CAPTULO II La actividad de las telecomunicaciones

I.

LOS TTULOS ADMINISTRATIVOS QUE HABILITAN A LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES

Cuando estudiamos la clasificacin de los servicios de telecomunicaciones de la LTel peruana, hicimos referencia a cules eran los ttulos administrativos a travs de los cuales se habilitaba a los prestadores de los distintos tipos de servicios de telecomunicaciones, pero adems debemos recordar que dentro de la consideracin general de la actividad como servicio pblico, se ha distinguido entre aquellos servicios que conservaban dicha calidad y aquellos que tenan la consideracin de servicios privados o de servicios privados de inters pblico, de tal forma que, en el caso de los primeros, es la concesin administrativa el ttulo habilitante y, en el caso de los dos ltimos, ser la autorizacin, cuyo concepto se ha hecho flexible acogiendo otras manifestaciones diferenciables entre s y con carcter accesorio - a la concesin administrativa y a la propia autorizacin -, como son el permiso y la licencia. Entre las disposiciones generales comunes a referidos ttulos habilitantes, es importante destacar aqulla que establece el carcter discrecional de los mismos cuando no reconoce la aplicacin del silencio administrativo positivo
1192

, lo que responde a la premisa que en el anlisis integral de las solicitudes, los ttulos habilitantes que

se otorguen deben contribuir a mejorar los fines de las comunicaciones y principalmente "a la integracin, pacificacin, desarrollo y transmisin de cultura"1193. De otro lado, en lo que respecta a las causales que se han dispuesto para considerar la denegacin del ttulo habilitante1194, junto con aquellas que derivan de una falta de observancia del ordenamiento jurdico o que derive de su contravencin, est la referida a la falta de espectro radioelctrico, con lo que - independientemente de no ser la concesin el medio idneo -, se estara buscando preservar la accesibilidad a la prestacin del servicio como regla bsica del mercado abierto a la competencia, segn la cual, supuesto el incumplimiento de los requisitos que la Ley establece, slo en caso que no exista disponibilidad de frecuencias por ser ste un recurso escaso debera ser denegado el ttulo habilitante. Asimismo, se han regulado aquellos aspectos referidos a algunos de los elementos que deben integrar tanto los contratos de concesin como las resoluciones de autorizacin (caractersticas tcnicas, plazo de instalacin, sistemas necesarios), bajo la premisa de la inmodificabilidad de los mismos sin previa autorizacin del MTC 1195. Finalmente, deben destacarse las normas que establecen las obligaciones generales derivadas de los ttulos habilitantes, como son el deber de informacin del operador al MTC y al OSIPTEL 1196, y aquellas vinculadas con la posibilidad de transferencia de los ttulos habilitantes bajo aprobacin previa y expresa del Ministerio1197.

1192Al respecto, vid. el artculo 117 del RTel.

1193 Al respecto, vid. el artculo 118 del RTel

1194Al respecto, vid. el artculo 119 del RTel. 1195AI respecto, vid. el artculo 120 del RTel. 1196Al respecto, vid. el artculo 121 del RTel. 1197Al respecto, vid. los artculos 122-123 del RTel.

1.

La concesin administrativa

A. Su rgimen jurdico bsico a)

Otorgamiento

La concesin es el mecanismo de habilitacin para la prestacin de los servicios portadores finales y de difusin de carcter pblico, cuyo perfeccionamiento, segn el RTel, se realiza por contrato escrito aprobado por la mxima autoridad administrativa del MTC1198. Si bien una de las premisas bsicas del vigente ordenamiento de telecomunicaciones peruano es permitir el acceso libre de operadores para la prestacin de servicios de telecomunicaciones, la LTel ha dispuesto que va Decreto Supremo, "se podr restringir el nmero de concesionarios de un determinado servicio" 1199, pero lejos de ser sta una norma que genera una contradiccin en el sistema, lo que busca es garantizar la operatividad de los servicios, ya que su prestacin depende del mantenimiento de ciertas condiciones tcnicas, as como de la disponibilidad de determinados recursos como el espectro radioelctrico, cuyo uso eficiente es imprescindible por el carcter escaso del mismo. Dependiendo entonces de la existencia de restricciones de carcter tcnico o de la disponibilidad de recursos como el espectro radioelctrico1200, cuya asignacin se vincula directamente con el otorgamiento de la concesin, se ha dispuesto que el otorgamiento de la misma se realizar por concurso pblico de ofertas 1201; en cambio, en caso de que dichas limitaciones no se presenten, el operador podr acceder al ttulo mediante la presentacin de una solicitud de parte1202. Junto al desarrollo de los procedimientos de otorgamiento del ttulo concesional y al carcter discrecional de las concesiones, el legislador peruano ha establecido, en las normas generales aplicables a los ttulos habilitantes, los supuestos generales en los cuales stos no se otorgarn, en donde pueden distinguirse frmulas lo suficientemente abiertas para el ejercicio del poder discrecional de la Administracin de telecomunicaciones 1203: Si se pone en peligro real o potencial la seguridad nacional o va en contra del inters pblico.

* *

Si se pone en peligro real o potencial el cumplimiento de los fines de las telecomunicaciones como

mecanismo de integracin, pacificacin y desarrollo como vehculo de cultura. Si no existe disponibilidad de frecuencias o se configura restriccin en la disponibilidad de frecuencias en los

casos que se requiera usar el espectro radioelctrico. Tambin es necesario hacer referencia, de un lado, al reconocimiento del carcter accesorio de otorgamiento de permisos con respecto de la concesin administrativa ya que la finalidad de los mismos es autorizar la instalacin

1198Al respecto, vid. el artculo 126 del RTel. 1199Al respecto, vid. el artculo 70 de la LTel. 1200Como se ver ms adelante, las bandas de frecuencia deben tener un nmero adecuado de operadores que prestan determinados
servicios de telecomunicaciones, de manera que, el otorgamiento de concesiones y la respectiva asignacin de frecuencias en una misma banda, deben evitar que se produzcan inconvenientes tcnicos para los operadores ya establecidos con respecto a los entrantes. De esa forma, para que el uso de espectro cumpla los fines para los que ha sido destinado v sea eficiente, se hace necesario restringir el ingreso de nuevos operadores a un nmero determinado, para lo cual, conforme lo dispone la LTel se utilizar el mecanismo del concurso pblico.

1201Al 1202Al

respecto, vid. el artculo 128 del RTel y los artculos 155-159 en los que se detalla el procedimiento que se realiza para el otorgamiento de la concesin mediante concurso pblico de ofertas. respecto, vid. el artculo 127 del RTel y los artculos 147-154 en los que se detalla el procedimiento que se realiza para el otorgamiento de la concesin mediante solicitud de parte.

1203Al respecto, vid. los numerales 1, 3 y 7 del artculo 119 del RTel.

de aquellos equipos que el operador requiera para la prestacin del servicio, de manera tal que pueden estar incluidos en el contrato de concesin y/o en la resolucin administrativa que asigna el espectro radioelctrico; y, de otro, a la inaplicacin de licencias de operacin en caso de servicios pblicos de telecomunicaciones 1204.

b)

Derechos y obligaciones del concesionario

Los derechos reconocidos a los operadores a los que se les otorga una concesin administrativa estn referidos bsicamente a aspectos de carcter econmico, y aquellos que son indispensables para hacer operativa la prestacin del servicio, pudiendo entonces distinguirse los siguientes 1205: "1. Prestar el servicio y percibir del usuario, como retribucin por los servicios que presta, la tarifa que se fije siguiendo la metodologa pactada en el contrato de concesin.

2. 3. 4. 5.

Transferir la concesin a otra persona, previa aprobacin expresa del Ministerio. Subcontratar en los casos especficos que se determine en el contrato de concesin. Verificar que sus abonados o usuarios no hagan mal uso de los servicios que les preste. (...) Ofertar sus servicios y/o trfico a terceros, a travs de comercializadores acreditados ante el Ministerio,

respetando los principios de neutralidad y no discriminacin. (...)". Adems de estos derechos, es necesario considerar aquellos que pueden ser establecidos directamente va el contrato de concesin y que se derivan de la LTel o del RTel. En lo que respecta a la imposicin de obligaciones comunes 1206 a los operadores de servicios pblicos de telecomunicaciones, as como aquellas especiales1207 establecidas para los operadores del servicio pblico de radiodifusin por cable, es posible distinguirlas por la funcin que cumplen. En el caso de las primeras, su establecimiento responde a la necesidad de establecer una serie de acciones cuyo cumplimiento es indispensable para garantizar que el servicio est siendo prestado dentro de las condiciones tcnicas y econmicas establecidas en el contrato de concesin, respetando los principios bsicos de todo servicio pblico, prestando las facilidades necesarias a la Administracin sectorial y a la entidad de regulacin y, velando por el respeto de los derechos de los usuarios de los servicios y por que se garantice el acceso a los mismos a precios asequibles. Las obligaciones especiales se han establecido fundamentalmente con el propsito de favorecer el acceso de la cobertura del servicio de radiodifusin por cable, de un lado, con fines educativos, ya que hoy en da representa un importante medio de acceso a informacin y cultura, de manera que, al ser la educacin estatal la que cuenta con menos recursos, se busca el aporte gratuito de los operadores para poder contar con dichos medios; y, de otro, principalmente con fines de entretenimiento en aquellos lugares, como los hospitales y centros de salud estatales, en los que hay una gran concurrencia de pblico, de manera que tambin se ha buscado el aporte gratuito de los operadores para que el referido servicio pblico - dentro de la nocin que se maneja en el mbito de las telecomunicaciones - se haga extensivo a la comunidad y pueda cumplir un fin social.

1204Al respecto, vid. los artculos 132-134 del RTel. 1205Al respecto, vid. el artculo 135 del RTel. 1206Al respecto, vid. el artculo 136 del RTel. 1207Al respecto, vid. el artculo 137 del RTel, que dispone la obligacin de proveer en forma gratuita el servicio de radiodifusin por cable a
aquellos centros educativos y hospitales o centros de salud cuando los locales de dichas instituciones se encuentren dentro del alcance de su red.

c)

Contenido bsico del contrato de concesin

El RTel ha establecido un contenido bsico para los contratos de concesin y cuya observancia es determinante para la validez del contrato y que se distinga su especificidad en materia de telecomunicaciones 1208. Respecto de esto ltimo, debe destacarse:

* * * * * *

La inclusin de un plan mnimo de expansin. Inclusin de un compromiso que garantice que la instalacin de equipos e infraestructuras se ha realizado

cumpliendo con las condiciones ofrecidas. Establecimiento de la obligacin de contar con contabilidad separada. Adecuacin del operador a las regulaciones de la entidad reguladora. Las sanciones establecidas en las clusulas del contrato y su aplicacin con respecto a las que la LTel ha

dispuesto. Las causales de extincin y resolucin de los contratos de concesin.

Debe tenerse presente que si bien la normativa establece un contenido bsico para el contrato de concesin, no basta con cumplir formalmente el mismo, sino que antes de ser aprobada su suscripcin por el MTC del sector, se requerir de un informe de la entidad reguladora, es decir del OSIPTEL, sobre el contenido especfico del contrato1209. A diciembre de 2003, las concesiones otorgadas por el MTC han sido las que se indican en la pgina siguiente1210: d) Renovacin de ttulos habilitantes La renovacin de las concesiones y autorizaciones otorgadas, sea mediante solicitud de parte o mediante concurso pblico de ofertas, podr realizarse al vencimiento de sus respectivos plazos de vigencia, segn los trminos y condiciones que en cada caso se hayan establecido, pudiendo establecerse mecanismos especiales para su renovacin (por ejemplo, renovaciones parciales) slo si el perodo de renovacin originalmente concedido se mantiene1211. Por ejemplo, la Clusula 4 de la Parte I del Contrato de Concesin suscrito entre el Estado peruano y ENTEL PER - bajo la direccin de Telefnica -, para la prestacin de servicio portador y servicio telefnico local y el servicio de larga distancia nacional e internacional1212, dispone los siguiente: "Seccin 4.02: Renovacin del Plazo de la CONCESIN El MINISTERIO podra convenir en la renovacin del plazo de la CONCESIN a solicitud de la EMPRESA CONCESIONARIA quien podr elegir el mecanismo ms conveniente de acuerdo a lo siguiente:

(a)

Renovacin Total: Por un plazo adicional mximo de veinte (20) aos contados desde la terminacin del

PLAZO DE LA CONCESIN o,

1208Al respecto, vid. el artculo 138 del RTel. 1209Al respecto, vid. el artculo 139 de! RTel. 1210Memoria de OSIPTEL del ao 2003, disponible en http: //www.osiptel.gob.pe/ Index.ASP?T=T&IDBase=2 752 (21/12/2004). 1211Al respecto, vid. el artculo 200 del RTel. 1212Contratos de Concesin con CPT S.A. - ENTEL PER S.A. (Hoy Telefnica del Per S.A.A.), Ed. Organismo Supervisor de Inversin
Privada en Telecomunicaciones -OSIPTEL, Lima, 2001, pg. 18.

(b)

Renovacin Gradual: Por perodos de hasta cinco aos adicionales al PLAZO DE LA CONCESIN de 20

aos. La renovacin debe convenirse cada perodo de cinco (5) aos contados a partir de la FECHA EFECTIVA, siempre que el total de los perodos de renovacin gradual no exceda de veinte (20) aos. La EMPRESA CONCESIONARIA podr a su discrecin optar por una renovacin conforme a los prrafos (a) o (b) anteriores. El mecanismo de renovacin gradual slo puede ser elegido dentro del primer quinquenio del CONTRATO. Una vez que la EMPRESA concesionaria hubiera optado por un mecanismo de renovacin, no podr utilizar el alternativo". Si bien la norma establece que en el caso de las concesiones las solicitudes deben presentarse con un ao de anticipacin al plazo de vencimiento, tambin cabe la posibilidad que contractualmente se hayan fijado plazos distintos de renovacin1213. En el caso de las autorizaciones, en cambio, el titular podr solicitar la renovacin hasta el ltimo da de vencimiento del plazo1214. Es importante precisar que nicamente en el caso de los servicios de radiodifusin la renovacin tiene carcter automtico - previa solicitud -, ya que en el caso de las concesiones y autorizaciones en otros servicios, el MTC debe realizar una evaluacin de la solicitud 1215, para lo cual tendr en cuenta: si el operador ha cumplido con las condiciones establecidas en el contrato de concesin, la LTel, el RTel o las normas que resulten aplicables; y si se ha cumplido con el pago de todos los derechos, tasas, canon, y dems obligaciones legales 1216. B. Consideraciones sobre esta tcnica como ttulo habilitante Como ya sealamos anteriormente, en el Per, l consideracin de la actividad de telecomunicaciones como un servicio pblico ha hecho que el acceso a la prestacin de los servicios correspondientes por parte de los operadores privados se haga a travs de la concesin administrativa 1217. La concesin supone la transferencia de facultades de titularidad pblica (gestin del servicio) a un operador privado de telecomunicaciones, la constitucin de derechos a favor de este ltimo, el establecimiento de un conjunto de obligaciones vinculadas con la prestacin del servicio frente al compromiso de la Administracin de garantizar el equilibrio econmico financiero de la explotacin concedida y la configuracin de un contrato cuya modificacin depende de la Administracin concedente y del concesionario1218. Sin quererlo tal vez, en la LTel peruana vigente la utilizacin de este mecanismo ha seguido la tradicin de la influencia histrica ejercida por el Derecho administrativo francs en el Derecho administrativo peruano en lo que concierne el tema del servicio pblico, lo que no deja de llamar la atencin, ya que con la derogada Ley 19020, de 9 de noviembre de 1971, Ley General de Telecomunicaciones, a pesar de la consideracin de los servicios de

1213Al respecto, vid. el artculo 201 del RTel. 1214Al respecto, vid. el artculo 201 del RTel. 1215Al respecto, vid. los artculos 202 y 204 del RTel. 1216Al respecto, vid. el artculo 205 del RTel. 1217La base de esto, con algunos matices propios de la realidad peruana, podemos encontrarla en lo que E. GARCA DE ENTERRIA y T. R.
FERNANDEZ, Curso de Derecho Administrativo Vol. II, Octava Edicin, Ed. Civitas, Madrid, 2002, pg. 154; sostienen respecto de las concesiones de servicio pblico e industriales: "la conversin formal de una determinada actividad, hasta entonces entregada al sistema de libertad industrial, ms o menos intervenida, en "servicio pblico", mediante la correspondiente publicatio, tiene normalmente por objeto la exclusin de dicha libertad y la constitucin de un monopolio administrativo, desde el cual, y mediante el instru mento concesional, se otorgan luego derechos de explotacin a empresas privadas en atencin a los fines sociales que el servicio pblico intenta atender".

1218En este punto, seguimos el planteamiento de J. NEBREDA PREZ, Ttulos habilitantes en el sector de las telecomunicaciones, Ed. La
Ley, Madrid, 2000, pgs. 51-52.

telecomunicaciones como pblicos, stos, para su prestacin, estaban sujetos a la expedicin de una autorizacin del MTC1219. Asimismo, debe advertirse sobre los no tan recientes cambios que se han producido en la doctrina y la legislacin francesa (lugar de origen de la concesin administrativa) y en el resto de pases del mbito europeo, que han sido generados por la identificacin de una serie de rasgos inapropiados para la utilizacin de la concesin administrativa en relacin con algunos modernos servicios pblicos econmicos 1220 como las

telecomunicaciones1221. Como refiere Boix, en la actualidad, "la prestacin del servicio pblico indirecta es concebida en Francia como posible a travs de figuras distintas a las de la concesin, figuras todas que quedan englobadas en la "delegacin de servicio pblico", expresin consagrada legalmente 1222. Se trata de este modo de evitar la desnaturalizacin y la multiplicacin de variedades de modelos, introduciendo un concepto globalizador que, adems permite seguir hablando de servicio pblico an en los casos en los que no se emplea la figura de la concesin y as superar lo que sin duda era una excesiva correspondencia entre servicio pblico y un cierto modo de prestarlo que probablemente no es el nico"1223. Sin embargo, lejos de haber observado el legislador peruano lo que suceda en el ncleo de su tradicin jurdica el Derecho continental europeo -, ha incorporado la concesin como "tcnica de habilitacin de actividades privadas que tiene como presupuesto la retencin de la Administracin de la titularidad de la actividad o servicio correspondiente"1224. Como sabemos, el otorgamiento de una concesin en el sector de las telecomunicaciones, independientemente de la modalidad en que se otorgue (solicitud o concurso pblico), genera una vinculacin estrecha y de tipo contractual entre concedente, representado por el MTC, y el concesionario, que puede ser cualquier empresa operadora de telecomunicaciones que est en condiciones de prestar el servicio. Esto significa, como sostiene MUOZ MACHADO, que no existe una verdadera separacin entre la Administracin Pblica titular del servicio y el gestor del mismo - ya que aqulla mantiene adems, funciones de vigilancia y supervisin que son caractersticas de la tcnica concesional 1225 -, lo cual, en opinin que compartimos, "est contraindicado en el nuevo rgimen de servicios pblicos econmicos" 1226 o de servicios de inters econmicos general, como se les denomina hoy en el mbito de la Unin Europea y de sus pases miembros.

1219Al respecto, vid. los artculos 32 a 49 de la Ley 19020 y los artculos 136-187 del Decreto Supremo N 009-74-TC de 30 de abril de
1974, Reglamento de la Ley de General de Telecomunicaciones.

1220MUOZ MACHADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Los fundamentos...,Ob.cit., pg. 311. 1221E. GARCA DE ENTERRIA y T. R. FERNANDEZ, Curso de Derecho Administrativo Vol. II, Octava Edicin, Ed. Civitas, Madrid, 2002, pg.
155, atribuyen estos cambios vinculados con las concesiones de servicio pblico e industriales a "los vientos de liberalizacin que impuls la opcin formal del Tratado de Maastritch a favor de una economa de mercado abierta y de libre competencia", los mismos que "han barrido ya en unos casos y arrinconado decididamente en otros ambos tipos de concesiones (...)".

1222Sobre

la figura de la delegacin de servicio pblico o delegacin administrativa en el mbito jurdio francs, vid. por todos, S. GONZLEZ-VARAS, El Derecho Administrativo Privado, Ed. Montecorvo, Madrid, 1996, pgs. 212-217.

1223Boix, A. "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de servicio pblico",

680, mayo, 2001, pg. 3313.

Revista General de Derecho, Ao LVII N

1224MUOZ MACHADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Los fundamentos..., Ob. cit., pg. 313. 1225MUOZ MACHADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Los fundamentos..., Loe. cit., dem. 1226MUOZ MACI IADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Los fundamentos..., Loe. cit., dem. En esta misma lnea, vid. S. GONZALEZ-VARAS,
LOS Mercados de inters general: Telecomunicaciones y postales, energticos y de transportes, Ed. Comares, Granada, 2001, pg. 159.

Tal vinculacin es el signo de una falta de separacin suficiente entre las entidades de regulacin y supervisin del mercado y los operadores que actan en el mismo, situacin que los documentos que han respaldado los procesos de liberalizacin y de apertura de los servicios de telecomunicaciones - como en el caso europeo 1227 han subrayado como contraria a las finalidades de los mismos. Para poder tener una explicacin de lo sucedido en el marco jurdico de las telecomunicaciones del Per, en este punto tenemos que retomar, de un lado, algunos de los planteamientos que hicimos anteriormente en relacin con el estudio de la nocin del servicio pblico y la temtica de la privatizacin y la liberalizacin, y, de otro, las lneas matrices del proceso de reestructuracin de la actividad de las telecomunicaciones que se realiz en el Per y en el que se distinguieron dos etapas: la de concurrencia limitada posterior a la privatizacin y la de apertura del mercado de servicios de telecomunicaciones. Como hicimos referencia cuando estudiamos el proceso de privatizacin peruano, en el que se transfirieron las acciones de las empresas estatales de telecomunicaciones, el Estado mantuvo la titularidad de la actividad de telecomunicaciones, entreg su gestin a travs de una concesin al sector privado y estableci un perodo de concurrencia limitada (en telefona fija y las distintas modalidades de prestacin de la misma) para que el operador pudiera cumplir con una serie de objetivos que iban a hacer viable el proceso de apertura del mercado de servicios pblicos de telecomunicaciones programado luego de la finalizacin de un perodo de 5 aos. Evidentemente, durante este perodo, en trminos generales 1228, podra sostenerse que la estructura que se mantena en la prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones era la tradicional, es decir, haba un operador monoplico con una serie de ventajas derivadas de dicha situacin. Iniciado el proceso de apertura del mercado, luego que el operador de telecomunicaciones adelantara el fin del perodo de concurrencia limitada, el legislador peruano decidi continuar con el "esquema servicio pblico -concesin", sin tener en cuenta que la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones en una situacin de libre competencia requera de una serie de cambios en el marco normativo vinculados con los mecanismos de habilitacin para la prestacin de dichos servicios. As, en el apartado referido a la Visin y Principios regulatorios de los citados Lincamientos de poltica de apertura del mercado de las telecomunicaciones del Per1229, se estableci: "6. Un aspecto relevante vinculado con la regulacin y directamente relacionado con el proceso de apertura del mercado se refiere a la necesidad, o no, de modificar la actual ley de telecomunicaciones. Al respeto, se ha llegado a la conclusin, recogiendo las recomendaciones presentadas en tal sentido, que no es necesario modificar la actual ley de telecomunicaciones como requisito paralograr un proceso exitoso de apertura, siendo preferible mantener el texto actual, que resulta compatible con una situacin de plena competencia". A nuestro parecer, y para ello tomamos nuevamente una serie de ideas antes expuestas, el legislador peruano no repar en que los servicios pblicos vinculados con actividades econmicas, como son las telecomunicaciones, estn llamados a experimentar una fuerte transformacin debido a que su prestacin se realizar en un mercado y bajo las reglas de competencia.

1227Esta separacin, es una de las "lneas maestras" de la liberalizacin que en su momento estableci el Libro Verde sobre el desarrollo
del mercado comn de los servicios y los equipos de telecomunicaciones de 1987.

1228No olvidamos que en ese momento haba otro operador de telecomunicaciones (Tele 2000) en el mercado peruano que prestaba
servicios de telefona mvil (o celular), pero que no contaba con un peso significativo en el mercado global de las telecomunicaciones.

1229Los referidos lineamientos fueron aprobados mediante el Decreto Supremo N 020-98-MTC, de 4 de agosto de de 1998, modificado
por el Decreto Supremo N 015-2003-MTC, de 25 de marzo de 2003.

Esta adaptabilidad1230, que como sabemos se realiz en el mbito comunitario, tiene como unas de sus fuentes principales aquellos elementos de anlisis que desde la economa se plantean y que proporcionan al mbito del Derecho administrativo muchos elementos de reflexin y de anlisis para renovar los mecanismos de intervencin pblica, tanto en el mbito regulativo como en el prestacional. Sobre la base de estos planteamientos es que consideramos que al mantener el Estado peruano sin variaciones ni crticas su marco regulatorio bsico de la actividad de las telecomunicaciones diseado en funcin de circunstancias de otras pocas - como sabemos la LTel peruana es tributaria de la LOT espaola del ao 1987 1231 -, ello lo est llevando a un anacronismo que redundar directamente en perjuicio del entramado econmico y social, en el que los servicios pblicos econmicos como las telecomunicaciones son un elemento esencial para su desarrollo y la satisfaccin de las necesidades de la poblacin a los que se dirigen. Recordemos que en el mbito de la Unin Europea, como precisa, Boix 1232, la plena liberalizacin de las telecomunicaciones ha comportado, para que sea verdaderamente eficaz, el requisito de un verdadero rgimen de libre acceso al mercado, y por ello la Directiva 97/13/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 10 de abril de 1997 relativa a un marco comn en materia de autorizaciones generales y licencias individuales en el mbito de los servicios de telecomunicaciones configur un sistema basado en autorizaciones administrativas, el que - como veremos ms adelante - ha vuelto a ser modificado con la aprobacin de la Directiva 2002/20/CE del Parla mento Europeo y del Consejo de 7 de marzo de 2002, bajo la premisa bsica de intervencin mnima. Frente a estas consideraciones cul es entonces la explicacin para que el marco jurdico de la actividad de las telecomunicaciones basado en el esquema "servicio pblico - concesin" se mantenga? A nuestro parecer, la explicacin podemos encontrarla en que la bilateralidad de la figura de la concesin administrativa derivada de su estructuracin a travs de un contrato, constituye una garanta frente a la intervencin estatal (prerrogativas del poder pblico), cuyas bases estn en la Constitucin, la Ley, el Contrato y las bases de licitacin. Tengamos presente que una de las premisas bsicas del proceso de reestructuracin de las telecomunicaciones a diferencia de lo que suceda en el mbito europeo - fue la de promover la inversin privada de capitales

1230En Espaa, por ejemplo, todas las concesiones existentes a la entrada en vigor de la Ley 11/1998 e incluso las otorgadas tras su
entrada en vigor con sometimiento a la vieja LOT fueron transformadas en licencias individuales o en autorizaciones generales. Al respecto, precisaron transformacin las concesiones y ttulos habilitantes de telefona mvil y telefona fija (Lince Telecomunicaciones S.A., Retevisin S.A., Telefnica de Espaa S.A.U.). Evidentemente, las transformaciones son operaciones delicadas, que obligan a determinar cules de las obligaciones asumidas por los concesionarios en un contexto de intervencin administrativa deban mantenerse en un mercado liberalizado. Los problemas ms graves que se presentaron cuando en el nuevo sistema de ttulos habilitantes no se estaba sujeto a limitacin de nmero. En tales casos, si las obligaciones de las antiguas concesionarias se mantenan en exceso, poda imponerse a estas empresas una injustificada desventaja competitiva con las empresas de nueva creacin: por el contrario, si se eliminaba ms all de lo razonable, se desprotega el inters pblico y el de los consumidores y se falseaba la competencia que en su da poda haber para la adjudicacin de dichas concesiones. Esto significa que las soluciones que se plantearon exigieron un estudio particularizado, caso por caso, que permitiera determinar qu obligaciones tenan sentido nicamente en un contexto no liberalizado y cules en cambio haban sido establecidas con la finalidad de ser exigidas tras la previsible liberalizacin. Sobre la adaptacin de ttulos por la introduccin de un rgimen de liberalizacin, vid. S. GONZALEZVARAS, Los Mercados de inters general..., Ob. cit., pgs. 167-168.

1231Respecto

al perfil de la LOT espaola, expedida en un contexto en el que se iniciaba el proceso de liberalizacin de las telecomunicaciones en el mbito de la Unin Europea, J. E. SORIANO, y R. DE LA VEGA, "Licencias individuales y autorizaciones generales en la nueva Ley General de Telecomunicaciones: El cuadro general de la liberalizacin econmica como marco preciso para lograr el cambio conceptual"..., Ob. cit. pg. 299; sostienen que "esta norma se configura como un modelo fuertemente intervencionista, y as se plasma en la exposicin de motivos en la que se dice que "Como principio general, la Ley configura a las telecomunicaciones como servicios esenciales de titularidad estatal reservados al sector pblico...", por lo que la gestin de los servicios queda reservada al Estado, y la prestacin de servi cios recogidos en dicha norma requiere de la previa obtencin de un ttulo habilitante, bien autorizacin o bien concesin administrativa".

1232Como sostiene A. Boix, "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de servicio pblico"..., Ob. cit., pg. 3309.

preferentemente extranjeros en el sector para procurar su modernizacin y desarrollo, para lo cual se dise un marco jurdico que garantizara la estabilidad y seguridad jurdica de las mismas. Volvamos la mirada entonces nuevamente hacia: el artculo 62 de la Constitucin de 1993, que contiene la figura de los Contratos-Ley; el Decreto Ley N 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, el Decreto Legislativo 662, Ley de Rgimen de Estabilidad Jurdica a la Inversin Extranjera, y, el Decreto Supremo N 16292-EF, que reglamenta los Regmenes de Garanta a la Inversin Privada; los contratos de concesin suscritos por el Estado peruano con Telefnica aprobados va el Decreto Supremo N 11-94-TCC, de 13 de mayo de 1994; y el plan de privatizacin aprobado mediante Resolucin Suprema N 310-92-PCM (Presidencia del Consejo de Ministros). Entonces, todos estos condicionamientos de orden econmico - jurdico producto de una poltica de Estado, que aparentemente pueden estar unidos al prejuicio dogmtico que impone, de un modo que parece insalvable, que siempre que una actividad est calificada como servicio pblico o requiera la utilizacin del dominio pblico, demanda, si ha de ser gestionada por empresas o personas privadas, de un ttulo habilitante que debe ser necesariamente una concesin administrativa1233, han hecho que el esquema "servicio pblico - concesin" al que nos referimos, se haya mantenido en la prestacin de servicios pblicos de telecomunicacin. Sin embargo, concientes de las grandes diferencias que puede haber entre los procesos de reestructuracin de actividades econmicas de los pases europeos con aquellos de pases latinoamericanos como el caso del Per, consideramos que, a la vista de los cambios que se han producido en el mbito de las telecomunicaciones, se ha puesto de manifiesto que es posible arbitrar tcnicas no concesionales que persiguen la satisfaccin de objetivos econmicos y sociales que permiten preservar no slo los fundamentos del servicio pblico, sino tambin la estabilidad y seguridad jurdica de su marco regulador1234. 2. A. La autorizacin administrativa Naturaleza y mbito El legislador peruano ha reservado la figura de la autorizacin administrativa para la

habilitacin de los servicios de radiodifusin que tiene el carcter de servicios privados de inters pblico, de los teleservicios privados y de los servicios de difusin privados, diferenciando el tipo de resolucin administrativa expedida en el caso de los primeros de aquella que corresponde a los otros dos tipos de servicios 1235. Al respecto, coincidimos con ZAGO, en que la previsin de una autorizacin "refleja la necesidad por el Estado de seguir ejerciendo una forma de control preventivo administrativo de actividades que ya no son de titularidad estatal, pero cuya importancia social justifica la imposicin de ciertos requisitos destinados a evitar un mal ejercicio de las mismas, con produccin de dao para la sociedad"1236. Desde un punto de vista dogmtico, existen distintas aproximaciones al concepto de autorizacin, as, MEILAN GIL sostiene que "el acto de autorizacin no es la excepcin a una regla general, constituida por la prohibicin de una actividad; por el contrario, en ocasiones, como sucede con la autorizacin industrial, el inters pblico requiere ese ejercicio; la autorizacin pretende orientar ese ejercicio en un sentido determinado, precisamente en razn del

1233MUOZ MACHADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Los fundamentos..., Ob. cit., pg. 315. 1234En este punto, seguimos algunos de los planteamientos de A. Boix, "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de
servicio pblico"..., Loe. cit., dem.

1235Al respecto, vid. el artculo 160 de la RTel y el artculo 14 de la LRT. 1236ZAGO, T. "Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico", en AA.VV.,
regulacin presente y futura, Ed. Comares, Granada, 2000, pg. 251.

Autorizaciones y licencias en telecomunicaciones. Su

inters pblico"1237. Sobre esta base, para el citado autor, la autorizacin puede ser vista no como la llave de la libertad, sino ms bien como una tcnica al servicio de la intervencin de la Administracin Pblica 1238. GARCA DE ENTERRIA y T. R. FERNANDEZ la consideran "un acto de la Administracin por el que sta consiente a un particular el ejercicio de un actividad privada, aunque inicialmente prohibida con fines de control ad ministrativo de su ejercicio, constituyendo al propio tiempo la situacin jurdica correspondiente" 1239. Hay otros, como MANZANEDO que consideran que en el concepto de autorizacin "no hay prohibicin general ya que el iter lgico del legislador es el opuesto al considerar admisible y en trminos generales dicha actividad" 1240, como tampoco excepcin a una prohibicin general, porque la autorizacin permite que se realice lo que est permitido en trminos generales, ni un derecho preexistente porque no hay un poder concreto tutelado por el ordenamiento y adems, porque frente a la discrecionalidad no pueden invocarse con xito derechos, ni en consecuencia remocin de lmites, porque no hay derecho preexistente; adems porque la autorizacin no re mueve lmites, sino que implica precisamente la imposicin de limitaciones1241. Los dos primeros conceptos son, de alguna manera una muestra de dos posiciones que han estado durante algn tiempo en disputa, a saber, si la autorizacin administrativa es una operacin de remocin de lmites que afectan a una actividad privada inicialmente libre, o, por el contrario, si consiste en la habilitacin del ejercicio de una actividad que estara prohibida a los particulares de no contar con la decisin favorable de la Administracin1242. El tercer concepto, en cambio es una muestra del proceso de diversificacin que conceptualmente han conocido las autorizaciones administrativas, en donde el autor trata de reelaborar el concepto de autorizacin para termi nar optando por configurarla como un "criterio funcional", cuyo punto de partida no es la existencia de derechos preexistentes sino de intereses legtimos que suponen la posibilidad de adquisicin futura de la titularidad de un derecho, previo cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos 1243. Lo que puede comprobarse es que existen hoy en da numerosos tipos de autorizaciones administrativas de manera que su reconduccin hacia una misma categora resulta complicada. En esta lnea, en determinados casos, "la Administracin se limita a verificar la adecuacin a la legalidad de la actividad de los privados; y en otros, sin embargo, la somete a tantos condicionamientos, intervenciones ulteriores, potestades, de vigilancia, control y sancin, que no resulta fcil distinguir el rgimen de estas autorizaciones (llamadas operativas, porque la Administracin se mantiene vigilante durante todo el tiempo que dura la actividad autorizada) de los principios clsicos de las concesiones"1244.

1237MEILAN GIL, J. L., "Sobre la determinacin conceptual de la autorizacin y la concesin", Revista de Administracin Pblica N 71,
Mayo-agosto 1973, pg. 85.

1238MEILAN GIL, J. L., "Sobre la determinacin conceptual de la autorizacin y la concesin"..., Loe. cit., dem. 1239E. GARCA DE ENTERRIA y T. R. FERNANDEZ, Curso de Derecho Administrativo Vol. II..., Ob. cit., pg. 137. 1240MANZANEDO MATEOS, J. A., El comercio exterior en el ordenamiento administrativo espaol, IEAL, Madrid, 1968, pg. 398; citado por A.
Boix, "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de servicio pblico"..., Ob. cit., pg. 3311.

1241MANZANEDO MATEOS, J. A., El comercio exterior en el ordenamiento administrativo espaol..., Loe. cit. dem. 1242MUOZ MACHADO, S., Tratado de Derecho Administrativo y Derecho Pblico General..., Ob. cit., pg. 1211. 1243En este punto, seguimos el planteamiento que realiza A. Boix, "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de servicio
pblico"..., Loe. cit., dem.

1244MUOZ

MACHADO, S., Tratado de Derecho Administrativo y Derecho Pblico General..., Loe. cit, dem. Sobre la definicin de las autorizaciones operativas, vid. E. GARCA DE ENTERRIA y T. R. FERNANDEZ, Curso de Derecho Administrativo, Vol. II..., Ob. cit., pgs. 138-139.

En nuestra opinin, el marco regulatorio para la prestacin de servicios de telecomunicaciones peruano refleja tambin la dificultad de reconduccin de los distintos tipos de autorizaciones administrativas hacia una categora general, ya que del anlisis de la normativa que regula el referido ttulo habilitante nos encontramos con que su carcter no es el de una autorizacin simple, sino, por el tipo de actividad a la que se vincula, estamos ante lo que se denomina como autorizaciones regladas, es decir, aquellas que van ms all de la funcin primaria de control, y que buscan encauzar y orientar positivamente la actividad de su titular, en la direccin previamente definida por las normas sectoriales. En esta lnea, la normativa de los servicios de telecomunicaciones establece una serie de especificaciones (requisitos) que deben ser cumplidos para hacer posible el ejercicio de la actividad de los operadores de dichos servicios porque ello constituye una garanta para el funcionamiento del sistema general. Esto ltimo tiene su correlato en el RTel, cuando dispone que luego de presentada la solicitud de otorgamiento de autorizaciones con todos los requisitos establecidos, y luego de un anlisis de los informes tcnico y legal que se expidan a propsito de la solicitud presentada, podr expedirse la resolucin autoritativa, en caso de que los referidos informes fueran favorables1245. De acuerdo con esto ltimo, podr declararse improcedente la solicitud cuando del anlisis de la solicitud los elementos exigidos para su conformidad no estn presentes. Ahora bien - y esto es lo que dificulta distinguir este tipo de autorizacin de la concesin -, si bien hemos caracterizado este tipo de autorizaciones como regladas, tambin es necesario referir que ya antes hemos identificado en las normas generales aplicables a los ttulos habilitantes algunos supuestos establecidos en los que hay una reserva para el ejercicio de los poderes discrecionales de la Administracin de telecomunicaciones peruana, como son:

"Artculo 119.- El Ministerio no otorgar concesin o autorizacin cuando: 1. El otorgamiento de la concesin o autorizacin ponga en peligro real potencial la seguridad nacional o vaya en contra del inters pblico. (...) 3. Se ponga en peligro real o potencial el cumplimiento de los fines de las telecomunicaciones como mecanismo de integracin, pacificacin, desarrollo y como vehculo de cultura. (...) 7. Cuando en la banda de frecuencia y localidad solicitadas no exista disponibilidad de frecuencias o se configure restriccin en la disponibilidad de frecuencias, en los casos en que se requiere utilizar espectro radioelctrico. (...)" El propsito de analizar en el presente apartado estos dispositivos y no haberlo hecho cuando estudiamos la temtica de la concesin tiene que ver con la necesidad de constatar que en la prestacin de determinados tipos de servicios de telecomunicaciones, en los que aparentemente la autorizacin como ttulo habilitante supone la verificacin de la adecuacin a la legalidad de la actividad del operador solicitante, tambin pueden darse situaciones en las que, en ejercicio de sus poderes discrecionales y dentro del marco legal establecido, las autoridades limiten el acceso de los operadores. Como se observa, en los tres casos, los supuestos establecidos por el legislador dejan abierta la posibilidad a que sea el MTC peruano el que, en primer lugar, decida cundo el otorgamiento de la autorizacin pueda de forma real o potencial configurar una situacin contraria a la seguridad nacional o al inters pblico; en segundo lugar, como autoridad a cargo del diseo de las polticas del sector, sea la que establezca si de forma real o potencial puede

1245Al respecto, vid. el artculo 166 del RTel.

irse contra los fines de las telecomunicaciones; y, en tercer lugar, determine en qu situacin puede configurarse una restriccin en la disponibilidad de frecuencias, en cuyo caso podramos estar ante la restriccin del nmero de autorizaciones. Entonces, significa esto que se est desnaturalizando el carcter de la autorizacin y se les estn asociando caractersticas propias de la concesin administrativa? Este es un tema que ha merecido la atencin de la doctrina, como por ejemplo, MUOZ MACHADO sostiene que "la desnaturalizacin unas veces y la variedad de modelos y tcnicas aplicadas para las mismas finalidades, ha hecho entrar en crisis a algunas concepciones tradicionales sobre las tcnicas administrativas de intervencin en actividades privadas" 1246. Para el citado autor, un motivo de dicha crisis es la propia prdida de coherencia y la progresiva dilucin de las caractersticas bsicas de la autorizacin como de la concesin administrativa1247. En esta lnea, hay quienes consideran que los perfiles clsicos de lo que puede ser una autorizacin reglada se difuminan cuando rebasan su mbito tradicional de actuacin (la proteccin de la tranquilidad, seguridad y salubridad ciudadanas) y pasan a ocuparse de actividades econmicas - como es el caso de las telecomunicaciones - donde son empleadas, adems, como instrumento regulador 1248. Llegados a este punto, consideramos que frente a un esquema normativo como el peruano, en el que la autorizacin administrativa de carcter reglado est adems sometida a situaciones en las que puede ser ejercido el poder discrecional de la Administracin sectorial, debe asumirse que la Administracin queda efectivamente vinculada por la regulacin normativa de las condiciones que permiten el ejercicio de la actividad, de manera que no puede sino valorar si en el caso concreto se cumplen o no las condiciones que legalmente predeterminan el otorgamiento del derecho, de tal forma que su funcin no es otra, por mucho que en esta apreciacin puedan existir elementos discrecionales por exigencias vinculadas con la seguridad, que el cumplimiento de la finalidad a la que est orientada la actividad o la disponibilidad tcnica, ya que es la norma la que confiere el derecho 1249 y este es precisamente el motivo por el que la decisin administrativa puede ser contradicha en el mbito jurisdiccional1250. Es evidente que de otra forma, no podran respetarse las bases mismas del sistema jurdico consagradas en la Constitucin peruana de 1993 con respecto a la libre iniciativa privada, ni se alcanzaran los niveles de estabilidad y seguridad jurdica sobre los que el proceso de reestructuracin de las telecomunicaciones fue concebido. B. Sobre su rgimen jurdico bsico Uno de los primeros aspectos que queremos destacar del marco jurdico de la autorizacin administrativa como ttulo habilitante en servicios de radiodifusin que tiene el carcter de servicios privados de inters pblico, de los teleservicios privados y de los servicios de difusin privados es el referido a que la misma "comprende el establecimiento, instalacin, operacin, explotacin y el uso de espectro radioelctrico de ser necesario"^. El dispositivo parece establecer que tanto permiso, licencia - el primero referido a la autorizacin para el establecimiento y operacin de equipos, y el segundo al inicio de la operacin de los servicios -, y el uso del

1246MUOZ MACHADO, S., Tratado de Derecho Administrativo y Derecho Pblico General..., Ob. cit., pg. 1211. 1247MUOZ MACHADO, S., Tratado de Derecho Administrativo y Derecho Pblico General..., Loe. cit., dem. 1248E. GARCA DE ENTERRIA y T. R. FERNANDEZ, Curso de Derecho Administrativo Vol. II..Ob. cit., pg. 136. 1249En esta lnea, J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit. pg. 85; sostiene que "el carcter reglado o discrecional del acto
no es consustancial a la autorizacin, sino que depende de la norma que configura la correspondiente potestad administrativa".

1250En

este punto seguimos el planteamiento de A. Boix, "Las licencias de telecomunicaciones y la nueva concepcin de servicio pblico"..., Loe. cit., dem.

espectro radioelctrico pueden formar parte del ttulo habilitante 11. Y efectivamente puede ser as, pero nicamente en el caso del permiso y el uso 1251 del espectro radioelctrico, ya que en el caso del permiso se establece que el mismo puede estar incorporado - sin por ello perder su carcter accesorio - en la resolucin de autorizacin y en el caso del uso del espectro radioelctrico se seala que es un derecho reconocido en el propio ttulo habilitante1252. La licencia, en cambio, tiene un carcter accesorio ms marcado, ya que depende precisamente de que la instalacin de equipos y las pruebas de funcionamiento hubieran resultado satisfactorias 1253. Son dos entonces las reflexiones que nos suscita el citado dispositivo del RTel: en primer lugar, el que su lectura requiere una necesaria sistematizacin, de manera que no se asuma de forma general que tanto permiso, licencia, como asignacin de espectro radioelctrico estn todas comprendidas en el ttulo habilitante y, en segundo lugar, cuestionar, desde un punto de vista conceptual la figura del permiso, porque si el mismo puede ser incluido en la propia autorizacin administrativa no tendra sentido su regulacin, figura que adems se ha reiterado en la LRT cuando regula la habilitacin de los servicios de radiodifusin. Otro aspecto importante es el referido al establecimiento de una serie de derechos y obligaciones vinculadas con el otorgamiento de la autorizacin administrativa. En el caso de los primeros 12491250, junto con el derecho a la explotacin se encuentra la posibilidad de ejercer el derecho a la transferencia del ttulo habilitante, lo que significa que en caso sea solicitada, depender directamente de la discrecionalidad de la autoridad sectorial para que la misma proceda, pero sin que ello implique que puedan establecerse consideraciones que estn fuera del marco de legalidad dentro del cual fue originalmente otorgada la autorizacin administrativa. En el caso de las obligaciones1251, stas tienen que ver con la realizacin de una serie de acciones directamente vinculadas con: la operatividad del servicio (instalacin y operacin del servicio), con las condiciones en las que el mismo es prestado (ininterrumpidamente), en donde est reflejado el principio de continuidad; con el pago de los derechos, tasas y canon, obligaciones de tipo econmico que vinculan al operador y que pueden suponer el que la autorizacin se extinga en caso de incumplimiento, y, finalmente, con la entrega de informacin al MTC y el dar facilidades para la realizacin de actividades de inspeccin y verificacin por la autoridad sectorial. De otro lado, el legislador peruano ha distinguido entre aquellas causales por las que la autorizacin queda sin efecto1252 y aquellas vinculadas con su extincin1253, donde puede apreciarse que para que opere la primera se requiere la expedicin de una resolucin administrativa del mismo nivel de la que otorg la concesin, frente a la otra que opera de pleno derecho, sin perjuicio de su posterior formalizacin. Finalmente, en lo que respecta a los procedimientos que se siguen en los distintos tipos de servicios que requieren del otorgamiento de una autorizacin administrativa, en el caso de los servicios de radiodifusin que tienen el carcter de servicios privados de inters pblico, se requerir la presentacin de una solicitud de parte o podr realizarse por concurso pblico, esto ltimo en caso que existan limitaciones en la cantidad de frecuencias o canales disponibles en una banda de los teleservicios privados y de los servicios de difusin privados por ser

11No hacemos mencin a la explotacin debido a que de la lectura del artculo 168.1 del RTel, queda claro que es un derecho que se
incorpora en el ttulo habilitante.

1251Hay que distinguir el uso de la asignacin del espectro radioelctrico ya que, segn el artculo 209 del RTel, esta ltima se materializa
a travs del un acto administrativo en el que se especifica una determinada porcin del espectro radioelctrico, dentro de una determinada rea geogrfica y de acuerdo con lo establecido en el PNAF. El derecho de uso, en cambio es parte del ttulo habilitante.

1252Al respecto, vid. el artculo 210 del RTel. 1253Al respecto, vid. el artculo 193 del RTel.

menor al nmero de solicitudes presentadas1254.Tratndose de los servicios de difusin privados 1255 y de los teleservicios privados1256, el procedimiento a utilizar ser el de una solicitud de parte. 3. Los registros administrativos

De acuerdo con la LTel y el RTel, determinados servicios y actividades vinculadas con la prestacin de servicios de telecomunicaciones no requieren de la expedicin de un ttulo habilitante (concesin o autorizacin administrativa), sin embargo requieren estar identificas aquellas personas jurdicas o naturales que presten este tipo de servicios o que desarrollen actividades vinculadas. En el caso de los servicios, de forma especfica los servicios de valor aadido 1257 debern inscribirse en el registro que administra la Direccin de Registro y Acciones Tcnicas del MTC, luego de haberse efectuado el inicio de la prestacin del servicio. Como precisa la norma, el registro tiene como objetivo el hacer posible que el MTC solicite la informacin que requiera al operador - a lo que se encuentra obligado - y con ella pueda efectuar sus labores de inspeccin y verificacin1258. En el caso de las actividades, se han distinguido dos registros, el primero1259, constituido para registrar1260 a todas las personas naturales y jurdicas que se dedican a la importacin y venta de equipos y aparatos de telecomunicaciones en territorio peruano, de manera que la inscripcin en el referido registro les otorga la facultad de solicitar las autorizaciones correspondientes ante la autoridad de aduanas. El segundo, en cambio, es un registro para comercializadores 1261, es decir, aquellas personas distintas de los operadores o prestadores de servicios de telecomunicaciones, que se dedican a la comercializacin de servicios pblicos de telecomunicaciones y/o trfico. Entendindose por comercializacin, la actividad que consiste en adquirir servicios y/o volumen de trfico al por mayor con la finalidad de ofertarlos a terceros.

