UNIVERSIDAD DE LOS ANDES NUCLEO UNIVERSITARIO PEDRO RINCON GUTIERREZ CONSEJO DE ESTUDIOS DE POSTGRADO POST-GRADO EN DERECHO MERCANTIL

LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

AUTORAS: ANNY YARIMA CARRERO D. JOHANNA RODRIGUEZ C. JHONY DUQUE. ENGELBERTH MOLINA.,

San Cristbal, Marzo de 2006

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

Objetivo General. Analizar los Elementos de la Personalidad Jurdica de las Sociedades Mercantiles y la Influencia que ejerce el Registro Mercantil sobre la personalidad jurdica de las mismas.

Objetivos Especficos.
1. Identificar los elementos esenciales para que la Sociedad Mercantil adquiera personalidad jurdica.

2.

Describir los elementos para que la Sociedad Mercantil tenga la condicin de sujeto de derecho y la personalidad jurdica de las sociedades irregulares.

3.

Analizar los elementos de la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles y la Influencia del Registro Mercantil, resaltando los aspectos importantes e inherentes a la actividad registral.

INTRODUCCION
Las sociedades Mercantiles, representan la forma de identificar a la asociacin de personas que buscan obtener un beneficio licito de inversiones. En este pequeo trabajo, no solo se busca analizar el esquema de una sociedad mercantil, sino en entendimiento de concepto, principios, derechos y aspectos relevantes de la constitucin de una sociedad annima y una sociedad responsable limitada. Adems de la unin voluntaria de seres racionales en torno a un fin comn, la definicin adoptada menciona la necesidad de que el acuerdo sea estable y eficaz para que exista una sociedad. Esto postula la existencia de un orden por el cual se distribuyan los trabajos y se repartan los beneficios, y postula tambin la existencia de una potestad (o gobierno) que vigile el cumplimiento de tal orden. Tanto es evidente que toda sociedad, toda unin moral de hombres, requiere un orden para constituir una unidad, como lo es tambin que necesita una potestad que haga efectivo ese orden y al mismo tiempo haga efectiva la unidad del ser social.

La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de socio. Para que se produzca la plenitud de esos efectos precisa la observancia de ciertas formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad. Las teoras tradicionales han sido sometidas a reelaboracin, habindose propuesto la necesidad de superar el criterio de que las personas jurdicas son personas, en sentido tcnico, para pasar al plano de que son personas solo en sentido funcional, con el fin de dar un tratamiento especial a determinados grupos. Se habla de una tcnica de afectacin patrimonial consistente en limitar los riesgos o de una tcnica de gestiones de empresas. La doctrina distingue entre personalidad jurdica perfecta e imperfecta. La sociedad mercantil es un ejemplo de una diversidad. INDICE GENERAL Pg. INTRODUCCIN 1

CAPITULO I LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES

MERCANTILES. Las Teoras Sobre la Personalidad Jurdica Consecuencias de la Personalidad Jurdica.. Capacidad de la Sociedad.. Nombre de la Sociedad... Domicilio de la Sociedad Nacionalidad de la Sociedad.. Domicilios de Sociedades Extranjeras.. La Autonoma Patrimonial La Supuesta Personalidad Jurdica de las Sociedades Irregulares.. Efectos de la Irregularidad de la Sociedad Mercantil. CAPITULO II LA TEORIA DEL DISREGARD OF LEGAL ENTITY

(DESENTENDIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA CONCLUSIORES. BIBLIOGRAFA

CAPITULO I LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Las Teoras Sobre la Personalidad Jurdica El concepto actual de persona jurdica es el resultado de perfeccionamiento de un sistema que tiene antecedentes muy remotos: en Roma se reconoci personalidad jurdica a ciertos tipos de corporaciones, en este sentido, Artiles (citado por Morles H. (1999); expresa que los romanos no usaron directamente este nombre genrico, sino varios, referidos a distintas situaciones, como collegium, corpus, universitas. En la Edad Media, la ciudad, como otras colectividades, se entenda ser responsable por su delito; las autoridades civiles las arrasaban por ello y las eclesiatiscas las sancionaban con el entredicho y la excomunin Por su parte, De Castro (citado por Morles H. (1999). Contra estos ltimos se revela el canonista Silibaldo Flisco, quien alega que las ciudades no tienen alma para pecar y que la excomunin de la ciudad recae injustamente sobre los inocentes, criterio que hace triunfar en su condicin de Papa Inocencio IV, en el Concilio de Lyon (1.245); pero, aun sin alma ni conciencia, las ciudades gozan de derechos y

