32
cuidado con esto, pues en la cesin de derechos no se transfiere la calidad de heredero, porque aquella es
intransferible. Por las deudas hereditarias sigue respondiendo el vendedor heredero, sin perjuicio de que el
acreedor hereditario pueda dirigirse en contra del comprador.
80

Sin embargo, existen otras formalidades fuera del Art. 1801, siendo importante en este caso las
compraventas en juicios ejecutivos como la venta en remate de bienes previamente embargados,
sea que se inicien conforme al CPC o en otros procedimientos contemplados en las leyes.
EL remate es una compraventa en que el vendedor es el demandado y el comprador el que hace la
mejor postura, es una compraventa forzada que se hace por intermedio de la justicia y donde el
vendedor acta representado por el juez, cumpliendo esta compraventa todos los requisitos de la
compraventa voluntaria.

Respecto de la compraventa forzada de inmuebles se establecen formalidades de carcter
procesal, as como formalidades de fondo, adems de la escritura publica, tales formalidades las
establece tanto el CC. como el CPC., de manera que si se omite alguna se estar frente a sanciones
diferentes. Por ejemplo:
Se deben efectuar publicaciones en diarios,
Se debe adems sealar el mnimo de la subasta (mnimo de las posturas)
En el remate mismo, una vez efectuado, se debe levantar un acta de remate por el
secretario del tribunal, esta acta es el documento que hace las veces de escritura publica
para la formacin del contrato, es decir donde consta la compraventa y por tanto la que
forma el consentimiento.
Posteriormente, realizado el remate, este acto se debe reducir a escritura publica tratndose el
mismo de la venta de inmuebles, es esta, como decamos, una venta especialsima que tiene
formalidades diferentes y su omisin da origen a sanciones, por ejemplo: se deben publicar cuatro
avisos, y resulta que se publican tres, o bien si el mnimo de la postura el avalo fiscal de la
propiedad y tal se omite, o bien se inserta un mnimo menor a aquel. En tales casos nos
encontramos frente a sanciones que corresponden a nulidades procesales, que deben alegarse en
el mismo procedimiento, sin poder alegarlas despus, pues si no se alegan, precluye el derecho de
alegarlas con posterioridad, la alegacin debe efectuarse hasta antes que el juez ordene extender
el acta de remate. Conviene tener presente que si existen vicios de esta naturaleza se puede
solicitar la nulidad del remate, pero como ya dijimos, solo hasta antes que el juez ordene extender
el acta de remate.
En este sentido, el acta de remate es una solemnidad esencial para la jurisprudencia, de manera
que si no existe o no se otorga dicha acta, la compraventa es nula y bien puede alegarse dicha
nulidad en un juicio posterior distinto.

Resumiendo, la regla general es que la compraventa es un contrato consensual y
excepcionalmente es solemne en el caso de las compraventas de inmuebles, y especialmente
existen otras formalidades para las compraventas forzadas de inmuebles.

Conviene destacar que no existe inconveniente en que las partes establezcan solemnidades
voluntarias (autonoma de la voluntad) como por ejemplo, que la venta de un bien mueble se
sujete a una escritura publica, sin quedar perfecta mientras no se otorgue aquella, tal situacin no
81
es muy frecuente, por lo dems entre las formalidades legales y las voluntarias hay entre ellas
muchas diferencias, las primeras son obligatorias, las voluntarias en cambio pueden renunciarse,
por ejemplo: te vendo un TV, pero despus que lo pactemos por una escritura publica, no habr
en este caso, contrato mientras no se otorgue dicha escritura publica, pero despus no existe
inconveniente en que se efecte el pago del precio y la entrega del TV, renunciando tcitamente a
la confeccin de la escritura publica.

En la compraventa siempre tiene que haber un precio y una cosa, si no existe precio, habr otro
contrato o si no hay cosa tambin. En relacin al precio y la cosa, el CC., establece algunas reglas
de importancia.

El Precio
El CC,. seala que el comprador se obliga a pagar una suma de dinero (el precio es una suma de
dinero) si no hay dinero y se da otra cosa distinta, se estar frente al contrato de permuta, el CC., a
este respecto, da una regla de interpretacin para cuando se paga en parte dinero y en parte cosa,
hay permuta si la cosa vale mas en el que dinero, o al revs, ser compraventa si el dinero vale
mas que la cosa. En la prctica no tiene mucha importancia pues a ambos contratos se les aplican
las mismas normas. Sin embargo, la compraventa originalmente exige que el comprador se obligue
a pagar en dinero a pesar de que despus no lo haga, lo importante es que si no se obliga desde el
principio del contrato, no es compraventa. Por ejemplo: si una persona se obliga a traspasar a
otra una casa en el campo, y esta otra se obliga a pagarla mediante la prestacin de servicios
profesionales por el lapso de 10 aos, en ese caso no hay compraventa, es otro contrato, ya que
no existe la obligacin de pagar un precio en dinero, la importancia de esta distincin es para
efectos de la aplicacin de las normas que rigen la Lesin Enorme, que en el caso del ejemplo, no
procedera. De manera que en la compraventa de inmuebles procede la lesin enorme pero si
dicho contrato no es compraventa, no procede. Volviendo al ejemplo puede suceder que la casa
en el campo valga 20 millones y mis servicios profesionales valgan en el tiempo indicado 60
millones. (Juzguen ustedes)

Pero, no es necesario para que haya compraventa que efectivamente se pague en dinero, por
ejemplo: puede suceder que celebrado el contrato, despus no pago el precio y acuerdo con mi
vendedor una dacin en pago, por ejemplo le propongo a mi vendedor pagarle con mi auto ultimo
modelo. Pudiera tambin producirse una compensacin que en este caso vendra a ser un pago
abreviado. O bien, puede suceder que el saldo del precio que adeudo prescriba y lisa y llanamente
no pago por haber operado la prescripcin. Lo importante es que en todos estos casos, existe
compraventa pues inicialmente el comprador se oblig a pagar un precio en dinero.

Tambin se discuti en alguna poca el hecho que el pago se hiciera en moneda nacional o no, de
forma que se tena un pago efectuado en moneda distinta como objeto ilcito, hoy se acepta que
se pague en cualquier moneda extranjera.

82
Otro requisito importante del precio es que este sea real y serio, es decir que realmente debe
existir y no sea un precio absurdo, lo anterior dice relacin con la simulacin, pues es posible que
las partes simulen una compraventa, donde un supuesto comprador aparenta obligarse a pagar un
precio, o bien, el vendedor que aparenta vender un bien para sustraerlo de la accin de sus
acreedores, ah se est frente a un precio que no existe por tanto la compraventa es nula, ya que
es un contrato ficticio, o sea una simulacin absoluta.

A travs de la accin de simulacin se puede impugnar un contrato dejando sin efecto la
simulacin (hay jurisprudencia al respecto) La simulacin no es fcil de probar pues quienes
intervienen en ella tratan de no dejar ninguna huella de ella, de manera que los tribunales
utilizan mucho, para descubrirlas, las pruebas en base a presunciones y son ejemplos de ellas:
La cercana entre el vendedor y el comprador, parientes, amigos cercanos, etc.
El hecho que el vendedor siga viviendo con la cosa en su poder, o en la casa que
supuestamente ya no le pertenece, a pesar de la constitutio posesorio, pero tal tiene que
demostrarse con recibos de arriendo, y las rentas a declarar ante el SII.
La capacidad el supuesto comprador, por ejemplo, le vendo a mi hijo un dpto., en 30
millones, pero resulta que el ingreso de mi hijo por su trabajo con suerte llega al sueldo
mnimo.
En otros casos la simulacin es relativa, es decir se aparenta una compraventa pero lo que en
realidad existe es una donacin (se aparenta la venta) por ejemplo: quiero donar un dpto.., a un
hijo ocultndolo a travs de una compraventa. Dicho caso tiene importancia para el caso de los
otros herederos y para efectos de la imputacin de las cuotas hereditarias, en el ejemplo, si yo
tuviera otros dos hijos estos pueden impugnar tal compraventa aparente sealando que tal fue
una donacin en perjuicio de sus legtimas.

Ahora bien la ley respecto del precio, no exige que este sea justo, pues parte de la base que tal lo
fijan las partes por ejemplo en la lesin enorme, esta no procede respecto de la compraventa de
muebles slo en la de inmuebles al igual que en la permuta. ()

Un tercer requisito del precio, es que tiene que quedar determinado, es decir no existe
compraventa sin determinacin del precio. La determinacin puede efectuarse en forma directa
por el comprador y el vendedor, pero tambin la ley permite que se fije por los antecedentes que
las partes establezcan aunque no se conozca el precio al momento de iniciar la compraventa, es
decir se recurre a ciertos elementos que servirn para determinarlo, en ese sentido la
compraventa es vlida. Por ejemplo: se puede fijar conforme al promedio de precios publicados en
los avisos clasificados respecto del bien que se pretende vender, o bien se puede encargar a un
tercero que lo fije, por tanto, el precio puede fijarse de manera directa, o indirecta por medio de
83
elementos que sirvan para determinarlo. Lo que la ley prohbe es que el precio quede al arbitrio de
una de las partes, o del obligado al pago, pues no seria un precio serio
33
.

La cosa.

El CC., establece que la regla general es que todas las cosas pueden venderse, incluso un crdito
(derechos personales), por ejemplo tengo un crdito de 50 mil que me debe fulano, dicho crdito
se puede vender. La excepcin estriba en que no se pueden vender las cosas que la ley prohbe
vender, o que segn el Art.1810 Cuya enajenacin est prohibida. Por ejemplo: un derecho
real como el uso y habitacin, no se pueden vender.
Respecto de las cosas embargadas, se discute en la doctrina la procedencia de la venta, pues para
algunos tales se pueden vender, no obstante que no se pueda hacer la tradicin. En cambio para la
mayora de la doctrina, dicha venta es nula.

Tampoco se pueden vender los cargos pblicos, como por ejemplo: el de un notario que quiere
vender su cargo, quiz pueda vender un crdito en contra del Estado, pero no su cargo. Una
jurisprudencia declar nula la actuacin de un funcionario publico que quera retirarse
proponiendo el mismo a otra persona para ocupar el cargo que el dejaba, pero previo pago del
postulante de una suma de dinero, alegndose que tal fue una verdadera venta de un cargo
publico.

Tambin es necesario para que haya compraventa que la cosa exista al momento de la celebracin
del contrato, pues sino existe no hay compraventa o tal es nula. Normalmente el vendedor vende
algo que existe y el comprador ve la cosa presente. (Se aplican las reglas generales respecto del
objeto)
Por ejemplo puede suceder, que un vendedor tiene su auto fuera sealando vendrmelo siendo
las 10.00 de la maana, en 3 millones, se los pago, se hace la tradicin voy a buscar el vehculo y
este no est, o bien el auto no existe ya producto de una choque acaecido a las 9:30 de la misma
maana. Aqu nos encontramos frente a una compraventa nula, y nula por falta de objeto
(Art.1814
34
) lo nico que puede hacer el comprador es repetir lo pagado.

33
La fijacin del precio se hace con antelacin a contratar, pues lo que no permite la ley es que una vez
pactado el contrato, es decir una vez obligadas las partes, se proceda por quien debe el precio a fijarlo a su
antojo. Lo que no ocurre en las compras del comercio pues lo que aparece con un precio fijado para su
venta, no implica sino una mera oferta que el comprador (el obligado al precio) puede aceptar o no.
34
Art. 1814. La venta de cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe,
no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador a su
arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al
comprador de buena fe.
84
Pero el Art. 1814 tambin se coloca en el caso de que la cosa exista en parte, volvamos al
ejemplo, chocado el auto solo queda la mitad de este, desapareciendo la otra, aqu el comprador
tiene un derecho alternativo que es pedir la rebaja del precio o bien que se deje sin efecto el
contrato, en este caso el objeto no es nulo, pues con el derecho de opcin del comprador se
reconoce el contrato de compraventa. Ahora, bien en el mismo ejemplo se perfecciona la
compraventa a las 10:00 de la maana, y el choque ocurre un minuto despus, esto es a las 10:01,
la compraventa es enteramente vlida corresponde aplicar la teora de los riesgos.

04/11/09

En la clase pasada, repasamos los contratos terminando de ver la promesa, as como la
compraventa en cuanto a las obligaciones del comprador, vimos que tal es un contrato bilateral
de manera que si el comprador no cumple su obligacin puede verse expuesto al cumplimiento
forzado exigido por el vendedor, de manera que se aplican a la compraventa las normas generales
respecto de la condicin resolutoria tcita. Sin embargo el CC., da normas especiales respecto de
esta condicin, algunas de forma redundante como en el caso del pacto comisorio pues aun que
no se exprese la clusula resolutoria, sta va incorporada al contrato (elemento de la naturaleza)
Pero tambin se regula en la compraventa el pacto comisorio calificado, pues las partes en virtud
de la autonoma de su voluntad, pueden pactar este pacto, estableciendo que si una de las partes
no cumple su obligacin inmediatamente se resuelve el contrato. Lo normal es que la resolucin
opere precedida de una sentencia judicial, en ello estriba la importancia del pacto comisorio
calificado, en que el mismo no requerira de una sentencia para operar, por ejemplo: en el
contrato de arrendamiento que se estipula que de no pagarse una renta se demandar la
restitucin (ipso facto) de la cosa inmediatamente, lo que no ocurre en la condicin resolutoria
tcita pues en esta ltima no procede la restitucin sino la resolucin del contrato por sentencia
judicial.

El CC., se refiere al pacto comisorio calificado, precisamente a raz de la compraventa y de la
obligacin del comprador de pagar el precio. Hubo en su momento una gran discusin a propsito
de la aplicacin del pacto comisorio calificado, algunos entendan que solo se aplicaba a la
compraventa, sin embargo, una nueva doctrina ms moderna y razonable, ha interpretado que el
pacto comisorio calificado procede aplicarlo en cualquier contrato pues slo por razones histricas
se regl en la compraventa. Pero la discusin no termina ah, pues el CC., seala que no obstante
se resuelve el contrato por el no pago del precio, an as ste queda subsistente el contrato dado
que el comprador todava tiene un plazo de 24 horas a partir de la notificacin de la demanda para
poder enervar la accin del vendedor. Art. 1879. Este plazo de 24 horas, algunos por analoga lo
aplican a otros contratos, sin embargo la mayor parte de la doctrina estima que la norma slo es
aplicable a la compraventa, y no procedera si se pacta en otro contrato que no sea compraventa.

Lo importante es que el pacto comisorio calificado y su plazo de 24 horas, no es aplicable a otros
contratos. Por ejemplo: se puede pactar un PCC en una promesa, promesa de compraventa en que
85
el dueo de un dpto., lo promete vender pactndose que si el promitente comprador no concurre
a celebrar la compraventa definitiva por su culpa, en un plazo determinado, se extingue la
compraventa, de manera que en el caso de que no concurra se puede resolver ipso facto la
promesa y el promitente vendedor se desvincula del promitente comprado sin necesidad de una
sentencia judicial. Lo que no ocurrir si no existe el PCC., pues necesariamente tendra que pedirse
la resolucin por sentencia judicial. Las empresas inmobiliarias pactan siempre el PCC., de manera
que si el promitente comprador no concurre, quedan liberadas para poder vender.

