LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA COMO MECANISMO JURDICO DE TOLERANCIA Y RESPETO DE LO RESUELTO POR LA JURISDICCIN ESPECIAL QUE EJERCEN LAS

COMUNIDADES CAMPESINAS, COMUNIDADES NATIVAS Y RONDAS CAMPESINAS: UNA BREVE REFERENCIA EN EL MARCO DEL ARTCULO 18.3 DEL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL

Robert Antonio Cerna Garca** I. 01. INTRODUCCIN. El presente trabajo bajo el ttulo en mencin, se ha efectuado a raz de un caso penal1, en mi experiencia como magistrado, el mismo que tiene relacin con los lmites de la Jurisdiccin Ordinaria del Poder Judicial, pero especficamente en el marco del Nuevo Cdigo Procesal Penal (en adelante CPP) con la Jurisdiccin Especial que ejercen las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y las Rondas Campesinas, que pese a su regulacin, desde mi punto de vista es una regulacin simblica y carente de contenido, y en s misma no es una norma completa en su desarrollo de la Norma Constitucional. As mismo, se advertir el vaco legislativo del CPP, y la inexistencia del mecanismo jurdico para resolver temas resueltos por la Jurisdiccin Especial y su pretendido avocamiento por parte de las rganos estatales, como Ministerio Pblico y/o Poder Judicial. Dejndose constancia la falta de tratamiento doctrinario y jurisprudencial sobre el tema en cuestin, pues no se trata de un caso en la cual los Comuneros y/o Ronderos se encuentran procesados, sino muy por el contrario los Inculpados sin dicha calidad (de Comuneros y/o Ronderos) buscan que no se los sanciones nuevamente por la Justicia Penal y se respete lo resuelto por la Jurisdiccin Especial, es por eso, desde mi punto de vista, el mecanismo jurdico idneo es el medio tcnico de defensa de excepcin de cosa juzgada. Trabajo que se pretende desarrollar y que es un tema inacabado, y que invita dejar abierto a la discusin y crtica del mismo.

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A mis Bebes: Maggali (mi esposa) y a Joaqun Antonio (mi hijo), por su amor y comprensin de aceptarme estar lejos de su compaa y ternura, al menos fsicamente, en esta breve faceta de magistrado. ** Abogado egresado de la Universidad Privada Antenor Orrego, con estudios concluidos en Maestra con mencin en Derecho Penal en la misma casa de estudios. Juez Supernumerario del Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de la Provincia de Snchez Carrin de la Corte Superior de Justicia de La Libertad. 1 Expediente N 00346-2010-85-1608-JR-PE-01, del Juzgado Penal de Investigacin Preparatoria de la Provincia de Snchez Carrin de la Corte Superior de Justicia de La Libertad.

II. 03.

PLURALISMO JURDICO EN EL PER: Debemos partir primero por reconocer que no somos una nacin homognea, sino pluricultural, reconocido por la Constitucin Poltica del Per de 1993, (en adelante CP) en su Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona. Toda persona tiene derecho: 19. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la Nacin Siguiendo a BERNALES2, delimitaremos algunos conceptos, como Identidad tnica, que se refiere a los rasgos de raza que son propios del sujeto y que comparte con los dems que pertenecen a ella. Tiene dos componentes fundamentales. El primero consiste en que cada ser humano tiene derecho a mantener sus rasgos tnicos como un valor propio, tanto en s mismo como en relacin a todos los dems seres humanos que los comparten. El segundo, es que tiene derecho a que su etna sea considerada como un valor particular y distinto, perteneciente al acervo de valores de la humanidad, tanto en la sociedad en la que vive como en el mundo entendido globalmente. La primera dimensin de la identidad tnica es de contenido correspondiente a quienes la comparten: es subjetiva de cada uno de ellos. La segunda est referida al respeto que los dems deben tener de las etnias a las que no pertenecen y est muy conectada al principio de no discriminacin. Por su parte la Identidad Cultural, es anloga a la identidad tnica, pero se refiere esta vez a la pertenencia cultural de la persona, es decir, a su cosmovisin de la vida. La cultura es en definitiva la manera de vivir y, como tal, forma parte esencial de la persona, de su libertad de opinin y de expresin, as como tambin de la cabal formacin de su personalidad. Para los efectos de su inclusin como asunto constitucionalmente reconocido y protegido, debe entenderse como la visin global de la vida y del entorno que rodea a cada persona, contribuyendo a definir elementos bsicos de su identidad personal y de su armnica inclusin social.

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Reconocimiento pluricultural que no solo es a nivel constitucional, sino que abarca todas las reas y en lo que concierne a la parte sustantiva, se ha establecido en la Exposicin de Motivos del Cdigo Penal, al sealar En reconocimiento a la heterogeneidad cultural de los habitantes de nuestro pas, pero sin recurrir a una terminologa despectiva con la que infelizmente utiliz el Cdigo de Martua (salvajes, indgenas semicivilizados o degradados por la servidumbre y el alcoholismo). Y as mismo, en el proceso penal, seala el

BERNALES BALLESTEROS, Enrique. (1999). La Constitucin de 1993. Anlisis Comparado. (5ta ed.). Per: Constitucin y Sociedad, ICS, Rao. Pgina 154 y ss. Negrita es nuestra.

profesor GALVEZ3 que La Constitucin y por extensin el Cdigo Procesal Penal reconocen as la naturaleza pluricultural de nuestro pas en el que, conjuntamente con un derecho de races romano germnicas, conviven con derechos consuetudinarios correspondientes a las comunidades campesinas de la sierra y a las comunidades nativas de la selva, con sus propias dinmicas y sus propias racionalidades, de manera que, al reconocerse la funcin jurisdiccional de estas comunidades, con el apoyo de las Rondas Campesinas, el legislador admite la naturaleza diversa de tales derechos consuetudinarios pero, a la vez, establece la necesidad de una coordinacin entre esta jurisdiccin especial con la justicia ordinaria, tarea que, a decir verdad, no obstante el expreso mandato constitucional, se mantiene an pendiente. Adems exige el respeto de los derechos fundamentales de la persona.4 RUBIO5 sostiene de igual parecer, que el presente artculo abre una ventana hacia la pluriculturalidad del pas y hacia el respeto a las tradiciones de los grupos humanos numerosos e importantes. Establece la posibilidad de que, en su territorio, las autoridades de las comunidades campesinas y nativas ejerzan funciones jurisdiccionales de conformidad con el Derecho consuetudinario. 06. Pluriculturalidad que implica aceptar un pluralismo jurdico, entendido esto como seala DE TRAZEGNIES, un reconocimiento legal de la multiculturalidad, es propuesto como una afirmacin o como un rescate o incluso como una reivindicacin- de nuestra tradicin6 agregando ms adelante Pienso que el pasado y la tradicin tienen que ser proyectados hacia adelante: no puede servir de freno ni menos de impulso para un retroceso frente a la modernidad sino que debe constituir ms bien un estimulo para una superacin de la modernidad en una postmodernidad enriquecida con nuestras divergencias y nuestras

GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino; RABANAL PALACIOS, William y CASTRO TRIGOSO, Hamilton. (2008). El Cdigo Procesal Penal. Comentarios Descriptivos, Explicativos y Crticos. (1ra ed.). Per: DJus y Jurista. Pgina 154. 4 Ibdem. Pgina 154. 5 Citado por BERNALES BALLESTEROS, Enrique. (1999). Op. Cit. Pgina. Citando a HURTADO POZO, quien comenta que el reconocimiento del pluralismo cultural y de las jurisdicciones no oficiales est condicionado al respeto de los derechos fundamentales, del ncleo intangible de estos derechos. En la apreciacin de este lmite, debe tomarse igualmente en cuenta la importancia vital que el mantenimiento de una pauta cultural puede representar para la supervivencia del grupo cultural concernido. Este planteamiento parece ser el ms adecuado para lograr que nuestro sistema social y poltico en general y el sistema penal en particular sean cada vez ms conformes a la necesidad cultural que caracteriza a nuestro pas. Por el contrario, es contraproducente el criterio resultante de amalgamar el reconocimiento incondicional del pluralismo cultural con los criterios de equivalencia de las culturas y de relativismo axiolgico Pgina 682683. 6 DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. (1993). Postmodernidad y Derecho. (1era ed.). Colombia: Temis. Pgina 73. En igual sentido, en el artculo del mismo autor, Pluralismo Jurdico: Posibilidades, Necesidad y Lmites. En BALBUENA PALACIOS, Patricia. (2007). Gnero y Multiculturalidad. Interculturalidad y Gnero: Aportes para la Democratizacin del Derecho . (1er ed.). Per: Fondo Editorial del Poder Judicial y Banco Mundial. Proyecto de Mejoramiento de los Servicios de la Justicia. Pgina 37 y ss.

originalidades.7 Por eso, afirma que el El derecho es una estructuracin normativa que resulta de un complejo tejido de valores compartidos, de consensos y de practicas sociales, entonces deberamos concluir que a diferentes culturas les corresponden diferentes derechos: la multiculturalidad exige el pluralismo jurdico.8 En igual sentido, por ejemplo, CARDENAS9, que constituye un reconocimiento a un cierto pluralismo jurdico existente en nuestro medio, en el que los derechos de las comunidades constituyen una especie de subsistemas jurdicos. Existe un derecho oficial su aplicacin no es homognea, pues al margen o en diversas zonas del pas existen otros derechos, Tampoco existe un derecho consuetudinario peruano, sino varios, lo que se corresponde con nuestra naturaleza pluricultural. Y como afirma de manera concluyente YRIGOYEN, la principal defensora de la jurisdiccin especial, con esto se rompe la idea de que en el estado hay un solo derecho.10 07. Y en ese sentido, tenemos que el Estado se ve obligado no solo a reconocerlo sino que adems, a promoverlo y preservarlo, como se establece en los Artculo 1711, 4412,4513, 8914 de la CP, guardando correspondencia con uno de los

Ibdem. Pgina 74. En igual sentido CARDENAS KRENZ, Ronald. (2005). Identidad tnica y Cultural. Derecho al Uso del Propio Idioma. En GACETA JURIDICA. La Constitucin Comentada. Anlisis Artculo por Artculo Tomo I. (1ra ed.). Per: Gaceta Jurdica. Al afirmar, que respecto al Artculo 2.19 de la CP, naci bajo la pretensin de ser un puente que nos permita preservar nuestro pasado; quien sabe si, con el tiempo, ser una norma por la que deberemos de transitar para poder definir nuestro futuro. Pgina 191. 8 Ibdem. Pgina 79. 9 CARDENAS KRENZ, Ronald. (2005). Ejercicio de la Funcin Jurisdiccional por las Comunidades Campesinas y Nativas. En GACETA JURIDICA. La Constitucin Comentada. Anlisis Artculo por Artculo Tomo II. (1ra ed.). Per: Gaceta Jurdica. Pgina 710 y 711. Citando a FIGALLO, seala que las comunidades campesinas fueron sometidas a una clandestinidad jurdica hasta su reconocimiento recin en 1920. 10 YRIGOYEN FAJARDO, Raquel. (2002). Palabras Finales. En DEFENSORIA DEL PUEBLO. Iniciativas de Concertacin entre Estado y Sociedad. Consulta Nacional: Hacia una Ley de Rondas . (1era ed.). Per: Editado por la Defensora del Pueblo. Pgina 70. (Negrita es nuestra). 11 Artculo 17. Obligatoriedad de la educacin inicial, primaria y secundaria: Asimismo fomenta la educacin bilinge e intercultural, segn las caractersticas de cada zona. Preserva las diversas manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la integracin nacional. (Negrita es nuestra). As tenemos tambin la Ley N29735 Ley que Regula el Uso, Preser vacin, Desarrollo Recuperacin, Fomento y Difusin de las Lenguas Originarias del Per. 12 Artculo 44 Deberes del Estado: Son deberes primordiales del Estado: Defender la soberana nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin (Negrita es nuestra). 13 Artculo 45. Ejercicio del poder del Estado: El poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen 14 Artculo 89 Comunidades Campesinas y Nativas: Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior.

fundamentos de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, que tambin detenta rango constitucional como lo hemos indicado, que prescribe Afirmando que los pueblos indgenas son iguales a todos los dems pueblos y reconociendo al mismo tiempo el derecho de todos los pueblos a ser diferentes, a considerarse a s mismos diferentes y a ser respetados como tales. (Negrita es nuestra). 08. Por lo que podemos concluir que es casi unnime en la doctrina15 y principalmente la voluntad del constituyente es el reconocimiento y la aceptacin de que somos diferentes como personas, como sociedad, y que no slo existe un solo derecho el oficial, el que se aplica a casi todo el pas, sino que existen muchos y diferentes derechos los no oficiales que se viene aplicando en estas comunidades campesinas, nativas y rondas campesinas, que se encuentran reconocidas a nivel nacional e internacional, y que van ms all de nuestras fronteras geogrficas, y esto no nos debe llevar a la conclusin de la afectacin de la unidad y coherencia del ordenamiento jurdico. Y como seala la Corte Constitucional de Colombia, El Estado tiene la especial misin de garantizar que todas las formas de ver el mundo puedan coexistir pacficamente, labor que no deja de ser conflictiva, pues estas concepciones muchas veces son antagnicas e incluso incompatibles con los presupuestos que l mismo ha elegido para garantizar la convivencia. En especial, son claras las tensiones entre reconocimiento de grupos culturales con tradiciones, prcticas y ordenamientos jurdicos diversos y la consagracin de derechos fundamentales con pretendida validez universal. Mientras que una mayora los estima como presupuestos intangibles, necesarios para un entendimiento entre naciones, otros se oponen a la existencia de postulados supraculturales, como una manera de afirmar su diferencia, y porque de acuerdo con su cosmovisin no ven en ellos un presupuesto vinculante. En otras palabras, an siendo clara la dificultad para entender algunas culturas desde una ptica que se define como universal, el Estado tiene que hacer compatible su deber de preservar la convivencia pacfica