ejercitan acciones, dice Sinibaldo, quien altera un texto romano de Florentino para decir que para ello se finge que la ciudad o colectividad es una persona De Castro (citado por Morles H. (1999) Seala que tambin en Edad Media, en el mbito de derecho cannico se utilizo el concepto de institucin para aplicarlo a las fundaciones y a las congregaciones religiosas. Mas tarde, al comienzo de la Edad Moderna, las sociedades coloniales obtuvieron el reconocimiento de la personalidad como un privilegio. Morles H. (1999); seala que varias teoras intentan dar una explicacin: 1.
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La teora de la ficcin, la cual era explicada por Savigny del siguiente modo:

persona es todo capaz de obligaciones y de derechos; solo los entes dotados de voluntad pueden tener derechos; en consecuencia, la subjetividad jurdica de las personas colectivas es el resultado de una ficcin, pues tales entes carecen de albedro. La teora de la ficcin se limita al campo de derecho privado. Savigny advierte que la definicin encierra, como elemento necesario de la personalidad jurdica, la capacidad de tener un patrimonio. Los partidarios de la teora de la ficcin reconocen la existencia de dos tipos de personas jurdicas: las naturales y necesarias (las ciudades, las comunidades, el estado) y las artificiales o contigentes (fundaciones o asociaciones), las cuales no podran subsistir sin la voluntad de uno o varios individuos. De igual manera Morles H. (1999); considera que las consecuencias de esta formulacin terica son las siguientes: a. b. c. d. e.
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La persona jurdica solo existe al momento de cumplir las formalidades La persona colectiva tiene derechos y obligaciones; La persona colectiva obra por medio de sus rganos; Los actos de las personas fsicas que desempean la funcin orgnica son Los actos de las personas jurdicas colectivas estn al margen de la

previstas por el legislador (el acto de otorgamiento de la personalidad tiene efectos constitutivos);
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actos del ente colectivo;

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imputabilidad, pues los hechos ilcitos los cometen las personas naturales. A la teora de la ficcin, expresa Morles H. (1999), se le formulan varias observaciones: a. No es cierto que la capacidad jurdica este determinada por la voluntad. Los menores y los idiotas carecen de esta facultad y son, no obstante, sujetos de derecho; b. Las personas colectivas no son entes ficticios, sino poderosas individualidades sociales, cuyo desconocimiento se apartara de la realidad; c. Las personas colectivas no limitan su existencia a las relaciones patrimoniales, tambin extienden su actividad a relaciones extramatrimoniales (fama, honores, etc.); d. Si las personas jurdicas colectivas son entes ficticios creados por la ley cmo explicar la existencia del Estado? Si el Estado es el creador de todas las ficciones llamadas personas jurdicas quin es el creador de la ficcin Estado? Habra que llegar a la conclusin de que una ficcin es la creadora de otras ficciones. Ascarelli Artiles (citado por Morles H. (1999), acepta que pueda hablarse de ficcin en un cierto sentido: hayficcin en el mismo sentido de que se podra hablar de ficcin tambin para

la persona fsica, ya que tambin ella como sujeto jurdico, es una ordenacin del ordenamiento jurdico. 2.
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La teora de los derechos sin sujeto, segn la cual los patrimonios se dividen

en dos categoras: patrimonios personales y patrimonios de destino (afectados a un fin). El patrimonio personal pertenece a un sujeto, mientras el patrimonio de destino, aunque no pertenece a nadie, esta adscrito a una finalidad y puede ser titular de derechos. La crtica esencial a la doctrina del patrimonio de destino es que no pueden existir derechos sin sujeto. 3.
&n bsp;