En este sentido, hemos de tener claro que la ley regula instituciones en relacin a ciertos contratos
pero que son sin embrago, de aplicacin general, es decir no quedan circunscritas al contrato en
las que se las regula, una de estas instituciones es el pacto comisorio calificado, otra institucin es
en materia de buena fe, la presuncin de buena fe, la cual se regula a propsito de la posesin,
pero solo por razones histricas y de texto se establece all, pero la presuncin de buena fe es una
institucin que se presume en todo el derecho.
Otro ejemplo, es en la formacin del consentimiento (en que se aplica la regla general) pues a su
respecto el CC., nada indica ya que las normas que regulan la formacin del consentimiento estn
en el Cdigo de Comercio, no obstante ello, son de aplicacin en todo el derecho.

Otro caso es en materia de intereses, pues tanto el CC., como otras leyes no establecen
sistemticamente ninguna regulacin sobre la materia, por otro lado no existe una regla general
o un ttulo especial que regule los intereses, el CC., se refiere a ellos en el mutuo, pero no
solamente es ese contrato se pueden establecer, se puede incluirlos tanto en la compraventa, en
el arrendamiento y an en la promesa. Entonces que debemos entender sobre los intereses?,
basta decir que la jurisprudencia y la doctrina han entendido que las reglas de intereses son
aplicables a todo el derecho.

Obligaciones del Vendedor.

La principal obligacin del vendedor es la de entregar el bien el comprador, as lo indica el Art.
1793, luego el art. 1824, seala que la obligacin del vendedor se reducen a dos. Aqu la
obligacin principal es la de entregar, pues si tal no existe, no hay compraventa, o para el caso de
aparentar la entrega (simulando una compraventa a travs de una donacin). Antes de entrar al
anlisis de los artculos mencionados conviene sealar que el CC., habla de dar o entregar se
obliga a dar, sabiendo nosotros que la obligacin de dar es transferir el dominio o constituir un
derecho real, luego el Art. 1824 seala consiste en la entrega o tradicin es decir hace
sinnimos dos conceptos que sabemos, son distintos pues entregar es trasladar un bien de una
persona a otra, en cambio la tradicin es un modo de adquirir el dominio que consiste en la
entrega que hace el tradente al adquirente (que si es inmueble se requiere la entrega simblica y
la tradicin, si es mueble, requiere la entrega material o simblica) Pero no toda entrega es
tradicin, por ejemplo si entrego en prstamo mi telfono, no hay tradicin sino una simple
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entrega. En cambio, si vendo mi telfono y lo entrego, lo que hago es la tradicin por tanto hago
dueo a quien le entrego el telfono.
Se concluye que el CC., confunde en la compraventa, la entrega y la tradicin, Dnde mas les
confunde? En el Art. 2174, respecto del comodato, pues seala que este es un contrato que se
perfecciona por la entrega, pero ah no hay tradicin. En el Mutuo Art. 2196. En el Art. 1443,
donde se define a los contratos reales y ah el error es manifiesto pues debi haber dicho entrega,
porque la mayora de los contratos reales se perfeccionan por la simple entrega.

Otro punto de discusin en la antigua doctrina y en el que hoy existe consenso es en determinar
en que consiste la obligacin del vendedor. Consiste, acaso, en hacer dueo al comprador? O
solo, consiste en entregar el bien y la posesin tranquila y pacifica del mismo?. Dadas aquellas
preguntas, solo cabe afirmar que en ambos casos hay importantes diferencias. Pues, si el
vendedor no hace dueo al comprador, este puede demandar la resolucin del contrato. Vamos al
caso en que no corresponde hacer dueo al comprador, si no solo entregarle la cosa vendida, y dar
con ello, por cumplida la obligacin.
El consenso actual en la doctrina, es que el vendedor cumple su obligacin bastando con la
entrega de la cosa al comprador, aunque no lo haga dueo. Pues es perfectamente posible que el
vendedor no sea dueo de la cosa que entrega al comprador por lo tanto al entregar no hace la
tradicin, no hace dueo a su comprador.

Argumentos legales que protegen al comprador.
a) La compra de cosa ajena vale, en el sentido que no es nula.
b) Un tercero aduce ser dueo del bien que compr el comprador, caso en que este ltimo
tiene el derecho de exigir a su vendedor para que le defienda cuando es turbado en su
posesin, es decir entramos a la segunda obligacin del vendedor, la obligacin de
saneamiento.
La obligacin de saneamiento consiste en el derecho que tiene el comprador de citar a su
vendedor para que le defienda cuando es turbado por un tercero, que se pretende dueo, en su
posesin tranquila y pacifica. El contrato de compraventa al ser vlido pues se efectu por el
vendedor la entrega, no procede resolverlo, sino solo citar al vendedor para sanear la eviccin.

En resumen el vendedor es obligado a entregar pero no a hacer dueo, y si se hace la entrega esta
debe ser, si se trata de muebles: simblica o material Art. 684. Si de inmuebles, hay que entregarla
materialmente y adems el vendedor debe entregarla jurdicamente mediante la inscripcin en el
CBR. Por tanto no basta que se entregue el bien mueble, no basta que se entregue e inscriba el
inmueble, si no hay cumplimiento procede por el comprador exigir la resolucin o el cumplimiento
forzado con indemnizacin.
Por ejemplo: una persona que vende un dpto., lo entrega ala comprador, pero no se puede hacer
la inscripcin, pues en el tiempo intermedio se traba un embargo (Art.1464, seala que hay objeto
ilcito en esa venta), por lo que el comprador puede demandar la resolucin.

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El CC., tambin establece reglas respecto de la entrega pues se puede producir la situacin de que
los bienes objeto de la compraventa experimenten cambios en el tiempo que media entre la
celebracin del contrato hasta que se hace la entrega, como tambin a veces, se pueden producir
dificultades respecto a que debe entregarse, y aqu se tienen que tener presentes reglas de
aplicacin practica. Qu debe entregar el vendedor?, la respuesta la da el Art. 1828, lo que
reza el contrato, es decir ah que estarce a lo que all se pact, pero se pueden presentar
algunos problemas, por ejemplo: una persona compra una casa, el vendedor tendr que entregar
la casa. est claro el concepto de casa? - estarn todos los elementos que componen una casa?
Instalaciones elctricas, baos, instalaciones sanitarias, balones de gas, cercos y portones, arboles
y plantas, etc. Se entienden incorporadas estas cosas? O puede el vendedor vender la casa sin
alguna de estas cosas?. Partamos de la base teniendo a la autonoma de la voluntad de las partes
como generadora de las obligaciones del contrato, de manera que si se pacta que tanto el cerco y
el portn, no forman parte de la casa, teniendo esa base no existe ningn inconveniente en que
las partes as lo pacten, pero, Si las partes nada han dicho? Veamos el Art. 1830, que hace
sinnimas las expresiones finca como inmueble (recordemos que el CC., es del Siglo XIX y de
fuentes an mas antiguas como el derecho romano, de ah sus ejemplos de corte agrario) y seala
el artculo que se incluyen dentro de la finca todos sus accesorios (tanto inmuebles por adherencia
como por destinacin) por tanto, forman parte de la casa los accesorios descritos en el ejemplo,
es decir no podra el vendedor llevrselos. Igual sucede respecto de los bienes muebles, que si se
vende se entiende con todos los accesorios que son parte integrante de la cosa. Por ejemplo, si
vendo el telfono vendo tambin la funda que le protege? Si forma parte del telfono, claro que
si. O bien compro un auto, lo pago y recin el lunes me lo entregan pero sin la radio, puede el
vendedor hacerlo?, se estima que no pues la radio forma parte del auto. Salve que se pacte lo
contrario.

En resumen se vende la cosa con sus accesorios, el CC., da un ejemplo en el Art. 1829, (ligado a la
poca del CC.) si se compra una vaca hembra, tambin incluye la cra, salve que se pacte lo
contrario, si nada se dice la cra forma parte de la vaca, es este un criterio que atiende a la
dependencia, pues luego agrega, salvo pero no la del que pueda pacer y alimentarse por si
solo .

Otro ejemplo: Una persona compr una casa habitacin a un constructor civil quien arm dicha
casa en su interior con divisiones en fibro-paneles, resultando que concluido el contrato dicho
constructor retir todos los paneles dejando la casa sin sus divisiones, en dicha circunstancia solo
la norma del Art. 1830 puede ayudar al comprador de dicha casa.

Se concluye que el vendedor tiene la obligacin de entregar, pero incluso mas, pues respecto de
los frutos es decir los beneficios que la cosa da, pudiendo ser civiles o naturales, a quien
pertenecern? Art. 1816 pertenecern al comprador, a menos que, es decir todos los
frutos pertenecern al comprador, salvo que se establezca una fecha de entrega. Por ejemplo,
tengo dado en arrendamiento un dpto. que luego vendo a un tercero el da 01/11/09 pero la
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inscripcin se har el da 10/11/09, considrese que la renta me es pagada por adelantado,
puede el comprador exigirme el pago del total de la renta de ese mes? Si, si puede, por lo que es
conveniente dejar claramente establecido en el contrato la fecha en que se deben las rentas.

Ante una pregunta, de un alumno respecto de los bienes accesorios en la propiedad minera y
respecto de los derechos o concesiones de aguas en ciertas propiedades, seala el profesor que
efectivamente se producen algunos conflictos pues la propiedad minera no tiene nada que ver con
el propietario del predio superficial, de igual manera que en las concesiones sobre derechos de
agua.

Segunda obligacin del vendedor. La Obligacin de Saneamiento

La obligacin de saneamiento, a diferencia de la obligacin de entregar, (esta ltima es de la
esencia), es una obligacin de la naturaleza por tanto, puede ser suprimida, es decir se entiende
incorporada en la compraventa, pero no existe obstculo para ser eliminada por medio de
clausulas especiales, al igual que la condicin resolutoria tcita. Esta obligacin puede ser de dos
tipos:
1) Saneamiento de la eviccin: esta obligacin destaca que el vendedor est obligado a
amparar a su comprador en la posesin pacifica y tranquila de la cosa, frente a la
perturbacin de su dominio por parte de un tercero. Siempre y cuando dicha perturbacin
sea de derecho pues no procede en las de hecho.

En relacin con el bien que se compr, esta obligacin tiene dos partes, el vendedor es obligado a
defender judicialmente al comprador, (una obligacin de hacer), para ello es necesario que el
comprador le notifique de la existencia de un juicio en su contra a propsito de la venta, es decir
debe citarlo de eviccin. Es el Cdigo de Procedimiento Civil el que regula la forma de efectuar
esta citacin, misma que se debe hacer antes de la contestacin de la demanda, y por ser la
primera notificacin debe efectuarse personalmente. El CC., por regla general, establece que debe
citarse al vendedor directo, pero nada obsta a que se cite al vendedor anterior, su objeto es evitar
innecesariamente la prolongacin del juicio (pues el vendedor recibi de otro vendedor que pudo
haber dado causa a la obligacin de sanear)
Citado al juicio el vendedor debe defender a su comprador, ahora bien, si no comparece, en
rebelda le afectarn los resultados del juicio. Tambien puede allanarse.

Si termina el juicio y triunfa la defensa del comprador, no habrn mas dificultades, el problema se
suscita cuando el comprador es condenado, es decir no gana la defensa efectuada por el vendedor
y se produce la eviccin privndose al comprador del bien. Tal privacin puede ser completa,
89
como en el caso de la venta de cosa ajena en que el verdadero dueo de la cosa mediante el
ejercicio de la accin reivindicatoria, recupera su propiedad, pues el compraventa efectuada por el
vendedor al comprador evicto, siempre le fue inoponible.

Si pierde el juicio, el comprador deber devolver la cosa. Otro caso es que la eviccin sea parcial
por ejemplo cuando se trata de una hipoteca, el comprador no pierde el dominio pero quedar
afectado por el gravamen sobre la cosa. O bien aparece una servidumbre, que le hace perder
parte del bien. Situacin particularmente destacable pues bien sabemos que la servidumbre es un
derecho real, un gravamen a favor de un predio sobre otro y que recae sobre inmuebles por lo
mismo debiera inscribirse en el CBR. La inscripcin en el CBR, no siempre es tradicin,
normalmente lo es, por ejemplo las escrituras que la ley obliga a inscribir como la inscripcin de
herencia, la cual no es tradicin, es una medida de publicidad puesto que la herencia se adquiere
por el modo sucesin por causa de muerte, de manera que no se adquiere el dominio por esa
inscripcin.
Normalmente todo lo que afecte a un inmueble, la ley exige que se inscriba en el CBR para su
publicidad, pero este rgimen (lamentablemente) no se aplica a las servidumbres, y su tradicin
no se hace por inscripcin en el CBR.

Por ejemplo si se vende una servidumbre de transito a un dueo de predio, al no existir registro
por no ser obligatoria la inscripcin, puede ocurrir que una persona compre un inmueble sin saber
que parte de aquel esta gravado con una servidumbre de transito. En el Mensaje del CC., se seala
que no es necesario inscribir las servidumbres (grave error) sin embargo existe un caso de
excepcin en que se exige inscribir en el CBR para efectuar la tradicin de la servidumbre, es el
caso de las servidumbres de alcantarillado sobre predios urbanos. ( Dnde est esa norma? En el
apndice del Cdigo Sanitario) dicha obligacin no alcanza a los predios rurales. De manera que la
persona que compr el inmueble y aparece un tercero alegando una servidumbre, hay en ese
caso, una perturbacin de derecho en la posesin del comprador, por lo que corresponde citar de
eviccin al vendedor para que le defienda, si la defensa que hace el vendedor de su comprador
pierde, el comprador ser evicto parcialmente en un parte del inmueble.

Siguiendo con el ejemplo: Un comprador ha comprado un inmueble donde se halla constituida
una servidumbre de transito por un anterior vendedor, de manera que el comprador no sabe que
existe, o bien puede no ser de transito sino de tendido elctrico y que an no est instalada al
tiempo de la compraventa. O como sucede tambin en algunas comunas de Santiago donde
existen canales de regado, es decir servidumbres de paso de aguas, recordemos que en muchas
comunas del sector oriente antes del boom de la construccin existan solo parcelas que con el
paso del tiempo se produjo un olvido respecto a los canales. Pero aparecen las asociaciones de
canalistas solicitando, se deje libre acceso al paso de agua o bien piden se entuben tales canales, a
costa del dueo del predio sirviente (y tal trabajo no es barato) de ah que en muchos casos se
niegan permisos de construccin al dueo del predio, en las direcciones de obras municipales
precisamente por existir servidumbres de acueducto (A pesar que desde mucho tiempo ya que no
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pasa una gota de agua), puesto que la servidumbre se constituy hace muchos aos, y tales son
por lo general perpetuas, salvo que si no se ejerce el derecho durante un cierto tiempo pueda
alegarse su prescripcin, lo que por cierto es difcil. De ah que es conveniente, antes de la compra
para no tener inconvenientes futuros, revisar todo lo que se relacione con el inmueble.

