Documento Cabildo de Guachucal

RESOLUCION No.001 Guachucal, 1 de junio de 2.013.
El Honorable Cabildo del Resguardo de Guachucal como entidad publica de carcter especial, segn lo establecido en el articulo 1 de la Resolucin Nacional del 29 de julio de 1923 y en ejercicio funciones publicas, administrativas, legislativas y jurisdiccionales, de conformidad con lo establecido en los artculos 7, 246, 286, 287, 329, y330 de la constitucin poltica de de Colombia. CONSIDERANDO: I. EL CARCTER PBLICO DE LAS AUTORIDADES DE LOS PUEBLOS INDIGENAS. Por disposicin expresa de la ley 89 de 1890 en su articulo 2, la Legislacin Indgena Nacional tiene el carcter de especial en relacin con la legislacin general de la repblica. En este sentido la ley 57 de 1887 en su articulo 5 numeral uno establece que: La disposicin relativa a un asunto especial prefiere a la que tenga carcter general. El honorable consejo de estado establece que en la definicin y proteccin de los derechos indgenas existen motivos de utilidad publica y de inters social (Sentencia del 9 de febrero de 1982, sala del contencioso administrativo, expediente numero 2249, INCORA versus corocoras del tomo limitada). La legislacin indgena nacional es de orden pblico por haber sido expedida por inters pblico y social segn conceptu el honorable concejo de estado en consulta No 1978 del 16 de noviembre de 1983 elevada por el seor ministro de agricultura.
II. LA AUTONOMIA La corte constitucional a desarrollado el derecho fundamental de la autonoma de los pueblos indgenas en las siguientes sentencias: C-027/93; 254/94; 139/96; 349/96; T496/96, en los siguientes trminos: La carta poltica adems de reconocer y proteger la diversidad tnica y cultural de la nacin, reservo a favor de las comunidades indgenas una serie de
El cuerpo Muere pero Las ideas Viven en cada uno de nuestros Pensamientos Telfono (0927)778280-cel.3186436888-e mail: resguardodeguachucal@yahoo.es-Guachucal-Nario
prerrogativas que garantizan la prevalencia de su integridad cultural, social y econmica, su capacidad de auto determinacin administrativa y judicial. Considerando que solo con un alto grado de autonoma es posible la supervivencia cultural, puede decirse como regla para el interprete, de la maximizacin de la autonoma de las comunidades indgenas y, por lo tanto, la de la minimizacin de las restricciones a las indispensables para salvaguardar intereses de superior jerarqua. La autonoma poltica, jurdica, administrativa, fiscal y financiera reconocida a las comunidades indgenas por el constituyente, debe ejercerse dentro de los estrictos parmetros sealados por el mismo texto constitucional: de conformidad con sus usos y costumbres, siempre y cuando no sean contrarios a la constitucin y a la ley, de forma que se asegure la unidad nacional. Ni el gobierno ni las autoridades eclesisticas ni ninguna autoridad en general, estn autorizados por la constitucin para intervenir en la esfera del gobierno y de la jurisdiccin indgena. (C-027/93; C-139/96).
