Legislacao Especial Crimes Contra o Sistema Financeiro Nacional e Crimes de Lavagem de Dinheiro 01

Crimes contra o sistema
fnanceiro: gesto fraudulenta e

gesto temerria
Francisco Monteiro Rocha Jnior
*
Introduo
O objetivo desta aula a anlise da Lei 7.492/86, que dispe sobre os
crimes contra o sistema fnanceiro nacional. Especifcamente, analisaremos o
crime de gesto fraudulenta, previsto no seu respectivo artigo 4..
Crime de gesto fraudulenta
de instituio fnanceira
Analisemos a redao do artigo 4. da Lei 7.492/86:
Art 4. Gerir fraudulentamente instituio fnanceira:
Pena - Recluso, de 3 (trs) a 12 (doze) anos, e multa.
Bem jurdico
O bem jurdico tutelado pela Lei 7.492/86 o sistema fnanceiro nacional.
Em relao ao delito do artigo 4., tenta-se coibir a perpetrao de fraudes
nas atividades de gesto das instituies fnanceiras, buscando a proteo,
um perfeito desenvolvimento do mercado fnanceiro e de capitais.
Para melhor aclarar o tema, veja-se o seguinte precedente do Supremo
Tribunal Federal:
[...] 7. Exige-se que o administrador cuide da higidez fnanceira da instituio fnanceira
que, por sua vez, se encontra inserida no Sistema Financeiro Nacional, da a preocupao
em coibir e proibir a gesto fraudulenta, pois do contrrio h srio risco de funcionamento
de todo o sistema fnanceiro. Assim, o bem jurdico protegido pela norma contida
no artigo 4., da Lei 7.492/86, tambm a sade fnanceira da instituio fnanceira.
*
Doutorando em Direito
Penal pela Universidade
Federal do Paran (UFPR).
Mestre em Direito Penal
pela UFPR. Professor
das Faculdades Integra-
das do Brasil (UniBrasil).
Advogado.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
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Crimes contra o sistema fnanceiro: gesto fraudulenta e gesto temerria
A repercusso da runa de uma instituio fnanceira, de maneira negativa em relao s
outras instituies, caracteriza o crime de perigo. (STF, HC 95515, Rel. Min. Ellen Gracie,
2.T., julgado em 30/09/2008, publicado em 24/10/2008)
Conceito de instituio fnanceira
A lei de crimes contra o sistema fnanceiro nacional defniu instituio f-
nanceira no seu artigo 1.:
Art. 1. Considera-se instituio fnanceira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito
pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente
ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos fnanceiros de terceiros,
em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao,
intermediao ou administrao de valores mobilirios.
Por sua vez, importante tambm analisarmos o pargrafo nico, que d
os contornos de quais so as instituies fnanceiras por equiparao:
Pargrafo nico. Equipara-se instituio fnanceira:
I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou
qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros;
II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que
de forma eventual.
Sujeitos do delito
Sujeito ativo prprio
Como explica Juliano Breda (2002, p. 85), a gesto fraudulenta eminen-
temente um delito prprio, exigindo-se o domnio do fato por, no mnimo,
uma das pessoas elencadas no artigo 25 da Lei 7.492/86, que assim dispe:
Art. 25. So penalmente responsveis, nos termos desta lei, o controlador e os
administradores de instituio fnanceira, assim considerados os diretores, gerentes
(Vetado).
Este tem sido o entendimento da jurisprudncia brasileira, como se v no
seguinte precedente do Supremo Tribunal Federal:
[...] A gesto fraudulenta crime prprio cujo sujeito ativo poder ser todo aquele que
tiver poderes para gerir a instituio fnanceira, conforme defnido no artigo 25 da Lei
7.492, de 1986. O crime de gesto fraudulenta crime de mo prpria. No caso, o terceiro,
estranho aos quadros da instituio fnanceira, responde pelo crime previsto no artigo
19 da Lei 7.492, de 1986. Precedente do Plenrio do STF (HC 93553/SP, Rel. Min. Marco
Aurlio).
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O que se v do precedente, que se o autor do fato no estiver compre-
endido no artigo 25 a conduta fraudulenta de particular na obteno de f-
nanciamento se subsume ao tipo penal do artigo 19 da mesma lei, que assim
dispe:
Art. 19. Obter, mediante fraude, fnanciamento em instituio fnanceira:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Sujeito ativo por equiparao
Analisemos o 1. do artigo 25 da Lei em comento:
1. Equiparam-se aos administradores de instituio fnanceira (Vetado) o interventor, o
liquidante ou o sndico.
