GUA

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EL DERECHO HUMANO AL AGUA

UNA PERSPECTIVA DESDE LOS
DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES

AGUA Y LIBRE COMERCIO

AGUA Y LIBRE COMERCIO

GUA

EL DERECHO HUMANO AL AGUA, UNA PERSPECTIVA DESDE LOS DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
Instancias Internacionales Competentes y Procedimientos para la instalacin de demandas de proteccin de derechos econmicos, sociales y culturales

NDICE

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PRESENTACIN p.3 CUALES SON LOS INSTRUMENTOS JURDICOS QUE RECONOCEN DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Y CUALES SON SUS CONTENIDOS NORMATIVOS? p.5 CMO SE RECONOCE EL DERECHO AL AGUA DESDE UN ENFOQUE DE DERECHOS ECONMICOS SOCIALES Y CULTURALES? p.9 CULES SON LAS INSTANCIAS INTERNACIONALES COMPETENTES PARA PROTEGER ESTOS DERECHOS? CULES SON LOS PROCEDIMIENTOS PARA LA INSTALACIN DE DEMANDAS O DENUNCIAS EN CASO DE VULNERACIN DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES? p.13 AVANCES DE LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL EN LA PERSPECTIVA DE RECONOCER EL DERECHO HUMANO AL AGUA DESDE UN ENFOQUE DE DERECHOS ECONOMICOS SOCIALES Y CULTURALES p.21 GLOSARIO DE TERMINOS Y SIGLAS p.24

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Pedro Guereca

El Derecho Humano al Agua

Ral Molina

El Derecho Humano al Agua

1 PRESENTACIN
El Proyecto Visin Social del Agua ejecutado por la institucin AGUA SUSTENTABLE con el apoyo de International Development Research Centre (IDRC) ha elaborado varias guas a travs de las cuales ha reseado los resultados de las investigaciones realizadas en el marco del proyecto en pases andinos, entre el ao 2004 y 2007. El objetivo de estas investigaciones fue determinar el tratamiento que los acuerdos y tratados de libre comercio hacen del agua; analizar la gestin de los servicios de agua potable y su incidencia en la superacin de la pobreza; y, finalmente, evaluar los regmenes de derechos de agua que operan en los pases de la regin para determinar de que manera stos afectan el derecho de usuarios tradicionales, particularmente, de comunidades indgenas y campesinas en el macizo andino. Los resultados de las investigaciones permitieron disear una serie de documentos didcticos, dirigidos principalmente a autoridades pblicas nacionales e internacionales con facultades para tomar decisiones sobre el tema, operadores pblicos, acadmicos, asesores y representantes o lderes de la sociedad civil. Para la elaboracin de esta Gua, sin embargo, se ha hecho un esfuerzo adicional destinado a incorporar al debate el enfoque de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (DESC) y sus mecanismos de proteccin, ciertos de que ello constituye una herramienta eficaz de derecho internacional que permite otorgar amparo al derecho al agua como derecho humano. Esta gua ha sido elaborada por Nancy Yez y se sustenta en la informacin sistematizada por la autora para este efecto. La presente Gua denominada Instancias Internacionales Competentes y Procedimientos para la instalacin de demandas de proteccin de derechos econmicos, sociales y culturales, tiene como objetivo central abrir debate sobre los siguientes temas: i) reconocimiento del derecho al agua en los instrumentos de derecho internacional que reconocen los derechos Econmicos, Sociales y Culturales; ii) Dar a conocer las instancias competentes a nivel internacional para proteger estos derechos y los procedimientos para materializar estas reclamaciones; iii) evaluar la eficacia y alcance de la jurisprudencia internacional en la perspectiva de proteger el derecho humano al agua. Lo que observamos a travs de este anlisis es un avance en el reconocimiento y la justiciabilidad de los DESC en el mbito internacional, que se refleja en la proteccin del derecho al agua como base para la existencia de una vida digna para todos los seres humanos y que involucra el derecho al agua para consumo y el agua destinada a generar los necesarios medios de sustento de la poblacin a travs de la produccin. El reconocimiento del derecho al agua ha obtenido un creciente amparo legal en la arena internacional cuando ello involucra derechos indgenas y existe consenso de que su proteccin asegura la sustentabilidad de los ecosistemas indgenas de los cuales dependen sus modelos productivos y que a la postre permiten la sobrevivencia de estos pueblos como unidades polticas organizadas en la prosecucin de un proyecto comn que involucra a todos sus miembros. Nuestra aspiracin es que la presente gua sea una herramienta til para ejercer aquellos mecanismos de derecho internacional que a travs de la proteccin de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales permiten garantizar el derecho al agua en condiciones de equidad social y dignidad para todos los ciudadanos.

