DERECHO, TECNOLOG~,

MEDIO AMBIENTE: U N DESAF~OPARA LAS GRANDES DICOTOM~AS DE LA RACIONALIDAD OCClDENTAL

Francois Ost*

Cuando un autor relaciona "derecho", "tecnologa", y "medio ambiente", se puede esperar que trate el tema bajo el siguiente punto de vista: la tecnologa compromete hoy la supervivencia del medio ambiente, De qu manera puede el derecho restaurar los equilibrios amenazados? Yo no seguir esta va corta, no obstante, la pertinencia del pensamiento que considera que la transmisin de un planeta viable para las generaciones futuras es una prioridad absoluta de la accin poltica. Demasiados intentos de regulacin jurdica han fracasado, por lo menos desde hace treinta aos, por el hecho de haber seguido esta va corta. Es necesario un desvo filosfico, que nos obligue a reflexionar acerca del tipo de relacin que queremos instaurar entre el hombre y la naturaleza, la sociedad y el medio1. Lo que sucede es que entre nosotros y la biosfera se ha desarrollado una tecnosfera que modifica radicalmente el sentido de la relacin anotada. Nada menos que la distincin cannica entre el sujeto y el objeto ha sido puesta en entredicho, o por lo menos ha sido desplazada, en esta transformacin. Nuestra hiptesis es que la crisis ecolgica actual no podr ser superada si no logramos pensar de manera diaictica las relaciones entre el sujeto y el objeto, as como todas aquellas que caracterizan las dems parejas de nociones opuestas asociadas con ellos. As, a la oposicin sujeto-objeto responde aquella de valores y hechos, de ficcin y verdad, de politico-

1.

Cf. F. OST, La nature hors la loi. L'cologie a I'epreuve du droit, Pars, 1995.

* Facults Universitaires Saint-Louis (Bruselas)

Francois Ost

tico y ciencia, de lo normativo y lo descriptivo; esta reparticin se manifiesta, en el mbito de lo jurdico, a travs de la oposicin entre derecho objetivo y derecho subjetivo, esfera privada y esfera pblica, derecho natural y derecho positivo. Todas estas oposiciones dan muestra de un pensamiento dicotmico, binario, simple: en una palabra, ponen de manifiesto la racionalidad moderna. Ahora bien, el mundo contemporneo se ha convertido en un mundo decididamente complejo: entre el mundo fsico de los objetos y el mundo interior del sujeto se ha desarrollado el "mundo 3" del cual habla K. Popper, el mundo de producciones socializadas y objetivadas del espritu humano, mbito de autonomizacin permanente que obliga a pensar nuevamente la naturaleza y las relaciones entre los mundos 1 y 2. Lo real que se impone a nosotros se ha convertido en hbrido, empezando por el medio ambiente, cuya crisis tanto preocupa. No se trata pues de la naturaleza -una naturaleza virgensino de un medio ambiente humanizado y socializado, apropiado, transformado, gerenciado y polucionado. Resguardar la biosfera ya no significa actuar sobre la naturaleza, sino ms bien transformar la tecnosfera, es decir modificar nuestra manera de vivir, de producir y de consumir. Este ensayo se ocupa de analizar las consecuencias de esta transformacin de sentido de la crisis ecolgica, en el plano epistemolgico (con la pregunta: 'cmo pensar la complejidad?) y en el plano tico-jurdico (con la pregunta: cmo dominar nuestro dominio sobre la naturaleza?). Mejor an: ser necesario dejar de diferenciar radicalmente estos dos planos, como si el conocimiento de las cosas no implicara una relacin con el gobierno de los hombres. Si queremos evitar que la norma tica y la norma jurdica tengan la triste suerte de "chefs-d'oeuvre en peligro", si queremos reintroducir el derecho y la democracia en la tecnociencia, ser necesario buscar all donde se encuentran: en el corazn del mundo 3, en el centro de las redes sociotcnicas que han proliferado y que recubre tanto la naturaleza como la cultura.

