Thomson CSF SucursalArgentina c/ EN-M de Defensa s/ Amparo Ley 16986

Buenos Aires 13 de junio de 2000. Y VISTOS; CONSIDERANDO: 1) Que a fojas 2/19 se presenta Thomson CSF Sucursal Argentina e interpone amparo a fin de que se declare la nulidad de la resolucin del Ministerio de Defensa n 607/99(B.O. 29196 del 28/7/99), por la cual se aprueba todo lo actuado por la Comisin Plan Nacional de Radarizacin en el marco de la Licitacin Pblica Nacional e Internacional N 12/97 Plan Nacional de Radarizacin-Primera Etapa- (Art. 1) y en la cual se preadjudica la Licitacin a favor de la firma Northrop Grumman Overseas Service Corporation, con costas. Considera que es procedente el amparo basandose en las irregularidades que, entiende van a determinar la nulidad de la licitacin, las cuales radican en: la falta de comunicacin a los oferentes en tiempo oportuno de la modificacin del presupuesto oficial para la ejecucin del contrato licitado; los diferimientos, supresiones y reducciones de tems que surgen del Anexo I de la Resolucin n 607/99, como consecuencia de lo cual considera que se preadjudica por una suma indeterminadamente superior a la presupuestaria de U$S 185.300.000(Art. 2 de la ley 24813) y modificando el objeto de la licitacin por intermedio de los diferimientos ya citados. 2) Requerido el informe del art. 8 de la ley 16.986 contesta la demandada a fs. 375/401 estimando que es inadmisible la va intentada por no cumplir con los requisitos previstos por los arts. 1 y 2 de la ley de amparo; alude a la falta de legitimacin del accionante, a la inexistencia de ilegalidad o arbitrariedad manifiesta en el acto impugnado; a la existencia de otras vas que de recorrerse seran idneas para el objetivo buscado, ello de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2 inciso a) y d) de la ley 16.986. En honor a la brevedad me remito a los trminos volcados en el mencionado informe. 3) A fojas 414 se presenta como tercero adherente Raytheon Company y hace suyos los argumentos sostenidos por el amparista para que se decrete la nulidad de la preadjudicacion. A fojas 544/571 contesta el traslado del informe de ley Thomson CSF Sucursal Argentina reiterando con mayor detenimiento las fundamentaciones que hacen a las irregularidades y a la manifiesta arbitrariedad que han rodeado todo el Plan de Radarizacin- segn sus dichos-, argumentos a los que cabe remitirse. A fojas 576/vta. Thomson amplia el objeto de la accin de amparo con la peticin de anular el dictado de la resolucin n 771/99, de fecha 6 de septiembre de 1999, mediante la cual se adjudic la licitacin n12/97 a favor de Northrop Grumman. El Juzgado a fojas 577 tiene por ampliado el objeto de la accin y estando dicha resolucin dentro de las actuaciones administrativas se le corre traslado por dos das a la demandada. A fojas 585 el Estado considera que tal traslado es improcedente, pues lo que se busca con la presente accin es la nulidad de todo lo actuado en el Proceso Licitatorio, siendo el dictado de la resolucin n 771/91 una consecuencia natural del proceso de licitacin. A fojas 614 el Juzgado resuelve la revocatoria interpuesta por la demandada respecto de fijar un plazo adicional para que la actora justifique la personera y requerir la remisin de la totalidad de las actuaciones administrativas pertenecientes a la licitacin, las que son agregadas a fojas 619. A fojas 620/621 obra el dictmen de la seora Procuradora Fiscal. A fojas 641 se acompaan elementos de ratificacin de personera y se dicta la medida cautelar pertinente, llamndose autos para sentencia a fojas 653, suspendindose el mismo a fojas 654, por entender la suscripta, no contar con todas las actuaciones administrativas que fueron elevadas a la Cmara las que resultan imprescindibles tener a la vista para el dictado del fallo. A fojas 663/664 luce el incidente de la medida cautelar del presente amparo con la resolucin de la Sala IV del Fuero ordenando: la suspensin de toda actividad referente a la Licitacin Pblica Plan Nacional de Radarizacin-Primera Etapa-; disponer la integracin de Northrop Thomson Grumman al incidente de la medida cautelar, devolviendo al Juzgado de la suscripta los autos principales en los trminos del artculo 89 del CPC y C, lo que es cumplido a fojas 673, obrando a fojas 679 y 696/699 los escritos y su correspondiente contestacin de acreditacin de personera de los seores Sabourault y Garay. A fojas 709/711 comparece Northrop y solicita el prstamo del expediente e interrupcin del plazo para comparecer, desistiendo de dicha presentacin a fojas 718. Solicita la demandada se dicte sentencia a fojas 727, por lo cual se notific a las partes por Secretara el llamado a sentencia por reanudacin del plazo suspendido a fojas 654, quedando la causa en estado de resolver con las cdulas agregadas que obran a fojas 740/741/742. 4) La demandada sostiene que la va elegida no es apta para salvaguardar el derecho que se dice lesionado. No es menos cierto que existe jurisprudencia reiterada que frente a la tardanza de la administracin en expedirse respecto de las pretensiones, sostiene que se puede optar entre urgir en sede administrativa o por va judicial la bsqueda de una decisin expresa sobre el derecho que se dice violado. Lo sostenido por el Estado en el sentido de haber tenido que elegir el actor la va ordinaria no condice con la premura con que se fueron dictando los ltimos actos administrativos de la licitacin y que, a mi entender, obligarlo a transitar la va propuesta habra resultado absolutamente ineficaz, entendiendo por ende apta la aqu intentada. No juzgo que la va del amparo sea excluyente en el tema a tratar y si bien el mismo es complejo no requiere de trmites probatorios o de difcil acreditacin y por ende tampoco exije mayor aporte de elementos de juicio que no puedan producirse en el breve lapso previsto para este tipo de accin (CSJN, Fallos: 308: 178; 688 y otros).