2) Indemnizar perjuicios. Para el caso en que procede la eviccin, es decir el vendedor es
derrotado en su defensa del comprador. Procede la segunda parte de la obligacin de
sanear la eviccin, esto es indemnizar perjuicios al comprador, el Art. 1847 es el que
seala cuales son los rubros que corresponde indemnizar.

Conviene destacar que tambin es una obligacin de la naturaleza y por tanto se puede pactar su
eliminacin o bien imponerla el vendedor, generalmente en las compraventas se establece que el
vendedor tendr esta obligacin. En Chile esta obligacin los contratantes la estipulan por escrito,
en circunstancias que la ley la subentiende. Sin embargo la ley establece algunas restricciones, si
se seala que se renuncia a la accin de saneamiento, de todas maneras la ley obliga a
reembolsar el precio. Adems la renuncia no tiene valor cuando el vendedor de mala fe conoca la
perturbacin a que estara sujeto su comprador, de forma que igual se le puede citar de eviccin.

Pero puede existir un caso de exoneracin, pues si se establece en el contrato por que tipo de
eviccin quedar exento. Es decir si se estipula cual es el tipo de eviccin a que puede quedar
sujeto el comprador, solo en este caso puede el vendedor quedar exento de sanear la eviccin y
an de reembolsar el precio. Por ejemplo: si vendo un predio quedando exonerado de la
obligacin de saneamiento e incluso de la de reembolsar el precio si la eviccin es por aparicin de
una servidumbre de transito, es decir el vendedor no est seguro de la existencia de aquella, y lo
deja as establecido en el contrato. Otro caso puede ser si yo que vendo no estoy seguro de si la
cosa perteneca o no a mi anterior vendedor.

Saneamiento de los vicios redhibitorios.

Se sealarn las ideas principales de esta obligacin del vendedor, pues no tiene mucha aplicacin
prctica debido a que en Chile existe no hace mucho la ley de proteccin al consumidor, ley que
establece derechos para reclamar por productos defectuosos, y constituye, esta ley un
instrumento mas eficaz que perseguir el saneamiento de los vicios redhibitorios por la via de un
juicio ordinario. La ley del consumidor establece un procedimietno especial que se ventila en los
Juzgados de Policia Local. Pero la ley del consumidor no protege totalmente al consumidor pues
solo se aplica a ciertas compraventas, es decir cuando esta se realiza entre un consumidor final y
un comerciante, por lo dems tampoco procede respecto de los bienes inmuebles.

Los vicios redhibitorios son vicios ocultos existentes al momento de la celebracin de la
compraventa, son vicios no conocidos y de cierta magnitud, en el sentido que hacen inepta la cosa
para el fin que se tuvo en vista al momento de comprarla, de manera que conocido el vicio no se
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hubiere comprado o se hace por un menor precio. La ley permite accionar sea pidiendo resolver la
compraventa o bien solicitando la disminucin del precio. Al respecto conviene tener presente
algunas ideas:
En primer lugar, los vicios redhibitorios estn sujetos a reglas especiales de prescripcin de corto
tiempo, segn lo indica el Art. 1866, es decir seis meses para muebles y un ao para los
inmuebles, plazo que no se suspende (por ser de corto tiempo) aunque excepcionalmente se
suspende en materia de nulidad a favor de herederos menores y tambin respecto de la accin de
reforma de testamento. La norma del 1866 establece una excepcin que permite a las partes
alterar los plazos de prescripcin, pero cuidado, aqu curiosamente la ley expresamente permite
ampliar el plazo de prescripcin adems de rebajarlo.

Por ejemplo: en el pacto comisorio del Art. 1880, se permite a las partes restringir el plazo pero no
a ampliarlo, de ah que la norma del 1866 sea una regla muy pero muy excepcional.

Otra idea importante es la que se colige del Art. 1857 referido a la frase se rescinda que
constituye un error pues el contrato no se anula, sino que se resuelve, o bien debiera ser resciliar,
pero no rescindir.

Por ltimo, en relacin a la compraventa, y en virtud de la autonoma de la voluntad, es posible
que las partes puedan agregarle al contrato algunos pactos como los que establece la ley o bien
inventar uno diferente, en el primer caso la ley habla del pacto de retroventa o retrocompra en el
Art. 1881 y siguientes, baste decir que no es un pacto muy frecuente y en pocas palabras significa
que el vendedor que vende se reserva para dentro de un plazo recobrar la cosa (recuperarla).

Pregunta: Podr este pacto constituir una promesa de compraventa? () no apunt revisar

Pero, el pacto de retroventa conforme al Art. 1882, en sus efectos contra terceros se remite a los
Arts. 1490 y 1491, es decir la retroventa est sujeta a una condicin resolutoria, que como
sabernos, es un hecho futuro e incierto que en este caso depende de la sola voluntad del
vendedor el pedir se devuelva la cosa vendida o no. Por ejemplo: si se vende con pacto de
retroventa luego el comprador se olvida del pacto y vende la cosa a un tercero. puede el
vendedor accionar contra el tercero? La respuesta depender si el bien es mueble o inmueble y en
el primer caso si hay o no mala fe, respecto de los inmuebles el pacto de retroventa (la condicin)
debera de constar en el titulo, para estar frente a la mala fe.

(Se diferencia el pacto de retroventa con la promesa, por ejemplo si el promitente vendedor olvida
la existencia del pacto y vende a un tercero, no podr ser demandado el tercero a menos que
aquel tercero sepa de la existencia de la promesa, (aplicacin de doctrina) podramos concluir que
en la retroventa procede la accin reivindicatoria. ) me quedaron algunas dudas respecto de este
ejemplo.
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Por ltimo, nos queda revisar la Lesin Enorme. El CC., establece expresamente la posibilidad de
pedir la rescisin (nulidad de la compraventa) en los Arts. 1888 y siguientes, se establecen las
reglas objetivas de procedencia tanto respecto del vendedor como del comprador, en el Art. 1889,
considerndose el precio al tiempo del contrato. Hay que destacar que se aplica la lesin
solamente respecto de la compraventa de bienes inmuebles, pero no procede en las ventas
forzadas realizadas por intermedio de la justicia, pues se venden al mejor postor.

Si se demanda la nulidad por lesin enorme, el demandado tiene una opcin para enervar la
accin, pues la ley le permite paralizar la sentencia mediante la complementacin del precio, al
igual que el vendedor restituyendo parte de l. Art.1890.
Otra importancia respecto de la lesin enorme es que si se rescinde el contrato, el efecto normal
de la nulidad es retrotraer a las partes al estado anterior a contratar, pero por ejemplo, si en el
intertanto entre la venta y al declaracin de nulidad, el comprador constituye sobre la cosa
derechos reales, conforme lo indicado en el Art.1895, tales gravmenes no desaparecen,
(excepcin al efecto de la nulidad, pues dichos gravmenes tambin desapareceran) aqu la ley
establece la obligacin de purificar los gravmenes, lo que implica que no desaparecen, y esto si
que es un problema para el vendedor que demand la rescisin, pues el beneficiado con el o los
gravmenes no dar fcilmente su aprobacin, en orden a alzar dichas limitaciones al dominio.

11/11/09
Derecho Sucesorio

La sucesin por causa de muerte se encuentra regulada en el Libro III del CC., el cual, precisamente
lleva por titulo De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos
Reglamentndose aqu las materias mas importantes a este respecto, pero tambin, existen leyes
especiales que complementan a las del CC., tales como:
La Ley sobre tramitacin de la posesin efectiva;
La Ley que regula los Impuestos a las Herencias;
Y, el Cdigo de Procedimiento Civil.

La sucesin por causa de muerte se produce cuando estamos frente a un cambio en el derecho
privado, es decir una sucesin una variacin que denota sustitucin de una cosa por otra o de una
persona por otra, habiendo varios casos de sucesin, siendo la sucesin por causa de muerte una
de ellas, en que al fallecimiento de una persona, otras le suceden en su reemplazo, o sea estamos
frente a una sucesin personal. Otras sucesiones son por ejemplo, la cesin de los derechos
personales que pueden ser cedidos, es decir se puede, respecto de ellos hacer la tradicin, pues
por regla general, tales derechos, pueden transferirse (Caso en el que se tiene un cedente y un
cesionario, donde ste ltimo sucede al cedente, tal es una sucesin entre vivos, donde
obviamente no se requiere la muerte, es una sucesin restringida al crdito.
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Otra sucesin: cuando se transfiere un derecho real, como en la tradicin que el tradente
transfiere sus derechos al adquirente, pues el adquirente sucede en todos los derechos que tena
el tradente.

La sucesin por causa de muerte es mas compleja, es mas fuerte pues en ella el sucesor pasa a
ocupar el lugar que tena el causante en los elementos activos y pasivos, bienes y obligaciones del
patrimonio de aquel, lo que no ocurre en la sucesin entre vivos donde adems se pueden exigir
algunos requisitos adicionales, por ejemplo en la cesin de un crdito puede requerirse la
autorizacin del acreedor.

Por qu existe la sucesin por causa de muerte? Histricamente, las normas que regulan son de
antigua data y su finalidad es dar solucin a un asunto que se presenta con las personas naturales,
pues ellas fallecen, mueren en un plazo. Tales normas resuelven el como tratar el patrimonio de la
persona una vez que esta dej de existir, pues la muerte no puede poner termino a las relaciones
jurdicas de la personas, estas al final se traspasan a otras personas. Hoy en da la sucesin por
causa de muerte es una institucin patrimonial y quienes suceden lo hacen solo en lo que el
patrimonio representa es decir en derechos, bienes y obligaciones, antiguamente la sucesin
tena un carcter distinto dado que se le otorgaba un matiz religioso, un especie de culto a la
persona del fallecido representando con ello su continuidad. Adems se transferan otras
cualidades, por ejemplo al hijo mayor tomaba la calidad de Patter Famili, condicin que transmita
el fallecido.

En materia sucesoria existen tres polos de inters que la ley los relaciona y los combina dando
para al efecto distintas situaciones:

1) El inters del causante: es la persona que fallece y que se le denomina causante o testador
y que con la muerte da causa al traspaso, es la persona que en vida form el patrimonio,
esto es adquiri bienes, deudas y las mismas las ha administrado, en este sentido cabe
preguntarse, hasta que punto una persona puede disponer de sus bienes para despus
de sus das?, es decir cuan restringida o amplia es la libertad para testar que tiene una
persona, cada legislacin establece sus propios criterios. En Chile, respecto a la libertad
para testar, puede ser a travs del testamento o sin l, en cuyo caso la sucesin se
denomina testada o abintestato o intestada para cuando no hay testamento, o bien si
existe testamento pero este no dispone de bienes (caso en que tambin sera intestada)

La sucesin intestada es la que regula la ley y normalmente, esta es la que mas se aplica pues
el 98% de las sucesiones son intestadas, pero la ley permite testar, al efecto el Art. 999 define
el testamento como un acto mas o menos solemne, en que una persona dispone del todo o
de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. A este respecto, cabe
preguntarse Qu rango de libertad tiene el testador, para disponer de sus bienes? La
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respuesta es que el margen de libertad puede ser mayor o menor, lo que se ir viendo
conforme avance este apunte.

2) El segundo polo de inters, que se desprende de la ley es el inters de la familia, que es un
centro de inters que varia conforme la legislacin de cada pas, en Chile se estima que el
causante tuvo una familia con la cual vivi y form su patrimonio (inters natural de los
afectos) en este sentido la familia puede obstar a la libertad del causante para disponer de
su patrimonio, pues si la legislacin contempla una mayor proteccin a la familia menor
ser la libertad otorgada al causante, si dicho interes es menor mayor ser la libertad para
testar.
Por regla general en Chile no hay libertad para testar, lo que no ocurre en otros pases donde la
libertad para otorgar testamento es mayor.

En relacin a la libertad para testar y la proteccin que la ley da a la familia, hay que preguntarse
si el causante tiene o no legitimarios, pues en el caso de no tenerlos, la libertad para testar es
completa, es decir puede disponer de todos sus bienes conforme se le antoje en el testamento.
Ahora bien si existen legitimarios, esa libertad se restringe, a este respecto la ley establece
expresamente quienes son legitimarios, sealando tres grupos de personas:
a) Los descendientes
b) Los Ascendientes
c) El conyuge sobreviviente.

Si no existe ninguna de las personas arriba nombradas, puede el causante testar libremente, es
decir puede dejar sus bienes a cualquier persona y arbitrariamente sin que la ley pueda intervenir,
aunque el fallecido tenga parientes, y esto es importante pues la ley solo obliga respecto de los
legitimarios y tales son solo algunos parientes no todos.

Por ejemplo: si el causante tuviera 10 hermanos que quieren hacerse cargo de los bienes, pero se
encuentran con la existencia de un testamento, en el cual se dispone que todos sus bienes
pasarn a la Universidad Arcis, lamentablemente para esos hermanos, la ley no les permite
impugnar aquel testamento por la sencilla razn que no son legitimarios.

Otro ejemplo: Si el causante tuviera como legitimario solamente al conyuge sobreviviente, o
descendientes o bien ascendientes, la libertad para testar se restringe.

En el primer ejemplo, los hermanos son herederos legales, para el caso de que no existiera
testamento, pues si lo hay se aplican las disposiciones contenidas en l.

Por tanto, la importancia de los legitimarios es precisamente porque estos restringen la libertad
para testar y ello por que la ley los establece como Asignatarios Forzosos, o sea que no se pueden
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desconocer, los hermanos en cambio, siendo herederos no lo son en la calidad de legitimarios, por
lo mismo no son asignatarios forzosos, de manera que en el testamento se les puede excluir.

Como lo sealbamos, la ley chilena solo tiene como legitimarios a los descendientes,
ascendientes y cnyuge, pero no a los parientes, pues debemos tener presente que el cnyuge no
es pariente, y no lo es por no existir un vnculo por consanguinidad, es decir el cnyuge es familiar
del causante pero no pariente, y los legitimarios son los familiares mas cercanos conforme el
orden natural de los afectos.

Otra importancia, es el momento del fallecimiento, pues tal ser la ley que se aplica, por ejemplo
si una persona que hace un testamento, y luego aparece un legitimario del que no se tenia
noticias, o bien se casa con posterioridad a la confeccin del testamento o al revs dicho causante
tiene como legitimario al cnyuge, pero este muere con antelacin al causante, por tanto puede
haber mas o menos libertad para testar.