Agua Sustentable

El Derecho Humano al Agua

MOMOS

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SON LOS INSTRUMENTOS JURDICOS QUE RECONOCEN DERECHOS 2 CUALES ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES? Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (DESC) se refieren a un estatuto de derechos que permiten asegurar a todos los seres humanos una existencia digna. El derecho a una alimentacin adecuada, derecho a una vivienda adecuada y digna, derecho a la salud, derecho a la educacin y el derecho al trabajo conforman, entre otros, el catlogo de derechos. Su reconocimiento en el derecho internacional consta en diversos instrumentos, tratados, convenciones y declaraciones, y su desarrollo normativo es paralelo al desarrollo de los Derechos Civiles y Polticos. De hecho, ambas categoras de Derechos Humanos han sido reconocidas en los principales instrumentos de derechos humanos, los que no hacen ninguna diferencia respecto al status de uno y otro estatuto de derechos, por lo que tienen el mismo rango jurdico y debieran gozar de la proteccin internacional en igualdad de condiciones. En el desarrollo de los derechos humanos en el mbito internacional la tendencia, sin embargo, ha sido priorizar los derechos civiles y polticos por sobre los derechos econmicos, sociales y culturales. El reconocimiento y ejercicio de estos derechos ha sido postergado habindose argumentado que la imprecisin de sus contenidos normativos, su naturaleza programtica y la problemtica de su justiciabilidad impiden atribuirle el status de derechos. La evidencia emprica demuestra, no obstante, que todos los derechos humanos se encuentran interrelacionados y que el pleno goce de los derechos civiles y polticos exige la satisfaccin de condiciones mnimas de vida digna. Desde este mismo punto de vista, violaciones a Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en general, importan violacin a derechos civiles y polticos y se traducen en negaciones reiteradas de estos derechos. As, por poner un solo ejemplo, el derecho a la vida est ntimamente relacionado con el derecho a una alimentacin adecuada y, por tanto, a la responsabilidad del Estado de impulsar acciones encaminadas a controlar la desnutricin.
INDIVISIBILIDAD DE LOS DERECHOS CIVILES Y LOS DESC Los Juristas J. Oloka Onyango (Uganda) y Deepika Udagama (miembro sustituto de Sri Lanka), por encargo de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, elaboraron un informe (E/ CN.4/Sub.2/2000/13.) sobre el tema de la mundializacin y sus consecuencias para el pleno disfrute de los derechos humanos; en el que subrayan la indivisibilidad, interdependencia e interrelacin universalmente reconocida de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, que emanan de la Carta Internacional de Derechos Humanos.

Los ndices de desarrollo mundial evidencian profundas inequidades sociales, econmicas y culturales en todo el orbe, lo que ha acrecentado los esfuerzos por fortalecer la implementacin de los DESC, mediante el desarrollo de los contenidos normativos de tales derechos y, especialmente, mediante la especificacin de la
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naturaleza y contenido de las obligaciones del Estado.

Programa de Naciones Unidas Para el Desarrollo (PNUD) En 2005 por primera vez el valor de las exportaciones mundiales de bienes lleg a los 10 billones de dlares. No todos, empero, se han beneficiado de este avance. Est aumentando la desigualdad, tanto en el plano mundial como nacional. En muchos pases en desarrollo, en que la economa ha crecido sostenidamente, han aumentado las disparidades de ingresos. En Sudfrica, por ejemplo, que ha gozado de una tasa media de crecimiento del 3,9% en los ltimos tres aos, el 10% ms pobre de la poblacin representa el 1,4% del ingreso nacional, en tanto que el 10% ms rico representa el 44%. Aunque el crecimiento econmico es un importante motor del desarrollo, las tasas elevadas de crecimiento del producto interno bruto (PIB), los excedentes presupuestarios y las reservas de divisas tienen valor limitado si no estn acompaadas de una distribucin ms equitativa de los recursos, un mejor acceso a la educacin y la atencin de la salud, y polticas racionales sobre medio ambiente. http://www.undp.org/spanish/publicaciones/informeanual2006/desarrollo-humano. shtml

Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador.

Instrumentos Internacionales que reconocen Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Carta de Nacionales Unidas (1945) Constitucin de UNESCO (1949) Convencin Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza (1960) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (1965) Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966) Convencin sobre la Eliminacin de Todas Formas de Discriminacin Contra la Mujer (1981) Convencin Sobre los Derechos del Nio (1989) En el mbito Regional Americano Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador (1988)

Los principales instrumentos internacionales que reconocen estos Derechos son: En el sistema de Naciones Unidas, el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC); y, en el Sistema Interamericano, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos

El PIDESC y el Protocolo de San Salvador, reconoce los siguientes Derechos 1. Derecho al trabajo y a condiciones justas, equitativas y satisfactorias de tra-

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bajo. Derechos Sindicales y Derecho a la Seguridad Social 2. Derecho a la Salud, en su mximo estndar de bienestar fsico, mental y social: Derecho a un medio ambiente sano, incluido el derecho a vivir en l y a contar con servicios pblicos bsicos. 3. Derecho a un nivel de vida adecuado, lo que implica el derecho a la alimentacin, vestido y vivienda adecuados. Acceder a la alimentacin supone el derecho a nutricin adecuada que le asegure la posibilidad de gozar al ms alto nivel de desarrollo fsico, emocional e intelectual 4. Derechos a la educacin orientada hacia el pleno desarrollo y la dignidad de la personas. 5. Derechos a los Beneficios de la Cultura y a participar de la vida cultural, artstica, cientfica y tcnica de la comunidad poltica en que se encuentra inserto. Derecho a la constitucin y proteccin de la Familia, otorgando amparo al grupo familiar y a quienes lo conforman, en especial a aquellos que presentan condiciones de vulnerabilidad como son los nios, adolescentes y ancianos. El desarrollo normativo de los DESC ha sido impulsado desde los mismos rganos internacionales a cargo de su implementacin, siendo relevante el aporte de Relatores Especiales de las Naciones Unidas, el Grupo de Expertos encargados de la implementacin del PIDESC, las