El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas . (Negrita es nuestra). 15 Pues como afirma DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando, P ienso que es importante comprender el mundo en su complejidad y en su diversidad; pero ello no implica la abolicin del orden. Agregando posteriormente, que La postmodernidad debe ser, entonces, el reconocimiento del orden dentro de la diversidad y de la diversidad dentro del orden, la cosmovisin que no considera la turbulencia y el caos como monstruos ininteligibles dentro de la naturaleza sino como formas dinmicas de las relaciones entre lo uno y lo mltiple. Y el derecho de la postmodernidad debe rescatar la diversidad cultural y n ormativa. Pgina 97. En igual sentido DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. (2000). La Muerte del Legislador. Tomado del mismo autor, en Pensando Insolentemente. Tres Perspectivas Acadmicas sobre el Derecho . (1era ed.). Per: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Pgina 55. Tal vez para eso se requiera una poltica intercultural, segn, BALBUENA PALACIOS, Patricia. (2007). Op. Cit., que comprende El derecho a la diferencia y el reconocimiento de la identidad particular de los individuos y los grupos, y finalmente, la convivencia social de conocer al otro y de aprovechar sus logros culturales mediante el intercambio cultural. Pgina 15.

dentro de su territorio, garantizando los derechos de sus asociados en tanto ciudadanos, con el reconocimiento de sus necesidades particulares, como miembros de grupos culturales distintos. En esta tarea, adems, le est vedado imponer una concepcin del mundo particular, as la vea como valiosa, porque tal actitud atentara contra el principio de respeto a la diversidad tnica y cultural y contra el trato igualitario para las diferentes culturas, que el mismo ha reconocido.16 III. UNIDAD Y EXCLUSIVIDAD DE LA JUSTICIA ORDINARIA: SUS EXCEPCIONES: 09. Al aceptar que no hay un solo derecho, en base a la Pluriculturalidad, es que el Artculo 139.1 de la CP, prescribe 1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral rompiendo la idea de existir una nica Jurisdiccin, que por regla general le corresponde al Poder Judicial; sin embargo establece las excepciones como es la jurisdiccin arbitral y la militar, a la que debe debemos agregar la electoral, constitucional y la que ejercen la comunidades campesinas, nativas y rondas campesinas, en base a una interpretacin sistemtica y el principio de unidad de la norma constitucional. As el Tribunal Constitucional (en adelante TC)17 ha reconocido, que corresponde al Poder Judicial el avocamiento nico y singular del estudio y solucin de los diversos tipos de conflictos jurdicos (principio de unidad), prohibindose al legislador que atribuya la potestad jurisdiccional a rganos no conformantes del Poder Judicial (principio de exclusividad). Sin embargo, el artculo 139.1 de nuestro ordenamiento constitucional consagra la naturaleza excepcional de la jurisdiccin arbitral, lo que determina que, en el actual contexto, el justiciable tenga la facultad de recurrir ante el rgano jurisdiccional del Estado para demandar justicia, pero tambin ante una jurisdiccin privada. Al respecto, el reconocimiento constitucional de fueros especiales, a saber, militar y arbitral (inciso 1 del artculo 139); constitucional (artculo 202) y de Comunidades Campesinas y Nativas (artculo 149), no vulnera el principio de igualdad ante la ley, previsto en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin; siempre que dichas jurisdicciones aseguren al justiciable todas las garantas vinculadas al debido proceso y a la tutela judicial efectiva. En este sentido SAN MARTIN18, seala que esta Jurisdiccin (la del Poder Judicial) conoce de todos

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Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia T-523/97. (Negrita es nuestra) STC N6167-2005-PHC/TC, fundamentos 5 y 7. 18 SAN MARTIN CASTRO, Csar. (2003). Derecho Procesal Penal. T- I. (1ra ed.). Per: Grijley. Pgina 9091. Posicin que no est acorde con la normatividad vigente.

los procesos que no estn expresamente atribuidos a las otras, cuyos campos de actuacin han de estar casusticamente sealados y constituyen una excepcin. Agrega ms adelante, que respecto a la jurisdiccin tradicional, se dedica a la aplicacin del derecho penal consuetudinario para las conductas penales que determina la ley, cometidas por los integrantes de las Comunidades Campesinas y Nativas en su mbito territorial. 11. Siguiendo a MONROY, se entiende por Jurisdiccin "es el es el poder-deber del Estado, previsto para solucionar conflictos de intereses intersubjetivos, controlar las conductas antisociales (faltas o delitos) y tambin la constitucionalidad normativa, en forma exclusiva y definitiva, a travs de rganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto, utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera ineludible y promoviendo a travs de ellas una sociedad con paz social en justicia.19 Siendo su fin principal de la jurisdiccin es lograr la eficacia de la norma jurdica, como medio para concretar la seguridad jurdica y el bienestar social.20 En igual sentido el TC21, al sealar que, en sentido estricto, la funcin jurisdiccional, siendo evidente su ntima correspondencia con los principios de divisin de poderes y control y balance entre los mismos22, debe entenderse como el fin primario del Estado consistente en dirimir los conflictos interindividuales, que se ejerce a travs del rgano jurisdiccional mediante la aplicacin de las normas jurdicas. Por ello es que tradicionalmente se ha reservado el trmino jurisdiccin para designar la atribucin que ejercen los rganos estatales encargados de impartir justicia y aplicar las disposiciones previstas en la ley para quien infringen sus mandatos. Adems ha sealado dicha instancia, que el ejercicio de la jurisdiccin implica cuatro requisitos, a saber: a) Conflicto entre las partes. b) Inters social en la composicin del conflicto. c) Intervencin del Estado mediante el rgano judicial, como tercero imparcial. d) Aplicacin de la ley o integracin del derecho. Caso que en el tema que nos ocupa, se dan estos requisitos, salvo el punto c) y d) que es asumido por la propia comunidad, y no por un Juez del Poder Judicial, y se aplica su derecho consuetudinario, que presenta las siguientes caractersticas23: a) Pluralidad de expresiones (en funcin de nuestra diversidad cultural, tnica y racial). b) Diferentes niveles de evolucin y desarrollo.
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MONROY GLVEZ, Juan. (1996). Introduccin al Proceso Civil T-I. (1ra ed.). Colombia: Temis y De Belaunde & Monroy. Pgina 213. 20 MONROY GLVEZ, Juan. Op. Cit. Pgina 228. 21 STC N6167-2005-PHC/TC, fundamentos 6 y 8. 22 Que a decir MONROY GALVEZ, es una utopa. Ibdem pgina 222. 23 Ibdem. 712.

c) Dinamismo. d) Flexibilidad (lo que de alguna manera ha influido en su adaptacin a distintos tiempos). e) Racionalidad propia. Comunidades que en su subsistencia histrica, de una ideologa basada en la reciprocidad, cuyas sanciones tienen carcter educativo, buscan la conciliacin y la compensacin de los daos, ms no la mercantilizacin. 12. Segn la profesora YRIGOYEN24, seala que el reconocimiento de la JE, incluye mnimamente las potestades que tiene cualquier jurisdiccin: Notio, Iudicium, Imperium o coercio. Esto es, la potestad para conocer los asuntos que le correspondan, incluyendo funciones operativas para citar a las partes, recaudar pruebas (Notio) ; la potestad para resolver los asuntos que conoce, siguiendo su propio derecho (Iudicium), y finalmente, la potestad de usar la fuerza para hacer efectivas sus decisiones en caso de ser necesario. Ello comprende acciones que pueden restringir derechos como ejecutar detenciones, obligar a pagos, a realizar trabajos, etc. (Coercio o Imperium); agrega que Los actos de coercin personal derivados del ejercicio de la funcin jurisdiccional especial (dentro de su territorio y siguiendo su propio derecho) no constituyen, por definicin, usurpacin de funciones de la jurisdiccin ordinaria, o delito de secuestro, privacin ilegal de la libertad ni ninguna otra forma delictiva, como no lo son la captura, trabajo comunitario, prisin, embargo, impedimento de salida que sufren las personas por orden legtima de la jurisdiccin ordinaria. Se trata, por propio reconocimiento constitucional, del ejercicio de un derecho, del derecho de los pueblos y comunidades de ejercer funciones jurisdiccionales. El ejercicio de un derecho no puede constituir por tanto la comisin de un delito pues no slo no est prohibido, sino que su ejercicio est legitimado y protegido. En reiterada jurisprudencia la Corte Constitucional de Colombia ha respaldado estas facultades de la jurisdiccin especial. Ello incluye claramente no slo potestades coercitivas generales sino tambin potestades punitivas especficas las cuales ya no estn en manos de la jurisdiccin penal ordinaria sino de la jurisdiccin especial o tradicional. En consecuencia tenemos, la existencia de diferentes fueros en materia de justicia, como se ha sealado, pero su ejercicio debe efectuarse en observancia de los principios y derechos que informan toda actividad, pues no existe zona exenta de control en un Estado Constitucional, en la que se encuentra proscrita la

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YRIGOYEN FAJARDO, Raquel. (2002). Rondas Campesinas y Pluralismo Legal: Necesidad de Reconocimiento Constitucional y Desarrollo Legislativo. En DEFENSORIA DEL PUEBLO. Iniciativas de Concertacin entre Estado y Sociedad. Consulta Nacional: Hacia una Ley de Rondas . (1era ed.). Per: Editado por la Defensora del Pueblo. Pgina 95 y 96.

arbitrariedad, pues como se ha sealado el TC 25, que el principio de interdiccin de la arbitrariedad es uno inherente a los postulados esenciales de un Estado constitucional democrtico y a los principios y valores que la propia Constitucin incorpora, principio que tiene un doble significado, "a) En un sentido clsico y genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho. b) En un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin objetiva; como lo incongruente y contradictorio con la realidad que ha de servir de base a toda decisin. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda razn de explicarlo. En consecuencia, lo arbitrario ser todo aquello carente de vnculo natural con la realidad. En lo que concierne a la jurisdiccin especial, en cuestin de la presente causa, encuentra su lmite en el respeto de los derechos fundamentales, adems del debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, pero dentro de los matices que impone la realidad de cada comunidad.26 IV. DISTINTAS Y DIFERENTES DENOMINACIONES EN NUESTRA NORMATIVIDAD: CAOS DE DENOMINACIONES. 14. Una de las primeras cosas que aparecen al revisar nuestra normatividad, se verifica una pluralidad de denominaciones sobre el mismo tema, e incluso se entre mezclan funciones, que genera confusin no solo entre los miembros de la comunidad o de las rondas, sino adems al momento de resolver y de las personas vinculadas con la jurisdiccin especial.27 14.1 Comunidades Campesinas y/o Nativas. Se encuentran ubicadas principalmente en la sierra sur andina y norte, responden a una experiencia comunal autnoma, surgen principalmente para enfrentar el abigeato y conflictos internos. Estos constituyen rganos especializados de las comunidades campesinas, como es la existencia de sus propias rondas, son autnomas no dependen de ninguna institucin, slo dependen para tomar sus decisiones de la propia Asamblea, son de naturaleza permanente. Convenio OIT 169, seala en su Artculo 1, distingue entre pueblos tribales y pueblos indgenas, sealando a) pueblos tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales culturales y econmicas les
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STC N6167-2005-PHC/TC, fundamentos 20 y 30. En igual sentido, GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino; RABANAL PALACIOS, William y CASTRO TRIGOSO, Hamilton. (2008). Op. Cit. Siendo este ejercicio jur isdiccional una excepcin a los principios de unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional del Estado las Comunidades Campesinas y Nativas debern asegurar a los justiciables el respeto a todas las garantas vinculadas con el debido proceso y con la tutela jurisdiccional efectiva, dentro de los matices que la naturaleza especial de sus costumbres imponen. Pgina 155. 27 Justicia Viva, Anlisis del Pleno Jurisdiccional Regional Penal Iquitos, en Web http://www.redajus.org/biblioteca/Documento%20de%20trabajo%20JV%20pleno%20final.doc (15.04.10).

distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial; b) pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conserven todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. La Ley General de Comunidades Campesinas N 24656, la define en su Artculo 2, Las Comunidades Campesinas son organizaciones de inters pblico, con existencia legal y personera jurdica, integrados por familias que habitan y controlan determinados territorios, ligadas por vnculos ancestrales, sociales, econmicos y culturales, expresados en la propiedad comunal de la tierra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno democrtico y el desarrollo de actividades multisectoriales, cuyos fines se orientan a la realizacin plena de sus miembros y del pas. Constituyen Anexos de la Comunidad, los asentamientos humanos permanentes ubicados en territorio comunal y reconocidos por la Asamblea General de la Comunidad.28 Haciendo una distincin en el Artculo 5, entre comunero calificado, los nacidos en la Comunidad, los hijos de comuneros y las personas integradas a la Comunidad; y Comunero Integrado, al varn o mujer que conforme pareja estable con un miembro de la Comunidad; y, al varn o mujer, mayor de edad, que solicite ser admitido y sea aceptado por la Comunidad. En ambos casos, si se trata de un miembro de otra Comunidad, deber renunciar previamente a sta. Ley que se encuentra regulada por el Reglamento De La Ley General De Comunidades Campesinas, aprobado por el Decreto Supremo N 008-91TR. 14.2. Rondas Campesinas. Surgen en la sierra norte, a partir de 1970, son similares a las comunidades campesinas, con la diferencia en que surgen en regiones donde en trminos generales no existen aquellas ni tradicin comunal, pudiendo existir con o sin comunidades campesinas o nativa. Por su parte la Ley de Rondas Campesinas 27908, establece una definicin formal en su Artculo 1, sealando: Reconcese personalidad jurdica a las
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Que en Artculo 3, seala los principios por las que se rigen, Las Comunidades Campesinas en el desarrollo de su vida institucional se rigen por los principios siguientes: a) Igualdad de derechos y obligaciones de los comuneros; b) Defensa de los intereses comunes; c) Participacin plena en la vida comunal; d) Solidaridad, reciprocidad y ayuda mutua entre todos sus miembros; y, e) La defensa del equilibrio ecolgico, la preservacin y el uso racional de los recursos naturales."