II. EL SISTEMA EUROPEO DE HABILITACIN: EL CASO ESPAOL 1. De la autorizacin administrativa y las licencias: algunas consideraciones generales respecto del rgimen jurdico El primer marco normativo comunitario para regular el acceso de los operadores a la prestacin de servicios de telecomunicaciones, lo constituy la Directiva 97/13/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 10 de abril de 1997, relativa a un marco comn en materia de autorizaciones generales y licencias individuales. En la citada Directiva se reconvertan tcnicamente frmulas de intervencin y control de la actividad privada que no eran desconocidas en ningn Derecho interno de los Estados de la Unin Europea, pero que en ese momento reciban una nueva sistematizacin, eliminndose la aplicacin de aquellas tcnicas de intervencin que, como la

1254Al respecto, vid. el artculo 16 de la LRT. 1255Al respecto, vid. los artculos 166 y 172 del RTel. 1256Al respecto, vid. el artculo 173 del RTel. 1257Al respecto, vid. el artculo 31 de la LTel y el artculo 196 del RTel. 1258Al respecto, vid. el artculo 198 del RTel. 1259El Registro de casas comercializadoras de equipos y aparatos de telecomunicaciones fue creado mediante la Resolucin Directoral N
189-2001-MTC/15.03, de 14 de mayo de 2001.

1260El procedimiento para la inscripcin en el Registro de casas comercializadoras de equipos y aparatos de telecomunicaciones est
sujeto a las disposiciones de la Dirccliva N" 001-2001-MTC/15.19, aprobada por la Resolucin Directoral N" 189-2001-MTC/15.03.

1261El Registro de comercializadores fue creado mediante la Resolucin Ministerial N" 110-2000-MTC/15.03, de 1 de marzo de 2000, la
misma que aprob las normas que establecen los requisitos, procedimiento y dems aspectos vinculados a la inscripcin en el registro.

concesin administrativa, podan resultar difcilmente compatibles con los nuevos principios de regulacin econmica. La Directiva defina la autorizacin como todo permiso en el que se definieran derechos y obligaciones especficos del sector de las telecomunicaciones y que permitiera a las empresas suministrar servicios de telecomunicaciones y, en los casos en que proceda, el permiso para establecer o explotar redes de telecomunicaciones para la prestacin de dichos servicios, en forma de autorizacin general o licencia individual l2ft2. Sin embargo, una de las caractersticas del rgimen era que el contenido del derecho de los operadores que la autorizacin actuaba, poda verse modulado de dos formas: la primera, ser sometida a condiciones que determinaban su contenido de forma directa, lo que estaba limitado en la Directiva a travs de la enumeracin de las condiciones que expresamente podan establecerse y porque su imposicin deba justificarse objetivamen te en relacin a los servicios de que se tratara, debiendo ser no discriminatorias, proporcionadas y transparentes; la segunda, en funcin de lo que el Derecho Comunitario denomina "requisitos esenciales", y que son las razones no econmicas y de inters pblico que pueden llevar a un Estado miembro a establecer determinadas condiciones para el establecimiento y/o explotacin de redes de telecomunicaciones o para la prestacin de servicios de telecomunicaciones1262. Esta directiva fue trasladada hacia la normativa sectorial de los pases miembros 1263, por lo que no tard en ser asimilada por la Ley 11/1998, Ley General de Telecomunicaciones espaola que, aunque segua considerando en determinados casos la concesin, regul los ttulos habilitantes en torno de las autorizaciones generales y las licencias individuales conforme a los trminos del Derecho comunitario, obviando una interpretacin de esos trminos conforme al ordenamiento jurdico espaol, firmemente asentado en las categoras jurdicas de concesin y autorizacin1264. Si bien a efectos de nuestra investigacin realizaremos una caracterizacin breve del significado que tienen las autorizaciones generales y las licencias individuales, a modo de resea, sealaremos a continuacin cu les eran las clases de ttulos habilitantes que estaban normadas en la derogada Ley 11/1998 espaola. Primero, estaban consideradas aquellas actividades que se sometan a lo que se denomina autorregulacin (ausencia de ttulo habilitante), y otras a la capacidad contractual de las partes (caso de la certificacin, normaliza cin y homologacin de equipos y terminales). En el caso de las que precisaban ttulo habilitante especfico, estaban la autorizacin general, la licencia individual y la concesin para la prestacin de un servicio pblico (servicios que continuaban siendo servicios pblicos, y que se prestaban en rgimen de gestin indirecta requieren de una concesin de gestin de servicio). Junto a estos ttulos habilitantes, el operador tena que solicitar, si as se requera, alguno de los ttulos habilitantes para el uso de dominio pblico (en la prestacin del servicio o la explotacin de la red de telecomunicaciones). En

l2ft2Al respecto, vid. artculo 1 de la Directiva 97/13/CE. 1262FUENTETAJA PASTOR, J. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de
acceso al mercado de las telecomunicaciones)", Revista de Administracin Pblica N" 160, Enero-abril, 2003, pgs. 89-90.

1263Sobre las licencias para operadores de telecomunicaciones en el Reino Unido, vid. LESSON, T., "Operador Licences", en I. WALDEN & J.
NGEL (Eds.), Telecommunications Law, Ed. BlackstonePress, 2001, pgs.74-135.

1264SNCHEZ RODRGUEZ, A. ]., Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 95. Como precisa, P. MAYOR MENENDEZ, "Hacia una
nueva configuracin de los ttulos habilitantes en la normativa reguladora de las telecomunicaciones", en J. M. VILLAR URIBARRI (Dir.), La Nueva Regulacin de las Telecomunicaciones, la Televisin e Internet", Ed. Aran-zadi, pg. 67; este rgimen "supuso en su momento una regulacin muy novedosa respecto a la normativa existente con anterioridad a la entrada en vigor de la LGT, que estableca como ttulo fundamental habilitador de la realizacin de actividades en el mbito de las telecomunicaciones el de la concesin como frmula de gestin indirecta de un servicio pblico".

la utilizacin del domino pblico terrestre y el espectro radioelctrico se distingua entre: la concesin y autorizacin demonial para uso del dominio pblico radioelctrico, autorizacin demonial para uso del dominio pblico terrestre, y afectacin demanial1265.

A. Autorizaciones generales Respecto de las autorizaciones generales, la Directiva 97713/'CE no exiga que la autorizacin general se condicionara a la previa presentacin de una solicitud de registro con determinada documentacin por parte del operador, sino que, por el contrario, permita adoptar el sistema de exencin por categora, que eliminaba esta obligacin. Sin embargo, el legislador espaol de 1998 opt por adoptar este sistema de exigencia de previa solicitud. Si bien la liberalizacin de las telecomunicaciones supona, "en su concepcin ms liberalizada, la ausencia de intervencin administrativa (los Estados miembros no impedirn a una empresa que satisfaga las condiciones aplicables establecidas en una autorizacin general (...) suministrar el servicio o las redes de telecomunicaciones": art. 5.1)"1266; sin embargo, al ser esto algo implanteable, la propia Directiva transigi "con una intervencin pblica gradualmente intensa"1267. Entonces la ley 11/1998 y la Orden Ministerial de 29 de Setiembre de 1998, de Autorizaciones Generales (en adelante OAG), al dictado de la Normatividad comunitaria, sigui el criterio antes comentado, estableciendo como excepcin las licencias individuales y como regla las autorizaciones generales.1268 Adems otro elemento

fundamental de las autorizaciones generales era el de su condicionamiento, ya que su otorgamiento estaba supeditado a la asuncin previa por el solicitante de una serie de condiciones establecidas en la OAG 1269 Buscando precisar el mbito de aplicacin, la OAG dispona que era exigible la autorizacin general para la prestacin de servicios de Telecomunicaciones a terceros, excludo el servicio telefnico disponible al pblico, as como para el establecimiento y explotacin de redes privadas en ambos casos, siempre que no se haga uso del dominio pblico radioelctrico1270. Concretamente, era posible distinguir tres tipos de autorizaciones generales: las autorizaciones generales de tipo A (habilitados para el establecimiento o explotacin de redes privadas para la prestacin del servicio telefnico en grupo cerrado de ususarios); las autorizaciones generales tipo B (habilitados para el establecimiento o explotacin de redes privadas), y las autorizaciones generales tipo C (habilitados para la prestacin de servicios de transmisin de datos disponibles al pblico).

1265SNCHEZ RODRGUEZ, A.}., Derecho de las telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. 1266FUENTETAJA PASTOR, J. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de
acceso al mercado de las telecomunicaciones)"..., Ob. cit., pg. 91.

1267FUENTETAJA PASTOR, J. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de
acceso al mercado de las telecomunicaciones)"..., Loe. cit., dem. 1268Al respecto el artculo 10 de la Ley 11/1998 dispona lo siguiente: Artculo 10: Se requerir autorizacin general para la prestacin de los servicios y para el establecimiento o explotacin de las redes de telecomunicaciones que no precisen el otorgmiento de una licencia individual, de acuerdo con lo establecido en el captulo siguiente

1269 Zago T. Las autorizaciones generales. Rgimen JurdicoOb. Cit. Pgs. 254-255. 1270 Al respecto, vid, el artculo 2 de la OAG.

Como sostiene Nereda, podra establecerse por tanto, como principio general que, salvo los supuestos de exclusin expresa, para los servicios y redes no destinados al pblico en general y que no utilicen el espectro radioelctrico, basta una autorizacin general.1271 EL
CITADO AUTOR HACE ADEMS REFERENCIA AL "EFECTO ESCOBA DE LA AUTORIZACIN GENERAL", DE ACUERDO CON EL

CUAL, "SALVO LOS CASOS ESTABLECIDOS DE EXENCIN DE TTULO HABILITANTE, TODO SUPUESTO QUE NO REQUIERA DE LICENCIA INDIVIDUAL DEBER SOMETERSE A UNA AUTORIZACIN GENERAL"
1272

DE ESTA MANERA LA

LEY

ESPAOLA

EVITABA, "DE UNA MANERA RADICAL, LOS SUPUESTOS DE ACTUACIN EN EL SECTOR DE LAS TELECOMUNICACIONES SIN CONTROL ADMINISTRATIVO"
1273

. SIN

EMBARGO, COMO PRECISA

LAVILLA1274,

TAMBIN DEBA TENERSE PRESENTE QUE EN

DETERMINADOS SUPUESTOS LAS ACTIVIDADES QUE DEBAN ESTAR AMPARADAS POR UNA AUTORIZACIN GENERAL PODAN REALIZARSE AL AMPARO DE UNA LICENCIA INDIVIDUAL
1275

.
LA ENTIDAD REGULADORA ESPAOLA, ES DECIR, LA
1277

LAS

AUTORIZACIONES GENERALES LAS OTORGABA

1276

CMT,

TENIENDO CARCTER REGLADO Y AUTOMTICO PARA CADA CATEGORA DE REDES Y SERVICIOS

PUDIENDO SER

REVOCADA NICAMENTE TRAS UN INCUMPLIMIENTO GRAVE POR EL OPERADOR DE LAS CONDICIONES IMPUESTAS EN LA

LEY ,
DE

11/19981278,

QUE SON LAS QUE DEBAN GUIAR EL PROCEDIMIENTO DE OTORGAMIENTO DE LA AUTORIZACIN

1280

1279

ACUERDO CON LOS PRINCIPIOS Y OBJETIVOS VINCULADOS CON EL INTERS GENERAL

SOBRE

EL CARCTER AUTOMTICO DE LA AUTORIZACIN,

LAVILLA

SOSTIENE QUE EL MISMO NO PODA ENTENDERSE

EN SENTIDO ESTRICTO, YA QUE CON CARCTER PREVIO AL OTORGAMIENTO DE LA AUTORIZACIN GENERAL, LA AUTORIDAD COMPETENTE DEBA REALIZAR UNA COMPROBACIN DEL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS EN LA LA QUE PODA CONDUCIR, EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DE REQUISITOS, A SU DENEGACIN
1281

OAG,

. EL AUTOMATISMO, SEGN
1282

EL AUTOR DEBA ENTENDERSE NICAMENTE A EFECTOS DE LA UTILIZACIN DEL SILENCIO POSITIVO

POR TITULARES

OTRO LADO, SE PLANTEARON ALGUNOS PROBLEMAS VINCULADOS CON LAS CARACTERSTICAS DE LA

AUTORIZACIN GENERAL, SOBRE TODO DERIVADAS DE LAS DISPOSICIONES QUE REGULABAN EL DE

REGISTRO ESPECIAL

DE

AUTORIZACIONES GENERALES,

PORQUE SE ESTABLECA QUE LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO ERA PREVIA

1271 NEREDA, J.M., Ttulos habilitantes en el sector de las Telecomunicaciones. Ed. La Ley. Madrid, 200, pg. 125.

1272NEBREDA, J. M., Ttulos habilitantes en el sector de las telecomunicacionesOb. cit. pg. 129. 1273NEBREDA, J. M., Ttulos habilitantes en el sector de las telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. 1274LAVILLA, J. J., "Autorizaciones Generales. Artculos 10 a 14", en E. GARCA DE ENTERRIA y T. DE LA QUADRA (Coords.), Comentarios a la
Ley General de Telecomunicaciones, Ed. Civitas, Madrid, 1999, pg. 83.

1275Al respecto, vid. el artculo 8 de la Orden Ministerial de 22 de septiembre de 1998 de Licencias. 1276Una explicacin grfica de cmo funcionaba el procedimiento de otorgamiento de las autorizaciones

generales, vid. en GRETEL, Competencia y regulacin en los mercados de telecomunicaciones, el audiovisual e Internet, Ed. Colegio Oficial de Ingenieros de Telecomunicacin, Madrid, 1998, pgs. 129 -130.

1277Al respecto, vid. el artculo 11 de la Ley 11/1998. 1278Al respecto, vid. el artculo 9 de la Ley 11/1998. 1279Al respecto, vid. los artculos 10-15 de la Ley 11/1998. 1280Sobre la tramitacin de las autorizaciones generales, vid. S. GONZALEZ-VARAS, LOS Mercados de inters general..., Ob. cit., pgs. 166-167. 1281LA VILLA, J. ]., "Autorizaciones Generales. Artculos 10 a 14"..., Ob. cit, pgs. 85-86. En este mismo sentido, vid. P. MAYOR MENNDEZ,
"Hacia una nueva configuracin de los ttulos habilitantes en la normativa reguladora de las telecomunicaciones"..., Ob. cit., pg. 74.

1282LAVILLA, J. ]., "Autorizaciones Generales. Artculos 10 a 14"..., Loe. cit., dem. Sobre el tema de la adquisicin de las autorizaciones
generales por silencio positivo, vid. T. ZAGO, "Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico"..., Ob. cit., pgs. 259-263.

E IMPRESCINDIBLE PARA LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS CORRESPONDIENTES, YA QUE LA EXPEDICIN DEL CERTIFICADO REGISTRAL DESVIRTUABA LA NATURALEZA DEL PROPIO TTULO HABILITANTE Y SU CARCTER REGLADO Y AUTOMTICO
1283

ESTA

VINCULACIN SE OBSERVABA TAMBIN

1284

CUANDO

SE PRODUCA LA EXTINCIN DEL TTULO (POR RENUNCIA DEL

TITULAR O FALTA DE RENOVACIN INSCRIPCIN REGISTRAL

1285

) YA QUE DE PRODUCIRSE, LA MISMA COMPORTABA LA CANCELACIN DE OFICIO DE LA

LA

CARACTERIZACIN DE LA AUTORIZACIN GENERAL EN LA DOCTRINA ESPAOLA BASADA EN LA TRANSPOSICIN DE

LA NORMATIVA COMUNITARIA EN LA SOSTIENE

LEY 11/1998,

NO EST EXENTA DE PROBLEMAS, YA QUE COMO ACERTADAMENTE

MARTNEZ LOPEZ-MUIZ,
1286

LA TRASCRIPCIN LITERAL DE LA

DIRECTIVA 97/13/CE

EN LA

LEY

ESPAOLA HA

DERIVADO EN QUE SE TERGIVERSE LO QUE EN LA TRADICIN JURDICA ESPAOLA Y EN EL CONJUNTO DE SU LEGISLACIN SE ENTENDA POR AUTORIZACIN

EN

ESTE SENTIDO, SEGN EL CITADO AUTOR, EL TRATAMIENTO QUE DEBI DARSE NO ERA EL DE LA
1287

AUTORIZACIN

, SINO EL DE UN CONTROL PREVENTIVO QUE SE TRADUCE EN LA EXIGENCIA DE UNA PREVIA INSCRIPCIN ADMINISTRACIN
ESTABA OBLIGADA EN EL PLAZO DE

REGISTRAL, A LA QUE LA

24

DAS DESDE LA RECEPCIN DE LA

OBLIGATORIA NOTIFICACIN DEL INTERESADO PARA SU SUBSANACIN O CON LA INDICACIN QUE NO PODA PROCEDERSE A LA INSCRIPCIN DEL SERVICIO O DE LA ACTIVIDAD DE QUE SE TRATARA
1288

DENTRO

DE ESTA LGICA ES QUE TENA SENTIDO LA EXIGENCIA DE INSCRIPCIN PREVIA, YA QUE LE PERMITA A LA OPONERSE EXPRESA Y FORMALMENTE A UNA ACTIVIDAD ILEGAL, ELLO, CLARO EST, SIN PERJUICIO DE

ADMINISTRACIN

QUE TRANSCURRIDO EL PLAZO PARA LA INSCRIPCIN SIN PRONUNCIAMIENTO ALGUNO DE LA

ADMINISTRACIN, 12

DEBA

PRESUMIRSE EFECTUADA Y PRODUCIDO EL EFECTO HABILITANTE, TAL Y COMO LO DISPONA EL ARTCULO

DE LA

LEY

11/19981289. FINALMENTE,
OTRO DE LOS ASPECTOS IMPORTANTES DEL RGIMEN JURDICO ESPAOL DE LAS AUTORIZACIONES

GENERALES ERA EL REFERIDO A QUE ESTABA PREVISTA LA POSIBILIDAD DE MODIFICACIN DE LAS CONDICIONES IMPUESTAS EN VIRTUD DEL REFERIDO TTULO

Y NO CON RESPECTO A LAS CONDICIONES CONCRETAS QUE PODAN IMPONERSE A LOS

TITULARES DE LAS AUTORIZACIONES GENERALES EN APLICACIN DE LA

OAG -

POR PARTE DEL

MINISTERIO

DEL SECTOR

CON ARREGLO A LOS PRINCIPIOS DE OBJETIVIDAD Y PROPORCIONALIDAD, PREVIA AUDIENCIA E INFORME DE LA

CMT. AL

RESPECTO, UNA DE LAS COSAS QUE DEBEN TENERSE PRESENTES ES QUE, AL NO ESTARSE FRENTE A UNA RELACIN CONTRACTUAL, SINO A UNA DE TIPO ESTATUTARIO, ELLO NO GENERABA

Y NO GENERA

NINGN TIPO DE DERECHO

1283Sobre este tema, vid. A. J. SNCHEZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 108-111. 1284La renovacin deba efectuarse en el mes anterior al dcimo ao de la primer inscripcin y posteriormente, siempre en el mes anterior
a su vencimiento. Para A. J. SNCHEZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 111, el titular de la autorizacin general no tena que renovarla porque en una interpretacin a contrario sensu del artculo 18.4 infine de la Ley 11/1998, se presuma indefinida.

1285ZAGO, T., "Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico"..., Ob. cit., pg. 284. 1286MARTNEZ LOPEZ-MUIZ, J. L., "En torno a la nueva regulacin de los servicios esenciales econmicos en red (A propsito de la nueva
Ley General de Telecomunicaciones y su sistema conceptual)", en Sosa WAGNER, F. (Coord.), EL Derecho Administrativo en el umbral del siglo XXI. Homenaje al Profesor Doctor D. Ramn Martn Mateo, T. III, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pg. 2820.

1287Si bien coincidimos con el planteamiento expuesto, ello no significa que deban descalificarse los planteamientos de la doctrina que
hemos reseado anteriormente, porque es precisamente la falta de un correcta asimilacin por parte del legislador la que ha derivado en la tergiversacin de la tradicin jurdico-dogmtica espaola.

1288MARTNEZ LOPEZ-MUIZ, J. L., "En torno a la nueva regulacin de los servicios esenciales econmicos en red (A propsito de la nueva
Ley General de Telecomunicaciones y su sistema conceptual)"..., Ob. cit., pg. 2821.

1289MARTNEZ LOPEZ-MUIZ, J. L., "En torno a la nueva regulacin de los servicios esenciales econmicos en red (A propsito de la nueva
Ley General de Telecomunicaciones y su sistema conceptual)"..., Loe. cit., dem.

INDEMNIZATORIO, CONFORME HABA DISPUESTO LA

LEY 11/19981290,

AUNQUE NO SE EXCLUA LA HABILITACIN DE UN

PLAZO PARA QUE LOS TITULARES DE LAS AUTORIZACIONES GENERALES SE ADAPTARAN A LA NUEVA REGULACIN.

B. LICENCIA INDIVIDUAL EN
LO QUE RESPECTA A LAS LICENCIAS INDIVIDUALES, LA

DIRECTIVA 97/13/CE1291 DETERMINABA

LOS CASOS EN LOS

QUE LAS MISMAS TIENEN CARCTER PRECEPTIVO: SE EXIGEN NORMALMENTE EN SUPUESTOS EN LOS QUE LA ACTIVIDAD A DESARROLLAR EST LIMITADA POR ALGUNA CIRCUNSTANCIA O SE IMPONEN OBLIGACIONES ESPECIALES A LOS QUE VAN A EJERCERLA
1292

LAS

LICENCIAS INDIVIDUALES ERAN LOS TTULOS HABILITANTES MS TRASCENDENTES DENTRO DEL MARCO JURDICO

ESTABLECIDO POR LA

LEY 11/1998,

PORQUE CONFERAN DERECHOS U OBLIGACIONES ESPECFICOS AL OPERADOR DE

TELECOMUNICACIONES Y ADEMS PORQUE SU RGIMEN JURDICO ESTABA DETERMINADO POR LOS SUPUESTOS EN QUE SE PODAN EXPEDIR, POR LA PROBLEMTICA DERIVADA DE LA POSIBLE LIMITACIN DE SU NMERO Y POR LA PECULIARIDAD DE SU PROCEDIMIENTO DE OTORGAMIENTO
1293

EN

PRINCIPIO, PODRA DECIRSE QUE ESTBAMOS FRENTE A UN TTULO HABILITANTE DE CARCTER REGLADO, PERO
1294

STE ES UN ASPECTO QUE COMO ESTABA DISEADO EL RGIMEN JURDICO NO PODA PRECISARSE, PORQUE PRIMER LUGAR, LA

EN

LEY 11/1998

PREVEA EXPRESAMENTE QUE EL

GOBIERNO

MEDIANTE

REAL DECRETO

PODA

ESTABLECER OTRAS ACTIVIDADES QUE PRECISARAN DE LICENCIA INDIVIDUAL, CON LO CUAL, SI BIEN SE PREVEA LAS SITUACIONES
1295

, SE DEJABA ABIERTA LA POSIBILIDAD DE AMPLIAR LOS SUPUESTOS EN LOS QUE ACTIVIDADES VINCULADAS LEY

CON LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES REQUERAN LICENCIA INDIVIDUAL.

EN

SEGUNDO LUGAR, PORQUE LA

ESPAOLA CONTEMPLABA MLTIPLES POSIBILIDADES DE MODIFICACIN DE LAS

1296

CONDICIONES IMPUESTAS A LOS OPERADORES

LO QUE LLEVABA AL CUESTIONAMIENTO

ANTES TRATADO

DE SI

ESTAMOS EN PRESENCIA DE UN ACTO REGLADO O DISCRECIONAL.

EN

TERCER LUGAR, SI BIEN EN PRINCIPIO, LAS LICENCIAS INDIVIDUALES SE OTORGABAN A TODO AQUL QUE LAS

SOLICITARA CUMPLIENDO LOS REQUISITOS, SIN EMBARGO SE ESTABLECIERON SUPUESTOS EN LA VINCULADOS CON LA GARANTA DEL USO EFICIENTE DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO, EN LOS QUE DE LA TELEFONA MVIL

LEY

ESPAOLA

COMO ERA EL CASO

-, SE LIMITABA EL NMERO DE LICENCIAS1297.

ESTAS

PARTICULARIDADES DEL MARCO NORMATIVO DE LAS LICENCIAS INDIVIDUALES, HAN SIDO MATERIA DE ANLISIS

POR LA DOCTRINA. PESAR DE QUE

AS, ARIO
SE

IDENTIFIC ALGUNAS OTRAS PARTICULARIDADES SIGNIFICATIVAS DE OTORGAMIENTO REGLADO, NO PODAN SER

1298

EN PRIMER LUGAR, A POR SILENCIO

DECLARABAN

ADQUIRIDAS

1290Al respecto, VID. el artculo 11.2 de la Ley 11/1998. 1291Al respecto, VID. el artculo 7 de la Directiva 97/13/CE. 1292MUOZ MACHADO, S., Servicio Pblico y Mercado. Las telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 315-316. 1293FUENTETAJA, J. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de acceso al
mercado de las telecomunicaciones)"..., Ob. cit., pg. 92.

1294En este punto, seguimos el planteamiento de T. ZAGO, "Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico"..., Ob. cit., pg. 169. 1295De acuerdo con el artculo 15 de la Ley 11/1998, estas situaciones eran: la asignacin de recursos limitados, el otorgamiento 1296Al respecto, vid. el artculo 16 de la Ley 11/1998. 1297Al respecto, el artculo 3.4 de la Directiva 97/13/CE, dispona que la expedicin de las licencias individuales se supeditaba a que 1298No se citan aquellas a las cuales ya hemos hecho referencia.

al operador de derechos de servidumbre o el reconocimiento de ser beneficiario de la expropiacin forzosa de bienes pblicos o privados o, finalmente, la imposicin de las obligaciones de servicio pblico a las que se refiere el Ttulo III de la propia Ley espaola. "se conceda al beneficiario acceso a recursos escasos, ya sean fsicos o de cualquier otra naturaleza, o cuando el beneficiario est sujeto a obligaciones especiales o goce de derechos especiales".

ADMINISTRATIVO, SINO QUE NECESITABAN SER EMITIDAS DE FORMA EXPRESA (EL SILENCIO APLICADO ERA EL NEGATIVO); EN SEGUNDO LUGAR, ESTAS LICENCIAS ERAN AUTNTICAMENTE INDIVIDUALES: ESTABAN HECHAS A LA MEDIDA DE CADA OPERADOR YA QUE STE DELIMITABA SU MBITO DE ACTUACIN Y LA FINALMENTE, SE PREVEA LA APLICACIN DEL RGIMEN DE LA

ADMINISTRACIN CONTRATOS

ESTABLECA LAS CONDICIONES

1299

LEY

DE

DE LAS

ADMINISTRACIONES PBLICAS
1300

CUANDO CONLLEVARAN OBLIGACIONES DE SERVICIO PBLICO Y ESTN LIMITADAS PARA SU ADJUDICACIN

AL

RESPECTO, SEGN SOSTIENE

FERNANDEZ FARRERES,

QUE EL OTORGAMIENTO SE HAYA CONFIGURADO COMO

REGLADO Y NO COMO DISCRECIONAL NO TENA SIGNIFICADO ALGUNO CON RELACIN A LA PRECISIN CON QUE LAS CORRESPONDIENTES NORMAS FIJARON LOS REQUISITOS Y CONDICIONES EXIGIBLES PARA EL OTORGAMIENTO DE LICENCIAS; DE ESTA MANERA, AUNQUE NO HAYA SIDO DISCRECIONAL EL OTORGAMIENTO BIEN PODA SUCEDER QUE LA CONFIGURACIN NORMATIVA DE ESOS REQUISITOS DOTASEN A LA APRECIACIN EN ORDEN A VERIFICAR SU EFECTIVO CUMPLIMIENTO
1301

ADMINISTRACIN .

DE IMPORTANTES MRGENES DE

EN

LA LNEA DEL PLANTEAMIENTO CITADO, ES NECESARIO TENER CLARO QUE TANTO EL OTORGAMIENTO COMO LA

DENEGACIN DE LICENCIAS INDIVIDUALES EN EL MARCODE LA REGLADO, PERO ADEMS QUE LA DECISIN QUE LA

LEY

ESPAOLA FUERON CONCEBIDOS CON CARCTER DEBA ADOPTAR NO ESTABA PREDETERMINADA DE

ADMINISTRACIN

FORMA DEFINITIVA, AL EXIGIRSE UN JUICIO PREVIO ACERCA DEL CUMPLIMIENTO, QUE EN PRINCIPIO PODA LLEVAR A MUY DIFERENTES APRECIACIONES Y RESULTADOS FINALES
1302

LAS

LICENCIAS INDIVIDUALES HABILITABAN PARA DESARROLLAR ACTIVIDADES DE TELECOMUNICACIONES REFERIDOS A

REDES PBLICAS Y AL SERVICIO TELEFNICO DISPONIBLE AL PBLICO O CUYO EJERCICIO IMPLICARA EL USO DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO, SEAN PRIVADAS O PBLICAS LAS REDES Y SEA EL SERVICIO A TERCEROS O INCLUSO EN AUTO PRESTACIN
1303

. CMT, LA
DE

AL

IGUAL QUE LAS AUTORIZACIONES GENERALES, LAS LICENCIAS INDIVIDUALES ERAN OTORGADAS POR LA

SALVO QUE SE PRECISARA EL CONCURSO PARA SU OTORGAMIENTO, EN CUYO CASO, ERA EL REGULACIN ESPECFICA DE ESTOS TTULOS HABILITANTES ESTABA PREVISTA EN LA EN LA SEPTIEMBRE DE

MINISTERIO

DEL SECTOR. DE

ORDEN MINISTERIAL,

29

1998 (EN ADELANTE OML). OML, CUYO

EN

EL RGIMEN JURDICO ESPECFICO DE LAS LICENCIAS INDIVIDUALES, UNO DE LOS PRIMEROS ASPECTOS QUE CARCTER ERA

TIENEN QUE DESTACARSE ES EL REFERIDO A LA TIPOLOGA QUE SE HABA ESTABLECIDO EN LA DESCRIPTIVO EN FUNCIN DE LA ACTIVIDAD A LA QUE HABILITABAN
1304

1299Al respecto, vid. el artculo 16 de la Ley 11/1998 y el artculo 5 de la OML. 1300ARIO, G., Principios de Derecho Pblico Econmico, Ed. Comares, Granada, 1998, pg. 689. 1301FERNANDEZ FARRERES, G., "Licencias individuales. Artculos 15 a 21", en E. GARCA DE

ENTERRIA y T. DE LA QUADRA (Coords.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. Civitas, Madrid, 1999, pg.115. En este mismo sentido, vid. P. MAYOR MENENDEZ, "Hacia una nueva configuracin de los ttulos habilitantes en la normativa reguladora de las telecomunicaciones"..., Loe. cit., dem.

1302FERNANDEZFARRERES, G., "Licencias individuales. Artculos 15 a 21"..., Loe. cit., dem. En esta lnea, J. L. MARTNEZ LOPEZ-MUIZ, "En
torno a la nueva regulacin de los servicios esenciales econmicos en red (A propsito de la nueva Ley General de Telecomunicaciones y su sistema conceptual)"..., Ob. cit., pg. 2822; sostena que se trataba, en suma, "de un control ms incisivo, en el que, a pesar de su declarado carcter reglado, no dejar de haber espacios de discrecionalidad, aunque no sea ms que la tcnica o la que pueda residir en la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados en los que no sea posible identificar una nica solucin justa".

1303Al respecto, vid. el artculo 15 de la Ley 11/1998. Sobre esta materia, vid. T. ZAGO, "Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico"...,
Ob. cit., pgs. 174-177.

1304Podan

distinguirse hasta tres categoras (de acuerdo con el artculo 2 de la OML): la primera, referida a aquellas licencias que habilitaban al establecimiento o explotacin de redes pblicas de telecomunicaciones y para la prestacin del servicio telefnico disponible al pblico; la segunda, comprenda aquellas licencias que habilitaban para la prestacin de servicios de telecomunicacin o para el estableci miento o explotacin de redes de telecomunicaciones que impliquen el uso del dominio pblico radioelctrico; y, la tercera, era la que comprenda a las licencias que habilitaban la realizacin de pruebas tcnicas o eventos o acontecimientos de corta duracin, en esta categora tambin podan incorporarse la licencias provisionales (artculo 32 de la OML) que permitan realizar pruebas o actividades temporales de tipo experimental y aquellas otras previstas en el artculo 15 de la Ley 11/1998. Sobre el rgimen jurdico de las distintas categoras de licencias

ESTA CATEGORIZACIN DE LOS DIVERSOS TIPOS DE LICENCIAS INDIVIDUALES EN FUNCIN DE LAS REDES Y SERVICIOS
CUYO ESTABLECIMIENTO, EXPLOTACIN O PRESTACIN HABILITABAN, TENA IMPORTANTES CONSECUENCIAS PARA EL RGIMEN APLICABLE AL OTORGAMIENTO DE UNAS Y OTRAS LICENCIAS; SEGN

FERNANDEZ FARRERES,

UN ASPECTO A

DESTACAR ERA QUE LAS LICENCIAS INDIVIDUALES, EN SUS DISTINTAS VARIANTES, ALCANZABAN SUSTANCIALMENTE A LOS MISMOS SUPUESTOS QUE, CON ARREGLO A LA ANTERIOR

LOT, NECESITABAN DE CONCESIN ADMINISTRATIVA1305.

RESPECTO
PORTADORES"

DE ESTO LTIMO,

ARIO

SOSTENA QUE "EL OBJETIVO DE ESTOS TTULOS SON LOS ANTIGUOS "SERVICIOS FINAL TELEFNICO", QUE TRADICIONALMENTE HA SIDO OBJETO DE

(REDES

PBLICAS) Y

"SERVICIO

CONCESIN ADMINISTRATIVA, A LOS QUE SE UNEN LOS SERVICIOS QUE UTILIZAN EL ESPECTRO RADIOELCTRICO QUE TAMBIN SE HAN VENIDO EJERCIENDO EN RGIMEN DE CONCESIN" ASUMIR EL MODELO ADOPTADO POR LA
1306

. DE

ESTA MANERA, SEGN EL CITADO AUTOR, AL

UNIN EUROPEA,

EL LEGISLADOR ESPAOL INEVITABLEMENTE INTRODUJO

1307

ELEMENTOS CONCESIONALES, COSA QUE EXPLICABA EL SILENCIO NEGATIVO

O LA REMISIN A LA

LEY

DE

CONTRATOS1308. ESTA "TENIENDO

SIMILITUD DE LAS LICENCIAS INDIVIDUALES CON LA CONCESIN ADMINISTRATIVA RESULTABA NOTABLE, EN CUENTA QUE LA POSIBILIDAD DE SERVICIOS SUJETOS A LICENCIAS QUE LLEVEN APAREJADAS OBLIGACIONES

DE SERVICIOS PBLICOS O QUE NECESITEN DEL USO DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO NO SER INFRECUENTE, NO PARECE EXCESIVAMENTE ARRIESGADO CONCLUIR QUE LAS LLAMADAS LICENCIAS INDIVIDUALES Y, EN ESPECIAL, LAS OTORGADAS CONCURSADAMENTE, SI NO SON, EN REALIDAD CONCESIONES, AL MENOS, S SON UNA TCNICA MUCHO MS PRXIMA A LA CONCESIN QUE A LA AUTORIZACIN, A PESAR DE LA CALIFICACIN QUE, POR IMPERATIVO FORMAL DEL

DERECHO COMUNITARIO EUROPEO, LA LGTT LES OTORGA"1309. EN

LO QUE RESPECTA A LOS REQUISITOS
1310

QUE TENA QUE COMPROBAR LA

ADMINISTRACIN
1311

PARA EL

OTORGAMIENTO DE LA LICENCIA INDIVIDUAL, PODA DISTINGUIRSE ENTRE SUBJETIVOS Y OBJETIVOS

EN

AQUELLOS DE CARCTER SUBJETIVO, SE ESTABLECA QUE NICAMENTE PODAN OBTENER LICENCIA INDIVIDUAL

PERSONAS FSICAS O JURDICAS COMUNITARIAS, SALVO QUE HUBIESE DE POR MEDIO UN ACUERDO INTERNACIONAL, EN CUYO CASO, SE ESTABLECA UN TOPE DEL ACUERDO INTERNACIONAL. GENERALES

25%

DEL TOTAL DE LA INVERSIN, SALVO, NUEVAMENTE, LA EXISTENCIA DE

ASIMISMO,

LOS SOLICITANTES

A DIFERENCIA DE LO QUE SUCEDA EN LAS AUTORIZACIONES

-,

DEBAN ACREDITAR SOLVENCIA TCNICA Y ECONMICA SUFICIENTE Y ASUMIR LAS CONDICIONES IMPUESTAS

PARA LA PRESTACIN DEL SERVICIO O EXPLOTACIN DE LAS REDES DE TELECOMUNICACIONES, EN LOS TRMINOS DE LA

OML1312. LOS REQUISITOS DE CARCTER OBJETIVO, ESTABAN EN CAMBIO REFERIDOS A LAS CONDICIONES QUE TIENE QUE
ASUMIR EL INTERESADO AL RECIBIR LA LICENCIA, LOS QUE GENERAL O DE CARCTER ESPECFICO
1313

COMO YA SEALAMOS ANTES

PODAN SER DE CARCTER

individuales, S. GONZLEZ-VARAS, Los Mercados de inters general..., Ob. cit., pgs. 169-171.

1305FERNANDEZ FARRERES, G., "Licencias individuales. Artculos 15 a 21"..., Ob. cit., pg.112. 1306ARIO, G., Principios de Derecho Pblico Econmico..., Loe. cit., dem. 1307Sobre la aplicacin del silencio negativo y el problema del reconocimiento de derechos individuales son acto expreso,
"Las autorizaciones generales. Rgimen jurdico"..., Ob. cit., pgs. 173-174.

vid. T. ZAGO,

1308ARIO, G., Principios de Derecho Pblico Econmico..., Loe. cit., dem. 1309FERNANDEZ FARRERES, G., "Licencias individuales. Artculos 15 a 21"..., Ob. cit., pgs. 146-147. 1310Al respecto, vid. el artculo 17 de la Ley 11/1998. 1311SNCHEZ RODRGUEZ, A. J., Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 103. 1312Al respecto, vid. el artculo 13 de la OML.

FINALMENTE,

EN LO QUE RESPECTA AL PROCEDIMIENTO DE OTORGAMIENTO DE LICENCIAS INDIVIDUALES

1314

STE

ERA MS LENTO Y GRAVOSO PARA EL INTERESADO QUE EL DE LAS AUTORIZACIONES GENERALES, PUDIENDO DISTINGUIRSE UN PROCEDIMIENTO GENERAL Y OTRO QUE IMPLIQUE LA UTILIZACIN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO (QUE SUPONA LA APLICACIN DE LA

LEY

DE

CONTRATOS

DE LAS

ADMINISTRACIONES PBLICAS). EN

CASO DE SU OTORGAMIENTO, LA

LICENCIA INDIVIDUAL PODA SER RENOVADA, YA QUE EN CASO DE QUE LA MISMA HUBIESE SUPUESTO LA IMPOSICIN DE OBLIGACIONES DE SERVICIO PBLICO O SE UTILIZARA EL ESPECTRO RADIOELCTRICO SU VIGENCIA NO PODA SER SUPERIOR A

30 AOS, PUDIENDO SER LAS PRRROGAS DE HASTA 10 AOS CADA UNA1315.

2.

El sistema europeo actual de autorizaciones generales: breve caracterizacin SOBRE

LA BASE DEL RECONOCIMIENTO DE QUE EL MARCO JURDICO DE LAS TELECOMUNICACIONES QUE SE EST

CONSTRUYENDO EN LA

UNIN EUROPEA

NO ES, EN ABSOLUTO, UN PRODUCTO ESTTICO, DENTRO DE LA

REVISIN 1999

DONDE SE INCLUY UN APARTADO REFERIDO A LOS MECANISMOS DE ACCESO AL MERCADO, BAJO EL PLANTEAMIENTO DE QUE HABA DOS PROBLEMAS BSICOS CONTRA LOS QUE SE DEBA LIDIAR: LA EXISTENCIA DE DISPARIDADES EN APLICACIN DE LAS NORMAS COMUNITARIAS QUE OBSTACULIZABAN LA EMERGENCIA DE SERVICIOS PANEUROPEOS, Y DE OTRA, EL MANTENIMIENTO DE CUELLOS DE BOTELLA EN DISTINTOS PUNTOS, QUE OBSTACULIZABAN LA COMPETENCIA
1316

LA RESPUESTA

A SU VEZ ERA DOBLE, DE UN LADO, LA SIMPLIFICACIN Y RECONSIDERACIN DEL SISTEMA NORMATIVO

EUROPEO Y UN ESFUERZO ESPECIAL PARA FACILITAR EL ACCESO A LAS INFRAESTRUCTURAS DE TELECOMUNICACIONES EN DONDE SE REVELABA PROBLEMTICO
1317

. DIRECTIVAS
COMUNITARIAS DE

FRUTO

DEL ALUDIDO PROCESO DE REVISIN ES QUE DENTRO DEL PAQUETE DE

2002,

SE APROB LA

DIRECTIVA 2002/20/CE, DEL PARLAMENTO EUROPEO

Y DEL

CONSEJO, DE 7 DE MARZO DE 2002, RELATIVA (DIRECTIVA AUTORIZACIN). DIRECTIVA 97/13/CE1318,

A LA AUTORIZACIN DE REDES Y SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS

MANTENIENDO
LA

LA FILOSOFA DE "INTERVENCIN MNIMA" QUE YA HABA PROPUGNADO LA

DIRECTIVA AUTORIZACIN

IMPUSO LAS LLAMADAS AUTORIZACIONES GENERALES COMO TCNICA EXCLUSIVA DE

1319

CONTROL PARA EL ACCESO A LA ACTIVIDAD

, HABINDOLAS DEFINIDO COMO:

"ARTCULO 2. DEFINICIONES (...)

A)

AUTORIZACIN

GENERAL: TODA DISPOSICIN DE LOS

ESTADOS

MIEMBROS QUE OTORGUE DERECHOS PARA EL SUMINISTRO

DE REDES Y SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS QUE ESTABLEZCA OBLIGACIONES ESPECFICAS AL SECTOR

1313Al respecto, vid. el artculo 18.4 de la Ley 11/1998. Para S. GONZALEZ-VARAS, Los Mercados de inters general..., Ob. cit., pg. 172; este
rgimen jurdico de condiciones planteaba el problema de su adecuacin a los principios de proporcionalidad y de no discriminacin entre los titulares las licencias.

1314Al respecto, vid. los artculos 12-15 de la OML. Para una explicacin grfica de cmo funcionaba el procedimiento de otorgamiento de
las licencias individuales vid. GRETEL, Competencia y regulacin en los mercados de telecomunicaciones, el audiovisual e Internet, Ed. Colegio Oficial de Ingenieros de Telecomunicacin, Madrid, 1998, pgs. 131-135.

1315Al respecto, VID. el artculo 18.4 de la Ley 11/1998 y el artculo 17 de la OML. 1316DE LA CUETARA, J. M., "Mirando hacia el futuro. Objetivacin y simplificacin
telecomunicaciones. Su regulacin presente y futura, Ed. Comares, Granada, 2000, pg. 386.

del sistema", en AA.VV., Autorizaciones y licencias en

1317DE LA CUETARA, J. M., "Mirando hacia el futuro. Objetivacin y simplificacin del sistema"..., Loe. cit., dem. 1318Como precisa J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 77; si bien el principio de intervencin mnima estaba presente
en la Directiva 97/13/CE, "que optaba por las autorizaciones generales como ttulo preferente, mientras que reservaba las licencias individuales para los servicios especialmente cualificados. No obstante, en la prctica, este principio se vio desvirtuado por el amplio uso que los Estados hicieron de las licencias individuales".

1319Como

precisa P. MAYOR MENENDEZ, "Hacia una nueva configuracin de los ttulos habilitantes en la normativa reguladora de las telecomunicaciones"..., Ob. cit., pg. 76; "se trata no slo de una modificacin dirigida a variar el rgimen jurdico esencial de los ttulos habilitantes, sino, en realidad, hacerlos desaparecer con carcter general".

QUE PODRN APLICARSE A TODOS O A DETERMINADOS TIPOS DE REDES Y SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS, DE CONFORMIDAD CON LA PRESENTE

DIRECTIVA (...)". 3
DE NOVIEMBRE,

LA

INCORPORACIN DE STE NUEVO RGIMEN DE ACCESO A LA PRESTACIN DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS SE

PRODUJO EN

ESPAA

EN SU NUEVA

LEY 32/2003,

DE

LEY GENERAL -

DE

TELECOMUNICACIONES,

DE TAL

FORMA QUE EL NUEVO SISTEMA EST BASADO EN QUE LOS INTERESADOS EN LA EXPLOTACIN DE REDES O SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS FEHACIENTEMENTE A LA

CON ANTERIORIDAD AL INICIO DE LA ACTIVIDAD

SIMPLEMENTE DEBEN NOTIFICARLO SOMETINDOSE A LAS

CMT,

EN LOS TRMINOS QUE SE DETERMINE MEDIANTE

REAL DECRETO,
1320

CONDICIONES PREVISTAS PARA EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD QUE PRETENDAN REALIZAR

PARA ARIO,

ESTE CAMBIO DEBE DESTACARSE PORQUE "ES UNA CLARA APLICACIN DE LA REGLA "LIBERTAD CON

RESPONSABILIDAD" PROPIA DE UN SISTEMA LIBERALIZADO ENTRADA EN EL SECTOR"

1321

(...)

Y VIENE A CONSOLIDAR DEFINITIVAMENTE LA LIBERTAD DE

CON

RESPECTO A LA NORMATIVA CONCRETA, ES NECESARIO REFERIR QUE, A DIFERENCIA DE LO QUE SUCEDA EN LA ESTN EXONERADOS DEL DEBER DE NOTIFICACIN QUIENES EXPLOTEN REDES Y PRESTEN SERVICIOS DE

LEY 11/1998,

COMUNICACIONES ELECTRNICAS EN RGIMEN DE AUTOPRESTACIN. MECANISMO QUE SE BASA EN UN CONTROL PREVENTIVO, PORQUE

ASIMISMO, "CUANDO

DEBE SEALARSE QUE ESTE ES UN

LA

COMISIN

DEL

MERCADO (...),

DE LAS DICTAR

TELECOMUNICACIONES

CONSTATE QUE LA NOTIFICACIN NO RENE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS

RESOLUCIN MOTIVADA EN UN PLAZO MXIMO DE

15 DAS, NO TENIENDO POR REALIZADA AQULLA"1322. "AUTORIZACIONES

GENERALES", DE

SOBRE

EL CARCTER DE LAS DENOMINADAS EN LA TRADICIN JURDICO

LAGUNA DE PAZ
TCNICA

SOSTIENE QUE EL DISTINTOS

DESCONOCIMIENTO PLANTEAMIENTOS

DOGMTICA ESPAOLA

DICHA

GENER

1323

EN TORNO A LA REGULACIN COMUNITARIA DE LAS AUTORIZACIONES GENERALES Y LOS TTULOS

HABILITANTES CUANDO SE INCORPORARON EN LA

LEY 11/19981324. DIRECTIVA AUTORIZACIN

Y LA

SIN

EMBARGO, SEGN EL CITADO AUTOR, LA

LEY 32/2003
1325

HAN DELIMITADO DE

FORMA INEQUVOCA SU CONTENIDO, DE MANERA QUE DEBA ENTENDERSE QUE "LAS AUTORIZACIONES GENERALES NO SON AUTORIZACIONES SINO COMUNICACIONES PREVIAS (SEGUIDAS DE INSCRIPCIN REGISTRAL)"

, LO CUAL SE SUSTENTA EN

EL HECHO QUE EL DESARROLLO DE LA INICIATIVA NOTIFICADA NO PUEDA SUPEDITARSE A LA OBTENCIN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO DE LA AUTORIDAD NACIONAL
1326

PARA FUENTETAJA,

DEBE CONSIDERARSE "COMO UN RGIMEN JURDICO GENERAL, UNA SUERTE DE "ESTATUTO" AL

1327

QUE SE ENCUENTRA SOMETIDO E\ OPERADOR"

^,

ELLO, EN EL ENTENDIDO DE QUE "PARTIENDO DE LA AFIRMACIN DE

LA LIBERTAD DE SUMINISTRAR REDES Y SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS, EL NUEVO SISTEMA DE LA

1320Al respecto, vid. el artculo 6.2 de la Ley 32/2003. 1321ARIO, G., Principios de Derecho Pblico Econmico, Ed.

