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ADVERTNCIA Este ROTEIRO no substitui a leitura da bibliografia bsica recomendada. Constitui simples roteiro do que foi tratado em sala de aula, com a finalidade de orientar o(a) aluno(a) sobre os tpicos abordados. Para o real aprendizado de qualquer disciplina imprescindvel que o(a) aluno(a) estude em livros e, sempre que possvel, procure conhecer a posio de mais de um autor. Habituese a adquirir livros bsicos de bons autores. RESPEITE O DIREITO DO AUTOR: NO USE CPIAS DE LIVROS.
ROTEIRO
4. AS LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR 4.1 Valores e princpios jurdicos; 4.2 Limitaes ao poder de tributar e princpios constitucionais tributrios: conceitos e viso geral; 4.3 O valor Segurana Jurdica; 4.3.1 Princpio da Legalidade; 4.3.2 Princpio da Tipicidade; 4.3.3 Princpio da Irretroatividade, 4.3.4 Princpio da Anterioridade: no surpresa do contribuinte. 4.4. O Valor Justia da Tributao (Continuao I): 4.4.1. Princpio da isonomia; 4.4.1.1. Princpio da generalidade 4.4.1.2. Princpio da universalidade ou uniformidade geogrfica; 4.4.3. Princpio da capacidade contributiva 4.4.3.1.Princpio da progressividade 4.4.3.2. Princpio da proporcionalidade 4.4.3.3. Princpio da personalizao 4.4.3.4. Princpio da seletividade 4.4.4. Princpio do mnimo vital e no confisco. 4.5. O valor liberdade jurdica (continuao II). 4.5.1. Outros princpios constitucionais tributrios: vedao de isenes heternomas e no cumulatividade, 4.5.2. Demais princpios gerais de direito aplicveis matria tributria: os decorrentes de direitos fundamentais, os da Administrao Pblica, os e os hermenuticos.
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Valores: segurana jurdica, justia da tributao e liberdade jurdica. Princpios jurdicos: so enunciados genricos que quase sempre se expressam em linguagem constitucional ou legal2. Funes dos princpios:
a) Fundamentadora: para suporte ou embasamento de uma posio jurdica por parte dos operadores do Direito; b) Interpretativa: para avaliao do caso concreto ou interpretao legal; c) Integradora: para suprir lacunas ou omisses existentes no ordenamento jurdico. o Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale: fato, valor e norma.
4.2 Limitaes Constitucionais ao poder de tributar e princpios constitucionais tributrios: conceitos e viso geral
o o Limitaes ao poder de tributar abrange: princpios e imunidades. Os princpios constitucionais dizem como devem ser feitas as leis tributrias. As imunidades expressas dizem o que pode ser tributado, proibindo ao legislador o exerccio de sua competncia tributria sobre certos fatos, pessoas ou situaes, por expressa determinao da Constituio.
TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. 17 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2010. p. 79. 2 Ob.cit. p.79-80.
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E para reduzir o valor dos tributos? O ente da Federao tambm dever se ater ao princpio da legalidade, conforme dispe o art. 97, do CTN (art. 14 da LC 101/2000).
1) Nenhum tributo poder ser cobrado no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que o instituiu ou aumentou art. 150, III, b, CRFB/88; 2) A lei nova somente ter eficcia, produzir efeitos no mundo jurdico aps 90 (noventa) dias da data de sua publicao art. 150, III, c, CRFB/88 (aliena c includa pela EC 42/2003). Em sntese: lei nova dever obedecer ao prazo nonagesimal (90 dias) aps a sua publicao e somente ter eficcia no exerccio seguinte. Exceo: No se aplica este princpio aos tributos mencionados no 1 do art. 150 da CRFB/88 e nem s contribuies sociais (art. 195, 6, da CRFB/88).
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PALAVRAS E
Valor Princpio Norma Segurana jurdica Justia da Tributao Liberdade Jurdica Princpios: legalidade, irretroatividade e anterioridade. tipicidade,
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4.4. O valor Justia da Tributao
o o Este valor refere-se Justia Financeira, basicamente distributiva. A Justia da Tributao concretiza-se atravs dos princpios abaixo relacionados.
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contribuintes de uma mesma categoria, ou que apresentam as mesmas condies, devem ser tributados de modo igual.
Universalidade
ou
Este princpio decorre do FEDERALISMO, que a base do Estado Democrtico de Direito. As unidades federadas devero ser tratadas de forma igual, para que se possa assegurar uma unidade poltica e econmica do pas. De acordo com este princpio vedado Unio instituir tributo federal que no seja uniforme em todo o territrio nacional, ou criar tributos distintos para cada unidade federativa (Estados-membros, Distrito Federal e Municpios). Exceo: art. 151, I, CRFB/88: concesso de incentivos fiscais em benefcio de determinadas regies do territrio nacional, devido necessidade pblica comprovada, destinadas a promover o equilbrio scio-econmico entre as diversas regies do pas.
ROSAS JR., Luiz Emygdio Franco da. Direito Financeiro & Direito Tributrio. 19 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p.83.
