HERMENUTICA CONSTITUCIONAL: TCNICAS INTERPRETATIVAS DA CONSTITUIO

I - INTRODUO A interpretao jurdica a atividade por meio da qual se busca atribuir sentido a uma norma jurdica. Nesse norte, a interpretao constitucional nada mais que um processo de compreenso do significado das normas contidas na Constituio, mediante mtodos e princpios desenvolvidos pela Hermenutica Constitucional. Considerando-se, porm, que a estrutura normativa das constituies, marcada pela existncia de princpios e ideologias conflitantes, difere da estrutura das leis em geral, a interpretao constitucional possui mtodos e princpios prprios. Nesse contexto essencial traar, ainda que sumariamente, a descrio dos mtodos de interpretao constitucional.

II- MTODOS 2.1. O mtodo Hermenutico-Clssico de interpretao, de Ernest Forsthoff, entende que a Constituio no difere substancialmente das leis, razo por que deve ser interpretada conforme a mtodos tradicionais (literal, lgico, sistemtico, histrico). Apesar de o intrprete, inegavelmente, ter que se valer sempre de uma anlise lgica, literal e sistemtico do texto que se busca interpretar, os problemas polticos, sociais e econmicos surgidos no curso do Sculo XX mostraram que o mtodo jurdico clssico no proporcionava, por si s, respostas adequadas s demandas. Assim, foram concebidos outros mtodos de interpretao, caracterizados em geral por trazerem fatores meta-jurdicos arena dos debates constitucionais.

2.2. O mtodo Tpico-Problemtico (Theodor Viehweg) parte da premissa de que, como as normas constitucionais so indeterminadas (altamente genricas e abstratas) e fragmentadas (no abrangem todos os problemas da realidade), no podem ser aplicadas mediante simples subsuno. Assim, a interpretao deve ter um carter prtico, no qual a discusso do problema passa a ter preferncia sobre a discusso da norma em si. Uma vez centrado o debate no problema, elegem-se critrios e princpios (topoi) para a sua soluo adequada. A grande limitao desse mtodo consiste na possibilidade de criao de um casusmo sem limites, pois a interpretao no deveria partir do problema, mas da norma em

si. A tpica consiste em uma tcnica do pensamento que se orienta para o problema. uma tcnica de pensamento problemtico. Para Viehweg "a tpica uma tcnica de pensar por problemas, desenvolvida pela retrica."(25) Lderssen, citado por JAGA, assinala no saber exatamente qual a definio de tpica jurdica, enumerando este autor os topoi mais frequentes sobre a tpica jurdica, a saber: teoria da prtica; doutrina da argumentao; pensamento orientado ao problema; orientao ao ou deciso; doutrina dos lugares comuns, etc. Afirma ainda que utpico pretender encontrar um ponto a partir do qual estes "tpicos da tpica" podem sistematizar-se juntos. Para Lderssen, a tpica a "busca racionalizada de premissas" (26) Podemos dizer que a tpica a tcnica do pensamento que se orienta para o problema e, em razo deste, mediante uma legitimao de premissas, busca oferecer uma soluo justa para qualquer caso que seja apresentado ao jurista. Antes de ingressarmos nas caractersticas da tpica, devemos ressaltar a sua significao para o Direito Constitucional. Segundo J. J. Gomes Canotilho, o mtodo tpico de interpretao constitucional parte das seguintes premissas: a) carter prtico da interpretao constitucional, haja vista que toda interpretao visa resolver problemas concretos; b) carter aberto, fragmentrio ou indeterminado da lei constitucional; preferncia pela discusso do problema em virtude da textura aberta das normas constitucionais que no permitem qualquer deduo subsuntiva a partir delas mesmo.(27) O mtodo tpico de interpretao constitucional pressupe uma pluralidade de intrpretes, haja vista que o mesmo situa-se no campo da retrica, ou seja, na arte da discusso. , no dizer de Canotilho, "um processo aberto de argumentao entre os vrios participantes (pluralismo de intrpretes) atravs da qual se tenta adaptar ou adequar a norma constitucional ao problema concreto."(28) Posto um problema constitucional concreto, os intrpretes utilizam-se de vrios topoi ou pontos de vista, sujeitos a serem legitimados como premissas (caso venham a ser aceitos pelo interlocutor), visando resolver o problema por meio da interpretao mais adequada ao problema ou, noutras palavras, mais razoavelmente justa. Desta forma, percebemos que os topoi servem de auxiliar de orientao ao intrprete; constituem um guia de discusso dos problemas e; permitem a deciso do problema jurdico em discusso.