Por tanto, si existen legitimarios, la libertad para testar se restringe, a este respecto cabe sealar
que desde la poca de dictacin del CC., cada vez se ha ido restringiendo mas esta libertad para
testar, actualmente slo se puede disponer de una cuarta parte del patrimonio, es decir un 25% a
esta cuarta parte se la denomina de libre disposicin, es decir que solo de ella puede disponer
el testador en su testamento. De esta forma, la ley conjuga el inters del causante con el inters
de la familia, restringiendo la libertad del testador. En otros pases se permite una mayor libertad,
por ejemplo, en Inglaterra haba a la poca de la dictacin del CC., en Chile una libertad total para
testar, Andres Bello vivi en ese pas, por lo mismo era partidario de aquella idea, con el objeto de
evitar que los hijos del testador se ampararan en la herencia que recibiran para no trabajar y
aumentar su propio patrimonio, ante la seguridad de recibir aquella herencia, lamentablemente la
cultura chilena y la espaola imperante an en esa poca y amparada en una fuerte raigambre
catlica no dej innovar en esa materia. Es ms en la primera poca de vigencia del CC., poda el
testador disponer de hasta un 50% de su patrimonio, luego, con las modificaciones efectuadas al
CC., en 1958 se redujo a solo una cuarta parte, tal es una tendencia latinoamericana que tiende a
proteger a la familia y en especial al cnyuge sobreviviente, que de hecho, con las modificaciones
se redujo la porcin correspondiente a los ascendientes para mejorar la del cnyuge.

3) El tercer foco de inters, es el Inters del Estado, como representante de la sociedad
jurdicamente organizada, considerando que el causante vivi en un medio social que le
permiti realizarse con su patrimonio, de manera que al fallecer, la sociedad en alguna
medida tambin debe participar en la sucesin. El Estado participa en la sucesin a travs
de ciertos instrumentos, especficamente dos:
a) El Estado es heredero abintestato, pues a falta de testamento y de familiares, el Fisco es
sucesor formando parte del quinto orden de sucesin. Cuando hereda el Fisco a dicha
herencia se la denomina herencia vacante, que no se debe confundir con la herencia
yacente que es aquella que no ha sido aceptada.
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b) Imposicin de tributos sobre la herencia a travs de impuestos a las herencias y
donaciones, es la ley la que impone impuestos a las asignaciones, tal impuesto es
progresivo y que va subiendo por tramos, por ejemplo a un primer tramo se le impone un
tributo de un porcentaje, al segundo otro as sucesivamente. La ley tambin exime de
impuestos a ciertas personas, hasta un limite determinado, dichas exenciones se aplican
bastante en la prctica, as como tambin conforme la distancia del pariente del causante
el impuesto tambin va aumentando en su valor. Luego tambin se establecen
exenciones para ciertos bienes, como por ejemplo en los inmuebles correspondientes a
viviendas econmicas sujetas al DFL N 2, o construidas bajo esa norma, de manera que
tales bienes, en ciertos casos, no se les considera para el calculo de los impuestos.
Tambin es el caso de bienes que se dejan para fines benficos, es decir que estn
exentos de tributos aquellos legados a la educacin, a un culto a los municipios, etc.

Tales normas tienen importancia en el Registro Civil que indica en sus formularios la forma como
ha de pedirse la posesin efectiva y calcular los impuestos y la valoracin de los bienes, por
ejemplo:
Los bienes inmuebles se sujetan la valor que da el certificado de avalo (A la fecha del
fallecimiento del causante)
Se complica el avalo respecto de los inmuebles agrcolas ya que deben ser tasados por las
mejoras y construcciones que en el se hayan efectuado, considerando que el avalo es
slo por el valor del terreno.
En cuanto a los vehculos motorizados, la tasacin es fiscal.
Respecto de las sociedades por acciones, se solicita para su valoracin un certificado que
emite la Bolsa de Comercio (un corredor de bolsa)
En las sociedades de responsabilidad civil
En cuanto a los bienes muebles el CC., seala que se estar al valor corriente en plaza.
Qu se entiende por corriente en plaza? tal es el valor que tienen los bienes muebles
en el lugar al fallecimiento del causante, pero quedan dudas por ejemplo, un televisor que
ya est en desuso, u otro bien, se aplican ciertas presunciones para valorarlos. (cuidado
con el ocultamiento de bienes pues existe responsabilidad penal a su respecto)

Lo importante es que el Estado interviene a travs de los impuestos, salvo que las asignaciones no
sean de valor o que estn exentas.

La sucesin por causa de muerte va a significar que ciertas personas ocuparn el lugar del fallecido
en su patrimonio. En cuanto a quienes van a ser los sucesores, habr que estarse al tipo de
sucesin, si es testada, intestada o mixta.
La sucesin testada es aquella en que el testador, en vida dispone de todos sus bienes.

La Ley establece algunos mecanismos para asegurar a los asignatarios forzosos, si tales
mecanismos no se respetan la ley confiere la llamada accin de reforma de testamento con el
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objeto de que se modifique el testamento en la parte que vulnera la asignacin forzosa, no es una
accin que busque anular el testamento, sino solo corregirlo. Pero la ley tambin considera otras
instituciones que de manera indirecta permiten respetar las asignaciones forzosas, tales como:
La insinuacin en las donaciones que por regla general estas son contratos solemnes y sujetas a
ciertas formalidades. La insinuacin significa solicitar una autorizacin judicial para que se haga la
donacin, el CC., establece que prcticamente toda donacin debe ser autorizada, y su fin es
fiscalizar que no se afecten los derechos de los asignatarios forzosos. En este caso la ley se
anticipa en la proteccin de los derechos del o los legitimarios, a pesar que el derecho a aquellos
an no les ha nacido.

Tambin constituye una proteccin a los asignatarios forzosos, la circunstancia de que si la
persona en vida hace una donacin a los legitimarios, tal donacin se tomar en cuenta al
momento de la distribucin de los bienes una vez fallecido el causante, es decir tal donacin se
imputa a la cuota que le corresponde al heredero forzoso.
Por ejemplo: un padre que tiene tres hijos y a uno de aquellos le dona en vida una casa, dicha
casa se imputar a la cuota que le corresponda a ese asignatario al fallecimiento del causante, lo
anterior es sin perjuicio que el causante la impute a la de mejoras o a la de libre disposicin.

Otro ejemplo: En las simulaciones, el padre en vez de donar, celebra una compraventa simulada a
uno de sus hijos, pero tal acto, encubre una simulacin de donacin por medio de una
compraventa que al final no ser tal pues no hubo una voluntad seria. Si se impugna la venta por
simulacin, demostrndose la donacin y tal no fue insinuada, se la deja sin efecto retornando el
bien a la masa.

Un alumno pregunta a propsito del ltimo ejemplo si tal accin prescribe, sealando el profesor
que no existe una norma categrica, pues ese bien entregado por una simulacin disfrazada de
compraventa, retornar a la masa de bienes computndose con los dems para el calculo de las
asignaciones forzosas. Y en el caso de si procede o no la prescripcin, por ejemplo si la donacin
se efectu hace mas de 15 aos antes de la muerte del causante, ya no existira accin para
solicitar la prescripcin, por lo que, lo nico que queda es imputarla a la masa de bienes para de
ah calcular las asignaciones.

Lo anteriormente expuesto son las posibilidades de defensa del heredero forzoso cuando no se
respetan sus asignaciones.

Por lo tanto, la sucesin es testada cuando seala a los herederos y es intestada cuando es la ley
quien los seala, prevaleciendo la sucesin testada, de ah que al fallecimiento se debe averiguar
primero, si existe testamento, la otra posibilidad es que la sucesin sea mixta, esto es parte
testada, parte intestada, es decir cuando habiendo testamento solo se dispone de una parte de los
bienes.
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Por ejemplo: un testador que solo dispone en su testamento de la cuarta parte de sus bienes,
dejando el resto intestado.

La ley no permite que la sucesin sea contractual, o que mediante un pacto se determine como se
va a disponer de los bienes, en este evento estaramos frente a un objeto ilcito que la ley
denomina pactos sobre sucesin futura, expresamente dispone la ley que tales pactos son nulos
an si interviene en l el mismo causante u otras personas, si tal se celebra adolecera de nulidad
absoluta.

Por ejemplo: una persona pacta con otra en dejarle determinados bienes, tal pacto est prohibido
lo mismo sucede si los futuros herederos venden sus derechos hereditarios antes de la muerte del
futuro causante, las razones de tal prohibicin es el peligro de aquellos pactos pues bien pudiera
un beneficiario provocar la muerte de la persona que dar origen a su derecho. An as se discute
que tales razones sean efectivas pues la jurisprudencia comparada establece que ciertos pactos
pueden estar o ser objeto de contratos como el contrato de seguro, la renta vitalicia, en que una
persona se obliga a pagar una renta vitalicia a otra hasta su muerte.

Pero en Chile, se establecen estas normas contrarias a los pactos, y es importante tenerlo
presente, pues a partir del fallecimiento es totalmente lcito que puedan celebrarse estos pactos
algunos de estos son la cesin de derechos hereditarios, la aceptacin y la renuncia a una
herencia, pero siempre despus de la muerte del causante, en este sentido, la prohibicin es
amplia pues no se refiere solo a los pactos sino tambin, a la renuncia anticipada de una herencia
(antes del fallecimiento)

Por ejemplo: en la jurisprudencia se dio un caso a principios del siglo XX donde una Sra. De
avanzada edad y de buen nivel econmico, se fue a vivir a Paris ofrecindole a una sobrina llevarla
a Francia para que le cuide en su vejes, prometindole como recompensa, participacin en la
herencia. Muere la Sra., dejndole parte de la herencia a su sobrina, pero los herederos de la Sra.,
alegaron que aquello fue un pacto sobre sucesin futura. La Corte Suprema finalizando un largo
proceso judicial, concluy rechazando la demanda de los herederos sealando que los bienes
dejados fueron a titulo de un pacto sobre remuneraciones tomando en cuenta los bienes futuros.
Pero, en el fondo la Corte Suprema simplemente se deslig de la ley, quiz por razones de justicia,
pues en los hechos, tal era un pacto de sucesin futura.

Pero, existe un solo caso (cuestin terica) en que la ley permite pactar en la sucesin, es un caso
excepcional (excepcin a la regla general) que consiste en que se permite a un legitimario pactar
con el futuro causante que ste no va a disponer de la de mejoras (pacto de mejoras) sealado
en el Art. 1204 al cual se remite el Art. 1463 inc. 2

El Art. 1204 establece la posibilidad de que una persona pacte con un legitimario que no va a
disponer de la de mejoras, esta cuarta es una parte de la herencia que el testador solo puede
99
disponer a favor de ciertas personas (es una restriccin) tales personas son: los ascendientes,
descendientes y el cnyuge sobreviviente, pero hay que hacer algunos distingos, pues esta cuarta
de mejoras se puede dejar a cualquiera de aquellas personas aunque no les corresponda parte
alguna en la mitad legitimaria, ello porque los legitimarios concurren en la sucesin de acuerdo a
ciertos ordenes de sucesin preestablecidos por el CC., y los legitimarios participan en la mitad
legitimaria, en consecuencia habiendo legitimarios se divide la herencia en:
La mitad legitimaria que corresponde a los legitimarios de acuerdo a la sucesin abintestato, es
decir prima el orden de sucesin dado por la ley
La cuarta de mejoras, en la que el testador puede dejar bienes a cualquiera de sus familiares no
importando si son o no legitimarios, lo que decide el testador, esto se explica mejor con un
ejemplo:

Una persona que tiene vivos a sus padres y abuelos, es decir ascendientes. Luego sus
descendientes, tiene hijos y nietos y al cnyuge. De manera que por existir legitimarios, el testador
no tiene libertad completa para testar, y solo puede disponer de la de libre disposicin que en
este ejemplo, la entrega a la Universidad Arcis. La mitad legitimaria corresponder a sus hijos y a
su cnyuge sobreviviente, ello porque se aplican las normas de la sucesin intestada (Es decir esta
mitad legitimaria necesariamente han de concurrir a ella los hijos personalmente y el cnyuge
sobreviviente, el testador no puede disponer de ellas) y por ltimo queda la de mejoras, donde
el testador la puede dejar a cualquiera de sus descendientes o ascendientes, es decir puede bien
dejrsela a sus abuelos y padres o bien a sus nietos.

Otro ejemplo: Esta persona solo tiene a su cnyuge y a sus padres y abuelos, mas no tiene
descendientes, en este caso puede distribuir los bienes, as la de libre disposicin para la
Universidad Arcis, la legitimaria para el cnyuge y sus padres (al no haber descendientes se pasa
al 2 orden de sucesin, de los ascendientes) esta mitad se repartir en 2/3 para el cnyuge y 1/3
para los padres, hubo aqu una modificacin en la ley, pues antes de esa reforma era al revs, y la
de mejoras, se la puede dejar a sus abuelos.

Por el pacto de mejoras el testador se obliga a no disponer de esa en el testamento. Entonces,
como se distribuye si ha pactado no disponer de esa cuarta? Su efecto es que acrece a la
legitimaria, aplicndosele las reglas de la sucesin intestada.

Por ejemplo: Tengo dos hermanos y pacto con mi padre obligndolo a que no disponga de la de
mejoras, con eso me aseguro de participar en la de mejoras en igualdad de condiciones con mis
otros dos hermanos, si tal pacto se vulnera, se puede impugnar. (El efecto del pacto es que la
cuarta de mejoras acrece a la mitad legitimaria, se suma a esta) Esta excepcin poco se aplica en la
practica, baste saber el porcentaje de testamentos para entender que es muy excepcional que se
de.
En resumen, los sucesores en la sucesin por causa de muerte pueden ser designados por la ley,
por el testador o de forma mixta, lo que no se permite es la sucesin convencional.
100
Ahora bien, en Chile los sucesores pueden ser de dos tipos, aunque genricamente se les designa
como sucesores, tales pueden ser herederos o legatarios, el primero es aquel que recibe una
herencia y el segundo aquel que recibe un legado. La diferencia la expresa claramente el Art. 951.

Por tanto, los sucesores pueden ser a titulo universal en la herencia o bien pueden serlo a titulo
singular en el legado. La diferencia es en la herencia la persona sucede en la totalidad o en una
cuota de ese total del patrimonio del causante es decir en una universalidad, de ah su importancia
pues el heredero sucede en todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles del causante o
en una cuota sobre el todo que tenga ese patrimonio.

Cuando es a titulo singular el legatario sucede en un elemento determinado de cierto genero
tambin determinado, o sea en una especie o cuerpo cierto, o bien sucede en una cosa
indeterminada de cierto genero determinado.

De manera tal que el sucesor mas completo que reemplaza en forma mas integra al causante es el
heredero, aquella es la regla general y por excepcin estn los legatarios y ello es as por que no
existen asignaciones a titulo singular por ley, la ley siempre establece herederos, por lo mismo
solo procede el legado en la sucesin testada (que es la manifestacin de voluntad del testador) y
como tal son excepcionales, pues en Chile los pocos testamentos que hay al final designan
herederos, siendo que el problema es que el legatario solo sucede en bienes determinados.