Comares, Granada, 2004, pg. 812; vid. en el mismo sentido, J. M. DE LA CUETARA, "Informe especial: la Ley General de Telecomunicaciones de 2003...", Ob. cit., pg. 831.

1322Al respecto, vid. el artculo 6.3 de la Ley 32/2003. 1323Algunos de los cuales los hemos citado en el apartado precedente. 1324LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 78. 1325LAGUNA DE PAZ, J. C., Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 79. En este punto, el autor sigue el planteamiento anteriormente citado de J.
L. MARTNEZ LOPEZ-MUIZ, "En torno a la nueva regulacin de los servicios esenciales econmicos en red (A propsito de la nueva Ley Gejiexal.de_TeJitQOT?)dj: iGjiGiRJffs *y '&Ci 'S'b*ternci conceptual] , en SOSA WAGNER, F. (Coord.), El Derecho Administrativo en el umbral del siglo XXI. Homenaje al Profesor Doctor D. Ramn Martn Mateo, T. III, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pgs. 2820-2821.

1326LAGUNA DE PAZ, J. C., Telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. 1327FUENTETAJA, }. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de acceso al
mercado de las telecomunicaciones)"..., Ob. cit., pg. 115.

AUTORIZACIN GENERAL PRETENDE QUE CUALQUIER EMPRESA PODR OPERAR POR EL MERO HECHO DE CUMPLIR CON LO ESTABLECIDO CON ESE MARCO NORMATIVO CON LA "DISPOSICIN"" TTULO HABILITANTE ES LA PROPIA
19

. EN

LA MISMA LNEA,

MAYOR

CONSIDERA QUE "EL

LEY GENERAL

DE

TELECOMUNICACIONES

QUE POR S MISMA HABILITAR PARA LA

PRESTACIN DE SERVICIOS DE COMUNICACIONES ELECTRNICAS O PARA LA EXPLOTACIN DE REDES, CON LA NICA SUJECIN A LO ESTABLECIDO EN LA PROPIA

LEY Y EN SU NORMATIVA DE DESARROLLO"1328.

EL

PROBLEMA DE ESTOS LTIMOS PLANTEAMIENTOS ES QUE SI BIEN SON CORRECTOS NO SON TILES PARA

CARACTERIZAR LA TCNICA QUE SE EST UTILIZANDO SITUACIN OBJETIVA EN QUE LA MISMA SE APLICA.

UNA COMUNICACIN PREVIA

-,

SINO SIMPLEMENTE DESCRIBEN LA

DE

AH QUE SE ENTIENDA QUE LA REALIZACIN DE UNA ACTIVIDAD SIN

SU PREVIA NOTIFICACIN COLOCAR AL INTERESADO EN UNA SITUACINDE ILEGALIDAD Y OBLIGAR A LA SECTORIAL A IMPEDIR SU DESARRO-LIO
1329

ADMINISTRACIN

EL

DEBER DE NOTIFICAR AL INTERESADO ES, EN SENTIDO TCNICO-JURDICO, UNA CARGA, DE MANERA QUE EN CASO

DE REALIZARSE LA REFERIDA NOTIFICACIN, ELLO GENERA PARA LA

ADMINISTRACIN
1330

EL CORRESPONDIENTE DEBER DE

FISCALIZAR LA INICIATIVA COMUNICADA, CON EL FIN DE CONTRASTAR SU CONFORMIDAD CON LAS EXIGENCIAS NORMATIVAS, LO QUE, DE SER EL CASO, PODRA SIGNIFICAR LA PROHIBICIN DE LA ACTIVIDAD

LO

QUE PERMITE ENTONCES ESTA TCNICA ES UN CONTROL EFECTIVO CONTRA AQUELLAS ACTIVIDADES QUE SE

DESARROLLAN DENTRO DEL MBITO DE LAS COMUNICACIONES ELECTRNICAS Y QUE NO CUMPLEN CON LOS REQUISITOS DE OPERATIVIDAD QUE PREVIAMENTE SE HAN ESTABLECIDO EN EL MARCO JURDICO.

CONFORME

LO DISPONE LA

DIRECTIVA AUTORIZACIN,

EL INTERESADO DEBER REALIZAR LA NOTIFICACIN

ACOMPAANDO LA INFORMACIN SOBRE LA ACTIVIDAD A DESARROLLAR, AS COMO AQUELLOS DATOS QUE ACREDITEN SU PERSONERA JURDICA
1331

Y SIGUIENDO LAS REGLAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

1332

EN CASO SEA

NECESARIO, ES DECIR, CUANDO SE ADVIERTAN DEFECTOS, SE SOLICITAR LA SUBSANACIN QUE CORRESPONDA, SUSPENDINDOSE EL PLAZO PARA NOTIFICAR A LA AUTORIDAD

(ANR)

FISCALIZADA.

DE

ESA MANERA, EN CASO QUE NO SE

SUBSANEN LOS DEFECTOS, SE PRODUCIR LA CADUCIDAD DE SUS ACTUACIONES.

AHORA,

SI BIEN, EN PRINCIPIO, STA ES UNA TCNICA QUE SUPONE LA REALIZACIN DE UN PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO DE FISCALIZACIN, STE SER EL CASO CUANDO LUEGO DE REALIZADAS LAS VERIFICACIONES QUE CORRESPONDA, LA

ADMINISTRACIN
1333

SECTORIAL DECIDA QUE DEBEN INTRODUCIRSE MODIFICACIONES AL PROYECTO

PRESENTADO O SU PROHIBICIN

EN

CASO QUE NO SE DETECTEN ERRORES Y SE ESTABLEZCA LA CONFORMIDAD DEL PROYECTO NOTIFICADO, LA SECTORIAL DEBER DEJAR CONSTANCIA DE LO ACTUADO, SIN ACASO TENER QUE EXPEDIR PARA ELLO

ADMINISTRACIN

UNA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA, CONFORME DISPONE EL ARTCULO

42.3

DE LA

LRJ-PAC,

QUE EXCEPTA DE LA

19FUENTETAJA, J. A., "Elementos autorizatorios y concesionales en los ttulos habilitantes (Evolucin del modelo comunitario de acceso al
mercado de las telecomunicaciones)"..., Loe. cit., dem.

1328MAYOR

MENENDEZ, P. "Hacia una nueva configuracin de los ttulos habilitantes en la normativa reguladora de las telecomunicaciones"..., Ob. cit., pg. 77.

1329LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 80. 1330LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. 1331Al respecto, vid. el artculo 3.3 de la Directiva Autorizacin. 1332AI respecto, vid. la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de 1333LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 82.

1992, Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, modificado por la Ley 4/1999, de 13 de enero (LRJ-PAC).

OBLIGACIN DE RESOLVER Y NOTIFICAR LOS

"PROCEDIMIENTOS"

RELATIVOS AL EJERCICIO DE DERECHOS SOMETIDOS

1334

NICAMENTE AL DEBER DE COMUNICACIN PREVIA A LA ADMINISTRACIN

FINALMENTE,

LUEGO DE EFECTUADA LA COMUNICACIN PREVIA Y DE CONSTATADA SU LEGALIDAD TCNICO-JURDICA,

CONFORME DISPONE EL ARTCULO

DE LA

LEY 32/2003,

EL PASO SIGUIENTE ES EL DE LA INSCRIPCIN REGISTRAL, QUE

CONSTITUYE UN ACTO MERAMENTE DECLARATIVO POR PARTE DE LA ADMINISTRACIN.

3.

Algunas consideraciones RESPECTO del sistema de TTULOS habilitantes PERUANO FRENTE al sistema EUROPEO MS ALL DE LO QUE PODRA SER
UNA COMPARACIN DE UNO Y OTRO SISTEMA, LO QUE QUEREMOS EXPRESAR AQU

SON ALGUNAS CONSIDERACIONES EN TORNO A LA NECESIDAD DE RESCATAR DE LA EXPERIENCIA EUROPEA ALGUNOS DE LOS PLANTEAMIENTOS QUE ENCAMINARON EL PROCESO DE CAMBIOS EN EL RGIMEN JURDICO DE ACCESO A LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES O COMUNICACIONES ELECTRNICAS.

AL RESPECTO, UNO DE LOS ASPECTOS PRINCIPALES QUE ES IMPORTANTE RECOGER ES EL REFERIDO A LA NECESIDAD
DE ANALIZAR LA COHERENCIA DEL SISTEMA VIGENTE EN EL

PER

CON LA DINMICA DE CAMBIOS DE LA ACTIVIDAD DE LAS

TELECOMUNICACIONES Y LO QUE ELLO ACTUALMENTE REPRESENTA, EN DONDE EL TEMA CLAVE EST EN LA PERMANENCIA DE LA FIGURA DE LA CONCESIN COMO CATEGORA CONTRACTUAL PORQUE, COMO SEALAMOS ANTERIORMENTE, ES POSIBLE UTILIZAR OTRAS TCNICAS DE INTERVENCIN PARA PODER GARANTIZAR EL ACCESO AL MERCADO DE LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES.

SI

BIEN EL

PER

NO SE AFRONTAN LOS PROBLEMAS DE ARMONIZACIN, PROPIOS DEL MODELO COMUNITARIO, S HAY

UN CLARO PROBLEMA DE RACIONALIZACIN DE LA LEGISLACIN SECTORIAL FUNDAMENTALMENTE EN TORNO A LA CLASIFICACIN DE SERVICIOS YA QUE JUNTO CON EL SISTEMA CONCESIONAL CONSTITUYE UN VERDADERO CUELLO DE BOTELLA PARA QUIENES QUIERAN ACCEDER A LA PRESTACIN DEL SERVICIO.

ENTONCES,

UNA DE LAS FRMULAS QUE HAY QUE RECOGER DE LA EXPERIENCIA EUROPEA ES LA REFERIDA A LA

SIMPLIFICACIN DEL RGIMEN JURDICO, YA QUE ELLO PERMITIR FOMENTAR UN MERCADO DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES DINMICO Y COMPETITIVO, RESTRINGIR LA REGLAMENTACIN AL MNIMO NECESARIO Y

PROYECTARSE HACIA CONSEGUIR LA NEUTRALIDAD TECNOLGICA YA QUE ES EL FUTURO MS PRXIMO DEBIDO AL PROCESO DE CONVERGENCIA DE MERCADOS QUE YA SE VIENE PRODUCIENDO EN LA ACTIVIDAD DE LOS PASES MS DESARROLLADOS.

FINALMENTE,

DESDE LA PERSPECTIVA DOGMTICA, HAY QUE BUSCAR TENER CLARIDAD RESPECTO DEL CONTENIDO Y

CARACTERSTICAS DE LAS TCNICAS DE ACCESO AL MERCADO QUE SE PLANTEE UTILIZAR, ANALIZANDO SU ADECUACIN A LA REALIDAD DEL MERCADO PERUANO Y A LOS EFECTOS QUE LAS MISMAS PUEDEN PRODUCIR EN SU DESARROLLO EN UN MARCO DE COMPETENCIA.

III. LOS DERECHOS VINCULADOS A LA EXPLOTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIN TANTO

LOS OPERADORES COMO LA

ADMINISTRACIN

DE TELECOMUNICACIONES TIENEN LA POSIBILIDAD DE EJERCER

UNA SERIE DE DERECHOS QUE BSICAMENTE PODEMOS CLASIFICARLOS, EN PRIMER LUGAR, COMO DERECHOS DE USO Y AFECTACIN DEL DOMINIO PBLICO Y PRIVADO, AS COMO DE AQUELLOS RECURSOS QUE SON INDISPENSABLES PARA EL DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD Y, EN SEGUNDO LUGAR, COMO DERECHOS ECONMICOS RELACIONADOS A LA ACTIVIDAD DEL OPERADOR.

1334Seguimos el planteamiento de J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit, pg. 83.

EL

EJERCICIO DE ESTOS DERECHOS EST VINCULADO CON LAS OBLIGACIONES ECONMICAS QUE VA LEY SE

ESTABLECEN A FAVOR DE LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL, DE LA

ADMINISTRACIN MUNICIPAL

O DE LOS PROPIOS

PARTICULARES, EN LA CALIDAD DE TITULARES DE LOS BIENES QUE SON AFECTADOS AL USO Y QUE HACEN POSIBLE LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES.

1.

La utilizacin de recursos escasos EL

ESTABLECIMIENTO DE UNA ESTRUCTURA NORMATIVA A TRAVS DE LA CUAL SE RECONOCE UNA SERIE DE

DERECHOS A LOS OPERADORES QUE PRESTAN SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, SE CONFIGURA COMO LA VA QUE HACE POSIBLE EL DESPLIEGUE DE INFRAESTRUCTURAS Y EQUIPOS EN UN ESPACIO O LOCALIDAD.

LA

POSIBILIDAD QUE UN USUARIO PUEDA RECIBIR UNA SERIE DE SERVICIOS VINCULADOS A LA ACTIVIDAD DE

TELECOMUNICACIONES INVOLUCRA LA INSTALACIN DE FIBRA PTICA, ANTENAS, CABLEADO, ETC., ES DECIR, TODA LA INFRAESTRUCTURA Y EQUIPOS QUE SON NECESARIOS DISPONER. CON EL USO DEL DOMINIO PBLICO

TODO

ELLO EST ESTRECHAMENTE VINCULADO, YA SEA

(SEA

ESPACIAL O TERRESTRE), O CON LA PROPIEDAD DE TERCEROS O DOMINIO

PRIVADO SOBRE LOS CUALES PODRN DARSE HABILITACIONES PARA USO PRIVATIVO O BIEN DETERMINADAS LIMITACIONES AL EJERCICIO DEL DERECHO DE PROPIEDAD DE LOS TERCEROS (CARGAS ADMINISTRATIVAS), CON EL FIN DE FAVORECER EL DESPLIEGUE TECNOLGICO QUE SEA NECESARIO Y GARANTICE LA OPERATIVIDAD DEL SERVICIO PBLICO DE

TELECOMUNICACIONES.

A. ESPECTRO RADIOELCTRICO LA
ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES DEMANDA UNA SERIE DE RECURSOS, COMO EL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y LA NUMERACIN, QUE POR SU CARCTER ESCASO HACEN NECESARIA SU RACIONALIZACIN POR PARTE DE LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL, LO QUE SE TRADUCE EN LA NECESARIA GARANTA DEL USO EFICIENTE DE LOS MISMOS

Y LA IGUALDAD DE SU APROVECHAMIENTO.

UNA

GRAN PARTE DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES QUE SE PRESTAN REQUIEREN EL USO DE ONDAS COMO SE
1335

RADIOELCTRICAS

VEHCULO SITA

DE UNA

TRANSMISIN ESPECIE

DE DE

LAS

COMUNICACIONES. EN

AS,

DENTRO QUE

DEL

GNERO LAS

TELECOMUNICACIONES RADIOCOMUNICACIONES

SERVICIOS

PARTICULAR

INTEGRAN

. "SE

TRATA BSICAMENTE DE SISTEMAS DE TRANSMISIN MEDIANTE MICROONDAS QUE

1336

UTILIZAN EL ESPECTRO RADIOELCTRICO EN MAYOR O MENOR MEDIDA"

TCNICAMENTE, EL ESPECTRO RADIOELCTRICO ES EL ESPACIO DONDE SE PROPAGAN LAS ONDAS RADIOELCTRICAS;

EN ESTE SENTIDO SE DEFINE COMO AQUELLA PARTE DEL ESPECTRO ELECTROMAGNTICO QUE ABARCA DESDE LOS KILOHERTZIOS HASTA LOS REGULADA POR

3000 GIGAHERTZIOS

Y CUYA UTILIZACIN PARA APLICACIONES DE RADIOCOMUNICACIONES EST CELEBRADOS EN EL MARCO DE LA

ACUERDOS INTERNACIONALES

UNIN INTERNACIONAL

DE

TELECOMUNICACIONES1337,
NORMATIVA INTERNACIONAL.

LO QUE SIGNIFICA QUE LA LEGISLACIN INTERNA DEL

PER

SE ENCUENTRA SOMETIDA A ESTA

LA LTEL

PERUANA DEFINE EL ESPECTRO RADIOELCTRICO COMO UN "RECURSO NATURAL DE DIMENSIONES LIMITADAS QUE

FORMA PARTE DEL PATRIMONIO DE LA

NACIN"'1311. SETRATA

ENTONCES DE UN RECURSO NATURAL ESCASO EN LA MEDIDA

1335MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil. Su rgimen jurdico, Ed. Aranzadi, Navarra, 2002, pg. 57. 1336MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil..., Loe. cit., dem. Como precisa el autor, en estos sistemas se presentan tanto los servicios de
difusin punto-multipunto como los servicios bidireccionales punto-punto.

1337SNCHEZ BLANCO, M. "La regulacin del uso del espectro radioelctrico", en J. CREMA-DES (Coord.), Derecho de las Telecomunicaciones,
Ed. La Ley-Actualidad - Ministerio de Fomento, Madrid, 1997, pg. 796.

EN QUE LAS POSIBILIDADES DE OCUPACIN DEL MISMO SON LIMITADAS DOS CIRCUNSTANCIAS.

1338

. ESTA

CARACTERSTICA SE VE ACENTUADA POR

POR

UN LADO, EL HECHO QUE CADA FRECUENCIA PRESENTA UNAS PROPIEDADES FSICAS (ANCHO

DE BANDA, ATENUACIN DE SEAL, ETC.), LO CUAL SUPONE QUE DETERMINADAS BANDAS DE FRECUENCIAS SLO PUEDAN SER UTILIZADAS PARA SERVICIOS CONCRETOS Y QUE PUEDA GENERARSE UNA GRAN DEMANDA DE DISTINTOS SERVICIOS PARA OCUPAR UNA MISMA BANDA
1339

POR

OTRO LADO, LOS AVANCES TECNOLGICOS HAN HECHO QUE LOS SERVICIOS DEPENDIENTES DEL USO DEL
1340

ESPECTRO RADIOELCTRICO SE HAYAN MULTIPLICADO

DE FORMA QUE EL AUMENTO DE CAPACIDAD DEL ESPECTRO ES

1341

DIRECTAMENTE PROPORCIONAL CON UN AUMENTO DEL USO DEL MISMO

ANTE

LA ESCASEZ DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO, -AGRAVADA POR LA ESPECIFICIDAD DE DETERMINADAS BANDAS

PARA EL USO DE CIERTOS SERVICIOS Y LA DEMANDA CADA VEZ MAYOR DE SERVICIOS QUE SE BASAN EN EL USO DEL ESPECTRO

-,

COBRA GRAN RELEVANCIA SU REGULACIN Y PLANIFICACIN Y, COMO VEREMOS MS ADELANTE, EL USO

RACIONAL Y EFICIENTE DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y DE LA ASIGNACIN DE FRECUENCIAS DEPENDER DE LA CAPACIDAD DE LA ADMINISTRACIN SECTORIAL DE ORDENARLO Y GESTIONARLO
1342

POR

ESTE MOTIVO ES NECESARIO QUE EXISTA UNA COORDINACIN INTERNACIONAL SOBRE EL USO DEL ESPECTRO,

COORDINACIN QUE ES LLEVADA A CABO POR LA ORGANISMO ELABOR, A MODO DE

UNIN INTERNACIONAL
INSTRUMENTO

DE DE

TELECOMUNICACIONES (UIT)1343. DICHO

REGULACIN, EL

PRINCIPAL

REGLAMENTO

DE

RADIOCOMUNICACIONES (GINEBRA, 6
SENO DE LA

DE DICIEMBRE DE

1979),

CUYA REVISIN Y ACTUALIZACIN ES PERMANENTE EN EL

UIT

A TRAVS DE LAS CONFERENCIAS DE LAS RADIOCOMUNICACIONES, EN LAS QUE SE REVISAN EL

REGLAMENTO Y CUALQUIERA DE LOS PLANES CORRESPONDIENTES (FRECUENCIAS) 1344. EN

LO QUE RESPECTA A LA NATURALEZA DEMANIAL DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO, STA LLAMA LA ATENCIN, YA

QUE NO DEJA DE SER ANMALA EN.

LA. MEDIDA, ojoa <IL AIRE EN SI MISMO NO ES DOMINIO PBLICO, SINO EL SOPORTE DE

LAS ONDAS; SIN EMBARGO, PUEDEN EXISTIR DISTINTAS RAZONES POR LAS CUALES EL ESPECTRO RADIOELCTRICO TIENE CARCTER DEMANIAL.

EN

SU

MOMENTO,

COMO

SOSTIENE

FERNANDO PABLO, "LA

NECESIDAD

DE

PROCLAMAR

LA

LLAMADA

"DEMANIALIZACIN

HERZIANA" FUE SENTIDA POR EL SOCIALISMO FRANCS COMO MEDIO DE RETENER LAS NECESARIAS
1345

POTESTADES PBLICAS PARA ORDENAR UN PANORAMA AUDIOVISUAL EN CONSTANTE CAMBIO"

1338MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pgs. 57-58. 1339MARZO, }., "El dominio pblico radioelctrico", en C. CHINCHILLA (Coord.), Telecomunicaciones: Estudios sobre Dominio Pblico y Propiedad
Privada, Ed. Marcial Pons, Madrid, 2000, pg. 151.

1340MARZO, ]., "El dominio pblico radioelctrico"..., Loe. cit., dem. 1341TORRES, M. A., Las comunicaciones mviles y su rgimen jurdico. Especial tratamiento de la telefona mvil, Ed. Civitas, Madrid, pg. 146. 1342En este punto, seguimos el planteamiento de J. MARZO, "El dominio pblico radio-elctrico"..., Ob. cit., pgs. 151-152; en esta misma
lnea, vid. M. SNCHEZ BLANCO, "La regulacin del uso del espectro radioelctrico"..., Ob. cit., pgs. 798-799.

1343Como precisa M. SNCHEZ BLANCO, "La regulacin del uso del espectro radioelctrico"..., Ob. cit., pg. 816; "con objeto de facilitar la
cooperacin internacional en materia de telecomunicaciones, los pases participantes en la Conferencia de Ma drid de 1932, decidieron crear una organizacin internacional nica a la que se le dio el nombre de Unin Internacional de Telecomunicaciones (UIT), regulada por un nico Convenio Internacional de Telecomunicaciones, complementado por los reglamentos Telegrfico, Telefnico y de Radiocomunicaciones".

1344Al respecto, vid. M. SNCHEZ BLANCO, "La regulacin del uso del espectro radioelctrico"..., Loe. cit., dem. 1345FERNANDO PABLO, M. M., "Dominio Pblico Radioelctrico", en E. GARCA DE ENTERRIA y T. DE LA QUADRA (Coords.), Comentarios a la
Ley General de Telecomunicaciones; Ed. Civitas, Madrid, 1999, pg. 535.

PARA CHINCHILLA, "SUPERADA

LA CONCEPCIN CLSICA DEL DEMANIO QUE LO IDENTIFICABA EXCLUSIVAMENTE CON

EL TTULO DE PROPIEDAD HAY QUE CONCLUIR QUE SI BIEN LA EXTRAVAGANCIA DEL OBJETO RADIOELCTRICO -IMPIDE CONSIDERARLO COMO UNA PROPIEDAD DEL

REFIRINDOSE AL ESPECTRO

ESTADO,

NADA SE OPONE A QUE VENGA DEFINIDO

COMO UNA ZONA DE COMPETENCIA DEMANIAL DEL MISMO, EN EL SENTIDO DE TTULO DE INTERVENCIN CON EL QUE EL

ESTADO PRETENDE GARANTIZAR UN USO ORDENADO Y EFICAZ DEL BIEN"1346. EN

EL CASO DEL

PER,

PODEMOS ENTENDER, DESDE UN PUNTO DE VISTA DOGMTICO, QUE LA RACIONALIDAD DE LA

DEMANILIZACIN DEL RECURSO TIENE QUE VER CON LA CONFIGURACIN DE POTESTADES DE INTERVENCIN DE LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL, LO QUE SUPONE ADEMS QUE PUEDA CUMPLIR CON LA FINALIDAD QUE DICHAS POTESTADES
1347

SEAN UTILIZADAS PARA QUE SE SIRVA CON UTILIDAD DE LOS INTERESES GENERALES

.
ASUME COMPETENCIAS DE

ASIMISMO,

CON LA PUBLIFICACIN DE ESPECTRO RADIOELCTRICO, LA

1348

ADMINISTRACIN

OBLIGADO EJERCICIO QUE TIENDEN A LA PROTECCIN DEL MISMO

Y CUYA FINALIDAD RADICA EN PRESERVAR SU

EXISTENCIA, DISPONIBILIDAD Y EL SERVICIO QUE CON L SE PRESTA A LA SATISFACCIN DE LOS INTERESES GENERALES
1349

. EN

ESTA LNEA ES QUE EL ARTCULO

57

DE LA

LTEL

HA DISPUESTO QUE LA ADMINISTRACIN Y GESTIN

DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO CORRESPONDA AL

MTC,

PARA LO CUAL DEBER ATENERSE NO SLO A LA NORMATIVA

SECTORIAL NACIONAL, SINO TAMBIN A LAS NORMAS DE MBITO INTERNACIONAL,

"LO

CUAL ES ABSOLUTAMENTE

NECESARIO DEBIDO A LA ESPECIAL NATURALEZA DEL ESPECTRO, QUE NO RESPETA LAS FRONTERAS NACIONALES Y NO ADMITE LMITE ALGUNO"
1350

.
LA RECIENTE

EN

EL MBITO DE LA

UNIN EUROPEA1351

DECISIN N 676/ 2002/CE, "LAS

DE

DE MARZO DE

2002,

SOBRE UN MARCO REGULADOR DE LA POLTICA DE ESPECTRO RADIOELCTRICO EN LA ESPECTRO RADIOELCTRICO), DEFINI EL ESPECTRO RADIOELCTRICO COMO FRECUENCIAS COMPRENDIDAS ENTRE

COMUNIDAD EUROPEA (DECISIN

ONDAS RADIOELCTRICAS EN LAS RADIOELCTRICAS SON ONDAS

9 KHZ.

3000 GHZ;

LAS
1352

ONDAS

ELECTROMAGNTICAS PROPAGADAS POR EL ESPACIO SIN GUA ARTIFICIAL"

.
SI BIEN SE TRASPUSO LA

EN

EL CASO DE

ESPAA,

CON LA

LEY 32/2003, LEY GENERAL CALVO

DE

TELECOMUNICACIONES,

DECISIN

ESPECTRO RADIOELCTRICO, EN OPININ DE

SANMARTN1353,

SE BUSC ADEMS SOLVENTAR

1346CHINCHILLA, C, La radio-televisin como servicio pblico esencial, Ed. Tecnos, Madrid, 1988, pg. 141. 1347En este punto seguimos, el planteamiento de J. V. GONZLEZ, La titularidad de los bienes del dominio pblico, Ed. Marcial Pons, Madrid Barcelona, 1998, pg. 58; vid. tambin F. SANZ MORENO, "El dominio pblico: una reflexin sobre su concepto y naturaleza, cincuenta aos despus de la fundacin de la Revista de Administracin Pblica", Revista de Administracin Pblica N 150, Septiembre-diciembre, 1999, pgs. 477-514.

1348En este mismo sentido, A. MOLINA, Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 59. 1349Hemos adecuado el planteamiento de L. PAREJO ALFONSO, "Domino pblico: un ensayo de reconstruccin de su teora general", Revista
de Administracin Pblica Ns 100-102, pg. 2379 y sigs.; al carcter escaso del espectro radioelctrico.

1350CALVO, A. y SANMARTN, }., "Artculo 43.- Gestin del Dominio Pblico Radioelctrico", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.),
Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 582.

1351Como se precisa en GRETEL, Nuevo Diseo Europeo de las Telecomunicaciones, el Audiovisual e Internet, Ed. Colegio Oficial de Ingenieros de
Telecomunicacin, Madrid, 2002, pg. 250; "el inters por una regulacin del espectro radioelctrico en el mbito comunitario es reciente. Hasta el ao 98 en que se publica el Libro Verde sobre Poltica de Frecuencias, la regulacin europea se centra en el impulso de decisiones ligadas al desarrollo de servicios en el contexto de creacin de un mercado paneuropeo de servicios de telecomunicaciones que sirviese al mismo tiempo para el fortalecimiento de la industria europea del sector. Es a partir del ao 98 cuando, en el mbito de la liberalizacin plena iniciada en enero de ese ao, el espectro radioelctrico cobra mayor importancia, al configurarse como el nico recurso capaz de determinar limitaciones en el nmero de licencias que pueden concederse para el desarrollo de determinadas redes y servicios, a la vez que usua rios y operadores incrementan sus peticiones y necesidades sobre servicios de telecomunicaciones va radio".

1352Al respecto, vid. el artculo 2 de la Decisin espectro radioelctrico. 1353CALVO, A. y SANMARTN, }., "Artculo 43.- Gestin del Dominio Pblico Radioelctrico", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.),
Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 580.

AQUELLOS PROBLEMAS DOGMTICOS DE LOS QUE ADOLECA LA ANTERIOR

LEY 1354 (DERIVADOS

TANTO DE LA TITULARIDAD

DEL DOMINIO RADIOELCTRICO COMO DE SU OBJETO), AL ESTABLECERSE DE FORMA EXPRESA QUE EL

ESTADO

ES EL

TITULAR DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y AL CONSIDERAR QUE EL MISMO ES UN BIEN DE DOMINIO PBLICO, AS COMO TAMBIN AL FIJARSE SU OBJETO COMO LAS ONDAS RADIOELCTRICAS EMITIDAS EN DETERMINADAS FRECUENCIAS
1355

LAGUNA DE PAZ

REALIZA

UN

INTERESANTE

CUESTIONAMIENTO

DE

LA

DEMANILIZACIN

DEL

ESPECTRO

RADIOELCTRICO EN EL CONTEXTO ACTUAL DE LIBERALI-ZACIN DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES EN EL MBITO DE LA

UNIN EUROPEA. AL

RESPECTO, EL CITADO AUTOR CONSIDERA QUE SI BIEN EL DOMINIO PBLICO

GARANTIZA UNA PROTECCIN PARTICULARMENTE INTENSA DEL BIEN AS COMO SU AFECTACIN AL USO O SERVICIO PBLICO, EXCLUYNDOLA DEL TRFICO PRIVADO ORDINARIO, SIN EMBARGO, EL LEGISLADOR PUEDE PRESCINDIR DE DOMINIO PBLICO PARA BUSCAR TTULOS DE INTERVENCIN COMO SE HACA ANTES, Y "RECONOCER EL CARCTER DE RES COMMUNIS OMNIUM DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y, AL MISMO TIEMPO, PONER EN MANOS DE LA CUANTAS POTESTADES
1356

ADMINISTRACIN
Y A SUS

SEAN

PRECISAS

PARA

LA

REGULACIN

ORDENACIN

DEL

RECURSO

APROVECHAMIENTOS"

.
HABA SOSTENIDO, EN EL CASO ESPAOL, QUE EL TTULO QUE JUSTIFICA LA INTERVENCIN

YA FERNANDO PABLO

ESTATAL EN EL ESPECTRO DE FRECUENCIAS NO ERA EL DOMINIO PBLICO, SINO QUE SE TRATABA DE UNA RESERVA DERIVADA DEL ARTCULO

128

DE LA

CONSTITUCIN

ESPAOLA, CONSISTENTE EN LA COMPETENCIA EXCLUSIVA SOBRE LA

1357

ADJUDICACIN DE LAS FRECUENCIAS, SIN QUE ELLO CONLLEVE SU DEMANIALIZACIN"

.
QUE, EXISTEN UNA SERIE DE

EN

LA LNEA DEL PLANTEAMIENTO EXPUESTO, COINCIDIMOS CON

LAGUNA DE PAZ

PRESUPUESTOS MNIMOS QUE DEBEN SER OBSERVADOS EN CUANTO A LA ORDENACIN NORMATIVA DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO
1358

* DEBE * LA

FAVORECERSE, HASTA DONDE LO PERMITAN LAS CONDICIONES ECONMICAS, DE SALUD, SEGURIDAD Y

SOCIALES, SU USO LIBRE, NO SUJETO A AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA PREVIA. PLANIFICACIN DEL USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO DEBE ESTAR SOMETIDA A PERMANENTE REVISIN

SIN POR ELLO DESCARTAR CAMBIOS EN LA ASIGNACIN DE FRECUENCIAS CIENTE DISTRIBUCIN DE USOS.

-,

PARA DE ESA MANERA GARANTIZAR UNA EFI-

* HAY

QUE RESPETAR LA GARANTA PATRIMONIAL DE LAS CONCESIONES O AUTORIZACIONES DEMANIALES, YA QUE

DICHA ESTABILIDAD ES LA SEGURIDAD JURDICA QUE LOS OPERADORES REQUIEREN PARA SEGUIR EFECTUANDO INVERSIONES EN EL SECTOR.

* CONSIDERAR

LA ORDENACIN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO DENTRO DE SU CARCTER INSTRUMENTAL, EN

DONDE SU RAZN DE SER SEA GARANTIZAR LA DISPONIBILIDAD DE FRECUENCIAS PARA LOS DISTINTOS TIPOS DE SERVICIOS Y SU PLENA OPERATIVIDAD, MAS NO EN BUSCAR INGRESOS FINANCIEROS.

1354Vid. M. M. FERNANDO PABLO, "Dominio Pblico Radioelctrico", en E. GARCA DE ENTERRIA y T. De LA QUADRA (Coords.), Comentarios a la
Ley General de Telecomunicaciones; Ed. Civitas, Madrid, 1999, pg. 533-540.

1355Al respecto, VID. el artculo 43.1 de la Ley 32/2003. Lo cierto es que ya la Sentencia del Tribunal Constitucional espaol 12/1982, de 31
de marzo (RTC 1982, 12) haba declarado, pese a la inexistencia de una "publicatio" legal sobre el espacio radio-elctrico, su carcter demanial.

1356LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 113; en este mismo sentido, vid. G. ARIO, El proyecto de ley sobre televisin privada,
Ed. IEE, Madrid, 1987, pg. 105.

1357FERNANDO PABLO, M. M., "Sobre dominio pblico radioelctrico: espejismo y realidad", Revista de Administracin Pblica N 143, Mayoagosto 1997, pgs. 107-147.

1358LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 114.

FINALMENTE,
LA COMPETENCIA

DENTRO DEL MARCO DE LAS DISPOSICIONES GENERALES DE LA RESPECTO DE LA ADMINISTRACIN, GESTIN,

LEY 32/2003
Y

SE HA ESTABLECIDO QUE DEL ESPECTRO

PLANIFICACIN

CONTROL

RADIOELCTRICO

A DIFERENCIA DE LO QUE OCURREN EN EL

PER -

NO ES EXCLUSIVA DEL

MINISTERIO

DEL SECTOR,

SINO QUE ADEMS DEL MISMO SE CONSIDERA QUE ASUMEN COMPETENCIAS EN ESTA MATERIA LA ENTIDAD DE REGULACIN, ES DECIR, LA

CMT Y LA AGENCIA ESTATAL DE RADIOCOMUNICACIONES, CREADA CON LA NUEVA LEY1359.

ESTE

LTIMO ASPECTO ES ALGO A TOMAR EN CUENTA, PORQUE EL EJERCICIO DE COMPETENCIAS ADMINISTRATIVAS

EN TORNO AL ESPECTRO RADIOELCTRICO EN LOS DISTINTOS ORGANISMOS QUE FORMAN PARTE DE LA

ADMINISTRACIN

DE TELECOMUNICACIONES PERMITE LUEGO ELABORAR POLTICAS MS ACORDES CON LAS NECESIDADES DEL SECTOR, YA QUE

SIGUIENDO LA FILOSOFA DE LA

DECISIN

ESPECTRO RADIOELCTRICO

-,

ES NECESARIO TENER CLARA LA

IMPORTANCIA QUE TIENE TRASCENDER LOS ASPECTOS TCNICOS DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y VINCULARLOS CON AQUELLOS DE CARCTER ECONMICO, CULTURAL, SANITARIO, DE SEGURIDAD Y SOCIALES PARA DE ESA MANERA GARANTIZAR SU EQUITATIVA ASIGNACIN, SU RACIONAL UTILIZACIN Y SU USO EFICIENTE DE MANERA QUE PUEDA CUMPLIRSE CON LOS FINES DE INTERS GENERAL QUE DERIVAN DE SU CARCTER DEMANIAL. A)

LA HABILITACIN ADMINISTRATIVA PARA EL USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO

CARCTER DE RECURSO ESCASO DEL ESPECTRO PUEDE CONSIDERARSE COMO UNO DE LOS CONDICIONANTES DE

EL

QUE SU RGIMEN DE APROVECHAMIENTO EST ESTRUCTURADO DE TAL FORMA QUE SE RELACIONE CON EL OTORGAMIENTO DE UN TTULO HABILITANTE PARA LA PRESTACIN DE UN SERVICIO PBLICO.

POR

LO GENERAL, LA TCNICA DE INTERVENCIN O TTULO HABILITANTE QUE SE HA UTILIZADO ES LA CONCESIN,

POR SER ESTE UN RECURSO ESCASO, SIN EMBARGO, STA ES UNA CUESTIN DEL TODO ALEATORIA YA QUE LA TCNICA DE INTERVENCIN PUEDE SER OTRA.

AL

RESPECTO, EN LA LNEA DE CUESTIONAMIENTO GENERAL A LA FIGURA DE LA CONCESIN ADMINISTRATIVA,

CONSIDERAMOS QUE EN LA MEDIDA QUE EL PROCEDIMIENTO PARA OTORGAR EL ESPECTRO RADIOELCTRICO SEA EL DE UN CONCURSO PBLICO, ES DECIR, UNO EN EL QUE SE GARANTICE LA TRANSPARENCIA Y LA IGUALDAD DEL

APROVECHAMIENTO DEL RECURSO, ENTONCES PODR PRESCINDIRSE DE LA CONCESIN.

EN

EL CASO DEL

PER, EL DERECHO

DE USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO EST DIRECTAMENTE VINCULADO CON

1360

EL OTORGAMIENTO DE UNA CONCESIN O DE UNA AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES QUE SE PRESTE.

DEPENDIENDO DEL TIPO DE

LA

ASIGNACIN

1361

DE UNA DETERMINADA PORCIN DEL ESPECTRO

SE REALIZAR MEDIANTE RESOLUCIN DE LA ADMINISTRACIN SECTORIAL, EN BASE A LO QUE SE ESTABLEZCA EN EL

PLAN

NACIONAL DE ASIGNACIN

DE

FRECUENCIAS (PNAF)1362. AL RESPECTO, LA CLUSULA 15 DEL CONTRATO

DE CONCESIN

1359Al respecto, vid. los artculos 46-48 de la Ley 32/2003. 1360Al respecto, vid. el artculo 210 del RTel. 1361Al respecto, vid. el artculo 209 del RTel. 1362Aprobado por Resolucin Ministerial N" 187-2005-MTC-03, de 1 de abril de 2005. De acuerdo con lo dispuesto en la Seccin II de la
citada resolucin, es necesario distinguir los siguientes conceptos: "2.1 Atribucin (de una banda de frecuencias): inscripcin en el Cuadro de atribucin de bandas de frecuencia, de una banda de frecuencias determinada, para que sea utilizada por uno o varios servicios de Radiocomunicacin terrenal o espacial o por el servicio de radioastronoma en condiciones especificadas. Este trmino se aplica tambin a la banda de frecuencias considerada. 2.2 Adjudicacin (de una frecuencia o de un canal radioelctrico): inscripcin de un canal determinado en un plan, adoptado por una conferencia competente, para ser utilizado por una o varias administraciones para un servicio terrenal o espacial en uno o varios pases o zonas geogrficas determinadas y segn condiciones especificadas. 2.3 Asignacin (de una frecuencia o de un canal radioelctrico): autorizacin que se da para que una estacin radioelctrica utilice una frecuencia o un canal radioelctrico determinado en condiciones especificadas".

PARA LAPRESTACIN DE SERVICIO PORTADOR Y SERVICIO TELEFNICO LOCAL EN LAS CIUDADES DE SUSCRITO ENTRE EL

LIMA

CALLAO

ESTADO PERUANO Y LA CPTSA, ESTABLECE1363:

"CLUSULA 15. USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO LA

CONCESIN TAMBIN COMPRENDE LA AUTORIZACIN DE USO DE LAS FRECUENCIAS Y BANDAS DE FRECUENCIAS QUE

TIENE ASIGNADA LA

EMPRESA CONCESIONARIA A FINALES, MINISTERIO,

LA

FECHA EFECTIVA PARA CONTRATO,

LA PRESTACIN DE LOS

SERVICIOS

PORTADORES

COMPRENDIDOS EN ESTE

Y TENDR DERECHO TAMBIN A OBTENER EN EL

FUTURO, PREVIA SOLICITUD AL

LAS AUTORIZACIONES RESPECTIVAS PARA EL USO DE FRECUENCIAS Y

BANDAS DE FRECUENCIAS QUE ADICIONALMENTE REQUIERA PARA LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS MATERIA DE CONCESIN.

LA EMPRESA CONCESIONARIA

TENDR DERECHO A PARTICIPAR EN LOS PROCEDIMIENTOS FUTUROS

APLICABLES RELATIVOS A LA ASIGNACIN DE FRECUENCIAS A FIN DE ALCANZAR LOS

REQUISITOS DE EXPANSIN DE

RED ESTABLECIDOS EN LA SECCIN 8.05". EN ESPAA,

AUNQUE EL ANTIGUO RGIMEN DE TTULOS HABILITANTES PARA EL ACCESO A LA PRESTACIN DE

SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES FUE SUSTITUIDO POR UNO QUE SIGUE LA FILOSOFA DE INTERVENCIN MNIMA DEL MBITO COMUNITARIO Y AL QUE SE DENOMINA AUTORIZACIN GENERAL PREVENTIVO

QUE EN REALIDAD ES UNA TCNICA DE CONTROL

-, DICHO AL
1364

CAMBIO NO SE HA PRODUCIDO CON LOS TTULOS HABILITANTES PARA LA ASIGNACIN DEL ESPECTRO MANTENERSE EL CARCTER DEMANIAL DEL ESPECTRO, LA AFECTACIN SE REALIZAR A TRAVS DE
1365

RADIOELCTRICO. LA CONCESIN

O LA AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA

, MIENTRAS QUE EL USO COMN SER LIBRE.

ENTONCES

LA DIFERENCIA BSICA QUE ENCONTRAMOS ENTRE EL SISTEMA PERUANO Y EL ESPAOL ES QUE, EN EL

PRIMER CASO, LA HABILITACIN PARA EL APROVECHAMIENTO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO SE INCORPORA EN EL TTULO HABILITANTE (CONCESIN O AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA) QUE DA ACCESO A LA PRESTACIN DEL SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES Y, ADEMS, SU ASIGNACIN CONCRETA SE REALIZA A TRAVS DE UN ACTO ADMINISTRATIVO POSTERIOR.

EN

CAMBIO, EN EL CASO ESPAOL SE HA DISTINGUIDO ENTRE EL MECANISMO DE ACCESO A LA PRESTACIN

DE SERVICIOS Y LA HABILITACIN PARA EL USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO, SIN ACASO ESTAR DESVINCULADOS, YA QUE EN LA MEDIDA QUE LA VERIFICACIN DE LA COMUNICACIN PREVIA SEA CONFORME A

DERECHO,

Y SE ACREDITE LA

CONDICIN DE OPERADOR, PODR SOLICITARSE LA ASIGNACIN DE FRECUENCIA, QUE EN ESTE CASO ESPECFICO SER UNA CONCESIN ADMINISTRATIVA.

EN

LOS CASOS DE PERSONAS QUE NO TENGAN LA CALIDAD DE OPERADORES, DE MANERA QUE SE TRATE DE UNA

RESERVA DEL DERECHO DE USO ESPACIAL NO PRIVATIVO DEL DOMINIO PBLICO O, SI SE OTORGA EL DERECHO DE USO PRIVATIVO PARA AUTO PRESTACIN DEL SOLICITANTE, ENTONCES SE REQUERIR DE AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA.

FINALMENTE, OTRO ASPECTO IMPORTANTE EN EL QUE PODEMOS ENCONTRAR DIFERENCIAS ENTRE EL ORDENAMIENTO
ESPAOL Y EL PERUANO ES QUE EL PRIMERO HA DELIMITADO LA HABILITACIN TENIENDO EN CUENTA LOS DISTINTOS TIPOS DE USO QUE PUEDE HACERSE DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO
1366

1363Contratos de Concesin con CPTS.A. ENTEL PER S.A. (Hoy Telefnica del Per S.A.A.), Ed. Organismo Supervisor de Inversin Privada en
Telecomunicaciones - OSIPTEL, Lima, 2001, pg. 236.

1364Al respecto, vid. el inciso d) del artculo 44.1 de la Ley 32/2003. 1365Al respecto, vid. el artculo 45.1 de la Ley 32/2003. 1366En este punto, seguimos los planteamientos de A. MOLINA, Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 60 y de J. C. LAGUNA DE PAZ,
Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 117-120.

* EL USO COMN GENERAL ES UNA MODALIDAD DE UTILIZACIN DE BAJA INTENSIDAD EN LA QUE NO SE HA HECHO NINGUNA
RESERVA, DE AH SU CARCTER LIBRE Y GRATUITO
1367

. "COMO

CONTRAPARTIDA, LOS SERVICIOS NO DEBERN PRODUCIR

INTERFERENCIAS NI SOLICITAR PROTECCIN FRENTE A OTROS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES AUTORIZADOS DE CATEGORA DIFERENTE"
1368

* EL USO COMN ESPECIAL ES AQUEL QUE CONLLEVA UNA ESPECIAL INTENSIDAD, AUNQUE NO PRIVA A LOS TERCEROS DE SU
USO LIBRE PERO REQUIERE DE UN TTULO HABILITANTE CONSISTE ESTE USO, LA
1369

. EN

EL CASO ESPAOL, SI BIEN NO SE DEFINE EN QU

LEY 32/2003 ESTABLECE EN QU ACTIVIDADES SE REQUIERE AUTORIZACIN DEMANIAL1370.

* EL USO PRIVATIVO ES AQUEL QUE IMPIDE O CONDICIONA SU USO POR TERCEROS. SUPONE UNA RESERVA EXCLUSIVA DE LA
UTILIZACIN DE UNA PORCIN DE FRECUENCIAS.

SU ASIGNACIN REQUERIR DE CONCESIN ADMINISTRATIVA1371.

PBLICAS Y A LOS ENTES PBLICOS DEPENDIENTES DE

* AFECTACIN

DEMANIAL, QUE PERMITE A LAS

ADMINISTRACIONES

ELLAS USAR EL DOMINIO PBLICO PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS O LA EXPLOTACIN DE REDES DE TELECOMUNICA CIONES EN RGIMEN DE AUTO PRESTACIN Y SIN CONTRAPRESTACIN ECONMICA DE TERCEROS
1372

. LA

AFECTACIN ES

DEFINIDA COMO UN ACTO ADMINISTRATIVO EN VIRTUD DEL QUE SE ADSCRIBE UN BIEN DEMANIAL A UN USO O SERVICIO PBLICO
1373

. ESTA

AFECTACIN EST EXCLUIDA PARA ACTIVIDADES DE NATURALEZA COMERCIAL POR LO QUE

1374

BSICAMENTE SE TRATA DE LA UTILIZACIN DEL ESPECTRO PARA LA EJECUCIN DIRECTA DE SERVICIOS PBLICOS

EN

EL CASO PERUANO, ESTA DIFERENCIACIN DE USOS DEL DEMANIO NO HA SIDO ASUMIDA POR EL LEGISLADOR

PERUANO EN LA

LTEL,

NI EN EL

RTEL. ES

NECESARIO REMITIRSE AL

PLAN NACIONAL

DE

ATRIBUCIN

DE

FRECUENCIAS "PRIMARIOS",

(PNAF), EL MISMO QUE, SIN SEGUIR LAS CATEGORAS EXPUESTAS, SINO, ESTABLECIENDO COMO PAUTA UNA JERARQUA DE
DERECHOS, DISTINGUE PARA EL CASO DE LA HABILITACIN DEL USO DEL ESPECTRO ENTRE SERVICIOS SERVICIOS "PERMITIDOS" Y SERVICIOS "SECUNDARIOS" Y QUE EXPLICAREMOS A CONTINUACIN.

DE

OTRO LADO, EL MARCO JURDICO PERUANO NICAMENTE HA REGULADO EL ASPECTO REFERIDO A LA ATRIBUCIN

DE BANDAS DE FRECUENCIAS PARA LA OPERACIN DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES DE LAS

FUERZAS

ARMADAS RTEL,

POLICA NACIONAL1375. SIN

EMBARGO, EN LO REFERIDO A LA UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO

RADIOELCTRICO POR LA ADMINISTRACIN SECTORIAL O GENERAL NO HAY UNA REGULACIN CONCRETA EN LA EL LO QUE S PUEDE ENCONTRARSE SON RESERVAS DE FRECUENCIAS EN EL

LTEL, NI EN

PNAF

PARA LA UTILIZACIN POR

PARTE DE ENTES ESTATALES EN SERVICIOS DE RADIODIFUSIN SONORA Y POR TELEVISIN.