La teora de la realidad de la persona jurdica colectiva descansa sobre la

idea fundamental de que las personas jurdicas son realidades sociales que se manifiestan de modo evidente y a las cuales hay que reconocer como personas, al igual que se hace con los seres humanos. El cumplimiento de las formalidades para la adquisicin de la personalidad tiene efectos simplemente declarativos, ya que la ley no crea sino que declara existente a la persona, la reconoce como tal. 4.
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Las doctrinas normativas, las cuales encuentran en la ley la fuente de origen

de la persona, cualquiera que sea su manifestacin. Su expositor ms reconocido a sido Francisco Ferrara. Para Ferrara la palabra persona posee tres acepciones principales: biolgica (hombre); filosfica (ser racional capaz de realizar los fines que se propone); y jurdica (sujeto de obligaciones y derechos). En esta ltima acepcin la personalidad es una consecuencia del orden jurdico, es decir, cuyo nacimiento proviene del derecho positivo. Tan necesario es el reconocimiento legal de la personalidad para los entes colectivos como lo es para la persona natural: no todos los individuos han sido personas histricamente (ejemplo de los esclavos) y la ley priva de la personalidad a los individuos en ciertas situaciones (muerte civil por condena penal). La personalidad jurdica no puede ser creada por voluntad de los particulares, el reconocimiento legal es constitutivo de tal personalidad. Se ha afirmado Brunetti Artiles (citado por Morles H. (1999); que la teora de la personalidad real &parece ser la mas fiel a la realidad histrica las uniones de personas tienen una existencia real y son por esto autenticas personas en lo que respecta al derecho. En Francia se habla de personalidad moral en lugar de personalidad jurdica, aunque con el mismo sentido. Por su parte; Paillusseau, cita de Bertrel )citado por Morles H. (1999); expresa: La doctrina francesa mas reciente ha hecho nfasis en el aspecto funcional de la personalidad jurdica: La nocin tradicional de la sociedad es la conclusin de un enfoque puramente tcnico que ignora o niega el aspecto funcional. Ahora bien el aspecto funcional es fundamental. La personalidad moral es la repuesta a una necesidad de organizacin jurdica, la necesidad, en el caso de la sociedad, de dar autonoma jurdica al ejercicio de la actividad de una o de varias personas (p. 91).

Adquisicin de la Personalidad Jurdica por las Sociedades Mercantiles

En el derecho venezolano todas las sociedades mercantiles tienen personalidad jurdica. Es la misma solucin del derecho francs y del derecho espaol. En el derecho italiano solo tienen personalidad jurdica las sociedades de capital (la annima, la de responsabilidad limitada y la comandita por acciones) as como tambin la sociedad cooperativa. No la tienen las sociedades de personas (la sociedad en nombre colectivo y la sociedad en comandita simple). En el derecho ingles y en el norteamericano la personalidad jurdica es atributo de la corporacin y no de las partnerships o de las companies. Lo mismo ocurre en Alemania con la Aktiengellschaft (sociedad annima) y con las Gesellschaften mit beschrankter Haftung (sociedad de responsabilidad limitada). El sistema del artculo 1.651 del Cdigo Civil, conforme al cual las sociedades civiles adquieren personalidad jurdica y tienen efecto contra terceros desde que se protocoliza el respectivo contrato en la Oficina Subalterna de Registro Publico de su domicilio. Si las sociedades revisten forman una de las formas establecidas para las sociedades mercantiles, adquieren personalidad jurdica y tendrn efecto contra terceros, cumpliendo las formalidades exigidas por el Cdigo de Comercio. No es el sistema de la personalidad real, segn el cual la personalidad jurdica proviene del acto o negocio que da origen a la sociedad, sino que se aproxima a la teora de la ficcin. El efecto del pronunciamiento legislativo sobre personalidad seria un efecto constitutivo (un efecto de concesin); no un efecto de reconocimiento o de homologacin, propio de la teora de la realidad. La personalidad jurdica de las sociedades es, en Venezuela, emanacin del derecho positivo. Goldschmidt (citado por Morles H. (1999); afirma que el primer aparte del artculo 1.651 del Cdigo Civil solo se aplica a las sociedades civiles con forma mercantil y que para las otras sociedades mercantiles el rgimen aplicable es el del nacimiento de la personalidad jurdica con el acto o contrato, lo cual resultara en la aceptacin implcita de la teora de la realidad. Por ejemplo el caso de las sociedades irregulares, las cuales tendran existencia legal (la ley las califica como &no legalmente constituidas, artculos 219 y 220 Cdigo de Comercio) a pesar del incumplimiento de las formalidades de inscripcin registral. De este reconocimiento legislativo, tanto Goldschmidt y otros representantes de la doctrina nacional Sanso, Nez, Hung Vaillant (citados por Morles H. (1999); como la jurisprudencia predominante, derivan la conclusin de que las sociedades irregulares no solo tienen personalidad jurdica sino que la adquieren en el momento en que se perfecciona el acuerdo societario. Ambas afirmaciones son inexactas Segn Morles Hernandez: a. b. c. Es falso que las sociedades irregulares tengan personalidad jurdica. Es falso que la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles derive del acto o La sociedad nace con el contrato (articulo 1.649 del Cdigo Civil), pero la