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No. Salida: 2-2011-30501 del 29/07/11 2214200 Bogot, D.C., Doctora GLORIA CUARTAS MONTOYA Directora Instituto Distrital de la Participacin y Accin Comunal Carrera 30 No. 25 - 90 Piso 14 Ciudad Asunto: Revisin del Concepto sobre contratacin con las Autoridades Indgenas. Rad.1-2011-1398 y 1-2011-1894. Respetada doctora Cuartas: Esta Direccin recibi de las doctoras Martha Clemencia Cediel de Pea y Myriam Guerrero de Escobar, Asesoras Externas de la Alcalda Mayor de Bogot, la revisin del concepto referenciado en el asunto. Sobre el particular, cabe hacer las siguientes precisiones: 1. Peticin. La Gerencia de tnias del Instituto Distrital de la Participacin y Accin Comunal mediante oficio 1-2010-53813 solicit dar alcance al concepto proferido por la doctora Cediel de Pea, " en el sentido de reconocer a las
Autoridades Indgenas como Entidades Pblicas de Carcter especial segn lo establecido en el artculo 1 de la Resolucin Nacional del 29 de julio de 1923, el Decreto 1088 de 1993 y que ejercen funciones pblicas administrativas, legislativas y jurisdiccionales, de conformidad con lo establecido en los artculos 7, 246, 286, 287, 329 y 330 de la Constitucin Poltica ". 1.1. Sustentacin de la solicitud. La peticin de reconocer a las Autoridades Indgenas como Entidades Pblicas de Carcter especial, se fundamenta en el "PLURALISMO JURDICO", entendido como la coexistencia dentro de un Estado de diversos conjuntos de normas jurdicas positivas en un plano de igualdad, respeto y coordinacin, con fundamento en ello, realiza un estudio sobre el carcter pblico de las autoridades de los pueblos indgenas y de sus asociaciones, la capacidad de contratacin de los cabildos indgenas con los Municipios para la ejecucin de recursos del sistema general de participaciones correspondientes a los resguardos indgenas, los territorios indgenas como entidades territoriales de la Repblica - marco constitucional, y acerca del carcter de entidades estatales de los territorios indgenas y de sus autoridades. Adems de las disposiciones citadas, se relacionan en su concepto la Ley 89 de 18901 y la Ley 80 de 1993, que contiene las reglas y principios que rigen los contratos de las entidades estatales, en especial en el artculo 2 de la ltima norma referenciada, relativo a la definicin de las entidades estatales, encontrndose entre ellas, los territorios indgenas para efectos del Estatuto General de Contratacin. Igualmente, Invoca en su comunicacin la Resolucin N 126 de 1923 2, sobre la calidad de los miembros del Cabildo y de sus actos, sealando en su artculo 1 que "los pequeos Cabildos Indgenas son entidades de carcter pblico especial y los documentos que expidan en ejercicio de sus funciones, son instrumentos pblicos o autnticos". 2. Antecedentes. El concepto objeto de anlisis se origin en el anteproyecto de la Circular "Contratacin con cabildos indgenas en la ciudad de Bogot". 3. Pronunciamientos de las Consultoras. 3.1. Concepto N 1-2009-18329. Mediante este Concepto la doctora Martha Cediel de Pea, despus de realizar un estudio detallado de la definicin de entidades, servidores y servicios
pblicos para efectos de la Ley 80 de 1993 y de la naturaleza de los Cabildos Indgenas, manifest: (...) "no es viable la emisin de esta circular, en la medida en que considera que a la luz de las normas jurdicas mencionadas y, el concepto del Consejo de Estado transcrito no puede admitirse la denominacin de estas entidades como entidades estatales y como consecuencia de ello, no resulta viable, con fundamento en la ley 80 de 1993, celebrar contratos interadministrativos entre los cabildos indgenas y las autoridades estatales ". 3.2. Concepto N 1-2011-1398. Con ocasin de la solicitud de la Gerencia de tnias del Instituto Distrital de la Participacin y Accin Comunal, la doctora Cediel revis el concepto emitido por dicha Gerencia, sealando: (...) "Una vez revisado el concepto remitido esta asesora y las normas jurdicas all citadas encuentro que si bien ambos abogados coincidimos en los planteamientos generales en relacin con la naturaleza jurdica de los cabildos, esto es, en su calificacin como una entidad pblica especial (Artculo 2 del Decreto 2164 de 1995) y las facultades que diferentes normas jurdicas le han otorgado a los mismos para, por ejemplo, representar legalmente a la comunidad; administrar lo relativo al gobierno econmico de las parcialidades (artculos 3 y 4 de la Ley 89 de 1890), celebrar convenios y/o contratos marcos para la administracin y manejo de los recursos de la participacin de cada resguardo indgena en los ingresos corrientes de la Nacin (artculo 25 de la Ley 60 de 19933 y 2 de la Ley 1809 de 1993) y, asociarse entre ellas, (Decreto 1088 de 1993), tenemos posiciones divergentes en lo relativo a la calificacin de este tipo de entidades como "entidades estatales", con las implicaciones que ello supone en materia de contratacin estatal y aplicacin del Estatuto Contractual de