1367Al respecto, vid. el artculo 45.1 infine del artculo 45.1 de la Ley 32/2003. 1368MEDINA, E., "Rgimen jurdico aplicable al uso del espectro radioelctrico. La tasa por reserva del dominio pblico radioelctrico. La
proteccin frente a las emisiones radioelctricas", en J. M. VILLAR URIBARRI (Dir.), La Nueva Regulacin de las Telecomunicaciones, la Televisin e Internet, Ed. Aranzadi, Navarra, 2003, pg. 221.

1369E. MEDINA, "Rgimen jurdico aplicable al uso del espectro radioelctrico...", Loe. cit., dem, considera nicamente el uso especial y lo
define de la siguiente manera: "se considera uso espacial el de bandas, sub bandas, canales y frecuencias que se sealen, en el Cuadro Nacional de Atribucin, como de uso compartido, sin exclusin de terceros, no considerado como de uso comn, por radioaficionados o para otros fines de mero entretenimiento u ocio sin contenido econmico".

1370Al respecto, vid. los incisos a) y b) del artculo 45.2 de la Ley 32/2003. 1371Al respecto, vid. el segundo prrafo del inciso b) del artculo 45.2 de la Ley 32/2003. 1372Al respecto, vid. el inciso d) del artculo 44.1 de la Ley 32/2003. 1373MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 60. 1374MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 61. 1375Al respecto, vid. el tercer prrafo del artculo 207 del RTel.

B)

REGULACIN DEL ESPECTRO: EL PLAN NACIONAL DE ASIGNACIN DE FRECUENCIAS - PNAF

ES UN DOCUMENTO TCNICO NORMATIVO
1377 1376

EL PNAF

QUE EST SUJETO A CAMBIOS PARA GARANTIZAR SU

PERMANENTE ACTUALIZACIN

CUYA IMPORTANCIA RADICA EN QUE EN EL MISMO SE CONSIGNA EL CUADRO DE

ATRIBUCIN DE FRECUENCIAS DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, AS COMO LAS NORMAS GENERALES PARA LA UTILIZACIN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO
1378

EN

EL

PNAF

SE ESTABLECE EL TIPO DE USO DE LA BANDA O EL USO COMN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO, AS

1379

COMO LA CLASE Y CATEGORA DE SERVICIOS PARA CADA BANDA

. CUANDO

EN UNA CASILLA DEL

CUADRO

DE

ATRIBUCIN

DE

BANDAS

DE

FRECUENCIAS,
1380

UNA BANDA DE FRECUENCIAS SE ATRIBUYE A VARIOS SERVICIOS, YA SEA EN

TODO EL MUNDO, EN UNA

REGIN

PUEDE DISTINGUIRSE, DENTRO DE UNA JERARQUA DE DERECHOS, LOS SERVICIOS

"PRIMARIOS", "PERMITIDOS" Y "SECUNDARIOS"1381. LOS

SERVICIOS DE TIPO

"PRIMARIO"

COMO LOS

"PERMITIDOS"

GOZAN DE LOS MISMOS DERECHOS DE USO, SIN

EMBARGO EN LA PREPARACIN DE PLANES DE FRECUENCIA, LOS SERVICIOS "PRIMARIOS", EN RELACIN A LOS SERVICIOS

"PERMITIDOS", SERN LOS PRIMEROS EN ESCOGER FRECUENCIAS. EN

CAMBIO, LOS SERVICIOS "SECUNDARIOS" TIENEN LA OBLIGACIN DE NO CAUSAR INTERFERENCIAS A TRAVS DE

SUS ESTACIONES A LAS FRECUENCIAS ASIGNADAS O POR ASIGNARSE A LOS SERVICIOS PRIMARIOS O SERVICIOS PERMITIDOS.

TAMPOCO

PODRN RECLAMAR INTERFERENCIAS EN SUS FRECUENCIAS CAUSADAS POR ESTACIONES DE

ESTOS DOS SERVICIOS.

POR

EL CONTRARIO, S LES ASISTE EL DERECHO DE PROTECCIN FRENTE A INTERFERENCIAS DE

ESTACIONES DEL MISMO SERVICIO O DE SERVICIOS SECUNDARIOS A LOS QUE SE LES ASIGNE FRECUENCIAS ULTERIORMENTE.

EL CUADRO

DE

ATRIBUCIN

DE

BANDAS

DE

FRECUENCIAS EL

QUE FORMA PARTE DEL AL

PNAF -, PER

DISTINGUE LA

ATRIBUCIN DE BANDAS PARA

REGIN 2 - A LA QUEPERTENECE

PER - DE LA ATRIBUCIN

DE ESAS BANDAS A

LOS DIVERSOS SERVICIOS DE RADIOCOMUNICACIONES, QUE A SU VEZ COMPRENDE LA ATRIBUCIN DE LAS BANDAS A LOS SERVICIOS Y LAS NOTAS Y OBSERVACIONES RELATIVAS AL TIPO DE EXPLOTACIN INDICADO.

TENIENDO

COMO BASE EL

PNAF,

ES NECESARIO TENER CLARO QUE CUANDO SE CONVOCA A UN CONCURSO PBLICO

DE OFERTAS PARA EL OTORGAMIENTO DE UNA CONCESIN O DE UNA AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA PARA PODER PRESTAR UN DETERMINADO SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES O DE RADIO DIFUSIN, PREVIAMENTE YA ESTN

1376Al respecto, vid. el segundo prrafo del artculo 207 del RTel. 1377Al respecto, vid. el quinto prrafo del artculo 207 del RTel. 1378Al respecto, el artculo 4 de la Resolucin Ministerial N 187-2005-MTC-17 dispone que:

"Los servicios que operen con autorizacin de la Administracin Peruana de Telecomunicaciones deber cumplir con lo especificado en el cuadro de atribucin de bandas de frecuencias y sus notas adicionales".

1379Al respecto, vid. el cuarto prrafo del artculo 207 del RTel. 1380Como se sabe, desde el punto de vista de la atribucin de las bandas de frecuencias, se ha dividido el mundo en tres Regiones, de
manera que el Per pertenece a la Regin 2. La Regin 1 corresponde a Europa, frica, Siberia y algunos pases de Oriente medio; la Regin 2 es el continente americano y la Regin 3 corresponde a Australia, Sur-Sureste asitico y gran parte del Pacfico Sur. Las Zonas de Adjudica cin especiales son la Zona Africana de Radiodifusin, la Europea, la Martima Europea y la Zona tropical.

1381Al respecto, vid. la Seccin II del artculo 4 de la Resolucin Ministerial N" 187-2005-MTC-17.

ESTABLECIDAS LAS FRECUENCIAS A CUYO USO SER AFECTADO DE ACUERDO A LO QUE SE ESTABLEZCA EN EL

PNAF1382.

NO

OBSTANTE, TAMBIN ES POSIBLE QUE SE D EL SUPUESTO EN EL QUE A TRAVS DE LA PRESENTACIN DE UNA

SOLICITUD, TANTO PARA EL OTORGAMIENTO DE UNA CONCESIN COMO DE UNA AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA, EN CUYO CASO, HAY QUE ATENDER A LAS NOTAS Y OBSERVACIONES QUE SE REALICEN CON RESPECTO AL SERVICIO SOLICITADO YA QUE LAS MISMAS PUEDEN ESTABLECER ESPECIFICACIONES TCNICAS O RESTRICCIONES A LA DISPONIBILIDAD EN LAS FRECUENCIAS QUE HAYAN SIDO ATRIBUIDAS
1383

. PNAF
ES QUE VA LA

OTRO 2000-MTC

ASPECTO QUE DEBE SEALARSE CON RELACIN AL DE

RESOLUCIN MINISTERIAL N 098LINCAMIENTOS

DE

24

DE FEBRERO DE DE

2000,

DICHO DOCUMENTO FUE ADECUADO A LOS DEL

POLTICA

DE

APERTURA DEL

MERCADO
DEL

TELECOMUNICACIONES
PERMITIENDO

PER

CON EL OBJETIVO DE GARANTIZAR LA MS EFICIENTE OPERADOR DE SERVICIOS PBLICOS DE

ADMINISTRACIN

RECURSO,

AL

CONCESIONARIO

TELECOMUNICACIONES QUE TIENE ASIGNADA UNA BANDA DE FRECUENCIAS PARA UNO O MS DE DICHOS SERVICIOS, PRESTAR ADICIONALMENTE OTROS SERVICIOS EN LA BANDA ASIGNADA, AUNQUE NO SE ENCUENTRE ATRIBUIDA PARA LOS SERVICIOS ADICIONALES
1384

SI BIEN ES UNA NORMA QUE APUNTA HACIA UN USO EFICIENTE DEL ESPECTRO POR PARTE DEL OPERADOR, LA NORMA
ESTABLECE COMO REQUISITO QUE PREVIAMENTE SE HAYA OTORGADO LA CONCESIN PARA CADA SERVICIO QUE QUIERA PRESTAR DENTRO DE DETERMINADA BANDA, AS COMO SE CUMPLA CON LAS OBLIGACIONES, CARACTERSTICAS TCNICAS DE OPERACIN, Y LA NORMATIVA VIGENTE
1385

UNA

DE LAS REGLAS IMPORTANTES QUE DEBEN SEGUIRSE UNA VEZ SE ASIGNADA LA FRECUENCIA AL OPERADOR DE

SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, ES LA REFERIDA A QUE NO SON MODIFICABLES LAS CARACTERSTICAS DE INSTALACIN Y OPERACIN AUTORIZADAS PARA EL USO O EXPLOTACIN DE FRECUENCIAS, LA POTENCIA DE TRANSMISIN Y OTROS PARMETROS RELATIVOS AL USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO. CORRESPONDIENTE AUTORIZACIN DEL

ELLO, SALVO

QUE ANTES SE HAYA OBTENIDO LA

MTC,

O STE, DE OFICIO, HAYA DISPUESTO EL CAMBIO DE LAS CARACTERSTICAS

TCNICA ASIGNADAS, CUANDO SE PONGA EN PELIGRO LA VIDA O LA SALUD DE LAS PERSONAS, A EFECTOS DE DAR CUMPLIMIENTO A LO DISPUESTO EN LA NORMA QUE ESTABLECE LOS LMITES MXIMOS PERMISIBLES DE RADIACIONES NO IONIZANTES EN TELECOMUNICACIONES Y LAS NORMAS TCNICAS DEL SERVICIO DE RADIODIFUSIN, EN CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS QUE EL

MTC EMITA SOBRE EL SISTEMA DE GESTIN Y CONTROL DE ESPECTRO1386.

1382Por ejemplo, Por ejemplo, de acuerdo con el Cuadro de Atribucin de Bandas de Frecuencias, a los servicios Fijo, Fijo Por Satlite,
Mvil (salvo mvil aeronutico), y de radioastronoma, dentro de la Banda de GHz 39,5 - 54,25, se le ha atribuido una frecuencia de GHz 42,5 43,5, y en las Notas y Observaciones se ha establecido la P68, que dispone que "las bandas comprendidas entre 2200 - 2400 MHz; 25,25 27,5 GHz; 27,5 - 28,35 GHz; 29,10 - 29,25 GHz; 31,00 - 31,30 GHz; 37,35 - 37,55 GHz, 38,05 - 38,25 GHz, 38,6 - 40 GHz; 40,5 - 42,5 GHz y 42,5 - 43,5 GHz estn atribuidas a ttulo primario para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones utilizan do sistemas de acceso fijo inalmbrico. El otorgamiento de la concesin y la asignacin de espectro para la explotacin de dichos servicios ser mediante con curso pblico de ofertas para la Provincia de Lima y la Provincia Constitucional del Callao. Este mecanismo de concurso pblico de ofertas no se aplicar a los concesionarios que migren a la banda comprendida entre 2200 - 2400 MHz; de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 224 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones".

1383Por ejemplo, de acuerdo con el Cuadro de Atribucin de Bandas de Frecuencias, a los servicios de Radiodifusin, dentro de la Banda
KHz 14250 - 18068 se le ha atribuido la frecuencia KHz 15600 - 15800, y en las Notas y Observaciones se ha establecido la P24, que dispone que "las bandas de 5900 - 5950 KHz, 7300 - 7350 KHz, 9400 - 9500 KHz, 11600 - 11650 KHz, 12050 - 12100 KHz, 13570 - 13600 KHz, 13800 13870 KHz, 15600 - 15800 KHz, 17480 - 17550 KHz, 18900 - 19020 KHz, a partir del 1 de abril del ao 2007 ser atribuida al servicio de radiodifusin, y estn sujetas a la aplicacin del procedimiento del artculo 12 del Reglamento de Radiocomunicaciones de la UIT. La UIT recomienda que se utilicen estas bandas a fin de facilitar la introduccin de las emisiones moduladas digitalmente segn dispone la Resolucin 517(Rev. CMR- 03)".

1384Al respecto, vid. el artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 098-2000-MTC/15.03. Aunque sta es una disposicin que ya se haba
insertado anteriormente en el artculo 214 del RTel, la adecuacin del PNAF era necesaria.

1385Al respecto, vid. el artculo 2 de la Resolucin Ministerial N 098-2000-MTC/15.03. 1386Al respecto, vid. los artculos 220-221 del RTel.

C)

EL

USO EFICIENTE DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO Y SU CONTROL

EL

ESPECTRO RADIOELCTRICO ES UN RECURSO

NATURAL AMPLIAMENTE DEMANDADO POR LOS OPERADORES QUE UTILIZAN REDES RADIOELCTRICAS PARA OFRECER SUS SERVICIOS, LO QUE HA MOTIVADO EL INTERS DENTRO DE LA POLTICA DEL SECTOR POR SU APROVECHAMIENTO RACIONAL Y PORQUE SE REGULE EN TORNO A SU USO EFICIENTE
1387

TAL

ES EL OBJETIVO DE EFICACIA EN LA GESTIN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO QUE DEBER PRESIDIR TODA

ACTUACIN DE LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL RELACIONADA CON EL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO, SIENDO LA

CONSECUCIN DE DICHA FINALIDAD LO QUE EVITAR QUE EN UN FUTURO SE PRODUZCAN SITUACIONES DE INEFICIENCIA, DEL TODO INDESEABLES EN TODA BUENA GESTIN DEL ESPECTRO
1388

PRECISAMENTE,

EN EL MBITO EUROPEO, LA

DECISIN

ESPECTRO RADIOELCTRICO, SE APROB DENTRO DE LA

FILOSOFA DE QUE LOS PASES MIEMBROS DEBEN COORDINAR SUS POLTICAS Y CUANDO SEA NECESARIO UNAS CONDICIONES ARMONIZADAS,
1389

CON

RESPECTO

LA

DISPONIBILIDAD

AL

USO

EFICIENTE

DEL

ESPECTRO

RADIOELCTRICO

. 'TA
POLTICA DEL ESPECTRO NO PUEDE

ADEMS,

INTRODUCE UNA IMPORTANTE CONSIDERACIN, SEGN LA CUAL,

BASARSE EXCLUSIVAMENTE EN PARMETROS TCNICOS, SINO QUE DEBE TAMBIN TENER EN CUENTA CONSIDERACIONES ECONMICAS, POLTICAS, CULTURALES, SANITARIAS Y SOCIALES"
1390

DENTRO

DE ESTA LNEA, LA

DECISIN

INCIDE EN EL HECHO DE QUE LA DEMANDA CADA VEZ MAYOR DE UNA OFERTA

LIMITADA DE ESPECTRO RADIOELCTRICO DISPONIBLE PUEDE GENERAR PRESIONES CONTRAPUESTAS PARA DAR CABIDA A LOS DISTINTOS GRUPOS DE USUARIOS DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO EN SECTORES COMO LAS TELECOMUNICACIONES, LA RADIODIFUSIN, EL TRANSPORTE, LAS FUERZAS DE SEGURIDAD Y MILITARES Y LA COMUNIDAD CIENTFICA.

DE

TODO

ELLO SE DERIVA LA IMPORTANCIA DE QUE LA POLTICA DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO DEBA DE TENER EN CUENTA A TODOS LOS SECTORES Y EQUILIBRAR SUS NECESIDADES RESPECTIVAS
1391

LA DEMANDA CRECIENTE DEL ESPECTRO DEBE AADIRSE, COMO ELEMENTO QUE SUSTENTA LA BSQUEDA DE

EFICIENCIA EN LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, EL QUE NO TODAS LAS PARTES DEL MISMO RENEN LAS MISMAS PROPIEDADES FSICAS DETERMINADAS
1392

. CADA
ESTN

FRECUENCIA PRESENTA UNAS CARACTERSTICAS TPICAS, DE LO QUE SE DEDUCE QUE ESPECIALMENTE INDICADAS PARA PROPORCIONAR UNOS SERVICIOS CONCRETOS

BANDAS

PROVOCANDO, EN OCASIONES, CONFLICTOS ENTRE DISTINTOS SERVICIOS QUE PUGNAN POR LA MISMA BANDA.

EN

EL ESQUEMA PERUANO, SE HAN IDENTIFICADO DOS ASPECTOS VINCULADOS DIRECTAMENTE CON EL USO

EFICIENTE DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO: EN PRIMER LUGAR, LA PROMOCIN DE INVERSIONES, DE MANERA QUE SE CONTRIBUYA A AUMENTAR LA COBERTURA Y CALIDAD DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES; Y, EN SEGUNDO

1387Como

sostiene J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 111; es necesario "tener en cuenta que los Estados disponen de un apreciable margen de actuacin en la definicin de la poltica del espectro radioelctrico", de que "se acepta que la distribucin de las frecuencias debe responder a las necesidades y prioridades de cada pas, por lo que slo una reducida parte de los usos del espectro se encuentra armonizada a nivel internacional" y que "las frecuencias disponibles para algunos servicios pueden variar as de un pas a otro, lo que dificulta la introduccin de servicios paneuropeos y globales".

1388CALVO, A. y SANMARTN, ]., "Artculo 44.- Facultades de Gobierno para la gestin del dominio pblico radioelctrico", en J. CREMADES y
J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 593.

1389Al respecto, vid. el considerando 1 y el artculo 1.1 de la Decisin espectro radio-elctrico. 1390Al respecto, vid. el primer prrafo del considerando 8 de la Decisin espectro radio-elctrico. 1391Al respecto, vid. el segundo y tercer prrafos del considerando 8 de la Decisin espectro radioelctrico. 1392GRETEL, Competencia y regulacin en los mercados de telecomunicaciones, el audiovisual e Internet, Ed. Colegio
Telecomunicacin, Madrid, 1998, pg. 220.

Oficial de Ingenieros de

LUGAR,

EL

DESARROLLO
1393

DEL

MERCADO

DE

LA

COMPETENCIA

EN

EL

MBITO

DE

LOS

SERVICIOS

DE

TELECOMUNICACIONES

TODAS

ESTAS MOTIVACIONES SE HAN VISTO REFLEJADAS EN EL MARCO JURDICO QUE REGULA LOS SERVICIOS DE

TELECOMUNICACIONES EN EL

PER. AS, RESPECTO AL USO EFICIENTE DEL ESPECTRO, EL RTEL DISPONE: ENTINDASE

"ARTCULO 21.-LA

ASIGNACIN DE ESPECTRO PARA SERVICIOS PBLICOS, ESTAR SUJETA AL CUMPLIMIENTO DE METAS DE POR METAS

USO DE ESPECTRO, LAS CUALES ESTARN CONTEMPLADAS EN EL INSTRUMENTO QUE LO ASIGNA.

DE USO DE ESPECTRO LA OBLIGACIN Y COMPROMISO QUE TIENE LA EMPRESA CONCESIONARIA DE UTILIZAR EN FORMA EFICIENTE Y EFECTIVA EL ESPECTRO ASIGNADO, DE TAL MANERA QUE SE GARANTICE EL USO EFICIENTE DE DICHO RECURSO".

SOBRE
FEBRERO DE

ESTA BASE ES QUE, VA LA

RESOLUCIN MINISTERIAL N 087-2002-MTC/ 15.03,

PUBLICADA EL

11

DE

2002, SE APROB LA NORMA DE METAS DE USO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO DE SERVICIOS PBLICOS DE

TELECOMUNICACIONES, EN LA QUE SE ESTABLECEN LOS PRINCIPIOS LO INFORMAN Y QUE SE CONSTITUYEN EN LOS LINEAMIENTOS EN BASE A LOS CUALES LA AUTORIDAD COMPETENTE BASAR SU EVALUACIN Y DECISIN EN LOS CASOS DE USO INEFICIENTE
1394

DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO.

EL

PUNTO DE PARTIDA DE ESTA NORMA ES QUE SOBRE LA BASE QUE EL ESPECTRO RADIOELCTRICO ES UN

RECURSO ESCASO DE OFERTA FIJA, DEBE ESTAR ASIGNADO A AQUELLOS CONCESIONARIOS QUE MEJOR CONTRIBUYAN AL DESARROLLO DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES

- SIN ACASO DISTINGUIRLOS -, DE MANERA EFICIENTE1395.

SECTORIAL SOBRE EL USO EFICIENTE DEL ESPECTRO

EN

LA

EVALUACIN

QUE

REALICE

LA

AUTORIDAD

RADIOELCTRICO TENDR QUE OBSERVAR LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD DE TRATO, IMPARCIALIDAD Y TRANSPARENCIA, DE TAL FORMA QUE SE GARANTICE AL OPERADOR QUE NO SER DISCRIMINADO FRENTE A OTROS OPERADORES, QUE LA EVALUACIN VA A SER OBJETIVA Y QUE LA DECISIN QUE SE TOME ESTAR DENTRO DEL MARCO DE ACTUACIN DE LA

ADMINISTRACIN Y QUE LA MISMA TENDR LA MOTIVACIN CORRESPONDIENTE1396.

DE ACUERDO CON LA NORMA DE METAS DE USO DE ESPECTRO RADIOELCTRICO, LA AUTORIDAD COMPETENTE PARA REALIZAR LA EVALUACIN SER LA UNIDAD TCNICA ESPECIALIZADA EN TELECOMUNICACIONES (UECT), PERTENECIENTE AL MTC. LAS REFERIDAS METAS DE-USO SERN ESTABLECIDAS POR LA PROPIA UECT
1397

Y CONSTARN COMO ANEXOS

TCNICOS AL INSTRUMENTO QUE HABILITE AL OPERADOR A PRESTAR EL RESPECTIVO SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES.

LA

NORMA HA PREVISTO QUE LA VERIFICACIN DEL CUMPLIMIENTO DE LAS

METAS

DE

USO

DEL ESPECTRO

RADIOELCTRICO DEBA REALIZARSE DESDE QUE SE INICIA LA PRESTACIN DEL SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES POR PARTE DE LOS OPERADORES. QUE CONTIENE LAS PERIDICO
1398

SIN
DE

EMBARGO, LUEGO DE LA FINALIZACIN DE LOS PLAZOS ESTABLECIDOS EN LOS ANEXOS

METAS

USO

DE

ESPECTRO RADIOELCTRICO,

LAS VERIFICACIONES SERN DE CARCTER

1393Al respecto, vid. los incisos b) y c) del artculo 1 de la Resolucin Ministerial N" 087-2002-MTC /15.03. 1394De acuerdo con el artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 087-2002-MTC/15.03; "se entiende por uso ineficiente del espectro al no uso o uso
parcial injustificado de las frecuencias asignadas para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, medido de acuerdo a las Metas de Uso aprobadas mediante el acto administrativo correspondiente. Dichas Metas de Uso constituyen valores mnimos que deben cumplir los concesionarios de acuerdo al perodo de tiempo establecido en los correspondientes anexos tcnicos sobre Metas de Uso de Espectro Radioelctrico".

1395Al respecto, vid. el inciso a) del artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 087-2002-MTC/15.03. 1396Al respecto, vid. los incisos d) y e) del artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 087-2002-MTC/15.03. 1397De acuerdo con lo dispuesto en los numerales 2 y 3 del artculo 4 de la Resolucin Ministerial N" 1398Al respecto, vid. el ltimo prrafo del artculo 4 de la Resolucin Ministerial N 087-2002-MTC/15.03.

087-2002-MTC/15.03, deber observarse el Plan Mnimo de Expansin del servicio o en caso que el mismo haya finalizado, deber basarse en los indicadores de las Metas de Uso del ltimo ao.

EL

PROCEDIMIENTO

1399

DE VERIFICACIN SER REALIZADO POR LA

UECT,

DE ACUERDO CON LAS PAUTAS

ESTABLECIDAS EN LAS NORMA DE

METAS

DE

USO

Y PODR GENERAR, EN CASO DE USO INDEBIDO DEL ESPECTRO, LA

REVOCACIN PARCIAL (CUANDO EL CONCESIONARIO HAYA CUMPLIDO SLO PARCIALMENTE Y DE MANERA INJUSTIFICADA CON LAS

METAS

DE

USO

EN LOS PLAZOS ESTABLECIDOS), POR LO QUE LOS CABALES ASIGNADOS NO UTILIZADOS O LA REVOCACIN TOTAL

REVERTIRN AL

ESTADO;

(CUANDO

EL CONCESIONARIO NO HA UTILIZADO EL ESPECTRO

1400

RADIOELCTRICO), QUE PODR PRODUCIR ADEMS LA CANCELACIN DE LA CONCESIN

LA

ACTIVIDAD DE VERIFICACIN DEBE ESTAR CONSIDERADA DENTRO DE LO QUE ES EL CONTROL DE ESPECTRO

RADIOELCTRICO

QUE CONSISTE EN COMPROBAR QUE EL USO REAL QUE SE HACE DEL ESPECTRO SE AJUSTA A LOS
1401

OBJETIVOS Y REGULACIN ESTABLECIDOS

-,

YA QUE DENTRO DE LA OBLIGACIN GENERAL DEL

MINISTERIO

DEL

SECTOR DE VELAR POR EL CORRECTO FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES QUE UTILICEN EL ESPECTRO, SE ENCUENTRA LA DE ASIGNAR EL USO RACIONAL DEL MISMO
1402

LAS

ACCIONES DE CONTROL

1403

TIENEN COMO OBJETIVO EL REALIZAR COMPROBACIONES TCNICAS DE LAS EMISIONES

RADIOELCTRICAS, IDENTIFICAR Y LOCALIZAR: INTERFERENCIAS PERJUDICIALES Y DEMS PERTURBACIONES A LOS SISTEMAS Y SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES
1404

. ASIMISMO,

ESTARN DIRIGIDAS A DETECTAR A LAS PERSONAS QUE

1405

PRESTEN SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES EN CONDICIONES TCNICAS DISTINTAS A LAS ESTABLECIDAS

POR LA

ADMINISTRACIN SECTORIAL O SIN LA CORRESPONDIENTE CONCESIN, AUTORIZACIN, PERMISO O LICENCIA.

B.
A)

Numeracin NECESIDAD DE UN ORDENAMIENTO DE LA NUMERACIN

IGUAL QUE EL ESPECTRO RADIOELCTRICO, LA NUMERACIN CONSTITUYE UN RECURSO ESCASO NECESARIO PARA LA

AL

OPERATIVIDAD DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES. PLANIFICACIN POR PARTE DE LA

DE

AH, LA IMPORTANCIA DE SU REGULACIN Y ADECUADA SON LAS MOTIVACIONES QUE PUEDEN IDENTIFICARSE
1406

ADMINISTRACIN

SECTORIAL.

DOS

PARA EL ESTABLECIMIENTO DE UN ORDENAMIENTO DE LA NUMERACIN

LA

NUMERACIN ES UN RECURSO ESCASO QUE REQUIERE UNA GESTIN EFICIENTE A TRAVS DE LA SECTORIAL
1407

ADMINISTRACIN

DE

FORMA

INDEPENDIENTE

LOS

OPERADORES

DE

LOS

SERVICIOS

DE

TELECOMUNICACIONES

. ASIMISMO,

ES UN RECURSO LIMITADO POR RAZONES TCNICAS (CAPACIDAD LIMITADA EN EL

1399Al respecto, vid. el artculo 7 de la Resolucin Ministerial N 087-2002-MTC/15.03. 1400Al respecto, vid. el artculo 8 de la Resolucin Ministerial N" 087-2002-MTC/15.02 el artculo 225.1 del RTel. 1401MARZO, ]., "El dominio pblico radioelctrico"..., Ob. cit., pg. 160. 1402Al respecto, vid. el artculo 229 del RTel. 1403Al respecto, vid. el artculo 239 del RTel. 1404Al respecto, los operadores debern observar lo dispuesto en el artculo 219 di RTel:
"Artculo 219.- Toda estacin radioelctrica operar sin afectar la calidad ni interferir otrc servicios de radiocomunicaciones autorizados. En caso de interferencia perjudicial, el causar, te est obligado a suspender de inmediato sus operaciones hasta corregir la interferencia satisfaccin del Ministerio".

1405Al respecto, el artculo 223 del RTel establece la prohibicin general del uso di estaciones radioelctricas para finalidad diferente de la
autorizada. Sin embargo tambin establece la posibilidad de exceptuarse de dicha regla cuando: se realice ei apoyo de los sistemas de defensa.

1406En este punto, seguimos el planteamiento de GRETEL, Competencia y regulacin en los mercados de telecomunicaciones..., Ob. cit,
pg. 237.

1407En este mismo sentido, J. J. MONTERO y H. BROKELMANN, Telecomunicaciones y Televisin..., Ob. cit. pg. 273; consideran que la
exigencia de una gestin eficiente evitar el colapso de las estructuras y permitir la introduccin de nuevos servicios.

TRATAMIENTO DE LAS REDES, DIMENSIONAMIENTO DEL PLAN DE NUMERACIN Y EL NMERO MXIMO DE CIFRAS UTILIZABLE RECOMENDADO POR LA

UNIN INTERNACIONAL

DE

TELECOMUNICACIONES - UIT) Y POR

LA PROPIA UNIVERSALIZACIN DEL

SERVICIO TELEFNICO FIJO, AS COMO Y POR LA PRESENCIA DE NUEVOS OPERADORES QUE PRESTAN NUEVOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES Y QUE PRECISAN, PARA ESOS SERVICIOS, DE NUEVOS NMEROS
1408

LAS

IMPLICANCIAS DE LA NUMERACIN SOBRE LAS DECISIONES DE CONSUMO DE LOS USUARIOS PUEDEN

CONVERTIRSE EN UN OBSTCULO PARA LOS OPERADORES ENTRANTES EN EL MERCADO.

AL

RESPECTO, COMO SOSTIENE

SNCHEZ RODRGUEZ,

CUANDO APARECEN EN EL MERCADO MULTITUD DE OPERADORES DEBIDO AL PROCESO DE

LIBERALIZACIN, LA NUMERACIN ES, ADEMS, UN MEDIO TCNICO Y JURDICO POR EL QUE SE DEBE FOMENTAR LA COMPETENCIA ENTRE OPERADORES, YA QUE AL TRATARSE DE UN RECURSO ESCASO, ES POSIBLE QUE LOS OPERADORES DOMINANTES PRETENDAN ACAPARARLA Y CONTROLARLA, DE MODO QUE NO PUEDAN ENTRAR NUEVOS OPERADORES
1409

ESTAS

MOTIVACIONES CONDUCEN NO SLO A QUE SE REGULE UN MARCO NORMATIVO GENERAL SOBRE LA GESTIN CON

CONTROL DE LA UTILIZACIN DEL RECURSO DE NUMERACIN, SINO TAMBIN A LA INSTAURACIN DE UN PLAN DE NUMERACIN QUE SEA EL REFERENTE DE TODOS LOS OPERADORES Y A IMPLANTAR PROCEDIMIENTOS QUE ELIMINEN CUALQUIER BARRERA QUE AFECTE LA COMPETENCIA ENTRE OPERADORES COMO SON LOS MECANISMOS DE SELECCIN Y LA PORTABILIDAD
1410

. (SERVICIO
DE TELEFONA FIJA, LOS

EL

NMERO DEL ABONADO A UN SERVICIO PBLICO DE TELECOMUNICACIONES

SERVICIOS PBLICOS MVILES TALES COMO EL SERVICIO TELEFNICO MVIL, EL SERVICIO DE COMUNICACIONES PERSONALES, EL SERVICIO MVIL DE CANALES MLTIPLES DE SELECCIN AUTOMTICA-TRONCALIZADO, EL SERVICIO MVIL POR SATLITE, AS COMO OTROS SERVICIOS PBLICOS DEFINIDOS POR LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL),

TRADICIONALMENTE CUMPLI TRES FUNCIONES: SER EL MEDIO DE IDENTIFICACIN DEL ABONADO, CONSTITUIRSE EN UN MEDIO DE IDENTIFICACIN DE LOS OPERADORES DE SERVICIOS Y SER UTILIZADO CON PROPSITOS TCNICOS PARA IDENTIFICAR LOS CANALES A TRAVS DE LOS CUALES SE TRANSMITEN LAS COMUNICACIONES ESPECFICA PUEDEN MENCIONARSE LAS SIGUIENTES:
1411

. ASIMISMO,

DE FORMA

* * *

EL

NMERO POR S MISMO ES UN INDICATIVO DIRECTO DEL TIPO DE SERVICIO, LA TARIFA Y EL DESTINO

GEOGRFICO.

CUMPLEN

UNA FUNCIN COMERCIAL, YA QUE LOS NMEROS CUYOS DGITOS SON FCILMENTE IDENTIFICABLES

PUEDEN TENER UN ALTO VALOR EN EL MERCADO.

POSIBILITAN EL ACCESO A SERVICIOS PBLICOS ESENCIALES (POLICA, ATENCIN SANITARIA DE URGENCIA, ETC.).
DE LA IMPORTANCIA DE LA NUMERACIN Y DE SU FUNCIONALIDAD EN EL MBITO DE LOS SERVICIOS PBLICOS DE

A PESAR

TELECOMUNICACIONES, EN EL

PER,

LA

LTEL SI

Y EL

RTEL

NO HAN REGULADO DICHA TEMTICA COMO SE HA HECHO EN EL

CASO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO.

BIEN LAS DIRECTRICES BSICAS DE LA UTILIZACIN DE LA NUMERACIN TIENE

1408Seguimos el planteamiento de A. J. SNCHEZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 115. 1409A. J. SNCHEZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 116. 1410En trminos similares, vid. A. J. SNCHEZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 118. 1411NIHOUL. P., y RODFORD, P., EU Electronic Communications Lazv. Competition and regulation in the European Telecommunications
Market, Ed. Oxford University Press, 2004, pg. 130.

SU REFERENTE EN LOS

PLANES NACIONALES

DE DE

TELECOMUNICACIONES (PNT)1412, 31
DE AGOSTO DE

SLO HASTA LA EXPEDICIN DE LA

RESOLUCIN SUPREMA N 022-2002-MTC,

DAMENTAL DE

2002,

SE CONT CON UN

PLAN TCNICO FUN -

NUMERACIN (PTFN),

EL MISMO QUE FUE APROBADO CON EL OBJETO DE ESTABLECER LAS BASES PARA

UNA ADECUADA ADMINISTRACIN, EFICIENTE ASIGNACIN, SUPERVISIN Y USO DE LA NUMERACIN, CONSIDERADA COMO UN RECURSO ESCASO, AS COMO PARA DEFINIR LAS ESTRUCTURAS DE NUMERACIN PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES
1413

B)

CARACTERSTICAS BSICAS DEL PLAN TCNICO FUNDAMENTAL DE NUMERACIN (PTFN)

APROBADO EN EL DE

EL PTFN

PER

ES UN DOCUMENTO CONCORDANTE CON LA

RECOMENDACIN UIT E.164 ("PLAN

INTERNACIONAL

NUMERACIN

DE

TELECOMUNICACIONES PBLICAS") PER. DE .

1414

Y CON LOS ACUERDOS INTERNACIONALES DE

TELECOMUNICACIONES SUSCRITOS POR EL PARTICIPACIN DE LA

IGUAL FORMA, RECOGE LA VERSIN REALIZADA CON LA

UIT EN EL AO 1999

EL

PUNTO DE PARTIDA PARA ANALIZAR EL

PTFN

ES LA CONSIDERACIN DE LA NUMERACIN COMO UN RECURSO ESCASO,

SIN EMBARGO, NO QUEDA CLARO SI EL MISMO TIENE CARCTER DEMANIAL, COMO SUCEDE CON EL ESPECTRO RADIOELCTRICO.

LA

DUDA SURGE POR LAS SIGUIENTES RAZONES: NO HAY UNA DECLARACIN EXPRESA DEL LEGISLADOR

PERUANO RESPECTO A QUE LA NUMERACIN SEA CONSIDERADA COMO BIEN DE DOMINIO PBLICO Y, SI BIEN PARA QUE UNO PUEDA SOLICITAR LA ASIGNACIN DEL RECURSO DE NUMERACIN ES NECESARIO TENER LA CALIDAD DE OPERADOR CON CONCESIN VIGENTE, NO HAY NINGUNA DISPOSICIN QUE ESTABLEZCA QUE EL OTORGAMIENTO DE LA CONCESIN COMPRENDA ADEMS LA ASIGNACIN DE NUMERACIN.

A NUESTRO

PARECER, ADEMS DE LAS RAZONES EXPUESTAS HAY QUE CONSIDERAR QUE LOS RECURSOS DE NUMERACIN

NO TIENEN LA CALIDAD DE DOMINIO PBLICO A PESAR DE SU CARCTER ESCASO, TODA VEZ QUE EL MECANISMO DE ASIGNACIN ESTABLECIDO POR EL LEGISLADOR PERUANO ES EL DE UN ACTO ADMINISTRATIVO Y PORQUE, A DIFERENCIA DE LA ESPECIFICIDAD TCNICA DE LAS BANDAS DE FRECUENCIAS, LOS RECURSOS DE NUMERACIN PUEDEN ASIGNARSE Y GENERARSE EN CASO QUE UNA ESTRUCTURA DE NUMERACIN NO TENGA SERIES DISPONIBLES.

AHORA

BIEN, ES NECESARIO PONER NFASIS EN QUE LA FALTA DE RECONOCIMIENTO EN EL

PER

DEL CARCTER

DEMANIAL DEL RECURSO DE NUMERACIN NO SIGNIFICA QUE LA

ADMINISTRACIN AL

SECTORIAL NO PUEDA ESTABLECER CONTRARIO, ES STA LA VA PARA

MECANISMOS DE INTERVENCIN EN SU ORDENACIN (GESTIN Y SUPERVISIN).

1412Actualmente, a pesar de su importancia para el desarrollo tecnolgico, econmico y normativo del sector de las telecomunicaciones, el
MTC no cuenta con un Plan Nacional de Telecomunicaciones. El nico plan aprobado a la fecha data del ao 1978, sin embargo, con los avances tecnolgicos y el crecimiento del sector ya se encuentra desactualizado. El artculo 17 del ya derogado Decreto Supremo N 06-94TCC, antiguo Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones, defina el Plan Nacional de Telecomunicaciones como "el documento que contiene los planes tcnicos fundamentales que sobre la base del principio de integracin de redes, sistemas y servicios, establece las pautas y lineamientos tcnicos bsicos que aseguran la integracin e implemen-tacin de los servicios de telecomunicaciones a nivel nacional" y estableca que su elaboracin corra a cargo del MTC, debiendo ser aprobado por Resolucin Suprema refrendada por el Titular del Ministerio; asimismo, dispona que su actualizacin o revisin deba realizarse obligatoriamente en perodos no mayores de cinco (5) aos y que el MTC poda convocar a audiencia pblica previamente a la aprobacin de las modificaciones del Plan, a fin de recoger los aportes de las personas o entidades especializadas. Los planes nacionales de desarrollo de las telecomunicaciones debern elaborarse tomando en cuenta el citado Plan. Desde la fecha de expedicin de la glosada norma no se aprob ningn Plan, el ao 1998 se elabor un documento tcnico pero que se consideraba como un Plan Nacional de Telecomunicaciones. Con la expedicin del nuevo texto del RTel (Decreto Supremo N 027-2004-MTC), el texto de la norma del artculo 17 permanece vigente en trminos similares a los sealados anteriormente en el artculo 20 del RTel, sin embargo, como se refiri, el MTC no ha aprobado el referido Plan.

1413Al respecto, vid. el tercer considerando de la Resolucin Suprema N 022-2001-MTC. 1414La referencia es tomada de la Introduccin al PTFN.

GARANTIZAR QUE LA ASIGNACIN DE LA NUMERACIN A LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES ES EFICIENTE Y SE REALIZA RESPETANDO PRINCIPIOS DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES Y TRANSPARENCIA
1415

EN

EL

PER,

LO QUE HA OPERADO EN EL CASO DE LA NUMERACIN ES UNA RESERVA EN LO QUE A GESTIN Y

ADMINISTRACIN DEL RECURSO SE REFIERE, Y NO HAY EN SENTIDO ESTRICTO TITULARIDAD RESPECTO DEL MISMO.

JURDICAMENTE,

LA NUMERACIN ES UN

res comunis omniutn,

QUE NO SIENDO DEMANIO, TAMPOCO ES POSIBLE

1416

JURDICAMENTE LA APROPIACIN A TTULO EXCLUSIVAMENTE PRIVADO

. SEGN SNCHEZ RODRGUEZ, "LO

QUE SE

QUIERE CON LA RESERVA ES LA INEFICACIA DE TODO MECANISMO DE DERECHO PRIVADO EN LA UTILIZACIN EXCLUYENTE DE ESTE BIEN"
1417

. ESPAA1418
ES SIMILAR AL DE LA LEGISLACIN PERUANA, YA QUE LA

EL

TRATAMIENTO DE LA NUMERACIN EN

LEY

32/2003

NO SE PRONUNCIA RESPECTO DE SU NATURALEZA JURDICA, SINO QUE ES CONSIDERADA COMO RECURSO

PBLICO DE MANERA QUE LO QUE SE HABRA FIJADO ES UNA RESERVA DE UN RECURSO ESENCIAL, EN EL SENTIDO DEL ARTCULO

128.2

DE LA

CONSTITUCIN ESPAOLA1419. DE

ESTA FORMA, CONFORME LO DISPONE LA

1420

LEY

ESPAOLA, LA

ASIGNACIN DE NMEROS SLO SUPONDR EL OTORGAMIENTO DE DERECHOS DE USO

DE

OTRO LADO, TAMBIN SE CONSIDERA QUE EN SU CALIDAD DE RECURSO ESCASO EST SUJETO A UN RGIMEN DE

PLANIFICACIN, POR LO QUE SE HA DISPUESTO QUE LA APROBACIN DE LOS PLANES DE NUMERACIN EST A CARGO DEL

GOBIERNO1421, CMT)1422. UN

Y LA GESTIN Y CONTROL DE LOS MISMOS QUEDE A CARGO DE LA ENTIDAD REGULADORA SECTORIAL (LA

SEGUNDO PUNTO IMPORTANTE ES EL REFERIDO A LOS OBJETIVOS DE

PTFN,

LOS MISMOS QUE SON CONCORDANTES

1423

CON LAS CONSIDERACIONES EXPUESTAS EN EL APARTADO PRECEDENTE, PUDIENDO DISTINGUIRSE LOS SIGUIENTES

1415SNCHEZ RODRGUEZ, A.}., Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 118. 1416SNCHEZ RODRGUEZ, A.}., Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 119. 1417SNCHEZ RODRGUEZ, A. ]., Derecho dlas telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. Al respecto, P. NIHOUL, y P. RODFORD, EU Electronic
Communications Laxo..., Ob. cit., pg. 131; consideran que bajo el nuevo marco regulatorio comunitario del 2002, los nmeros pueden ser transferidos comercialmente entre operadores, pudiendo ser sta una forma de uso correcto de los mismos, ya que evita que estn en poder de operadores que por dificultades econmicas no pueden hacer uso de los mismos.

1418En

el mbito de la Unin Europea, el considerando 20 de la Directiva Marco hace referencia al tema de la numeracin en los siguientes trminos: "Para que las empresas puedan competir en el sector de las comunicaciones electrnicas, resulta esencia] que el acceso a los recursos de numeracin se base en criterios transparentes, objetivos y no discriminatorios (...)". Asimismo, el artculo 10.2 de la Directiva Marco (cuya lectura debe hacerse conjuntamente con el artculo 5 de la Directiva autorizacin) dispone: "Artculo 10. Numeracin, denominacin y direccionamiento (...) 2. Las autoridades nacionales de reglamentacin velarn porque los planes y procedimientos de numeracin se apliquen de forma que exista igualdad de trato entre todos los proveedores de servicios de comunicaciones electrnicas disponibles para el pblico. En particular, los Estados miembros garantizarn que las empresas a las que se haya atribuido una serie de nmeros no discriminen a otros proveedores de servicios de comunicaciones electrnicas en lo que se refiere a las secuencias de nmeros utilizadas para dar acceso a sus servicios. (...)".

1419Respecto de la caracterizacin de los recursos de numeracin realizada en Espaa, J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob.
cit., pgs. 126-128; ha formulado tres importantes comentarios: En primer lugar, seala que la reserva al sector pblico del espacio pblico de numeracin, con el fin de asegurar su disponibilidad para los servicios pblicos de telecomunicaciones, podra conducir a una demaniliza-cin del bien; en segundo lugar, considera que al estar la numeracin al servicio de la expansin de las telecomunicaciones, el recurso de numeracin debera adaptarse a las necesidades que requiera la proliferacin de terminales de telecomunicacin, de esta manera, es posible discutir el carcter de recurso limitado de numeracin o del sistema que haya de aplicarse para la identificacin, y que aunque se tratase de recursos limitados, debe recordarse que la escasez no necesariamente supone la reserva del bien al sector pblico; y, en tercer lugar, es necesario tener presente que el objeto de la reserva es del espacio pblico de numeracin, de tal manera que la elaboracin de guas electrnicas y los servicios especializados en suministro sobre nmeros de abonado son actividades que se prestan en rgimen de libre competencia.

1420Al respecto, vid. el primer prrafo artculo 16.7 de la Ley 32/2003. 1421Al respecto, vid. el artculo 16.3 de la Ley 32/2003. 1422Al respecto, vid. el artculo 16.4 de la Ley 32/2003. 1423Al respecto, vid. el punto 1 del PTFN.

 EL ESTABLECIMIENTO DE LAS BASES PARA UNA ADECUADA ADMINISTRACIN; LA OPORTUNA SUPERVISIN Y EL USO DE LA
NUMERACIN MEDIANTE LA ASIGNACIN EFICIENTE Y NO DISCRIMINATORIA DE LOS RECURSOS DISPONIBLES.

LA

DEFINICIN DE LAS ESTRUCTURAS DE NUMERACIN PARA LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS DE

TELECOMUNICACIONES, CON LA FINALIDAD DE IDENTIFICACIN DE LOS DESTINOS Y/O EQUIPOS TERMINALES DE LAS DIFERENTES REDES PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES.

* * *

FACILITAR

EL ACCESO A LOS DIFERENTES SERVICIOS PRESTADOS POR LOS OPERADORES DE LAS REDES PBLICAS

DE TELECOMUNICACIONES.

PERMITIR LA INTEROPERABILIDAD ENTRE LAS REDES Y SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES. FACILITAR

EL INGRESO DE NUEVAS EMPRESAS PRESTADORAS DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, LA

INCORPORACIN DE NUEVOS SERVICIOS Y LA AMPLIACIN DE LOS EXISTENTES.

FACILITAR

AL ABONADO, EN LA MEDIDA DE LO POSIBLE, EL RECONOCIMIENTO DE LOS DIFERENTES SERVICIOS Y SUS

PROVEEDORES.

CUMPLIR CON LOS REQUERIMIENTOS ESTIMADOS DE NUMERACIN A LARGO PLAZO (NO MENOS DE 20 AOS).

AHORA BIEN, EL PTFN DEFINE CULES SON LOS CONCEPTOS QUE SIRVEN DE BASE AL PLAN 1424, AS COMO LOS DISTINTOS
SERVICIOS ESPECIALES
1425

Y LOS SERVICIOS SUPLEMENTARIOS QUE, A TRAVS DE LA NUMERACIN, PUEDEN SER

PRESTADOS A LOS ABONADOS.

DE

OTRO LADO, ES NECESARIO PRESTAR ATENCIN RESPECTO DE LA CONFIGURACIN QUE HACE EL

PTFN

DE LAS

ESTRUCTURAS DE NUMERACIN, LAS QUE COMPRENDEN:

* * * *

LA ESTRUCTURA DEL NMERO INTERNACIONAL Y LA ESTRUCTURA DEL NMERO NACIONAL; LA

ESTRUCTURA DE LOS NMEROS GEOGRFICOS

(ESTRUCTURA

DEL NMERO NACIONAL

(SIGNIFICATIVO)

GEOGRFICO, ESTRUCTURA DEL NMERO DE ABONADO);

LA

ESTRUCTURA DE NMEROS NO GEOGRFICOS (ESTRUCTURA DEL NMERO NACIONAL (SIGNIFICATIVO) MVIL,

1426

ESTRUCTURA DE NUMERACIN PARA FACILIDADES DE RED INTELIGENTE

);
DE NUMERACIN DE SERVICIOS

LA

ESTRUCTURA DE NUMERACIN DE SERVICIOS ESPECIALES

1427

(ESTRUCTURA

ESPECIALES BSICOS

LA ESTRUCTURA DE NUMERACIN DE SERVICIOS ESPECIALES FACULTATIVOS, ESTRUCTURA DE

NUMERACIN PARA SERVICIOS ESPECIALES CON INTEROPERABILIDAD);

LA ESTRUCTURA DE NUMERACIN PARA LOS SERVICIOS SUPLEMENTARIOS; LA

ESTRUCTURA DE NUMERACIN PARA LA IDENTIFICACIN DEL CONCESIONARIO DEL SERVICIO PORTADOR DE

LARGA DISTANCIA;

1424Nos referimos, a las definiciones de: prefijo (internacional y larga distancia nacional), indicativo de pas (CC: Country Code), indicativo
nacional de destino (NDC: Nacional Destination Code: Trunk Code, Destination Network), nmero de abonado (SN: Suscriber Number), nmero internacional, nmero nacional (significativo), nmeros geogrficos, nmeros no geogrficos, cdigo de identificacin del concesionario del servicio portador de larga distancia, cdigos de acceso para comunicaciones de larga distancia mediante el uso de tarjetas de pago, cdigos de acceso a servicios diversos.