1. Epistemologa
La antigedad, es bien sabido, razonaba en el marco de una representacin holista del universo: no haba distincin entre el ser y el deber-ser y las leyes de la "Cit" deba reproducir las leyes de la naturaleza. Quizs es necesario invertir la proposicin y sostener que, para los antiguos, las relaciones entre los fenmenos naturales no se conceban sino como efecto de voluntades divinas y humanas. Es este mundo el que pensadores como Galileo, Bacon y Descartes "desencantaron", imponiendo una visin objetivista y mecanicista de la naturaleza. Galileo quiere liberarse de todo dato sensible y re-escribir el mundo en un lenguaje matemtico; Bacon pone la cien-

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cia al servicio de la humanidad y la naturaleza al servicio de la ciencia; Descartes nos invita a pensar "como si furamos dueos y poseedores" de la naturaleza2.Se impone entonces la gran reparticin entre el sujeto ("sustancia pensante" depositaria del privilegio de la razn) y el objeto ("sustancia extensa", materia disponible y transformable a voluntad). La relacin es totalmente asimtrica. Ella permite a los sujetos poseer y manipular el objeto a partir de una exterioridad absoluta y de referirse a l en una total objetividad. Gracias a las reglas del mtodo cientfico, el sujeto conocedor pretende descubrir el objeto tal como es y decir su verdad ltima -una verdad objetiva totalmente liberada de las opiniones subjetivas que caracterizan el mbito de lo poltico y de las relaciones sociales. El discurso cientfico -y sus prolongaciones tecnolgicas- se pone entonces por fuera y por encima del juicio poltico y de las mediaciones jurdicas. Se puede incluso sostener que la evolucin jurdica en los siglos XVll y XVlll favoreci este proyecto de dominio sobre la naturaleza al proporcionar las categoras para justificar una apropiacin privativa de la naturaleza y su transformacin virtualmente infinita, de la cual una de las ltimas transformaciones contemporneas es la patente acordada sobre la vida, incluso sobre las clulas humanas3. Se sabe cmo, en el mbito ecolgico, la corriente de la "deep e ~ o l o g y "preten~ de hoy operar el derrumbamiento completo de esta perspectiva: se trata de restablecer una relacin fusiona1 con la naturaleza, siendo esta la fuente de todo saber y de toda sabidura. "Pensar como una montaa" y "Nature knows best" son algunas de las palabras claves de este movimiento de carcter holista y panteista que nos conduce a un universo pre-lgico: el mundo de la fusin original de antes de la separacin de las cosas y de las ideas, el mundo de "Gaia genetrix". En el plano poltico se trata de volver a algo as como el estado de naturaleza y de adaptarse a las reglas de una "ciudadana bitican5. Hoy entendemos bien los errores de estos dos modelos: el modelo cartesiano que distingue radicalmente el objeto del sujeto y que rompiendo todo lazo entre el hombre y la naturaleza, virtualmente hace ilimitados los poderes de la sociedad, con

2.

R. DESCARTES, Discours de la mthode, Pars, 1966, p. 84.

3. Cf. El caso "Moore" y un comentario de de B. EDELMAN, L'homme auxcellules d'or, in Recueil

Dalloz, 1989, Chron, XXXIV, p. 225 y SS. 4. Cf. A. NAESS, The shallaw and the deep, long-range ecology movement. A summary, in Enquiry, 1976, N. 16, p. 95 y SS.;R. F NASH, The rights of nature. A history of environmental ethics, Wisconsin, 1989. 5. A LEOPOLD. A sand Country Almanac, New York, 1966. p. 219.