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Rondas Campesinas, como forma autnoma y democrtica de organizacin comunal, pueden establecer interlocucin con el Estado, apoyan el ejercicio de funciones jurisdiccionales de las Comunidades Campesinas y Nativas, colaboran en la solucin de conflictos y realizan funciones de conciliacin extrajudicial conforme a la Constitucin y a la Ley, as como funciones relativas a la seguridad y a la paz comunal dentro de su mbito territorial. Los derechos reconocidos a los pueblos indgenas y comunidades campesinas y nativas se aplican a las Rondas Campesinas en lo que les corresponda y favorezca. Por su parte el Reglamento de la Ley de Rondas Campesinas, Decreto Supremo N 025-2003-JUS, tambin establece una definicin y distincin entre ronda Campesina y Comunal, Artculo 2 Definicin de Ronda Campesina o Comunal: Son Rondas Campesinas, las organizaciones sociales integradas por pobladores rurales, as como las integradas por miembros de las comunidades campesinas, dentro del mbito rural. Son Rondas Comunales, las organizaciones sociales integradas por miembros de las comunidades nativas. Segn YRIGOYEN, tenemos las siguientes Clases de Rondas29:1) En estancias o caseros donde no hay comunidades campesinas as reconocidas, las RC constituyen la autoridad comunal para el gobierno local, la administracin de justicia, el desarrollo local, la representacin y la interlocucin con el Estado (funciones que cumplen las comunidades campesinas); 2) donde hay comunidades campesinas (CC) o nativas (CN), las RC son el rgano de seguridad y justicia de las mismas (existiendo comunidades CC y CN que no tienen rondas); y 3) en el nivel zonal, distrital o provincial, las RC son instancias u organizaciones supracomunales para atender problemas de justicia y organizacin. No estoy incluyendo los Comits de Autodefensa en tanto sus objetivos eran ms bien de carcter transitorio, vinculados a la estrategia contrainsurgente y dependientes del Ejrcito. 14.3 Rondas Urbanas o de Autodefensa Barriales. Son grupos de personas vecinas residentes en una urbanizacin o espacio urbano, que se organizan para defenderse de la delincuencia y de la violencia urbana. Pueden o no ser autnomas. Estas han surgido en barrios perifricos de las grandes ciudades, donde la polica no puede brindar seguridad y garantizar la tranquilidad pblica y la represin de la delincuencia. Su existencia, se ve en
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YRIGOYEN FAJARDO, Raquel. (2002). Op. Cit. Pgina 87 y 88. Agregando adems que las rondas de CC y CN, al ser rganos de las mismas, no requieren de reconocimiento constitucional ni legal especfico pues gozan de la personalidad jurdica y reconocimiento de las mismas. Las rondas que requieren reconocimiento legal son aquellas que constituyen la forma de autoridad comunal andina donde no hay propiedad colectiva de la tierra y por ende no se ha reconocido comunidades campesinas, pero que sociolgicamente tienen una identidad colectiva andina.

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los ltimos tiempos dentro de las grandes ciudades, debido a que la delincuencia ha superado la funcin policial, en lo que concierne a la prevencin de delitos30, y por qu no decir ha superado la capacidad de las instituciones del Estado, que de alguna u otra manera estn relacionados con el tema delictivo, de ah el surgimiento de serenazgos o seguridad privada, juntas vecinales31, etc. que han tenido que existir para de alguna manera suplir las deficiencias del Estado en materia de seguridad ciudadana.
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14.4. Comits de Autodefensa. Son grupos de pobladores fundamentalmente rurales, incluso campesinos, asesorados y organizados y entrenados por las fuerzas armadas. Surgen para enfrentar el terrorismo, el narcotrfico y en menor medida la delincuencia, usan armas y es de naturaleza transitoria. Se encuentra normada por el Decreto Legislativo N741, Reconocen a comits de autodefensa como organizaciones de la poblacin para desarrollar actividades de autodefensa de su comunidad, en la que se establece las razones para su promulgacin33 y en zonas declaradas Estado de Excepcin. Norma que lo define en su Artculo 1, Reconzcase a los Comits de Autodefensa, como organizaciones de la poblacin surgidas espontnea y libremente para desarrollar actividades de autodefensa de su comunidad, evitar la infiltracin terrorista, defenderse de los ataques de stas y apoyar a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per en las tareas de pacificacin, cuya caracterstica es la de ser transitorias. En igual

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Artculo 166 de la CP. Finalidad de la Polica Nacional: La Polica Nacional tiene por final idad fundamental garantizar, mantener y restablecer el orden interno. Presta proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad. Garantiza el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico y del privado. Previene, investiga y combate la delincuencia. Vigila y controla las fronteras. (Negrita es nuestra). 31 Conforme a la Ley N29701 Ley que Dispone Beneficios a favor de los Integrantes de las Juntas Vecinales y Establece el Da de las Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana, segn el Artculo 2 Son organizaciones sociales de base, promovidas por la Polica Nacional del Per, que tiene por misin desarrollar actividades preventivas, informativas y de proyeccin social en apoyo a la Polica Nacional del Per, para mejorar la seguridad ciudadana mediante el trabajo voluntario no remunerado y participativo, promueven y desarrollan programas de prevencin y servicio a la comunidad. 32 As por ejemplo se puede ver el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, del 31.12.2009, denominado Informe sobre Seguridad Ciudadana y Derechos Humanos. 33 Que numerosos sectores de la poblacin, libre y espontneamente, se vienen organizando para defenderse de las agresiones y violencia del terrorismo y el narcotrfico, y defender la vigencia del Estado de Derecho, por lo que es pertinente que el Estado propicie, coadyuve y dote de los medios necesarios a dichos sectores organizados. Que por tanto es pertinente desarrollar actividades de autodefensa de las comunidades en las zonas declaradas en Estado de Excepcin para cuyo propsito debe autorizarse, a los Comits de autodefensa la tenencia y uso de armas y municiones de uso civil para evitar la infiltracin de elementos terroristas y narcotraficantes, defenderse de los ataques de stos y apoyar a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per en las tareas de Pacificacin y desarrollo nacional

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sentido en el Artculo 234 y 3 del Reglamento de Organizacin y Funciones de los Comits de Autodefensa, aprobado por el Decreto Supremo N 07792-DE, sin embargo con la nota caracterstica de extenderlo a la delincuencia, cosa que no estuvo previsto en la Ley, as lo establece en el Artculo 3 Los Comits de Autodefensa son organizaciones de la poblacin rural o urbana, surgidos espontnea y libremente, para desarrollar actividades de autodefensa contra la delincuencia , evitar la infiltracin del terrorismo y del trfico ilcito de drogas, defenderse de los ataques de stos y apoyar a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per en las tareas de pacificacin y desarrollo socio-econmico de las zonas en las que operan. Los Comits de Autodefensa son de carcter transitorio y su vigencia se circunscribe a las necesidades de autodefensa conforme a lo establecido en el prrafo anterior. Esta norma es la que establece las diferentes denominaciones, en las que se encuentra Rondas Campesinas, Nativas o Comunidades, as se verifica del Artculo 4, Las Rondas Campesinas, Rondas Nativas y Colonas, Rondas Urbanas, Comits de Defensa Civil, Grupos de Seguridad y otras formas de organizacin de autodefensa existentes o que se formen en el pas, podrn adoptar lo dispuesto en el presente Reglamento voluntariamente, para participar en las tareas de pacificacin. Artculo 27.- Los Comits utilizarn la denominacin de la Comunidad Campesina, Casero, Pago, Sector, Zona, Barrio, Urbanizacin, Asentamiento Humano, etc., en cuya jurisdiccin se encuentren organizados. V. FACULTAD JURISDICCIONAL EN MATERIA PENAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, COMUNIDADES NATIVAS Y LAS RONDAS CAMPESINAS: RECONOCIMIENTO NORMATIVO. El convenio de la OIT 169, Sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de 198935, establece, entre otras disposiciones, respecto a los pueblos indgenas en lo que concierne en materia penal, que: Articulo 8.1. Al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debern tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario. 8.2. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres

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e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los

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Artculo 2.- Los Comits de Autodefensa tienen como finalidad realizar actividades de autodefensa y desarrollo de las poblaciones que conforman su mbito de operacin. 35 Ratificado por Resolucin Legislativa N26253.

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derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que pueden surgir en la aplicacin de este principio . 8.3. La
aplicacin de los prrafos 1 y 2 de este artculo no deber impedir a los miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los ciudadanos del pas y asumir las obligaciones correspondientes. Por otro lado, el Artculo 9.1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema

jurdico nacional y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, debern respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para la represin de los delitos cometidos por sus miembros. 9.2. Las autoridades y los tribunales llamados a
pronunciarse sobre cuestiones penales debern tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia. (Negrita y cursiva es nuestra). 16.

Norma que guarda correspondencia con lo establecido en el Artculo 149 de la Constitucin Poltica de 1993, que de marea expresa seala: Las autoridades de las Comunidades campesinas y Nativas con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden

ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona.... (Negrita y cursiva es nuestra).Y
para tal efecto no debemos perder de vista que el TC, ha establecido que dicho convenio detenta rango constitucional.36 17.

Por otro lado, no puede perderse de vista la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, que tambin detenta rango constitucional37, que desde mi particular punto de vista es la norma ms importante, por su desarrollo ms especfico y detallado sobre las facultades jurisdiccionales, instituciones, y sobre el deber de los Estados de respetar, en la cual se establece: Artculo 5: Los pueblos indgenas tienen derecho a conservar y reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas, econmicas, sociales y culturales, manteniendo a la vez su derecho a participar plenamente, si lo desean, en la vida poltica, econmica, social y cultural del Estado. Que en un sentido amplio no

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STC 00024-2009-PI, ha sealado el Convenio 169 de la OIT forma parte de nuestro ordenamiento jurdico, siendo obligatoria su aplicacin por todas las entidades estatales No slo fo rma parte de nuestro ordenamiento interno, sino que adems ostenta el mximo rango, pues como hemos precisado, los tratados internacionales sobre derechos humanos () detentan rango constitucional... los tratados sobre derechos humanos en general, y el Convenio 169 de la OIT en particular, tienen la funcin de complementar normativa e interpretativamente- las disposiciones constitucionales sobre pueblos indgenas y, en particular, las referidas a sus derechos fundamentales y las garantas institucionales con las que tengan relacin. Fundamento 12. 37 Ibdem.

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solo abarca cuestiones penales, sino otras materias como la civiles, laborales, etc. Y a en un sentido general se puede afirmar que tienen cierto poder y autonoma legislativa, econmica. Artculo 7.1. Las personas indgenas tienen derecho a la vida, la integridad fsica y mental, la libertad y la seguridad de la persona. 2. Los pueblos indgenas tienen el derecho colectivo de vivir en libertad, paz y seguridad como pueblos distintos y no sern sometidos a ningn acto de genocidio ni a ningn otro acto de violencia, incluido el traslado forzado de nios del grupo a otro grupo. Bsicamente el punto de vista de los derechos humanos, en las comunidades no son vistos como individuales, sino muy por el contrario, de manera colectiva, que afecta a toda la comunidad, la que se encuentra esbozada en la Carta de Derechos Humanos Emergentes, vistos los derechos humanos, bajo el principio de la horizontalidad. Por su parte el Artculo 34: Los pueblos indgenas procedimientos, prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos. Y en lo que concierne al tema de responsabilidades, se advierte en el Artculo 35: Los

tienen derecho a promover, desarrollar y mantener sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones,

pueblos indgenas tienen derecho a determinar las responsabilidades de los individuos para con sus comunidades.