(No confundir: el heredero de de libre disposicin no es legatario ya que esa cuarta es una cuota
no un bien determinado, de ah que tambin sea herencia)

Una diferencia fundamental entre herencia y legado es que en la primer se comprenden todos los
bienes derechos y obligaciones transmisibles del causante, por eso el CC., expresa que el heredero
es el continuador del causante, es decir, el difunto sigue viviendo en el heredero y le representa en
el sentido que pasa a ocupar el lugar del causante, estamos entonces frente a una subrogacin
personal. Excepciones a la transmisibilidad de los derechos, o sea no todos son transmisibles,
como algunos derechos reales, el derecho de uso y el de habitacin, el usufructo ( termina con la
muerte del usufructuario, recordemos que este derecho real es transferible, y su duracin se
determina conforme las condiciones bajo las cuales se otorg, pudiendo ser hasta la muerte de la
persona del usufructuario o bien por determinado plazo, de manera que si se transfiere a un
tercero, dicho tercero gozar del usufructo hasta la muerte de la persona que le vendi el derecho
o hasta que se cumpla el plazo)

Lo mismo ocurre con los derechos personales, por ejemplo, si el causante es acreedor, en vida le
quedaron debiendo dinero, dicha deuda debe de inventariarse en la posesin efectiva o bien si
existen documentos, tales se transmiten. Pero, tambin existen los derechos personalsimos que
no se transmiten como el derecho de alimentos. Por ejemplo: un hijo tiene derecho de alimentos
101
respecto del causante, pero ese hijo muere, tal derecho no podr transmitirlo al nieto del
alimentante (el abuelo) salvo que lo haga a titulo personal.

Tambin se transfieren las deudas, pues el heredero pasa a ser deudor en las obligaciones de su
causante. Excepcionalmente existen obligaciones intransmisibles como las personalsimas de una
persona, por ejemplo en el mandato, si fallece el mandatario, las obligaciones emanadas de ese
contrato no pueden transmitirse por ejemplo si el mandatario es el causante, ello por que tal
contrato es un contrato de confianza, que no puede transmitirse al heredero, igual situacin
ocurre con la muerte de un trabajador, (el contrato de trabajo terina con la muerte) en relacin a
esto conviene precisar que existen, a veces, obligaciones con seguro de desgravamen, es decir son
deudas que no las pagar el o los herederos sino la compaa de seguros. El problema es que no se
extingue la deuda con la muerte del causante, si no que se extingue por el pago que hace la
compaa a virtud del contrato de seguro, la importancia prctica de esto, es que la ley seala
para determinar el impuesto se deben restar las deudas (Asignacin liquida deducidas las deudas)
Por ejemplo: muere una persona que debe 40 millones con seguro de desgravamen, al momento
de la muerte mantiene dicha deuda, se podr rebajar el impuesto? Considerando que tal se
extingue por el pago efectuado por un tercero.

Otras diferencias entre herederos y legatarios son:
La herencia es en la universalidad y en una cuota, el legado lo es en una especie o cuerpo cierto o
en un gnero determinado.
El heredero responde de las deudas hereditarias (principio bsico del derecho) y adems son
responsables a prorrata.
El legatario solo sucede en un activo, por consiguiente no sucede en las deudas, sin embargo
puede ser afectado por las deudas por aplicacin de las normas generales (en forma indirecta) pue
primero se pagan las deudas, despus se reparten los bienes, en este caso puede suceder que no
queden bienes pudiendo los acreedores dirigirse contra el legatario; la ley seala que el legatario
responde en subsidio, de manera que procede demandar primero a los herederos. Ya que el
heredero responde ampliamente por las deudas del causante y con todos sus bienes en
proporcin o a prorrata de su cuota. El legatario solo responde por el bien legado.

Una tercera diferencia dice relacin con la forma en que puede ser establecido el heredero y el
legatario, el primero lo establece la ley (intestada) o el testador en el testamento, en cambio el
legatario siempre es establecido por la va del testamento.

Una cuarta diferencia dice relacin con la posesin efectiva de la herencia, trmite que solo se
realiza por las herencias, no corresponde por los legados.

Por ltimo respecto de las acciones que el legatario y el heredero tienen para proteger su derecho.
El heredero es o pasa a ser titular de un derecho real que se llama derecho real de herencia sea
universal o de cuota, en este sentido la ley le otorga una accin real denominada accin de
102
peticin de herencia. La que procede interponerla cuando la herencia es ocupada por un falso
heredero, y que la tiene en posesin. (Accin del heredero no poseedor contra el poseedor no
heredero) El falso heredero puede ser efectivamente falso, caso del que no tiene ningn derecho
en la herencia, tambin es falso aquel que puede tener algn derecho como por ejemplo un
hermano del causante que se apropia de la herencia sin saber la existencia de un legitimario.
Por ejemplo: Cuando a un hermano se e otorga la posesin efectiva y posteriormente aparece un
hijo del causante que nadie le conoca, tal hijo tendr que interponer la accin de peticin de
herencia contra su to. Tal accin prescribe en 5 aos.

La situacin del legatario es diferente pues tiene acciones distintas segn el tipo de legado que se
haya otorgado. Cuando se lega una cosa determinada de un genero determinado (Cuerpo cierto)
que no puede confundirse tal es un legado de especie o cuerpo cierto por ejemplo lego mi casa
ubicada en calle Esperanza N 77, lego mi auto mazda Artis placa patente N AB 1238, de tal
legado, el legatario se hace dueo inmediatamente, al fallecimiento del causante, es decir se hace
dueo por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, de manera que si tal bien est en
posesin de un tercero, puede interponer la accin reivindicatoria pues ya es dueo a la muerte
del testador.

Tambien, permite el CC., legar cosas indeterminadas de cierto gnero, aqu la situacin jurdica es
distinta, por ejemplo lego tres vacas hereford a la Universidad Arcis para que sus alumnos tomen
leche fresca y estudien, caso este en que el legatario solo adquiere un derecho personal (pues hay
que determinar tales cosas) para reclamar a los herederos esas vacas, de manera que el legatario
se har dueo cuando aquellos le hagan la tradicin de las vacas, por tanto como el legatario no es
dueo sino hasta la tradicin, solo tiene un derecho personal para dirigirse contra los herederos.
Es decir el legado de genero constituye un riesgo para los herederos pues este no perece, lo que si
ocurre en la especie o cuerpo cierto.

13/11/09

Dentro de las herencias se puede hacer una subdistincin, ya que existen dos tipos de herederos,
uno, el heredero universal y el otro el heredero de cuota, pero ambos son herederos universales
pues se diferencian en el llamamiento. El universal es el heredero llamado sin expresin de cuota,
en cambio, heredero de cuota es llamado en una cuota de la herencia, lo cual no implica mayor o
menor cantidad de bienes, lo importante de esta subdivisin dice relacin con el llamado derecho
de acrecimiento, el cual se presenta cuando dos o mas personas son llamadas a la herencia pero
falta una, el derecho de aquella persona que falta, acrece a los dems. Por ejemplo: el testador
llama como herederos a dos personas sin expresin de cuotas, ambos sern herederos universales
en la universalidad, si falta uno (sea por que repudia, es indigno o fallece antes) la parte de aquel
acrecer a la del otro heredero.
En cambio, el heredero de cuota es llamado a una parte del patrimonio, es decir a una cuota, por
ejemplo: instituyo heredero a la Universidad en el 50% del patrimonio y en el resto a fulano.
103
Es distinto al caso anterior porque al llamar herederos con designacin de cuota a dos personas y
falta una, la parte de aquel no acrece a la otra parte, tal es la distincin con el heredero universal.

Pero es conveniente tener presente y no caer en el error de que designado un heredero de cuota
este pueda llevar un valor menor en el total de la herencia, por ejemplo instituyo heredero de
cuota a la universidad Arcis en el 80% de la herencia y el resto se lo dejo a mis siete hermanos
como herederos universales, tales hermanos llevarn una parte muy menor de la herencia que
aquel heredero de cuota.

En los legados se diferencia al legado de genero del legado de especie o cuerpo cierto, ambos son
distintos y con consecuencias jurdicas tambin diferentes.
En el legado de especie se indica de forma tal que no se puede confundir la cosa legada con otra,
en cambio si es un gnero determinado de cosa indeterminada, es necesario que esta cosa se
determine.
Por ejemplo: Dejo a la Universidad $ 10 millones tal es un gnero, pero tambin puede ser
especie si sealo que dejo $10 millones que estn en mi caja fuerte, tal sera una especie o cuerpo
cierto.
La importancia es la forma en que se adquiere el legado de especie o cuerpo cierto, el cual se
adquiere por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. En cambio, el de gnero solo
adquiere, al fallecimiento del causante, un derecho personal para exigir algo. En consecuencia en
uno se adquiere un derecho real y en el segundo se adquiere un derecho personal, de manera que
por aplicacin de las reglas generales, en el legado de especie el riesgo es del dueo es decir del
legatario, en el segundo caso no existe riesgo pues el gnero no perece. (cualquier cosa de una
calidad a lo menos mediana) Los herederos harn la tradicin una vez que se determine ese
gnero, si hay mora el legatario de genero puede cobrar los frutos. Lo que no ocurre respecto del
legatario de especie quien se hace dueo de los frutos desde el fallecimiento del testador, pues es
dueo de la cosa desde ese evento, aunque lo desconozca.

En Chile la asignacin mas importante es la herencia, sea porque el causante muri intestado o
por que en el testamento generalmente se instituyen herederos, lo cual no es inconveniente pues
si dejara solo legatarios quiz pudiera dejar vacios en el testamento que puedan prestarse a
problemas. Pero lo normal son las herencias, y herederos (sin excluir a los legatarios) pues los
herederos se pueden establecer con toda libertad siempre y cuando no existan asignatarios
forzosos, pues si tales existen ya sea con legados o no pueden llegar a vulnerarse dichas
asignaciones.
Por ejemplo: tengo un auto y un departamento y tengo dos hijos, a uno le deja la casa (que vale 50
millones) y al otro el auto (que vale solo 6) forzosamente a un hijo le afectara dicha distribucin
pues perdera 19 millones. Por tanto, debiera este testador dejar la mitad a cada uno, pues el hijo
perjudicado puede interponer la accin de reforma de testamento la cual es una accin personal
que busca dejar sin efecto asignaciones testamentarias cuando se vulnera una asignacin forzosa,
(es una accin que se extingue por prescripcin) a diferencia de la accin de peticin de herencia
104
que se puede dirigir contra cualquier persona que ocupe la herencia (que por eso es real, en el
sentido que las personales solo se dirigen contra una persona, las reales, en cambio contra
cualquiera) tal es una accin real que se extingue no solo por el transcurso del tiempo sino que
tambin porque otra persona gana el derecho por prescripcin.

Lo normal en las sucesiones son las herencias, sean universales o de cuota. Subjetivamente la
herencia es un derecho real, donde el heredero pasa a ser titular de un derecho de herencia, que
es un derecho real, el CC., cuando nombra a los derechos reales expresamente se refiere al
derecho real de herencia. Este derecho recae en una universalidad y por consiguiente recae sobre
la totalidad en una cuota del patrimonio, y dentro del derecho real de herencia se comprende un
activo y un pasivo

Por ser una universalidad, el heredero tendr derecho en el conjunto. La herencia es un derecho
real distinto de los otros derechos reales como el dominio, pues son diferentes los objetivos y las
normas que la regulan. Cabe preguntarse como se adquiere el derecho real de herencia?
Normalmente se adquiere por sucesin por causa de muerte, a la muerte del causante, sea por ley
o por testamento; sin embargo, tambin se puede adquirir por tradicin y por prescripcin.

Sabemos que a partir del fallecimiento el derecho real de herencia puede ser negociado por el
heredero, de manera que puede ceder el derecho real de herencia, aqu nos encontramos frente a
la cesin del derecho que el CC., se refiere expresamente a l, tal consiste en que el heredero cede
su derecho real de herencia a otra persona, en el fondo lo que hace es transferir su derecho de
herencia por tradicin, pues la transferencia de los derechos reales se hace por tradicin (que se
aplica no solo al dominio, sino a todo derecho real) y la tradicin del derecho real de herencia se
denomina Cesin del derecho real de herencia, y como es una tradicin, se aplican las mismas
reglas de aquella:
1) Cedente y cesionario, donde el primero es el tradente y el segundo el adquirente, es decir
cedente es el heredero que cede el derecho y el adquirente es el cesionario que adquiere
el derecho real de herencia.
2) Se requiere tambin de un ttulo traslatacio (como la compraventa que debe constar por
escritura publica) ahora, tal escritura no es requisito de la tradicin sino que del titulo qu
en este caso puede ser una compraventa. (es decir la compraventa del derecho real de
herencia debe constar por escritura)
Pero tambin puede ser otro titulo como por ejemplo una donacin, o bien puede consistir en un
aporte social, es decir se puede aportar el derecho real de herencia a una sociedad, donde el
derecho herencia se aporte como capital, caso este, en que el aporte es el titulo. Puede tambin
permutarse por ejemplo cuando una persona le debe a otra y en pago le cede su derecho real de
herencia.

Ahora, Cmo se realiza la tradicin del derecho de herencia?, consideremos que es distinto si se
trata de muebles o inmuebles, pues normalmente los muebles se hacen con la entrega y los
105
inmuebles mediando la inscripcin. En el derecho real de herencia el CC., no seala expresamente
como ha de hacerse, de hecho los nicos artculos en que se hace mencin son el 1909 y 1910, sin
embargo ninguno de ellos indica como hacer la tradicin, ya que en el momento en que se
produce la tradicin o cesin, la persona cedente deja de ser titular del derecho real de herencia.
El tema se discute, aunque existe ya una opinin mayoritaria en la doctrina como en la
jurisprudencia, pero sin perjuicio de existir opiniones, Por qu se discute?, se discute por que el
derecho real de herencia es una universalidad y se caracteriza por ser un conjunto independiente
de los elementos que le componen y ese todo es distinto de los bienes que tiene en su integridad,
por tanto, se concluye que no es mueble ni inmueble. En este sentido la opinin mayoritaria
seala que el derecho real de herencia no es mueble ni inmueble precisamente por ser una
universalidad es decir una cosa incorporal (es una creacin de la ley), por lo mismo volvemos a la
pregunta, Cmo se hace la tradicin?

Se estima que debe aplicarse la regla general, por lo tanto se aplicaran las normas de los bienes
muebles para hacer la tradicin independientemente de que la herencia se componga de bienes
inmuebles. La tradicin de los muebles se efecta entregando la cosa o significando su entrega,
por tanto se har por el cedente al cesionario significando transferir y el segundo adquirir. Por
consiguiente no es necesario inscribir en el CBR
Por ejemplo, muere un padre dejando herederos a tres hijos, la herencia est formada por tres
inmuebles, si los herederos quieren vender un inmueble (tendran que cumplir con las normas de
la compraventa, esto es inscripcin de la posesin efectiva y especial de herencia en el CBR de
donde est ubicado el inmueble) Pero resulta que uno de los herederos decide ceder su derecho
hereditario (se aplican las normas de los muebles) basta entonces que se haga una escritura
publica donde se establece que el heredero cede y transfiere su derecho al cesionario quien lo
adquiere para si, bastando solo ello, no es necesario que se inscriba nada para que el cesionario
pase a ser titular de los derechos hereditarios que tena su cedente (si bien no se requiere
inscripcin, en la practica es conveniente hacerla, pues puede suceder que ese hijo tenga una
deuda y un receptor vaya a embargarle la porcin de la herencia, pero resulta que ya la cedi a un
tercero quien la inscribi, en tal caso no procedera el embargo)

Sin embargo, la doctrina minoritaria, que ahora est pasando a ser mayora afirma que si existen
bienes inmuebles en el derecho real de herencia debe procederse a la inscripcin en el CBR, para
no dejar vacos cuando un heredero haya cedido su derecho.