negocio. En el Cdigo de Comercio no existe ninguna norma que as lo declare. personalidad jurdica se adquiere posteriormente (el momento del nacimiento de la sociedad y el momento de la adquisicin de la personalidad jurdica son distintos).

Consecuencias de la Personalidad Jurdica Las dos consecuencias de la concesin de personalidad jurdica a las sociedades mercantiles se resumen en la adquisicin de la cualidad de sujeto de derecho y en atribucin de un patrimonio separado, pudiendo considerarse que este segundo efecto esta implcito en el primero. La sociedad comercial, indica Morles H. (1999);al estar investida de su plena personalidad jurdica por haberse cumplido para tal fin con el procedimiento que la ley seala, se constituye en una sociedad regular y adquiere la fisonoma de una institucin, de la cual se derivan las siguientes consecuencias: 1. 2.
&n bsp;

Es un ente diferente al de los socios que la integran y subsiste Adquiere un nombre, el cual le va a servir de elemento de identificacin

independientemente de la vida de ellos.

&n bsp;

en sus relaciones socio-econmicas. Dicho nombre puede estar constituido por una razn social o por una denominacin social, bien si se trata de una sociedad de base personal o de capital. 3.
&n bsp;

Tiene su propio domicilio, el cual estar en el lugar que determine el

documento constitutivo, y a falta de designacin, en el lugar de su establecimiento principal (Artculo 203 del Cdigo de Comercio). 4.
&n bsp;

Tiene su propio patrimonio o capital social, independientemente del de

los socios que la constituyen, cuya intangibilidad con respecto a los acreedores de estos se mantiene durante su existencia (articulo 205 del Cdigo de Comercio). 5. 6. 7.
&n bsp;

Puede ser sujeto activo o pasivo de relaciones procesales, pudiendo en Tiene su propia nacionalidad, y por lo tanto esta sujeta a la orientacin Tiene capacidad civil, ya que puede adquirir bienes de toda especie y

tal sentido, ser demandante o ser demandada.

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poltica y econmica del Estado.

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clase, a cualquier titulo, oneroso o gratuito, y as mismo enajenarlos; y a pesar de tener vocacin hereditaria, puede adquirir derechos por va testamentaria (capacidad de goce). 8.
&n bsp;

La admisin de un nuevo socio es perfectamente conciliable con el

carcter de su personalidad y por lo tanto, si un nuevo socio es admitido en una compaa ya constituida, responde a la par de los otros y de la manera establecida en cada compaa, de todas las obligaciones contradas por la sociedad antes de su admisin, aunque la razon social cambie por esta causa. La convecino en contrario entre los socios no produce efecto respecto de terceros (articulo 204 del Codigo de Comercio). 9.
&n bsp;