observaciones del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
PROCESO DE RATIFICACIN DE LOS PRINCIPALES PACTOS DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, fue adoptado el 16 de diciembre de 1966, entr en vigor el 3 de enero de 1975 (despus de su ratificacin por 35 Estados). Hoy da, 141 Estados se han adherido a este Pacto. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, fue adoptado el 16 de diciembre de 1966, entr en vigor el 23 de marzo de 1976 (despus de su ratificacin por 35 Estados). Actualmente, 144 Estados han adherido a este Pacto. El Protocolo Adicional de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Social o Culturales, Protocolo de San Salvador, fue adoptado el 17 de noviembre de 1988, entr en vigor el 16 de noviembre de 1999 (despus de su ratificacin por 11Estados). Actualmente han adherido a este Protocolo Adicional 19 Estados latinoamericanos.

Jhonny Perez

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Pedro Guereca

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SE RECONOCE EL DERECHO AL AGUA DESDE UN ENFOQUE DE 3 COMO DERECHOS ECONMICOS SOCIALES Y CULTURALES? La Asamblea General de las Naciones Unidas, en el ao 1999, se ha pronunciado a favor de reconocer que el derecho al agua est en la base del derecho al desarrollo. De esta forma, las Naciones Unidas han posicionado en el debate que el derecho al agua es un derecho econmico, social y cultural que debe ser garantizado al amparo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PDESC) de 1966. Siguiendo esta lgica, el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo dedic su informe anual correspondiente al ao 2006 a enfrentar la problemtica del agua, habida consideracin segn se consigna en el informe de que las bases para el desarrollo humano son el agua para la vida en el hogar y el agua destinada a los medios de sustento a travs de la produccin. El informe rechaza aquellas posturas que sostienen que la crisis mundial del agua tienen su origen en la escasez fsica del elemento y, por el contrario, sostiene que las causas de la crisis del agua radican en la pobreza, la desigualdad y las relaciones desiguales de poder, as como en las polticas erradas de gestin del agua que agravan la escasez. (IDH/PNUD 2006) El Comit sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que instaura el pacto, en el ao 2002, estableci expresamente la relacin entre derechos humanos y agua, y otorg reconocimiento expreso al derecho al agua, adoptando una Observacin General sindicada con el N 15, la que se sustenta en lo dispuesto por los artculos 11 y 12 del PDESC.
Informe de Desarrollo Humano 2006 (PNUD) Ms All de la Escasez: Poder, Pobreza y la Crisis Mundial del Agua El acceso al agua para la vida es una necesidad humana bsica al mismo tiempo que un derecho humano fundamental. Sin embargo, en nuestro mundo de prosperidad creciente, ms de mil millones de personas se ven privadas del derecho a un agua limpia y 2.600 millones no tienen acceso a un saneamiento adecuado. Estas impresionantes cifras reflejan tan slo una de las dimensiones del problema. Cada ao mueren cerca de 1,8 millones de nios como consecuencia directa de la diarrea y otras enfermedades causadas por el agua sucia y por un saneamiento insuficiente. A comienzos del siglo XXI, el agua sucia es la segunda causa de muertes infantiles en el mundo. Diariamente, millones de mujeres y nias recogen agua para sus familias, un ritual que refuerza las desigualdades de gnero en los mbitos del empleo y la educacin. Mientras tanto la mala salud asociada a los dficit de agua y saneamiento afecta a la productividad y el crecimiento econmico, reforzando las desigualdades caractersticas de los actuales modelos de globalizacin y confinando en ciclos de pobreza a los hogares ms pobres. http://pnud.sc17.info/imdh2006/ idhcompleto.pdf

La Observacin General N 15 del PDESC, estableci como fundamento jurdico del derecho humano al agua, el derecho de todos a disponer de agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y asequible para el uso personal y domstico. La observacin, adems, vincula el ejercicio del derecho al agua, a la obligacin establecida en el prrafo 2 del artculo 1
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del PIDESC, que dispone que no podr privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia, imponiendo a los Estados Partes el deber de garantizar un acceso suficiente al agua para la agricultura de subsistencia y para asegurar la subsistencia de los Pueblos Indgenas.

cho internacional. En ningn caso podr privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia. Artculo 11 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarn medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperacin internacional fundada en el libre consentimiento. 2. Los Estados Partes en el presente Pacto, reconociendo el derecho fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre, adoptarn, individualmente y mediante la cooperacin internacional, las medidas, incluidos los programas concretos, que se necesitan para: a) Mejorar los mtodos de produccin, conservacin y distribucin de alimentos mediante la plena utilizacin de los conocimientos tcnicos y cientficos, la divulgacin de principios sobre nutricin y el perfeccionamiento o la reforma de los regmenes agrarios de modo que se logren la explotacin y la utilizacin ms eficaces de las riquezas naturales; b) Asegurar una distribucin equitativa de los alimentos mundiales en relacin con las necesidades, teniendo en cuenta los problemas que se plantean

Aldo Cardozo

Las Normas Legales que desde la perspectiva de los DESC sustentan el Derecho Humano al Agua PIDESC Artculo 1, numeral 2 Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la cooperacin econmica internacional basada en el principio de beneficio recproco, as como del dere-