1425Nos referimos a los servicios especiales, servicios especiales facultativos y servicios especiales con interoperabilidad. 1426Las facilidades de red inteligente comprendidas son: Serie 800 (servicio de cobro revertido automtico o "llamada libre de pago"), serie
801 (servicio de pago compartido), serie 802 (nmero universal), serie 804 (nmero personal), serie 805 (llamadas masivas/telefoto), serie 806 (red privada virtual), serie 806 (audio servicios de valor adicional).

1427Los

servicios especiales bsicos comprendidos son: 101 (centro de mantenimiento), 102 (servicio de reclamo por avera, 103 (informaciones de gua local y nacional), 104 (telegestin comercial), 105 (emergencia-polica), 108 (operadora internacio nal), 109 (operadora nacional), 111 (emergencia nacional), 115 (defensa civil), 116 (emergencia-bomberos), 117 (emergencia hospital).

* * * *

LA

ESTRUCTURA DE NUMERACIN PARA LAS COMUNICACIONES DE LARGA DISTANCIA MEDIANTE EL USO DE TARJETA

DE PAGO;

LA ESTRUCTURA DE NUMERACIN PARA EL ACCESO A SERVICIOS DIVERSOS; LA ESTRUCTURA DE NUMERACIN DE RESERVA; LOS PREFIJOS1428; Y, LOS INDICATIVOS (DE PAS Y LARGA DISTANCIA NACIONAL). Cobertura Geogrfica (Por departamentos) LIMA Y PROVINCIA CONSTITUCIONAL DEL CALLAO LA LIBERTAD, ANCASH, SAN MARTN Y AMAZONAS AREQUIPA, MOQUEGUA, TACNA, PUNO E LEA JUNN, PASCO, HUNUCO, UCAYALI, HUANCAVELICA, AYACUCHO Y LORETO TUMBES, PIURA, LAMBAYEQUE Y CAJAMARCA CUSCO, APURMAC Y MADRE DE DIOS

Zona de Numeracin

JUNTO

CON LAS ESTRUCTURA DE NUMERACIN SE HAN DELIMITADO LAS ZONAS O REAS DE NUMERACIN GEOGRFICA,

EN DONDE LOS DEPARTAMENTOS CONSTITUYEN LA UNIDAD BSICA PARA LA CONFIGURACIN DE LAS ZONAS DE NUMERACIN, DE TAL FORMA QUE UNO O MS DEPARTAMENTOS CONFORMAN UNA ZONA DE NUMERACIN CUYA IDEN TIFICACIN SER REALIZA A TRAVS DE LOS CDIGOS DE REAS DE NUMERACIN.EL NUMERACIN Y CONSIDERADO

PTFN 2

HA ESTABLECIDO Y

ZONAS DE

DE LAS MISMAS, HABIENDO RESERVADO LAS ZONAS

3,

DE ACUERDO CON EL

SIGUIENTE ESQUEMA:TAMBIN SE HA ESTABLECIDO UNA ZONA O REA VIRTUAL, QUE SE ENCUENTRA RESERVADA PARA LA TELEFONA MVIL Y QUE PODR IMPLEMENTARSE CUANDO LAS NECESIDADES DEL MERCADO Y/O LA CONSIDEREN PERTINENTE.

ADMINISTRACIN

LO

FINALMENTE,
SERVICIOS

EL

PTFN

HA ESTABLECIDO LOS PROCEDIMIENTOS QUE SE SIGUEN PARA LA MARCACIN Y ACCESO A LOS

DE TELECOMUNICACIONES.

TRAVS

DE DICHOS PROCEDIMIENTOS

SE COMBINAN LAS DIFERENTES

ESTRUCTURAS DE NUMERACIN A LAS QUE HEMOS HECHO REFERENCIA.

C)

DE LA GESTIN Y SUPERVISIN DE LA NUMERACIN

OPERADORES O CONCESIONARIOS DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES, LOS TITULARES DE SERVICIOS

c.l) mbito aplicacin LOS

DE VALOR AADIDO Y LOS COMERCIALIZADORES DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES ESTN SUJETOS AL MARCO REGLAMENTARIO DE GESTIN Y SUPERVISIN DE LOS RECURSOS DE NUMERACIN, APROBADO POR EL LEGISLADOR PERUANO
1429

.
DE NUMERACIN, LOS TITULARES ESTN OBLIGADOS A GARANTIZAR QUE

COMO REGLA GENERAL, EN CASO DE ASIGNACIN

SUS PLANES DE NUMERACIN ESTN ENMARCADOS EN EL

PTFN.

c.l) mbito institucional

1428Prefijo internacional: por preseleccin, de llamada por llamada; prefijo de larga distancia nacional: por preseleccin, llamada por
llamada; prefijo para el acceso a facilidades de red inteligente.

1429Al

respecto, vid. el artculo 1 del Reglamento para la Gestin y Supervisin de la Numeracin de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones fue aprobado va el Decreto Supremo N 021-2004-MTC, de 22 de abril de 2004.

DESDE

UN PUNTO DE VISTA INSTITUCIONAL, LOS RGANOS QUE EJERCEN COMPETENCIAS DE TIPO ADMINISTRATIVO EN LA

GESTIN Y SUPERVISIN DE LA UTILIZACIN DEL RECURSO DE NUMERACIN SON: LA

DIRECCIN

DE

GESTIN

DEL

MTC,

COMO RGANO ENCARGADO DE LA ATENCIN Y RESOLUCIN DE

SOLICITUDES DE ASIGNACIN DE NUMERACIN QUE SE PRESENTEN, AS COMO PARA DEJAR SIN EFECTO LA ASIGNACIN, DISPONER LA REVERSIN DEL RECURSO NUMRICO Y ABSOLVER LAS CONSULTAS RELATIVAS A LA GESTIN DE LA NUMERACIN;

LA

DIRECCIN

DE

CONTROL

DEL

MTC,

COMO RGANO A CARGO DE LA SUPERVISIN DEL CUMPLIMIENTO DE LAS

OBLIGACIONES Y LAS CONDICIONES ESPECFICAS ESTABLECIDAS PARA LA UTILIZACIN DE LA NUMERACIN ASIGNADA; Y, LA

SECRETARA
AL

DE

TELECOMUNICACIONES
AS COMO

DEL

MTC,
LA

COMO RGANO A CARGO DE EVALUAR Y PROPONER LAS DEFINICIN DE LOS SERVICIOS ESPECIALES CON

MODIFICACIONES

PTFN, .

TAMBIN

INTEROPERABILIDAD

1430

c.3) Principios y criterios aplicables a la asignacin EN

RELACIN A LOS PRINCIPIOS APLICABLES TENDR QUE OBSERVARSE
1431

LA NORMA ESTABLECE QUE DURANTE LA REALIZACIN DEL PROCESO DE SIGUIENTES PRINCIPIOS: EFICIENCIA, QUE DEBE CONSIDERAR LA

ASIGNACIN,

LOS

SATISFACCIN DE LA DEMANDA DE LOS USUARIOS; LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES E IMPARCIALIDAD; Y, LA TRANSPARENCIA.

ESTRECHAMENTE

VINCULADOS CON LOS PRINCIPIOS ANTES ENUNCIADOS, LOS CRITERIOS A TOMAR EN CUENTA SON: LA

ASIGNACIN EFICIENTE; LA DISPONIBILIDAD DE LA NUMERACIN; Y, LA UTILIZACIN DEL REGISTRO ASIGNADO DE ACUERDO CON EL PLAN PREVISTO.

COMPLEMENTARIAMENTE,

SE TENDR EN CUENTA LOS SIGUIENTES ASPECTOS: LA ASIGNACIN DE UN CDIGO NICO POR

CONCESIONARIO; EL MANTENIMIENTO DEL MISMO CDIGO DE CONCESIONARIO EN EL CASO DE SERVICIOS ESPECIALES CON INTEROPERABILIDAD; Y LA UTILIZACIN DE SORTEOS EN CASO DE COINCIDENCIA EN LA SOLICITUD DE UN MISMO NMERO.

FINALMENTE,
PRESTAN.

EL

MTC,

EN LA MEDIDA DE LO POSIBLE, ESTABLECER LOS RANGOS DE NUMERACIN DIFERENCIADOS POR

LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES, AS COMO DE IDENTIFICACIN DE LOS CONCESIONARIOS QUE LOS

D)

PROCEDIMIENTO PARA LA ASIGNACIN DE LA NUMERACIN Y CAUSALES PARA DEJARLA SIN EFECTO

PROCEDIMIENTO DE ASIGNACIN ESTABLECIDO POR EL REGLAMENTO SE INICIA CON LA PRESENTACIN DE UNA

EL

SOLICITUD POR EL OPERADOR CONCESIONARIO, QUIEN DEBER DESCRIBIR EL PLAN DE NUMERACIN Y/O EL SERVICIO A UTILIZAR; LA JUSTIFICACIN DEL RECURSO SOLICITADO Y CUL VA A SER SU USO, DETALLANDO LOS SERVICIOS O FACILIDADES QUE SE VAN A PRESTAR
1432

. EN EL

SUPUESTO CONCRETO QUE LA SOLICITUD EST DIRIGIDA A LA OBTENCIN

1433

DEL CDIGO DE NUMERACIN DE SERVICIOS ESPECIALES CON INTEROPERABILIDAD

, STA SE ENCUENTRA SUJETA A LAS

1430Al respecto, vid. los artculos 2 y 4 del Decreto Supremo N" 021-2004-MTC. 1431Al respecto, vid. el artculo 5 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1432Al respecto, vid. el artculo 6 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1433Definidos por el PTFN como aquellos servicios especiales brindados por los concesionarios de los servicios pblicos locales, que
deben ser necesariamente reconocidos por todas las redes de los dems concesionarios de los servicios pblico locales. Por ejemplo, se consideran servicios especiales con interoperabilidad el de las tarjetas prepago para llamadas locales e internacionales. Con respecto a este tipo de servicios, se ha dictado el Decreto Supremo N 062-2003-MTC, en el que se busca precisar sus alcances.

SIGUIENTES CONDICIONES: QUE SE VERIFIQUE QUE LA PETICIONANTE YA HA INICIADO LA PRESTACIN COMERCIAL DEL SERVICIO TELEFNICO FIJO OTORGADO EN CONCESIN Y, LA AMPLIACIN DE PLANES MNIMOS DE EXPANSIN
1434

DE

OTRO LADO, EL LEGISLADOR PERUANO HA ESTABLECIDO UNA SERIE DE SUPUESTOS QUE IMPLICAN QUE SE DEJE SIN

EFECTO DE FORMA PARCIAL O TOTAL LA ASIGNACIN DEL RECURSO DE NUMERACIN, DE TAL FORMA QUE DE PRODUCIRSE LOS MISMOS, LOS RECURSOS REVERTIRN AL

ESTADO1435. EN

CASO DE DEJAR SIN EFECTO PARCIALMENTE LA

ASIGNACIN, STA PROCEDER SI EL OPERADOR AS LO HA SOLICITADO O SI SE HA ESTABLECIDO QUE EL OPERADOR PRECISA DE MENOS RECURSOS DE NUMERACIN QUE LOS ASIGNADOS.

SOBRE

ESTE SEGUNDO SUPUESTO, ES NECESARIO

TENER PRESENTE QUE, DE FORMA PREVIA, SE TIENE QUE HABER REALIZADO UNA SUPERVISIN DE LA AUTORIDAD SECTORIAL, DE MANERA QUE PUEDA GARANTIZARSE LA LEGALIDAD DE LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA.

EN

CASO QUE SE DISPONGA DEJAR SIN EFECTO TOTALMENTE LA ASIGNACIN, STA PODR PRODUCIRSE EN LOS

SIGUIENTES SUPUESTOS:

* * * *
E)

SI ES QUE EL OPERADOR AS LO HA SOLICITADO, SE HA INCUMPLIDO CON LAS OBLIGACIONES

DE LOS OPERADORES

Y CON LAS CONDICIONES ESPECFICAS PARA LA UTILIZACIN ASIGNADA.

LA

UTILIZACIN DEL RECURSO SEA MANIFIESTAMENTE INSUFICIENTE, SE INCUMPLAN LAS NORMAS SOBRE

SERVICIOS ESPECIALES CON INTEROPERABILIDAD.

SE RESUELVA O TERMINE EL CONTRATO DE CONCESIN DEL OPERADOR. SE CANCELE LA INSCRIPCIN. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TITULARES DE LA NUMERACIN
RELACIN A LOS DERECHOS QUE CORRESPONDEN A LOS OPERADORES A LOS CUALES LES HA SIDO ASIGNADA

CON

NUMERACIN, LA LEGISLACIN HA CONSIDERADO LOS SIGUIENTES:

* * *
EN

EL USO Y ADMINISTRACIN DEL RECURSO NUMRICO ASIGNADO. LA POTESTAD DE TRANSFERIR EL RECURSO NUMRICO ASIGNADO, PREVIA APROBACIN DEL MTC. OTROS ASPECTOS QUE PUEDA DETERMINAR EL MTC MEDIANTE RESOLUCIN MINISTERIAL.
EL CASO DE TRANSFERENCIA DEL RECURSO DE NUMERACIN, CONFORME LO DISPONE LA NORMA REGLAMENTARIA,

DEBER SEGUIR UN PROCEDIMIENTO PARA CONSEGUIR EL PRONUNCIAMIENTO EN QUE EL OPERACIN14401441.

MTC

AUTORICE DICHA

EN

NUESTRA OPININ, DICHA SOLICITUD NO DEBE TENER EL CARCTER DE MERO TRMITE, SINO QUE

DEBE SER ANALIZADA DETENIDAMENTE POR LA AUTORIDAD SECTORIAL, YA QUE PUEDE LLEVAR A QUE SE GENERE TODO UN TRFICO ESPECULATIVO DE DICHO RECURSO, PERJUDICANDO LAS CONDICIONES DE COMPETENCIA EN EL MERCADO EN LO QUE A OFERTA DE SERVICIOS SE REFIERE.

EN

LO QUE RESPECTA A LAS OBLIGACIONES DE LOS OPERADORES CON RELACIN A LOS RECURSOS DE NUMERACIN QUE

LE HAN SIDO ASIGNADOS, PUEDEN DISTINGUIRSE UNA SERIE DE

obligaciones generales DE AQUELLAS OTRAS DE carcter

especfico.

Obligaciones generales1442: USAR EL RECURSO ASIGNADO DE ACUERDO CON LOS FINES ESPECIFICADOS EN LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA.

1434Al respecto, vid. el artculo 22 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1435Al respecto, vid. el artculo 18 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC.

* *

INICIAR

LA UTILIZACIN DE LA NUMERACIN ASIGNADA EN UN PLAZO NO MAYOR DE

12

MESES, CONTADO DESDE LA

FECHA DE NOTIFICACIN DE LA RESPECTIVA RESOLUCIN.

CONTAR

Y PONER A DISPOSICIN DE LAS

DIRECCIONES

DE

GESTIN

CONTROL,

UN REGISTRO ACTUALIZADO QUE

CONTENGA EL USO DEL RECURSO NUMRICO ASIGNADO.

Obligaciones especficas: CUMPLIR

CON AQUELLAS CONDICIONES ESPECFICAS PARA EL USO DE LA NUMERACIN QUE IMPONGA LA

DIRECCIN

DE

GESTIN A EFECTOS DE DAR CUMPLIMIENTO AL PTFN1436.

* * *

FACILITAR LOS NMEROS A SUS ABONADOS, SUSCRIPTORES Y COMERCIALIZA-DORES, DE SER EL CASO1437. INFORMAR
A LOS OPERADORES CON LOS QUE SE ENCUENTRAN INTERCONECTADOS

(NACIONALES

INTERNACIONALES) LA NUEVA NUMERACIN ASIGNADA POR EL

MTC1438.
DEL

REMITIR

INFORMACIN A LA

DIRECCIN

DE

GESTIN

MTC,

DURANTE EL MES DE ENERO DE CADA AO Y

SIEMPRE QUE HAYAN TRANSCURRIDO MS DE SEIS MESES DESDE LA FECHA DE LA RESOLUCIN DE ASIGNACIN DEL RECURSO, SOBRE LAS PREVISIONES DE UTILIZACIN DE LA NUMERACIN PARA EL AO EN CURSO, AS COMO LA RELATIVA AL AO PRECEDENTE
1439

*
ES

EN

CASO DE MODIFICACIN DE LAS CONDICIONES ESPECIFICADAS PARA LA UTILIZACIN DE LA NUMERACIN, EL

OPERADOR DEBER SOLICITAR AUTORIZACIN A LA

DIRECCIN DE GESTIN1440.

IMPORTANTE, A EFECTOS DE SUPERVISIN, EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN DE REMITIR INFORMACIN A LA DE

DIRECCIN

GESTIN,
1441

YA QUE DICHA AUTORIDAD SECTORIAL PODR ESTABLECER SI EL OPERADOR UTILIZA DE FORMA

EFICIENTE EL RECURSO Y SI NO REALIZA RESERVAS DEL MISMO QUE PUEDAN PERJUDICAR A LOS OTROS OPERADORES DE SERVICIOS SIMILARES

F)

LA PORTABILIDAD NUMRICA
EL

LA LTEL,

RTEL,

AS COMO EL REGLAMENTO PARA LA GESTIN Y ADMINISTRACIN DE RECURSO DE NUMERACIN NO

HAN PREVISTO LA REGULACIN DE AQUELLOS ASPECTOS QUE TIENEN QUE VER LA PORTABILIDAD NUMRICA. EMBARGO, DE LA INTERPRETACIN DEL ARTCULO

SIN

731442

DE LA

LTEL,

PUEDE COLEGIRSE QUE EL DERECHO DE ELECCIN

DEL USUARIO/ABONADO, EST DIRECTAMENTE VINCULADO CON EL DERECHO A LA PORTABILIDAD NUMRICA, YA QUE PRECISAMENTE EN EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ELECCIN ES QUE PUEDE CAMBIARSE DE OPERADOR DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES CONSERVANDO EL NMERO QUE LE FUERA ASIGNADO.

ADEMS,

LA CITADA NORMA ESTABLECE

LA PROHIBICIN GENERAL DE QUE LOS OPERADORES DE SERVICIOS REALICEN PRCTICAS QUE IMPIDAN O DISTORSIONEN EL DERECHO DEL USUARIO A LA LIBRE ELECCIN.

1436Al respecto, vid. el artculo 12 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1437Al respecto, vid. el artculo 13 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1438Al respecto, vid. el artculo 14 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1439Al respecto, vid. el artculo 15 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1440Al respecto, vid. el artculo 16 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1441Al respecto, vid. el artculo 24 del Decreto Supremo N 021-2004-MTC. 1442Al respecto, el artculo 73 de la LTel dispone:
que impidan o distorsionen el derecho del usuario a la libre eleccin".

"Artculo 73.- El usuario, en la medida que sea tcnicamente factible tiene derecho de elegir el operador del servicio de telecomunicaciones que a su criterio le convenga. En este sentido las empresas que presten servicios de telecomunicaciones se abstendrn de realizar prcticas

SI

NOS ATENEMOS A LA NATURALEZA JURDICA DE LA NUMERACIN, SE PUEDE ADMITIR QUE LA MISMA NO TIENE LA

CONSIDERACIN DE DERECHO O INTERS PATRIMONIAL LEGTIMO DE LOS OPERADORES DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES, DE AH QUE NO SEA EXPROPIABLE, NI SOBRE LA MISMA SE PROYECTE DERECHO REAL ALGUNO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL O INTELECTUAL DE LOS OPERADORES NI PODR SER LIBREMENTE TRANSFERIDO, SALVO MEDIANDO AUTORIZACIN DEL

MTC1443.

LA

NO APROPIABILIDAD DEL RECURSO DE NUMERACIN POR LOS OPERADORES, PARA EL ABONADO IMPLICA EL DERECHO

DE CONSERVACIN DE LOS NMEROS QUE LES HAN SIDO ASIGNADOS, DE MODO QUE PODRN CAMBIAR DE OPERADOR DEL SERVICIO PBLICO DE TELECOMUNICACIONES CUANTAS VECES ESTIMEN Y SEA TCNICAMENTE POSIBLE, TENIENDO LOS OPERADORES LA OBLIGACIN DE TRANSFERIR EL NMERO AL OPERADOR LIBREMENTE SELECCIONADO POR EL USUARIO
1444

DE EL

ACUERDO ENTONCES CON LO SOSTENIDO, LA PORTABILIDAD SE ENTIENDE COMO EL DERECHO DE LOS ABONADOS A UN

SERVICIO PBLICO DE TELECOMUNICACIONES A CONSERVAR SU NMERO CUANDO CAMBIAN DE OPERADOR. CAMBIO DE NMERO PUEDE OCASIONAR TALES PERJUICIOS AL ABONADO QUE INCLUSO PUEDE LLEGAR A HACERLES

DESISTIR CUALQUIER INTENTO, RENUNCIANDO AS A LAS NUEVAS CONDICIONES QUE LE OFRECIESE OTRO OPERADOR; SIN EMBARGO, EL PROBLEMA DE FONDO ES DE UNA SITUACIN QUE PUEDE LLEGAR A DIFICULTAR LA LIBRE COMPETENCIA Y LA LIBERTAD DE ELECCIN DEL OPERADOR CONCESIONARIO Y QUE CARECE DE JUSTIFICACIN CUANDO NO HAY LIMITACIONES TCNICAS PARA REALIZAR LA OPERACIN
1445

.
DE TOMAR LA DECISIN DE CAMBIAR DE OPERADOR EN BASE A

POR ELLO ES QUE, FUNDAMENTALMENTE, CON EL OBJETIVO

CONSIDERACIONES RELACIONADAS EXCLUSIVAMENTE CON EL SERVICIO

(TCNICAS

Y/O ECONMICAS), Y NO POR LOS

PERJUICIOS QUE PUDIERA OCASIONARLE EL CAMBIO DE NMERO, SE INTRODUCE LA FIGURA DE LA PORTABILIDAD NUMRICA COMO MEDIDA LIBERALIZADORA DEL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A CONSERVAR EL NMERO AL ABONADO.

LO

QUE ES CLARO, ENTONCES, ES QUE LA CONSERVACIN DEL NMERO SE HA REVELADO COMO UNA CUESTIN

IMPORTANTE DESDE LA PERSPECTIVA DE LA PROMOCIN DE LA COMPETENCIA, DE AH QUE LA EXIGENCIA SE HAYA IDO INTRODUCIENDO EN TODOS LOS PASES
1446

. 181447,
INTITULNDOLA COMO

EN ESPAA

LA

LEY 32/2003

HA REGULADO LA PORTABILIDAD EN EL ARTCULO

"Conservacin de los nmeros telefnicos por sus usuarios". ASIMISMO, DIRECTIVA SERVICIO UNIVERSAL

EN EL MBITO DE LA

UNIN EUROPEA,

LA

HA REGULADO ESTA MATERIA, INCIDIENDO EN QUE ES EXTENSIBLE

"a todos los

CON

abonados a servicios telefnicos disponibles al pblico incluidos los servicios de telefona mvil" 1448,

1443Seguimos el planteamiento de A. J. SAKCI EZ RODRGUEZ, Derecho de las telecomunicaciones..., Ob. cit, pg. 120. 1444SNCHEZ RODRGUEZ, A.J., Derecho de las telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. Como precisa M. M. FERNANDO PARLO, Derecho
General de las Telecomunicaciones, Ed. Colex, Madrid, 1998, pg. 87; este derecho "se traduce en la obligacin de los operadores de redes pblicas y d,e servicios abiertos al pblico de facilitar tal conservacin, mediante una suerte de "trfico de nmeros", en el que es el abonado el que aminora o incrementa los nmeros asignados a cada operadora, si bien una vez que cesa en abono a una operadora, sta pierde el derecho a explotar dicho nmero".

1445Al respecto, vid. de GRETEL, Competencia y regulacin en los mercados de telecomunicaciones. .., Ob. cit., pg. 250; L. CONTRERAS,
"Portabilidad de nmero de abonado en redes actuales y futuras", en Vil jornadas Telecom 1+D, 28-29 Octubre 1998, Madrid; y J. J. MONTERO y H. BROKELMANN, Telecomunicaciones y Televisin..., Ob. cit. pg. 349; entre otros.

1446LAGUNA DE PAZ, J.C., Telecomunicaciones...,Ob. cit., pg. 130. 1447Al respecto, vid. el comentario que de este artculo realiza, J, CREMADES, "Conservacin de los nmeros telefnicos por los abonados",
en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 293 y sigs. y el estudio sobre la materia de portabilidad de M. FERNANDEZ-ARAGONCILLO, en J. M. VILLAR URIBARRI (Dir.), La Nueva Regulacin de las Telecomunicaciones, la Televisin e Internet, Ed. Aranzadi, Navarra, 2003, pg. 115 y sigs.

1448Al respecto, vid. el artculo 30 de la Directiva Servicio Universal y los comentarios al mismo que realizan P. NIHOUL, y P. RODFORD, EU
Electronic Communications Law..., Ob. cit., pgs. 742-744.

INDEPENDENCIA DE LA EMPRESA QUE PRESTE EL SERVICIO EN UNA UBICACIN GEOGRFICA (NMEROS GEOGRFICOS) O EN CUALQUIER UBICACIN (NMEROS NO GEOGRFICOS).

COMO SEALAMOS, EN EL PER AN NO SE REGULADO LA PORTABILIDAD. A LA FECHA, SLO EXISTE UN COMIT LIDERADO
POR EL

MTC QUE EST EVALUNDOLA,ADEMS, RECIENTEMENTE PORTABILIDAD NUMRICA"

1449

SE HA HECHO PBLICO UN

"ESTUDIO RELACIONADO

CON

LA IMPLEMENTACIN DE LA

, EN EL CUAL DESTACAN:

* * * *

LA DEFINICIN DE PORTABILIDAD DENTRO DE LOS PARMETROS ANTES SEALADOS; LOS TIPOS DE PORTABILIDAD QUE PUEDEN DARSE (DEL PROVEEDOR DE SERVICIOS, DE SERVICIO Y GEOGRFICA); LA IDENTIFICACIN
DE LOS BENEFICIOS QUE REPRESENTA, DESTACANDO EL REFERIDO A LA LIBERTAD DE ELECCIN

DEL ABONADO CON RESPECTO AL PROVEEDOR DE SERVICIOS, AS COMO EL DE LA PROMOCIN DE LA COMPETENCIA;

LAS

PAUTAS PARA SU IMPLEMENTACIN (PROCEDIMIENTOS SIMPLES, BAJO COSTO, PLAZOS BREVES, INTERVALOS

RAZONABLES AL MOMENTO DE PORTAR, RAZONES VLIDAS PARA IMPEDIR LA PORTABILIDAD, NMEROS A PORTAR POR ABONADO), AS COMO LOS ASPECTOS QUE DEBEN GARANTIZARSE CALIDAD DE FUNCIONAMIENTO E INTERCONEXIN);

(FLEXIBILIDAD

DE ARQUITECTURA, TRANSPARENCIA,

* * * *
DE

LAS

TCNICAS DE IMPLEMENTACIN DE LA PORTABILIDAD MS COMUNES, SUS VENTAJAS Y DESVENTAJAS Y LA

TCNICA A SER IMPLEMENTADA.

LOS IMPACTOS USUALES EN LA RED. LOS COSTOS GENERALES DE LA PORTABILIDAD NUMRICA Y UN ANLISIS DE LA DEMANDA DEL SERVICIO. LAS ACCIONES PARA IMPLEMENTAR LA PORTABILIDAD NUMRICA.
ACUERDO CON EL REFERIDO INFORME, EL TIPO DE PORTABILIDAD MS ADECUADO AL GRADO DE DESARROLLO DEL

SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES A IMPLEMENTARSE SERA EL DE DENOMINADA

PORTABILIDAD

DEL

PROVEEDOR MTC,

DE

SERVICIOS

"PORTABILIDAD

DEL

NMERO LOCAL". DE

ESTA FORMA, CORRESPONDER AL

ESTABLECER EN QU

CASOS LA PORTABILIDAD SER APLICABLE, YA SEA, POR EL CAMBIO DE OPERADOR DEL SERVICIO DE TELEFONA PBLICA FIJA (PUDIENDO ESTABLECERSE RESTRICCIONES CUANDO EL CAMBIO IMPLIQUE LA MODIFICACIN DEL SERVICIO, O SI EL CAMBIO DE UBICACIN FSICA AFECTA LA ZONA DE NUMERACIN Y LA COBERTURA GEOGRFICA DE LA MISMA), O CUANDO SE REALICE EL CAMBIO DE OPERADOR DE SERVICIOS DE TELEFONA MVIL.

SOBRE

ESTO LTIMO, EL INFORME SE INCLINA PORQUE LA PORTABILIDAD NUMRICA SEA IMPLEMENTADA EN LAS REDES DE

TELEFONA FIJA, Y PLANTEA COMO UNA POSIBILIDAD EL HECHO QUE TAMBIN LO SEA EN CASO DE TELEFONA MVIL.

AL

RESPECTO, CONSIDERAMOS QUE SI LA PORTABILIDAD ES IMPLEMENTADA DEBERA HACERSE EN AMBOS TIPOS DE SERVICIOS

(FIJO

Y MVIL), PORQUE EL CRECIMIENTO DEL MERCADO DE TELEFONA MVIL EN EL

1450

PER

ES GRADUAL Y

PROGRESIVO

POR LA IMPORTANTE UTILIZACIN PERSONAL Y COMERCIAL DEL SERVICIO Y EN RAZN DE QUE STE ES

UN SECTOR EN EL CUAL HAY MAYOR MOVILIDAD DE LOS ABONADOS (PARTICULARES Y EMPRESAS) CON RESPECTO A LAS OFERTAS DE SERVICIOS QUE HACEN LOS OPERADORES.

FINALMENTE,

ES NECESARIO TENER PRESENTE LA IMPORTANCIA DE LA PAUTA DE IMPLEMENTACIN DE LA PORTABILIDAD

MENCIONADA EN EL

INFORME,

REFERIDA A QUE DEBEN DISEARSE PROCEDIMIENTOS SIMPLES Y CON PLAZOS Y

CONDICIONES ADECUADOS, PORQUE SI ELLO NO FUERA AS, A LA LUZ DE LA EXPERIENCIA EN OTRO PASES, LA PORTABILIDAD SE CONVERTIRA EN UN VERDADERO CUELLO DE BOTELLA

("BOTTLE

NECK") EN EL MERCADO DE SERVICIOS

1449El informe est disponible en: http: / /www.mtc.gob.pe/novedades/pdf / Portabilidad Numerica.pdf (4/12/2004). 1450Al respecto, vid. las cifras del crecimiento del mercado de telefona mvil expuesta recientemente por el
disponibles en: http: / / www.osiptel.gob.pe/ Index. ASP?T=P&P=263729 709 /2005).

OSIPTEL y que estn

DE TELECOMUNICACIONES, CON LOS PERJUICIOS QUE ELLO ACARREARA PARA EL ABONADO, AS COMO RESPECTO DE LA COMPETENCIA ENTRE OPERADORES.

2.

La utilizacin de dominio pblico y privado

A. Planteamiento EL
FUNDAMENTO DEL DERECHO DEL OPERADOR DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES DE DISPONER DE LA UTILIZACIN DE DOMINIO PBLICO Y PRIVADO PARA LA INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURAS DE TELECOMUNICACIONES, ES DECIR, "EL HECHO DE QUE SUJETOS PBLICOS O PRIVADOS AJENOS AL SECTOR DE LAS TELECOMUNICACIONES TENGAN QUE SOPORTAR LIMITACIONES SOBRE SUS PROPIEDADES, QUE PUEDEN LLEGAR HASTA LA PRIVACIN TOTAL DE LAS MISMAS MEDIANTE UN PROCEDIMIENTO DE EXPROPIACIN Y QUE ELLO SE PRODUZCA EN BENEFICIO Y A FAVOR DE SUJETOS PRIVADOS QUE REALIZAN UNA ACTIVIDAD EN RGIMEN DE LIBRE COMPETENCIA"
1451

SE EXPLICA, COMO SOSTIENE

CHINCHILLA,

POR LA NATURALEZA DEL INTERS PBLICO QUE REVISTE LA ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES QUE

LEGALMENTE HA SIDO DEFINIDA EN EL CASO DEL

PER COMO UN SERVICIO PBLICO.

LO QUE DEBE QUEDAR CLARO, SIN EMBARGO, A EFECTOS DEL RGIMEN DE LIMITACIONES A LA PROPIEDAD A FAVOR DE LOS
OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES, NO EST EN LA CALIFICACIN JURDICA DE LA ACTIVIDAD (SEA O NO UN SERVICIO PBLICO), SINO EN LA NECESIDAD DE SUMINISTRAR UN SERVICIO A LOS CONSUMIDORES QUE LOS DEMANDEN EN TODO EL TERRITORIO NACIONAL
1452

. DE

ESTE MODO, SI EN SU MOMENTO, EN EL

PER -

COMO HA SUCEDIDO EN

ESPAA -,

LA

ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES DEJA DE SER CONSIDERADA UN SERVICIO PBLICO, ELLO NO DEBERA SER UN LIMITANTE PARA QUE, EN CASO SEA NECESARIO, QUIENES SEAN OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES PUEDAN CONSERVAR LOS DERECHOS DE UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO O PRIVADO EN LA MEDIDA EN QUE EL INTERS GENERAL PORQUE LA ACTIVIDAD SE DESARROLLE Y PUEDA SATISFACER LAS NECESIDADES DE LA POBLACIN SE MANTIENE.

COMPLEMENTANDO

LAS IDEAS PLANTEADAS,

PAREIO

HA IDENTIFICADO TRES FUNDAMENTOS QUE SE VINCULAN CON LA

1453

CONFIGURACIN DE ESTE DERECHO Y CON SU NATURALEZA JURDICO-PBLICA

* *

LA

VALORACIN DEL INTERS GENERAL EN LA LEGISLACIN DE TELECOMUNICACIONES, ES DECIR, DEL INTERS

PBLICO PRESENTE EN LAS REDES PBLICAS PARA LA PRESTACIN DE DICHOS SERVICIOS A LA CIUDADANA.

"EL

RGIMEN LEGAL DETERMINANTE DE LA ESTRUCTURA, EL CONTENIDO Y EL ALCANCE DEL DERECHO DE

OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO DETERMINA LA NATURALEZA JURDICO-ADMINISTRATIVA DE STE".

PORQUE "AS

LO IMPONE EL CARCTER JURDICO-PBLICO Y CONCRETAMENTE ADMINISTRATIVO DEL RGIMEN DE

DOMINIO PBLICO, PRESIDIDO POR TRES PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES

INALIENABILIDAD, IMPRESCRIPTIBILIDAD E

1451CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", en C. Ci IINCHII.LA (Coord.) Telecomunicaciones: Estudios sobre dominio Pblico y Propiedad Privada, Ed. Marcial Pons, Madrid - Barcelona, 2000, pg. 100.

1452CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 97.

1453PAREJO, L.,

"Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local por redes pblicas de telecomunicaciones", en T. DE LA QUADRA (Dir.), Aspectos Jurdicos de las Telecomunicaciones, Cuadernos de Derecho Judicial VI, Ed. Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 2003, pgs. 204-206.

INEMBARGABILIDAD

QUE IMPRIMEN A TAL RGIMEN UNA ESTRUCTURA CONTRAPUESTA A LA DE LA ARQUITECTURA PROPIA

DEL INSTITUTO DE PROPIEDAD PRIVADA".

LA LTEL

PERUANA HA REGULADO DE FORMA BASTANTE GENERAL ESPAOLA

A DIFERENCIA DE LA DE LOS

LEY GENERAL
PBLICOS

DE DE

TELECOMUNICACIONES
1454

EL

DERECHO

DE

LOS

OPERADORES

SERVICIOS

TELECOMUNICACIONES A SER PORTADORES O TELESERVICIOS O SERVICIOS FINALES, DE OCUPAR O UTILIZAR BIENES DE DOMINIO PBLICO SOLICITAR A LA

. DE

LA MISMA MANERA, LO HA HECHO RESPECTO A LA FACULTAD DE DICHOS OPERADORES DE DE IMPONER SERVIDUMBRES FORZOSAS O REALIZAR EXPROPIACIONES PARA LLEVAR A
1455

ADMINISTRACIN

EFECTO LA INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURAS PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES

LOS

OPERADORES QUE SEAN CONCESIONARIOS DE SERVICIOS PORTADORES Y DE TELESERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS

FINALES DEBEN CUMPLIR, EN SU CALIDAD DE TITULARES DE LOS DERECHOS DE OCUPACIN Y UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO Y PRIVADO, CON LA CONDICIN QUE LA INFRAESTRUCTURA SE ENCUENTRE A DISPOSICIN Y AL SERVICIO DEL PBLICO.

DE

AH QUE ESTOS DERECHOS NO SE RECONOZCAN A LOS PRESTADORES DE SERVICIOS PRIVADOS, SEA CUAL

FUERE SU MODALIDAD YA QUE LAS INSTALACIONES QUE LOS MISMOS PUEDAN REALIZAR O DE QUE DISPONGAN NO CUM PLEN CON LA CONDICIN ANTES SEALADA.

EN

EL CASO DE LOS SERVICIOS PORTADORES, LA INSTALACIN DE UNA RED DE USO PBLICO ES INDISPENSABLE PARA

"proporcionar la capacidad y calidad suficiente para el transporte de seales de telecomunicaciones y para la interconexin de los servicios pblicos de telecomunicaciones" 1456^. POR
1457

SU PARTE, PARA PRESTARSE LOS

TELESERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS FINALES SE REQUIERE DE LA INSTALACIN EN REAS DE DOMINIO PBLICO DE PUESTOS TELEFNICOS COMO TELFONOS MONEDERO

LA INSTALACIN DE REDES Y EQUIPOS, ES DECIR DE LA INFRAESTRUCTURA NECESARIA PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS

PORTADORES (LOCALES, DE LARGA DISTANCIA NACIONAL O DE LARGA DISTANCIA INTERNACIONAL) O SERVICIOS FINALES

(FIJO

MVIL, TELESERVICIOS PBLICOS), REQUIEREN QUE EL OPERADOR REALICE LA COMUNICACIN RESPECTIVA A LAS

AUTORIDADES COMPETENTES

(MTC

MUNICIPIOS)

EN CASO SE NECESITE OCUPAR O UTILIZAR BIENES DE DOMINIO

PBLICO O SE SOLICITE SE REALICEN EXPROPIACIONES O SE CONSTITUYAN SERVIDUMBRES CUANDO SE NECESITE DISPONER DE ESPACIOS EN PREDIOS O INMUEBLES DE PROPIEDAD PRIVADA.

EN

TRMINOS SIMILARES, EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN SUSCRITOS POR EL

1458

ESTADO

PERUANO, SE HA RECONOCIDO

A LOS OPERADORES/CONCESIONARIOS LOS DERECHOS QUE ANALIZAMOS

"CLAUSULA 7. FACULTADES ADICIONALES DE LA CONCESIN Afn de permitir que la EMPRESA CONCESIONARIA cumpla con sus obligaciones referidas al desarrollo, operacin y mantenimiento de la RED PBLICA DE TELECOMUNICACIONES para la prestacin de SERVICIOS

1454Siguiendo los planteamientos de J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones y Corporaciones Locales, Monografa Asociada
a la Revista Aranzadi de Urbanismo y Edificacin N 7, Ed. Aranzadi, Navarra, 2003, pgs. 28 - 29; consideramos que esta generalidad en la LTel es una muestra de que la Ley, est de espaldas respecto a lo que supone la ocupacin de los bienes de dominio pblico y a la propia gestin urbanstica desarrollada por los Municipios, a pesar de que la instalacin de infraestructuras de telecomunicaciones est mediatizada por ambos aspectos.

1455Tanto lo referido a la ocupacin del dominio pblico y a la posibilidad de afectacin del dominio privado han sido regulados en el
artculo 18 de la LTel.

1456Al respecto, vid. el artculo 31 del RTel. 1457Al respeto, vid. el artculo 61 del RTel. 1458Contratos de Concesin con CPTS.. ENTEL PER S.A. (Hoy Telefnica del Per S.A.A.), Ed. Organismo Supervisor de Inversin
Privada en Telecomunicaciones - OSIPTEL, Lima, 2001, pg. 23.

PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES comprendidos en este CONTRATO, se le otorgarn Jos siguientes derechos especiales, de conformidad con el artculo 18 d l a LEY DE TELECOMUNICACIONES: Seccin 7.01: Servidumbres forzosas y expropiacin a favor de la empresa CONCESIONARIA A solicitud debidamente fundamentada de la EMPRESA CONCESIONARIA y por causa de necesidad y utilidad pblica o de inters social, el MINISTERIO efectuar las gestiones que sean necesarias ante las autoridades competentes, a fin de que se impongan servidumbres forzosas o se realicen expropiaciones a favor del Estado o de la EMPRESA CONCESIONARIA, sobre los predios o inmuebles de propiedad o uso privado que sean necesarias para que sta pueda cumplir adecuadamente con las obligaciones que asume mediante el presente CONTRATO. La imposicin de servidumbres, as como las expropiaciones a que se refiere esta Seccin se ejecutarn de acuerdo a las normas de la materia. Seccin 7.02: Instalaciones en los bienes de dominio pblico La EMPRESA CONCESIONARIA podr, previo conocimiento o autorizacin de las autoridades competentes, ocupar o utilizar los bienes de dominio pblico, si ello fuere necesario para cumplir con las obligaciones por ella asumidas en el presente CONTRATO". EN
EL CASO ESPAOL, LA

LEY 32/2003,

HA REGULADO DE FORMA MS ESPECFICA LOS ASPECTOS REFERIDOS AL

1459

DERECHO DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO

Y AL DERECHO DE OCUPACIN DE LA PROPIEDAD PRIVADA

1460

ADEMS,

HA INTRODUCIDO UNA SERIE DE CONDICIONES O LMITES VINCULADOS CON

"la proteccin del medio ambiente,

LMITES QUE, SIN EMBARGO, NO

la seguridad pblica, la defensa nacional o la ordenacin urbana o territorial"^,

IMPLICAN RESTRICCIONES ABSOLUTAS AL DERECHO DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO O PRIVADOS DE LOS OPERADORES, SINO QUE SE PREV QUE CUANDO UNA CONDICIN PUDIERA IMPLICAR IMPOSIBILIDAD POR FALTA DE ALTERNATIVAS, ELLO
14

DEBER

IR

ACOMPAADO

DE

MEDIDAS

ALTERNATIVAS

COMO

EL

USO

COMPARTIDO

DE

INFRAESTRUCTURAS

FINALMENTE,

OTRO ASPECTO QUE HAY QUE DESTACAR EN LA LEGISLACIN ESPAOLA ES EL ESTABLECIMIENTO DE UNA

SERIE DE REQUISITOS RESPECTO DE LA EXPEDICIN DE NORMATIVA POR PARTE DE LAS

ADMINISTRACIONES

PBLICAS

COMO SU PUBLICACIN, LA INCLUSIN DE PROCEDIMIENTOS EXPEDITIVOS PARA LA RESOLUCIN DE LAS SOLICITUDES DE OCUPACIN, GARANTIZANDO SU TRANSPARENCIA, AS COMO EL RESPETO DE LOS DERECHOS DE LOS OPERADORES
1461

A CONTINUACIN, VEREMOS CMO, DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURDICO PERUANO, PUEDEN EJERCERSE LOS DERECHOS
RECONOCIDOS A LOS OPERADORES TANTO EN EL LO QUE SE REFIERE A LA UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO, COMO A LA IMPOSICIN DE SERVIDUMBRES O LA REALIZACIN DE EXPROPIACIONES SOBRE PROPIEDAD PRIVADA.

B.

Utilizacin del dominio pblico A)

CARACTERSTICAS GENERALES

PARA QUE LA UTILIZACIN

DEL DOMINIO PBLICO PROCEDA ES NECESARIO QUE EL OPERADOR DE SERVICIOS PORTADORES

O TELESERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS FINALES, IDENTIFIQUE AQUELLOS ESPACIOS DEL DOMINIO PBLICO CON LOS QUE NECESITA CONTAR PARA PODER DESARROLLAR SUS PLANES DE INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURA

(REDES

O DE

1459Al 1460Al

respecto, vid. el artculo 26 de la Ley 32/2003 y el comentario que realiza del mismo P. PUCHADES, "Artculo 26, Derecho de ocupacin del dominio pblico", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 377 y sigs. respecto, vid. el artculo 27 de la Ley 32/2003 y el comentario que realiza del mismo P. PUCHADES, "Artculo 27, Derecho de ocupacin de la propiedad privada", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 389 y sigs.

14Al respecto, vid. el artculo 29.1 de la Ley 32/2003 y el comentario que realiza del mismo P. PUCHADES, "Artculo 29, Limites de la normativa
a que se refiere el artculo anterior", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 409 y sigs.

1461Al respecto, vid. los incisos a), b), c) y d) del artculo 29.2 de la Ley 32/2003.

EQUIPOS) DE TELEFONA QUE PROPORCIONEN SERVICIOS AL PBLICO, LO QUE DEBE SER CONCORDANTE CON EL

PLAN

DE

EXPANSIN

MODERNIZACIN ESTADO1462.

DELSERVICIO QUE OBRA COMO ANEXO EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN QUE HAYAN

SUSCRITO CON EL

COMO SE APRECIA, "LA PRIMERA

1463

CONDICIN QUE DEBE CUMPLIR UN OPERADOR PARA QUE PUEDA INVOCAR Y EJERCER SU

DERECHO A OCUPAR DOMINIO PBLICO ES QUE DICHA OCUPACIN SEA NECESARIA PARA EL ESTABLECIMIENTO DE SU RED"

. NO

OBSTANTE, EL SENTIDO QUE DEBE DARSE A LA EXPRESIN "NECESARIA" NO PUEDE SER EL LITERAL, DE

MANERA QUE SE ENTIENDA QUE SEA INDISPENSABLE, O FORZOSA E INEVITABLE PARA LA INSTALACIN DE UNA RED PBLICA DE TELECOMUNICACIONES, SINO QUE DICHO CONCEPTO DEBE SER FUNCIONAL CON EL OBJETIVO QUE INSPIRA LA REGULACIN DE ESTA MATERIA, COMO ES EL DE FACILITAR LA LIBRE COMPETENCIA Y REDUCIR EL IMPACTO URBANSTICO Y AMBIENTAL QUE PRODUCEN ESTE TIPO DE INSTALACIONES, LO QUE A SU VEZ CONLLEVA A MINIMIZAR LAS LIMITACIONES Y GRAVMENES QUE SE IMPONEN A LOS TITULARES DE LO BIENES AFECTADOS
1464

EN
LA

EL

PER,

COMO SE HA MENCIONADO EN EL APARTADO PRECEDENTE, ESTE DERECHO DEL OPERADOR RECONOCIDO EN

LTEL

Y EN EL RESPECTIVO CONTRATO DE CONCESIN TIENE POR FINALIDAD FACILITARLE LA INSTALACIN DE LAS

INFRAESTRUCTURAS NECESARIAS PARA LA PRESTACIN DE DICHO SERVICIO (SEA SERVICIO PORTADOR O TELESERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS FINALES), LO QUE SIGNIFICA UNA MANIFESTACIN DE LA PREDOMINANCIA DEL SERVICIO PBLICO SOBRE EL DOMINIO PBLICO, QUE AUNQUE NO EST LITERALMENTE SEALADO EN LA LEGISLACIN, PUEDE INFERIRSE DEL PROPIO ARTCULO

18 DE LA LTEL.
1465

PAREJO

HA IDENTIFICADO ALGUNOS RASGOS CARACTERSTICOS DEL DERECHO GENRICO A LA OCUPACIN DEL DOMINIO

PBLICO QUE PODEMOS ASIMILAR EN EL ANLISIS DE LA NORMATIVA DE TELECOMUNICACIONES PERUANA

* *

ES UN DERECHO JURDICO-PBLICO Y, CONCRETAMENTE ADMINISTRATIVO DE ORIGEN LEGAL, SU EXISTENCIA COMO MTC.

TAL DEPENDE DE SU RECONOCIMIENTO Y ASIGNACIN POR EL

SE

FORMALIZA EN EL CONTRATO DE CONCESIN QUE HABILITA A LA PRESTACIN DEL SERVICIO PBLICO DE QUE SUPONE EL ESTABLECIMIENTO Y EXPLOTACIN DE RED O REDES PBLICAS DE

TELECOMUNICACIONES TELECOMUNICACIONES.