Ao chamar ateno para as constituies compromissrias, aduz Paulo Bonavides que "a metodologia clssica tinha que ser substituda ou modificada por regras interpretativas correspondentes a concepes mais dinmicas do mtodo de perquirio da realidade constitucional."(29) Sobre a necessidade do mtodo tpico de interpretao na seara constitucional, adverte Bonavides: "A Constituio representa pois o campo ideal de interveno ou aplicao do mtodo tpico em virtude de constituir na sociedade dinmica uma estrutura aberta e tomar, pelos seus valores pluralistas, um certo teor de indeterminao. Dificilmente uma Constituio preenche aquela funo de ordem e unidade, que faz possvel o sistema se revelar compatvel com o dedutivismo metodolgico." E em seguida conclui: "Diante desses obstculos, s a tpica, como hermenutica especfica, estaria adequada metodologicamente a resolver dificuldades inerentes Constituio nos seus fundamentos". Feitas estas consideraes, analisaremos cada um dos trs elementos caractersticos da tpica, a saber: o problema, os topoi e a legitimao das premissas. a) o problema Eis a primeira caracterstica da tpica: o problema. O problema o ponto de partida do pensar tpico. Problemas so aquilo em torno do que os raciocnios giram ou, segundo Viehweg, significa "toda questo que aparentemente permite mais de uma resposta e que requer necessariamente um entendimento preliminar, de acordo com o qual toma o aspecto da questo que h que levar a srio e para a qual h que buscar uma resposta como soluo".27(27) O ponto de partida uma aporia, ou seja, um problema concreto, uma situao da vida real. Para o nosso estudo deve ficar claro que o ponto de partida so os problemas de natureza constitucional, ou seja, aporias constitucionais. Esclarece Juan Antonio Garcia Amado que o que faz com que uma questo se constitua como problema a existncia de distintas alternativas para seu tratamento, de diferentes respostas ou vias de atuao possveis. Porm se busca uma soluo ou resposta, o que ineludvelmente leva necessidade de uma deciso, de uma eleio entre alternativas. (28) O termo "problema" pode ser substitudo por "aporia", sendo estas palavras sinnimas. O termo "aporia" significa precisamente uma questo que estimulante e iniludvel, designa a falta de um caminho, a situao problemtica que no possvel eliminar. A aporia fundamental do direito a aporia da justia. O que o justo aqui e agora? Eis um

problema que o direito busca permanentemente resolver, e que por isso Viehweg o caracteriza como tpico. Tentaremos esclarecer o que acima foi dito com o seguinte exemplo: onde h sociedade h problema, onde h problema h direito, de modo que podemos concluir que o direito s existe em funo dos problemas. Onde no houver problemas, dizer, conflitos de interesses, no haver razo de existir o direito. A sociedade precisa do direito para pr termo aos problemas que se lhe apresentam diariamente. No h como conceber uma sociedade vivendo harmonicamente sem a presena do direito regulando as condutas intersubjetivas. Isto porque a sociedade compe-se de homens, e estes possuem determinadas paixes que geralmente se conflituam, ou seja, h pessoas egostas, pessoas desonestas, de modo que o ser humano no um ser frio, isento de paixes, por isso no podemos deixar de dizer que no existe sociedade sem conflitos. Uma pessoa isolada em uma ilha no necessita do direito porque nunca haver a possibilidade dele entrar em conflito consigo mesmo, dizer, nunca poder haver uma problema de natureza intersubjetiva por que no h outra pessoa para que este problema se possa originar. Ou seja, onde houver apenas uma pessoa no h direito. A partir do momento em que pusermos mais um indivduo nesta ilha, comear a surgir conflitos de toda ordem entre os mesmos, isto , haver uma delimitao espacial, as paixes individuais comearo a vir tona, de modo que cedo ou tarde um problema ir surgir e, consequentemente, uma norma tambm vir para dirimir este conflito. Desta forma podemos observar que o direito surge em razo de problemas oriundos da convivncia entre humanos, e apenas retira sua razo de ser a partir destes mesmos problemas. O direito feito pela sociedade e para esta mesma sociedade. Ou seja, o direito feito para dizer o justo aqui e agora. um meio a servio de um fim. O direito tcnica, instrumento que serve ao problema fundamental da justia. Eis a razo de ser do direito: a aporia fundamental da justia. A tpica pretende fornecer indicaes de como comportar-se em tais situaes, a fim de no se ficar preso, sem sada. portanto uma tcnica do pensamento problemtico.(29) O problema est a frente de tudo, a partir dele que ser feita a seleo do sistema, ou seja, o acento no problema opera uma seleo de sistema. Partindo de determinado problema, busca-se uma soluo em um sistema A., caso o sistema A no oferea a soluo adequada passa-se ao sistema B, e assim por diante, at que se ache uma soluo adequada em um determinado sistema. Por isto a afirmao feita no incio de que o acento no problema