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tanto a los pases que importan productos alimenticios como a los que los exportan. Artculo 12 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarn las necesarias para: a) La reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios; b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente; c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas; d) La creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad. Protocolo de San Salvador Artculo 11 1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contar con servicios pblicos bsicos. 2. Los Estados partes promovern la proteccin, preservacin y mejoramiento del medio ambiente.
MOMOS

El mnimo volumen de agua para cubrir las necesidades humanas bsicas. IDH/PNUD 2006 La necesidades domsticas de agua representan una fraccin mnima del consumo de agua, normalmente menos del 5% del total, peor la desigualdad de los hogares para acceder a agua limpia y a servicios de saneamiento es enorme. En las reas de ingresos altos de ciudades de Asia, Amrica Latina y el frica subsahariana, las empresas de servicio pblico suministran varios cientos de litros de agua al da a cada hogar a un precio reducido. Al mismo tiempo, los habitantes de los barrios pobres y los hogares pobres de las reas rurales de los mismos pases tienen acceso a mucho menos de 20 litros diarios de agua por persona necesarios para cubrir las necesidades humanas bsicas. Las mujeres y las nias sufren la doble carga de la desventaja, ya que son las que tienen que sacrificar su tiempo y su educacin para ir en busca del agua. http://pnud.sc17.info/imdh2006/ idhcompleto.pdf

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SON LAS INSTANCIAS INTERNACIONALES COMPETENTES PARA PRO4 CULES TEGER ESTOS DERECHOS ? CULES SON LOS PROCEDIMIENTOS PARA LA INSTALACIN DE DEMANDAS O DENUNCIAS EN CASO DE VULNERACIN DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES EN EL SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS (SIDH)? PIDESC Sistema de Naciones Unidas Informes y Recomendaciones Generales. Los Informes de los Estados Partes sobre las medidas adoptadas y los progresos realizados para asegurar el respeto de los DESC deben ser dirigidos al Secretario General de Naciones Unidas, quin transmitir copia al Consejo Econmico y Social para que las examine y, asimismo, a los rganos especializados del Sistema. (artculo 16). El Consejo Econmico y Social podr transmitir a la Comisin de Derechos Humanos, hoy Comit de Derechos Humanos, para su estudio y recomendacin de carcter general, o para informacin, los informes sobre derechos humanos que presenten los Estados y, de igual manera, los informes relativos a los derechos humanos que presenten los organismos especializados (artculo 19) Los Estados partes y los rganos especializados interesados, a su turno podrn formular observaciones a las recomendaciones generales que emanen del Comit de Derechos Humanos (artculo 20). Finalmente el Consejo Econmico Social podr presentar a la Asamblea General informes que contenga recomendaciones generales para lograr el respeto de los DESC (artculo 21) Tambin el Pacto de Derechos Civiles y Polticos contempla mecanismos de proteccin de derechos humanos los que son resguardados a travs del Comit de Derechos Humanos, hoy Consejo de Derechos Humanos (2006), a travs de informes y recomendaciones. Este organismo por aplicacin de las normativas de derechos civiles y polticos ha resguardado la proteccin de DESC reconociendo la interrelacin entre ambos estatutos de derechos. Denuncias en el marco de la Resolucin 1503 De acuerdo con la resolucin 1503 (XLVIII) del 27 de mayo de 1970 del Consejo Econmico y Social, un grupo de trabajo de la Sub-Comisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, llamado Grupo de Trabajo de Comunicaciones, tiene la facultad de examinar comunicaciones (quejas) enviadas por individuo y grupos que alegan la existencia de violaciones sistemticas de los derechos humanos. El Grupo selecciona para la Subcomisin las comunicaciones en que parece haber pruebas fehacientes de un cuadro persistente de violaciones manifiestas de los derechos humanos y las libertades fundamentales. A continuacin, la Subcomisin examina las comunicaciones que le ha presentado el Grupo de Trabajo y decide si ha de remitir dichas comunicaciones porque parecen revelar situaciones de violaciones de los derechos humanos a la Comisin de Derechos Humanos, a travs de su Grupo de Trabajo sobre Situaciones. Posteriormente, corresponde a la Comisin la adopcin de medidas para cada caso particular. Todas las medidas adoptadas con arreglo al procedimiento de la Resolucin 1503 son confidenciales hasta que la Comisin informa al respecto al Consejo EconmiEl Derecho Humano al Agua

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co y Social.
El Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas, en el marco de su 89 Perodo de Sesiones, dio a conocer el 29 de marzo del ao 2007 sus observaciones y recomendaciones al Quinto Informe Peridico presentado por el Estado de Chile sobre cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. En primer lugar, el Comit destaca que dicho informe fue presentado al organismo con cuatro aos de tardanza. Si bien el Comit valora importantes reformas institucionales implementadas desde la presentacin del anterior informe (1999), pone en evidencia una serie de incumplimientos al Pacto por parte del Estado chileno, otorgndole un ao de plazo para responder a aspectos relativos a la situaciones de los pueblos indgenas que involucran el respeto de sus derechos territoriales y las amenazas de megaproyectos extractivos de recursos naturales en sus territorios ancestrales. Aunque observa la intencin expresada por el Estado parte, de dar un reconocimiento constitucional a los pueblos indgenas, el Comit manifiesta su preocupacin ante las varias y concordantes informaciones recibidas en el sentido de que algunas de las reivindicaciones de los pueblos indgenas, principalmente del pueblo Mapuche, no han sido atendidas y ante la lentitud de la demarcacin de las tierras indgenas, lo que ha provocado tensiones sociales. El Comit lamenta la informacin de que las tierras antiguas continan en peligro debido a la expansin forestal y megaproyectos de infraestructura y energa. (Artculos 1 y 27 PDCP)