En resumen, se puede ceder el derecho real de herencia donde el cesionario adquiere mediante el
modo de adquirir tradicin.

Tambien se puede adquirir el derecho real de herencia por Prescripcin, ello ocurre cuando el
falso heredero posee la herencia a titulo de heredero. Situacin que se da cuando se otorga la
posesin efectiva a aquel sin ser heredero o bien al que no es nico heredero. Si se mantiene en la
posesin podra adquirir por prescripcin, ello porque por ese modo se pueden adquirir todos los
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derechos reales, no solo el dominio, salvo algunos como el uso o la habitacin. El CC. establece
dos plazos de prescripcin del derecho real de herencia, 10 aos y 5 aos, en este ltimo cuando
el falso heredero (o putativo) se le ha otorgado la posesin efectiva de la herencia, sirviendo de
justo titulo la resolucin que la concede.

Por ejemplo: se otorga la posesin efectiva a un hermano del causante sin este saber de la
existencia de un hijo de ese causante, es decir el falso heredero puede estar de buena o mala fe
dependiendo del conocimiento de la existencia o no del hijo. Caso similar cuando la posesin
efectiva se concede a un heredero indigno. Pues la ley no seala que por el hecho de otorgarse la
posesin efectiva se est de buena fe, solo se presume, por tanto quien pretenda demandar debe
probar la mala fe.

En cuanto a la posesin, recordemos que esta es la base de la posesin, la ley distingue tres tipos
de posesiones:

Posesin legal, es aquella que por el slo ministerio de la ley se otorga a los herederos al
momento de fallecer el causante, y es legal porque la ley la establece, es por lo dems,
curiosa pues puede suceder que el poseedor no sepa que es heredero o al revs el
poseedor no lo sea. (no tiene en la practica, mucha importancia)

Posesin Real: es aquella en que realmente se posee el derecho de herencia, se est aqu
frente a una persona que posee la herencia y la posee como heredero, es decir tiene la
posesin, o bien una persona que no es heredero, pero tiene la posesin legal,
normalmente van a coincidir la posesin legal con la real. La importancia de la posesin
real es que se puede a travs de ella llegar a adquirir el derecho de herencia por
prescripcin.

Posesin efectiva: esta es una institucin de carcter administrativo procesal, pues se
otorga por los tribunales de justicia o bien por el Registro Civil (RRCC)

Importancia de la posesin efectiva de la herencia:

Se reconoce a travs de una resolucin oficial la aparente calidad de heredero (no significa que lo
sea, pero el documento le servir para acreditar que es aparentemente heredero) es decir se
puede otorgar la posesin efectiva al que aparenta ser heredero, pues generalmente se otorga al
que generalmente es realmente heredero (con fines didcticos, valen las aparentes redundancias
del texto)
Tal resolucin reconoce la aparente calidad de heredero facilitando, con ello, la administracin y
disposicin de los bienes.

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Otra importancia, es que la posesin efectiva se aplica a las herencias, no a los legados (es decir la
ley no le exige a los legatarios solicitar posesin efectiva)

18/11/09

Se puede la herencia adquirir por prescripcin, y ello porque la posesin procede en la herencia y
como definamos la clase pasada la ley distingue tres tipos de posesiones, la legal, la real que
coincide con la posesin como concepto, es decir la posesin material o de hecho (coincide con el
concepto que de posesin da el Art. 700) y la posesin efectiva.

La posesin efectiva debe ser entregada a los herederos no a los legatarios. Consiste la posesin
efectiva en la dictacin de una resolucin por la que se concede esta a quienes aparentan ser
herederos (Sea por tribunales o RRCC) por lo mismo puede entregarse a un falso heredero quien
puede llegar a adquirir por prescripcin en 5 aos.

Como ya lo decamos la clase pasada, la importancia de la posesin efectiva es el reconocimiento
de que una persona es aparentemente heredero, lo que permite facilitar el ejercicio de derechos y
obligaciones , por ejemplo si el fallecido tena un crdito a su favor, los herederos pueden
cobrarlo, caso en que por ejemplo el deudor puede exigirles un documento o la resolucin donde
conste que se les ha otorgado la posesin efectiva, y tal est en pleno derecho a exigirlo pues
recurdese que quien paga mal paga dos veces, por la circunstancia de que el pago es vlido que
se haga al verdadero acreedor, pero la ley tambin admite el pago a quien no es acreedor por
ejemplo, al que est en posesin del crdito, si se hace de buena fe, ese pago es vlido, es decir es
vlido el pago realizado a quien aparenta ser acreedor, de manera que despus no se pueda
impugnar ese pago.

Otra importancia es que por la posesin efectiva se puede mantener la historia de la propiedad
inmueble, pues la resolucin que otorga la posesin efectiva tiene que ser inscrita en el CBR,
precisamente para mantener la historia de la propiedad raz.

Ejemplo: Muere una persona, es necesario que el inmueble se registre (se inscriba) a nombre de
los herederos, la inscripcin se realiza acompaando la resolucin que concede la posesin
efectiva, una vez hecho aquello podran llegar a disponer del bien.

La persona a cuyo nombre se inscribe el inmueble, ( a pesar que el heredero ya es dueo, pues ha
operado el modo de adquirir sucesin por causa de muerte) recin podr disponer de l, antes no.
Otros bienes que tambin pueden inscribirse son: Los vehculos motorizados, se deben inscribir en
el registro especial que al efecto tiene el RRCC. Las naves y aeronaves y la participacin en
sociedades (registros especiales)

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Otra importancia de la posesin efectiva se da en materia tributaria, pues al final de la tramitacin
de la posesin efectiva, se verificarn y determinarn los valores de los bienes que componen la
masa hereditaria para efectos del impuesto a las herencias (que se realiza por medio de
inventarios) de esta forma, se recomienda que a la muerte del causante se efecte rpidamente la
tramitacin de la posesin efectiva precisamente para poder disponer de los bienes contenidos en
la herencia y tambin para precaver, por ejemplo: que muera un heredero, lo que complicara
mas el trmite.

En relacin al impuesto de herencia, conviene destacar en relacin al tiempo, que no existe plazo
para pedir la posesin de la herencia despus de fallecido el causante. Sin embargo, existe un
plazo indirecto pues el impuesto a la herencia se determina o bien debe pagarse dentro de los dos
aos del fallecimiento del causante, si se hace despus procede el cobro de intereses (salvo que el
impuesto haya prescrito) para las herencias afectas a impuestos.

Hoy, en Chile la posesin efectiva est regulada por una ley especial dictada en el ao 2003, antes
de esta ley se efectuaba ante tribunales civiles y su procedimiento lo regulaba el CPC., a virtud de
las modificaciones, el tramite para solicitar la posesin efectiva se puede realizar en el RRCC,
dependiendo del tipo de sucesin de que se trate, esto es si es testada o intestada, en el primer
caso se solicita ante tribunales. Lo normal es que la sucesin sea intestada (como en el 99% de los
casos) por lo tanto su tramitacin es administrativa y ante el RRCC, esto ltimo a incidido en un
menor costo de tramitacin (no se exige abogados, quienes cobraban en relacin al monto de los
bienes) adems se establece la exencin para ciertas herencias.
Pero en la prctica, no deja de ser conveniente an en el RRCC, que el peticionario se haga
asesorar por un abogado para llenar el formulario que provee el RRCC, al menos en la parte
tributaria para efectos del avalo de los bienes.

Si la sucesin del causante se abre en el extranjero, siempre se tramita en tribunales. Es decir si
muere una persona hay que preguntarse donde tramitar la posesin efectiva, pues si la persona
muere en Chile y la sucesin es testada, deber solicitarse ante un tribunal civil, si es intestada
deber tramitarse ante el RRCC. Ahora bien en el caso del testamento, antes de la reforma a la ley
era muy difcil saber si una persona haba confeccionado o no el testamento, o de haberlo hecho
no se saba ante que Notario. Actualmente la ley establece un sistema, un Registro de
Testamentos que existe en el RRCC. Los notarios estn obligados a informar al RRCC de los
testamentos de que hayan tomado razn, pero an as no se da una respuesta segura sobre su
existencia, por variadas razones ya sea de mala practica, en el sentido que la informacin no es
completa o bien no se registra. Pero tambin existen razones jurdicas pues puede ser que un
testamento se haya otorgado en el extranjero, testamento que es vlido pero no ser informado al
RRCC de Chile, y en este caso bien puede otorgarse la posesin efectiva prescindiendo del
testamento, mismo que no se sabe de su existencia, en circunstancias que si existe, y que con
posterioridad a haberse otorgado la posesin efectiva una persona le encuentra y puede con
testamento en mano interponer la accin de peticin de herencia.
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Otra situacin es que el testamento que se otorga ante 5 testigos (sin la presencia del notario)
caso en que tambin puede no ser registrado, las anteriores son situaciones excepcionales. Pues
conviene tener presente a este respecto que en el ao 1981 se modific la ley establecindose un
registro especial de testamentos en el Archivo Nacional, obligando a los Notarios de informar a
ese Archivo. Tal Archivo a diferencia del registro de testamentos del RRCC, es publico, pero exige
para su conocimiento de la presentacin de un certificado de defuncin del causante, y una vez
fallecido, recin la informacin se hace enteramente publica. Lo que no hace el registro existente
en el RRCC, criticndose la publicidad de los testamentos precisamente por que en el RRCC, son
pblicos los testamentos an antes de fallecer el testador, lo cual implica un arma de presin para
exigir por parte de algn futuro heredero, la revocacin de un testamento y se otorgue otro en
determinado sentido, tal informacin debiera ser secreta, al menos hasta la muerte del causante.

La ley tambin establece que el RRCC, debe llevar un Registro Nacional de Posesiones Efectivas. Lo
cual representa un avance pues antes no se saba con certeza quien peda la posesin efectiva,
pudiendo darse al efecto varias posesiones efectivas por distintos tribunales y an contradictoras
entre si, por ejemplo dejando fuera a los hijos no matrimoniales.

Lo que interesa es que no importa la fecha del fallecimiento para pedir la posesin efectiva, se ha
discutido si tienen que inscribirse las posesiones efectivas que conceden los tribunales en el
registro que lleva el RRCC. Algunos estiman que s, pues la ley habla de Registro Nacional de
posesiones efectivas sin hacer distingo, sin embargo, la ley seala que el tribunal es obligado a
informar al RRCC solamente. Lo anterior es importante precisamente para que luego de que el
tribunal conceda una posesin efectiva, no se pueda pedir despus ante el RRCC.

La resolucin que otorga la posesin efectiva por tanto, debe ser inscrita si la otorga el RRCC e
informada si es otorgada por el Tribunal. Conviene sealar que el CC., seala que si la resolucin
que otorga la posesin efectiva, debe tambin inscribirse en CBR (Art. 688)

En resumen son varias las inscripciones que se deben realizar conforme lo indica el Art. 688:
1. La resolucin que otorga la posesin efectiva en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas.
2. Decreto del tribunal que otorga la posesin efectiva, que debe ser informada al RRCC, y
adems debe inscribirse en el Registro de Propiedad del CBR.

El Art.688 seala que el CBR debe inscribir si emana del poder judicial, por tanto se debe inscribir
en el CBR y en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas del RRCC.

Pregunta: La posesin efectiva que otorga el RRCC, se debe inscribir en el CBR?.
EL N1 del 688 da a entender que solo si la resolucin emana del Tribunal procede su inscripcin
en el CBR, pero nada seala de la posesin efectiva que otorga el RRCC. Lo anterior se discute,
pues en muchos casos es necesario inscribir tambin la que emana del RRCC., pues para disponer
110
de los bienes hereditarios se debe inscribir la posesin efectiva (si hay inmuebles) en el CBR,
necesariamente. En la prctica los conservadores tambin inscriben la posesin efectiva que
otorga el RRCC, al menos as lo hace el CBR de Santiago, pues cobra por cada documento que se
inscribe (lo que redunda en un beneficio econmico para ese Conservador) en algunos
conservadores de provincia se hacen referencias del hecho de que la posesin efectiva eman del
RRCC.

El Art. 688 en su primera parte seala que para poder disponer de los bienes inmuebles es
necesario que procedan ciertas inscripciones, pues no pueden disponer de los bienes los
herederos, por la sola muerte del causante, es decir solo pueden disponer de los bienes muebles,
pero no de los inmuebles si an no han efectuado la inscripcin. En el fondo el 688, prohbe
disponer de los bienes inmuebles (ni transferencia ni constitucin de derechos reales sobre ellos)
en este sentido disponer es lo mismo que transferir o enajenar.

El N1 del 688 seala que para disponer lo primero que se exige es la inscripcin del Decreto que
concede la posesin efectiva, Dnde se inscribe? Si la resolucin fue otorgada por un tribunal
corresponde inscribir en el Registro de Propiedad del CBR. El CBR, lleva varios libros y uno de ellos
es el de propiedad, donde se anotan los cambios del dominio del bien raz. En que conservador?
En el correspondiente al tribunal del lugar donde se otorg la posesin efectiva, esto es en el
tribunal competente que pertenece al lugar del ltimo domicilio del causante. Si la sucesin es
testada, se inscribe adems el testamento (recordemos que los tribunales otorgan la posesin
efectiva en las sucesiones testamentarias y de las sucesiones abiertas en el extranjero esta ltimas
que tambin pueden ser intestadas)

El CBR transcribe lo esencial, por ejemplo: Por Resolucin de fecha xxxxx del xx Juzgado de
Letras de Santiago, se concedi la posesin efectiva a Pedro, Juan y Diego, el inventario incluye los
siguientes bienes:. Del testamento, se hace un resumen: Por escritura publica de fecha xxx en la
Novena Notaria de xxxx la persona xxxxx otorg testamento, siendo sus disposiciones las
siguientes la de libre disposicin para xxxx, la de mejoras para xxxx y la legitimaria a sus
legitimarios.
Si por el contrario se otorg la posesin efectiva en el RRCC, se seala que se inscribe en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas del RRCC, Nombre del causante, fecha del
fallecimiento y en que calidad heredan los herederos.
Por razones prcticas los conservadores tambin inscriben la resolucin administrativa del RRCC,
para mantener la historia de la propiedad, no es obligatorio. (Pues cabe considerar que si los
herederos quieren disponer de sus derechos hereditarios, no es necesario que el heredero que
quiere ceder solicite la posesin efectiva pues se vende el todo, en este sentido la cesin no se
inscribe, pero para que quede constancia, luego en la peticin de la posesin efectiva ah en su
calidad de cesionario del heredero xxxx (o sea cedente) en dicho momento se individualiza el
derecho del cesionario. Ojo con esto, no me quedo muy claro)
111
El N2 del Art.688, seala una segunda inscripcin que exige la ley, esta es la que se denomina
Inscripcin Especial de Herencia, la cual se concede para inscribir bienes inmuebles. Y consiste
en que el inmueble hereditario se inscribe a nombre de todos los herederos, inscripcin que se
realiza siempre en el CBR, pero el del lugar en que estn situados los inmuebles.