SU

CONTENIDO TIENE CARCTER GENRICO AUNQUE REFERIDO A LA OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO EN LA

MEDIDA DEL ESTABLECIMIENTO Y LA EXPLOTACIN DE LA RED O LAS REDES PBLICAS DE TELECOMUNICACIN CON LAS CARACTERSTICAS TCNICAS DEFINIDAS Y PARA EL CRCULO DE USUARIOS DELIMITADO GEOGRFICAMENTE EN LOS PLANES DE EXPANSIN PRESENTADOS POR EL OPERADOR ANTE LA ADMINISTRACIN SECTORIAL.

SU DURACIN DEPENDE DEL ESTATUS QUE EL OPERADOR

DE REDES PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES TENGA Y

QUE PROVIENE DEL CONTRATO DE CONCESIN SUSCRITO CON EL

ESTADO PERUANO.

1462En opinin de P. M. GARCA CAPDEON "Dominio pblico y telecomunicaciones, algunas cuestiones sobre el uso del dominio pblico
terrestre por los operadores", en C. CHINCHILLA (Dir.), Ordenacin de las Telecomunicaciones, Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1997, pg. 60, "la finalidad del legislador sectorial es otorgar al operador de telecomunicaciones que lo necesite y que asuma obligaciones de servicio pblico, el derecho a obtener el ttulo que le permita ocupar los bienes, aunque despus precise solicitar y obtener la autorizacin correspondiente para la ocupacin del "metro cuadrado" concreto de la Administracin titular del bien".

1463CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit. pg. 119.

1464En este punto seguimos el planteamiento de C. CHINCHILLA, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada
necesarios para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pgs. 119 - 120.

1465PAREJO, L., "Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocLipacin del dominio pblico local por redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pgs. 233-234.

B)

SOBRE EL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO

OTORGAMIENTO DE UNA CONCESIN ADMINISTRATIVA PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS DE

EL

TELECOMUNICACIONES NO ES SUFICIENTE PARA EL PERFECCIONAMIENTO DEL DERECHO DE UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO, YA QUE SU RECONOCIMIENTO NO SE REALIZA DE FORMA INCONDICIONADA, DE TAL FORMA QUE LA

ADMI -

NISTRACIN TITULAR DE DICHO BIEN PUEDE OPERAR CON ENTERA LIBERTAD Y DESDE LA EXCLUSIVA SUJECIN A LA NORMATIVA URBANSTICA-DEMANIAL
1466

EL

RECONOCIMIENTO DE ESTE DERECHO SUBJETIVO SE CANALIZA A TRAVS DE LA FORMULACIN DE UNA SOLICITUD A LA TITULAR DEL BIEN DE DOMINIO PBLICO, LA MISMA QUE A TRAVS DE UNA RESOLUCIN CONSTITUIR Y

ADMINISTRACIN

DELIMITAR EN SU CONTENIDO

(USO

PRIVATIVO) Y OBJETO

(PORCIN

DE DOMINIO PBLICO), PONDR FIN AL

PROCEDIMIENTO INICIADO A INSTANCIA DEL OPERADOR CORRESPONDIENTE Y SE MATERIALIZAR EN UNA AUTORIZACIN ESPECFICA
1467

DE

FORMA CONCRETA, POR EJEMPLO, EN EL CASO QUE UN OPERADOR REQUIERA LA UTILIZACIN DE UN ESPACIO DEL

DOMINIO PBLICO COMO EL DERECHO DE VA PARA LA INSTALACIN DE REDES A FIN DE PRESTAR SERVICIOS PORTADORES, LA SOLICITUD PODR SER CURSADA AL PROPIO EXTENDER LAS CORRESPONDIENTES

MTC,

QUIEN EN SU CALIDAD DE TITULAR DE LA RED VIAL NACIONAL

AUTORIZACIONES.

EN

CAMBIO,

EL

OPERADOR

DEBER

DIRIGIRLA

UNA

MUNICIPALIDAD DISTRITAL

EN CASO DE QUE LAS INSTALACIONES UTILICEN LA VA PBLICA O ZONAS AREAS DE DOMINIO

PBLICO DENTRO DE SU CIRCUNSCRIPCIN, CONFORME A LO DISPUESTO EN LA

LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES1468.

DENTRO

DE LA LNEA DE ARGUMENTACIN QUE SEGUIMOS, ENTONCES, EL DERECHO DE LOS CONCESIONARIOS DE

SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES A OCUPAR EL DOMINIO PBLICO DEBE SER RECONOCIDO POR LA

ADMINISTRACIN

TITULAR DE LOS BIENES DE DOMINIO PBLICO, YA QUE PRECISAMENTE LA EXISTENCIA DE LOS MISMOS SE

JUSTIFICA POR LA NECESIDAD DE SERVIR A LOS INTERESES GENERALES, YA SEA ESTANDO DESTINADA AL USO PBLICO COMO SIENDO UTILIZADA PARA LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS
1469

. PRECISAMENTE,

CON ESTOS SENCILLOS

TRMINOS ES QUE SE RESPONDE AL INTERROGANTE QUE OBLIGADAMENTE SE PLANTEA Y QUE ES EL DE ENCONTRAR EL FUNDAMENTO PARA OBLIGAR A LAS

ADMINISTRACIONES

TITULARES DEL DOMINIO PBLICO A QUE AUTORICEN EL USO DE

DOMINIO PBLICO A LOS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES, A LOS QUE SE LES HA RECONOCIDO DICHO DERECHO.

1466PAREJO, L., 1467PAREJO, L.,

"Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local por redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pgs. 214-215. "Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local por redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 235. Sobre la habilitacin a travs de la autorizaciones, J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 76; sostiene que "ha de tenerse en cuenta que lo que hace la legislacin de telecomunicaciones es otorgar un derecho genrico a la ocupacin que luego ha de concretarse en una autorizacin de uso concreto de una parcela demanial que depende de la concurrencia de los dems elementos de ordenacin de las infraestructuras, que son primordialmente municipales (...)".

1468Al respecto, el numeral 3.2 del artculo 79.3 de la Ley 27972, de 26 de mayo de 2003, Ley Orgnica de Municipalidades, dispone:
"Artculo 79.- Organizacin del espacio fsico y uso del suelo LAS municipalidades, en materia de organizacin del espacio fsico y uso del suelo, ejercen las siguientes funciones: (...) 3. Funciones especficas exclusivas de las municipalidades distritales^...) 3.2 Autorizar y fiscalizar la ejecucin del plan de obras de servicios pblicos o privados que afecten o utilicen la va pblica o zonas areas, as como sus modificaciones, precio cumplimiento de las normas sobre impacto ambiental. (...)".

1469CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit. pg. 121. En este mismo sentido, vid. Ma B. PIEIRO RODRGUEZ, "Derechos de ocupacin del dominio pblico y privado en el mbito de las telecomunicaciones: especial referencia al rgimen aplicable a las entidades concesionarias de autopistas", REDE'FI N 13, enero-abril, 2003, pg. 105.

ESTANDO

A LO SEALADO, COINCIDIMOS CON

GONZLEZ

EN QUE LA LEGISLACIN SECTORIAL NO TIENE PORQU

REPRESENTAR UNA MAGNIFICACIN DEL DERECHO DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO POR PARTE DE LOS OPERADORES
1470

DE AH QUE LA NORMATIVA QUE EMITAN LAS

MUNICIPALIDADES "AL

EN ASPECTOS DE GESTIN DE

URBANISMO Y MEDIO AMBIENTE DEBE SERVIRLES DE CONTRAPUNTO CONVIVENCIA CIUDADANA"

1471

INSERTARLOS EN UN SISTEMA GLOBAL DE

. MTC
O LA RESPECTIVA

HAY

QUE RESALTAR QUE, SI BIEN EL

MUNICIPALIDAD DISTRITAL

TIENEN LA OBLIGACIN DE

AUTORIZAR LA OCUPACIN DE UN BIEN DE DOMINIO PBLICO, ES PROBABLE QUE DETERMINADOS INTERESES PREVALENTES AL DE LA INSTALACIN DE LA RED DE QUE SE TRATE, JUSTIFIQUEN LA NEGATIVA DE LA RESPECTIVA TITULAR DEL BIEN DE DOMINIO PBLICO
1472

ADMINISTRACIN

. "ESTOS

MOTIVOS DE INTERS PBLICO, ENTRE LOS QUE SE ENCUENTRAN LA

PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE Y EL CUMPLIMIENTO DE LOS OBJETIVOS URBANSTICOS, Y QUE SE ENGLOBAN EN LOS QUE SE DENOMINAN REQUISITOS ESENCIALES, EN TODO CASO, HABRN DE RESULTAR PROPORCIONADOS
1473

TRANSPARENTES, NO DISCRIMINATORIOS, Y BASADOS EN CRITERIOS OBJETIVOS, SIN QUE EN NINGN CASO PUEDAN IMPLICAR UNA IMPOSIBILIDAD ABSOLUTA DEL EJERCICIO DEL DERECHO"
1474

CONVENIMOS

CON

MOLINA EN

QUE TAMBIN DEBE CONSIDERARSE EL PRINCIPIO DE INTERVENCIN MNIMA, EN APLICACIN QUE CORRESPONDA DESARROLLAR SU ACTIVIDAD DE INTERVENCIN, DE TAL DE LOS DERECHOS RECONOCIDOS A LOS OPERADORES SEAN LAS

DEL CUAL SE EXIGE A LA FORMA QUE LAS

ADMINISTRACIN

POSIBLES

LIMITACIONES

ESTRICTAMENTE NECESARIAS PARA GARANTIZAR LOS INTERESES GENERALES.

ELLO

SIGNIFICA, SEGN EL AUTOR, QUE LA

ADMINISTRACIN
1475

DEBER

"SELECCIONAR

LA ALTERNATIVA MENOS RESTRICTIVA A LA LIBERTAD INDIVIDUAL DE LOS

OPERADORES CUANDO HAYA VARIAS POSIBILIDADES PROTECCIN"

UBICACIONES

COMPATIBLES CON EL INTERS OBJETO DE

ASIMISMO,

ES NECESARIO TENER PRESENTE LA DIFERENCIA QUE EXISTE ENTRE LO QUE ES LA OBLIGACIN DE LA TITULAR DE AUTORIZAR EL USO Y QUE NO SE PUEDA IMPONER AL OPERADOR DETERMINADAS
1476

ADMINISTRACIN

CONDICIONES Y REQUISITOS

SOBRE

ESTO LTIMO, A NUESTRO ENTENDER, EL ESTABLECIMIENTO DE CONDICIONES Y REQUISITOS PARA EL OPERADOR

QUE UTILICE EL DOMINIO PBLICO DEBEN SER PERFECTAMENTE ASIMILABLES POR EL OPERADOR EN LA MEDIDA EN QUE

1470En esta misma lnea, A. MOLINA, Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 128; sostiene que "ni el derecho de los operadores a
desplegar sus redes puede ser calificado como absoluto, ni las Autoridades territoriales pueden hacerlo tan peno so como para impedir de hecho su implantacin".

1471GONZLEZ, ]., Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 36. 1472CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit. pg. 122.

1473Respecto de la aplicacin del principio de proporcionalidad en la imposicin de cualquier limitacin al derecho del operador por parte
de los Municipios, A. MOLINA, Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pgs. 138-139; sostiene que "las medidas o imposiciones que procedan de estas Administraciones debern adecuarse a los fines perseguidos, y ser, adems, indispensables para su cumplimiento. En ningn caso ser admisible que su intervencin menoscabe innecesariamente el ejercicio legtimo de los derechos adquiridos por los operadores en sus ttulos habilitantes. La proporcionalidad se conforma, por tanto, como un principio bsico para la reduccin y control de los poderes discrecionales que afectarn al desarrollo de estos derechos en la sede territorial". Vid. tambin el estudio de J. I. LPEZ GONZLEZ, El principio general de proporcionalidad en Derecho Administrativo, Ed. Instituto Garca Oviedo, Universidad de Sevilla, 1988, en el que se analiza la configuracin tcnica del principio en el Derecho administrativo.

1474PIEIKO RODRGUEZ, M'

pg. 111.

B., "Derechos de ocupacin del dominio pblico y privado en el mbito de las telecomunicaciones...", Ob. cit.,

1475MOLINA, A., Las antenas de telefona mvil..., Ob. cit., pg. 141. 1476CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Loe. cit., dem.

LOS MISMOS NO REPRESENTEN LA GENERACIN DE SITUACIONES DE DISCRIMINACIN O FALTA DE TRANSPARENCIA O QUE EN TRMINOS DE DERECHO DE LA COMPETENCIA

- REPRESENTEN AUTNTICAS BARRERAS DE ACCESO.

LO DICHO

PUEDE ESTAR REPRESENTADO EN EL NECESARIO EQUILIBRIO QUE DEBE EXISTIR ENTRE POTESTADES PBLICAS Y

EL DERECHO DEL OPERADOR A LA OCUPACIN, LO QUE A SU VEZ SE TRADUCE EN UNA LIMITACIN RECPROCA: LAS FACULTADES DE GESTIN PBLICA NO SON ABSOLUTAS PUESTO QUE HAN RESPETAR EL DERECHO DE LOS OPERADORES A OCUPAR LOS BIENES Y EL DERECHO DE LOS OPERADORES A INSTALAR SUS INFRAESTRUCTURAS EN TERRENOS PBLICOS NO ES TAMPOCO ILIMITADO PUESTO QUE SU EJERCICIO HA DE RESPETAR LOS INTERESES GENERALES Y PBLICOS REPRESENTADOS POR LA ADMINISTRACIN GENERAL Y LOS

MUNICIPIOS1477. ADMINISTRACIN
TITULAR DEL DOMINIO PBLICO

EN

TODO CASO, COMO PRECISA

PAREJO,

LA POTESTAD QUE EJERCITA LA

ES DISCRECIONAL EN TODO LO QUE RESULTE REGLADO POR LA NORMATIVA DE PERTINENTE APLICACIN Y DESDE LUEGO

"POR

LO QUE HACE A LA REFERIDA Y LTIMA PONDERACIN DE LOS INTERESES GENERALES CONCURRENTES EN LA

1478

DEMANDA DE USO DE LOS BIENES CORRESPONDIENTES" C)

DOMINIO PBLICO Y ADMINISTRACIONES LOCALES

DE LOS ELEMENTOS EN LOS QUE HAY QUE INSISTIR CUANDO SE TRATA DE INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURAS DE

UNO

TELECOMUNICACIONES EN EL DOMINIO PBLICO ES LA NECESIDAD DE QUE EXISTA UN MAYOR ACERCAMIENTO ENTRE LA LEGISLACIN SECTORIAL Y EL MARCO JURDICO DE LA ACTIVIDAD MUNICIPAL, PUESTO QUE ES INDUDABLE LA INTENSA VINCULACIN DE LA ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES CON LAS FUNCIONES QUE CUMPLEN LOS

MUNICIPIOS1479.

COMO

SOSTIENE

PAREJO,

A PESAR DE LA LGICA QUE SE SIGUE EN LA REGULACIN DE LOS SERVICIOS DE

TELECOMUNICACIONES, STOS

"PRESENTAN

INEVITABLEMENTE UNA IMPORTANTE DIMENSIN TERRITORIAL LOCAL, EN

CALIDAD DE USO DEL SUELO (AS COMO EL SUELO Y EL SUBSUELO) COMO CONSECUENCIA DE SU NECESARIA PRESTACIN A TRAVS DE REDES QUE, EN LTIMO TRMINO HAN DE SER DE ACCESO Y QUE DEBEN CONCENTRARSE PRECISAMENTE POR RAZONES OBVIAS DE MERCADO, EN EL TEJIDO URBANO MS DENSO"
1480

ESTE "RECLAMO",

QUE NO SIGNIFICA TRATAR DE ENCONTRAR LIMITACIONES AL DESARROLLO DEL SECTOR NI TAMPOCO

PROPICIAR QUE SE CONFIGUREN BARRERAS DE ACCESO A LOS OPERADORES, SE PLANTEA CON LA FINALIDAD DE BUSCAR UN EQUILIBRIO LGICO QUE FAVOREZCA TANTO LA EXPANSIN DE LA ACTIVIDAD A QUE BENEFICIA EL DESARROLLO ECONMICO, COMO EL DESARROLLO URBANO DE LA CIUDAD Y EL PROPSITO DE GARANTIZAR UN MEDIO AMBIENTE, SALUBRIDAD Y SEGURIDAD ADECUADOS PARA LA POBLACIN.

EN

EL CASO ESPAOL, POR EJEMPLO, DONDE NO SLO ESTN INVOLUCRADOS EL SINO TAMBIN LAS

ESTADO (GOBIERNO
UN

CENTRAL) Y LAS DE

MUNICIPALIDADES,

COMUNIDADES AUTNOMAS

SE

PRODUCE

ENTRECRUZAMIENTO

ORDENAMIENTOS JURDICOS, DE TAL MANERA QUE, DE UN LADO, "EL ORDENAMIENTO TERRITORIAL Y URBANSTICO PUEDEN CONDICIONAR EL DESPLIEGUE DE REDES DE TELECOMUNICACIN PARTIENDO DE LA INCIDENCIA DE ESTE TIPO DE INFRAESTRUCTURAS SOBRE EL ESPACIOFSICO Y MATERIAS SOBRE LAS QUE LAS ADMINISTRACIONES

AUTONMICA Y LOCAL

1477Seguimos el planteamiento de J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 53. 1478PAREJO, L., "Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 226.

por redes

1479En esta lnea, L. PAREJO, "Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local
por redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 194; sostiene que "las caractersticas mismas de las telecomunicaciones, unidas al propsito - "la liberalizacin" - que anima su ltima regulacin legal, contribuyen, en especial, a la marginacin de las competencias propias de las Administraciones territoriales locales; fenmeno que resulta potenciado, en el plano sustantivo, por el descuido de las necesarias conexiones con las normas reguladoras de mbitos y cuestiones de primera importancia para la resolucin adecuada del conflicto con otros intereses que se hacen presentes en la prestacin de los servicios de telecomunicaciones (...)".

1480PAREJO, L.,

"Algunas reflexiones sobre la naturaleza y el alcance del derecho a la ocupacin del dominio pblico local por redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 195.

OSTENTAN COMPETENCIAS"

1481

Y; DE OTRO, AL SER LAS TELECOMUNICACIONES UNA COMPETENCIA SECTORIAL DEL

ESTADO,

QUE AUTORIZA A STA A DICTAR NORMAS Y A ADOPTAR DECISIONES DE UNA INNEGABLE DIMENSIN ESPACIAL,

PUEDE SUPONER UN RECORTE DE LA POLTICA TERRITORIAL Y URBANSTICA PROPIA DE LAS

ADMINISTRACIONES

AUTONMICA
URBANSTICO

LOCAL, .

SIN QUE ELLO SUPONGA UNA SUPLANTACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO TERRITORIAL Y

1482

EN

ESTA LNEA, ES NECESARIO PROPICIAR NIVELES DE COORDINACIN ENTRE LAS AUTORIDADES SECTORIALES DE

TELECOMUNICACIONES Y LOS

MUNICIPIOS

PARA QUE DENTRO DE SUS PLANES URBANSTICOS HAYA UNA EFECTIVA

ORDENACIN DE LAS REDES DE TELECOMUNICACIONES QUE HAGAN POSIBLE LA PRESTACIN DE SERVICIOS SE D EN LAS CONDICIONES TCNICAS ADECUADAS, PERO ADEMS PUEDA GARANTIZAR EL ACCESO Y LA PUESTA A DISPOSICIN DE SERVICIOS A TODOS LOS QUE FORMAN PARTE DE UNA DETERMINADA COMUNIDAD
1483

LA

IDEA CENTRAL DETRS DE LA INCLUSIN DE UN PLAN DE DESARROLLO DE LAS TELECOMUNICACIONES DENTRO DE LA

ORDENACIN URBANSTICA, SUPONE UN CAMBIO DE ACTITUD DE LOS

MUNICIPIOS

CON RESPECTO A LA ACTIVIDAD DE LOS

OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES, DE TAL FORMA QUE NO SE LIMITA A APROBAR O RECHAZAR LAS SOLICITUDES QUE STOS PLANTEAN, SINO QUE DE ASUMIRSE UNA POLTICA CONCRETA DE TELECOMUNICACIONES NO SE DEBE PRESCINDIR DE LAS AUTORIDADES SECTORIALES

EN CUYA ELABORACIN

-,

PODRN YA ESTAR DETERMINADAS LAS NECESIDADES DE

SERVICIOS QUE REQUIERE LA POBLACIN, LA EXTENSIN Y EL RECORRIDO DE LAS INFRAESTRUCTURAS Y LAS CONDICIONES DE SU INSTALACIN ATENDIENDO A LOS INTERESES DE LA POBLACIN, LOS INTERESES URBANSTICOS, EL IMPACTO MEDIOAMBIENTAL Y, EN SUMA, LA ORDENACIN DEL TERRITORIO
1484

LO

CONCRETO ES QUE, LUEGO DE SUSCRITO EL CONTRATO DE CONCESIN CON EL OPERADOR DE TELECOMUNICACIONES,

STE INICIA LA EJECUCIN DE LOS PLANES DE EXPANSIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES DE ACUERDO CON LAS OFERTAS QUE HAYA REALIZADO EN EL CONCURSO PBLICO, DE ESTA MANERA, UNO DE LOS FACTORES PRINCIPALES PARA QUE PUEDA DARSE INICIO A LA PRESTACIN DE SERVICIOS SER LA REALIZACIN DE INSTALACIONES DE INFRAESTRUCTURA EN EL DOMINIO PBLICO, CUYO TITULAR EN LAS POBLACIONES SON LOS

MUNICIPIOS

DISTRITALES,

ENTONCES LO QUE ES DETERMINANTE PARA LA INSTALACIN NO SLO ES EL TTULO CONCESIONAL, QUE NO DEJA DE SER UNA LLAVE DE ENTRADA, SINO AQUEL MARCO JURDICO DEL MBITO MUNICIPAL QUE ES NECESARIO QUE EL MISMO OBSERVE.

COMO HEMOS SOSTENIDO

EN SU MOMENTO, A DIFERENCIA DE LO QUE SE PENSABA DE LOS PROCESOS DE LIBERALIZACIN

O DE APERTURA DE LOS MERCADOS

- COMO

ES EL CASO PERUANO EN EL SECTOR DE LAS TELECOMUNICACIONES

1485

-,

STOS

NO PUEDEN SER ENTENDIDOS COMO AQUELLOS QUE PROPICIAN LA DESREGULACIN

SINO QUE, AL CONTRARIO, LA

POTENCIACIN DE LA ACTIVIDAD DE TELECOMUNICACIONES PARA SU DESARROLLO Y MODERNIZACIN, HA DERIVADO EN LA NECESIDAD DE QUE SE ESTABLEZCAN MARCOS JURDICOS QUE GARANTICEN DICHO DESARROLLO, PERO QUE A SU VEZ

1481LOBO RODRIGO, A., "La ordenacin territorial y urbanstica de las redes de telecomunicacin. El informe del artculo 44.3 LGTEL",
REDETI N" 16, Enero-abril, 2003, pg. 65.

1482LOBO RODRIGO, A., "La ordenacin territorial y urbanstica de las redes de telecomunicacin...", Ob. cit., pg. 66. 1483Como sostiene J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 37; al no existir planes

que ordenen la instalacin de redes de telecomunicaciones se produce el peligro inminente de que el operador de servicios pblicos de teleco municaciones nicamente instale aquellos tramos que son econmicamente rentables y se prescinda de aquellas zonas residenciales que no tiene mayores ingresos econmicos, de tal forma que el acceso a los servicios de telecomunicaciones sern en ellos ms costosos por falta de competencia y con una calidad de servicios que podra resultar deficiente.

1484GONZLEZ, ]., Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 38. 1485La que, como sostiene J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones...,

Ob. cit., pg. 42; "ha proporcionada la (falsa) impresin que los operadores de telecomunicaciones tienen muchos derechos que pueden ejercitar casi libremente".

GARANTICEN UNA PRESTACIN QUE NO AFECTE LAS CONDICIONES AMBIENTALES, URBANSTICAS, DE SALUBRIDAD, ETC. DE LA POBLACIN A LAS QUE SE DIRIGEN.

D)

LA FORMA DE HABILITACIN Y SUS IMPLICACIONES JURDICAS

AUTORIZACIN ES EL TTULO HABILITANTE QUE UTILIZAN EN EL

LA

PER

LA

ADMINISTRACIN

GENERAL Y LOS

MUNICIPIOS1486

PARA PERMITIR LA OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO POR PARTE DE LOS OPERADORES QUE PRESTAN

SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES. CUESTIONAMIENTO

1487

AL

RESPECTO, EN EL ORDENAMIENTO PERUANO PUEDE PLANTEARSE EL

DE SI LA AUTORIZACIN ES EL TTULO ADECUADOPARA LA OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO

TRATNDOSE DE LA PRESTACIN DE UN SERVICIO PBLICO, O SI DEBERA CAMBIARSE EL MISMO POR EL DE UNA CONCESIN ADMINISTRATIVA.

SOBRE ESTE TEMA, HAY TRES POSICIONES: LA PRIMERA, SEGN CUAL, LA RAZN DE HABERSE PREVISTO LA AUTORIZACIN
COMO MECANISMO DE HABILITACIN EST EN EL HECHO QUE PERMITE SU USO COMPARTIDO CON OTROS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES O DE OTROS SECTORES ECONMICOS (ELECTRICIDAD, SANEAMIENTO) CON SIMILARES DERECHOS GENRICOS DE OCUPACIN DEL DOMINIO, MIENTRAS QUE LA CONCESIN ES PROPIA DEL RGIMEN DEL USO PRIVATIVO DEL DOMINIO PBLICO Y, POR LO TANTO, NO PERMITIRA EL USO COMPARTIDO
1488

LA

SEGUNDA POSICIN, ESGRIMIDA POR UNA PARTE DE LA DOCTRINA

1489

CONSIDERA QUE EL TTULO HABILITANTE PARA

ESTE TIPO DE OCUPACIN DEBERA SER LA CONCESIN DEMANIAL YA QUE LO QUE SE PRODUCE ES UN VERDADERO USO PRIVATIVO DE UN ESPACIO DEL DOMINIO PBLICO.

LA

TERCERA POSICIN SURGE DEL ANLISIS DE ESTA MATERIA QUE REALIZA

LAGUNA DE PAZ,
1490

SEGN EL CUAL, ES

NECESARIO IDENTIFICAR LOS TIPOS DE USOS DEL DOMINIO PBLICO, QUE POR LO GENERAL EN EL CASO DE LAS ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES, O SON UN USO COMN ESPACIAL O SON UN USO PRIVATIVO EL CITADO AUTOR, LUEGO DE CALIFICAR EL TIPO DE USO

. DE

ESTA FORMA, SEGN

PARA LO CUAL DEBE ATENDERSE A LA FUNCIN QUE

DESARROLLA EL BIEN EN SU CONJUNTO (CALLE, PLAZA O SUBSUELO) Y NO A LOS CONCRETOS CENTMETROS CUADRADOS SOBRE LOS QUE RECAE EL USO, QUE SON SIEMPRE OBJETO DE UNA OCUPACIN EXCLUSIVA CONVENIENCIA DE LA UTILIZACIN DE UNA LICENCIA O DE UNA CONCESIN
1491

-,

PODR ESTABLECERSE LA

LOS

PROBLEMAS QUE SUSCITAN LOS TRES PLANTEAMIENTOS NO SON DE SIMPLE ENTIDAD, AL ESTAR VINCULADOS, EN

PRIMER LUGAR, CON EL TEMA DE LA TEMPORALIDAD Y LA REVOCACIN DE LAS AUTORIZACIONES QUE TIENEN CARCTER DE LICENCIA; EN SEGUNDO LUGAR, CON LA NECESIDAD DE UN PLAZO DE UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO EN EL CASO

1486Al respecto, por ejemplo vid. los Textos nicos Ordenados de Procedimientos Administrativos de las Municipalidades de San Isidro,
disponible en http:/ / www.msi .gob.pe /msi / tupa .htm (14 /12 /2004) y de Miraflores, disponible en http:/ /www.miraflores.gob.pe/indexl.htm (14/12/2004), en Lima - Per.

1487Este

es un tema que se ha planteado en la doctrina espaola, pero que consideramos no es ajeno al marco jurdico de las telecomunicaciones en el Per. Al respecto, J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 137-138; sostiene que "el ttulo habilitante para el aprovechamiento del dominio pblico local necesario para la implantacin de infraestructuras de telecomunicaciones resulta una cuestin discutida. En concreto, se plantea el dilema de si su implantacin requiere una licencia o una concesin demanial".

1488Este planteamiento fue esgrimido por la Comisin del Mercado de Telecomunicaciones - CMT espaola en el Acuerdo de 15 de julio
de 1999, por el que se aprob la contestacin a la consulta formulada por Telefnica Telecomunicaciones Pblicas SAU, referente a la posible restriccin de la competencia como consecuencia de la adjudicacin por concurso del uso privativo del suelo municipal a un nico opera dor para la instalacin y explotacin de cabinas telefnicas en la va pblica. La referencia ha sido tomada de J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 106, Nota 65.

1489Al respecto, vid. J. J. MONTERO y H. BROKELMANN, Telecomunicaciones y Televisin..., Ob. cit. pg. 398; A. CARRASCO y E. CORDERO,
"Servicio de telecomunicaciones y derecho inmobiliario", en A. ARPN DE MENDIVIL y A. CARRASCO (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. Aranzadi, Madrid, 1999, pg. 74; entre otros.

1490LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 139-140. 1491LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 140.

DE LA CONCESIN ADMINISTRATIVA Y EL CORRESPONDIENTE RGIMEN DE REVERSIN

1492

DE LAS INFRAESTRUCTURAS Y,

EN TERCER LUGAR, CON EL TIPO LA DETERMINACIN DEL TIPO DE USO QUE SE LE VA A DAR AL DOMINIO PBLICO.

EN

EL PRIMER CASO, LOS OPERADORES, A PESAR QUE TIENEN MAYORES FACILIDADES CON LA HABILITACIN DE UNA

LICENCIA, SE INCLINAN SIEMPRE POR LA INDEFINICIN EN EL PLAZO Y POR LA INEXISTENCIA DE REVERSIN.

EN

EL

SEGUNDO CASO, LA TEMPORALIDAD DE LA CONCESIN DEL DOMINIO PBLICO EST IGUALMENTE CONTRAINDICADA PARA LOS OPERADORES Y SUS INVERSIONES, CUANDO PRECISAMENTE A LA NATURALEZA DEL DOMINIO PBLICO LE ES CONSUSTANCIAL LA TEMPORALIDAD DE SUS OCUPACIONES
1493

. EN

EL TERCER CASO, ES NECESARIO TENER PRESENTE

QUE DETERMINADOS USOS COMPORTAN UNA AUTNTICA OCUPACIN, PERO NO POR ELLO TIENEN QUE SOMETERSE NECESARIAMENTE A CONCESIN ADMINISTRATIVA
1494

AL

FINAL, NO PUEDE HABLARSE DE UNA SOLUCIN COHERENTE PARA DICHOS PROBLEMAS PORQUE, DE UN LADO, ESO

SIGNIFICARA CREAR AUTORIZACIONES QUE RECONOZCAN DERECHOS SUBJETIVOS ILIMITADOS Y QUE, ADEMS, PUEDAN PERJUDICAR EL DESARROLLO Y LA COMPETENCIA EN EL SECTOR Y, DE OTRO, NO ES FCIL DECIDIR CUN DO SE EST ANTE UN USO PRIVATIVO QUE PUEDE SER PROVISIONAL, DE ESCASA INTENSIDAD O QUE TENGA CONFORMIDAD CON EL DESTINO DEL BIEN.

NUESTRA

POSICIN, COINCIDENTE CON LA DE

GONZLEZ,

ES LA DE NO ACEPTAR DE FORMA NICA NI ABSOLUTA LA

AUTORIZACIN, NI EN FORMA DE LICENCIA NI EN FORMA DE CONCESIN, DEBIDO A QUE DE LA MISMA PUEDEN DERIVAR CONSECUENCIAS NEGATIVAS PARA LAS OPERADORES.

ADMINISTRACIONES

TITULARES DEL DOMINIO PBLICO, COMO PARA LOS PROPIOS

EN

ESTE SENTIDO, PARA SUPERAR LAS CONTRADICCIONES QUE PUEDEN ABRIRSE, LA AUTORIZACIN PARA

LA OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO DEBE TENER UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO CONCRETO Y UN CONTENIDO CONCRETO QUE DEBE COMPRENDER: EL PLAZO, LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DE LA REVERSIN; AS COMO UNA SERIE DE CONDICIONES (QUE INTRODUCEN CIERTOS MRGENES DE DISCRECIONALIDAD), A PESAR DEL CARCTER REGLADO QUE DEBE TENER LA MISMA
1495

C. Afectacin del dominio privado: expropiacin y servidumbres EL

DERECHO RECONOCIDO AL OPERADOR DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES POR LA NORMATIVA

SECTORIAL PERUANA ES UN DERECHO GENRICO A OCUPAR LA PROPIEDAD PRIVADA CUANDO RESULTE NECESARIO PARA LA INSTALACIN DE UNA RED, YA SEA A TRAVS DE UNA EXPROPIACIN O DE LA IMPOSICIN DE UNA SERVIDUMBRE FORZOSA DE PASO DE INFRAESTRUCTURAS PBLICAS QUE NORMALMENTE ES LO MS HABITUAL EN ESTE TIPO DE ACTIVIDADES
1496

EN

CASO QUE EL OPERADOR NECESITARA CONTAR CON ESPACIOS DE DOMINIO PRIVADO PARA LA INSTALACIN DE REDES

PBLICAS, Y SALVO QUE LOS TITULARES DE DICHOS BIENES ACEPTEN VOLUNTARIAMENTE LA OCUPACIN, LA AFECTACIN DEL BIEN INMUEBLE PODR IMPLICAR LA EXPROPIACIN DEL MISMO, POR LO QUE DEBER DIRIGIRSE STE AL SOLICITARLA, YA QUE DE ACUERDO CON LA

MTC
1497

PARA

LEY 27117,

DE

10

DE MAYO DE

1999, LEY GENERAL

DE

EXPROPIACIONES, .

COMO DEPENDENCIA ADMINISTRATIVA SER LA QUE SE CONSTITUYA EN EL SUJETO ACTIVO DE LA EXPROPIACIN

1492Al respecto, vid., E. AKIMANY LAMOCUA, La reversin de instalaciones en la concesin administrativa de servicio pblico, Ed. Bosch,
Barcelona, 1981 y J. F. MKSTRE DELGADO, La extincin de la concesin de servicio pblico, Ed. La Ley, Madrid, 1992.

1493En este punto, seguimos el planteamiento de J. GONZLEZ, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 110-112. 1494LAGUNA DE PAZ, J. C., Telecomunicaciones..., Loe. cit., dem. 1495GONZLEZ, ]., Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 114-115. 1496Seguimos el planteamiento de C. CHINCHILLA, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios
para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 128.

1497Al respecto, vid. el artculo 10 d la Ley 27117 y la referencia que hace sobre esta materia M

B. PIEIRO RODRGUEZ, "Derechos de

ocupacin del dominio pblico y privado en el mbito de las telecomunicaciones...", Ob. cit., pg. 106.

LO

QUE DEBE PRECISARSE ES QUE AL SER STE UN DERECHO GENRICO A OCUPAR UN BIEN PRIVADO, ELLO NO EXCLUYE

LA POSIBILIDAD QUE LOS OPERADORES DE REDES PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES PUEDAN PRETENDER EJERCERLOS DE FORMA DIRECTA (TRATO DIRECTO) FRENTE A QUIENES SON TITULARES DEL BIEN QUE SE TRATA OCUPAR.

DE

ESTA

FORMA, SI EL OPERADOR NO HA REALIZADO NINGN TIPO DE TRATATIVAS CON LOS TITULARES DE LOS BIENES PRIVADOS PARA SU OCUPACIN, LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL DEBER, EN LA MEDIDA EN QUE CUMPLA LAS CONDICIONES QUE LA

LTEL

ESTABLECE PARA SER RECONOCIDO COMO OPERADOR DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES,

RECONOCER EL BENEFICIO DE EXPROPIACIN E INICIAR EL PROCEDIMIENTO CORRESPONDIENTE.

UNA

VEZ REALIZADA LA EXPROPIACIN A FAVOR DEL

ESTADO 1498,

SE OTORGAR EL BIEN EN CONCESIN AL OPERADOR

SOLICITANTE, LO QUE RESULTA DE UNA INTERPRETACIN EXTENSIVA DE LA

SEXTA DISPOSICIN FINAL SIN

DE LA

LEY 27117,

YA QUE LA MISMA ORIGINALMENTE FUE PENSADA PARA CASOS DE OBRAS PBLICAS DE INFRAESTRUCTURA DE SERVICIOS PBLICOS

(CARRETERAS,

PUERTOS, AEROPUERTOS, VAS DE FERROCARRIL).

EMBARGO, ES POSIBLE CONSIDERAR

COMO INFRAESTRUCTURA DE SERVICIOS PBLICOS A LAS REDES QUE SE INSTALAN PARA PRESTAR SERVICIOS DE TELECO MUNICACIONES.

RESPECTO

A LA CONSTITUCIN DE SERVIDUMBRES, AL IGUAL QUE PARA EL CASO DE LA EXPROPIACIN, ES NECESARIO

QUE EL OPERADOR DIRIJA UNA SOLICITUD AL

MTC CUANDO, A EFECTOS DE LA INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURA (REDES EN

O EQUIPOS) O DE LA OPERATIVIDAD DEL SERVICIO, CONSIDERE QUE DEBEN ESTABLECERSE LIMITACIONES AL USO DE DETERMINADAS PROPIEDADES DE PARTICULARES. ESTA SITUACIN QUE SE DENOMINA IMPOSICIN DE SERVIDUMBRE

LEGAL, LOS PROCEDIMIENTOS QUE SE REALICEN DEBERN SOMETERSE A LAS DISPOSICIONES DEL

CDIGO CIVIL1499.

AL

IGUAL DE LO QUE EXPRESAMOS EN EL CASO DE LA EXPROPIACIN, PARA LA CONSTITUCIN DE UNA SERVIDUMBRE DE

TIPO LEGAL, EL OPERADOR DE UN SERVICIO PBLICO DE TELECOMUNICACIONES PODR BUSCAR, SIN INTERVENCIN DE LA

ADMINISTRACIN

SECTORIAL, SU CONSTITUCIN DE FORMA CONVENCIONAL.

CON TODO, PODR TAMBIN

HACERLO POR LA

VA LEGAL, EN CUYO CASO LA CONSTITUCIN DE LA SERVIDUMBRE REQUERIR LA INTERVENCIN DEL SU CONSTITUCIN SE ENCUADRAR BAJA LO RBRICA DE CONSTITUCIN

MTC DE FORMA QUE

"OBLIGACIONES

DE CARCTER PBLICO", ES DECIR, SU

ove legis

DETERMINA QUE ESTEMOS ANTE UNA SERVIDUMBRE LEGAL, CONFORME LE HA DENOMINADO EL

CDIGO CIVIL PERUANO1500.

IV. USO COMPARTIDO DE BIENES E INFRAESTRUCTURAS EN TELECOMUNICACIONES SI

BIEN ESTA ES UNA TEMTICA VINCULADA CON LA UTILIZACIN DE LOS BIENES DE DOMINIO PBLICO Y PRIVADO QUE HAYAN SIDO OCUPADOS POR LOS OPERADORES DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES, HEMOS CONSIDERADO ADECUADO ESTUDIARLA EN UN APARTADO INDEPENDIENTE POR LA IMPORTANCIA QUE HOY EN DA TIENE DENTRO DE LA ACTIVIDAD DE LAS TELECOMUNICACIONES.

EN

EL MBITO DE LA

UNIN EUROPEA

LA PREVISIN POR EL USO Y ACCESO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS ES UNA

CONCRECIN DEL CONCEPTO DE "EXIGENCIAS ESENCIALES" QUE SE ENCONTRABA REGULADO EN EL ARTCULO

DE LA

1498Conforme a lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley 27117, "el nico beneficiario de una expropiacin es el Estado". 1499Al respecto, vid. los artculos 1035-1054 del Decreto Legislativo N" 295, Cdigo Civil peruano. 1500CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pgs. 130-131.

DIRECTIVA 90/388/CEE 1996, (LA

Y FUERA POSTERIORMENTE MODIFICADA POR LA

DIRECTIVA 96/19/ CE1501,

DE

13

DE MARZO DE

Y QUE RESPONDE, EN MEDIO DE LA DINMICALIBERALIZADORA A QUE LA EXISTENCIA DE DETERMINADOS BIENES Y PREOCUPACIN POR EL MEDIO AMBIENTE Y LA ORDENACIN URBANA Y RURAL) PUEDEN JUSTIFICAR LA

VALORES

IMPOSICIN DE CONDICIONES PARA EL ESTABLECIMIENTO O EXPLOTACIN DE REDES DE TELECOMUNICACIONES.

PRECISAMENTE,
Y DEL

ESTA ES LA BASE DEL ARTCULO DE

11

DE LA POSTERIOR

DIRECTIVA 97/33/CE -

DEL

PARLAMENTO EUROPEO

CONSEJO

30

DE JUNIO DE

1997,

CUYO CONTENIDO

CON ALGUNAS DIFERENCIAS

SER INCORPORADO LUEGO

EN EL ARTCULO

47

DE LA

LEY 11/1998, LEY GENERAL

DE

TELECOMUNICACIONES
1502

ESPAOLA QUE REGULA EL USO

COMPARTIDO DE LOS BIENES DE TITULARIDAD PBLICA O PRIVADA

LA

VIGENTE

DIRECTIVA MARCO

INCIDI EN LAS CARACTERSTICAS DE LA REGULACIN DEL USO COMPARTIDO DEL DOMINIO

PBLICO AL ENTENDER QUE EL MISMO PUEDE RESULTAR BENEFICIOSO POR MOTIVOS DE ORDENACIN TERRITORIAL, DE SALUD PBLICA O MEDIOAMBIENTAL, DEBIENDO LAS AUTORIDADES NACIONALES DE REGLAMENTACIN FORMARLO TENIENDO COMO EJES LOS ACUERDOS VOLUNTARIOS, E INCLUSO, CUANDO LOS OPERADORES NO TENGAN ALTERNATIVAS QUE SEAN VIABLES, IMPONERLO, INCLUYENDO ENTRE OTRAS COSAS, LA COUBICACIN FSICA Y EL USO COMPARTIDO DE BIENES E INFRAESTRUCTURAS
1503

. LEY 32/2003,
HA REGULADO ESTA MATERIA INTRODUCIENDO MAYORES PRECISIONES CON

LA

ACTUAL

LEY

ESPAOLA, LA

RELACIN A LA LEY PRECEDENTE (PRINCIPALMENTE CON RESPECTO A SU MBITO DE APLICACIN), Y TIENE COMO PUNTO DE PARTIDA EL RESPETO DE LA AUTONOMA EMPRESARIAL EN LA TOMA DE DECISIONES MS CONVENIENTES PARA EL OPERADOR
1504

. ESTO

QUIERE DECIR

1505

QUE EL USO COMPARTIDO SE ARTICULAR MEDIANTE ACUERDOS ENTRE LOS

OPERADORES INTERESADOS Y, EN SU DEFECTO, LAS CONDICIONES DE USO COMPARTIDO SE ESTABLECERN POR RESOLUCIN DE LA ENTIDAD REGULADORA, ES DECIR, DE LA

COMISIN
1506

DEL

MERCADO

DE LAS

TELECOMUNICACIONES,

PREVIO INFORME PRECEPTIVO A LA ADMINISTRACIN COMPETENTE

1.

Definicin y naturaleza jurdica

COMO REFERENCIA LA BREVE RESEA DE LA REGULACIN ACTUAL DE LA TEMTICA DEL USO COMPARTIDO DE

TENIENDO

BIENES E INFRAESTRUCTURAS, EN EL MBITO COMUNITARIO COMO EN EL ORDENAMIENTO SECTORIAL ESPAOL, TRATAREMOS DE IDENTIFICAR LOS ELEMENTOS QUE DEFINEN Y CONFIGURAN LA NATURALEZA JURDICA DE DICHA OBLIGACIN/DERECHO DE LOS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES.

COMO

PREMISA, ES NECESARIO TENER PRESENTE QUE "EL USO COMPARTIDO NO PRETENDE REITERAR EL RGIMEN DE

INTERCONEXIN, EN VIRTUD DEL CUAL LOS OPERADORES CONECTAN REDES INDEPENDIENTES, LO QUE EVENTUALMENTE TAMBIN PUEDE REQUERIR LA INSTALACIN DE EQUIPOS EN EL EMPLAZAMIENTO DEL OPERADOR PRINCIPAL"
1507

. COMO

1501Al

respecto, vid. los comentarios a esta Directiva en el estudio de R. GARCA-BRAGADO, "El establecimiento de infraestructuras, expropiacin, dominio pblico, urbanis-

1502Respecto del contenido del artculo 47 de la Ley 11/1998 y las diferencias que se encuentran con la legislacin comunitaria, vid. E.
GARCA DE ENTERRA y T. DE LA QUADRA, "Derechos de los operadores a la ocupacin del dominio pblico, a ser beneficiarios en el procedimiento de expropiacin forzosa y al establecimiento a su favor de servidumbres y limitaciones a la propiedad", en E. GARCA DE ENTERRA y T. DE LA QUADRA (Coords.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones; Ed. Civitas, Madrid, 1999, pgs. 317- 423.

1503Al respecto, vid. el considerando 23 de la Directiva Marco. 1504Al respecto, vid. el artculo 30.1 de la Ley 32/2003 y el

comentario que realiza del mismo P. PUCHADES, "Artculo 30, Ubicacin compartida y uso compartido de la propiedad pblica o privada", en J. CREMADES y J. RODRGUEZ-ARANA (Dirs.), Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, Ed. La Ley, Madrid, 2004, pg. 421 y sigs.

1505Seguimos la referencia de J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit. pg., 151. 1506Al respecto, vid. el artculo 30.2 de la Ley 32/2003. 1507LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 147-148.

VEREMOS MS ADELANTE, LA INTERCONEXIN RESPONDE A LA LGICA DE LA EXTENSIN DE LA PRESTACIN DEL SERVICIO, MIENTRAS QUE EL USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS PERSIGUE "MINIMIZAR LOS EFECTOS COLATERALES QUE EL TENDIDO DE LAS REDES PUEDE TENER SOBRE LOS OTROS BIENES JURDICOS"
1508

. DE

AH QUE EL USO COMPARTIDO

FAVOREZCA EL MEJOR APROVECHAMIENTO DEL DOMINIO PBLICO Y LA PROPIEDAD PRIVADA, LA PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE Y LA SALUD PBLICA
1509

EN

EL

PER,

LA MATERIA REFERIDA A LA COMPARTICIN DE INFRAESTRUCTURAS PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS

PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES NO HABA SIDO REGULADA POR LA POR LA

LTEL

NI POR SU

RTEL,

LO QUE FUE SUBSANADO

LEY 28295,

DE

28

DE JUNIO DE

2004, LEY

QUE REGULA EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURA

1510

DE USO PBLICO PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES MATERIA DE INTERS Y NECESIDAD PBLICA
1511

Y QUE DECLAR ESTA

PARA ENTENDER CMO SE HA CONFIGURADO ESTA OBLIGACIN LEGAL DEBE OBSERVARSE QUE, DE LA MISMA MANERA QUE
SE HA RECONOCIDO A LOS OPERADORES DE SERVICIOS PORTADORES O DE TELESERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS FINALES EL DERECHO DE USO DOMINIO PBLICO Y PRIVADO, EN CONTRAPARTIDA, ELLOS PODRN SER OBLIGADOS AL USO COMPARTIDO DE INSTALACIONES QUE REALICEN SOBRE PROPIEDADES OCUPADAS O DE LAS PROPIEDADES MISMAS.

DE

ESTA FORMA, "EL DEBER DE SOPORTAR QUE OTROS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES UTILICEN LAS INSTALACIONES PROPIAS O LOS TERRENOS QUE STAS OCUPAN SE JUSTIFICA PRECISAMENTE PORQUE AQULLOS SE HAN BENEFICIADO DEL DERECHO A OCUPAR BIENES DE TERCEROS QUE HAY QUE EVITAR GRAVAR MS ALL DE LO ESTRICTAMENTE INDISPENSABLE"
1512

ESTE

DERECHO, ES UNA DERIVACIN NECESARIA DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE TRATO EN EL OTORGAMIENTO DE LOS

DERECHOS DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO Y PRIVADO, NECESARIO PARA LA INSTALACIN DE REDES PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES.