Protocolo de San Salvador Sistema Interamericano Informes y Recomendaciones Generales. Los Estados parte deben presentar informes peridicos al Secretario General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), quin lo transmitir al Consejo Interamericano Econmico y Social y al Consejo Interamericano para la Educacin, la Ciencia y la Cultura para su examen, quienes formularan recomendaciones y la transmitirn en su informe anual a la Asamblea General . El Secretario General enviar copia a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) y los rganos especializados del Sistema Interamericano. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos podr formular las observaciones y recomendaciones que estime pertinente sobre la situacin de los DESC en todos o en algn Estado parte en particular (artculo 19) Sistema de Peticiones Individuales Protocolo de San Salvador En caso que los derechos establecidos en el prrafo a) del artculo 8, y en el artculo 13 fuese violadas por una accin imputable directamente a un Estado Parte del Pacto de Salvador, es decir el derecho de los trabajadores a formar sindicatos y afiliarse libremente para la promocin de sus intereses y el derecho a la educacin, se podra dar lugar a la aplicacin del sistema de peticiones individuales regulado por los artculos 44 a 52 y 61 a 69 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, que se analiza a continuacin, mediante la intervencin de la Comisin

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Interamericana de Derechos Humanos y, cuando proceda, de la Corte Interamericana en Derechos Humanos (artculo 19, N 6). La Corte Interamericana ha extendido el mbito de aplicacin del sistema interamericano de proteccin de derechos humanos, en particular el sistema de peticiones individuales, a los DESC en base al artculo 26 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Mecanismos de Proteccin de Derechos Humanos ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (SIDH) Los instrumento jurdicos que sustentan el Sistema Interamericano de proteccin de los Derechos Humanos son: a) Carta de la Organizacin de Estado Americanos de 1948; b) La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre DE 1948; c) Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969

LA CARTA DE LA OEA Y LA DECLARACION DE DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE La Carta de la Organizacin de Estados Americanos, adoptada en el ao 1948 y reformada: por el Protocolo de Buenos Aires suscrito el 27 de Febrero de 1967, por el Protocolo de Cartagena de Indias adoptado el 5 de diciembre de 1985, por el Protocolo de Washington, aprobado el 14 de Diciembre de 1992 y por el Protocolo de Managua adoptado el 10 de Junio de 1993. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre adoptada en la IX Conferencia de la OEA por medio de su resolucin XXX (OEA/Ser L/V/1.4. Rev.9) ; Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969 fue adoptada en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre del ao 1969. La Convencin Americana entr en vigor el 18 de julio del ao 1978 y la fecha ha sido ratificada por 25 Estados.

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos estableci un estatuto de derechos humanos, obligaciones y deberes especficos para los Estados partes y cre dos rganos de supervisin de derechos: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos La Convencin seala que es deber del Estado respetar y garantizar los derechos y libertades estatuidos y de los cuales son titulares toda persona sujeta a su jurisdiccin (artculo 1.1), aclarando que persona es todo ser humano (artculo 1.2)

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Las obligaciones de los Estados en el

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Sistema interamericano de Derechos humanos (SIDH) son: Respetar y garantizar los derechos humanos. La obligacin de respeto impone el deber del Estado y sus agentes de no violar derechos humanos, en tanto que la de garantizar impone al Estado la Obligacin de adoptar medidas para asegurar que las personas ejerzan y gocen de los derechos que les asisten. Adoptar medidas para hacer exigibles los derechos reconocidos en la Convencin. El Estado Parte est obligado a adoptar medidas - legislativas o a nivel de polticas pblicas - destinadas a hacer efectivos los derechos reconocidos en la Convencin en el evento que los mismos no hubieran sido garantizados en el mbito interno (artculo 2) Cooperar con los rganos de Supervisin internacional. Esta obligacin emana de la condicin de parte que ostenta el Estado respecto de la Convencin y emana del principio que los tratados deben cumplirse de buena fe (artculo 41.d) El Sistema Interamericano de Proteccin de Derechos Humanos est concebido principalmente para la proteccin de derechos civiles y polticos establecidos en los artculo 3 a 25 de la convencin Americana de Derechos Humanos. Sin embargo, la proteccin se ha hecho extensiva a los DESC por aplicacin del artculo 26 de la Convencin que reconoce expresamen-

te los derechos derivados de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el protocolo de Buenos Aires de 1985; y, por lo dispuesto expresamente en el Protocolo de San Salvador de 1988 (articulo 19 N 6). La aplicacin del SIDH para la proteccin de DESC qued establecida por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Carlos Torres Benvenuto y Otros vs. Per, conocido como5 pensionistas vs Per refirindose por primera vez al artculo 26. En esta jurisprudencia estableci que el Estado de Per viol al desarrollo progresivo de los derechos econmicos sociales y culturales, consagrados en los artculos 8, 21, 25 y 26 de la Convencin Americana sobre derechos Humanos y reconoci que los DESC tienen una dimensin individual y colectiva que garantiza la exigibilidad de estos derechos frente al estado en condiciones de equidad social que resguarden el inters de toda la poblacin. Procedimiento de reclamacin ante el SIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH): Para poner en marcha el sistema de proteccin de derechos ante la Comisin se puede accionar mediante una denuncia o una peticin individual (artculo 44) la que puede ser interpuesta por cualquier persona no siendo requisito que acte la vc-