No dejo de compartir lo sostenido por el Superior cuando, contrarrestando argumentaciones de verse gravemente comprometido el inters pblico en la seguridad del trafico areo, el propio proceso licitatorio llevaba ya ms de dos aos de duracin, lo que me exime de mayores comentarios respecto de la procedencia de una va idnea para un largo trmite licitatorio (ver resolucin del Superior del 29 de diciembre de 1999, punto XVI). Encuentro que sentados estos principios liminares se dan en el caso los presupuestos bsicos para la admisibilidad de la accin de amparo intentada. 5) El Estado ataca la falta de legitimacin del amparista y Northrop Grumman seala la falta de identidad entre sta y el ex-oferente. Que en lo que atae a ello cabe resaltar que de hacerse lugar a sto podra determinar el rechazo de la pretensin por no ser sta admisible, pero nunca afectar la calidad de parte de quien ha deducido el procedimiento. Tratndose de una cuestin donde se podra conculcar derechos y por ende cercenarlos, no resulta prudente ni aconsejable hacer lugar a un planteo de esta ndole . En una aproximacin al thema decidendum debemos destacar que nos encontraramos con el tratamiento de la legitimacin procesal activa para poder interponer esta va excepcional . En autos Thompson C.S.F. Sucursal Argentina fue la adquirente de los pliegos correspondientes al proceso licitatorio, mientras que la presentacin de la oferta fue hecha por Thompson C.S.F.-Airsys . La lectura de los ms que frondosos administrativos del proceso de licitacin pblica nos indican que en todas las presentaciones efectuadas a lo largo del proceso se ha invocado en forma indistinta a ambas sociedades, no habiendo el Estado Nacional, en ninguna de dichas oportunidades, impugnado lo que ahora denomina falta de identidad entre ellas. Bien lo analiza el Superior y a ello cabe remitirse al tratar la medida cautelar cuando se refiere el acta de reunin de directorio de Thomson - C.S.F. de fs. 1899 del expediente administrativo mediante el cual se autoriza la creacin de la Sucursal Thomson en la Argentina, no dotndole en esa oportunidad de capital y, es aqu cuando en dicha reunin el Presidente designa al gerente de la Sucursal Argentina y le otorga distintas facultades, entre otras la de representar a la firma matriz ante todo tipo de reparticiones y organismos o entidades pblicas o privadas, lo cual obra volcado en el poder otorgado por el presidente de la citada empresa en la delegacin al Sr. Sabourault en calidad de gerente de la sucursal, quien recibi y curs diferentes notificaciones durante la sustanciacin del proceso de licitacin dirigidas a su nombre en el domicilio de Thomson C.S.F -Sucursal Argentina, de lo cual deviene que tanto el Sr. Sabourault como Thomson-C.S.F.- Sucursal Argentina cuentan con la legitimacin y personera para obrar . Como colofn entiendo que tanto la Sucursal Thomson Argentina como los seores Sabourault y Garay les asiste derecho para accionar y por ende para tutelar los intereses de la empresa que representan. La suscripta califica de dilatorio este tipo de planteo por parte de la demandada porque no es ms que un planteo de carcter formal y ello no resulta aconsejable cuando se hallan otros valores en juego . Por los fundamentos hasta aqu vertidos desestmase la falta de legitimacin y personera argidas por el Estado Nacional y Northrop. 6) Aclarado ello, el instituto elegido por el amparista en su articulo primero ataca a toda accin u omisin de la autoridad pblica que... "adolezca de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta". La Corte Suprema ha sealado que la accin de amparo constituye una via excepcional pero cuyo dao o inminencia debe quedar acreditado fehacientemente por quien demanda (CSJN, Fallos: 306:506, entre muchos otros). Entiendo importante para la procedencia de la via intentada que se haya actuado de una manera manifiestamente contraria a la ley o a un decreto o a una ordenanza, o a convenios internacionales y es aqu donde conviene aclarar que la palabra legitimidad tiene un sentido que para muchos es coincidente con legalidad (Golstein M. , "Enciclopedia Jurdica Omeba", t. XIV, p. 962) ilegtimo es "lo que no es conforme a las leyes". Sin embargo nuestra doctrina