EN

CONSECUENCIA EST DIRECTAMENTE VINCULADO CON EL PRINCIPIO DE LIBRE CONCURRENCIA

1513

Y CON LA APERTURA DEL MERCADO PROMOVIDA EN LA LEGISLACIN SECTORIAL PERUANA

2. Finalidad DE
ACUERDO LO DISPUESTO EN LA

LEY 28295,

LA FINALIDAD DE LA REGULACIN DEL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE

1514

INFRAESTRUCTURAS DE TELECOMUNICACIONES ES DOBLE

. DE UN LADO, APUNTA A PROMOVER Y GARANTIZAR LA LIBRE el

IMPACTO AMBIENTAL Y URBANSTICO QUE SE

COMPETENCIA, Y, DE OTRO, A HACER LO MENOS GRAVOSO POSIBLE

PRODUCE CON ESTE TIPO DE INFRAESTRUCTURAS, ES DECIR, INCENTIVAR EL CRECIMIENTO ORDENADO DE LA

1508LAGUNA DE PAZ, J. C., Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 148. 1509En esta misma lnea, vid. J. GONZLEZ, "DOS cuestiones sobre la comparticin de las infraestructuras de telecomunicaciones", Revista
de Administracin Pblica, N 153, Septiembre-diciembre, 2000, pg. 353; M a B. PIEIRO RODRGUEZ, "Derechos de ocupacin del dominio pblico y privado en el mbito de las telecomunicaciones...", Ob. cit., pg. 107.

1510Conforme lo dispuso la Cuarta Disposicin Final de la misma Ley 28295, la entrada 1511en vigencia de la norma estaba sujeta la expedicin de su respectivo reglamento. Al respecto, con la reciente expedicin del Decreto
Supremo N 009-2005-MTC, de 2 de marzo de 2005, la referida Ley ha entrado en vigencia.

1512CHINCHILLA, C, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios para el establecimiento de redes
pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pgs. 137-138.

1513Seguimos el planteamiento de C. CHINCHILLA, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada necesarios
para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 144.

1514Al respecto, vid. los incisos a) y b) del artculo 3 de la Ley 28295.

INFRAESTRUCTURA

DE

USO

PBLICO

NECESARIA

PARA

LA

PRESTACIN

DE

LOS

SERVICIOS

PBLICOS

DE

TELECOMUNICACIONES, AS COMO EL USO RACIONAL DEL ESPACIO PBLICO DE MANERA QUE SE REDUZCAN AQUELLOS COSTOS ECONMICOS Y SOCIALES QUE GENERAN LA DUPLICIDAD DE LAS REDES A NIVEL NACIONAL
1515

ESTE

LTIMO ASPECTO EST DIRIGIDO A PROPICIAR LA REDUCCIN DE LOS COSTOS ECONMICOS, EVITANDO LA

DUPLICIDAD DE REDES, QUE TIENE SINGULAR IMPORTANCIA EN LO QUE RESPECTA AL ACCESO A LA ACTIVIDAD DE NUEVOS OPERADORES DE SERVICIOS, YA QUE ES UNA IMPORTANTE VA PARA PROMOVERLO. LOS TEMAS SENSIBLES RESPECTO A LA APLICACIN DEL ORDENAMIENTO

SIN

EMBARGO, TAMBIN ES UNO DE CUANTO A COMPARTICIN DE

EN

INFRAESTRUCTURAS, EN RAZN DE QUE LOS OPERADORES QUE TENGAN INSTALADAS SUS INFRAESTRUCTURAS NO NECESARIAMENTE SON LO SUFICIENTEMENTE PROCLIVES HACIA FACILITAR EL ACCESO Y EL USO COMPARTIDO PORQUE NORMALMENTE CONSIDERAN QUE ELLO PUEDE AFECTAR SU POSICIN EN EL MERCADO EN LA MEDIDA EN QUE SE CUENTE CON NUEVOS OPERADORES.

3. EL

mbito de aplicacin
ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS DE TELECOMUNICACIONES DEBE ENTENDERSE TANTO RESPECTO

DE LOS BIENES PBLICOS Y PRIVADOS QUE ESTN OCUPADOS PROPIEDAD QUE ACABAMOS DE ESTUDIAR MUNICACIONES Y OTROS SERVICIOS
1516

EN VIRTUD DE LOS PROCESOS DE LIMITACIN DE

-,

COMO DE LAS INSTALACIONES E INFRAESTRUCTURAS

1517

DE TELECO -

-,

REALIZADAS SOBRE LOS MISMOS

1518

. LA LEY 28295

HA ASUMIDO ESTE

PLANTEAMIENTO AL DEFINIR SU MBITO DE APLICACIN USO COMPARTIDO INCLUYEN LA COUBICACIN

1519

EN DONDE ADEMS HA PRECISADO QUE TANTO ACCESO COMO

EN

EL CASO DE

ESPAA,

LA DELIMITACIN PRECISA DEL MBITO DE APLICACIN DE LA COMPARTICIN FUE ESTABLECIDA DE LA RESOLUCIN DE UN RECURSO INTERPUESTO POR

POR LA

STS DE 2 DE FEBRERO DE 2000, EXPEDIDA CON OCASIN

TELEFNICA S.A. DE
MISMOS.

ACUERDO CON DICHA SENTENCIA, EL USO COMPARTIDO DEBA ENTENDERSE REFERIDO TANTO A LOS

BIENES PBLICOS O PRIVADOS OCUPADOS, COMO A LAS INSTALACIONES DE INFRAESTRUCTURAS REALIZADOS SOBRE LOS

AHORA

BIEN, PARA UNA MAYOR PRECISIN, LA

LEY 28295

HA ESTABLECIDO EL CONCEPTO DE INFRAESTRUCTURA DE USO

PBLICO CON LO QUE SE DELIMITA CLARAMENTE EL MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA:

"Artculo 6.- Definiciones Para efectos de la presente Ley se adoptan las siguientes definiciones: ( . . . )

1515En este mismo sentido, J. GONZALES, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 134; sostiene que "la comparticin no es
ni mas ni menos que el instrumento adecuado para introducir racionalidad en la fiebre que se ha propagado en la actualidad para el establecimiento de infraestructuras de telecomunicaciones, muchas de las cuales estn infrautilizadas".

1516Como precisa }. GONZALES, Infraestructuras de Telecomunicaciones..., Ob. cit., pgs. 146-147; "el segundo gran grupo de redes que
pueden ser objeto de comparticin del uso de infraestructuras de telecomunicaciones est compuesto por aquellas que han sido desplegadas por operadores de otros servicios pblicos que no prestan servicios de telecomunicaciones pero que, sin embargo, sus redes son aptas para este tipo de servicios (...)".

1517En este punto seguimos el planteamiento de C. CHINCHILLA, "El derecho a la ocupacin del dominio pblico y de la propiedad privada
necesarios para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones", Ob. cit., pg. 136. Respecto de los distintos elementos que forman parte de las infraestructuras de telecomunicaciones, vid. B. SORIA BARTOLOM, "Un nuevo marco para la regulacin en competencia de redes locales de telecomunicaciones, REDETI N 2, Septiembre 1998, pgs. 75-78.

1518Al respecto, vid. el artculo 4 de la Ley 28295. 1519En el inciso b) del artculo 6 de la Ley 28295 la coubicacin es definida como: "el uso de espacio fsico, energa, infraestructura de
soporte de redes y otras facilidades disponibles en la infraestructura de uso pblico, requerido por un operador de servicio pblico de telecomunicaciones para la ubicacin y operacin de equipos y/o elementos de telecomunicaciones".

c) Infraestructura de uso pblico.- Todo poste, ducto, conducto, cmara, torre, derechos de va asociado a la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones y o energa. Adicionalmente, se considerar infraestructura de uso pblico a aquella que sea declarada por OSIPTEL, con opinin previa y favorable de los organismos reguladores competentes. (...)". OTRO
ASPECTO IMPORTANTE A RESALTAR, ES QUE EL MBITO DE APLICACIN DE LA

LEY 28295

EST DIRIGIDO A LOS

15291530

TITULARES DE AQUELLAS INFRAESTRUCTURAS QUE SE ENCUENTRAN INSTALADAS (PREEXISTENTES)

DE MODO QUE

NO SE HA DEJADO EN MANOS DE LA VOLUNTAD DE LOS OPERADORES EL COMPARTIR O NO LOS DERECHOS DE OCUPACIN, SINO QUE OPERA DIRECTAMENTE COMO UNA OBLIGACIN QUE LOS MISMOS TIENEN EL DEBER DE OBSERVAR1531.

EL

LEGISLADOR PERUANO HA ESTABLECIDO UNA SERIE DE PRINCIPIOS1532 CON EL OBJETIVO DE ESTABLECER LOS "LMITES

Y LOS LINEAMIENTOS PARA EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS DE USO PBLICO, AS COMO LA COUBICACIN DE LOS EQUIPOS PARA SU ADECUADO EMPLEO"
1520

PARA QUE SEAN OBSERVADOS CUANDO LOS

OPERADORES REALICEN SUS ACUERDOS Y CONTRATOS EN ESTA MATERIA INTERPRETACIN DE LOS MISMOS

PU-DIENDO SERVIR COMO CRITERIOS DE

-, AS COMO CUANDO EL OSIPTEL DICTE SUS MANDATOS.

4.

Procedimientos para el acceso y la formalizacin de la comparticin y la intervencin del OSIPTEL

EN LO QUE RESPECTA AL PROCEDIMIENTO QUE DEBE SEGUIRSE, COMO SEALA LA LEY 1521, RESULTA IMPRESCINDIBLE QUE
POR RAZONES MEDIO AMBIENTALES, DE SALUBRIDAD, SEGURIDAD U ORDENAMIENTO TERRITORIAL SE PRESENTE UNA RESTRICCIN A LA CONSTRUCCIN Y/O INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURA DE USO PBLICO DEBIDAMENTE DECLARADA POR LA AUTORIDAD COMPETENTE
1522

. DE

ESTA FORMA, EL OPERADOR PODR SOLICITAR EL ACCESO O USO COMPARTIDO,

YA SEA A OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES O A OPERADORES DEL SERVICIO PBLICO DE ELECTRICIDAD, PARA LO CUAL DEBER ELABORAR UN PROYECTO ACORDE CON LAS NORMAS TCNICAS Y DE SEGURIDAD, LAS MISMAS QUE DEBER RESPETAR TANTO EN EL PROCESO DE CONSTRUCCIN, OPERACIN Y MANTENIMIENTO DE SUS INSTALACIONES.

LO

QUE SIGUE ES UN PROCESO DE TRATATIVAS ENTRE OPERADORES PARA ESTABLECER LAS CONDICIONES TCNICAS Y

ECONMICAS DEL ACCESO Y USO COMPARTIDO, CON MIRAS A LLEGAR A UN ACUERDO QUE POSTERIORMENTE SER FORMALIZADO A TRAVS DE UN CONTRATO.

SOBRE

ESTO LTIMO, ES NECESARIO TENER PRESENTE QUE SI BIEN EN LOS CONTRATOS QUE SE SUSCRIBEN ENTRE

OPERADORES EST PRESENTE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES RESPECTO DE CMO SE VA REALIZAR EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS, NO OBSTANTE, EL OPERADOR TITULAR DE LAS INFRAESTRUCTURAS NO PODR NEGARSE A ACEPTAR LA SOLICITUD

SALVO LA EXCEPCIN PREVISTA EN LA LEY

-,

EN LA MEDIDA EN QUE EL SOLICITANTE QUE EXTIENDA EL MANDATO

CUMPLA CON LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS PARA ELLO.

DE

SER AS, SER EL

OSIPTEL EL

EN EL QUE SE ESTABLEZCAN LAS CONDICIONES TCNICAS, ECONMICAS Y LEGALES DEL ACCESO Y USO.

PRECISAMENTE

1520Al respecto, vid. el primer prrafo del artculo 7 de la Ley 28295. 1521Al respecto, vid. el artculo 5 de la Ley 28295. 1522Al respecto, el primer prrafo del artculo 11 de la Ley 28295 dispone:

"Artculo 11.- AcredUncin de la restriccin vara instalar o construir infraestructura de uso pblico Para cada uno de los supuestos sealados en el artculo 5 de la presente Ley, ser necesaria la declaracin expresa de la imposibilidad de instalar y/o construir una infraestructura de uso pblico por parte de la autoridad administrativa competente con facultades para autorizar y/o restringir la construccin y/o instalacin de la infraestructura de uso pblico definida en la presente Ley. (...)".

ESTAS DOS SON LAS MODALIDADES QUE LA INFRAESTRUCTURAS

1523

LEY

HA CONTEMPLADO PARA EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE

. LEY
ESTABLECE RESPECTO A QUE EL

TAMBIN

DEBE CONSIDERARSE LA POSIBILIDAD QUE LA

OSIPTEL

PODR APLICAR

OTROS MECANISMOS DE ASIGNACIN QUE CONSIDERE MS EFICIENTES TALES COMO LA SUBASTA

1524

. SOBRE

ESTO

LTIMO, LLAMA LA ATENCIN LA INCLUSIN DE ESTE MECANISMO YA QUE SI BIEN SE REQUIERE QUE LOS PROCEDIMIENTOS QUE POSIBILITEN EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURA SE REALICEN CON CELERIDAD, NO CONSIDERAMOS QUE LA UTILIZACIN DEL MECANISMO DE LA SUBASTA PUEDA CUMPLIR CON DICHO OBJETIVO.

AL

CONTRARIO, PUEDEN

GENERARSE CONSECUENCIAS NEGATIVAS CON RESPECTO A LIBERTAD DE ACCESO Y A LAS NORMAS DE COMPETENCIA.

EN RELACIN A LA EXCEPCIN PREVISTA EN EL ARTCULO 12 DE LA LEY 28295, STA OPERA SOBRE LA INFRAESTRUCTURA
NUEVA CONSTRUIDA DESPUS DE LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA

LEY. EN

ESTE CASO, EL OPERADOR NO ESTAR

OBLIGADO A COMPARTIR DICHA INFRAESTRUCTURA DE USO PBLICO CON UNA EMPRESA DEL MISMO SECTOR, SINO HASTA DESPUS DE UN PLAZO DE TRES AOS CONTADOS A PARTIR DE CONCLUIDA SU CONSTRUCCIN Y/O INSTALACIN, LO QUE OCURRA PRIMERO.

LA

MOTIVACIN DE LA EXCEPCIN PUEDE CONSISTIR EN EVITAR QUE SE FAVOREZCA INDEBIDAMENTE A OTROS

OPERADORES EN PERJUICIO DE AQUELLOS QUE HAN INVERTIDO MEDIOS ECONMICOS Y TECNOLGICOS PARA IDENTIFICAR EMPLAZAMIENTOS ADECUADOS PARA LAS INFRAESTRUCTURAS QUE LES PERMITIRN PRESTAR SERVICIOS DE

TELECOMUNICACIONES, RESPETANDO DE ESTA FORMA EL PRINCIPIO DE EQUILIBRIO DEFINIDO EN LA

LEY 28295,

SEGN EL

CUAL, DEBE VELARSE POR EL RESPETO A LA OBTENCIN DE RETORNOS ADECUADOS A LA INVERSIN DEL OPERADOR TITULAR DE LAS NUEVAS INFRAESTRUCTURAS.

LAS

FORMAS DE INTERVENCIN DEL

OSIPTEL

PREVISTAS EN LA

LEY 28295

TIENEN COMO BASE EL DISPOSITIVO QUE

ESTABLECE LA COMPETENCIA DE LA ENTIDAD REGULADORA DE VELAR POR EL CUMPLIMIENTO DE LA NORMA DE COMPARTICIN, PARA LO CUAL PODR HACER USO DE UNA HABILITACIN PARA DICTAR LAS DISPOSICIONES ESPECFICAS QUE SEAN NECESARIAS E IMPONER SANCIONES CUANDO CORRESPONDA
1525

LA POSIBILIDAD DE DICTAR DISPOSICIONES ESPECFICAS VINCULADAS CON LA APLICACIN DE LA NORMA SE DEBEN

SUMAR AQUELLAS QUE SE LE HAN ASIGNADO AL

OSIPTEL. DE

UN LADO, DECIDIR EL ACCESO COMPARTIDO EN CASO DE

1526

QUE LA AUTORIDAD NO SE PRONUNCIE DENTRO DEL PLAZO ESTABLECIDO REGLAMENTARIAMENTE

Y, DE OTRO,

DETERMINAR SI ALGUNA DE LAS EXIGENCIAS SOLICITADAS POR LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS COMPETENTES PARA DECLARAR LA RESTRICCIN DE CONSTRUCCIN DE INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURA DE USO PBLICO CONSTITUYE O NO UNA BARRERA DE ACCESO AL MERCADO, PARA LO CUAL DEBER SOLICITAR OPININ TCNICA AL INSTITUTO DE

NACIONAL
DE

DEFENSA

DE LA

COMPETENCIA

Y DE LA

PROTECCIN

DE LA

PROPIEDAD INTELECTUAL (EN

1527

ADELANTE

INDECOPI),

TAL FORMA QUE EN CASO DE SER POSITIVA LA DECLARACIN EL OPERADOR NO ESTARA OBLIGADO A CUMPLIR AQUELLAS EXIGENCIAS QUE HAYAN SIDO DECLARADAS COMO BARRERA DE ACCESO

EL

EJERCICIO DE AMBAS COMPETENCIAS NO DEJAN DE SER PROBLEMTICOS EN LO QUE ATAE A LAS COMPETENCIAS

EJERCIDAS FUNDAMENTALMENTE POR LOS

MUNICIPIOS,

QUE SON LOS TITULARES DE LA MAYORA DE BIENES DE DOMINIO

PBLICO EN LA QUE SE INSTALAN INFRAESTRUCTURAS DE TELECOMUNICACIONES, ASPECTO ESTE LTIMO QUE ES COMN

1523Al respecto, vid. el primer prrafo del artculo 13 de la Ley 28295. 1524Al respecto, vid. el segundo prrafo del artculo 13 de la Ley 28295. 1525Al respecto, vid. el artculo 8 de la Ley 28295. 1526Al respecto, vid. el tercer prrafo del artculo 11 de la Ley 28295. 1527Al respecto, vid. el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley 28295.

EN PASES COMO

ESPAA,

Y SOBRE TODO EN AQUELLOS EN LOS QUE POR INFLUJO DE LA LIBERALIZACIN, DE LA

APERTURA DEL MERCADO EN ACTIVIDADES ECONMICAS CONSIDERADAS SERVICIOS PBLICOS O SERVICIOS DE INTERS ECONMICO GENERAL, AS COMO DE LA INSERCIN DE NORMAS DE COMPETENCIA, SE HAN ESTABLECIDO UNA SERIE DE DERECHOS A FAVOR DE LOS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES PARA QUE PUEDAN CUMPLIR CON EL DESARROLLO DE SU ACTIVIDAD ECONMICA.

SOBRE

EL PERTINENTE, HAY ALGUNOS AUTORES QUE CONSIDERAN QUE LAS NORMAS ATRIBUYEN A LAS EMPRESAS

PRIVADAS OPERADORAS DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES VENTAJAS EXORBITANTES EN RELACIN A LAS DE OTROS SECTORES Y MERCADOS

(COMO

LA CONSTITUCIN DE SERVIDUMBRES FORZOSAS A SU FAVOR O EL DERECHO DE

1528

OCUPACIN DE DOMINIO PBLICO) Y ESTABLECEN SOLUCIONES DISTINTAS SEGN CUL SEA EL SECTOR (ENERGA

TELECOMUNICACIONES), TODO LO CUAL EN LA MAYORA DE LOS CASOS ENTRA EN CONFRONTACIN CON LOS ASPECTOS URBANSTICOS Y MEDIOAMBIENTALES CUYA GESTIN EST A CARGO DE LAS

MUNICIPALIDADES1529.

LA LUZ DE ESTOS PLANTEAMIENTOS ES QUE CONSIDERAMOS PERTINENTE HACER UN COMENTARIO A LAS DOS

COMPETENCIAS ASIGNADAS AL

OSIPTEL Y QUE ANTES HEMOS SEALADO.

PUEDA DETERMINAR SI LAS EXIGENCIAS SOLICITADAS POR LAS AUTORIDADES

EN

EL CASO QUE EL

OSIPTEL

ADMINISTRATIVAS COMPETENTES PARA DECLARAR LA RESTRICCIN DE LA CONSTRUCCIN Y/O INSTALACIN DE USO PBLICO CONSTITUYEN UNA BARRERA DE ACCESO AL MERCADO, CONSIDERAMOS QUE POR DELEGACIN EXPRESA EST EJERCIENDO COMPETENCIAS PROPIAS DEL INFORME TCNICO DE LA

INDECOPI. DE

AH QUE SEA NECESARIO QUE TENGA EN CONSIDERACIN EL

COMISIN DE ACCESO AL MERCADO1530 DE DICHA ENTIDAD. OSIPTEL,

ANTES DE TOMAR UNA DECISIN ES SI DICHOS

DE

ACUERDO CON ESTO LTIMO, LO QUE DEBE OBSERVAR EL

INFORMES HAN VALORADO ADECUADAMENTE LAS CONSIDERACIONES DE LOS MUNICIPIOS RESPECTO A LA SEGURIDAD, A LA SALUD, A LA PRESERVACIN DEL MEDIO AMBIENTE, AS COMO DE LA GESTIN URBANSTICA Y LA PROPORCIONALIDAD DE DICHAS MEDIDAS, CON LO CUAL, LA MOTIVACIN DE LA DECISIN NO SLO DEBER BUSCAR PRESERVAR EL MARCO DE LEGALIDAD, SINO ADEMS GARANTIZAR UNA UTILIZACIN RACIONAL DEL TERRITORIO, DE LA CALIDAD DE VIDA, SIN QUE POR ELLO SE PERJUDIQUE EL DESARROLLO ECONMICO.

EN

TODO CASO, PARA PODER CONSEGUIR DICHO PROPSITO DEBER

PROPICIARSE UN ALTO GRADO DE COORDINACIN CON LAS AUTORIDADES MUNICIPALES PARA QUE PUEDAN TENER MAYORES ELEMENTOS DE MOTIVACIN DE SUS DECISIONES.

EL

SEGUNDO SUPUESTO ES AQUL EN EL QUE EL

OSIPTEL SE

ENCUENTRA FACULTADO PARA DECIDIR EL ACCESO Y USO

COMPARTIDO DE USO PBLICO EN CASO DE FALTA DE DECLARACIN POR LA AUTORIDAD COMPETENTE.

AL

RESPECTO, HAY

QUE DESTACAR QUE, POR DISPOSICIN LEGAL, SE HA PRODUCIDO UNA SUBROGACIN DE COMPETENCIAS POR INACTIVIDAD DE LA

ADMINISTRACIN,

SIN EMBARGO, ELLO EN S MISMO, NO NOS AYUDA A RESOLVER EL PROBLEMA DE FONDO, ES

DECIR, EL DE FAVORECER EL INTERS GENERAL TANTO SOBRE EL DESARROLLO ECONMICO DE UN SECTOR COMO LAS

1528Sobre

la ocupacin del dominio pblico y privado en el caso de infraestructuras elctricas, vid. J. M a NEBREDA, "Urbanismo e implantacin de redes elctricas", RE-DETI N" 16, enero-abril, 2003, pg. 91 y sigs.

1529En este punto, seguimos los planteamientos de T. DOMNECH, "La ocupacin del dominio pblico municipal por la redes de servicios:
reflexiones al hilo de la regulacin, en tres ordenanzas municipales, de infraestructuras comunes para todas las conducciones tcnicamente compatibles", Cuadernos de Derecho Local N 1, febrero de 2003, pgs. 177-178.

1530El referido informe ser expedido por la Comisin de Acceso al Mercado, la misma que supervisa que los actos y las disposiciones de
la Administracin Pblica no constituyan barreras que obstaculicen o impidan irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos en el mercado. Las barreras burocrticas son aqullas que modifican la situacin jurdica existente para la realizacin de una actividad econmica regulada por la Administracin Pblica, provocando un cambio en la regulacin del mercado que afecta a cualquier agente econmico que pretenda ingresar o permanecer en l. La Comisin es un cuerpo colegiado compuesto por seis miembros que se renen para sesionar dos veces por semana. Cuentan con el apoyo de una Secretara Tcnica, que le sirve de rgano de enlace con la estructura orgnica administrativa del Indecopi. Las atribuciones y facultades de la Comisin se encuentran establecidas en el artculo 26 BIS del Decreto Ley N 25868 y en el artculo 48 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y en la Ley 28032.

TELECOMUNICACIONES COMO DE LAS CONDICIONES DE VIDA QUE SE DEBEN GARANTIZAR DE QUIENES HABITAN UNA DETERMINADA CIRCUNSCRIPCIN DEL TERRITORIO EN DONDE SEA NECESARIA LA INSTALACIN DE INFRAESTRUCTURA DE TELECOMUNICACIONES PARA PRESTAR LOS SERVICIOS CORRESPONDIENTES.

LA

VA DE ANLISIS QUE CONSIDERAMOS PERTINENTE ES AQUELLA, SEGN LA CUAL, SE PUEDA DETERMINAR SI TIENE

SENTIDO QUE EL PRONUNCIARSE.

OSIPTEL

ASUMA LA CITADA COMPETENCIA Y SI ES POSIBLE OBLIGAR A UNA QUE, EN PRINCIPIO, NO ES ADECUADO QUE EL

MUNICIPALIDAD

SOBRE ESTO LTIMO, CONSIDERAMOS

OSIPTEL ASUMA EL

ROL DEL TITULAR DEL DOMINIO PBLICO EN DONDE SE PRETENDE SOLICITAR EL ACCESO Y USO COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURA, EN CASO DE INACTIVIDAD DE LA

ADMINISTRACIN

LOCAL, PUES LA GESTIN URBANSTICA Y

MEDIOAMBIENTAL, AS COMO LAS CONDICIONES DE SALUD Y SEGURIDAD SON FUNCIONES QUE CUMPLEN LAS

MUNICIPALIDADES Y, EN DEFINITIVA, SON LAS QUE TIENEN QUE BUSCAR QUE SE PRESERVEN. CON TODO, LA NECESIDAD DE
FAVORECER LA DINMICA DE SECTORES ECONMICOS CUYAS ACTIVIDADES SON CONSIDERADAS SERVICIOS PBLICOS POR LA RELEVANCIA QUE LOS MISMOS TIENEN PARA EL DESARROLLO DE LA SOCIEDAD, OBLIGAN MUCHAS VECES A QUE EL LEGISLADOR TENGA QUE INCLUIR ESTE TIPO DE PREVISIONES.

SI

BIEN LOS PLANTEAMIENTOS QUE ACABAMOS DE EXPONER PUEDEN ESTAR SOBRADAMENTE JUSTIFICADOS, EN NUESTRA

OPININ, LO QUE DEBERA PROCURARSE ES EVITAR QUE SE PRODUZCAN QUIEBRES EN LA COHERENCIA DEL SISTEMA NORMATIVO Y EVITAR EL CONFLICTO, YA QUE, A LA LARGA, DEVIENE EN ANTIECONMICO PARA AQUELLOS A QUIENES SE QUERA DAR CONDICIONES FAVORABLES PARA EL DESARROLLO DE SUS ACTIVIDADES ECONMICAS Y, EN NEGATIVO PARA LA PRESERVACIN DE ADECUADAS CONDICIONES MEDIOAMBIENTALES Y URBANSTICAS AS COMO DE SALUD Y SEGURIDAD DENTRO DE UN DETERMINADO ESPACIO GEOGRFICO.

REITERAMOS

ENTONCES NUESTRA POSICIN EN TORNO A QUE DEBEN PROMOVERSE LOS ESPACIOS DE COORDINACIN

ENTRE AUTORIDADES NACIONALES Y DEL MBITO LOCAL.

ASIMISMO,

DEBE DE PROPICIARSE LA EXPEDICIN DE NORMAS

ESPECFICAS QUE PROCUREN HACER PREVISIBLE A LOS SOLICITANTES CULES SERN LOS CRITERIOS CON LOS QUE SUS SOLICITUDES SERN RESUELTOS POR LAS AUTORIDADES

MUNICIPALES. FINALMENTE,

ES NECESARIO PROPICIAR LA

TRANSPARENCIA DE LOS PLANES DE DESARROLLO URBANSTICO Y DE PRESERVACIN DEL MEDIO CON QUE CUENTE CADA MUNICIPIO PARA DE ESA FORMA CONOCER LAS CONDICIONES DE LOS MISMOS QUE PUEDAN FACILITAR LAS DECISIONES CON RESPECTO A PRESENTAR UNA SOLICITUD DE ACCESO A COMPARTIR INFRAESTRUCTURAS DE USO PBLICO O, DE SER EL CASO, PARA EFECTUAR NUEVAS INSTALACIONES.

5. Infracciones y sanciones LA LEY 28295

HA PREVISTO UN RGIMEN SANCIONADOR PARA AQUELLAS ACCIONES QUE INCUMPLAN LA NORMATIVA, EL

MISMO QUE NO SLO SE APLICA A LOS OPERADORES DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES

(EN

DONDE

QUEDAN CLARAS LAS INFRACCIONES CONTEMPLADAS), SINO QUE TAMBIN SE HACE EXTENSIVO A LOS FUNCIONARIOS PBLICOS, AUNQUE NICAMENTE EN EL SUPUESTO ESPECFICO EN EL QUE SE NIEGUEN A FIRMAR EL ACTA DE SUPERVISIN QUE CORRESPONDAN, LO QUE -SUPONEMOS

- TIENE QUE ESTAR VINCULADO DIRECTAMENTE CON LA SOLICITUD DE ACCESO

1531

Y USO DE COMPARTIDO DE INFRAESTRUCTURAS DE USO PBLICO.

LAS

INFRACCIONES VAN DESDE LAS MUY GRAVES, PASANDO POR LAS GRAVES A LEVES

Y LAS SANCIONES

ESTABLECIDAS VARAN DESDE LA APLICACIN DE UNA MULTA, LA SUSPENSIN DEL USO COMPARTIDO, EL DECOMISO DE BIENES, LA CADUCIDAD DEL DERECHO AL USO COMPARTIDO HASTA LA APLICACIN DE UNA AMONESTACIN O APER CIBIMIENTO POR ESCRITO
1532

. ADEMS,

LA

LEY

REMITE A SU REGLAMENTO

PENDIENTE DE EXPEDICIN

LA POSIBILIDAD

1531Al respecto, vid. los incisos, a), b) y c) del artculo 17 de la Ley 28295. 1532Al respecto, vid. los incisos a), b), c), d) y e) del artculo 16 de la Ley 28295.

QUE EL MISMO CONTEMPLE OTROS SUPUESTOS DE INFRACCIONES, LOS CRITERIOS PARA SU DETERMINACIN Y LA GRADUACIN DE LAS MULTAS
1533

V. LAS TARIFAS Y TASAS EN TELECOMUNICACIONES

1. La tarificacin en los servicios pblicos de telecomunicaciones LA

TARIFA, DEFINIDA POR

TORNO MAS
1534

COMO "LA REMUNERACIN ESTABLECIDA A FAVOR DE QUIEN PRESTA UN SERVICIO ES UN DERECHO RECONOCIDO POR LA

PBLICO COMO CONCESIONARIO"

LTEL

PERUANA A LOS OPERADORES DE

SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES Y COMO SABEMOS, SU DETERMINACIN RESPONDE A LA NECESIDAD DE FINANCIACIN DEL SERVICIO.

EN

ESTA LNEA, LA NORMATIVA PERUANA CONSIDERA QUE LA TARIFA ES EL PRECIO DE UN SERVICIO PBLICO DE
1535

TELECOMUNICACIONES

. SOBRE

ESTO LTIMO ES NECESARIO PRECISAR QUE EN EL ORDENAMIENTO PERUANO LA

1536

TARIFA NO ES CONSIDERADA COMO UN INGRESO PBLICO, NI DERIVA DE LA POTESTAD TRIBUTARIA

SINO QUE SU

FUENTE RADICA EN LA CONSIDERACIN DE DICHA ACTIVIDAD ECONMICA COMO SERVICIO PBLICO, DE ESTA FORMA, SU FIJACIN SER PRODUCTO DE UNA RESOLUCIN SOMETIDA AL

DERECHO ADMINISTRATIVO1537.

ASIMISMO, OSIPTEL,

ES NECESARIO DISTINGUIR LA TARIFA DEL PRECIO REGULADO (PROPIO DE LA INTERCONEXIN), YA QUE SI BIEN,

EL ESTABLECIMIENTO DEL SISTEMA DE TARIFICACIN DEPENDE DE UNA ENTIDAD REGULADORA, COMO ES EL CASO DEL AL SER CONSIDERADA LA ACTIVIDAD DE TELECOMUNICACIONES COMO SERVICIO PBLICO, SU TITULARIDAD

SIGUE EN MANOS DEL

ESTADO. SIENDO

ELLO AS, EL PRECIO EXIGIDO POR EL OPERADOR QUE PRESTA EL SERVICIO DE

1538

TELECOMUNICACIONES A TRAVS DE UNA CONCESIN, RECIBIR LA DENOMINACIN DE TARIFA

EN

EL CASO ESPAOL, EL PROCESO DE LIBERALIZACIN HA TRANSFORMADO LOS CLSICOS SERVICIOS PBLICOS

ECONMICOS

(ELECTRICIDAD,

GAS, TELECOMUNICACIONES, CORREOS, TRANSPORTES) EN SERVICIOS DE INTERS

ECONMICO GENERAL, DE ESTA FORMA SE HA PUESTO FIN AL MONOPOLIO PBLICO Y SE HA ABIERTO LA PRESTACIN DE ESTOS SERVICIOS A LA COMPETENCIA, PERO ADEMS, LA

ADMINISTRACIN

HA PERDIDO LA POTESTAD TARIFARIA

VINCULADA A LA TITULARIDAD DEL SERVICIO, YA QUE EL PRECIO DE STE HA SIDO DEJADO AL MERCADO. VISTO REFLEJADO PRIMERO EN LA

TODO ELLO SE HA
DE

LEY 11/1998

Y LUEGO EN LA VIGENTE

LEY 32/2003, LEY GENERAL

TELECOMUNICACIONES ESPAOLA. NO
OBSTANTE, COMO HEMOS TENIDO OPORTUNIDAD DE EXPLICAR, LA ACTIVIDAD DE LA CUAL DEPENDE LA PRESTACIN DEL SERVICIO, A PESAR DEL PROCESO DE LIBERALIZACIN, EN S MISMA NO HA PERDIDO SU VINCULACIN CON EL INTERS

1533Al respecto, vid. el ltimo prrafo del artculo 17 de la Ley 28295. 1534TORNOS MAS, }., "Potestad tarifaria y poltica de precios", Revista de Administracin Pblica N 135, Septiembre-diciembre, 1994, pg.
83.

1535Al respecto, vid .el artculo 3 (definiciones) de la Resolucin de Consejo Directivo N" 060-CD -20007 OSIPTEL, de 30 de noviembre de
2000, que aprob el Reglamento General de Tarifas, modificada por la Resolucin de Consejo Directivo N 048-2002-CD/OSIPTEL, de 16 de setiembre de 2002 (en adelante RGTa).

1536Sobre la distincin clsica entre tasa-fiscal y tarifa-precio de servicio pblico, vid. F. J. VILLAR ROJAS, Tarifas, tasas, peajes y precios
administrativos, Ed. Coma res, Granada, 2000, pgs. 23-31.

1537Seguimos el planteamiento de J. Tornos Mas, "Potestad tarifaria y poltica de precios"..., Ob. cit., pg. 87. 1538TORNOS MAS, }., "La intervencin pblica sobre los precios de los servicios. Tasas, tarifas, precios regulados y potestad de ordenacin
general de los precios"; en L. COSCULLUELA (Coord.), Estudios de Derecho Pblico Econmico. Libro homenaje al Profesor D. Sebastin Martn-Retortillo, Ed. Civitas, Madrid, 2003, pg. 652.

GENERAL.

POR

ESTO LTIMO ES QUE CUANDO SE CONSTATA QUE EN EL MERCADO NO HAY UN EQUILIBRIO ENTRE LAS

DISTINTAS POSICIONES DE LOS OPERADORES, SINO QUE HAY ALGUNA POSICIN DE DOMINIO QUE IMPIDE EL LIBRE FUNCIONAMIENTO DEL MISMO, SE SEGUIR RECURRIENDO AL PODER DE INTERVENCIN PBLICO PARA QUE SE FIJE EL PRECIO DEL SERVICIO
1539

DE

ESTA FORMA SURGE EL PRECIO REGULADO, EL MISMO QUE ES FIJADO POR LA ENTIDAD DE REGULACIN SECTORIAL, Y

QUE SE JUSTIFICA EN RAZN DE DOS SUPUESTOS DIVERSOS: DE UN LADO, CUANDO NO EXISTE CONCURRENCIA EN LA PRESTACIN DEL SERVICIO AL USUARIO Y, DE OTRO, CUANDO NO HAY CONCURRENCIA EN EL ACCESO DE LOS PRESTADORES DEL SERVICIO A LA RED NECESARIA PARA LA PRESTACIN DEL MISMO
1540

. EN

AMBOS CASOS EXISTIRN

DOS TIPOS DE PRECIOS REGULADOS: LOS PRECIOS REGULADOS FINALES QUE DEBE PAGAR EL USUARIO Y EL PRECIO REGULADO QUE DEBEN PAGAR LOS OPERADORES POR INTERCONEXIN A LA RED DE OTRO OPERADOR QUE ES TITULAR DE LA MISMA
1541

EL

PRECIO REGULADO SER ENTONCES AQUL QUE FIJA EL PODER PBLICO CON EL FIN DE GARANTIZAR AL USUARIO LA

PRESTACIN DE UN SERVICIO DE INTERS ECONMICO GENERAL EN

- COMO

SE CONSIDERA HOY A LAS TELECOMUNICACIONES

ESPAA -

EN CONDICIONES ASEQUIBLES O, CON EL FIN DE GARANTIZAR A UN OPERADOR DE TELECOMUNICACIONES EL

ACCESO A UNA RED QUE CONSTITUYEN UNA INFRAESTRUCTURA IMPRESCINDIBLE PARA LLEVAR A CABO LA ACTIVIDAD PRESTACIONAL.

A. Regla general LA
REGLA GENERAL DE LA TARIFICACIN EN LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES ES LA DE LIBERTAD DE
1542

ESTABLECIMIENTO DE LAS TARIFAS POR LOS SERVICIOS QUE SE PRESTAN QUE LA

LO CUAL ES COMPATIBLE CON LA PREVISIN

LTEL

PERUANA ALBERGA CON RESPECTO A LA POSIBILIDAD QUE LA ENTIDAD REGULADORA DEL SECTOR, EL

OSIPTEL, ESTABLEZCA UN SISTEMA DE TARIFAS TOPE (PRECIO MXIMOS)1543, DE TAL FORMA QUE LAS TARIFAS QUE SEAN
FIJADAS POR LOS OPERADORES NO PODRN EXCEDER DICHAS TARIFAS
1544

. (LA
LIBRE O LA REGULADA)

HAY

QUE TENER EN CUENTA QUE LA APLICACIN DE UNA U OTRA VA DE TARIFICACIN

DEPENDER DE LO QUE SE ESTABLEZCA EN EL CONTRATO DE CONCESIN QUE SUSCRIBAN UN DETERMINADO OPERADOR Y

1539Seguimos el planteamiento de J.

TORNOS MAS, "La intervencin pblica sobre los precios de los servicios. Tasas, tarifas, precios regulados y potestad de ordenacin general de los precios"; Loe. cit., dem. En esta lnea, J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones, Ob. cit., pg. 209; sostiene que "en los sectores liberalizados debe seguir la libertad de precios. No obstante, las insuficiencias del mercado pueden justificar que - al menos en una fase transitoria - los precios sean controlados por la Administracin y se imponga su orientacin a costes, como ya hemos visto en relacin con el acceso e interconexin".

1540TORNOS MAS, ]., "La intervencin pblica sobre los precios de los servicios. Tasas, tarifas, precios regulados y potestad de ordenacin
general de los precios", Loe. cit., dem.

1541TORNOS MAS, J., "La intervencin pblica sobre los precios de los servicios. Tasas, tarifas, precios regulados y potestad de ordenacin
general de los precios", Loe. cit., dem.

1542Al respecto, vid. el artculo 10 del RGTa. 1543Conforme lo dispone el artculo 3 del RGTa, se consideran Tarifas Tope a las denominadas como Tarifas Mximas Fijas, Tarifas
Mayores, Tarifas Tope Promedio Ponderadas, o cualquier otra denominacin utilizada en las normas legales o contractuales cuyos efectos sean iguales a los descritos anteriormente.

1544Al respecto, vid. el primer y segundo prrafos del artculo 67 de la LTel.

EL

ESTADO

PERUANO PARA QUE EL PRIMERO PUEDA PRESTAR LOS SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES

1545

EN CASO QUE LAS CONDICIONES DE COMPETENCIA ENTRE OPERADORES FAVOREZCAN EL ESTABLECIMIENTO DE UNA TARIFA
RAZONABLE QUE BENEFICIE A LOS USUARIOS, EL

OSIPTEL PUEDE OPTAR POR NO FIJAR UNA TARIFA TOPE1546.

LO

QUE CLARAMENTE PUEDE APRECIARSE, ES QUE LA NORMATIVA QUE ESPECFICAMENTE ESTABLECE LOS PARMETROS

DE LA REGULACIN TARIFARIA EST ORIENTADA HACIA EL MERCADO, ES DECIR, TIENE COMO BASE EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE DETERMINACIN DE LAS TARIFAS APLICABLES A LOS RESPECTIVOS SERVICIOS EN EL MERCADO DE TELECOMUNICACIONES
1547

ESTO

QUIERE DECIR QUE, EL MODELO DE REGULACIN TARIFARIA PERUANO CONSERVA EN SU NCLEO DURO EL SER UNA

REGULACIN PARA LA COMPETENCIA, QUE ASPIRA A UN MERCADO EFICIENTE, PERO ADEMS, SE ORIENTA A QUE EL MERCADO, COMO INSTITUCIN SOCIAL CUMPLA CON UNA FUNCIN ECONMICA ASOCIADA A LA SATISFACCIN DE LOS INTERESES DE LOS USUARIOS, QUE POR LO GENERAL ESTN AL MARGEN DEL MERCADO, SOBRE TODO EN ACTIVIDADES COMO LAS TELECOMUNICACIONES QUE POR TENER CARCTER ESENCIAL SON CONSIDERADOS COMO SERVICIOS PBLICOS.

B.

Principios de tarificacin
DE

EL REGLAMENTO GENERAL

TARIFAS (EN

ADELANTE

RGTA)

HA CONSIDERADO LA NECESIDAD DE RECOGER DOS

PRINCIPIOS YA ESTABLECIDOS EN LA LEGISLACIN GENERAL DE TELECOMUNICACIONES ESTUDIO

Y QUE FUERON MATERIA DE

-, AS COMO DE PRECISAR SU APLICACIN EN MATERIA TARIFARIA.

PRIMER LUGAR, A TRAVS DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE ACCESO SE BUSCA GARANTIZAR EL DERECHO DE ACCEDER A LA CONTRATACIN Y UTILIZACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS DE

AL RESPECTO, EN
DE LOS

USUARIOS

TELECOMUNICACIONES, BAJO CONDICIONES TARIFARIAS OBJETIVAS DE APLICACIN GENERAL

1548

EN

SEGUNDO LUGAR, TAMBIN ES APLICABLE EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN, EN VIRTUD DEL CUAL LOS

OPERADORES NO PODRN NEGAR LA CONTRATACIN Y UTILIZACIN DE SUS SERVICIOS A NINGN USUARIO QUE CUMPLA CON LAS CONDICIONES ESTABLECIDAS PARA ESTE EFECTO
1549

TALES PRINCIPIOS ES CONVENIENTE SUMAR OTROS QUE TAMBIN SON APLICABLES A LA MATERIA DE TARIFAS COMO
1550

SON

EL PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD (DEBE EXISTIR UNA METODOLOGA PARA EL CLCULO DE LA RETRIBUCIN POR EL

SERVICIO OFERTADO); TRANSPARENCIA (CUALQUIER USUARIO DEBE TENER INFORMACIN DE LA METODOLOGA Y DE LOS PRECIOS TARIFADOS); PUBLICIDAD (LA METODOLOGA Y LOS PRECIOS TARIFADOS DEBEN SER PBLICOS Y PUBLICADOS); SIMPLICIDAD (LA METODOLOGA DEBE SER SENCILLA, CON POCOS PARMETROS, FCILES DE CONOCER Y, POR LO TANTO, AUDITABLES); PREDICTIBILIDAD

(EL

GRADO DE INCERTIDUMBRE DE LA METODOLOGA Y DE LOS PRECIOS SEA MNIMA);

EFICIENCIA (LA METODOLOGA DEBE PROPORCIONAR UNA SOLUCIN PTIMA ENTRE UNA CALIDAD Y ALCANCE MNIMO DE DICHO SERVICIO A UN COSTE MNIMO); SUFICIENCIA ECONMICA (LOS PROVEEDORES DEL SERVICIO DEBEN PERCIBIR UNA REMUNERACIN SUFICIENTE PARA GARANTIZAR VIABILIDAD ECONMICA) Y EFICIENCIA ASIGNATIVA

(QUE

CADA AGENTE

1545Al respecto, vid. el tercer prrafo del artculo 67 de la LTel y el artculo 8 del RGTa. 1546Al respecto, vid. el cuarto prrafo del artculo 67 de la LTel. 1547Al respecto, vid. el primer prrafo del artculo 32 del Decreto Supremo N 008-20011548PCM. 1549Al respecto, vid. el artculo 5.2 del RGTa. 1550La referencia es tomada de J. de QUINTO, "Principios econmicos de tarificacin", en G. ARIO, Precios y Tarifas en Sectores
Regulados, Ed. Comares, Granda, 2001, pgs. 248-249.

PAGUE LOS COSTES QUE LE CORRESPONDEN Y QUE CADA PARTE DE LOS PROVEEDORES PERCIBAN UNA REMUNERACIN AJUSTADA A LOS COSTES INCURRIDOS, SIEMPRE Y CUANDO SEAN COSTES MNIMOS).

ADEMS,

JUNTO A ELLOS, HAY DOS PRINCIPIOS QUE POR SU RELEVANCIA REQUIEREN DETENERSE EN SU EXPLICACIN.

NOS REFERIMOS AL PRINCIPIO DE ORIENTACIN A COSTES Y EL DE NEUTRALIDAD COMPETITIVA1551. LA

APLICACIN DEL PRINCIPIO DE ORIENTACIN A COSTES EXIGE QUE EL SISTEMA TARIFARIO QUE SE APLIQUE PARA FIJAR

LAS TARIFAS DE FORMA ADMINISTRATIVA SITE LAS MISMAS LIGERAMENTE POR ENCIMA DE LOS COSTES REALES DE LA PRESTACIN DE SERVICIO TARIFICADO, LO CUAL TIENE SU FUNDAMENTO EN EL PAPEL SUSTITUTIVO QUE TIENE LA TARIFA CON RESPECTO AL MECANISMO ORDINARIO DE FIJACIN DE PRECIOS CUYA BASE ES EL JUEGO DE LA OFERTA Y LA DEMANDA
1552

. EN

ESTE SENTIDO, LA TARIFA REGULADA

DE FORMA EQUIVALENTE A LO QUE SE PRODUCIRA LA LIBRE

ARTICULACIN DE LA OFERTA Y LA DEMANDA

TENDR QUE "PERMITIR CUBRIR COSTES, DADO QUE NO SE PUEDE OBLIGAR

A NADIE A PRODUCIR O VENDER POR DEBAJO DEL COSTE; Y, ASIMISMO, TIENE QUE IMPEDIR GANANCIAS ILEGTIMAS, COMO LAS QUE SURGIRAN DE UNA TARIFA EXCESIVAMENTE POR ENCIMA DE LOS COSTES, CUANDO, POR PRINCIPIO, LOS SERVICIOS QUE SE TARIFAN SON AQUELLOS EN QUE EL USUARIO NO PUEDE ELEGIR"
1553

A PROPSITO

DE LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE NEUTRALIDAD COMPETITIVA, STE TIENE SU EXPRESIN EN EL HECHO

QUE LAS TARIFAS DEBEN PERMITIR A LOS OPERADORES QUE LAS SOPORTAN O UTILIZAN COMPETIR SIN VENTAJA NI DESVENTAJA ALGUNA, LO CUAL SIGNIFICA QUE INDEPENDIENTEMENTE DE LA DISCRECIONALIDAD QUE PUEDE REVESTIR LA POTESTAD TARIFARIA, LA MISMA NO PUEDE SER UTILIZADA PARA FAVORECER A UN DETERMINADO OPERADOR ESTO LTIMO, CONVENIMOS CON
1554

. SOBRE

DE LA CUETARA,

EN QUE

"EL

FAVORITISMO Y EL DIRIGISMO ESTN PROSCRITOS EN

TODOS LOS SECTORES REGULADOS, TANTO POR ELEMENTALES PRINCIPIOS JURDICOS (IGUALDAD Y EL DE INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD) CUANTO POR EXIGENCIAS ESENCIALES DE LA TCNICA REGULATORIA INEFICIENTES A LA LARGA)"
1555

(RESULTAN

SIEMPRE

ES

NECESARIO SEALAR QUE LOS PRINCIPIOS A LOS QUE HEMOS HECHO REFERENCIA SON TODOS ELLOS APLICABLES A
1556

LAS DISTINTAS TCNICAS O SISTEMA TARIFARIOS QUE SE HAN DESARROLLADO Y QUE PUEDEN CLASIFICARSE COMO SISTEMAS QUE CUYO PUNTO DE REFERENCIA SON LOS COSTES CONTABILIZADOS, COMO EL RETURN"; B) SISTEMAS QUE FUERZAN A LA BAJA LOS COSTES COMO EL SISTEMAS QUE VALORAN LOS COSTES DE OPORTUNIDAD COMO EL

: A)
OF

"COST

PLUS" O

"RATE

"PRICE CAP"

"YARDSTICK

COMPETITION"; Y C)

"EFFICIENT COMPONENT PRICE RULE".