la Administracin Pblica. (Subrayado fuera de texto). En efecto, mientras que en el concepto del Dr. Luna se afirma sin ms, con fundamento en lo dispuesto en los artculos 1 y 2 de la Ley 80 de 1993, 178 de la Ley 142 de 1994; 22 de la Ley 115 de 1998 y 14 de la Ley 300 de 1996, que los territorios indgenas y sus autoridades (cabildos indgenas) son y deben considerarse entidades estatales, en concepto de esta asesora dicha conclusin resulta equivocada, si se tiene en cuenta que la calificacin de un cabildo como estatal es de jerarqua legal y el artculo 2 del estatuto contractual - nica disposicin de nuestro ordenamiento jurdico que define a las entidades estatales no se refiere en modo alguno a los cabildos indgenas, se limita a otorgar tal calificacin a los territorios indgenas, entidades territoriales que de
acuerdo con la Constitucin habrn de conformase de acuerdo con lo dispuesto en la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial... Lo anterior impone a esta asesora ratificar la conclusin consignada en el concepto rendido en septiembre de 2009..., esto es, que el Estatuto Contractual no concedi capacidad contractual a los cabildos indgenas, a sus gobernadores, ni a los cabildantes, y por tanto hasta tanto no se expida la Ley de Ordenamiento Territorial "no podremos hablar de territorios indgenas, ni para los efectos de organizacin territorial ni tampoco para los efectos de contratacin estatal y, en tal sentido las autoridades o representantes de las comunidades indgenas no podrn ser consideradas ni autoridades pblicas, ni entidades estatales". 3.2. Concepto N 1-2011-1894. Con oficio radicado N 1-2011-1894 la doctora Myriam Guerrero de Escobar, allega su concepto jurdico sobre la capacidad de contratacin de las Autoridades Indgenas y en especial de los Cabildos Indgenas, en el cual realiza igualmente, un anlisis de las normas que rigen sobre la materia objeto de estudio, arribando a la misma posicin de la doctora Cediel, al expresar: (...) "en virtud de lo dispuesto en los artculos 329 y 330 citados, la conformacin de las entidades territoriales indgenas y, en consecuencia, su existencia y operatividad est sujeta a lo que disponga la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial... Es decir, que si bien la Carta Poltica incluye los territorios indgenas dentro de la estructura poltico - administrativa del Estado, hasta tanto no se expida la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial, los territorios indgenas no podrn conformarse ni operar en el mbito jurdico (...). Conforme a lo antes expuesto y a la luz de las normas constitucionales y legales vigentes, no es procedente otorgar, de manera general, a las Autoridades Indgenas, la naturaleza jurdica de Entidades Pblicas de Carcter Especial y con ello la atribucin o capacidad general de contratacin ". 4. Marco Normativo, Legal y Jurisprudencial. 4.1. Marco Constitucional. "Artculo 246. Las autoridades de los pueblos indgenas podrn ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional ".
"Artculo 286. Son entidades territoriales los departamentos, los distritos, los municipios y los territorios indgenas. La ley podr darles el carcter de entidades territoriales a las regiones y provincias que se constituyan en los trminos de la Constitucin y de la ley. Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: 1. Gobernarse por autoridades propias. 2. Ejercer las competencias que les correspondan...". "Artculo 329. La conformacin de las entidades territoriales indgenas se har con sujecin a lo dispuesto en la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial, y su delimitacin se har por el Gobierno Nacional, con participacin de los representantes de las comunidades indgenas, previo concepto de la Comisin de Ordenamiento Territorial...". "Artculo 330. De conformidad con la Constitucin y las leyes, los territorios indgenas estarn gobernados por consejos conformados y reglamentados segn los usos y costumbres de sus comunidades y ejercern las siguientes funciones: 1. Velar por la aplicacin de las normas legales sobre usos del suelo y poblamiento de sus territorios. 2. Disear las polticas y los planes y programas de desarrollo econmico y social dentro de su territorio, en armona con el Plan Nacional de Desarrollo. 3. Promover las inversiones pblicas en sus territorios y velar por su debida ejecucin...". 4.2. Marco Legal. 4.2.1. Ley 89 de 1890, "Por la cual se determina la manera como deben ser gobernados los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada". "Artculo 3o. En todos los lugares en que se encuentre establecida una parcialidad de indgenas habr un pequeo Cabildo nombrado por stos conforme a sus costumbres. El perodo de duracin de dicho Cabildo ser de un ao, de 1 de enero a 31 de diciembre. Para tomar posesin de sus puestos no necesitan los miembros del Cabildo de otra formalidad que la de ser reconocidos por la parcialidad ante el Cabildo cesante y a presencia del Alcalde del Distrito...".