A equiparao se fundamenta no princpio de que os deveres dos liqui-
dantes, interventores e sndicos equiparam-se aos do administrador, sendo
de extrema responsabilidade e importncia ao sistema fnanceiro (BREDA,
2002, p. 74).
Assim, se suas gestes forem permeadas por fraudes, respondem,
tambm, em conformidade com a norma do artigo 4., pelo delito de gesto
fraudulenta.
Sujeito passivo
O sujeito passivo de um crime o titular do bem jurdico penalmente tute-
lado e ofendido com a conduta do sujeito ativo, no caso, o Estado enquanto
principal gestor econmico por intermdio das autoridades de fscalizao.
Em segundo plano, os clientes ou investidores, titulares da poupana po-
pular administradas pelas instituies fnanceiras (BREDA, 2002, p. 90).
Autoria e participao
O Cdigo Penal, em seu artigo 29, imputa a responsabilidade criminal a
todos que, de forma consciente, concorrem para a realizao do crime.
Nesse sentido, ser autor ou coautor do delito de gesto fraudulenta de
instituio fnanceira todo agente com poderes de administrao que con-
correu para a consecuo continuada das fraudes.
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E ser partcipe aquele que concorre para o crime sem possuir as qualida-
des exigidas pelo tipo penal, desde que exista no concurso um agente com
poderes de gesto (BREDA, 2002, p. 89).
De todo modo, para a caracterizao da gesto fraudulenta ser neces-
srio individualizar a rea da instituio responsvel pelas prticas ilcitas,
restringindo a incidncia da imputao queles que detinham o domnio
especfco de gesto e comando das operaes bancrias ou fnanceiras an-
tijurdicas, ou seja, os responsveis diretos pela prtica do ncleo do tipo,
representado pelo verbo gerir (BREDA, 2002, p. 96).
Tipo objetivo
A censura penal dirigida aos agentes de mercado que controlam as
instituies bancrias e fnanceiras com a execuo de fraudes relevantes
no cotidiano das empresas. O carter abstrato da descrio tpica faz com
que sejam subsumidas uma infnidade de prticas do mercado fnanceiro.
(BREDA, 2002, p. 94-95).
Crime de perigo abstrato
O crime de gesto fraudulenta deve ser classifcado como de perigo abs-
trato, principalmente pela inexistncia de descrio do perigo a ser criado.
Isso no signifca inexigir-se que a conduta seja apta a produzir o perigo
ao sistema fnanceiro, instituio ou ao investigador. A potencialidade do
perigo deve ser comprovada, no a sua ocorrncia concreta (BREDA, 2002,
p. 58).
Veja-se a jurisprudncia nesse sentido:
6. O tipo penal contido no artigo 4. , da Lei 7.492/86, consiste em crime de perigo, no
sendo necessria a produo de resultado naturalstico em razo da gesto fraudulenta [...]
8. Em no se tratando de crime de dano, a fgura tpica da gesto fraudulenta de instituio
fnanceira no exige a efetiva leso ao Sistema Financeiro Nacional, sendo irrelevante se
houve (ou no) repercusso concreta das operaes realizadas na estabilidade do Sistema
Financeiro Nacional. [...] (STF, HC 95515, Rel. Min. Ellen Gracie, 2. T., julgado em 30/09/2008,
publicado em 24/10/2008)
Crime habitual imprprio: gerir
Explica Bitencourt (2010, p. 39) que Gerir signifca dirigir, administrar, ge-
renciar, exercer a gesto de instituio fnanceira.
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Gerir, enfm, pressupe o comando decisrio no desenvolvimento do
objeto social da instituio. A fraude consiste em um conjunto de prticas
constantemente empregadas durante esse exerccio, aptas a iludir, enganar
o sujeito passivo, lesionando ou pondo em risco o bem jurdico protegido
(BREDA, 2002, p. 101).
de se atentar para o fato de que o verbo gerir deve ser lido luz da pr-
pria conceituao de instituio fnanceira oferecida pelo diploma no artigo
1., que defne os atos essenciais ao sistema fnanceiro e Lei 7.492/86.