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las consecuencias desastrosas que se conocen. El modelo de la "deep ecology", de otra parte, el cual, al identificar el objeto con el sujeto, virtualmente hace ilimitados los poderes de la naturaleza, con el riesgo de una liquidacin del humanismo. La realidad de nuestras prcticas cientficas y de nuestros comportamientos polticos no responde ni al uno ni al otro de estos modelos. Bruno Latour tiene razn cuando seala que, "de hecho", "nunca hemos sido moderno^"^ (ni tampoco antimodernos). Para comprenderlo, es necesario tomar en cuenta la medida del desarrollo del "mundo 3 del cual habla Popper7: un mundo de producciones humanas objetivadas y socializadas (tanto las instituciones polticas como las teoras cientficas), mbito irreductible al mundo fsico y al mundo interior y sin embargo en interaccin con estos, de tal manera que dicha interaccin conduce a relaciones inditas, cada vez ms abiertas y emergentes (la causalidad e incluso la probabilidad no son otra cosa que modalidades entre otras de este universo emergente)8.El "mundo 3" es el espacio de los "hbridos": cuasi-objetos y cuasi-sujetos, red socio-tcnica, mixtura de naturaleza y de cultura. Basta con evocar al azar las autopistas de informacin y los sistemas expertos, las imgenes de sntesis y realidad virtual, las plantas y los animales "transgniques", los embriones congelados y los robots biolgicos. Y tambin -en el captulo de los problemas y de las amenazas- los efectos de invernadero, el agujero de la capa de ozono y la reduccin de la biodiversidad. Se trata de objetos demasiado humanos para ser verdaderamente naturales, sujetos demasiado artificiales para ser verdaderamente humanos. Algo as como un "intermedio": aquello que hacemos de la naturaleza, aquello que la naturaleza hace de nosotros. Este "mundo 3 de los hbridos combina y reacondiciona los caracteres opuestos de los mundos 1 y 2: la oposicin del sujeto y del objeto es sustituida por la lgica del proyecto; la oposicin de los valores y de los hechos es sustituida por espacios ("enjeux") que constituyen tanto debates tericos como problemas de sociedad; la oposicin de la ficcin y de la verdad es sustituida por una prctica cientfica cada vez ms simulada aunque operativa; la oposicin de lo descriptivo y de lo normativo es sustituida por el registro de lo performativo. El mundo de la tecno-ciencia es en efecto aquel de la performatividad generalizada: no pretende decir lo real, sino hacer verosmil lo "subreal". Ayer todava, lo posible no era ms que una modalidad de lo real. Hoy la relacin se invierte: es lo real 1.3

6. B. LATOUR, Nous n'avons jamais t modernes, Pars, 1991. 7 . K . POPPER, L'univers irrsolu. Plaidoyer pour 'indterminisme (traduccin del Postcriptum The postscript to the logic of scientific discovery 11 the open universe) Pars, 1984, p. 94 (pilogue). 8. Ibidem, p. 107.

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que no es ms que una modalidad de lo posible. La tecno-ciencia explora sistemticamente todos los posibles, ya se trate de manipulaciones genticas, de ficciones matemticas, de simulaciones en computador o de imgenes virtuales; es por eso que l. Stengers puede predecir que la era de Galileo se termina: ya no es la ficcin la que debe inclinarse ante el fenmeno, es ms bien lo contrariog. 'Cmo pensar y cmo dominar este "mundo 3" de la performatividad y del proyecto sino es a travs de una epistemologa de la complejidadi0 y un pensamiento dialctico"?. Antes que pretender aislar, como lo quera Descartes, objetos claros y distintos que no dependen de nada de su ambiente ni del observador que los estudia, es necesario poner en evidencia los lazos de construccin recproca que se anudan entre el objeto, el medio ambiente y el observador. Antes que pensar en trminos de movimientos mecnicos y de causalidad lineal, es necesario destacar movimientos en redes y causalidades recurrentes.Antes que cortar el nudo gordiano de la ciencia y de la poltica -que hoy es demasiado enmaraada para ser dividida de esa manera, si es que lo ha sido alguna vez- es necesario aprender a seguir la huella de todas estas briznas para desatarlas y renovarlas cuando sea necesario. Slo esta dialctica nos ofrece alguna oportunidad de dominar nuestro dominio restaurando el sentido de aquello que otorgamos a la naturaleza y de aquello que nos separa. El astrofsico H. Reeves no dice otra cosa cuando escribe que el hombre "voz de la naturaleza, est obligado a dirigir el futuro de la complejidad"'* o E. Morin para quien el hombre "gua y sigue la naturaleza al mismo tiernp~"'~. Pero todo esto conduce a una reflexin tica.