"Artculo 4o. En todo lo relativo al Gobierno econmico de las parcialidades tienen los pequeos Cabildos todas las facultades que les hayan transmitido sus usos y estatutos particulares, con tal que no se opongan a lo que previenen las leyes, ni violen las garantas de que disfrutan los miembros de la parcialidad en su calidad de ciudadanos". "Artculo 23. Los Cabildos de indgenas pueden personar por s o por apoderado, ante las autoridades, a nombre de sus respectivas comunidades, para promover la nulidad o rescisin de las ventas que se hayan hecho contra las disposiciones de leyes preexistentes, o que se hagan en contravencin a la presente; para pedir la nulidad de los contratos a virtud de los cuales se hayan hipotecado las tierras del Resguardo; y, en general, de cualquiera negociaciones en que la comunidad haya sufrido perjuicios de que pueda reclamar legalmente". 4.2.2. Ley 80 de 1993, "Por la cual se expide el Estatuto General de Contratacin de la Administracin Pblica". "Artculo 2.- De la Definicin de Entidades, Servidores y Servicios Pblicos. Para los solos efectos de esta Ley: 1o. Se denominan entidades estatales: a) La Nacin, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y los distritos especiales, las reas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los territorios indgenas y los municipios; los establecimientos pblicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economa mixta en las que el Estado tenga participacin superior al cincuenta por ciento (50%), as como las entidades descentralizadas indirectas y las dems personas jurdicas en las que exista dicha participacin pblica mayoritaria, cualquiera sea la denominacin que ellas adopten, en todos los rdenes y niveles. b) El Senado de la Repblica, la Cmara de Representantes, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscala General de la Nacin, la Contralora General de la Repblica, las contraloras departamentales, distritales y municipales, la Procuradura General de la Nacin, la Registradura Nacional del Estado Civil, los ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades administrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos". 4.2.3. Decreto 1088 de 1993 4, "Por el cual se regula la creacin de las asociaciones de Cabildos y/o Autoridades Tradicionales Indgenas".
"Artculo 1.- Aplicabilidad. Los Cabildos y/o Autoridades Tradicionales Indgenas, en representacin de sus respectivos territorios indgenas, podrn conformar asociaciones de conformidad con el presente Decreto.". "Artculo 2.- Naturaleza Jurdica. Las asociaciones de que trata el presente Decreto, son entidades de Derecho Pblico de carcter especial, con personera jurdica, patrimonio propio y autonoma administrativa.". "Artculo 3.- Objeto. Las asociaciones que regula este Decreto, tienen por objeto, el desarrollo integral de las Comunidades Indgenas. Para el cumplimiento de su objeto podrn desarrollar las siguientes acciones: Adelantar actividades de carcter industrial y comercial, bien sea en forma directa, o mediante convenios celebrados con personas naturales o jurdicas...". "Artculo 10.- Naturaleza de los actos y contratos . Los actos y contratos de naturaleza industrial o comercial de las asociaciones de que trata el presente Decreto, se regirn por el derecho privado. En los dems casos se sujetarn a las normas sobre asociaciones de entidades pblicas conforme al Decreto 130 de 19765 y normas concordantes". 4.3. MARCO JURISPRUDENCIAL. 