La mencionada declaracin impone la obligacin de los Estados de cumplirla, as se verifica del Artculo 38: Los Estados, en consulta y cooperacin con los pueblos indgenas, adoptarn las medidas apropiadas, incluidas medidas legislativas, para alcanzar los fines de la presente Declaracin. Norma que en concordancia con lo establecido en los Artculos 42 38, 4339, 4540 y 4641, de la
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Artculo 42: Las Naciones Unidas, sus rganos, incluido el Foro Permanente para las Cuestiones Indgenas, y los organismos especializados, en particular a nivel local, as como los Estados, promovern el respeto y la plena aplicacin de las disposiciones de la presente Declaracin y velarn por la eficacia de la presente Declaracin. 39 Artculo 43: Los derechos reconocidos en la presente Declaracin constituyen las normas mnimas para la supervivencia, la dignidad y el bienestar de los pueblos indgenas del mundo. 40 Artculo 45: Nada de lo contenido en la presente Declaracin se interpretar en el sentido de que menoscaba o suprime los derechos que los pueblos indgenas tienen en la actualidad o puedan adquirir en el futuro. 41 Artculo 46: 1. Nada de lo sealado en la presente Declaracin se interpretar en el sentido de que confiere a un Estado, pueblo, grupo o persona derecho alguno a participar en una actividad o realizar un acto contrarios a la Carta de las Naciones Unidas o se entender en el sentido de que autoriza o fomenta accin alguna encaminada a quebrantar o menoscabar, total o parcialmente, la integridad territorial o la unidad poltica de Estados soberanos e independientes. 2. En el ejercicio de los derechos enunciados en la presente Declaracin, se respetarn los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos. El ejercicio de los derechos establecidos en la presente Declaracin estar sujeto exclusivamente a las limitaciones determinadas por la ley y con arreglo a las obligaciones internacionales en materia de derechos humanos. Esas limitaciones no sern discriminatorias y sern slo las estrictamente necesarias para garantizar el reconocimiento y respeto debidos a los derechos y las libertades de los dems y para satisfacer las justas y

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mencionada declaracin, impone el deber de los Estados42 a velar por la promocin y respeto de las comunidades, adems de su interpretacin no es restringida ni limitado al momento actual, sino a futuro 43, considerando que es un patrimonio que debemos velar por su plena existencia. VI. FACULTAD JURISDICCIONAL EN MATERIA PENAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, COMUNIDADES NATIVAS Y LAS RONDAS CAMPESINAS: RECONOCIMIENTO JURISPRUDENCIAL. 18. Hasta antes de la vigencia del CPP y pese a existir vacos legislativos como se ha indicado en el punto anterior, existen pronunciamientos por parte de la Justicia Ordinaria sobre la Jurisdiccin de las Comunidades Campesinas, Nativas y Rondas Campesinas (no teniendo conocimiento hasta la fecha si la Justicia Constitucional Peruana ha emitido un pronunciamiento al respecto) tomando como base lo estipulado en el Artculo 149 CP, pero la misma no ha tenido una uniformidad en las distintas instancias, esto es, existen pronunciamiento a favor y en contra, un punto en contra es que la norma citada no se encontraba desarrollada a nivel legislativo y otra era interpretar la norma de manera literal, sin embargo eso no ha implicado que no se aplique dicha normatividad constitucional. Finalmente debo manifestar que en cuanto al trabajo elaborado, no se ha podido llegar a ubicar jurisprudencia del Poder Judicial o del Tribunal Constitucional relacionado con el Nuevo Cdigo Procesal Penal. As tenemos por ejemplo, Pleno Jurisdiccional Regional 2010, celebrado en Ucayali los das 15 y 16 de Octubre, en la que se establecen el valor probatorio de las actas elaboradas por las comunidades campesinas o nativas, y la no sancin sobre el uso de armas para su sobrevivencia. Pleno Jurisdiccional Regional 2010, celebrado en Ayacucho los das 25 y 26 de Noviembre, bsicamente en lo
ms apremiantes necesidades de una sociedad democrtica. 3. Las disposiciones enunciadas en la presente Declaracin se interpretarn con arreglo a los principios de la justicia, la democracia, el respeto de los derechos humanos, la igualdad, la no discriminacin, la buena administracin pblica y la buena fe. 42 En igual sentido el Artculo 38 del Convenio de la OIT, que establece 1. Este Convenio obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado al Director General. 2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de dos Miembros hayan sido registradas por el Director General. 3. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cada Miembro, doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin. 43 As por ejemplo se puede ver el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, del 30.12.2009, denominado Informe de Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre sus Tierras Ancestrales y Recursos Naturales. Normas y Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Ley N29875 Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Origi narios, Reconocido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).

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que concierne al tema en cuestin de la presente resolucin, frente a la interrogante Las soluciones a los delitos contra el patrimonio impuestas por las autoridades comunales, debe ser respetada como casos de cosa juzgada que no pueden ser revisadas por el Poder Judicial? Se lleg a la siguiente conclusin: El pleno acord lo siguiente: la decisin comunal en lo que corresponda a la comisin de delitos contra el patrimonio, si constituye cosa juzgada, en cuanto que la decisin no vulnere derechos constitucionales y no sea excesivamente aflictivo frente a las normas del Cdigo Penal, debiendo considerarse su razonabilidad frente a cada caso en concreto. La justicia comunal tiene como lmite el respeto de los derechos humanos. Pleno Jurisdiccional Regional Penal 2008, celebrado en Iquitos los das 30 y 31 de Mayo, se lleg adoptar una decisin de que las Rondas Campesinas no tienen facultades jurisdiccionales. Sin embargo cambian de postura, para sostener que las Comunidades Campesinas tienen funciones jurisdiccionales y que son ejercidas por las Rondas campesinas, en el caso prctico, las rondas campesinas si tienen funciones jurisdiccionales para los casos en que no exista la comunidades campesinas o nativas Pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Recurso de Nulidad N4382-1997. Piura; Consulta N4160-1996. Ancash; Recurso de Nulidad N5622-1997. Piura; Recurso de Nulidad N4086-2001. Cajamarca; Recurso de Nulidad N975-2004. San Martn; Recurso de Nulidad N764-2004. Cusco; Recurso de Nulidad N1523-2004. Cusco; Recurso de Nulidad N3473-2004. Cajamarca; Recurso de Nulidad N3285-2005. Cajamarca; Recurso de Nulidad N3476-2005. Piura; Recurso de Nulidad N2174-2005. Cajamarca; Recurso de Nulidad N752-2006. Puno; Recurso de Nulidad N1836-2006. Amazonas; Recurso de Nulidad N625-2008. Amazonas; resoluciones en las que se les reconocer de una u otra manera facultades jurisdiccionales conforme al Artculo 149 CP, facultades de defensa, cooperacin frente al delito, su existencia no requiere constitucin formal como persona jurdica, jurisprudencia citada que tiene que ver con los comuneros y/o ronderos en calidad de imputados, no como tema en cuestin de la jurisdiccin especial. 19. Finalmente es el V Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Acuerdo Plenario N 1-2009/CJ-116, Rondas Campesinas y Derecho Penal, tal como se seala en el punto 03, el eje del mismo, esta referida a la responsabilidad penal de los ronderos, y de manera expresa seala En el presente caso, el Pleno decidi tomar como referencia las distintas Ejecutorias Supremas que analizan y deciden sobre la relevancia jurdico penal de los diferentes delitos imputados a los que integran Rondas Campesinas o Comunales, en especial los delitos de secuestro, lesiones, extorsin, homicidio y usurpacin de autoridad, en relacin con los artculos 2.19, 89 y 149 de la Constitucin, y el Convenio nmero 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, del 27 de junio de 1989, aprobado por Resolucin Legislativa

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nmero 26253, del 5 de diciembre de 1993, as como en particular- los artculos 14, 15, 20.8, 21, 45.2 y 46.8 y 11 del Cdigo Penal -en adelante, CP-. Al respecto es de observar dos datos importantes. En primer lugar, que con gran frecuencia la conducta penal atribuida a quienes integran las Rondas Campesinas se desarrolla en un mbito rural, aunque en no pocos casos siendo rurales- en reas colindantes o de fcil comunicacin y acceso con zonas urbanas donde ejercen jurisdiccin los jueces del Poder Judicial. En segundo lugar, que los delitos imputados, segn se anot, se refieren a tipologas donde la violencia y la coaccin son medios comunes de comisin, los cuales por su naturaleza tienen en la legislacin vigente penas muy altas. 20. El pleno supremo antes mencionado no esta referido especficamente al desarrollo de la falta de competencia de la Justicia Ordinaria ante casos conocidos y/o resueltos por parte de la Jurisdiccin Especial 44, por lo que no resulta aplicable. No pasa lo mismo, por ejemplo con la Jurisprudencia emitida por la Corte Constitucional de Colombia, que es una de las mejores cortes constitucionales en el mundo, en la que ha desarrollado una especial relevancia de la Jurisdiccin Especial y tanto as que ha servido de base para el pleno supremo citado. JURISDICCIONALES LAS RONDAS

VII. TIENEN FUNCIONES CAMPESINAS? 21.

A nivel doctrinario y jurisprudencial, es un tema muy polmico o de poca aceptabilidad, al menos en nuestro medio, si las rondas campesinas tienen o no facultades jurisdiccionales, pues la CP hace referencia expresa a las Comunidades Campesinas y Nativas, mientras que las Rondas Campesinas como rganos de apoyo, si seguimos una interpretacin literal de la norma constitucional estara vedada de conocer conflictos jurdicos, y esto sera una solucin fcil para l magistrado. Sin embargo, siguiendo a la Doctrina Constitucional45 y as como, diferentes documentos de Trabajo, como por ejemplo del Consorcio de Justicia Viva46, del Instituto de Defensa Legal47, de la Defensora del Pueblo48,

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En igual sentido FRANCIA SANCHEZ, Luis. Una Mirada desde el Derecho penal. Criminalizacin de la Pluralidad Jurdica: Es el Acuerdo Plenario un Avance en el Desarrollo del Art. 149 de la Constitucin?. En Instituto de Defensa Legal y Justicia Viva. (2010). La Facultad Jurisdiccional de las Rondas campesinas. Comentarios al Acuerdo Plenario de la Corte Suprema que Reconoce Facultades Jurisdiccionales a las Rondas Campesinas. (1era ed.). Per: Editores Javier La Rosa Calle y Juan Carlos Ruiz Molledo. Pgina 49 y 51. 45 LANDA ARROYO, Csar. (2004). Teora Del Derecho Procesal Constitucional. (1ra ed.). Per: Palestra. Pgina 237. 46 Justicia Viva, Anlisis del Pleno Jurisdiccional Regional Penal Iquitos, en Web http://www.redajus.org/biblioteca/Documento%20de%20trabajo%20JV%20pleno%20final.doc (15.04.10).

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(principales instituciones en apoyar dichas facultades de las comunidades campesinas, comunidades nativas y rondas campesinas, sin olvidar a la doctora Raquel Yrigoyen Fajardo) sobre la materia debemos guiarnos por principios, cuestin bsica en un Estado Constitucional, para respetar el carcter plural de la sociedad, y de ah su prevalencia conforme al Artculo 149, Artculo 2.19 de la CP (pues los contrario sera una norma simblica), as se verifica, en igual sentido en el proceso penal, respecto del Artculo X del Ttulo Preliminar del CPP, as ensea por ejemplo, ZAGREBELSKY49, quien seala La concepcin del derecho <por principios> tiene, por tanto, los pies en la tierra y no la cabeza en las nubes. La tierra es el punto de partida del desarrollo del ordenamiento, pero tambin el punto al que ste debe retornar. Agregando dicho autor ms adelante que La pluralidad de los principios y de los valores a los que las Constituciones remiten es la otra razn que hace imposible un formalismo de los principios. Por lo general, los principios no se estructuran segn una jerarqua de valores. Si as fuese, se producira una incompatibilidad con el carcter pluralista de la sociedad, algo inconcebible en las condiciones constitucionales materiales de la actualidad. En caso de conflicto, el principio de ms rango privara de valor a todos los principios inferiores y dara lugar a una amenazadora <tirana del valor>.50 22. Se puede rescatar la enseanza del profesor HABRLE, quien seala La Constitucin permite la apertura hacia adelante, hacia el futuro, institucionalizando las experiencias (apertura hacia atrs) y abre espacio para el desarrollo del espritu humano y su historia. Autor quien ha desarrollado el tema constitucional con lo cultural, sealando que Toda Constitucin de un estado Constitucional vive en ltima instancia de la dimensin de lo cultural, agregando ms adelante, Para el ciudadano la Constitucin no es slo un texto jurdico o un mecanismo normativo, sino tambin expresin de un estadio de desarrollo cultural, medio para la representacin cultural del pueblo ante s mismo, espejo de su patrimonio cultural y fundamento de sus esperanzas51. Por consiguiente, existen razones, y entre ellos se destaca los principios siguientes:

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Instituto de Defensa Legal y Justicia Viva. (2010). La Facultad Jurisdiccional de las Rondas campesinas. Comentarios al Acuerdo Plenario de la Corte Suprema que Reconoce facultades Jurisdiccionales a las Rondas Campesinas. (1era ed.). Per: Editores Javier La Rosa Calle y Juan Carlos Ruiz Molledo. 48 DEFENSORA DEL PUEBLO. (2006). El Reconocimiento Estatal de las Rondas Campesinas. Normas y Jurisprudencia. (2da ed.) Per. Pgina 12 y ss. Informe y otros sobre el tema, tambin se encuentra disponibles en su pgina web http://www.defensoria.gob.pe 49 ZAGREBELSKY, Gustavo. (2008). El Derecho Dctil. Ley, Derechos, Justicia. (8va ed.), Espaa: Trotta. Pgina 122. En igual sentido, LANDA ARROYO, Csar (2003). Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. (2da ed.). Per: Palestra. Pgina 715. 50 Ibdem. Pgina 124. 51 HABRLE, Peter. (2001). El Estado Constitucional. (1era ed.). Per: Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Pgina 4-5. Agrega ms adelante el autor, En la democracia liberal el ciudadano es intrprete de la Constitucin! Pgina 159. Y as mismo, Todos los ciudadanos somos guardianes de la Constitucin. Pgina 286. (Negrita es nuestra).