C. EN

Aplicacin de la Tarifa Tope (Price Cap)

EL CASO DEL

PER,

EL SISTEMA DE TARIFICACIN UTILIZADO ES DE

TARIFA TOPE

PRICE CAP,

TAMBIN EXTENDIDO

HOY EN

ESPAA1557

Y EN LOS PASES DE LA

UNIN EUROPEA. COMO

ES CONOCIDO, ESTE SISTEMA TIENE SU ORIGEN EN

1551En este punto, seguimos el planteamiento de J. M. DE LA CUETARA, "El rgimen tarifario", en E. GOMEZ-REINO Y CARNOTA (Coord.),
Telecomunicaciones, infraestructuras y libre competencia, Ed. Tirant lo blanch, Valencia, 2004, pg. 308.

1552DE LA CUETARA, J. M., "El rgimen tarifario"..., Loe. cit., dem. 1553Di; LA CUETARA, J. M., "El rgimen tarifario"..., Loe. cit., dem. 1554DE LA CUETARA, J. M., "El rgimen tarifario"..., Loe. cit., dem. 1555Di; LA CUETARA, J. M., "El rgimen tarifario"..., Ob. cit., pg. 309. 1556DE LA CUETARA, J. M., "El rgimen tarifario"..., Loe. cit., dem. 1557Sobre su aplicacin en Espaa, vid. por todos J. M. DE LA CUETARA, "Los precios de las telecomunicaciones: teora y prctica", en G.
ARIO, Precios y Tarifas en Sectores Regulados, Ed. Comares, Granda, 2001, pg. 87 y sigs.

INGLATERRA,

DONDE FRENTE A LA INESTABILIDAD DE LAS TARIFAS FIJAS

QUE SE MOSTRARON INCOMPATIBLES CON LA

RPIDA EVOLUCIN DEL MERCADO

-,

Y A LA APLICACIN DELPRINCIPIO DE

"ORIENTAR

LAS TARIFAS A COSTES" QUE

COLISIONABA CON EL ESQUEMA DE TARIFA DETALLADA, SE INTRODUJO EL SISTEMA QUE TENA SU BASE EN UN TOPE GLOBAL

, "APLICABLE

A UNA

"CESTA" (BASKET)

DE SERVICIOS CUYOS PRECIOS SON LIBREMENTE FIJADOS POR LA

1558

OPERADORA SIEMPRE QUE, EN SU CONJUNTO, RESPETEN DICHO TOPE"

ESTA

TCNICA DEL

PRICE CAP,

ORIGINADA A LA VISTA DE LAS DISFUNCIONES QUE PRESENTABA LA TCNICA DEL "RATE OF

1559

RETURN"

("TASA

DE RETORNO")

CONSISTE EN DETERMINAR LA RENTABILIDAD DEL CAPITAL Y, CON ELLA, Y CON LOS

COSTOS DE OPERACIN, FIJAR LOS PRECIOS.

LA

FRMULA ECONMICA QUE SE APLICA ES:

IPC -X,

EN DONDE

"IPC =

NDICE DE

PRECIOS

AL

CONSUMIDOR"

"X =

ES

EL FACTOR NUMRICO QUE ESTABLECE EL TOPE DE LAS POSIBLES BAJADAS O SUBIDAS DE PRECIOS DE LA CESTA DE SERVICIOS DE QUE SE TRATE EN RELACIN AL SIGUIENTE
1560

IPC". DE

FORMA ESQUEMTICA EL PROCESO QUE SE SIGUE ES EL

: , ,
Y EN BASE A ESTOS DEFINE UN VECTOR DE

SE CON

EL

REGULADOR HACE UN CLCULO INICIAL DE LOS COSTES A CUBRIR

PRECIOS

, CAPAZ DE GENERAR LOS INGRESOS NECESARIOS, PARA CUBRIR COSTES.

A PARTIR DE LOS PRECIOS INICIALES.

ESTABLECE UNA REGLA DE EVOLUCIN PARA LOS NUEVOS PRECIOS

LA

EMPRESA PUEDE ELEGIR CUALQUIER VECTOR DE PRECIOS QUE CUMPLA LA CONDICIN:

POR

LO TANTO, LOS INGRESOS QUE SE GENEREN CADA AO,, NO DEBEN SUPERAR A LOS QUE SE HUBIERAN

OBTENIDO APLICANDO A LOS INGRESOS OBTENIDOS EN EL AO BASE, LA REGLA DEL

, EL FACTOR DE ACTUALIZACIN IPC - X.

PRICE CAP

EL OPERADOR TIENE MUCHOS INCENTIVOS PARA REDUCIR SUS COSTES, POR LO QUE

INDUCE AL OPERADOR A LA EFICIENCIA PRODUCTIVA. ASIGNATIVA (EN DONDE,

SIN

EMBARGO, EN CONTRA, LA REGLA NO GARANTIZA EFICIENCIA

PRECIOS = COSTES MARGINALES). (ELUDEN

OTRO

ASPECTO IMPORTANTE DE ESTA TCNICA ES QUE EL COSTE DE REGULACIN ES PEQUEO PORQUE REQUIERE POCA EL PROBLEMA DE LA INFORMACIN

INFORMACIN POR PARTE DE LA ENTIDAD REGULADORA SOBRE COSTES ASIMTRICA

1561

),

EVOLUCIN DE LA DEMANDA, ETC.

NICAMENTE
1562

NECESITA CONTAR CON LA EVOLUCIN DEL NDICE DE

PRECIOS AL CONSUMIDOR.

ADEMS

LA INFORMACIN

SOBRE PRECIOS ES MS TRANSPARENTE TANTO PARA LA

ENTIDAD REGULADORA, LOS OPERADORES DEL SERVICIO COMO PARA LOS CONSUMIDORES.

FINALMENTE,
APLICACIN"

COMO REFIERE

LAGUNA DE PAZ, "LA

BONDAD DEL SISTEMA DEPENDE DE LA PRUDENCIA DE SU

1563

, DE AH QUE EL AUTOR CONSIDERA

NECESARIO AQUILATAR AL MXIMO LOS PRECIOS QUE SE INCLUYAN EN

LA CESTA Y DETERMINAR EL PERODO ADECUADO DE VIGENCIA DE CADA APLICACIN DEL

PRICE CAP,

LO QUE A SU VEZ

1558DE LA CUETARA, J. M., "LOS precios de las telecomunicaciones: teora y prctica", en G. ARIO, Precios y Tarifas en Sectores
Regulados, Ed. Comares, Granda, 2001, pg. 94.

1559J. C. LAGUNA DE PAZ, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 212, citando a D. GERADIN y M. KERF, Controlling Market Power in
Telecommunicatons. Antitrust vs. Sector-specific Re-gulation, Oxford University Press, 2003, pgs. 26-27; ha realizado un apunte de las desventajas de la regulacin basada en "una tasa" de retorno: "proporciona escasos incentivos para reducir los costes, ya que todos ellos estn cubiertos por los precios; pueden incentivar la sobre-inversin, ya que las tasas de retorno suelen ser mayores o ms seguras que otras inversiones alternativas: genera ineficiencia econmica, ya que los precios estn solo basados en los costes y no reflejan la demanda; presupone que la Administracin tenga una precisa informacin de los costes de la empresa".

1560La referencia de cmo opera la regla IPC-X es tomada de A. ESCRIBANO, Regulacin Econmica, Materiales del II Master en Derecho
de las Telecomunicaciones y de las Tecnologas de la Informacin - Universidad Carlos III de Madrid, 2001, pgs. 8-9.

1561DE LA CUETARA, J. M "El rgimen tarifario"..., Ob. cit., pg. 321. 1562En la regulacin es importante la informacin. La ventaja del sistema de Price Cap es que la entidad reguladora no necesita conocer
elementos intrnsecos de la produccin, sino nicamente informacin pblica.

1563LAGUNA DE PAZ, J. C, Telecomunicaciones..., Ob. cit., pg. 213

COINCIDE CON "UN PROBLEMA IMPLCITO EN LA FRMULA

IPC-X, Y EN LA DETERMINACIN DEL FACTOR X, Y ES QUE EN

1564

LA

MEDIDA EN QUE TRANSCURRE EL TIEMPO, EL INCENTIVO Y LA POSIBILIDAD DE GENERAR EFICIENCIAS DISMINUYE" LO QUE "RESULTA CLAVE DETERMINAR CON JUSTICIA Y EQUIDAD EL "FACTOR DICHA FRMULA"
1565

POR

X", PERO

TAMBIN LA VIGENCIA TEMPORAL DE

2.

Ejercicio de potestades tarifarias por el OSIPTEL

A. Regulacin tarifaria y regmenes COMO

PREMISA ES NECESARIO RETOMAR ALGUNA DE LAS CONSIDERACIONES QUE HEMOS REALIZADO AL INICIO DE ESTE APARTADO, CUANDO HICIMOS REFERENCIA A LADISTINCIN ENTRE TARIFA Y PRECIOS REGULADOS.

NOS

REFERIMOS A LA

POTESTAD TARIFARIA QUE CORRESPONDE A AQUELLAS ACTIVIDADES ECONMICAS QUE TIENEN LA CALIDAD DE SERVICIOS PBLICOS Y A LA POTESTAD DE FIJACIN DE PRECIOS VINCULADA CON ACTIVIDADES ECONMICAS LIBERALIZADAS.

AL

RESPECTO, DEBE APUNTARSE QUE AMBAS POTESTADES NO DIFIEREN MUCHO ENTRE S, EN SENTIDO ESTRICTO, SINO

QUE ADEMS CONFLUYEN DESDE UN PUNTO DE VISTA CONCEPTUAL, YA QUE AMBOS SON PODERES QUE PERMITEN FIJAR LA CONTRAPRESTACIN QUE LOS USUARIOS (SEAN ABONADOS AL SERVICIO U OPERADORES) DEBEN ABONAR POR EL USO O DISFRUTE DE UN SERVICIO.

EN

ESTE SENTIDO, AMBAS SON FORMAS QUE PRETENDEN ASEGURAR LA VIABILIDAD

ECONMICA DEL SERVICIO QUE SE PRESTA Y SIN EL CUAL AQUELLOS BIENES JURDICOS VINCULADOS CON EL INTERS PBLICO (UNIVERSALIDAD, ACCESIBILIDAD, ASEQUIBILIDAD), SERAN INALCANZABLES
1566

ESTO

QUIERE DECIR QUE LA INTERVENCIN ADMINISTRATIVA MATERIALIZADA A TRAVS DEL EJERCICIO DE LA POTESTAD

TARIFARIA Y DE LA POTESTAD DE FIJACIN DE PRECIOS COINCIDEN EN SU CAUSA, EN SU FUNDAMENTO Y, DE HECHO EN LA RESERVA DE TARIFARIA

LEY, .

LO QUE, COMO SOSTIENE

VILLAR ROJAS

PERMITE IDENTIFICARLAS, SIMPLEMENTE COMO POTESTAD

1567

EN

BASE A LAS CONSIDERACIONES EXPUESTAS, PODEMOS SOSTENER QUE, SI BIEN EN EL CASO DEL ORDENAMIENTO DE

LAS TELECOMUNICACIONES PERUANO HAY UNA COMBINACIN DE ELEMENTOS PROPIOS DE UNA ACTIVIDAD CONSIDERADA COMO SERVICIO PBLICO CON AQUELLOS QUE SON PROPIOS DE UNA ACTIVIDAD LIBERALIZADA, ELLO, NO HACE INCOMPATIBLE QUE SEA LA ENTIDAD REGULADORA SECTORIAL, SERVICIO

(OSIPTEL) 1568

Y NO LA

ADMINISTRACIN

TITULAR DEL

(MTC),

LA QUE EJERZA LA POTESTAD TARIFARIA, YA QUE ELLO GARANTIZA LA OBJETIVIDAD, INDEPENDENCIA Y

ESPECIALIZACIN EN EL EJERCICIO DE LA FUNCIN DE REGULACIN.

AHORA

BIEN, EN LO QUE ATAE AL EJERCICIO ESPECFICO DE LA POTESTAD TARIFARIA, LA MISMA SE DESARROLLA SOBRE

LA BASE DEL ESQUEMA TARIFARIO APLICABLE A LOS SERVICIOS QUE PRESTA UN OPERADOR CONCESIONARIO DEL SERVICIO

1564QUINTO, J. de "Principios econmicos de tarificacin", Ob. cit., pg. 264. 1565QUINTO, J. de "Principios econmicos de tarificacin", Loe. cit., dem. Segn el autor, "no hay formas para objetivar con exactitud el
valor de los parmetros, pero tampoco es difcil ajustados en tomo a un valor mximo y otro mnimo. Por ello, concluimos que parece recomendable, cuando las circunstancias as lo aconsejen, proceder a ajusfar el valor x ex post, al margen de las peridicas evaluaciones para revisar y actualizar los valores".

1566VILLAR ROJAS, J. F., Ob. cit., pg. 42. 1567VILLAR ROJAS, J. F., Ob. cit., pg. 43. 1568Conforme lo establecen los artculos 76 y 77.5 de la LTel y el artculo 4 del RGTa, que dispone:
"Artculo 4.~ Competencia exclusiva de OSIPTEL OSIPTEL tiene competencia exclusiva sobre la regulacin tarifaria de servicios pblicos de telecomunicaciones, pudiendo disponer la fijacin, revisin o ajuste de tarifas tope, y en general, el establecimiento de sistemas de tarifas que incluyan las reglas para la aplicacin de tarifas. Asimismo, posee potestad para suprimir la regulacin tarifaria en casos en que verifique la existencia de competencia y la regulacin ya no resulte necesaria".

PBLICO DE TELECOMUNICACIONES Y QUE CUYA FORMALIZACIN SE HAYA EFECTUADO A TRAVS DEL CONTRATO DE CONCESIN QUE L MISMO SUSCRIBA CON EL

ESTADO PERUANO1569. RESOLUCIN N 060-CD-2000/OSIPTEL,

CON LA DE

ASIMISMO,

EL MARCO JURDICO DE REFERENCIA LO CONSTITUYE LA

30

DE

NOVIEMBRE DE DE

2000 - QUE APROB

EL CITADO

RGTA -, QUE SE COMPLEMENTA

LEY 27838, DE 12 DE SETIEMBRE DICHA

NORMA

2002, LEY

DE TRANSPARENCIA Y SIMPLIFICACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS REGULATORIOS DE TARIFAS.

FUE APROBADA CON LA FINALIDAD DE GARANTIZAR QUE LA DETERMINACIN DE TARIFAS SERVICIOS PBLICOS (TELECOMUNICACIONES, ELECTRICIDAD Y SANEAMIENTO)

EN LOS DISTINTOS SECTORES DE

SEA EJECUTADA

"con estricta sujecin a

criterios tcnicos, legales y econmicos"^ y, acceso a toda la informacin utilizada"15815811. ES

IMPORTANTE TENER PRESENTE QUE EN

ADEMS, QUE SE DEBAN ESTABLECER AQUELLOS MECANISMOS QUE

"garanticen efectivamente la mayor transparencia en el proceso de fijacin de tarifas reguladas mediante el

EL

MBITO

DE

LAS

TARIFAS

EN

LOS

SERVICIOS

PBLICOS

DE

TELECOMUNICACIONES, EL ORDENAMIENTO PERUANO DISTINGUE ENTRE DOS REGMENES A LOS QUE SE SUJETA LA PRESTACIN DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES.

POR

UN LADO, EL RGIMEN SUPERVISADO, EN EL QUE

1570

LOS OPERADORES DE TELECOMUNICACIONES PUEDEN ESTABLECER LIBREMENTE SUS TARIFAS RGIMEN REGULADO, EN EL QUE LOS OPERADORES FIJAN SUS TARIFAS RESPETANDO LAS POR EL

. POR

OTRO LADO, EL ESTABLECIDAS

TARIFAS TOPE

OSIPTEL

CUANDO AS LO HAYA ESTABLECIDO EL CONTRATO DE CONCESIN SUSCRITO POR LA EMPRESA

OPERADORA O CUANDO NO SE VERIFIQUEN EN EL MERCADO CONDICIONES DE COMPETENCIA EFECTIVA O EXISTA UN OPERADOR DOMINANTE.

EL RGTA

TIENE UN APARTADO GENERAL PARA LA FIJACIN DE

TARIFAS TOPE TARIFAS TOPE,

EN EL QUE SE REGULAN LOS ASPECTOS

FORMALES DE LA EXPEDICIN DE RESOLUCIONES TARIFARIAS POR PARTE DEL PROPIAMENTE DICHA DE LAS TARIFAS, LA DESREGULACIN DE PERIDICAS DE IMPUTACIN TARIFARIA.

OSIPTEL,

LO QUE ES LA FIJACIN

AS COMO LA APLICACIN DE PRUEBAS

EN

CONCRETO, EN LO QUE COMPETE A LA FIJACIN DE EL

TARIFAS TOPE,

CONFORME A LO DISPUESTO LA PROPIA DE

LEY 27 8 2003,
A

381586,

OSIPTEL HA

APROBADO LA

RESOLUCIN N 127-2003-CD/OSIPTEL1571,

16

DE DICIEMBRE DE

TRAVS DE LA CUAL SE HA ESTABLECIDO EL PROCEDIMIENTO PARA LA FIJACIN Y/O REVISIN DE QUE ES DE APLICACIN A LAS UNIDADES ORGNICAS DE LA ENTIDAD REGULADORA

TARIFAS TOPE,

LA MISMA

(CONSEJO DIRECTIVO, GERERICIA

GENERAL Y GERENCIA DE POLTICAS REGULATORIAS).

1569Conforme lo dispone el artculo 8 del RGTa, es necesario precisar que si bien las disposiciones y criterios tarifarios que se hubieren
establecido en los contratos de concesin son aplicables a los operadores intervinientes, sin embargo, stos debe rn sujetarse a las disposiciones del RGTa en todo lo que no se oponga a lo estipulado en sus respectivos contratos de concesin.

1570Al respecto, vid, el artculo 9.1 del RGTa. 1586Al respecto, el artculo 3 de la Ley 27838 dispone lo siguiente: "Artculo 3: Procedimiento de determinacin de tarifas.
El Organismo Regulador fijara el procedimiento para determinar la regulacin de las tarifas, mediante norma del ms alto rango de la entidad y comprender, entre otros aspectos los siguientes: 1. Las unidades orgnicas que intervienen en el procedimiento de fijacin de tarifas reguladas. 2. Las autoridades de cada una de las unidades orgnicas sobre la materia. 3. Los plazos perentorios que se les asigna a cada unidad orgnica para su pronunciamiento respecto de las materias de su competencia. 4. Las fechas de las audiencias pblicas programadas. 5. La aplicacin del recurso impugnatorio que las Empresas Prestadoras y los Organismos Representativos de Usuarios pueden interponer en contra de la resolucin emitida por el Organismo regulador, se regir por las disposiciones establecidas por la Ley de Procedimiento Administrativo General para el recurso de reconsideracin. El texto completo deber publicarse en la pgina web del organismo regulador ante el cual se presente, pudiendo los legitimados interesados expresar lo que consideren pertinente en el plazo que se establezca para tal efecto. 6. Elflujograma correspondiente".

1571La

Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL, derog la Resolucin de Consejo Directivo N 005-2002CD/OSIPTEL, de 15 de febrero de 2002, que regulaba el procedimiento para la fijacin de precios regulados de OSIPTEL. Res pecto de esta ltima norma, es necesario puntualizar que presentaba una confusin frente a lo que era un precio regulado y una tarifa, ya que se refera a una y otra como sinnimos, cuando ambas expresiones son diferenciables.

LA

REFERIDA NORMA HA SIDO DICTADA BAJO LA PREMISA DE QUE LA FACULTAD REGULADORA DE

OSIPTEL NO IMPLICA

LA

POSIBILIDAD DE DETERMINAR LA TARIFA QUE SER EFECTIVAMENTE PAGADA POR EL USUARIO DEL SERVICIO, YA QUE QUIEN ESTABLECE LIBREMENTE ESTA TARIFA ES EL OPERADOR, CON LA NICA RESTRICCIN DE NO PODER EXCEDER EL VALOR DE LA CORRESPONDIENTE

TARIFA TOPE. "AJUSTES

DE

EN

ESTE SENTIDO, EL PROCEDIMIENTO AL QUE HACEMOS MENCIN NO ES APLICABLE A LOS LOS CUALES CONSISTEN NICAMENTE EN LA ACTUALIZACIN DE LOS VALORES DE LAS

TARIFAS
QUE YA

TOPE"1572,

TARIFAS TOPE

FUERON ESTABLECIDAS ANTERIORMENTE

YA SEA COMO RESULTADO DE UN PROCEDIMIENTO DE FIJACIN O COMO

RESULTADO DE UN PROCEDIMIENTO DE REVISIN

-,

A FIN DE RE-EXPRESAR DICHOS VALORES MEDIANTE OPERACIONES DE

ADECUACIN, APLICANDO LOS MECANISMOS PRE ESTABLECIDOS EN LA DE

RESOLUCIONES

DE

TARIFAS

O EN LOS

CONTRATOS

CONCESIN EN LOS CUALES FUERON ESTABLECIDAS LAS TARIFAS TOPE1573.

QUE EN LA NORMA SE ESTRUCTURAN LAS ACCIONES A REALIZAR DESDE EL INICIO
1574

DE FORMA GENERAL, PUEDE APUNTARSE

DE UN PROCEDIMIENTO (INICIADO DE OFICIO

O A PEDIDO DE PARTE

1575

DE FIJACIN O REVISIN, PASANDO POR LA

1576

CONVOCATORIA Y REALIZACIN DE AUDIENCIAS PBLICAS DESCENTRALIZADAS

HASTA SU CULMINACIN CON LA

EMISIN DE LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA CORRESPONDIENTE, ESTANDO PREVISTA ADEMS LA POSIBILIDAD QUE LA UNIDAD ORGNICA DEL

OSIPTEL A CARGO
1577

DEL PROCEDIMIENTO REQUIERA LA INFORMACIN QUE CONSIDERE PERTINENTE Y QUE STOS LTIMOS O LAS ENTIDADES REPRESENTATIVAS DE USUARIOS
1578

A LOS OPERADORES INVOLUCRADOS

PUEDAN HACER USO DE LA VA IMPUGNATIVA

POR

LTIMO, LA APLICACIN DE UNO U OTRO RGIMEN TARIFARIO, COMO VEREMOS A CONTINUACIN, DEPENDE

DIRECTAMENTE DEL TIPO DE SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES QUE SE TRATE, ES DECIR: FIJO, MVIL, INTERNET, ALQUILER DE CIRCUITOS O TELFONOS PBLICOS.

A)

SERVICIO TELEFNICO FIJO

REGULACIN TARIFARIA EN ESTE TIPO DE SERVICIO HA EVOLUCIONADO.

LA

EL

MECANISMO REGULATORIO ACTUALMENTE

VIGENTE ES EL DE

TARIFAS TOPE

Y SE ENCUENTRA ESTABLECIDO EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN Y SUS RESPECTIVAS

MODIFICACIONES SUSCRITOS POR EL OPERADOR

TELEFNICA. 1994,
LA

PESAR QUE LOS CONTRATOS DE CONCESIN ANTES SEALADOS SE COMENZARON A EJECUTAR A PARTIR DE

APLICACIN DE LA

FRMULA

DE

TARIFAS TOPE

FUE INICIALMENTE POSTERGADA HASTA

1999,

YA QUE AL MOMENTO DE LA

PRIVATIZACIN ERA NECESARIO REBALANCEAR LAS TARIFAS Y EXPANDIR LA COBERTURA DE LOS SERVICIOS. ESTABA DENTRO DE LA LGICA DE ESTABLECER DOS ETAPAS

TODO

ELLO

- QUE EN SU

MOMENTO ESTUDIAMOS

- DENTRO

DEL PROCESO

1572En el caso

especfico de los servicios pblicos de telecomunicaciones de Categora I correspondientes al operador Telefnica, el OSIPTEL ha aprobado recientemente la Resolucin de Consejo Directivo N 059-2004-CD/OSIPTEL, de 19 de julio de 2004, en el que se establece el instructivo para el ajuste de tarifas de dichos servicios - sujetos a la Frmula de Tarifas Tope -, el mismo que se adeca al nuevo valor de Factor de Productividad.

1573Al respecto, vid. la Exposicin de Motivos de la Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL. 1574Al respecto, vid. el artculo 6 de la Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL. 1575Al respecto, vid. el artculo 7 de la Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL. 1576Al respecto, vid. el artculo 9 de la Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL y el artculo 7 de la Ley 27838 que
establece la obligacin de los Organismos Reguladores de realizar las mismas en las que "sustentarn y expon drn los criterios, metodologa, estudios, informes, modelos econmicos o dictmenes que servirn de justificacin en la fijacin de las tarifas reguladas".

1577Al respecto, vid. el artculo 8 de la Resolucin de Consejo Directivo N" 127-2003-CD/OSIPTEL. 1578Al respecto, vid. el artculol de la Resolucin de Consejo Directivo N 127-2003-CD/OSIPTEL.

DE REESTRUCTURACIN DE LAS TELECOMUNICACIONES: EL PERODO DE CONCURRENCIA LIMITADA Y EL DE APERTURA A LA COMPETENCIA.

DURANTE

LA PRIMERA ETAPA SE ESTABLECIERON METAS DE EXPANSIN, CALIDAD, MODERNIZACIN Y DE EJECUCIN DE UN

PROGRAMA DE REBALANCEO TARIFARIO.

ESTE

PROGRAMA DE REBALANCEO FUE UN MECANISMO DISEADO PARA QUE LAS

TARIFAS SE NIVELARAN EN FORMA GRADUAL CON LOS COSTOS DE CADA SERVICIO Y EST PLASMADO EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN SUSCRITOS POR EL OPERADOR

TELEFNICA (ANTES ENTEL PER Y CPTSA). SU APLICACIN, DE FORMA AL

RESPECTO, LA

PREVIA A QUE EL MERCADO ENTRARA EN COMPETENCIA, ERA INDISPENSABLE PARA ELIMINAR DISTORSIONES Y ESTABLECER UN PUNTO DE PARTIDA APROPIADO PARA UN OPERADOR PRIVADO.

CLUSULA 9

DE LA

PARTE I

DEL

CONTRATO

DE

CONCESIN

PARA LA PRESTACIN DE SERVICIO PORTADOR Y SERVICIO TELEFNICO LOCAL Y EL SERVICIO

DE LARGA DISTANCIA NACIONAL E INTERNACIONAL, DISPONE LO SIGUIENTE:

"Seccin 9.01: SERVICIOS REGULADOS ( . . . ) (b) Tipos de Regulacin, los SERVICIOS DE CATEGORA I que estn sujetos a regulacin de TARIFAS TOPE DE REBALANCEO, FORMULAS DE TARIFAS TOPE y regulacin de TARIFAS MAYORES, conforme a la Seccin 9.02 siguiente. Los SERVICIOS DE CATEGORA II estarn sujetos a regulacin MXIMA FIJA de acuerdo con la Seccin 9.05 siguiente. (...)". EL
REFERIDO PROGRAMA COMENZ A OPERAR EN FEBRERO DE

1994

Y TERMIN EN AGOSTO DE

1998,

CUANDO

ENTRARON EN VIGENCIA LAS NUEVAS REGLAS PARA EL ESTABLECIMIENTO DE TARIFAS.

DURANTE ESTE ESPACIO

DE TIEMPO,

LAS TARIFAS SE AJUSTARON EN FORMA GRADUAL A LAS TARIFAS QUE SIMULABAN UNA SITUACIN DE COMPETENCIA, TAL COMO SE ESTABLECI EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN, LOGRANDO QUE AL FINAL DEL PERODO LAS TARIFAS SE ENCONTRASEN LIBRES DE SUBSIDIOS CRUZADOS.

LUEGO

DE LA FINALIZACIN DEL PERODO DE CONCURRENCIA LIMITADA EN

1998 -

INICIALMENTE PREVISTO PARA EL AO

1999 -, EL NUEVO RGIMEN TARIFARIO DE LAS TARIFAS TOPE QUED ESTABLECIDO EN LAS MODIFICACIONES REALIZADAS A
LOS CONTRATOS DE CONCESIN LOS TRES AOS SIGUIENTES SERVICIOS DE

A TRAVS DE

DECRETO SUPREMO N 021-98-MTC -,

PARA SER APLICADO DURANTE A CADA UNO DE LOS

1596

. DE

ESTA FORMA, SE APLIC EL RGIMEN DE

TARIFAS TOPE

CATEGORA I (RENTA

MENSUAL, LLAMADAS LOCALES, DE LARGA DISTANCIA NACIONAL E INTERNACIONAL) Y

TARIFAS MAYORES PARA EL CONCEPTO DE INSTALACIN. DESPUS

DE TRANSCURRIDO EL PERODO DE TRES AOS, A PARTIR DE SEPTIEMBRE DE

2001

SE APLICARON LAS

FRMULAS DE

TARIFAS TOPE UTILIZANDO EL FACTOR DE PRODUCTIVIDAD, LO QUE IMPLIC INTRODUCIR LAS GANANCIAS EN

EFICIENCIA DE LA EMPRESA A LA FRMULA DE AJUSTE DE PRECIOS (SE ESTABLECEN CANASTAS PARA DETERMINADOS SERVICIOS
1579

). DICHO

FACTOR PERMITE LA REDUCCIN GRADUAL DE LAS TARIFAS AL SER UN VALOR QUE SIMULA UN

ESCENARIO DE COMPETENCIA EN LOS SERVICIOS DE TELEFONA, LO QUE GENERA UNA PRESIN EN EL OPERADOR PARA QUE SEA MS EFICIENTE Y COMPARTA LOS BENEFICIOS DE DICHA EFICIENCIA CON LOS USUARIOS A TRAVS DE UNA REDUCCIN GRADUAL DE LAS TARIFAS.

DE

ACUERDO CON ESTO LTIMO, EL ESQUEMA DE AJUSTES TARIFARIOS CONSISTE EN FIJAR UNA TARIFA TOPE QUE SE

AJUSTA DE ACUERDO A LA TASA DE INFLACIN MENOS EL MENCIONADO FACTOR

(IPC - X). SE 2001. AS,

HA PREVISTO QUE LA

REVISIN DE DICHO AJUSTE SE REALICE CADA TRES AOS A PARTIR DE SETIEMBRE DE

EN EL MES DE JULIO DE

1596Perodo que fue desde el 1 de agosto de 1998 al 31 de agosto de 2001. 1579Especficamente se han establecido tres canastas de servicios: cargo de instalacin, servicio de telefona local (renta bsica y servicio
local medido) y servicio de telefona de larga distancia (Nacional e Internacional).

2001,

SE ESTABLECI EL VALOR DEL FACTOR DE PRODUCTIVIDAD ANUAL EN

6%,

EL CUAL SE APLIC TRIMESTRALMENTE

DESDE SETIEMBRE DE DICHO AO HASTA AGOSTO DE UN B)

2004. EN

LA ACTUALIDAD, EL REFERIDO VALOR HA SIDO FIJADO EN

10.04%.
EL CASO DE ESTOS SERVICIOS, NO EXISTE NINGN TIPO DE FIJACIN DE TARIFAS TOPE YA QUE LOS MISMOS SE
1580

SERVICIO TELEFNICO MVIL (CELULAR) EN

ENCUENTRAN DENTRO DEL GRUPO DE SERVICIOS SUPERVISADOS LA TERMINACIN EN LA RED DE TELEFONA MVIL,

. RESPECTO A LA FIJACIN DE TARIFAS QUE INCLUYEN

PCS

O TRONCALIZADO, LAS QUE CORRESPONDEN A SERVICIOS DE

LARGA DISTANCIA NACIONAL ORIGINADAS POR LOS USUARIOS DEL SERVICIO TELEFNICO FIJO SON ESTABLECIDAS POR LOS PORTADORES DE LARGA DISTANCIA.

ASIMISMO,

LAS TARIFAS PARA LAS COMUNICACIONES ORIGINADAS EN TELFONOS P -

BLICOS SON FIJADAS POR EL OPERADOR DE DICHO SERVICIO.

EN

CAMBIO, EN EL CASO DE LAS TARIFAS DE LAS

COMUNICACIONES ORIGINADAS POR LOS USUARIOS DE TELEFONA FIJA EN LA MODALIDAD DE ABONADO, DESTINADAS A LAS REDES DE LOS SERVICIOS MVILES, SON FIJADAS POR LOS OPERADORES DEL SERVICIO DE TELEFONA MVIL, TRONCALIZADO.

PCS

C)

TARIFAS EN INTERNET, ALQUILER DE CIRCUITOS Y TELFONOS PBLICOS EN

CUANTO AL INTERNET, SOLAMENTE LAS TARIFAS DE ALGUNOS PRODUCTOS DE INTERNET Y QUE IMPLICAN EL USO DE

SERVICIOS PORTADORES OFRECIDOS POR EL OPERADOR

TELEFNICA1581,

POSEEN TARIFAS MXIMAS FIJAS.

LAS

TARIFAS

DEL RESTO DE OPERADORES NO SE ENCUENTRAN REGULADAS.

RESPECTO

DEL ALQUILER DE CIRCUITOS

1582

Y DE LAS TARIFAS DE TELFONOS PBLICOS

1583

, EN EL -,

CASO DEL OPERADOR

TELEFNICA,

CONFORME EST PREVISTO EN LOS CONTRATOS DE CONCESIN, EL ALQUILER DE CIRCUITOS EST TAMBIN

INCLUIDO DENTRO DE LOS SERVICIOS DE

CATEGORA II -

COMO EN EL CASO DEL INTERNET

ESTANDO POR TANTO

SUJETOS AL RGIMEN DE TARIFAS MXIMAS FIJAS.

EN

EL CASO DE LOS OPERADORES DE SERVICIOS MVILES, DE TELEVISIN POR CABLE Y DE

INTERNET

Y DE LOS

OPERADORES DE TELEFONA LOCAL Y DE LARGA DISTANCIA, TELFONOS PBLICOS DISTINTOS DEL OPERADOR

TELEFNICA,

NO EXISTE NINGN TIPO DE FIJACIN DE TARIFAS TOPE, YA QUE LOS MISMOS SE ENCUENTRAN DENTRO DEL RGIMEN DE TARIFAS SUPERVISADAS, CONFORME LO DISPONE EL CUMPLIR CON LA OBLIGACIN DE COMUNICAR A

RGTA. TODAS

ESTAS EMPRESAS SUJETAS A SUPERVISIN, DEBEN

1584

OSIPTEL

SUS TARIFAS

Y SUS INCREMENTOS Y DE PUBLICARLAS,

DENTRO DE LOS PLAZOS Y EN LAS CONDICIONES ESTABLECIDAS.

B. Abono de derechos econmico-administrativos A) EN

TRAMITACIN DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRACIN

EST VINCULADO CON LOS

EL ORDENAMIENTO PERUANO, EL COBRO DE DERECHOS POR PARTE DE LA

COSTOS QUE SE DERIVAN DE LA TRAMITACIN DE DETERMINADOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.

AL

RESPECTO, LA

1580Salvo cuando se realiz el establecimiento del sistema "el que llama paga" en febrero de 1996. 1581En el caso del operador Telefnica, la Clusula 9 de los contratos de concesin suscrito con el Estado peruano establecen el rgimen
de tarifas mximas fijas para los servicios pblicos de Categora II, el cual comprende - entre otros - a los nuevos servicios que preste el operador, dentro de los cuales se incluye a los servicios portadores de transmisin de datos IP, por ello es que se establecieron tarifas mximas fijas para el acceso de usuarios del servicio telefnico y de los centros proveedores de informacin al Protocolo TCP/IP a nivel local/nacional (Infova) y para el acceso de usuarios y centros proveedores de informacin al Internet, usando el Protocolo TCP/IP a nivel internacional (Unired).

1582Mediante la Resolucin de Consejo Directivo N 063-96-PD/OSIPTEL, de noviembre de 1996, se establecieron las tarifas mximas
para este servicio, siendo en promedio 30% menores a las cobradas por el operador Telefnica.

1583Actualmente se encuentra vigente la Resolucin de Consejo Directivo N" 025-2001-CD/OSIPTEL, de 15 de junio de 2001, por la que 1584Planes tarifarios, ofertas, descuentos y promociones.
se establece la tarifa mxima fija promedio ponderada para el servicio de llamadas locales desde telfonos pblicos a la red telefnica.

NORMATIVA DE TELECOMUNICACIONES HA ESTABLECIDO QUE LUEGO DE REALIZADO EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA EL OTORGAMIENTO DE CONCESIONES Y AUTORIZACIONES ADMINISTRATIVAS, CORRESPONDE AL OPERADOR PAGAR LOS DERECHOS QUE CORRESPONDEN A LOS MISMOS, DE ACUERDO CON LOS VALORES ESTABLECIDOS PREVIAMENTE.

DE FORMA ESPECFICA, LA LTEL SEALA QUE EN EL CASO

DEL OTORGAMIENTO DE CONCESIONES Y AUTORIZACIONES PARA

1585

LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES, DEBER REALIZAR UN PAGO NICO DE DERECHOS PROBLEMA DE ESTA DISPOSICIN GENERAL ES QUE AL CONCORDARLA CON EL SLO CORRESPONDE HACER UN SOLO PAGO, NO ES TAL, YA QUE EL LO QUE SIGNIFICARA QUE EL

. EL

RTEL 1586,

LA INTERPRETACIN DE QUE

RTEL

PREV ADEMS EL SUPUESTO DE RENOVACIN,

"pago de un derecho por nica vez" ADMINISTRACIN

NO DEBER ENTENDERSE EN SENTIDO LITERAL.

AS,

DEBE ASUMIRSE QUE, EN CASO QUE SE TRAMITE LA RENOVACIN SEA DE LA CONCESIN O DE LA AUTORIZACIN, EL OPERADOR DEBER ABONAR A LA EL PAGO DE UN DERECHO EN MOMENTO DE ESTABLECIMIENTO DEL
1587

SERVICIO Y LO MISMO SUCEDER EN CASO DE SOLICITARSE LA RENOVACIN

EN

EL CASO DE LOS SERVICIOS DE RADIODIFUSIN, LA

LRT

HA IDO MS ALL DE LO QUE SON LOS COSTOS DE

TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA ESTABLECER EL MONTO DE LOS DERECHOS Y HA DISPUESTO QUE EL MONTO DE LOS DERECHOS SE ESTABLECER:

"teniendo en cuenta la clase de servicio de que se trate, los fines

que se persiguen con la autorizacin, la modalidad y mbito de operacin, las frecuencias disponibles y otros criterios semejantes de equidad"^.

B)

TASA POR EXPLOTACIN COMERCIAL LA

TASA POR EXPLOTACIN COMERCIAL ES UN TRIBUTO DE PERIODICIDAD ANUA], SIENDO LOS SUJETOS OBLIGADOS AL

PAGO DE LA MISMA LOS OPERADORES QUE PRESTAN SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES EN VIRTUD DE UNA CONCESIN O UNA AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA.

EL

MONTO DE LA TASA SE DETERMINA APLICANDO UN PORCENTAJE DEL

0.5%
DE

SOBRE LOS INGRESOS BRUTOS FACTURADOS Y PERCIBIDOS ANUALMENTE POR DETERMINADO OPERADOR CLCULO)
607

(BASE

. LRT
NO HA ESTABLECIDO LA FORMA DE CALCULAR LA

EN

EL CASO ESPECFICO DE LOS SERVICIOS DE RADIODIFUSIN LA

TASA, ES DECIR NO HA PREVISTO CUL SER LA BASE DE CLCULO, NI TAMPOCO EL PORCENTAJE A APLICARSE A LA MISMA, NICAMENTE HA ESTABLECIDO LA PERIODICIDAD ANUAL DE LA TASA
1588

. EN

LO QUE RESPECTA A LOS SERVICIOS DE

RADIODIFUSIN DEDICADOS A LA EDUCACIN O A SERVICIOS COMUNITARIOS, ESTOS SE ENCUENTRAN INAFECTOS AL PAGO DE LA TASA DE EXPLOTACIN COMERCIAL
1589

C)

CANON POR UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO

1585Al respecto, vid. el artculo 55 de la LTel. 1586Al respecto, vid. el artculo 234 del RTel. 1587Es necesario dejar indicado que, conforme a lo dispuesto en el artculo 235 del RTel, "el derecho a pagar por el otorgamiento de
concesiones o autorizaciones sujetos a concurso pblico, se calcular en la forma y sobre os montos definidos en las bases respectivas, en funcin de la mejor oferta".

607Al respecto, vid. el artculo 236 del RTel. 1588Al respecto, vid. el primer prrafo del artculo 66 de la LRT. 1589Al respecto, vid. el segundo prrafo del artculo 66 de la LRT.

EL

USO GENERAL DE LOS BIENES DE DOMINIO PBLICO ES AQUEL SEGN EL CUAL LOS MISMOS ESTN DESTINADOS A SER

UTILIZADOS POR TODOS LOS CIUDADANOS EN CONDICIONES DE IGUALDAD Y SIN NECESIDAD DE REALIZAR UNA CONTRAPRESTACIN ECONMICA.

SIN

EMBARGO, EXISTEN DETERMINADOS TIPOS DE BIENES DE DOMINIO PBLICO, COMO EL ESPECTRO RADIOELCTRICO

QUE, POR SU NATURALEZA, IMPLICAN PARA SU UTILIZACIN LA RESERVA DE USO A FAVOR DE UNA O VARIAS PERSONAS FSICAS O JURDICAS Y QUE, ADEMS OBTIENEN NORMALMENTE BENEFICIOS POR DICHA UTILIZACIN, LO QUE GENERA QUE NORMALMENTE, EL

ESTADO

A TRAVS DE LA
1590

ADMINISTRACIN

SECTORIAL, COMO TITULAR DE DICHOS BIENES, LES EXIJA

UNA CONTRAPRESTACIN ECONMICA

. POR

ELLO, CONFORME LO DISPONE EL ARTCULO

60

DE LA

LTEL,

ES

PROPORCIONAL AL APROVECHAMIENTO DE QUIENES TIENEN ASIGNADAS FRECUENCIAS DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO QUE LOS MISMOS DEBAN ABONAR DETERMINADOS CNONES COMO CONTRAPRESTACIN A LOS BENEFICIOS QUE OBTENGAN.

LA

PREGUNTA RESPECTO A LA CUANTA DEL CANON EST SIEMPRE LATENTE CUANDO SE ESTABLECE EL PAGO DEL MISMO. EL TEMA, EN EL CASO DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO CONSIDERAMOS QUE HAY DOS PLANTEAMIENTOS QUE

SOBRE

DEBEN HACERSE PREVIAMENTE.

EN

PRIMER LUGAR, DE ESTABLECERSE CNONES POR ASIGNACIN DE FRECUENCIAS MUY

BAJOS, SE TENDR COMO CONSECUENCIA QUE AQUELLAS PERSONAS QUE NECESITEN SU UTILIZACIN DE FORMA PRIVATIVA ES POSIBLE QUE PUEDA SOLICITARSE UNA CANTIDAD DE FRECUENCIAS QUE MUCHAS VECES NO SON UTILIZADAS Y QUE PUEDEN, EN TODO CASO, AFECTAR EL ACCESO DE OPERADORES DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES.

EN

SEGUNDO

LUGAR, Y A CONTRARIO DE LO SEALADO, SI SE ESTABLECEN CNONES POR ASIGNACIN DE FRECUENCIAS DEMASIADO ALTOS, EN DETERMINADOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES NO SERA RENTABLE LA UTILIZACIN DEL ESPECTRO DE MANERA QUE SE LIMITARA EN EXCESO, LA POSIBILIDAD DE PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES.

ESTANDO

ENTONCES A LAS IDEAS PLANTEADAS, LOS CNONES A ESTABLECERSE POR ASIGNACIN DE FRECUENCIAS EN EL

DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO DEBEN SER LO SUFICIENTEMENTE EQUILIBRADOS DE MANERA QUE NO SE RESTRINJA LA ENTRADA DE NUEVOS OPERADORES POR FALTA DE DISPONIBILIDAD DE FRECUENCIAS, Y NO SE DESALIENTE LA INVERSIN EN LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES POR LO ANTIECONMICO QUE PUEDE RESULTAR UN CANON ELEVADO.

EL

CANON POR UTILIZACIN DE FRECUENCIAS DE ESPECTRO RADIOELCTRICO SE CONFIGURAN COMO EL PRECIO QUE DEBE PAGAR TODA PERSONA, NATURAL O JURDICA, QUE TENGA LA CALIDAD DE OPERADOR DE

(PBLICO)

TELECOMUNICACIONES Y A CUYO FAVOR SE HAYA REALIZADO LA ASIGNACIN DE UNA PORCIN DEL ESPECTRO RADIOELCTRICO DURANTE UN PERODO DE TIEMPO DETERMINADO
1591

DEPENDIENDO DEL TIPO DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES QUE SEA PRESTADO HACIENDO USO DE UNA FRECUENCIA
DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO, EL

RTEL

ESTABLECE UN PAGO DE CANON DIFERENCIADO

1592

CUYO CLCULO SE

REALIZA EN BASE A LA APLICACIN DEL PORCENTAJE ESTABLECIDO EN FUNCIN DEL TIPO DE SERVICIO DE TELECOMUNICACIONES, AL MONTO DE LA SUPUESTOS INAFECTA EN LOS CUALES

UIT (UNIDAD IMPOSITIVA TRIBUTARIA)

DE FRECUENCIAS DEL

VIGENTE.

TAMBIN
1616

SE ESTABLECEN LOS EST

LA UTILIZACIN

DOMINIO

PBLICO

RADIOELCTRICO

16141615

, AS COMO EN LOS SUPUESTOS EN LOS CUALES SE APLICA UN CANON REDUCIDO LRT

EN

EL CASO PARTICULAR DE LOS SERVICIOS DE RADIODIFUSIN, LA

HA ESTABLECIDO LA OBLIGACIN DEL PAGO DEL

CANON POR LA CORRESPONDIENTE UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO RADIOELCTRICO.

SIN

EMBARGO, REMITE A UN

1590Seguimos el planteamiento deM. SNCHEZ BLANCO, "La regLilacin del uso del espectro radioelctrico"..., Ob. cit., pg. 807. 1591SNCHEZ BLANCO, M., "La regulacin del uso del espectro radioelctrico"..., Ob. cit., 1592pg. 808.

DECRETO SUPREMO

LA FIJACIN DEL MONTO A PAGAR ANUALMENTE1617.

EN

LO QUE RESPECTA AL PAGO DE CANON

REDUCIDO, INDICA QUE EN LOS SUPUESTOS DE SERVICIOS DE RADIODIFUSIN EDUCATIVA Y DE AQUELLAS UBICADAS EN ZONAS DE SELVA, SE ABONAR HASTA COMERCIAL1618.

50%

DEL CANON CORRESPONDIENTE AL SERVICIO DE RADIODIFUSIN

FINALMENTE,

AADE QUE LAS ESTACIONES DE RADIODIFUSIN OPERADAS POR EL

1619

GOBIERNO NACIONAL

REGIONAL ESTN INAFECTAS AL PAGO DEL CANON ANUAL D)

. EN
EFECTO, HA DISPUESTO QUE LOS

DERECHOS ESPECIALES
HA ESTABLECIDO UN SUPUESTO DE PAGO DE DERECHOS ESPACIALES.

LA LTEL

OPERADORES DE SERVICIOS PBLICOS DE TELECOMUNICACIONES DE TIPO PORTADOR Y FINAL DEBERN DESTINAR UN PORCENTAJE DEL MONTO TOTAL DE SU FACTURACIN ANUAL, A UN

FONDO DE INVERSIN EN TELECOMUNICACIONES, CUYO

DESTINO SER EXCLUSIVAMENTE EL FINANCIAMIENTO DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES EN REAS RURALES O EN LUGARES QUE SEAN CONSIDERADOS DE PREFERENTE INTERS SOCIAL1620.

EL

CLCULO DEL REFERIDO DERECHO ESPECIAL SE OBTIENE DE LA APLICACIN DE UN PORCENTAJE DEL

1%

AL MONTO

TOTAL ANUAL DE LOS INGRESOS BRUTOS FACTURADOS Y PERCIBIDOS DEL OPERADOR DE TELECOMUNICACIONES, EN CADA EJERCICIO, REALIZNDOSE LAS DEDUCCIONES DEL IMPUESTO SIMILARES
1621

GENERAL

A LA

VENTAS

U OTROS IMPUESTOS CON EFECTOS