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Ser com base neste princpio que se pode admitir a tributao de atividades ilcitas. A capacidade contributiva um princpio aberto e indeterminado, servindo de orientao para concretizaes normativas atravs dos subprincpios que se seguem.
o o
Exceo: Este princpio no deve ser utilizado para os impostos de transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou direitos, j que o art. 155, 1, IV o bloqueou ao fixar pelo Senado Federal alquotas mximas.
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Este princpio abaixo, alguns autores entendem fazer parte tambm do valor liberdade jurdica que vamos tratar no prximo item. 4.4.4. Princpio do Mnimo Vital e No Confisco
o o Confiscar tomar para Fisco, desapossar algum de seus bens em proveito do Estado. O art. 150, IV, da CRFB/88 veda a utilizao do tributo com o efeito de confisco, ou seja, impede que a pretexto de cobrar o tributo o Estado se aposse de bens do particular. Deve ser tributado apenas o mnimo suficiente e vital para que o Estado possa atuar, sem efeito de confiscatrio. Assim, no pode o Estado tributar as indenizaes de dano moral, porque so formas de compensao da dor, de uma perda e no renda propriamente dita.
PALAVRAS E
Valor Justia da Tributao da da da da Princpios da isonomia, da generalidade, universalidade ou uniformidade geogrfica, capacidade contributiva, da progressividade, proporcionalidade, da personalizao, seletividade, do mnimo vital e no confisco.
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4.5.1. Outros princpios constitucionais tributrios: vedao de isenes heternomas e no cumulatividade
o Princpio da vedao de iseno heternomas: as isenes heternomas esto estabelecidas na CRFB/88, no seu artigo 151, inciso III. Excees: artigo 155, 2, XII, g e no artigo 156, 3, III da CRFB/88. Princpio da no cumulatividade: disciplina o tributo plurifsico, para seja apurado sobre o valor agregado. Ex.: IPI (art. 153, 3,II da CRFB/88) e ICMS (art. 153, 2, I da CRFB/88). No cumulatividade: significa a retirada da base de clculo do imposto a ser pago no momento atual, o valor que foi pago na operao anterior. A no cumulatividade pode ser realizado e duas formas: sobre a margem de lucro incide a alquota, utilizado nos pases europeus e do Mercosul, que adotam o IVA; ou sobre o valor bruto com abatimento, na operao posterior desconta-se o tributo que foi pago na operao anterior, como ocorre no Brasil.
4.5.2. Demais princpios gerais de direito aplicveis matria tributria: os decorrentes de direitos fundamentais, os da Administrao Pblica, os e os hermenuticos.
o Princpios processuais:
1) Devido processo legal: artigo 5, inciso LIV, LV e LXVIII da CRFB/88, no trata apenas de respeito aos procedimentos legalmente existentes, tem por objeto apurar a verdadeira capacidade contributiva do sujeito passivo; 2) 3) Motivao: art. 93, X da CRFB/88, tados as decises, inclusive administrativas devem ser motivadas; Verdade material: refere-se a busca do verdadeiro contedo dos fatos tributariamente relevantes: artigo 5, inciso LXXVIII da CRFB/88;
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1) Princpio da solidariedade: artigo 3, incisos I e III da CRFB/88. Os tributos so a principal fonte de receita derivada do ente da Federao para suprir suas despesas pblicas, por isso, afere-se a capacidade contributiva para verificar a disponibilidade do sujeito passivo para contribuir. Assim, todos que vivem em sociedade devem custear as despesas pblicas; 2) Princpio da funo social da propriedade: artigos: 5, XXIII; 153, 4,I; 170, III e VII; 182, 2 e 4 e artigo 186, todos da CRFB/88. A funo social da propriedade e garantida pelo poder de polcia. Causas da funo social da propriedade: desinficao urbana e autovalorizao dos bens , imveis urbanos so disputados. 3) Princpio da prevalncia do interesse pblico: Atributos do interesse pblico: a) Presuno da legitimidade: o ente da Federao representa o interesse pblico e atua conforme a lei; b) Executoriedade: o ente da Federao atua sem recorrer ao Poder Pblico; c) Imperatividade: dever de aceitao das condutas pblicas realizadas de acordo com a lei. Princpios do Direito Administrativo: Os princpios do Direito Administrativo, tambm, so utilizados no Direito Tributrio: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Demais princpios: Outros princpios, tambm, so utilizados no Direito Tributrio, tais como princpio da razoabilidade e da proporcionalidade.
PALAVRAS E
Isenes heternomas; No cumulatividade; Princpios processuais; Princpios justificadores da tributao; Princpios do Direito Administrativo.
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Referncias:
PAULSEN. Leandro. Direito Tributrio Constituio e Cdigo Tributrio luz da doutrina e jurisprudncia. 2. ed. Rio Grande do Sul: Livraria do Advogado, 2005. ROSAS JR., Luiz Emygdio Franco da. Direito Financeiro & Janeiro: Renovar, 2006. Direito Tributrio . 19. ed. Rio de
TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. 17. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2010. WEISS, Fernando Leme. Princpios Tributrios e Financeiros. Rio de Janeiro: Lumen juris, 2006.