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 Principio De Unidad De La Constitucin: La Constitucin, segn este principio, debe ser considerada como un todo armnico y sistemtico, desde el cual se interprete el ordenamiento al encontrar disposiciones diversas, an cuando stas se encuentren indistintamente en la parte orgnica o dogmtica de aqulla. Principio De Concordancia Prctica: Propugna la interpretacin conjunta de disposiciones con sentidos literales contradictorios, dada la necesaria armona de los preceptos constitucionales en bsqueda de la proteccin de los derechos fundamentales. En ese sentido, todas las disposiciones sobre el derecho fundamental a la tutela judicial deben ser interpretadas en forma concordante con las disposiciones referidas al derecho consuetudinario y con la justicia comunal. Principio De Correccin Funcional: Segn el cual no deben desnaturalizarse las competencias encargadas por el constituyente. Siguiendo este principio debe entenderse que art. 149 expresa la voluntad del constituyente, de que la poblacin rural resuelva sus conflictos segn su derecho consuetudinario y que coordine adecuadamente con la justicia de paz. Principio De Funcin o De Eficacia Integradora: La interpretacin realizada debe tener como resultado la integracin y pacificacin de las relaciones entre los poderes del Estado y entre stos y los ciudadanos. Esto significa que no puede entenderse a la justicia comunal como una justicia rival de la justicia ordinaria estatal, sino como un mecanismo llamado a complementarla en el marco de la Constitucin. Sealando LANDA, que se busca afirmar el carcter supremo y pluralista de la Constitucin. Principio De Fuerza Normativa: Expresa que normas constitucionales no pueden ser consideradas tan slo normas programticas y polticas, pues no puede perderse de vista su esencial naturaleza jurdica que vincula al Estado y a los ciudadanos. Adems se busca la mxima eficacia de las normas constitucionales. En ese sentido, el artculo 149 del a CP tiene vigencia actual a pesar de la ausencia de un desarrollo legislativo en forma integral. Principio de Interpretacin Conforme a la Constitucin: Segn la cual una ley no debe ser declarada inconstitucionalmente nula, cuando, por lo menos algunas de sus acepciones, pueda ser interpretada en concordancia con la Constitucin. Principio de Primacia de la Realidad: No desde un punto de vista laboral, sino como realidad viva mucho antes del reconocimiento constitucional o

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legal, tenemos que las rondas campesinas han existido y han ejercido funciones jurisdiccionales. Esto es una realidad y ha sido reconocido por la Constitucin, la Ley, la Jurisprudencia y la Doctrina. El Criterio Pro Homine: Significa que debe acudirse a la norma ms amplia, o a la interpretacin extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos, e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanente a la ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria.52 Criterio que guarda correspondencia con el Artculo VII.2, 3 y 4 del Ttulo Preliminar del CPP53. En conclusin, conforme a lo expuesto existen fundamentos de rango constitucional favorables, las opiniones contrarias se limitan a una interpretacin literal de norma o a la falta de tolerancia54, adems conforme al principio de legalidad y taxatividad no existe norma expresa que prohba, por consiguiente podemos concluir en el presente caso, que las rondas campesinas tienen facultades jurisdiccionales. VIII. LMITES DE LA JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, NATIVAS Y LAS RONDAS CAMPESINAS. 23. El principal lmite, como la propia norma constitucional lo establece, son los derechos fundamentales, el problema es cmo debemos entenderlos?, este es, un tema no desarrollado y las opiniones que existen no son uniformes, sin embargo siguiendo al TC55, en cuanto al contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales, y a lo opinado por la Defensora del Pueblo 56,

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PINTO, citado por CAFFERATA NORES, Jos. (2006). Proceso Penal y Derechos Humanos. La Influencia Normativa Supranacional Sobre Derechos Humanos de Nivel Constitucional en el Proceso Penal Argentino. (1ra ed.). Argentina: CELS. Pgina 19. 53 Artculo VII, Vigencia e interpretacin de la Ley procesal penal:.. 2. La Ley procesal referida a derechos individuales que sea ms favorable al imputado, expedida con posterioridad a la actuacin procesal, se aplicar retroactivamente, incluso para los actos ya concluidos, si fuera posible. 3. La Ley que coacte la libertad o el ejercicio de los derechos procesales de las personas, as como la que limite un poder conferido a las partes o establezca sanciones procesales, ser interpretada restrictivamente. La interpretacin extensiva y la analoga quedan prohibidas mientras no favorezcan la libertad del imputado o el ejercicio de sus derechos. 4. En caso de duda insalvable sobre la Ley aplicable debe estarse a lo ms favorable al reo. (Negrita es nuestra). 54 Tolerancia es, ante todo, tener consciencia de que existe siempre una pars opposita, que cualquiera puede tener la razn y que quiz ambas partes opuestas la tienen de una cierta forma, DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. (2000). El Derecho: Amor y Guerra. Tomado del mismo autor, en Pensando Insolentemente. Tres Perspectivas Acadmicas sobre el Derecho . (1era ed.). Per: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Pgina 155. 55 STC N1417-2005-AA/TC, fundamentos 20 - 22. 56 DEFENSORA DEL PUEBLO. (2006). Op. Cit. Pgina 14 y ss.

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relacionado con el presente tema, se busca que no se afecte el contenido esencial de los Derechos Fundamentales, y al respecto se seala, en cuanto integrantes del contenido constitucionalmente protegido, cabra distinguir, de un lado, un contenido no esencial, esto es, claudicante ante los lmites proporcionados que el legislador establezca a fin de proteger otros derechos o bienes constitucionalmente garantizados, y, de otra parte, el contenido esencial, absolutamente intangible para el legislador; y, extramuros del contenido constitucionalmente protegido, un contenido adicional formado por aquellas facultades y derechos concretos que el legislador quiera crear impulsado por el mandato genrico de asegurar la plena eficacia de los derechos fundamentales. As las cosas, todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental se reconduce en mayor o menor grado a su contenido esencial, pues todo lmite al derecho fundamental slo resulta vlido en la medida de que el contenido esencial se mantenga inclume. La determinacin del contenido esencial de los derechos fundamentales no puede efectuarse a priori, es decir, al margen de los principios, los valores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin reconoce. En efecto, en tanto el contenido esencial de un derecho fundamental es la concrecin de las esenciales manifestaciones de los principios y valores que lo informan, su determinacin requiere un anlisis sistemtico de este conjunto de bienes constitucionales, en el que adquiere participacin medular el principio-derecho de dignidad humana, al que se reconducen, en ltima instancia, todos los derechos fundamentales de la persona. En tal sentido, el contenido esencial de un derecho fundamental y los lmites que sobre la base de ste resultan admisibles, forman una unidad por lo que, en la ponderacin que resulte necesaria a efectos de determinar la validez de tales lmites, cumplen una funcin vital los principios de interpretacin constitucional de unidad de la Constitucin y de concordancia prctica, cuyo principal cometido es optimizar la fuerza normativo-axiolgica de la Constitucin en su conjunto. Si bien es cierto que la exactitud de aquello que constituye o no el contenido protegido por parte de un derecho fundamental, y, ms especficamente, el contenido esencial de dicho derecho, slo puede ser determinado a la luz de cada caso concreto, no menos cierto es que existen determinadas premisas generales que pueden coadyuvar en su ubicacin. Para ello, es preciso tener presente la estructura de todo derecho fundamental. 24. Seala la Defensora del Pueblo, que al ser los derechos humanos relativos a dichos bienes y a sus exigencias de proteccin, pueden admitirse puntuales restricciones a los mismos, siempre y cuando estn orientadas a mejorar la vida y

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relaciones de las personas. Entre ellas se destaca, que toda restriccin debe siempre observar la Dignidad de la persona humana57 (eje del Estado Constitucional), Respeto de la vida y la integridad fsica, Libertad personal. En igual sentido en el V Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Acuerdo Plenario N 1-2009/CJ-116, Rondas Campesinas y Derecho Penal, se seala que como conductas que atentan contra el contenido esencial de los derechos fundamentales y, por tanto, antijurdicas y al margen de la aceptabilidad del derecho consuetudinario, (i) las privaciones de libertad sin causa y motivo razonable plenamente arbitrarias y al margen del control tpicamente ronderil-; (ii) las agresiones irrazonables o injustificadas a las personas cuando son intervenidas o detenidas por los ronderos; (iii) la violencia, amenazas o humillaciones para que declaren en uno u otro sentido; (iv) los juzgamientos sin un mnimo de posibilidades para ejercer la defensa lo que equivale, prcticamente, a un linchamiento-; (vi) la aplicacin de sanciones no conminadas por el derecho consuetudinario; (vii) las penas de violencia fsica extrema tales como lesiones graves, mutilaciones- entre otras. Pues como hemos sealado en la presente resolucin que la existencia de otras jurisdicciones, implica asegurar al justiciable todas las garantas vinculadas al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, y ello implica los derechos fundamentales, pero con el matiz que implica aceptar sus formas de solucin del conflicto, y su formas de entendimiento de lo que para ellos es debido proceso, tutela, derechos fundamentales y toda la gama de garantas y/o derechos que existen desde nuestro entendimiento, y habr algunos tal vez que no existan para ellos, pero eso no implica una flexibilizacin o desconocimiento de los mismos. 25. Desde mi particular punto de vista o desde la ptica como hemos aprendido los derechos humanos y/o derechos fundamentales58, nos cuesta aceptar ese otro derecho no oficial (para nosotros), pues las formas como se castiga nos cuesta o nos costara aceptarlos, porque obedece a patrones culturales distintos a los nuestros, y por ello debemos ser tolerantes y respetuosos, as como ellos son con nuestra forma de Administrar Justicia, siendo que al respecto en una reciente sentencia del TC ha sealado que La interpretacin de los derechos

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DE SOUSA, seala que El concepto de dignidad humana es una extensin abusiva de occidente, que no tiene en cuenta la existencia de otras concepciones y formulaciones de dignidad humana segn las cuales los principios que rigen stas, por estar sentados sobre bases y fundamentos no necesariamente accesibles a su lgica, chocan con el principio de dignidad humana de occidente. Texto citado por GONZALES CAMPOS, Robinson Octavio, en La Jurisdiccin Comunal en el Per en la web http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?mod=documento&com=documento&id=2332 (20.05.2011). 58 Como seala YRIGOYEN FAJARDO, Raquel, La interpretaci n de los derechos humanos debe ser a la luz de un dilogo intercultural, pues no puede quedar en manos de una sola orientacin cultural ni un solo aparato institucional, sin peligro de violar el derecho a la diversidad. Citado por GONZALES CAMPOS, Robinson Octavio. Ibdem.

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fundamentales no puede hacerse al margen del contexto: nuestra historia y nuestras tradiciones. Pretender lo contrario supondra eliminar la esencia social

que acompaa a los derechos humanos en su nacimiento y posterior desarrollo. Este Tribunal, ms all de las convicciones religiosas de sus miembros, se esfuerza racionalmente por ubicarse en un punto en el que pueda garantizar de la manera ms sensata el pluralismo que le ordena la Constitucin. Al hacerlo, sin embargo, no puede soslayar la cultura, la historia y la inevitable presencia de los smbolos catlicos en nuestra vida cotidiana. Su deber es, pues, garantizar un

modelo de pluralismo, pero sin hacer abstraccin de la historia y la realidad. La garanta del pluralismo, sin embargo, slo es posible en el marco del principio de tolerancia. Este ltimo, que es consustancial a la

frmula del Estado constitucional de derecho, permite la convivencia, tambin en los espacios pblicos, sin tener que llegar al extremo de negar nuestra tradicin y nuestra historia.59 26. Entre los castigos que nos costara aceptarlos, tenemos por ejemplo el establecimiento de sanciones como latigazos60, cadena ronderil, trabajos en favor de la comunidad, castigo del cepo61, pena de destierro de la comunidad62, entre otras. Sanciones previstas dentro de su comunidad y que siempre han existido, solo que cuesta reconocerlos o no queremos verlos y mucho menos aceptarlos, pues como informa la Corte Constitucional Colombiana63, no es compatible con el principio de la diversidad tnica y cultural imponerles a las comunidades indgenas las sanciones o castigos que la tradicin occidental ha contemplado, pues lo que se busca es un verdadero consenso intercultural, y slo con un alto grado de autonoma es posible la superviviencia cultural, es necesario que el intrprete, al ponderar los intereses que puedan enfrentarse en un caso concreto al inters de la preservacin de la diversidad tnica y cultural de la nacin, atienda a la regla de la maximizacin de la autonoma de las comunidades indgenas y, por lo tanto, la de la minimizacin de las restricciones indispensables para salvaguardar intereses de superior jerarqua. Este criterio supone que, en un caso concreto, slo podrn ser admitidas como restricciones a la autonoma de las comunidades, las siguientes: a. Que se trate de una medida necesaria para salvaguardar un inters de superior jerarqua (vg. la seguridad interna). b. Que se trate de la medida menos gravosa para la autonoma que se les reconoce a las comunidades tnicas.