Por ejemplo: Murio el causante en Puerto Montt, pero tiene un inmueble en Santiago, la
inscripcin del N1 del Art.688 se realiza ante el CBR de Puerto Montt y la inscripcin que seala
el N2 del mismo artculo(especial de herencia), se efecta ante el CBR de Santiago.

La ley no seala que la inscripcin del N1 (posesin efectiva) deba inscribirse en el CBR del
domicilio donde est situado el inmueble, pero en la prctica se inscribe junto a la del N2.

Como se hace la inscripcin? El Conservador deja constancia en el libro de que tales personas
son ahora dueos de los bienes. Por ejemplo: Pedro, Juan y Diego son dueos del inmueble xxxx
que adquirieron por sucesin por causa de muerte al fallecimiento de xxxx, segn consta del
Decreto del xxx Juzgado Civil de fecha xxxx.

Si la posesin efectiva la otorga el RRCC, tal se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas, pero si existen inmuebles, debe inscribirse esta posesin efectiva en el CBR.
Por ejemplo: Muere intestada una persona que tiene un inmueble en Santiago:
1) La posesin efectiva se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas
2) Un certificado otorgado por el RRCC se lleva al CBR.
3) El Conservador por lo general tambin inscribe la resolucin que otorg la posesin
efectiva as como tambin la inscripcin especial de herencia.

Los herederos, una vez efectuadas las dos inscripciones podrn disponer de consuno de los
bienes inmuebles de la herencia, si no se realizan tales inscripciones no podrn disponer de los
bienes.

Finalmente el Art. 688 establece una tercera inscripcin, la cual es eventual, pues los herederos
pueden hacer acuerdos en la particin y uno solo de ellos se adjudica un bien inmueble, en tal
caso es necesario hacer la inscripcin en el CBR.

Por ejemplo: Una persona muri testando en Puerto Montt, tiene tres hijos y tres deptos.
ubicados en Santiago y la de libre disposicin se la deja a la Universidad Arcis. (Es decir Libre
disposicin al Arcis y el resto a los hijos incluyendo un Dpto para cada uno) Procedimiento:
1) Se pide la posesin efectiva en Puerto Montt y se inscribe en el CBR de Puerto Montt.
2) La inscripcin especial de herencia se inscribe a nombre de los 4 herederos.
3) Los hijos quieren la particin se procede a esta y cada uno se adjudica un dpto. esto es, a
Pedro tal dpto. A., a Juan tal Dpto B, y a Diego el Dpto C. a la Universidad Arcis se le
deber pagar su de libre disposicin, en dinero;
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4) Por ltimo corresponde efectuar la tercera inscripcin en el CBR donde estn ubicados los
inmuebles, es decir lo que se inscribe es el acto de la adjudicacin del juez partidor.

Como ya se dijo, esta tercera inscripcin es eventual y solo se presenta si hay particin. Por tanto,
el Art.688 establece que para disponer se deben efectuar tales inscripciones. Por ltimo conviene
agregar que la Ley de Impuesto a las Herencias seala que no se puede disponer de los bienes sin
antes pagar el impuesto o se haya determinado que se est exento de aquel. Por lo mismo el
Notario y el Conservador deben tener presente el pago del impuesto o bien se les acredite que fue
pagado, sino estn sujetos a sanciones, ahora bien la certificacin de pago la otorga el Servicio de
Impuestos Internos.

Sancin al incumplimiento del Art.688.

Se discuti mucho en alguna poca respecto a la sancin, pero actualmente es muy difcil que los
herederos dispongan de los inmuebles sin las previas inscripciones del 688 (prcticamente es
imposible) y las razn es que el CBR rechazar cualquiera transferencia si no se han efectuado las
inscripciones, ahora, lo que si puede suceder, a veces, es el caso de una persona que procede a
vender o bien disponer un solo heredero de su parte o cuota. Por ejemplo: Uno solo de los
herederos procede a vender su cuota en el inmueble que est inscrito conforme lo indica el 688 (el
688 permite que solo se disponga de consuno), profundizando el ejemplo digamos que son tres
herederos de un Dpto, se inscribe la posesin efectiva, la Inscripcin especial de herencia, por
tanto pueden los herederos proceder de consuno. Pero uno solo de los herederos, vende su cuota
y no los dems, en el fondo lo que hace es vender su tercio en el Dpto. (no el tercio de la
herencia) sin la concurrencia de los dems. Generalmente los CBR rechazan la inscripcin de ese
vendedor pues el conservador solicita que previamente se haga la inscripcin del N3 del 688, es
decir tiene que haber particin y adjudicacin, pues las inscripciones de los N1 y N2 del 688, solo
permiten disponer de los bienes de consuno. (en conjunto) En resumen el 688 solo se aplica a los
bienes inmuebles.
Podra tambin ocurrir, que los herederos no paguen los impuestos y an as vendan, la sancin es
es una multa impuesta por la ley (no se anula la venta)

Respecto de los bienes muebles: Desde cuando se puede disponer de ellos?, desde el
fallecimiento del causante pues no existe en el CC., norma que lo impida, pero se debe
complementar con la ley de impuesto a las herencias (Art.25 de la Ley) es decir, los herederos no
pueden disponer de muebles e inmuebles sin que previamente se inscriba la posesin efectiva.
Pero si los herederos a pesar de no pedir la posesin efectiva o pidindola no la inscriben y
disponen de los muebles, se les sanciona con una multa, en la prctica no tiene mucha
importancia respecto de los bienes no registrados por ejemplo: un televisor, una radio,
refrigerador etc. Pero puede llegar a tener importancia respecto de los muebles inscritos como un
vehiculo motorizado pues tales pueden ser objeto de fiscalizacin por parte del RRCC y del SII.
Para resumir diremos que la sancin es tributaria.
113
Cuando fallece una persona se produce la apertura de la sucesin, Qu significa esto?, significa
que a partir del fallecimiento comienza a desarrollarse la sucesin, y se producen importantes
consecuencias:
1) Porque a ese momento habr que estarse si los herederos cumplen o no los requisitos
para ser herederos, es decir ser digno y capaz.
2) Porque la ley que regir ser la vigente al momento de la apertura de la sucesin, pues si
se diera un cambio en la legislacin ella no sera retroactiva, lo que tiene importancia en
relacin con las asignaciones forzosas, es decir se deben respetar las asignaciones vigentes
al tiempo de la ley vigente al fallecimiento. Por ejemplo: dejo la de libre disposicin a la
universidad Arcis en el testamento, luego cambia la ley sealndose que el testador solo
podr asignar libremente el 10% de su patrimonio, caso en el que se tendra que modificar
el testamento por el testador para adecuarse a esa nueva ley o bien si no hizo cambios en
el testamento, procedera la accin de reforma del testamento.

Hasta el ao 1999 los hijos naturales tenan una participacin menor que la de los legtimos, hoy
en cambio todos los hijos tienen iguales derechos en la sucesin, es decir si se trata por ejemplo
de hacer una posesin efectiva en la que el causante falleci en 1998, los hijos tendran distintos
derechos si concurren naturales con legtimos. Luego si el fallecimiento ocurri en noviembre de
1999 (vigencia octubre de 1999) todos los hijos concurren con iguales derechos.

3) La ley que rige es la del ltimo domicilio del causante (ley estatal) por ejemplo el causante
tuvo su ltimo domicilio en Chile, reige la ley chilena, en cambio si su ltimo domicilio fue
en el extranjero, esa ser la ley. Por tanto no importa donde muera el causante sino donde
tuvo su ltimo domicilio.

Por ejemplo: Un Chileno domiciliado en Argentina y muere en Chile, se aplica la ley argentina
Un francs que tiene su ltimo domicilio en Chile, pero muere en Paris, rige la ley chilena.

Excepciones: Respecto de los Chilenos. El Art.15 del CC., establece una excepcin, (el principio de
extraterritorialidad, pues rige incluso fuera de Chile) que solamente se aplica a los chilenos
domiciliados en el extranjero, pues igual estn sujetos a las leyes chilenas en relacin con sus
parientes y conyuges chilenos, esto es, no obstante tener su ltimo domicilio fuera de chile, en
materia sucesoria rige la ley chilena respecto a sus bienes situados en Chile.

Por ejemplo: Un chileno domiciliado en Francia tiene a su cnyuge que vive en Chile y tiene un
dpto. en Chile, muere en Paris, debiera aplicarse la ley francesa, y que profundizando el ejemplo,
dicha ley permite disponer libremente del 75% de los bienes y forzosamente solo un 25%, luego en
su testamento deja al Arcis un 75% y un 25% a su cnyuge. De acuerdo a la ley chilena tal
testamento no sera vlido en Chile, de manera que la cnyuge puede pedir la reforma del
testamento por su legitima que en Chile corresponde al 50%, (de manera que si el Dpto, es el
114
nico bien quedara dividido en dos, luego de reformado el testamento) la misma norma no
operaria si la cnyuge fuere francesa an viviendo en Chile.

Una segunda excepcin es la del causante extranjero domiciliado fuera de Chile. Por ejemplo: Un
francs domiciliado en Francia, que muere en Paris pero tiene dos hijos chilenos (se aplicara la ley
francesa) pero se aplicara respecto de sus bienes en Chile la ley chilena que favorece a sus hijos
tambin chilenos.

Adems de la apertura de la sucesin, existe una segunda institucin que es la delacin de la
herencia. La cual se contempla expresamente en el Art. 956 que seala La delacin de una
asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla por lo tanto es un
llamamiento legal que generalmente se produce al momento de la apertura, en que el llamado
tiene una opcin (heredero y legatario) de aceptar o repudiar. A este respecto es necesario tener
presente algunas posibilidades que se pueden dar:
1) Una posibilidad es que el heredero o legatario repudie la asignacin, que lo puede hacer
de forma expresa o tcita, expresamente se hace por medio de una declaracin que
conste en una escritura publica Repudio la herencia o el legado queme dej tal persona

porque puede repudiar?, pues en derecho privado a nadie se le puede obligar a adquirir derechos
contra su voluntad. Por otro lado no necesariamente puede ser un beneficio, pues si la herencia
est cargada de deudas, tal vez convenga repudiar.
2) La segunda posibilidad es que un asignatario acepte de forma expresa o tcita, es expresa
cuando lo hace en trminos formales como pedir la posesin efectiva (que es una
manifestacin expresa de voluntad)

Pero hay que tener cuidado, pues el que pide para s la posesin efectiva la pide para todos los
coasignatarios por ejemplo si son hermanos, el que la pide lo hace para todos pero se entiende
que los otros hermanos tambin aceptan? La respuesta es no, pues no han dicho nada, a pesar
que la ley obliga al que la solicita, pedirla por los dems hermanos. En la aceptacin de la
asignacin la ley permite aceptar en forma pura y simple o con beneficio de inventario, si acepta
en forma pura y simple se hace responsable de las deudas hereditarias a prorrata con los dems
asignatarios independientemente de los bienes que reciba. Si acepta con beneficio de inventario,
significa que el heredero limita su responsabilidad, y la limita porque solo responder hasta el
monto de los bienes que reciba sin verse expuesto a deudas superiores.

Se presenta respecto del beneficio de inventario una discusin an no agotada a pesar de ser muy
antigua (son dos interpretaciones en la doctrina de antigua data) El heredero que acepta con
beneficio de inventario responde slo con los bienes que hereda o con los que hereda y los suyos
propios pero hasta cierto monto?
Si es lo primero solo responde con bienes del causante, en la segunda hiptesis la respuesta es con
bienes heredados y con bienes propios pero solo hasta cierto monto. Al respecto ha habido
115
interpretaciones diferentes, pues el Art. 1247 habla del valor, no de los bienes, de ah la discusin.
Por ejemplo: recibo un Dpto. que vale 20 millones pero existe una deuda por 40 millones. En el
primer caso me embargan solo el Dpto. En el segundo caso me embargaran el mismo depto., y
bien pudieran embargarme una casa de mi propiedad que haya comprado despus. (no me quedo
muy claro)

Cmo se acepta con beneficio de inventario? En el Registro Civil, existe para solicitar la posesin
efectiva un formulario donde consta la opcin de indicar si se acepta con beneficio de inventario o
no, no tiene mayores formalidades. Antes el CC., para aceptar con beneficio de inventario haba
que confeccionar un inventario que se peda practicar al Tribunal quien lo conceda para hacerlo a
un ministro de fe quien cobraba honorarios y generalmente era el secretario del tribunal. En
cambio en la sucesin testada se exige hacer el inventario, por ejemplo: dejo como herederos a los
alumnos de este curso, ante el tribunal corresponde presentar el inventario, en el fondo la no
exigencia de hacer inventario procede solo ante el RRCC.

20/11/09

La clase pasada terminamos de ver que al momento del fallecimiento se produce la apertura y al
mismo tiempo se produce la delacin de la herencia, que como dijimos, esta ltima es una oferta
que hace la ley al asignatario para que acepte o repudie pudiendo hacerlo pura y simplemente o
con beneficio de inventario.

Lo importante de la aceptacin es la responsabilidad a que se obligan los herederos en las deudas
del causante, limitndose esta si se acepta con beneficio de inventario y tambin sealamos que
se discute si es solo de los bienes o en cuanto al monto.
La ley no establece plazo para aceptar o repudiar, pero se puede compeler al asignatario para que
manifieste su voluntad de aceptar o repudiar (y es una excepcin donde la ley autoriza a compeler
para que se acepte o repudie es decir que el asignatario manifieste su voluntad) no es muy
frecuente pero lo importante es que la ley establece una excepcin pues en este caso el silencio
constituye una manifestacin de voluntad (Pues la regla general es que el silencio no constituye
manifestacin de voluntad) pero en este caso el silencio se mira como repudio. En este caso el CC.,
seala que si transcurre un plazo de 40 das para manifestar su voluntad, en caso de silencio se
entiende que repudia, igual situacin ocurre en el mandato en que existe una norma similar pero
en sentido inverso, donde tambin se da valor al silencio en los casos en que habitualmente una
persona se hace cargo de la gestin de negocios ajenos, si se le solicita un encargo y este nada dice
se entiende que acepta el encargo efectuado a la distancia o por un ausente, por ejemplo el
abogado que a la distancia se le pide el encargo o bien un corredor de propiedades.

Ahora bien, puede ser que la persona fallezca sin haber aceptado o repudiado una asignacin, en
este caso hablamos del derecho de Transmisin, el cual es aplicacin de las normas generales,
ya que a la muerte de una persona se transmite de una persona a otra todos sus derechos bienes y
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obligaciones y an las posibilidades como esta de la opcin de aceptar o repudiar una asignacin,
a sus herederos.