2. tica
El pensamiento tradicional no contempla ningn problema tico en relacin con la naturaleza ni tampoco a propsito de la naturaleza. Cuatro postulados justifican esta posicin:

. STENGERS, L'invention des sciences modernes, Pars, 1993, p. 115. 9. 1 10. M. TALLCCHINI, La crisi ecologica tra scienza e filosofia, in vita epensiero, 1211992, p. 816 y SS. 11. F. OST, Le juste milieu. Pour une approche dialectique du rapport hornme-nature, in lmages et usages de la nature en droit, bajo la direccin de Ph. Gerard, F. Ost et M. Vande Kerchove, Bruselas, 1 9 9 3 , ~1 . 3 y SS. 12. H. REVES, Malicorne, Pars, 1990, p.157 y 162. 13. E. MORIN, La mthode. La vie de la vie, Pars, 1980, p. 96.
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1. La naturaleza es un reservorio interminable de recursos (posicin de J. Locke, por ejemplo, a propsito de Amrica; tesis de los fundadores de la economa poltica) y la actividad del hombre no la altera de manera significativa. 2. El tiempo es reversible; las leyes de la naturaleza son inalterables y estables. 3. Por medio de la tcnica y de la ciencia el hombre crea los artefactos que nos emancipan de la naturaleza y mejoran nuestra condicin, segn una lgica del progreso indefinido (programa Bacon). 4. El individuo es el tomo de la base de la sociedad. Considerado libre e igual, el individuo es pensado como liberado de todo lazo significativo en relacin con la naturaleza, as como de las generaciones pasadas y futuras.

Ahora bien, estos cuatro postulados se encuentran hoy radicalmente puestos en tela de juicio.
1. La extraccin excesiva de recursos naturales y la expulsin abusiva de sustan-

cias txicas alteran hoy en da el equilibrio ecolgico. En algunos casos, como sucede con la deforestacin o con la reduccin de la biodiversidad, los umbrales de irreversibilidad han sido superados. 2. La segunda ley de la termodinmica nos ha enseado la irreversibilidad del universo natural sometido a la ley de la entropa. Hemos entendido que la naturaleza tiene una historia, que sus leyes pueden ser modificadas y que es vulnerable. 3. El progreso tecnolgico es ambiguo: contribuye tanto a someter como a liberar. La imagen del aprendiz de brujo se sobrepone a la del sabio filntropo. 4. Cada da tomamos mayor conciencia de la interdependencia de los individuos e incluso de las sociedades. En un plano sincrnico adquirimos la proporciones de la alea mundial con sus interdependencias econmicas y comunicativas, y los pueblos ms pobres reclaman, con justo ttulo, un nuevo orden econmico que sea tambin un nuevo orden ecolgico (Cf. la Cumbre de Ro-Junio de 1992). En el plano diacrnico, empezamos a preocuparnos por la herencia que dejaremos a los futuros habitantes del planeta. Todo esto entraa una "modificacin de las condiciones de la accin tica". Condiciones que ayer todava hacan parte de una esfera exterior a la voluntad -de una esfera objetiva- y que nos contentbamos de vivir pasivamente como producto del azar, de la necesidad o de los golpes del destino, aparecen hoy, por lo menos indirectamente, como consecuencias lejanas de nuestro arbitrio. Como si las fronteras de lo natural y de lo artificial, de lo objetivo y de lo subjetivo, se estuvieran progresivamente esfumado y todo, o casi todo, del clima a la diversidad biolgica, estuviera en nuestro poder. Es que ahora estamos en capacidad de destruir el planeta, mien-