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STC N06111-2009-PA/TC. Fundamento 51. Negrita y cursiva es nuestra. Admitida en diferentes comunidades de Colombia, sentencia de la Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-523/97. 61 Admitida en diferentes comunidades de Colombia, y adems ratificada dicha sancin por la Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-349/96. 62 Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia, Sentencia T-523/97. 63 Ibdem.

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IX. MBITOS DE COMPETENCIAS DE LA JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS, NATIVAS Y LAS RONDAS CAMPESINAS. 27. La competencia puede definirse como medida de la jurisdiccin, es la esfera de jurisdiccin de la cual est investido el singular rgano judicial, la parte de poder jurisdiccional que cada rgano puede ejercer.64 Cuyos principios son de improrrogabilidad, extensin y exclusividad. Destacndose la importancia de la improrrogabilidad de la competencia penal, as como, de la jurisdiccional penal, dado que finalmente ha sealado la doctrina65 que tanto la competencia objetiva, como la funcional y territorial son totalmente indisponibles en el proceso penal, erigindose todas y cada una de dichas manifestaciones en autnticos presupuestos procesales cuya infraccin, que puede ser apreciada tanto de oficio, como a instancia de parte, puedo ocasionar la nulidad de pleno derecho del proceso por tratarse de una cuestin de orden pblico y afectar al derecho constitucional al juez ordinario predeterminado por la ley66. En lo que concierne a la competencia de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, tenemos que no existe norma alguna que la asuncin de competencia por esta jurisdiccin sea de carcter obligatoria, por lo que como seala ARDITO67, puede que stas asuman jurisdiccin o dejarlos en manos de la jurisdiccin ordinaria. Sin embargo, no existe norma constitucional o legal que determine qu casos o materias son de competencia exclusiva de la jurisdiccin especial, o que materias no son de su competencia, por consiguiente, en donde la ley no distingue y menos prohbe, no se puede dictar lo contrario, pues as lo prescribe el Artculo 2.24.d) de la CP, Derechos fundamentales de la persona, Toda persona tiene derecho, A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, (negrita es nuestra), adems el juez no puede distinguir, recortar o reducir.68

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SAN MARTIN CASTRO, Csar. (2003). Op. Cit. Pgina 116. GIMENO SENDRA, Vicente. (2007). Derecho Procesal Penal. (2da ed.). Espaa: Colex. Pgina 160. 66 A lo que refiere BOVINO, Alberto. (2009), que Debera designarse, en, rigor, como tribunal natural, pues, en realidad, no se refiere a la persona fsica del juez, sino al tribunal competente con anterioridad a la comisin del hecho punible en Principios Polticos del Procedimiento Penal. (1era reimp.). Argentina: Editores del Puerto S. R. L. Pgina 88. 67 ARDITO VEGA, Wilfredo. Retos que el Pluralismo Jurdico Plantea al Poder Judicial en el Per. En Congresos Internacionales sobre Justicia Intercultural en Pueblos Indgenas, Comunidades Andinas y Rondas Campesina. Per: Fondo Editorial del Poder Judicial. Pgina 39. 68 STC N03537-2010-PA/TC, ha sealado Nadie que no sea legislador puede crear impedimentos o limitaciones al derecho a la tutela jurisdiccional, cuyo ejercicio, slo puede regularse por ley Fundamento 08.

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29.

El vaci legislativo por parte del Legislador y de los redactores del CPP, respecto a las competencias de la Jurisdiccin Especial de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, se puede corroborar con una reciente iniciativa legislativa por el Poder Judicial, sobre un Anteproyecto de Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia,69 en la que el proyecto establece en su Ttulo III: Reglas Generales Sobre La Competencia De La Jurisdiccin Especial Comunal, lo siguiente: Artculo 7. Regla general: La jurisdiccin especial comunal tiene competencia sobre los hechos o conflictos surgidos en su mbito territorial y que de acuerdo a su derecho consuetudinario o propio, corresponde conocer a sus autoridades jurisdiccionales. Cuando se susciten hechos o conflictos que involucren a personas no pertenecientes a una comunidad campesina, comunidad nativa o ronda campesina, el caso ser sometido a conocimiento de la Sala correspondiente de la Corte Superior de Justicia, a fin de que dirima qu rgano jurisdiccional especial comunal u ordinario debe avocarse a su procesamiento y resolucin; salvo que el implicado exprese su consentimiento y se someta a la jurisdiccin especial comunal. Artculo 8. Declinatoria de competencia: La jurisdiccin ordinaria podr conocer de los casos que son competencia de las autoridades de la jurisdiccin especial comunal, cuando stas ltimas por su complejidad, gravedad de los efectos generados o en aplicacin de sus propias normas sobre inhibicin, declinen a favor de la primera y esta sea competente para conocerlos. Tambin sern de conocimiento exclusivo de la jurisdiccin ordinaria los delitos contra el Estado, contra el ordenamiento jurdico internacional, de criminalidad organizada, de homicidio doloso y de violacin sexual. Artculo 9.- Conflictos de competencia: Los conflictos de competencia entre las autoridades de la jurisdiccin especial comunal y de la jurisdiccin ordinaria sern resueltos por la Sala correspondiente de la Corte Superior de Justicia en cuyo mbito territorial se haya suscitado el conflicto. La Presidencia de la Corte Superior determinar al inicio de cada ao judicial cul de las salas superiores conocer de los conflictos de competencia. La Sala Superior designada decidir el conflicto de competencia en audiencia pblica, escuchando a las partes del caso, con intervencin del Ministerio Pblico y del representante de las comunidades campesinas, comunidades nativas o rondas campesinas. La resolucin que se emita es inimpugnable.

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Recientemente publicado en la pgina web del Poder http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/coordinacion091011.pdf (20.10.2011).

Judicial

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Las partes durante la audiencia podrn acordar someterse a la competencia de uno de los rganos jurisdiccionales en conflicto. En ese caso la Sala aprobar el acuerdo adoptado. 30. Lo que se pretende con dicho proyecto es regular el vaci legislativo, sobre los lmites en la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin especial, siguindose el modelo Colombiano, en lo que se refiere a la resolucin de conflictos de competencia, cosa que a la fecha con el CPP no est regulado y por eso buscamos cul es el mecanismo o institucin jurdica adecuada a la solucin del problema. En consecuencia, en base al principio de legalidad, no existe lmite normativo sobre las materias a conocer por la jurisdiccin especial, pero atendiendo a la naturaleza del conflicto penal y al principio de razonabilidad, no debemos perder de vista, que hay casos en los que no puede resolver, como por ejemplo delito de trfico de drogas, terrorismo, delitos de lesa humanidad, crimen organizado, contrabando, delitos tributarios, etc. Lo que no implica su colaboracin70 en los mismos y finalmente como hemos sostenido en el presente trabajo, cada caso debe ser evaluado, contextualizado e interpretado en particular. En cuanto a la competencia territorial y personal, tampoco existe lmites normativos, tampoco existe un lmite, pues la normatividad existente le faculta conocer hechos de otras comunidades y de terceras personas que no son integrantes de la jurisdiccin especial, (por ejemplo por lo general los abigeos no son de la misma comunidad donde cometen el ilcito penal), as tenemos, al respecto la Ley de Rondas Campesinas 27908, Artculo 7, seala que Las Rondas Campesinas en uso de sus costumbres pueden intervenir en la solucin pacfica de conflictos suscitados entre los miembros de la comunidad u organizaciones de su jurisdiccin y otros externos siempre y cuando la controversia tenga su origen en hechos ocurridos dentro de su jurisdiccin comunal. En igual sentido su Reglamento de la Ley de Rondas Campesinas, Decreto Supremo N 025-2003-JUS, Artculo 3: La Ronda Campesina o Ronda Comunal, tiene por finalidad contribuir al desarrollo, la seguridad, la moral, la justicia y la paz social dentro de su mbito territorial, sin discriminacin de ninguna ndole, conforme a la Constitucin y a las leyes. Colaboran en la solucin de conflictos y realizan funciones de conciliacin extrajudicial. Las Rondas constituidas al interior de las Comunidades Campesinas o Nativas, colaboran con stas en el desempeo de sus funciones jurisdiccionales. (Negrita es nuestra).

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Pues como hemos sealado en el presente trabajo, al citar la normatividad que las regula, pueden prestar colaboracin en los ilcitos penales.

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Artculo 12 De las Funciones: Son funciones de la Ronda Campesina y Ronda Comunal, las siguientes: a) Contribuir a la defensa de la integridad fsica, moral y cultural de los miembros de la Comunidad Campesina, de la Comunidad Nativa, del Casero u otro centro poblado, para mantener la paz y seguridad de la poblacin, as como contribuir con el progreso de su pueblo; b) Contribuir a garantizar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes de los miembros de la Comunidad Campesina, de la Comunidad Nativa, del Casero u otro centro poblado al que pertenecen, de conformidad con la Constitucin y las leyes; d) Intervenir en la solucin pacfica de los conflictos que se susciten entre los miembros de la comunidad y otros externos, siempre y cuando la controversia se origine en hechos ocurridos dentro de su mbito comunal (Negrita es nuestra). Artculo 13 Resolucin de Conflictos: La Ronda Campesina y Ronda Comunal, a base de las costumbres de la comunidad campesina, comunidad nativa, casero u otro centro poblado al que pertenecen, pueden intervenir en la solucin de conflictos que se susciten entre miembros de la comunidad u otros externos, dentro de su mbito territorial, mediante actuaciones que sern registradas en el libro de ocurrencias que lleva para tal efecto, el mismo que ser legalizado por el juez de paz de la jurisdiccin correspondiente. Los acuerdos adoptados deben respetar los derechos consagrados en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Convenio OIT 169, la Constitucin y las leyes (Negrita es nuestra). En este orden de ideas, en base al principio de legalidad, taxatividad y seguridad jurdica, tenemos que no existen limites normativos a la competencia material, personal o territorial de la Jurisdiccin Especial, por lo que cada caso debe ser analizado en concreto, cuyo lmite nico y principal son los derechos fundamentales. X. EL ARTCULO 149 DE LA CP Y SU NORMA DE DESARROLLO EL ARTCULO 18.3 DEL CPP: CUAL ES LA INSTITUCIN JURDICA PARA RESOLVER UN PROCESO PENAL, PERO RESUELTO POR LA JURISDICCIN ESPECIAL: MEDIO TCNICO DE DEFENSA DE EXCEPCIN DE COSA JUZGADA. A nivel doctrinario ya se avizoraba los conflictos entre la jurisdiccin especial y la ordinaria en lo que concierne a las competencias para resolver un caso penal u otro, pues no debemos perder de vista que la competencia no solo se limita al caso de los delitos, sino a cualquier conflicto suscitado dentro de su comunidad. Y como hemos dejado constancia del vaco legislativo y la responsabilidad de la jurisprudencia de delimitarlo, pues no se puede dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley, as por ejemplo CARDENAS, afirmaba Constituye una delicada responsabilidad de la jurisprudencia determinar los lmites efectivos

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de hasta dnde puede llegar la aplicacin del derecho consuetudinario 71, en igual sentido, RUBIO, en una posicin con la que coincidimos, anuncia el conflicto que podra generar este vaco legislativo: Esta ley es urgente porque los conflictos de jurisdiccin que pueden presentarse estorbaran la paz de estas comunidades y enturbiaran sus relaciones con las autoridades del Estado. Es algo en lo que mejor resulta no incurrir. Y, como es obvio, al estar vigente la Constitucin ya las autoridades comunales tienen el derecho de ejercitar la funcin jurisdiccional que les da este artculo. El problema de conflicto de jurisdicciones, por consiguiente, puede presentarse en cualquier momento.72 En igual sentido DE TRAZEGNIES, quien afirma que el primer problema difcil al aceptar el pluralismo jurdico es el relativo a los conflictos de leyes, mejor dicho, conflictos de ordenes jurdicos.73 33. Cuando hay conflicto de diferentes Jurisdicciones, como la del Poder Judicial y la de las Comunidades Campesinas, Nativas y Rondas Campesinas, el problema desde mi punto de vista, es cul es el mecanismo o institucin jurdica para resolver dicho conflicto?, las posiciones que existen y que hemos encontrado al respecto, tenemos una primera posicin, es la de RUBIO que cuando las autoridades indgenas o comunales ejercen estas funciones jurisdiccionales los tribunales ordinarios deben inhibirse de intervenir, so pena de actuar inconstitucionalmente,74 pero la inhibicin genera otro problema, que tiene que ver con el proceso penal que queda irresuelto, y no implica que jurisdiccin es la que debe prevalecer. Por otro lado, una segunda posicin, y actual con el nuevo CPP, es la de FRANCIA, sealando que La ventaja procesal del art. 18 inciso 3 consiste en que puede ser argumentada apenas iniciado el proceso, es decir apenas formalizada la investigacin preparatoria, mediante una excepcin de naturaleza