Sucesin intestada.
La ley exige ciertos requisitos para suceder, tales son la capacidad y la dignidad.
Digno: significa que la persona debe a la luz de la ley tener mrito suficiente para suceder, lo que
dice relacin con conductas reprochables de la persona que le hacen indigno en relacin al
causante. El CC., establece varias causales de orden taxativo como atentado grave contra el
causante o a otras personas vinculadas con el por ejemplo: si el hijo mata al padre o bien a su
cnyuge. Si la persona es indigna, sucede, pero puede ser excluida por la va de una demanda
donde la accin es precisamente la accin de indignidad. Por ejemplo: tres hermanos, uno de
ellos mata al padre, se debe acreditar el hecho y la participacin de el en un juicio de indignidad.
(el efecto es el acrecimiento para los otros dos hermanos)

En cuanto a la capacidad, la ley establece varias causales de incapacidad:
1) Que la asignacin no sea hecha a una persona, en este sentido no pueden suceder por
ejemplo: el caso del hijo que fallece antes que su padre o bien se deja una asignacin a un
ente que no sea persona jurdica.
Si no se es persona jurdica no puede suceder, por ejemplo una cofrada, un club deportivo de
barrio que no sea persona jurdica etc. A diferencia del indigno el incapaz no adquiere por
sucesin por causa de muerte (en el caso que llegue a adquirir) pues en ciertos casos un incapaz
puede llegar a adquirir pero lo har por prescripcin. Por ejemplo: es tambin incapaz para
suceder el notario que recibe el testamento, pero si algo le deja el causante, se har dueo por
prescripcin.

Lo normal es que la sucesin sea intestada o bien existe testamento pero este solo hace
declaraciones y no disposiciones. Si no hay testamento se aplican las reglas de la sucesin
intestada, lo que es importante pues el 99% de las sucesiones, en Chile tienen este carcter.
Cuando la sucesin es intestada, se puede suceder de dos maneras:
Directamente cuando es la ley la llama a suceder
Por derecho de representacin.
En el derecho de representacin a diferencia del primer caso, la ley llama porque falta un
heredero, es decir otra persona ocupa jurdicamente ocupa el lugar de aquella que falta. El CC., lo
establece en el Art.984 al 987, se sucede a titulo personal o por derecho de representacin en
el Art.984 inc 2 y 3 da el CC., una definicin de representacin, significa que falta una persona
porque no puede o no quiere suceder, ante esto ocupa su lugar en la sucesin otra persona, es
decir ocupa el lugar que habra tenido el que falta.

Por ejemplo: si fallece una persona dejando tres hijos vivos, la regla general es que herederos son
ellos tres, sin embargo por virtud del derecho de representacin puede ocurrir que otra persona
herede a falta del padre o madre, es el caso del nieto del causante, o sea el hijo de un hijo fallecido
117
del causante. En virtud del derecho de representacin, como falta un hijo antes del padre, pero
este ya tenia un hijo, de manera que quedan dos hijos vivos y el nieto que ocupa el lugar de su
padre fallecido con antelacin a la muerte del causante.

Requisitos para que opere el derecho de representacin:
1) Causante que fallece.
2) Representante, la persona que pasa a ocupar el lugar del ascendiente que falta
3) Representado, es el ascendiente heredero que falta.

Por tanto, debe faltar un heredero, un asignatario, de manera que por ejemplo, falta el padre el
nieto ocupa su lugar. Cundo falta? El caso mas frecuente de representacin es cuando la
persona no puede suceder, caso del que muri antes que el causante de manera que los nietos de
este ltimo ocupan el lugar del padre. Pero tambin existen casos en que la persona que falta est
viva pero no puede suceder como el indigno, el notario (incapaz relativo) en el caso del
desheredamiento del hijo menor que contrae matrimonio sin el asenso del causante, caso este en
que la ley reduce a la mitad su porcin legitimaria, pero en este caso por ejemplo si ese hijo de 16
aos tiene a su vez un hijo, se le podra representar por la otra mitad. Tambien puede ser el caso
en que una persona no quiere suceder, por ejemplo el heredero que repudia su asignacin, por
tanto falta y pasa a ocupar su lugar un descendiente del que repudia. Art. 987.

En resumen se puede representar a una persona viva esta situacin es especial de la legislacin
Chilena pues en el derecho comparado no se contempla, es decir solo se a reglado en otras
legislaciones la representacin cuando a quien se representa ha fallecido.

Tambien puede operar la representacin en el tercer orden de sucesin esto es de los hermanos
del causante donde los sobrinos de aquel pasan a ocupar el lugar de sus tos. Por ejemplo dos
hermanos vivos de un causante sin herederos forzosos, pero un hermano muri antes y este
fallecido deja tres hijos, sobrinos del causante, que a la par con sus tos pasan a heredar por
derecho de representacin en el tercer orden de sucesin.

Ejemplo dado por el profesor de un asunto profesional: Un padre que tenia 4 hijos tenia un
terreno de 4.000 mts2, en vida el padre le vendi a uno de sus hijos una cuarta parte de ese
terreno o sea 1000 mts2 (todos saban que era una simulacin de compraventa) quedando a la
zason solo 3.000 mts2, muerto el padre muchos aos despus de haber realizado ese negocio con
el hijo, los 4 hijos heredaban los 3000 mts., entonces el hijo favorecido para no tener problemas
con sus hermanos por lo mismo es que repudio la herencia para no desfavorecer a sus hermanos,
quedando por tanto, excluido de la herencia, lamentablemente los problemas entre lso hermanos
no se solucionaron y continuaron las disputas por otros motivos. A tal punto que este hermano
favorecido aleg que si continuaban las disputas hara valer el derecho de sus hijos sobre el resto
de la herencia, pues sus hijos, nietos del causante podan por derecho de representacin ante su
repudio de la herencia poder participar en ella. De manera tal que bajo dicha amenaza cesaron
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las disputas. Tal derecho efectivamente les era reconocido a los nietos del causante cuyo padre
haba repudiado la herencia.

En resumen se puede representar a una persona fallecida que es el caso mas normal, pero
tambin se puede representar a una persona viva.

Se pregunt en clases respecto de los parientes por afinidad, esto es si puede concurrir el cnyuge
por derecho de representacin. La respuesta es negativa pues la ley es clara al sealar que solo
son herederos los parientes por consanguinidad es decir donde hay vnculos de sangre Art.31 del
CC., los afines no son herederos. En este caso la nuera o el yerno no concurren a representar al
cnyuge hijo de su suegro o suegra.

El segundo requisito para que opere el derecho de representacin es que solo pueden ser
representantes los descendientes, y solamente ellos, de la persona que falta. De manera que
quedan excluidos los ascendientes y el cnyuge. En este sentido, por ejemplo, en el segundo
orden de sucesin, suceden los ascendientes y los de grado mas prximo excluyen a los mas
lejanos, lo que reafirma la idea de que en la representacin solo caben los descendientes.

Ejemplo: Muere una persona que solo tiene ascendientes, sus padres vivos y a sus abuelos
maternos y paternos, total 6 ascendientes, los llamados a suceder son los de grado mas prximo,
entonces los padres excluyen a los abuelos, ahora bien que sucede si esa persona que muere solo
tiene vivos a su madre y a sus 4 abuelos, en este caso quien hereda es solamente la madre.

La representacin va hacia abajo, nunca hacia arriba de esta forma solo los descendientes
representan, as tambin se excluye al cnyuge la que no representa a su marido. Por ejemplo: si a
la cnyuge se le muere la suegra con posterioridad a la muerte de su marido, en este caso la nuera
no puede representar al marido en esa sucesin.

Un tercer requisito de la representacin es que solamente opera en ciertos ordenes de sucesin,
es decir no es una institucin general, y concretamente se aplica al 1 y 3 ordenes de sucesin, es
decir el de los descendientes y de los hermanos (de ah que respecto del to que falta ocupa el
lugar el sobrino) y no opera ene l 2 orden esto es, de los ascendientes y cnyuges. Por ltimo no
opera tampoco en el 4 ni en el 5 orden, en este el fisco no tiene descendientes. En cuanto a que
es lo que heredan los representantes, hay que tener presente que como estos ocupan el lugar del
que falta, solo heredan la cuota que al que falta le corresponda, es decir la cuota del
representado. Por ejemplo un padre que muere, deja una herencia de 90 millones dejando dos
hijos vivos y 5 nietos todos hijos de un hijo del causante fallecido con antelacin a la sucesin.
como se reparte? A los 5 nietos les corresponden 30 millones, a un hijo 30 millones y al otro
tambin.

119
Los ordenes de sucesin.

Primer orden: Art.988 Los hijos excluyen a todos los herederos, el primero orden de sucesin
es de los descendientes, para que se aplique es necesario que haya descendientes. El CC., habla
de los hijos, pero como procede el derecho de representacin, puede incluirse a los nietos. La
excepcin es que si hay cnyuge ste concurre con ellos, pero si no hay cnyuge opera solo este
primer orden de sucesin. En relacin con el cnyuge sobreviviente, es necesario que al momento
del fallecimiento tenga la calidad de tal, pues si no la tiene no es heredero. Excepcionalmente
pueden concurrir varios cnyuges, como el del caso del causante que se ha casado varias veces sin
haberse anulado, caso en el que si se acepta la cuota, se repartir entre todos ellos.

En relacin con los descendientes la ley no hace hoy diferencias entre los hijos , de manera que
podrn ser matrimoniales o no matrimoniales, ambos tipos de hijos concurren en igualdad de
derechos Hasta antes de octubre de 1999, los hijos naturales tomaban solo la mitad de la cuota
que corresponda a los hijos naturales, pero cuidado que esto an se aplica respecto de los
fallecimientos acaecidos antes de esa fecha y que no se halla efectuado el trmite de la posesin
efectiva.

Dentro del concepto de hijo se considera tambin a los adoptados, de acuerdo a la actual ley de
adopcin y de acuerdo a la antigua para el caso que la adopcin haya sido plena.

Cmo se reparte la herencia en el primer orden? Posibilidades:
1) Si solo hay descendientes, se reparten por partes iguales, salvo que opere el derecho de
representacin.
2) Concurren descendientes y cnyuge, aqu el CC., distingue dos alternativas: a) concurre un
hijo y un cnyuge, o b) concurren dos o mas hijos y el cnyuge.

Si hay dos o mas hijos, al cnyuge le corresponde el doble de la cuota de cada hijo, es decir el
cnyuge se considera como si fueran dos hijos. Por ejemplo: dos hijos y un cnyuge, el total de la
herencia se divide por 4.

Si solo hay un hijo y un cnyuge, cambia la regla la cuota es igual tanto para el hijo como para el
cnyuge.

Conviene destacar que cuando se habla de hijos se debe tener presente el derecho de
representacin, por ejemplo: muere una persona casada y tena un hijo, hijo que muri dejndole
al causante 5 nietos. Que regla se aplica?, se aplica la norma de un hijo un cnyuge. Es decir, una
mitad para los 5 nietos y la otra mitad para el cnyuge. Ahora bien, el causante tena 2 hijos y cada
uno de aquellos le dio nietos al causante, mas el cnyuge del causante, Qu norma se aplica?
Aqu son dos hijos y al cnyuge le corresponde el doble de cada hijo (se divide el total por 4, dos
porciones para los nietos de los 2 hijos y dos porciones para el cnyuge)
120
Pero existe otra regla a considerar ya que el CC., establece un mnimum para la cnyuge que
corresponde a una cuarta parte siempre. Por ejemplo: se presenta el problema de si el causante
tuvo mas de un hijo, en el caso tuvo 10 hijos, aplicando la primera regla se tendra que dividir la
herencia por 12 para determinar la cuota de todos, en este caso la cuota del cnyuge sera muy
menor a la cuarta parte, la ley en este caso ordena que la parte del cnyuge se eleve a la cuarta
parte (siempre se dar cada vez que haya 7 o mas hijos) por tanto, quedara un cuarto de la
porcin para el cnyuge y el resto se repartir entre los 10 hijos como sealamos en este ejemplo,
es decir, el cnyuge jams puede llevar menos de un 25% de la herencia, lo anterior se estableci
con la modificacin del ao 1999 con el fin de mejorar la situacin del cnyuge sobreviviente.

Por ltimo, el CC., para determinar lo que le corresponde al cnyuge toma como base la legitima,
pero habla de legitima rigorosa y legitima efectiva, debe relacionarse con la rigorosa Cul es
cual? La rigorosa es al que corresponde en la mitad legitimaria y si existe una parte no testada,
esta acrece a la legitima efectiva, en el fondo el total de la herencia corresponde a la legitima
efectiva (Cuidado con esto otro profesor seal que la efectiva es aquella que queda (sin haber
testamento) una vez determinado el acervo liquido)

Luego, si no hay descendientes, se pasa al segundo orden de sucesin, no importa que haya
cnyuge. En este segundo orden, concurren los ascendientes y cnyuge, situaciones que se
pueden presentar:
1) Solamente existe el cnyuge sobreviviente y no hay ascendientes, el cnyuge lleva la
herencia integra (no importa si existe otros herederos, que no sean ascendientes )
2) Solamente hay ascendientes, estos se llevan ntegramente la herencia, si hay varios
ascendientes los de grado mas prximo excluyen a los dems (por ejemplo est vivo el
padre del causante y todos los abuelos. Hereda todo el padre)
3) Concurren ascendientes conjuntamente con el cnyuge, en este caso dos tercios de la
herencia son para el cnyuge y un tercio para los ascendientes.
En este ltimo caso, recordemos que la ley fue modificada pues antiguamente los ascendientes
tenan una porcin mayor que la del cnyuge.

Finalmente conviene tener presente que los ascendientes son herederos, salvo en el caso de la
filiacin establecida en conta de la voluntad de ese ascendiente, caso en que la ley lo excluye,
dicha sancin es para el padre o madre mas no para el hijo.

Si no existen descendientes ni ascendientes y an cnyuge, se pasa al tercer orden de sucesin a
que hace mencin el Art.990, es decir este es el orden de los hermanos, aqu ya no existen
legitimarios por consiguiente son los hermanos del causante los que van a participar de la herencia
para el caso que no operen el 1 y 2 orden de sucesin y si tampoco hay testamento, esto porque
los hermanos no son herederos forzosos, y adems aqu procede el derecho de representacin (es
decir los sobrinos hijos de los hermanos del causante o sea sobrinos) el CC., hace una distincin
entre los hermanos carnales o bien solo de padre o de madre. Si concurren conjuntamente la
121
cuota del hermano de padre o de madre heredan la mitad de lo que corresponde al hermano
carnal.

Si no hay hermanos, se pasa al 4 orden de sucesin que indica el Art. 992, el de los otros
colaterales de tercero a sexto grado, estos son herederos pero solo hasta el sexto grado
excluyendo a todo otro de la sucesin intestada, son colaterales aquellos que parientes que tienen
un tronco comn. El CC., tambin distingue si son parientes por ambos lados o por un solo lado
(de padre o de madre) (El CC., habla de doble o simple conjuncin) Los colaterales de tercer grado
excluyen a los de cuarto y estos a los de quinto hasta llegar al sexto.

Por ltimo una persona que no tiene ningn pariente, est por asi decirlo sola en el mundo y
fallece da lugar al quinto orden de sucesin, esto es el orden del Fisco, caso en que la herencia se
denomina vacante, y en este caso el heredero es el Fisco y como tal no tiene ningn privilegio, es
decir debe tramitar la posesin efectiva de la misma forma que lo hara un heredero normal con la
salvedad que, el fisco es obligado a aceptar con beneficio de inventario.

122

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