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tras que, a la inversa, la degradacin de los equilibrios naturales puede afectar directamente las condiciones de vida e incluso de supervivencia de las generaciones futuras. En consecuencia, hoy somos responsables de aquello que anteriormente era ajeno a nuestras preocupaciones: la tierra, el futuro, las generaciones por venir. Se debe admitir, siguiendo a H. Jonas y P. Ricoeur, este axioma inicial: "tenemos tanta responsabilidad como poder"14.A partir del momento en el que el mundo natural se encuentra cada vez ms reconstruido -y en buena medida alterado- por la tecnologa, hemos resultado responsables; lo mismo vale para las generaciones futuras, cuyas condiciones de vida dependern de la herencia que nosotros les habremos dejado. Al introducir en el debate el concepto de responsabilidadi5 est claro que ste cambia de sentido. Cuando se habla de responsabilidad ecolgica o de responsabilidad en relacin con las generaciones futuras, no se tiene en mente la imputacin de culpabilidad al autor de una falta acaecida en un momento dado del pasado. Esta concepcin represiva de la responsabilidad ya no est a la altura del problema planteado. Ms bien se tiene en mente el deber que tiene la persona interpelada de responder al llamado que le es hecho. En varias lenguas, la etimologa del trmino "responsabilidad" recuerda ese sentido primero y esencial: ser responsable es responder a un llamado. La responsabilidad se entiende aqu como una misin asumida colectivamente para el futuro y no como una culpabilidad por un hecho del pasado. Esta tica ya no es la del prjimo, ni la del equilibrio de prestaciones entre personas aproximadamente iguales (segn el "contexto de la justicia" de Hume y Hart) 16; esta tica es ajena a este clculo utilitarista de equilibrio de los intereses en presencia. Ella se traduce, en cambio, en cambios asimtricos, asumidos en favor de "partenaires" ms dbiles o incluso todava no existentes. El peso de esta carga y su carcter asimtrico pueden sin embargo ser relativizados al tener en cuenta el hecho de que, si cada generacin es deudora en relacin con las siguientes, ella es igualmente acreedora en relacin con las anteriores. Esta consideracin refuerza la pertinencia de la calificacin que se da, cada vez con ms frecuencia, en derecho internacional y en derecho interno, a los elementos ms preciosos del mundo natu-

14. P. RICOEUR, Lectures l. Autour du politique, Pars, 1991 , p. 281 . 15. H. JONAS, Le principe de responsabilit. Une thique pour la civilisation technologique; trad. fr. de J. Greisch, 1990 (edicin alemana de 1979). 16. B. BARRY, Justice between generations, in Law, morality an society Essays in honour of H.L.A Hart, Oxford, 1979, p.268 y SS.

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ral: patrimonio comn de la humanidad. Resulta, en efecto, cada vez con mayor claridad que la naturaleza es esta herencia preciosa que se transmite de generacin en generacin y de cuya integridad asumimos la responsabilidad. Esto conduce a reflexionar, en el plano jurdico esta vez, acerca de las consecuencias de la consicleracin del medio como un nuevo hbrido.