opera uma seleo de sistema. Ao revs, o acento no sistema opera uma seleo de problemas. Cada sistema busca nele prprio os seus problemas. Caso no sistema no seja encontrado uma resposta para o que se denominou de problema, ento conclui-se que aquilo no um verdadeiro problema, mas sim um falso problema. b) topoi O segundo elemento caracterstico do pensar problemtico o topoi. Os topoi devem ser entendidos de um "modo funcional, como possibilidades de orientao e como fios condutores do pensamento."(30) Servem eles a uma discusso de problemas. Conforme os topoi sejam escolhidos arbitrariamente ou estejam previamente dispostos sob a forma de catlogos, podemos classificar a tcnica do pensamento problemtico em tpica de primeiro grau e tpica de segundo grau. Desta forma, os topoi so pontos de vista que servem a uma discusso do problema. So instrumentos auxiliares. Os topoi adquirem sentido em razo do problema. Esto diretamente vinculados ao problema. Toda proposio ou conceito que sirva a uma discusso de problemas e que leve a busca de uma soluo adequada para o caso concreto pode ser considerado como topoi. Tudo aquilo que sirva ao esclarecimento e soluo do problema pode servir como topoi. Em se tratando do Direito Constitucional podem ser caracterizados como topoi: os mtodos de interpretao constitucional; as normas constitucionais; os argumentos da doutrina juspublicista; decises do judicirio, etc. Pode parecer espantoso, mas como o problema est a frente de tudo, as normas jurdicas passam para um segundo plano, adquirindo a natureza de topoi. Em se tratando da Constituio esta perde em muito o seu aspecto formal. Assim esclarece Paulo Bonavides: "A invaso da Constituio formal pelos topoi e a converso dos princpios constitucionais e das prprias bases da Constituio em pontos de vista livre disposio do intrprete, de certo modo enfraquece o carter normativo dos sobreditos princpios, ou seja, a sua juridicidade. A Constituio, que j parcialmente poltica, se torna por natureza politizada ao mximo com a metodologia dos problemas concretos, decorrentes da aplicao da hermenutica tpica."(31) c) validao das premissas pela aceitao do interlocutor A validao das premissas pela aceitao do interlocutor constitui a terceira caracterstica da tpica. Como sabido, a tpica uma tcnica de pensar por problemas. Posto um problema, o intrprete busca auxlio nos topoi, que servem para afirmar ou

contrapor um outro argumento. A partir do momento em que o interlocutor for aceitando as argumentaes contrrias, vo-se formando as premissas em busca de uma soluo que seja razoavelmente justa. Desta forma, as premissas se legitimam pela aceitao do interlocutor. Dito de outro modo, firmam-se como premissas legtimas os pontos de vista aceitos pelas partes, depois de postos em discusso.

O mtodo Hermenutico-Concretizador parte da idia de que os aspectos subjetivos do intrprete do-lhe uma inevitvel pr-compreenso acerca da norma a ser interpretada. No mbito constitucional, marcado pela abertura e impreciso de muitas de suas normas, a busca do sentido delas envolve mais concretizao do que interpretao, assumindo, portanto, as pr-compreenses um papel decisivo. Nesse quadro, os defensores da interpretao concretista, dentre os quais Konrad Hesse, pugnam que toda leitura inicial de um texto deve ser reformulada, mediante uma comparao com a realidade, justamente para serem suprimidas interpretaes equivocadas. Por isso, o mtodo concretizador funda-se em uma constante mediao entre o problema e a norma, no qual a concretizao lapidada por meio de uma anlise mais profunda, em que a norma prevalece sobre o problema. O mtodo Cientfico-Espiritual, produto das concepes de Rudolf Smend, defende que a interpretao deve buscar o contedo axiolgico ltimo da Lei Maior, por meio de uma leitura flexvel e extensiva, onde os valores comunitrios e a realidade existencial do Estado se articulam com o fim integrador da Constituio. O mtodo Normativo-Estruturante (Mller) parte da distino entre texto constitucional, norma constitucional e norma de deciso. O texto constitucional a base lingstica que contm as proposies a serem interpretadas. A norma constitucional o resultado da interpretao. Sendo ainda genrica e abstrata, ela formada por no apenas por um programa normativo, mas por um mbito normativo. J a norma de deciso a norma constitucional concretizada ao caso, pelo legislador, pelo juiz ou pela autoridade administrativa.

o mtodo tradicional, mtodo jurdico. O intrprete vai se valer da letra da lei.

Metodo topico-problematatico aquele no qwual o interprete parte do problema pra chegar at a norma. mdoto cientifico espiritual aquele que busca o esprito da constituio Metodo hermeneutico concretizador nesse o interprete pno parte do problema pra chegar a norma, passa de uma pr compreenso da norma. metodo compatrativo. segundo qual o interprete deve comparar a constituio de seu paIS COM A DE OUTROS PAISES