O crime deve ser compreendido como habitual, de realizao comissiva
ou omissiva, como inclusive indica a jurisprudncia brasileira:
O crime do artigo 4., caput, da Lei 7.492/86 exige habitualidade, o que
incompatvel com a continuidade delitiva. O abuso de confana circuns-
tncia inerente ao tipo. (TRF4, ACR 2000.70.07.001248-0, Oitava Turma, Rel.
para Acrdo Luiz Fernando Wowk Penteado, D.E. 17/09/2009)
Elemento normativo do crime: fraude
H elemento normativo do tipo no crime em referncia que a fraude.
Por fraude, deve-se entender o ardil, o meio iludente empregado para dis-
farar, dissimular determinada operao fnanceira, situao patrimonial ou
estado de fato da instituio (BREDA, 2002, p. 105).
H que se reparar no ponto o entendimento que o Supremo Tribunal Fe-
deral d ao tema:
[...] 9. A fraude, no mbito da compreenso do tipo penal previsto no artigo 4. , da
Lei 7.492/86, compreende a ao realizada de m-f, com intuito de enganar, iludir,
produzindo resultado no amparado pelo ordenamento jurdico atravs de expedientes
ardilosos. A gesto fraudulenta se confgura pela ao do agente de praticar atos de
direo, administrao ou gerncia, mediante o emprego de ardis e artifcios, com o
intuito de obter vantagem indevida. [...] (HC 95515, Rel. Min. Ellen Gracie, 2. T., julgado
em 30/09/2008, publicado em 24/10/2008).
Tipo subjetivo
Quanto ao dolo exigido, toda doutrina sustenta ser bastante o dolo gen-
rico, inexistindo qualquer outro elemento subjetivo.
Por outro lado sustenta Breda (2002, p. 106) que
[...] dentro de uma abordagem sistemtica do ordenamento jurdico penal, pode-se
afrmar que a fraude continuada em instituio fnanceira deve ser punida somente se for
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executada buscando uma vantagem indevida, que, por exemplo, pode consistir em um
benefcio patrimonial, no encobrimento de uma situao desfavorvel ou com a inteno
de impedir uma fscalizao na instituio.
Se quaisquer dos agentes mencionados no artigo 25 se limitarem a assi-
nar e remeter balancetes fraudulentos certo que no cometero o crime
de gesto fraudulenta, pois, como se analisar oportunamente, o dolo re-
quisito da tipicidade (BREDA, 2002, p. 80), admitindo-se, entretanto, o dolo
eventual.
Consumao
O delito se consuma com a prtica continuada das fraudes no exerc-
cio dos poderes de gesto, no bastando, como j se afrmou, a prtica de
apenas um ato fraudulento, principalmente pelo conceito do verbo gerir
(BREDA, 2002, p. 120).
A consumao, ento, ocorre na repetio das condutas fraudulentas po-
tencialmente ofensivas ao bem jurdico tutelado, exigindo-se a induo ou
manuteno em erro dos sujeitos passivos (BREDA, 2002, p. 122).
O crime se perfaz mesmo que no se venha a identifcar uma fraude con-
creta ou prejuzo para a instituio fnanceira, havendo somente a necessida-
de do perigo de dano ao sistema fnanceiro nacional (BREDA, 2002, p. 94).
Entendimento jurisprudencial no sentido de que
o delito se consuma com a prtica de um ato isolado
A despeito do entendimento doutrinrio, entende a jurisprudncia que o
crime de gesto fraudulenta por ser habitual, imprprio, consuma-se com a
prtica de apenas um ato isolado. o que se v do entendimento do Supe-
rior Tribunal de Justia:
O crime de gesto fraudulenta, consoante doutrina, pode ser visto como crime habitual
imprprio, em que uma s ao tem relevncia para confgurar o tipo, ainda que a sua
reiterao no confgure pluralidade de crimes. (HC 39.908/PR, Rel. Min. Arnaldo Esteves
Lima, DJ 03/04/2006)
E igualmente, do Supremo Tribunal Federal:
possvel que um nico ato tenha relevncia para consubstanciar o crime de gesto
fraudulenta de instituio fnanceira, embora sua reiterao no confgure pluralidade
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de delitos. Crime acidentalmente habitual. (HC 89364, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 2. T.,
julgado em 23/10/2007, publicado em 18/04/2008)
Gesto fraudulenta,
crime continuado e concurso aparente
O concurso aparente entre a gesto fraudulenta e o crime do artigo 6.