especializada en amparos ha reconocido que la legitimidad es una idea mas elstica que la simple legalidad (Bidart Campos, "Rgimen Legal", p. 249), y que se vincula con los conceptos de equidad y derecho natural (Lazzarini, "El juicio de amparo", p. 162). Finalmente la arbitrariedad-concluye Bielsa- es falta de justicia, es decir, que conducta arbitraria es conducta injusta, aunque no sea ilegal ( "El recurso de amparo", p. 203,234 y 259). Entiendo que al sortear el valladar de la viabilidad de la via intentada, que se ve confirmada con las distintas resoluciones que fuera dictando el Superior en el incidente de medida cautelar n 32774/99, corresponde ahora avanzar respecto de la cuestin de fondo. 7) En punto a ello la amparista reclama la declaracin de nulidad de dos resoluciones del Ministerio de Defensa, la n 607/99 y la resolucin 771/99, la primera de preadjudicacin y la segunda de adjudicacin de la licitacin n 12/97 a favor de Northrop Grumman . Son manifiestos los diversos perjuicios que el dictado de ambas resoluciones han causado en los oferentes que intervinieron en el denominado Plan Nacional de Radarizacin -Primera Etapa- y ello as porque como, bien lo seala la doctrina, las resoluciones han perjudicado en forma real, efectiva, tangible, concreta e ineludiblemente la igualdad de concursar a todos los oferentes violando el principio de igualdad y concurrencia. Y ello se produce por el dao cierto de haberse llamado a licitacin pblica en el B.O. del 15 de julio de 1997 bajo condiciones de llave en mano, condicin del 100% de financiacin y un tope mximo de importe que di lugar a que el 28 de noviembre del mismo ao fueran presentadas numerosas ofertas. Este importe de U$S 185.300.000, volcado en el numeral 2.01-25.1 fue mencionado en la circular (MD) nmero 36, la que hizo mencin a que se estara tratando su inclusin dentro de proyecto de Ley de Presupuesto ejercicio 1998 para elevar el monto previsto en el articulo 2 de la ley 24813 para atender al pago de los derechos aduaneros e IVA del equipamiento importado (fojas 266 del principal). Como lo seala la Sala de radicacin el Estado solo podra haber estado posibilitado a una disminucion proporcional del precio (totalidad del sistema integrado) dando esta oportunidad a cada participante, pero ello no aconteci y ms aun las dos ofertas expresamente reconocidas por Northrop exceden lo dispuesto en la circular ya mencionada y en la ley 24938.

Solamente Northrop tuvo la oportunidad de proponer diferimientos, supresin y/o reduccin de tems, as como rebaja de precios oportumanente ofertados (ver fs. 14.664 y ssgtes. del expte. administrativo citado), no dejando de quedar en claro que a quien se preadjudicaba y finalmente se adjudica se le permiti un monto original excediendo el presupuesto oficial y las previsiones de la circular MD n36 y en esa oferta readecuada, como bien lo resalta la Sala IV, esas supresiones y/o diferimientos y/o reducciones modifican el objeto de la licitacin pblica n 12/97. La nueva lectura que la suscripta debi hacer para la toma de una solucin del caso traido a conocimiento pone de manifiesto que el Estado se ha puesto en contradiccin con sus propios actos, ejerciendo una conducta contraria a una anterior jurdicamente relevante y plenamente eficaz al invitar a readecuar la propuesta de Northrop con aceptacin de que los valores reflejados superaban el presupuesto oficial (confr. CSJN, Fallos: 249: 220; 299: 373; 300: 147 y 480; 350: 1402 y Sala V en autos "Y.P.F. c/ Cia. de Obras Pblicas y Civiles (CPOYC)" del 28/4/97). As pues entiendo que no slo se ha modificado el objeto de la licitacin sino tambien son nulos los actos realizados por el Estado Nacional en la preadjudicacin y adjudicacion de la licitacion pblica Plan Nacional de Radarizacion N 12/97Primera Etapa-. En mrito de lo hasta aqu volcado, FALLO: Haciendo lugar al amparo promovido por Thomson CSF Sucursal Argentina contra el Estado Nacional-Ministerio de Defensa- y por ende declarar nulas las resoluciones n 607/99 y 771/99 mediante las cuales se preadjudic y se adjudic respectivamente la licitacion pblica n 12/97,Plan Nacional de Radarizacin- Primera Etapa-, con costas. Regstrese, notifquese y una vez firme la presente, archvese.-