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71 72

CARDENAS KRENZ, Ronald. Op. Cit. Pgina 716. Citado por BERNALES, Op. Cit. Pgina 683. Quien adems aade que, As, se incorpora con mucha audacia el derecho consuetudinario para una justicia eminentemente legalista como la peruana. Como se sabe, en nuestro ordenamiento legal el uso de derecho consuetudinario es permitido solamente como fuente accesoria de aplicacin. El paso que da la Constitucin, en el sentido de permitir a ciertas organizaciones comunales ejercer funciones jurisdiccionales mediante el derecho consuetudinario, es innovador, aunque riesgoso. No obstante, es el reconocimiento a una modalidad de justicia que en muchos aspectos ha funcionado bien en las comunidades y otras formas de organizacin correspondientes a la diversidad cultural del Per. 73 DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. Pluralismo Jurdico: Posibilidades, Necesidad y Lmites. Tomado de BALBUENA PALACIOS, Patricia. (2007). Gnero y Multiculturalidad. Interculturalidad y Gnero: Aportes para la Democratizacin del Derecho. (1er ed.). Per: Fondo Editorial del Poder Judicial y Banco Mundial. Proyecto de Mejoramiento de los Servicios de la Justicia. Pgina 55. 74 Citado por YRIGOYEN FAJARDO, Raquel. Op. Cit. Pgina 95.

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de accin.75 Esta postura sera la correcta si se estara procesando a algn miembro de Comunidades Campesinas, Nativas o Rondas Campesinas, pero en el caso que nos ocupa, esto no sucede, pues no estamos ante un tema de tipicidad de la conducta del agente, sino de jurisdicciones distintas que quieren conocer o ya fue conocida por una de ellas y otra pretende conocer el mismo hecho. 35. Tenemos que de conformidad con lo previsto en el Artculo 18 el CPP, seala de manera expresa los lmites de la jurisdiccin penal ordinaria, La jurisdiccin penal ordinaria no es competente para conocer: 1. De los delitos previstos en el artculo 17376 de la Constitucin; 2. De los hechos punibles cometidos por adolescentes; 3. De los hechos punibles en los casos previstos en el artculo 149 de la Constitucin. (Negrita es nuestra). El inciso 1, de la norma citada, se encuentran debidamente desarrollada, como es el caso de los temas de conflictos entre la Jurisdiccin del Fuero Privativo Militar y la Justicia Ordinaria, como se verifica del Artculo 26.5 del CPP Competencia de la Sala Penal de la Corte Suprema.- Compete a la Sala Penal de la Corte Suprema: 5. Resolver las cuestiones de competencia previstas en la Ley, y entre la jurisdiccin ordinaria y la militar. En lo que concierne al inciso 2, sobre Hechos Punibles Cometidos por Adolescentes, se advierte que se encuentra desarrollado conforme al Artculo 74 del CPP, Minora de edad: 1. Cuando en el curso de una Investigacin Preparatoria se establezca la minora de edad del imputado, el Fiscal o cualquiera de las partes solicitar al Juez de la Investigacin Preparatoria corte la secuela del proceso y ponga al adolescente a disposicin del Fiscal de Familia. 2. Si la minora de edad se acredita en la Etapa Intermedia o en el Juicio Oral, el Juez, previa audiencia y con intervencin de las partes, dictar la resolucin correspondiente. 3. En todos estos casos se dejar a salvo el derecho del actor civil para que lo haga valer en la va pertinente. Y esto se puede cotejar en su desarrollo con el Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley N 27337). Normas que guardan concordancia con el Artculo 20.2 del Cdigo Penal, Inimputabilidad. Est exento de responsabilidad penal: 2. El menor de 18 aos. Ahora no pasa lo mismo, cuando se trata del Inciso 03, concordante con el Artculo 149 de la CP referido a la Jurisdiccin de las Comunidades Campesinas,

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Ibdem. Pgina 49. Posicin conforme al Artculo 20.8 del Cdigo Penal, Inimputabilidad. Est exento de responsabilidad penal: 8. El que obra por disposicin de la ley, en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo. 76 El Artculo 173 de la CP, seala de manera expresa Competencia del Fuero Privativo Militar: En caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar. Las disposiciones de ste no son aplicables a los civiles, salvo en el caso de los delitos de traicin a la patria y de terrorismo que la ley determina. La casacin a que se refiere el artculo 141 slo es aplicable cuando se imponga la pena de muerte. Quienes infringen las normas del Servicio Militar Obligatorio estn asimismo sometidos al Cdigo de Justicia Militar.

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Nativas y Rondas Campesinas, pues las normas restantes se refieren a otra cosa, pero no a delimitar en casos de conflictos, as por ejemplo, el Artculo 27 Competencia de las Salas Penales de las Cortes Superiores.- Compete a las Salas Penales de las Cortes Superiores: 2. Dirimir las contiendas de competencia de los Jueces de la Investigacin Preparatoria y los Jueces Penales -colegiados o unipersonales- del mismo o distinto Distrito Judicial, correspondiendo conocer y decidir, en este ltimo caso, a la Sala Penal del Distrito Judicial al que pertenezca el Juez que previno; Artculo 28 Competencia material y funcional de los Juzgados Penales 5. Los Juzgados Penales Unipersonales, funcionalmente, tambin conocern:.. d) De la dirimencia de las cuestiones de competencia entre los Jueces de Paz Letrados y en igual sentido las normas que regulan la declinatoria de competencia (Artculos 34 a 38) normas que de manera expresa regulan cuestiones de competencia por parte de los magistrados la Corte Suprema, Corte Superiores o Jueces de Primera Instancia, esto es, entre integrantes del Poder Judicial, dejndose de lado u omitido la Jurisdiccin Especial por parte del legislador. En igual sentido por ejemplo el Texto nico Ordenado De La Ley Orgnica Del Poder Judicial (Decreto Supremo N 01793-JUS) tampoco hay norma alguna sobre el tema en cuestin que nos ocupa. Por eso la iniciativa legislativa por el Poder Judicial, sobre un Anteproyecto de Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia como ya lo hemos citado. 37. En ese sentido que conforme a lo sostenido sobre la competencia facultativa, y al no estar regulado sobre estas cuestiones de competencia, los casos que ya asumi competencia y se resolvi por parte de la Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, estas deben respetarse pues han asumido jurisdiccin; caso contrario sera los casos en los que no han asumido competencia ni emitido pronunciamiento alguno, en este, ltimo supuesto si son de conocimiento del Poder Judicial, y por ende deben ser conocidos o de ser el caso continuar si esta formalizado su conocimiento por la Justicia Ordinaria. Por lo que de conformidad con las siguientes normas de rango constitucional, Artculo 2.19, Artculo 149, Artculo 139 de la CP, Principios de la Administracin de Justicia, Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: Inciso 2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno; Inciso 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a

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procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin; Inciso 8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley . En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario; 13. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada . La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. 39. As mismo, en concordancia con las siguientes normas de rango legal, Artculo 78 del Cdigo Penal, La accin penal se extingue: 1. Por muerte del imputado, prescripcin, amnista y el derecho de gracia. 2. Por autoridad de cosa juzgada. 3. En los casos que slo proceda la accin privada, sta se extingue, adems de las establecidas en el numeral 1, por desistimiento o transaccin" (negrita es nuestra) y Artculo 79 Extincin de la accin penal por sentencia civil: Se extingue la accin penal si de la sentencia ejecutoriada dictada en la jurisdiccin civil, resulte que el hecho imputado como delito es lcito. Artculo 90 del Cdigo Penal. Cosa Juzgada: Nadie puede ser perseguido por segunda vez en razn de un hecho punible sobre el cual se fall definitivamente.(Negrita es nuestra). Norma sustantiva que guarda correspondencia con el Artculo III del Ttulo Preliminar del CPP, Interdiccin de la persecucin penal mltiple: Nadie podr ser procesado, ni sancionado mas de una vez por un mismo hecho, siempre que se trate del mismo sujeto y fundamento. Este principio rige para las sanciones penales y administrativas. El derecho penal tiene preeminencia sobre el derecho administrativo; (negrita es nuestra) Artculo 344.2 del CPP regula los supuesto de sobreseimiento, prescribiendo que el sobreseimiento procede cuando: a) El hecho objeto de la causa no se realiz o no puede atribursele al imputado; b) El hecho imputado no es tpico o concurre una causa de justificacin, de inculpabilidad o de no punibilidad; c) La accin penal se ha extinguido; y, d) No existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado (negrita es nuestra), y en concordancia con lo previsto en el Artculo 6 del CPP Excepciones. 1. Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes: c) Cosa juzgada, cuando el hecho punible ha sido objeto de una resolucin firme, nacional o extranjera contra la misma persona. 2 Si se declara fundada cualquiera de las excepciones previstas en los cuatro ltimos literales, el proceso ser sobresedo definitivamente (negrita es nuestra), Artculo 7 del CPP los medios tcnicos de defensa pueden deducirse a instancia de parte o declarado de oficio por parte del Juez penal de Investigacin Preparatoria, en concordancia con el Artculo 352 del CPP que prescribe que el Sobreseimiento puede deducirse a instancia de parte o declarado de oficio por parte del Juez penal de Investigacin

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Preparatoria. Y finalmente, en aplicacin supletoria al presente caso, conforme al Artculo III77 VI78 y IX79 del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, y estando a lo prescrito en el Artculo X del Ttulo Preliminar del CPP.80 40. Esta normatividad constitucional y legal citada, nos lleva a la conclusin de que la Justicia Ordinaria no es competente para conocer ni menos resolver temas que ya fueron vistos por la Jurisdiccin Especial de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, pues merecen el mismo respeto81 de sus fallos al igual de los que expide la Jurisdiccin Ordinaria, pues de lo contrario implicara avocarse indebidamente en lo tramitado y resuelto por dicha jurisdiccin que goza de autonoma e independencia, y lo resuelto por la misma tiene autoridad de cosa juzgada (por haber ejercido jurisdiccin) y debe respetarse su ejecucin , con la salvedad de que estos no afecten derechos fundamentales, adems implicara desviar la jurisdiccin y competencia. Por lo que en ese sentido, que frente a un caso ya resuelto por la Jurisdiccin de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, la institucin jurdica idnea a la solucin del caso en que jurisdicciones distintas quieren conocer un mismo hecho; o fue conocida por una de ellas y otra pretende conocer el mismo hecho, es el Medio Tcnico de Defensa de Excepcin de Cosa Juzgada, y por tal motivo en cada caso en concreto debe determinarse si se afect el Principio de Cosa Juzgada vinculado con el Principio de Ne Bis In dem. Principio de Cosa Juzgada se encuentra vinculado con el Principio de Ne Bis In dem, que la Doctrina que al igual del Tribunal Constitucional, es casi uniforme salvo determinados casos, por lo que siguiendo al Tribunal Constitucional: Mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de todo justiciable, en

41.

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Artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso. 78 Artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, Principio de Socializacin del Proceso: El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso. 79 Artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, Principios de Vinculac in y de Formalidad: Sin embargo, el Juez adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso. Cuando no se seale una formalidad especfica para la realizacin de un acto procesal, ste se reputar vlido cualquiera sea la empleada. 80 Artculo X del Ttulo Preliminar del CPP, Las normas que integran el presente Ttulo prevalecen sobre cualquier otra disposicin de este Cdigo. Sern utilizadas como fundamento de interpretacin. 81 Y hasta creo que ms por el tema de su legitimidad ante su poblacin, hecho que el Poder Judicial carece.