4.3.1. Frente a la capacidad contractual de los Cabildos Indgenas, el Consejo de Estado, en Concepto del 15 de febrero de 1988 6, al absolver una Consulta de Ministerio de Gobierno, expres: (...) "3. Las parcialidades o comunidades de indgenas son, como conceptu la Sala el 16 de noviembre de 1983, "entidades pblicas, de carcter especial, encargadas de proteger a los indgenas conforme a las prescripciones de la Ley 89 de 1890"; con personera jurdica por directa disposicin (de la ley, actan mediante los cabildos de indgenas. Por consiguiente, pueden celebrar los convenios y contratos necesarios para el cumplimiento de su finalidad y promover las controversias pertinentes para la defensa y recuperacin de los derechos de la poblacin indgena. En este orden de ideas, de conformidad con el artculo 375 del Decreto - ley 1333 de 1986, las parcialidades de indgenas pueden "vincularse al desarrollo y mejoramiento de los municipios mediante su participacin en el ejercicio de las funciones y la prestacin de los servicios que se hallen a cargo de estos" y al efecto pueden celebrar "con los municipios y sus entidades descentralizadas los convenios, acuerdos o contratos a que hubiera lugar para el cumplimiento o
la ejecucin de determinadas funciones u obras", como tambin los, "contratos de fiducia" que, segn el artculo 377 del Decreto - ley 1333 de 1986, tienen por objeto confiar "a la entidad contratista la recaudacin y el manejo e inversin de determinadas contribuciones o tasas ". 4.3.2. Posteriormente, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, mediante Concepto del 14 de diciembre de 2000 7, al analizar la naturaleza de las entidades pblicas, de carcter especial, seal: "Marco legal. La legislacin en materia de comunidades indgenas se remite particularmente a las instituciones del resguardo y del Cabildo. Se desatacan las siguientes normas, cuya vigencia est supeditada a la normatividad de la ley de ordenamiento territorial: La ley 89 de 1890 regula los Cabildos en la forma que ms adelante se sealar. El artculo 7 de la ley 81 de 1958 determin que la divisin de una parcialidad indgena solo poda ser decretada a solicitud de la totalidad del respectivo Cabildo. El decreto 2001 de 1988, derogado por el 2164 de 1995, regulaba lo atinente a la constitucin de los resguardos de tierras, y defini el Cabildo Indgena como una "entidad pblica especial, cuyos miembros son indgenas elegidos y reconocidos por una parcialidad localizada en un territorio determinado, encargado de representar legalmente a su grupo y ejercer las funciones que le atribuye la ley y sus usos y costumbres. Los cabildantes deben ser miembros de la comunidad que los elige y la eleccin se har conforme a lo dispuesto en el artculo 3 de la ley 89 de 1890 o por sus propias formas de organizacin tradicional". El artculo 25 de la ley 60 de 1993. Declarado exequible mediante sentencia C151/95 regula lo pertinente a la participacin de los resguardos indgenas considerados por la ley como municipios - en los ingresos corrientes de la Nacin, que ser administrada por el respectivo municipio y se destinar exclusivamente a inversiones, para lo cual se suscribir un contrato entre ste y la autoridad del resguardo. El decreto 2680/93, derogado por el 1386/94, haba regulado esta materia. El decreto 1386 de 1994 reglament la materia. La ley 80 de 1993, menciona los territorios indgenas como entidad estatal, para efectos contractuales, y el artculo 13 de la ley 99 de 1993, incluye a un representante de las comunidades indgenas, como miembro del Consejo Nacional Ambiental. La ley erige en causal de incompatibilidad la participacin
como miembro de juntas o consejos directivos de las entidades de los sectores central y descentralizado. El decreto 1088 de 1993, dictado en ejercicio de las facultades conferidas en el artculo 56 Transitorio, regula la creacin de las asociaciones de Cabildos y de autoridades tradicionales indgenas, calificndolas como "entidades de Derecho Pblico, de carcter especial, con personera jurdica, patrimonio propio y autonoma administrativa". Las funciones atribuidas "tienen por objeto, el desarrollo integral de las Comunidades Indgenas". El artculo 4 dispone: "La autonoma de los Cabildos o Autoridades Tradicionales Indgenas no se compromete por el hecho de pertenecer a una asociacin". Las leyes 115 de 1994 se ocupa de la educacin de los grupos tnicos, y la 160 de 1994, se refiere a la entrega de tierras a las comunidades indgenas, por conducto de los cabildos o autoridades tradicionales. El decreto 2164 de 1995 define el Cabildo Indgena, con