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tima. Se trata de una accin popular que no requiere del consentimiento de la vctima . En todo caso es necesario que haya vctima identificable cuyos derechos han sido vulnerados y a favor de quin se recurre y, adems, cuando la accin la ejerce una organizacin no gubernamental (ONG) es necesario que esta entidad est reconocida en cualquiera de los Estados miembro de la OEA. Este sistema permite tambin la interposicin de demandas colectivas, siempre que las vctimas puedan ser susceptibles de individualizacin. Permite, adems, que la CIDH reciba comunicaciones de un Estado contra otro sobre violaciones de los derechos estatuidos en la Convencin (artculo 45), Caso Interestatal 01/06 Nicaragua Vs Costa Rica, Informe 11/07 Ser/L/V/II. 1 27; o bien que actu de propia iniciativa lo que opera en casos de violaciones sistemticas de derechos humanos cuando est en riesgo la seguridad de las vctimas lo que les impide accionar directamente. Las acciones se dirigen contra los Estados Partes de la Convencin. La Comisin tiene facultad para conocer denuncias contra Estado miembros de la OEA que no han suscrito la Convencin actuando en base a la Declaracin de Derechos Humanos adoptada por el organismo. Para que sea admisible la denuncia se requiere: Agotar los recursos internos, salvo que no existan garantas de debido proceso en la legislacin interna; casos de denegacin

de justicia; o, retardo injustificado en la decisin sobre los recursos internos. Recurrir dentro del plazo de seis meses contados desde la fecha de la decisin definitiva, es decir aquella que signifca el agotamiento de los recursos internos. No obstante, en aquellos casos excepcionales donde no es necesario agotar la va interna o ello no es posible se exige un plazo prudencial lo que ser evaluado por la Comisin considerando la fecha en que courri la violacin de derechos humanos y las circunstancias particulares del caso. Evitar la duplicidad de procedimientos en otras instancias internacionales, pues la Comisin se inhibe de conocer asuntos pendientes en otros organismos internacionales, salvo que la actuacin de otras instancias se limite a un anlisis general de la situacin de Derechos Humanos del Estado respectivo y no sobre el caso en particular o bien cuando el recurrente es un tercero persona natural u ONG - que actu sin la anuencia o autorizacin de la vctima o sus familiares. Presentada la denuncia, la Comisin notifica su recepcin a las partes y confiere traslado al Estado, quin tiene un plazo de dos meses para pronunciarse sobre la misma, pudiendo ampliarse el plazo en un mes. Con posterioridad, la Comisin se pronuncia expresamente sobre la admisibilidad del caso, para cuyo efecto ha instaurado el grupo de trabajo sobre admisibilidad que formula recomendaciones al plenario de la Comisin para la decisin de admisibilidad. Slo despus de declarada la admisibilidad la denuncia
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ser registrada como un caso y comienza el examen de fondo. En caso de extrema gravedad, la Comisin puede adoptar medidas cautelares que se traducen en recomendaciones especficas a los Estados, destinadas a evitar daos irreparables a las personas, estas medidas pueden ser solicitadas en cualquier estado del proceso. La Comisin, adems, en estos casos puede solicitar a la Corte Interamericana de Derechos Humanos que adopte medidas provisionales.

Antes de pronunciarse sobre el fondo de la controversia, la Comisin puede promover una solucin amistosa entre las partes (artculo 48.1.f) Examen de Fondo El examen de fondo conlleva una etapa probatoria, audiencia y, finalmente, decisin del asunto controvertido. Si la decisin establece que no hubo violacin de derechos, prepara un informe que ser notificado a las partes e incorporado en el informe anual del organismo. Si establece

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que hubo violacin de derechos, prepara un informe preliminar con proposiciones y recomendaciones, que ser transmitido slo al Estado para que en el plazo de tres meses se arribe a un arreglo amistoso o el Estado adopte las medidas recomendadas por la Comisin. Si las recomendaciones no prosperan, la Comisin elabora un informe definitivo con recomendaciones y, si corresponde, remite el caso a la Corte. Procedimiento ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos La Corte slo puede conocer de aquellos casos que involucran a Estados que han ratificado la jurisdiccin de este rgano. Los Estados tienen el plazo de un mes para pronunciarse sobre la remisin del caso a la Corte. La decisin de someter un caso a Corte es la regla general, lo que implica que la Comisin debe justificar los casos en que se niega a someter el caso ante la Corte, decisin que debe ser adoptada por un mayora de los Comisionados, oyendo a la vctima. Solo los Estados y la Comisin pueden llevar un caso a la Corte, Los representantes de las victimas estn autorizados para presentar sus argumentos y pruebas en la etapa de determinacin de la reparacin y coadyuvan a la actuacin de la Comisin que en esta instancia representa el inters de las vctimas. Los casos ante la Corte terminan por sobreseimiento - en caso de desistimiento o allanamiento de las partes segn corresponda - por solucin amistosa o por sentencia.