(induzir ou manter em erro, scio, investidor ou repartio pblica compe-
tente, relativamente operao ou situao fnanceira, sonegando-lhe infor-
mao ou prestando-a falsamente) resolve-se pela especialidade dos sujei-
tos passivos descritos nesse artigo, ou seja, quando o induzimento em erro
mediante fraude no for cometido em detrimento de scio, investidor ou
de repartio pblica competente em continuidade, ser gesto fraudulenta
(BREDA, 2002, p. 127).
Essa concluso explicada pelo prprio fundamento da tipifcao do
crime do artigo 4.: a infrao de um dever de austeridade dos administra-
dores legalmente autorizados a atuar no mercado pelos rgos pblicos
(BREDA, 2002, p. 130).
Classifcao doutrinria
Trata-se de crime prprio (que pode ser praticado apenas pela pessoa
indicada no tipo); formal (independe de resultado naturalstico); de perigo
concreto; de forma livre (que pode ser praticado por qualquer meio eleito
pelo agente); comissivo (o verbo indica uma ao); instantneo (a consuma-
o ocorre em momento determinado, embora a condio de crime habi-
tual possa dar certa proximidade com a permanncia); unissubjetivo (pode
ser praticado por uma s pessoa) e plurissubsistente ( praticado com vrios
atos) (BITENCOURT, 2010, p. 48).
Sano penal
A sano penal de 3 a 12 anos de recluso, alm da multa, constitui-se na
mais severa prevista no seio do direito penal econmico, fazendo com que o
intrprete tenha de adotar uma postura ainda mais restritiva quanto a esse
tipo penal (BREDA, 2002, p. 131).
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Delao premiada e diminuio da pena
Veja-se a redao do 2. do artigo 25, com a redao que lhe foi dada
pela lei (includo pela Lei 9.080, de 19/7/1995):
Art. 25. [...]
2. Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou coautoria, o coautor ou
partcipe que atravs de confsso espontnea revelar autoridade policial ou judicial
toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros.
Conceito de toda a trama delituosa
Tem-se um fundamental problema hermenutico na redao: qual o al-
cance que deve ser dado expresso revelao de toda a trama delituosa?
Se faltar algum dos aspectos do cometimento do crime, a diminuio j no
seria cabvel? Quer nos parecer que a interpretao a ser dada ao 2. do
artigo 25 deva ultrapassar essa limitao, aplicando-se a diminuio quando
houver a sufciente elucidao de aspectos do crime.
Efeitos legais
Veja-se que da redao do pargrafo nico facilmente se depreende a
circunstncia de que o nico efeito jurdico da delao a diminuio de
pena. De tal sorte, so absolutamente ilegais os expedientes de decretao
da priso do acusado seguido de oferecimento de delao cuja aceitao re-
dunda na revogao da restrio de liberdade. Alm de ilegal, trata-se do co-
metimento do crime de abuso de poder, quando no de tortura, nos termos
da legislao penal aplicvel.
Competncia
A competncia para processar e julgar o crime de gesto fraudulenta,
bem como de todos os crimes previstos na Lei 7.492/86 da Justia Federal,
conforme dispe a prpria lei:
Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo Ministrio Pblico
Federal, perante a Justia Federal.
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Gesto temerria
Quando no h fraude na gesto, mas no entanto, o gestor da institui-
o fnanceira age negligentemente de forma abusiva, indo alm dos limites
da prudncia, criando risco para o bem jurdico protegido, tem-se o crime
de gesto temerria, nos termos do pargrafo nico do artigo 4. da Lei
7.492/86:
Pargrafo nico. Se a gesto temerria:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.
Ressalte-se que no se trata de uma simples omisso, trata-se de crime
comissivo. Tampouco se trata de crime culposo, visto que necessrio dolo
para o caracterizar, consistente na conscincia e vontade de gerir a institui-
o fnanceira alm dos limites recomendveis.
Dicas de estudo
BITENCOURT, Cesar Roberto; BREDA, Juliano. Crimes Contra o Sistema Financei-
ro Nacional e Contra o Mercado de Capitais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
Jurisprudncia do STJ e do STF.
Referncias
BITENCOURT, Cesar Roberto; BREDA, Juliano. Crimes Contra o Sistema Financei-
ro Nacional e Contra o Mercado de Capitais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
BREDA, Juliano. Gesto Fraudulenta de Instituio Financeira e Dispositivos
Processuais da Lei 7.492/86. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.
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