lo alcances que ms adelante se precisarn, y la ley 443 de 1998 establece que los empleos de los organismos y entidades por ella regulados son de carrera, con excepcin, entre otros de "aqullos cuyas funciones deban ser ejercidas en las comunidades indgenas conforme a su legislacin". El mbito de aplicacin de esta ley no se remite a los Cabildos. La ley 344 de 1996 establece que los proyectos regionales de inversin sern elegibles cuando sean presentados por los resguardos indgenas a travs de los Corpes o de quien haga sus veces, y el decreto 892 de 1999 crea una Comisin para el desarrollo integral de la poltica indgena. La breve resea legislativa confirma la proteccin especial de que gozan las comunidades indgenas, en desarrollo del principio constitucional de la diversidad tnica y cultural. (...) Naturaleza de los cabildos indgenas. La Sala encuentra que, para los efectos de la materia consultada, resulta esclarecedora la definicin reglamentaria de Cabildo Indgena que trae el artculo 2 del decreto 2164 de 1995: es "(...) una entidad pblica especial, cuyos integrantes son miembros de una comunidad indgena, elegidos y reconocidos por sta, con una organizacin sociopoltica tradicional, cuya funcin es representar legalmente a la comunidad, ejercer la autoridad y realizar las actividades que le atribuyen las leyes, sus usos, costumbres y el reglamento interno de cada comunidad". Dispone el artculo 330 de la C. P.:
"los territorios indgenas - sin reglamentar - estarn gobernados por consejos conformados y reglamentados segn los usos y costumbres de sus comunidades". Segn la definicin reglamentaria transcrita, el cabildo indgena es una entidad atpica, que cumple las funciones previstas en la Constitucin y en las leyes. El cabildo indgena es una de las "autoridades de los pueblos indgenas" a que alude el art. 246 de la C. P. Respecto de las entidades de carcter especial ha dicho la Corte Constitucional: "Si bien por razones tcnicas y sistemticas toda organizacin administrativa debera concebirse sobre la base de tipos definidos de entidades, la dinmica y las cada vez ms crecientes y diversas necesidades del Estado no hacen posible la aplicacin de esquemas de organizacin estrictamente rgidos; en ciertas circunstancias surge la necesidad de crear entidades con caractersticas especiales que no corresponden a ningn tipo tradicional" - Sentencia C-508/97-. (...) c) - Inhabilidades por celebracin de contratos o gestin de asuntos. La ley 80 de 1993 - estatuto general de contratacin de la administracin pblica -, tiene por objeto "disponer las reglas y principios que rigen los contratos de las entidades estatales" en ella previstas, dentro de las cuales no se encuentran los cabildos indgenas. El artculo 2 denomina servidores pblicos, para los efectos de tal ley, a "las personas naturales que presten sus servicios dependientes a los organismos y entidades de que trata este artculo...", los cuales son inhbiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales (art.8. f). El art. 181 de la ley 100/93 autoriza a las comunidades indgenas para constituirse como EPS. Si bien a trminos del artculo 32 ibdem y en aplicacin de un criterio estrictamente orgnico de la contratacin, son contratos estatales todos los actos jurdicos generadores de obligaciones que celebran las entidades enumeradas en el artculo 2, los contratos o convenios suscritos por las autoridades indgenas para la inversin de la participacin de los resguardos en los ingresos corrientes de la Nacin, estn sujetos a un rgimen especial que no genera inhabilidades. En efecto, el artculo 25 de la ley 60 de 1993 dispone que tal participacin se administrar por el respectivo municipio donde se encuentre situado el resguardo, "para lo cual se celebrar un contrato entre el municipio o municipios y las autoridades del resguardo"; o entre el departamento o