Cesin de los derechos de los socios y la asociacin en participacin,

conforme a las siguientes reglas: Si un tercero se asocia a uno de los socios para participar en las utilidades y prdidas que corresponden a este, no tiene ninguna relacin jurdica con la sociedad. Igual disposicin se aplica al cesionario de los derechos de uno de los socios (articulo 206 del Codigo de Comercio). Ya que mientras no se establezca una relacin jurdica directa entre la

sociedad y el socio (cesionario o asociado) ningn tercero puede alegar derechos sobre la sociedad, ni tampoco ser constreido el tercero a cumplir obligacin alguna para con la compaa. La Condicin de Sujeto de la Sociedad: La condicin de sujeto de obligaciones y derechos se aproxima a la de las personas fsicas: la sociedad tiene capacidad, nombre, domicilio, nacionalidad y patrimonio, adems de la cualidad de comerciante. Capacidad de la Sociedad: a.
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la sociedad mercantil es un sujeto sin capacidad directa de obrar. La

naturaleza del ente colectivo le impide realizar manifestaciones de voluntad por si mismo, por lo cual se ve obligado a obrar mediante personas fsicas; b.
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es un sujeto de capacidad limitada, en relacin con la capacidad ilimitada

que por regla general tienen las personas naturales. Las limitaciones pueden provenir de su propia naturaleza o de la ley. Tambin se afirma que la capacidad de la persona jurdica es ilimitada en las relaciones de carcter patrimonial. Nombre de la Sociedad Al igual que las personas fsicas, las sociedades mercantiles tienen un nombre con fines de identificacin. Este nombre adopta diversas calificaciones (razn social, denominacin social, denominacin comercial. De acuerdo al tipo de Sociedad a que se refiera, el nombre puede adoptar las siguientes calificaciones: En las Sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, se denomina razn social y esta conformada por el nombre de los socios, a menos que sea una compaa sucesora de otra y se presente con tal carcter. en las sociedades en comandita por acciones, se denomina razn social y esta formada por el nombre de uno o varios de los socios solidariamente responsables a menos que se trate de una compaa sucesora de otra y se presente con tal carcter. (Articulo 200 3er. aparte). En las Compaas Annimas y las Sociedades de Responsabilidad Limitada, gira bajo una denominacin social, la cual puede referirse a su objeto, o bien formarse con cualquier nombre de fantasa o de persona, pero deber necesariamente agregarse la mencin de Compaa Annima o Compaa de Responsabilidad Limitada, escritas con todas sus letras o en la forma que usualmente se abrevian, legibles sin dificultad. C.A., S.A., S.R.L., C.R.L. (articulo 202 del Codigo de Comercio). En la prctica registral mercantil se puede hacer mencin a algunas limitaciones en cuanto al nombre de las sociedades mercantiles: 1. circular N0230-120, de fecha 02 de Abril del 2.004, emanada de la Direccin General de Registros y Notarias, Ministerio del Interior y Justicia, que hace expresa prohibicin a los

Registradores Mercantiles de inscribir documentos constitutivos y estatutos sociales de cualquier tipo de institucin, asociacin, en los cuales se observen denominaciones que utilicen las palabras Banco, Banco Comercial, Banco Hipotecario, Banco Universal, Banco Mltiple, Banco de Inversin, Banco de Desarrollo, Banco de Segundo Piso, Institucin o Sociedad Financiera, Entidad de Ahorro y Prstamo, Grupo o Consorcio Financiero, Arrendadora Financiera, Fondo de Participaciones, Casa de Cambio, Operador Cambiario Fronterizo, Instituto de Crdito, Emisora de Tarjeta de Crdito o trminos afines o derivados de dichas palabras o abreviaturas, o equivalentes en su traduccin a otros idiomas al castellano, de acuerdo con lo previsto en el articulo 184 del Decreto con Fuerza de Ley de reforma de la ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras, sin que sea previamente sea presentada la respectiva autorizacin de promocin por parte de la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras o algn tipo de excepcin por parte de este Ente Supervisor. 2. En el caso de las Empresas de Trabajo Temporal: en este tipo de Empresas es necesario tener en cuenta que en cuanto a la denominacin deber contener obligatoriamente la expresin Empresa de trabajo Temporal o ETT.

mariana aqui le envio el tranajo del grupo 4 sobre la personalidad juridica de las sociedades mercantiles. cualquier cosa llameme al telefono 0416-2729923 o 0414-0784199, es yarima del registro mercantil de colon

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