3. Derecho positivo
La emergencia de lo ecolgico como dilema ("enjeu") hbrido que deshace los dualismos clsicos de la epistemologa y de la tica, tiene, por supuesto, repercusiones importantes en el mbito jurdico. La primera de ellas tiene que ver con el derecho de la responsabilidad, el cual, en esta materia, pasa insensiblemente de una responsabilidad subjetiva a una responsabilidad objetiva. La responsabilidad tradicional es concebida como un mecanismo que asegura la reparacin de una falta individual y pasada. Sin embargo, los adelantos tcnicos han introducido la necesidad de indemnizar a las vctimas de los riesgos tcnicos e industriales con independencia de la falta del agente. La responsabilidad deviene objetiva: es el riesgo creado, ms que el comportamiento del defensor, lo que justifica la deuda de reparacin. Las primeras ilustraciones de esta tendencia han estado vinculadas con la responsabilidad del empleador (ley sobre los accidentes de trabajo); luego han sido afectados los transportadores y los fabricantes de productos defectuosos; hoy aquellos que polucionan el medio ambiente estn generalmente ligados por una responsabilidad objetiva. As sucede, por ejemplo, con la Convencin del 8 de marzo de 1993 del Consejo Europeo en relacin con la "responsabilidad civil de los daos resultantes de actividades peligrosas para el medio ambiente". Se observa cmo la emergencia de una tecnosfera o "tercer mundo" conduce a la aparicin de una responsabilidad originaria basada en el riesgo creado por la actividad que se desarrolla o en los productos que se ponen en circulacin y respecto de los cuales sera inequitativo hacer pasar las cargas, en ausencia de falta del agente, a las vctimas directas o a la sociedad entera. Tambin se sabe que, paralelamente a este movimiento de despersonalizacin de la responsabilidad, se han desarrollado mecanismos colectivos de asuncin de la reparacin bien sea bajo la forma de seguros privados, bien bajo la forma de fondos comunes de garanta, muy frecuentes en el mbito de los daos debidos a la polucin. Nuestras sociedades, de cierta manera, se han convertido en sociedades aseguradora^"'^, lo cual contribuye evidentemente a la

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s . . . , . . .

17. F. EWALD, L'Etat providence, Pars, 1986.

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banalizacion, incluso a la eliminacin de la falta en beneficio de un mecanismo objetivo y colectivo de reparacin de daos. Adems, as como la responsabilidad tica se convierte en una responsabilidad para el futuro, la responsabilidad jurdica se desarrolla cada vez ms bajo la forma de una poltica preventiva. Aqu, ms que en ninguna otra parte, ms vale prevenir que curar. La mayora de las disposiciones del derecho al medio ambiente se inscriben en esta perspectiva. El mejor ejemplo lo proporciona la Directiva europea del 27 de Junio de 1985 "sobre la evaluacin de la incidencia de ciertos proyectos pblicos y privados sobre el medio ambiente"18. A propsito de este texto, se habla de un "cambio de paradigma"Ig.Segn el estudio de incidencia, el inters ecolgico debe desde ahora ser tomado en cuenta por aquellos que deciden y por los jueces al mismo ttulo que los intereses econmicos. Este empuje de intereses debe, segn el texto, integrar los efectos de largo alcance y tener en cuenta el medio ambiente definido en trminos muy amplios como interaccin entre factores humanos y factores fsicos; en fin, procedimientos de consulta pblica son igualmente puestos en prctica, lo cual genera nuevas formas de democracia participativa. Este principio de prevencin ha sido fortalecido hoy por el principio de precaucin, inscrito en la Convencin sobre la Diversidad Biolgica firmada en Ro el 5 de junio de 1992, y en el artculo 130R del Tratado de Roma, principio segn el cual la ignorancia respecto de los efectos exactos de nuestros comportamientos no puede ser un pretexto que justifique la falta de accin. Este principio entraa un cambio profundo de perspectiva: se sustituyen la primaca del progreso y la presuncin favorable a la tecnologa por una obligacin de prudencia. Se impone el principio "in dubio pro natura": Por una transformacin de la carga de la prueba, es a quien inicia una actividad transformadora del medio a quien corresponde probar la ausencia de efectos negativos de su actividad. Aqu sin embargo tambin es necesario tener en cuenta algo de espritu dialctico: la poltica preventiva y la responsabilidad objetiva no deberan conducir a la eliminacin de la responsabilidad subjetiva, nica capaz de moralizar los comportamientos. Ante la ausencia de una sancin adecuada a la falta, el riesgo consistira en hacer pasar las cargas de la reparacin sobre personas inocentes y, en consecuencia, nadie ms tendra inters en invertir en la reduccin de la polucin. La proteccin del medio pasa por una combinacin de responsabilidad objetiva y subjetiva.