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primer lugar, a que las resoluciones que hayan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas mediante medios impugnatorios, ya sea porque stos han sido agotados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarla; y, en segundo lugar, a que el contenido de las resoluciones que hayan adquirido tal condicin, no pueda ser dejado sin efecto ni modificado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, incluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el que se dict fundamento jurdico.82 El inciso 2 del artculo 139 de la Constitucin debe interpretarse, por efectos del principio de unidad de la Constitucin, de conformidad con el inciso 13 del mismo artculo 139 de la Ley Fundamental.83 Entendindose por sentencia firme que utiliza la referida disposicin de la Convencin Americana de Derechos Humanos, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el Informe 1/95. Caso 11,006 Alan Garca Prez c/Per, ha sostenido que (...) la expresin sentencia firme en el marco del artculo 8, inciso 4, no debe interpretarse restrictivamente, es decir limitada al significado que se le atribuya en el derecho interno de los Estados. En este contexto, sentencia debe interpretarse como todo acto procesal de contenido tpicamente jurisdiccional, y sentencia firme como aquella expresin del ejercicio de la jurisdiccin que adquiera las cualidades de inmutabilidad e inimpugnabilidad propias de la cosa juzgada El principio ne bis in idem, resulta ilustrativo, lo dicho por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que (...) Este principio busca proteger los derechos de los individuos que han sido procesados por determinados hechos para que no vuelvan a ser enjuiciados por los mismos hechos. A diferencia de la frmula utilizada por otros instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos

Esa eficacia negativa de las resoluciones que pasan a tener calidad de cosa juzgada, a su vez, configura lo que en nuestra jurisprudencia hemos denominado el derecho a no ser juzgado dos veces por el mismo fundamento (ne bis in dem). En relacin con este derecho, el
Tribunal ha declarado que, si bien el principio ne bis in dem no se encuentra textualmente reconocido en la Constitucin como un derecho fundamental de orden procesal, al desprenderse del derecho reconocido en

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STC 4587-2004-AA/TC, fundamento 38. En igual sentido STC N03425-2010-PHC/TC. En igual sentido la doctrina, MIXAN MASS, Florencio. (1999). Cuestin Previa, Cuestin Prejudicial, Excepciones en el Procedimiento Penal. (1era ed.). Per: Ediciones BLG. Quien seala que el principio de cosa juzgada en lo penal impone la aplicacin inexcusable del principio lgico de la identidad con respecto al sujeto y al hecho punible. Pgina 276. 83 STC N4989-2006-PHC/TC fundamento 30 y ss

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el inciso 2 del artculo 139 de la Constitucin (cosa juzgada), se trata de un derecho implcito que forma parte de un derecho expreso. Por su parte, en la STC 2050-2002-AA/TC, este Tribunal seal que el contenido esencial constitucionalmente protegido del ne bis in dem debe identificarse en funcin de sus dos dimensiones (formal y material). En tal sentido, sostuvimos que en su formulacin material, el enunciado segn el cual nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento. En su vertiente procesal, tal principio significa que nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos o dos procesos penales con el mismo objeto, por ejemplo). Desde esta vertiente, dicho principio presupone la interdiccin de un doble proceso penal por la misma conducta. Lo que pretende es proteger a cualquier imputado del riesgo de una nueva persecucin penal, con abstraccin del grado alcanzado por el procedimiento, simultnea o sucesiva por la misma realidad histrica atribuida. Lo inadmisible es, pues, tanto la repeticin del proceso como una doble condena o el riesgo de afrontarla, lo cual se yergue como lmite material frente a los mayores poderes de persecucin que tiene el Estado, que al ejercer su ius puniendi debe tener una sola oportunidad de persecucin84. Es menester puntualizar, entonces, que el ne bis in dem procesal supone bsicamente dos persecuciones, y tiene que ver con los lmites que es preciso imponer en un terreno en el cual una de las partes -el Estado- va a tener atribuciones asimtricas frente al procesado. Ahora bien, verificar la existencia o no de una persecucin penal mltiple requiere la conjuncin de tres identidades distintas: identidad de la persona perseguida (eadem persona), identidad del objeto de persecucin (eadem res) e identidad de la causa de persecucin (eadem causa petendi). Identidad de la persona perseguida penalmente (identidad subjetiva)

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En igual sentido en STC N 2725-2008-PHC/TC, fundamento 14.

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en varios procesos, si bien es una condicin esencial para el efecto negativo del principio, es decir, para evitar un persecucin nueva, cuando la anterior ya ha terminado o se inicia otra al mismo tiempo. Este Tribunal considera que la necesidad de cumplimiento de este requisito resulta inexigible si se desvirta mediante resolucin firme (sea sta judicial o fiscal) el carcter antijurdico del hecho perseguido. Ello hace jurdicamente imposible el procesamiento a otras personas distintas al sujeto pasivo del proceso originario en tanto la cosa juzgada no slo produce efecto frente a l sino como en el presente caso- frente a terceros. Identidad del objeto de persecucin (identidad objetiva), consiste en que la segunda persecucin penal debe referirse al mismo hecho que el perseguido en el primer proceso (o actividad investigatoria fiscal), es decir, se debe tratar de la misma conducta material, sin que se tenga en cuenta para ello su calificacin legal. Identidad de la causa de persecucin es un presupuesto que resulta tambin verificado en el presente caso, por cuanto el fundamento de los ilcitos supuestamente realizados por los denunciados estn referidos por igual a bienes jurdicos85. XI. REFLEXIONES FINALES: LAS GARANTAS COMO LMITE DEL PODER PENAL. 42. Siguiendo a BINDER86, que En un Estado de Derecho fundado en la democracia republicana el poder penal del Estado es SIEMPRE un poder especialmente limitado, porque se trata de un poder especialmente limitado, existiendo para tal efecto Lmites Materiales, slo es aplicable cuando se transgrede una prohibicin o un mandato estrictamente tipificado; Lmites Instrumentales, slo se pueden aplicar penas establecidas legalmente; Lmites Formales, es necesario respetar ciertas formas y procedimientos87; Lmites Institucionales, slo el Poder Judicial puede aplicar esas penas; y Lmites Temporales, slo es admisible ejercer el poder penal dentro de un plazo, cuyo trmino debe ser preciso. Agrega que el conjunto armnico de estos lmites configura un escudo protector de la dignidad humana, frente al uso arbitrario o abusivo del poder, y as mismo, la existencia de un respeto sustancial a la persona como seres igualmente libres y dignos, valiosos en s mismos y no susceptibles de ser utilizados como medios. Y en nuestro caso, sera sostener que la falta de regulacin de las competencias de la Jurisdiccin Especial, pese a existir

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Ibdem. Fundamento 20. BINDER, Alberto M. (1993). Prescripcin de la Accin Penal: La Secuela del Juicio . Del mismo autor en Justicia Penal y Estado de Derecho. (1era ed.). Argentina: Editorial AD-HOC. Pginas 130-132. 87 Sobre este punto se puede ver: BINDER, Alberto M. (S/A). El Incumplimiento de las Formas Procesales. Elementos para una Crtica a la Teora Unitaria de las Nulidades en el Proceso Penal. (1era ed.). Argentina: Editorial AD-HOC.

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reconocimiento constitucional, para argumentar que no importa lo que haya resuelto dicha jurisdiccin. Finalmente aade el citado autor, que si existe un lmite es porque se presupone que el poder penal del Estado debe ser ejercido. Se limita lo que existe, lo que debe existir pero necesita ser limitado. Si uno otorga una facultad y luego la limita de modo que no pueda ser ejercida, lo que ha hecho es no otorgar esa facultad. Si el conjunto de lmites al poder penal del estado produce la extincin de ese poder penal, ya estaremos hablando de otro sistema (el de un Estado sin poder penal), que podr ser mejor o peor. Y uno de esos lmites en nuestro ordenamiento jurdico, es el Principio de Cosa Juzgada y el Principio de Ne Bis In dem, pues se encuentran reconocidos como causales de la extincin de la accin penal. 43. Principio de Ne Bis In dem o Non Bis In dem, por el cual el Estado no puede someter a proceso a un imputado dos veces por el mismo hecho, sea en forma simultanea o sucesiva, esto es, que una persona no pueda ser sometida a una doble condena o afrontar el riesgo de ello88, y esto ltimo es su razn de ser y por la que existe como lmite. Debemos ser concluyentes de que la Jurisdiccin Especial de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas ejercen jurisdiccin 89, como ya lo hemos indicado, sin perderse de vista por ejemplo que las resoluciones emitidas por el Ministerio Pblico constituyen cosa decidida y si se inicia una doble persecucin implica la afectacin del Principio de Cosa Juzgada y el Principio Ne Bis In dem90, de ah la existencia del Artculo 18.3 del CPP,

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BINDER, Alberto M. (1993). Introduccin al Derecho Procesal Penal. (1era ed.). Argentina: Editorial ADHOC. Pgina 163. 89 Reconocido por el propio Poder Judicial, en la Iniciativa Legislativa: Anteproyecto de Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia, antes citada, a) Coexistencia de sistemas de justicia. Esto es, el reconocimiento expreso de que en el Per coexisten diversos sistemas de justicia, los cuales interactan en distintos mbitos geogrficos y poblacionales del pas;d) Compleme ntariedad y reconocimiento de resoluciones. Todo lo resuelto por un rgano competente de los sistemas de justicia debe ser reconocido y ejecutado por los rganos de los dems sistemas de justicia. Debe pues drseles la condicin de cosa juzgada o causa resuelta (negrita es nuestra). 90 STC N2725-2008-PHC/TC, Establecido lo anterior, una cuestin que merece consideracin en el presente caso, es si las investigaciones preliminares fiscales que arriban a una resolucin conclusiva de archivo, puede generar la aplicacin de la garanta. Este Tribunal afirma que la decisin fiscal de No ha lugar a formalizar denuncia penal en los trminos precisados anteriormente, genera un estatus de inamovible. Esta afirmacin tiene sustento en dos postulados constitucionales: a) La posicin constitucional del Ministerio Pblico, lo encumbra como el nico rgano persecutor autorizado a promover el ejercicio pblico de la accin penal, es decir, ostenta el monopolio acusatorio que le asigna el artculo 159 de la Constitucin Poltica, en otras palabras, es el fiscal quien decide qu persona debe ser llevada ante los tribunales por la presunta comisin de un delito; b) Si bien las resoluciones de archivo del Ministerio Pblico no estn revestidas de la calidad de la cosa juzgada, sin embargo, tienen la naturaleza de cosa decidida que las hace plausibles de seguridad jurdica. Este Tribunal ha sealado en precedente sentencia (Exp. N 04132000-AA/TC. FJ. 3. Caso: Ingrid del Rosario Pea Alvarado), que el principio de cosa decidida forma

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por lo que en ese sentido, en cada caso en concreto cuando se cuestione el avocamiento por parte de la Justicia Penal por un hecho que ha sido resuelto por la Jurisdiccin Especial de las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y Rondas Campesinas, debe determinarse la triple identidad del mencionado principio. 45. Siendo el principal elemento de conviccin, para acreditar la Jurisdiccin Especial, conforme a lo establecido por el TC91, resulta pertinentes, conducentes o idneos, tiles, lcitos, y que se hayan presentado dentro del plazo, son las Actas de Solucin del Conflicto o Actas de Reunin Extraordinaria u Ordinaria, en la que conste, los elementos de la cosa juzgada. Y de ser el caso de comprobarse antes de la Acusacin la excepcin de cosa juzgada debe declarase fundada. O en su caso al momento de la Etapa Intermedia, atendiendo a la razn de ser de la Acusacin, esto es, que debe entenderse como un pedido de apertura de juicio, por un hecho determinado y contra una persona determinada, y contiene una promesa, que deber tener fundamento, de que el hecho ser probado en el juicio, y en tal sentido un objetivo del actual sistema procesal es que los juicios sean serios y fundados y que no se desgasten esfuerzos en realizar un juicio cuando no estn dadas las condiciones mnimas para que se pueda desarrollar con normalidad, o para que el debate de fondo tenga contenido, se debe establecer un mecanismo para discutir previamente si estn presentes esas condiciones de fondo, y esa institucin es la etapa intermedia, que otorga una posibilidad adicional de evitar la pena del banquillo92 o evitar, los sufrimientos, gastos y el descrdito pblico y los efectos sociales que genera la publicidad del proceso penal.93 Finalmente conlleva reiterar lo ya dicho en el presente trabajo, que los Principios de Cosa Juzgada y Ne Bis In dem, se imponen como garantas del ciudadano, as mismo, como una garanta de respeto de la Jurisdiccin Especial que ejercen las Comunidades Campesinas, Comunidades Nativas y las Rondas Campesinas, y

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parte del derecho fundamental al debido proceso en sede administrativa, por lo que, frente a su transgresin o amenaza, necesariamente se impone el otorgamiento de la tutela constitucional correspondiente. Es necesario acotar que, el fiscal no es una simple autoridad administrativa, pues su actividad se orienta a la legalidad y no a los intereses administrativos o de los administrados. Fundamentos 15 a 17. En igual sentido, STC N02110-2009-PHC/TC y N02527-2009-PHC/TC (Acumulados). 91 STC N6712-2005-HC/TC, fundamento 22, 26. Referido al Derecho a Probar y los Principios que orientan los medios de prueba. 92 DEL RIO LABARTHE, Gonzalo. (2010). La Etapa Intermedia en el Nuevo Proceso Penal Acusatorio. (1era ed.). Per: Ara editores. Pgina 57 y ss. En igual sentido, BINDER, Op. Cit. Pgina 223. Quien aade, el tema de la publicidad del proceso penal, en cuanto acarrea un costo: sufrimiento, gastos y aun descredito pblico y los efectos sociales. (Negrita es nuestra). 93 BINDER, Op. Cit. Pgina 223. (Negrita es nuestra).

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como no puede ser visto de otro modo, como un lmite del poder penal. Valga el presente trabajo, como una invitacin a la reflexin y a la crtica.

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