departamentos y las mismas autoridades, conforme al artculo 2 del decreto 1809 de 1993. El rgimen especial de contratacin est contenido en el decreto 1386 de 1994 - reglamentario de los artculos 25 de la ley 60 de 1993 y 2 del decreto 1809 de 1993 -, segn el cual las autoridades de los resguardos, que son los cabildos o las autoridades tradicionales, estn facultadas para decidir acerca de la destinacin de la participacin, de acuerdo con sus usos y costumbres y a lo establecido en el decreto 1386, el que en su artculo 6 dispone: "En desarrollo de la administracin, contratacin y ejecucin de los recursos de la participacin indgena en los ingresos corrientes de la Nacin se dar aplicacin preferencial a las normas especiales sobre indgenas consagradas en la Constitucin Poltica, la Ley y de conformidad con sus usos y costumbres". (...) Es as como el convenio marco celebrado por el gobernador indgena, que tiene la connotacin de "programa de inversin y de perfil de proyecto" est sujeto a un procedimiento especial y se sustrae por completo de las reglas de la ley 80 de 1993, la cual slo se aplica al contrato que suscriba la autoridad territorial respectiva para invertir los recursos, a cuyo cargo est la ejecucin presupuestal como ordenadora del gasto. En estas condiciones, el convenio suscrito por el gobernador indgena en desarrollo de los preceptos del decreto 1386 de 1994, no lo hace incurso en las inhabilidades previstas en los artculos 179.3 y 18 transitorio de la Constitucin, 43, numeral 4 de la ley 136 de 1994 y 95 de la ley 136 de 1994, referentes a la celebracin de contratos con entidades pblicas o gestin de asuntos ante ellas, por aspirantes a ser elegidos congresistas, gobernadores, diputados, concejales o alcaldes. Pero adems, la ley no ha concedido capacidad contractual a los Cabildos Indgenas y por lo mismo ni los gobernadores de stos, ni los cabildantes, estn habilitados para celebrar ningn tipo de contrato, entre ellos los interadministrativos, que slo se celebran entre las entidades estatales a que se refieren los artculos 2 de la ley 80 de 1993 y 95 de la ley 489 de 1998, especie contractual no reglamentada an de manera general. Una vez sean reglamentados los territorios indgenas por la ley de ordenamiento territorial, stos podrn celebrar todo tipo de contratos, pues estn clasificados como entidades estatales con capacidad contractual.
(...) 8. y 11. Los Cabildos Indgenas no tienen reconocida en la ley 80 de 1993 capacidad contractual y por lo tanto los gobernadores de los mismos no estn habilitados para suscribir convenios interadministrativos ...". En relacin con el tema objeto de estudio, el Consejo de Estado en sentencia del 20 de octubre de 20058, reiter el Concepto No. 1297 del 14 de diciembre de 2000, en esa oportunidad expres: (...) "Y, si bien es cierto que la Constitucin Poltica confiere identidad poltica a las comunidades indgenas, lo cierto es que no hacen parte de la estructura orgnica de la administracin pblica, puesto que su reconocimiento como entidades territoriales propiamente dichas est en suspenso hasta que se expida la ley de ordenamiento territorial ...". 5. LEY DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL. Sobre el particular, es relevante sealar que el Congreso de la Repblica expidi la Ley 1454 del 28 de junio de 2011, " Por la cual se dictan normas orgnicas sobre ordenamiento territorial y se modifican otras disposiciones ", sealando: "Artculo 1. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto dictar las normas orgnicas para la organizacin poltico administrativa del territorio colombiano; enmarcar en las mismas el ejercicio de la actividad legislativa en materia de normas y disposiciones de carcter orgnico relativas a la organizacin poltico administrativa del Estado en el territorio; establecer los principios rectores del ordenamiento; definir el marco institucional e instrumentos para el desarrollo territorial; definir competencias en materia de ordenamiento territorial entre la Nacin, las entidades territoriales y las reas metropolitanas y establecer las normas generales para la organizacin territorial." Artculo 2. (...) "Pargrafo nuevo. En virtud