18. M. PRIEUR, Droit de I'environnement, Pars, 1984, N . 68. 19. F. OST, Les tudes d'incidence sur I'environnernent: un changement de paradigme?, en Legal visions of the new Europe, D.S Jackson and MacGoldrich, London, 1993, p. 285 y SS.

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La segunda consecuencia de la emergencia del medio es !a puesta en tela de juicio que ella implica, en el terreno de la regulacin jurdica, de la distincin entre derecho objetivo y derecho subjetivo. Estas dos estrategias se han convertido en un fracaso para la proteccin eficaz del medio ambiente: bien sea que se trate de regularlo por medio de normas autoritarias de derecho pblico, bien sea, en cambio, que se pretenda llegar a los mismos efectos por medio del reconocimiento de derechos subjetivos fundamentales al medio ambiente o que ello se deje en manos de la propiedad privada o del mercado. Desde el inicio de los aos setenta se ha desarrollado un derecho administrativo del medio ambiente penalmente sancionado y aplicado por un sinnmero de instituciones. Veinticinco aos despus, el resultado de este derecho, burocratizado y reglamentado, aparece como algo en extremo decepcionante. Este derecho evoca una especie de tapiz de Penlope en el cual aquello que se hace durante el da es deshecho por la noche, segn un escenario clsico de Estado espectculo que quiere satisfacer simultneamente a grupos de intereses opuestos. En reaccin a este fracaso, hoy se proponen otras estrategias con un carcter individualista y privatista. por qu no confiar la proteccin del medio ambiente al sector privado y al mercadoz0;Lacaso el propietario no es el mejor protector de su bien?; al fijrsele un precio a la naturaleza, el mercado no va finalmente a percibir su valor? En este contexto neoliberal, las empresas negocian la norma con los poderes pblicos y se crean nuevos mercados, tal como en los Estados Unidos el mercado de los derechos de polucin. Al mismo tiempo se consagran, en las constituciones de los Estados cada vez ms derechos fundamentales del medio ambiente. Sin embargo, esta estrategia subjetivista no es ms convincente que la precedente: si los derechos constitucionales al medio ambiente son entendidos como una prerrogativa individual ms, no hay escapatoria al individualismo posesivo; si los contratos sobre medio ambiente no se enmarcan dentro de una norma imperativa, se traducen en una pura y simple desregulacin. La proteccin del medio ambiente parece de nuevo implicar una estrategia dialctica que desplaza las fronteras clsicas del derecho objetivo y del derecho subjetivo, del derecho pblico y del derecho privado. Para elaborar una legislacin realmente a la altura del medio como nuevo hbrido, es necesario la creacin de derechos fundamentales entendidos como derechos procedimentales permanentes de los ciudadanos a participar en la gestin del medio ambiente: derecho a la informacin, a la concertacin y al recurso. Se trata de derechos-funcin finalistas en beneficio de un tercer inters o de un inters superior;

20. Cf. especialmente Ecologie et libert. Une autre aproche de I'ennvironnement. Bajo la direccin de Maz Falque y Guy Lilleere, Pars, 1992.