Si el procedimiento termina por sentencia esta es definitiva e inapelable, exigiendo que se garanticen los derechos o libertades vulneradas, se reparen las consecuencias que emanan de dicha vulneracin y se pague una justa indemnizacin por los daos sufridos. Dentro del plazo de noventa das a contar de su notificacin, las partes pueden solicitar a la Corte una interpretacin del fallo si; i)existe desacuerdo sobre su sentido o alcance; o ii) si el texto del fallo es ambiguo.

Elena Cordero

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Pedro Guereca

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DE LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL EN LA PERSPECTIVA DE 5 AVANCES RECONOCER EL DERECHO HUMANO AL AGUA DESDE UN ENFOQUE DE DERECHOS ECONOMICOS SOCIALES Y CULTURALES La jurisprudencia internacional ha avanzado en el sentido de reconocer derechos a los recursos naturales, al agua y a servicios bsicos desde una perspectiva de Derechos econmicos, Sociales y Culturales. La mayora de los casos involucran derechos indgenas, no obstante, se observa un caso en que se otorga reconocimiento a la ciudadana para promover sus derechos de agua acceso a agua potable y servicios de saneamiento bsico ante instancias internacionales donde stos derechos han sido puestos en cuestin por las empresas prestadoras del servicio. El Comit de Derechos Humanos de la ONU ha tenido ocasin de pronunciarse respecto a situaciones en que se ha denunciado la violacin del artculo 27 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos y por esta va ha protegido Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Pueblos Indgenas. As por ejemplo, en el caso denominado Ominayak y el Grupo del Lago Lubicn contra Canad se determin en 1990 que los derechos protegidos por el artculo 27 incluyen los derechos de las personas, en comunidad con otros, para comprometerse en actividades econmicas y sociales que son parte de la cultura de la comunidad a la cual pertenecen. El Comit reconoci que la subsistencia y actividades econmicas tradicionales de los pueblos indgenas son parte integrante de su cultura, y que la interferencia con esas actividades, en ciertos casos, poda ser perjudicial para su integridad cultural y supervivencia. En el ao 2005 la Corte Interamericana, caso Yakye Axa con Paraguay, estableci que los derechos territoriales indgenas abarcan un concepto ms amplio que est relacionado con el derecho colectivo a la supervivencia como pueblo organizado, con el control de su hbitat como una condicin necesaria para la reproduccin de su cultura, para su propio desarrollo y para llevar a cabo sus planes de vida. El fallo concluye que los miembros de la Comunidad Yakye Axa viven en condiciones de miseria extrema como consecuencia de la falta de tierra y acceso a recursos naturales, y que a consecuencia de ello ven imposibilitado el acceso a una vivienda adecuada dotada de los servicios bsicos mnimos, as como a agua limpia y servicios sanitarios (prrafo 164), lo que constituye una infraccin por parte del Estado de Paraguay a la luz de los derechos garantizados por la convencin. En la Sentencia pronunciada en el ao 2006, en el caso de la Comunidad Sawhoyamaxa contra el Estado de Paraguay, la Corte Interamericana reconoce que la estrecha vinculacin de los integrantes de los pueblos indgenas con sus tierras tradicionales y los recursos naturales ligados a su cultura que ah se encuentren, as como los elementos incorporales que se desprendan de ellos, deben ser salvaguardados por el artculo 21 de la Convencin Americana (Prrafo 137, fallo Corte Interamericana, Caso Yakye Axa vs Paraguay; Prrafo 149 Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni). La cultura de los miembros de las comunidades indgenas sentencia la Corte-corresponde a una forma de vida particular de ser, ver y

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actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus tierras tradicionales y recursos naturales, no slo por ser estos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad cultural (prrafo 135). La Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el caso Comunidades Mapuche Paynemil y Kaxipayi vs Argentina, conoce acerca del incumplimiento por parte del Estado de Argentina de una sentencia judicial que ordenaba proveer agua potable a una poblacin afectada por consumo de agua contaminada con plomo y mercurio y exiga determinar la existencia de daos y realizar los tratamientos mdicos adecuados para su curacin. El caso fue denunciado por la Defensora Oficial de Menores de la Provincia de Neuqun y se sustenta en la violacin del derecho de todo nio a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere, de los derechos a la salud, al medio ambiente sano, a la propiedad de la tierra, y a la provisin de recursos judiciales efectivos. La Defensora haba interpuesto una accin de amparo a fin de garantizar la salud de los nios y jvenes de la comunidad indgena mapuche Paynemil afectados por el consumo de agua contaminada con plomo y mercurio. El tribunal que intervino en el mbito interno orden al gobierno provincial proveer agua de emergencia dentro de un plazo de 2 das; fij en 45 das el plazo para la provisin permanente de agua por cualquier medio; y otorg un plazo de 7 das para poner en marcha estudios que permitan determinar