de su finalidad y objeto, la ley orgnica de ordenamiento territorial constituye un marco normativo general de principios rectores, que deben ser desarrollados y aplicados por el legislador en cada materia especfica, para departamentos, municipios, entidades territoriales indgenas y dems normas que afecten, reformen o modifiquen la organizacin poltico administrativa del Estado en el territorio ". Por su parte, en el pargrafo 2 del artculo 37 de la Ley 1454 de 2011, se prev: "En virtud de lo establecido en el artculo 329 de la Constitucin Poltica el Gobierno Nacional presentar al Congreso de la Repblica, dentro de los diez
(10) meses siguientes a la vigencia de la presente ley, el proyecto de ley especial que reglamente lo relativo a la conformacin de las Entidades Territoriales Indgenas, acogiendo los principios de participacin democrtica, autonoma y territorio, en estricto cumplimiento de los mecanismos especiales de consulta previa, con la participacin de los representantes de las comunidades indgenas y de las comunidades afectadas beneficiadas en dicho proceso". 6. POSICIN DE LA DIRECCIN JURDICA DISTRITAL. Efectuado el anterior anlisis legal y jurisprudencial, y teniendo en cuenta que la conformacin de las Entidades Territoriales Indgenas qued condicionada a la presentacin y trmite de un proyecto de ley, por parte del Gobierno Nacional, de conformidad con lo establecido en el pargrafo 2 del artculo 37 de la Ley 1454 de 2011, se seala que esta Direccin Jurdica, comparte los conceptos emitidos por las doctoras Martha Clemencia Cediel de Pea y Myriam Guerrero de Escobar y, en ese sentido precisa que, la conformacin de un Cabildo Indgena como entidad estatal es de orden legal y en consecuencia, no es dable otorgar a los mismos, ni a sus Autoridades Tradicionales, la naturaleza jurdica de Entidades Territoriales y con ello la atribucin o capacidad de contratacin, toda vez que su existencia y operatividad est sujeta a lo que disponga la Ley que reglamente dichos entes territoriales. Atentamente, CAMILO JOS ORREGO MORALES Director Jurdico Distrital Copia: AMPARO DEL PILAR LEN SALCEDO Subdirectora Distrital de Doctrina y Asuntos Normativos
Doctora Etelvina Ruiz Garca - Subdireccin Distrital de Inspeccin, Vigilancia y Cont Jurdicas sin nimo de Lucro.
NOTAS DE PIE DE PGINA: 1 "Por la cual se determina la manera como deben ser gobernados los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada"
2 Proferida por la Gobernacin del Departamento de Caldas, como resultado de una consulta elevada por el Personero Municipal de Quincha. Dicha Resolucin fue consagrada como norma de carcter nacional mediante la Resolucin del 29 de julio de 1924.
3 Derogada por el artculo 113 de la Ley 715 de 2001
4 Modificado por la Ley 962 de 2005, " Por la cual se dictan disposiciones sobre racionalizacin de trmites y procedimientos administrativos de los organismos y entidades del Estado y de los particulares que ejercen funciones pblicas o prestan servicios pblicos".
5 Derogado por el artculo 121 de la Ley 489 de 1998, "Por la cual se dictan normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones".
6 Consejero ponente: Humberto Mora Osejo. Referencia: Radicacin nmero 175.
7 Consejero Ponente: Flavio Augusto Rodrguez Arce. Referencia: Radicacin nmero: 1297. Actor: Ministro del Interior.
8 Sala de lo Contencioso Administrativo - Seccin Quinta. Consejera ponente: Mara Nohemi Hernndez Pinzn. Radicacin N 5200123-31-000-2003-01716-02(3772).
Proyect: Silvia Aponte Penso
Revis: Amparo del Pilar Len Salcedo
Aprob: Camilo Jos Orrego Morales

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RESOLUCION No.001 Guachucal, 1 de junio de 2.013.

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3 Derogada por el artculo 113 de la Ley 715 de 2001

6 Consejero ponente: Humberto Mora Osejo. Referencia: Radicacin nmero 175.

Proyect: Silvia Aponte Penso

Revis: Amparo del Pilar Len Salcedo

Aprob: Camilo Jos Orrego Morales

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