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Jellinek hablaba a propsito de "status activus" , que2' supone una ciudadana activa fundada sobre el "cuidado de la cosa pblica"22.Este movimiento hacia el lado subjetivo implica igualmente modificaciones del lado del derecho objetivo: la norma de medio ambiente slo tiene oportunidad de resultar efectiva si ella es negociada con el conjunto de los actores sociales implicados: autoridades locales, empresas, asociaciones de defensa de la naturaleza. No se trata de una negociacin-dimisin, sino de una verdadera procedimentalizacin de la ley que, manteniendo el ms alto objetivo de proteccin del medio ambiente, integre los diferentes puntos de vista pertinentes. Dos corolarios se desprenden de esta re-composicin de los modos de regulacin del medio ambiente, dos consecuencias que, una vez ms, transforman las dicotomas clsicas. La primera es que la procedimentalizacin del derecho implica la existencia de asociaciones fuertes -1obbies industriales y asociaciones nacionales e internacionales de defensa del medio ambiente- y recrea de esta manera un tercer integrante ("partenaire") entre el individuo y el Estado, entre la esfera pblica y la esfera privada. A justo ttulo se ha hablado de las asociaciones como del "Tercer Estado del medio ambientenz3. La segunda consecuencia de este desplazamiento se encuentra en la nueva insistencia que se hace hoy en da sobre los deberes y las responsabilidades antes que sobre los derechos y los intereses. Luego de dos siglos de insistencia sobre las prerrogativas individuales, ha llegado el momento de poner de presente que una sociedad slo es viable cuando las cargas se asumen colectivamente por los ciudadanos: es en este sentido que, como hemos visto, proponemos una nueva manera de entender los derechos colectivos. Finalmente, la tercera consecuencia de la emergencia del medio ambiente en el campo jurdico est relacionada con el estatus mismo de la naturaleza, tratada cada vez con mayor frecuencia como "patrimonio comn" de la nacin e incluso de la humanidad. Siempre y cuando no se haga un uso puramente retrico de esta terminologa, la calificacin jurdica de "patrimonio comn" parece particularmente conveniente por el hecho de tratar el medio ambiente como un hbrido de sujeto y de objeto. Desde el derecho romano, por lo menos, el patrimonio es una nocin mixta tejida de personas y de cosas. Ella comprende, de un lado, un conjunto de objetos "en el comercio", evaluables en dinero, susceptibles de cesin y transmisibles, pero representa tambin, de otra parte, un conjunto de valores simblicos que contribu-

21. G. JELLINEK, Allgemeine Staatslehre, 3e ed.. Herrnari Gentner Verlag, 1960, p. 419-424. 22. A. TOURAINE, Critique de la modernit, Pars, Fayard, 1992, p. 382. 23. P. LASCOUMES, I'co-pouvoir. Envronnements et politiques, Pars, 1994, p. 224.

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yen a definir la identidad y la memoria del grupo y que, a este ttulo, permanecen "fuera del comercio" y son de uso comn. El patrimonio es pues una nocin dialctica: en cuanto se refiere al "capital", solicita ser conservado y protegido ( pensemos en la diversidad biolgica, en la integridad de ciertos paisajes, en la calidad de ciertos lugares que pueden ser alterados o en el volumen de ciertas poblaciones que no pueden ser reducidas sin que se sobrepasen umbrales irreversibles); en cuanto se refiere a los "intereses" del capital, puede ser manejado para el consumo. El patrimonio tambin es dialctico en cuanto trasciende la distincin pblico/privado. Por ser una calificacin jurdica inspirada en la preocupacin por el inters general, el patrimonio se impone tanto en el mbito pblico del Estado como en la propiedad privada. Cuando un sitio natural o un recurso se "patrimonializa", esta afectacin impone a su titular -sin importar que sea poder pblico o simple particular- las obligaciones especficas ("servidumbres" en derecho privado, "cargas de servicios pblicos" en derecho administrativo) encaminadas a la preservacin de la integridad del bien y de garanta de una cierta reparticin de su uso. No se trata tanto de "expropiacin" sino ms bien de "transpropiacin": los fines del uso del bien son establecidos por consideraciones de inters general. Finalmente, el patrimonio tambin es dialctico en cuanto aparece como "translocal" (su valor y su funcin sobrepasan el marco local) y "transtemporal" (es a la vez el producto de la historia y la condicin de posibilidad de un futuro con sentido). g3

Traduccin de Mauricio Garca.

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No 6 JUNIODE 1996

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