la existencia de daos por contaminacin de metales pesados en los habitantes y, en caso afirmativo, realizar los tratamientos necesarios para su curacin; y tomar las previsiones necesarias para preservar el medio ambiente. Ante el cumplimiento parcial de lo ordenado, se denunci al Estado ante la CIDH. En el marco de una audiencia, se lleg a un acuerdo por el cual el Estado Argentino se comprometi a tratar a los nios afectados en el Hospital Gutirrez de Buenos Aires. Tambin, se acord que la planta de tratamiento y potabilizacin de agua que se construa en el lugar, sera monitoreada en su funcionamiento por ambas comunidades mapuche. Por ltimo, el Estado se comprometi a entregar la informacin que posee acerca de la explotacin del yacimiento de Loma de la Lata, en especial de los sitios de los pozos abandonados, piletas de oxidacin y tuberas. El Estado Argentino no cumpli con el acuerdo de solucin. Si bien la CIDH efectu una visita a Argentina en agosto de 2001 en la que se reuni con las partes y mantuvo dos reuniones de trabajo adicionales (octubre 2001 y agosto 2003), hasta el momento no hubo mayores avances y el Estado mantiene su postura de que el caso debe ser declarado inadmisible por la CIDH. La resolucin del caso est pendiente. Concluimos con un caso de particular relevancia para la reclamacin internacional del derecho al agua, donde se ha sentado como jurisprudencia que la teora de los derechos humanos constituye un lmite cierto a las normas comerciales internacionales y garantiza la participacin

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ciudadana para la promocin de sus intereses. El asunto se plantea ante el CIADI instancia en la que litigan las corporaciones internacionales extractivas de derechos naturales y que recoge como base normativa los Tratados de Libre Comercio y los Tratados Bilaterales de Inversin Varias organizaciones de usuarios, consumidores y de derechos humanos presentaron ante el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (CIADI) una Peticin de Transparencia y Participacin en calidad de Amicus Curiae, en el marco de una demanda presentada por las empresas Aguas Argentinas, Suez y Vivendi (Aguas Argentinas S.A., Suez Sociedad General de Aguas de Barcelona S.A., Vivendi Universal S.A. c. Repblica Argentina. Caso N ARB/03/19). Estas empresas reclaman al Estado argentino una indemnizacin por los daos causados a las inversiones a raz del congelamiento de las tarifas de los servicios pblicos luego de que Argentina abandonara la paridad cambiaria con el dlar en 2001. El CIADI permiti que las organizaciones puedan participar en carcter de Amicus Curiae (amigo de la Corte), con el fin de proporcionar sus perspectivas, argumentos, o conocimientos especializados sobre la controversia. El tribunal arbitral internacional destac que este caso en particular reviste especial inters pblico debido a que la disputa relativa a inversiones gira en torno a los sistemas de distribucin de agua y alcantarillado de una extensa zona metropolitana: la ciudad de Buenos Aires y los municipios que la rodean. Segn los jueces, esos sistemas proporcionan servicios

pblicos bsicos a millones de personas y, en consecuencia, podran plantear una amplia gama de cuestiones complejas en materia de derecho pblico e internacional, incluidas consideraciones relativas a derechos humanos.Esta decisin resulta un precedente fundamental en tanto es la primera vez que un tribunal arbitral que funciona bajo las reglas del CIADI decide aceptar la participacin de organizaciones de la sociedad civil en calidad de Amicus Curiae an cuando las partes lo hayan objetado (en este caso, las empresas). Posteriormente, el 17 de marzo de 2006, en el caso Aguas Provinciales de Santa Fe S.A. y otros c .Repblica Argentina (Caso CIADI ARB/03/17), el mismo tribunal ratific el criterio expuesto en el caso Aguas Argentinas y otros para aceptar presentaciones de terceras personas en calidad de Amicus Curiae. http://www.escr-net.org/caselaw/caselaw. htm?attribLang_id=13441

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6 GLOSARIO DE TRMINOS Y SIGLAS

CIDH - Comisin Interamericana de Derechos Humanos CIADI - Centro Internacional de arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones CIAMA - Conferencia Internacional sobre el Agua y el Medio Ambiente de Dubln de 1992. DESC - Derechos Econmicos, Sociales y Culturales OEA - Organizacin de Estados Americanos ONG - Organizacin no Gubernamental PNUD - Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo PDESC - Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Culturales PDCP - Pacto de Derechos Civiles y Polticos SIDH - Sistema Interamericano de Derechos Humanos
Referencias Bibliograficas Medina, Cecilia & Claudio Nash (2007). Sistema Interamericano de Derechos Humanos: Introduccin a sus Mecanismos de Proteccin. Centro de Derechos Humanos, Facultad de Derecho, Universidad de Chile Mackay, Fergus (1999). Los Derechos de los Pueblos Indgenas en el Sistema Internacional. Federacin Internacional de Derechos Humanos, Lima, Per. Red Internacional para los Derechos econmicos, Sociales y Culturales. Base de Datos de Jurisprudencia de la Red DESC. Disponible en: http://www.escr-net.org/caselaw/caselaw. htm?attribLang_id=13441

Serie: Agua y Libre Comercio - Gua n 4: EL DERECHO HUMANO AL AGUA, UNA PERSPECTIVA DESDE LOS DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Elaboracin y edicin: Agua Sustentable (www.aguasustentable.org) Tapa y contratapa: Pedro Guereca - Visual design: Pedro Guereca (www.taller64.com)

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