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REVISTA CONFLUNCIAS

Rio de Janeiro 2007

dezembro de 2007 ISSN 1678-7145


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EXPEDIENTE
Capa e Design grfico Reviso Diagramao e editorao Editor 2007/2008 Laboratrio Livre Criao/UFF Vivian Peixoto Calil Marcelo Rosa Jernimo Navajas Marcelo Rosa

CONSELHO EDITORIAL
Adalberto Cardoso Carmen Lucia Tavares Felgueiras Cludia Ribeiro Pfeiffer Eliane Junqueira: Glria Mrcia Percinoto Henri Acselrad Joaquim Leonel de Rezende Alvim Juliana Neuenschwander Magalhes Luis Carlos Fridman Marcelo Neves Marcelo Pereira de Mello Margarida Camargo Lacombe Mauricio Vieira Napoleo Miranda Renan Springer de Freitas Ricardo Perlingeiro Mendes da Silva Sam Moyo Samuel Rodrigues Barbosa Selene Herculano de Freitas Sophie Olfield Wilson Madeira Filho IUPERJ UFF UFRJ PUC/RJ UERJ UFRJ UFF UFRJ UFF IDP UFF UFRJ UFF UFF UFMG UFF African Institute for Agrarian Studies - Zimbbue USP UFF University of Cape Town UFF

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SUMRIO

Dados dos Autores

04

A idia de patriotismo constitucional e sua aplicao no Brasil Eder Fernandes Monica


05

As resolues de conflito ambiental na esfera pblica brasileira: uma anlise crtica Rodrigo Nuez Vigas

23

A ambigidade da violncia Daniela Bogado Bastos de Oliveira


51

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkhein Ricardo Luiz de Souza

65

Poder e legitimidade: um dilogo entre o pensamento de Hannah Arendt e Jrgen Habernas Gustavo Silveira Siqueira

87

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela coletiva urbanstica Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio Moreira Gomes

97

O campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito Joaquim Shiraishi Neto

125

Instruo aos autores

143

DADOS DOS AUTORES

EDER FERNANDES MONICA


Graduado em direito pela Universidade Estadual de Londrina. Mestrando em direito pela mesma universidade. Bolsista CAPES. Membro do Centro de Estudos Filosficos de Londrina.

RODRIGO NUEZ VIGAS


Graduado em Cincias Sociais pela UFRJ; Mestre pelo Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Antropologia - IFCS UFRJ

DANIELA BOGADO BASTOS DE OLIVEIRA


Bolsista da CAPES. Doutoranda em Sociologia Poltica, na Universidade Estadual do Norte Fluminense - UENF. Mestra em Direito, pelo Programa de Ps-Graduao da Faculdade de Direito de Campos FDC.

RICARDO LUIZ DE SOUZA


Mestre em Sociologia e Doutor em Histria pela Ufmg. Professor da Unifem- Centro Universitrio de Sete Lagoas

GUSTAVO SILVEIRA SIQUEIRA


Mestrando na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Bolsista da CAPES. Professor colaborador junto ao departamento de Direito de Estado da Universidade Estadual de Ponta Grossa-PR.

DELTON R. S. MEIRELLES
Doutorando em Direito das Cidades (UERJ)e Professor assistente do departamento de direito processual (UFF)

LUIZ CLUDIO MOREIRA GOMES


Mestrando em Sociologia e Direito(UFF) e Professor substituto do departamento de direito processual (UFF)

JOAQUIM SHIRAISHI NETO


Doutor em Direito pela UFPR. Professor do Programa de Ps-graduao em Direito Ambiental da Universidade do Estado do Amazonas (PPDA-UEA). Pesquisador do Grupo de Pesquisa Direito, Comunidades Tradicionais e Movimentos Sociais (CNPq-UEA). Pesquisador do Projeto Nova Cartografia Social da Amaznia (PNCSA-PPGSA-F Ford). 4

A idia de patriotismo constitucional e sua aplicao no Brasil

Eder Fernandes Monica

INTRODUO

atualmente. Em sociedades ps-convencionais h uma multiplicidade crescente de formas de vida e uma grande polmica em torno da questo da diversidade cultural, que exigem reconhecimento e garantias de status de igualdade perante outras formas de vida. Dessa maneira, este trabalho procura analisar uma tentativa de reconstruo do Direito e de sua estrutura normativa que seja capaz de responder a tais reivindicaes de incluso e de convivncia em sociedades plurais. Para isto, utilizar-se- da noo de patriotismo constitucional que, inicialmente formulada pelo filsofo Jrgen Habermas, foi interpretada em moldes republicanos pelo autor espanhol Juan Carlos Velasco. O debate levado especificamente para o nvel constitucional, onde se procura criar uma cultura poltica dos cidados que consiga fortalecer os vnculos identitrios da sociedade ao mesmo tempo em que se atenta para a diversidade, adotando-se a viso republicana sem ter que abandonar completamente a via aberta pelo liberalismo. Partindo dessa interpretao dada por Velasco, Antonio Maia procurar a viabilidade da idia de patriotismo constitucional na cultura jurdica brasileira. Distancia-se tambm, em alguns aspectos, da formulao inicial dada por Habermas, pois entende que nossa miscigenao racial e composio tnica hbrida d um novo contexto idia de patriotismo, que poderia nos ajudar a fortalecer a identidade nacional.

pluralidade cultural um dos temas mais debatidos no mbito da poltica

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 5 A 22

Eder Fernandes Monica

I
Os modernos Estados constitucionais, em sua gestao histrica, se apresentaram como mecanismos jurdico-polticos destinados a assegurar a convivncia em sociedades onde a unidade religiosa ou cultural tinha-se feito quebrada por discrepncias que se concebiam como irreconciliveis. A soluo encontrada foi a articulao de acordos neutrais de natureza procedimental para regular tais matrias. Entretanto, novas tenses provocadas por demandas de reconhecimento de formas coletivas de identidade afloram atualmente, adquirindo perfis novos, o que nos leva a questionar se realmente uma constituio moderna pode reconhecer a diversidade cultural e trat-la adequadamente (VELASCO, 2004: 181-2). Para Habermas, hoje convivemos com uma multiplicidade crescente de formas culturais de vida, grupos tnicos, confisses religiosas e diferentes imagens de mundo. No so mais possveis defesas de velhos modelos para tratar do problema da diversidade diante do apreo to grande dado atualmente diversidade, com a identificao e reconhecimento dos direitos das minorias. nesse sentido que se afirma a importncia do desenvolvimento de uma forma de republicanismo que se torne efetivo como modelo poltico capaz de encontrar uma resposta para tais problemas (HABERMAS, 2002: 134). Velasco vai trabalhar neste sentido, procurando a viabilidade da aplicao da teoria habermasiana no contexto das sociedades plurais, especificamente no mbito de uma teoria constitucional que seja capaz de equacionar os problemas levantados. Primeiramente, faz distino entre trs modelos bsicos de comunidade poltica, que tentam responder em termos polticos aos desafios do pluralismo identitrio. Cita, primeiramente, um modelo de carter universalista, o liberalismo, segundo o qual a associao poltica se erige com o objetivo de garantir a identidade individual, de tal modo que a salvaguarda da autonomia pessoal se converte em valor central. O outro modelo, de carter mais particularista (comunitarista), cujas verses mais atuais adquirem os traos prprios do nacionalismo, colocaria a comunidade poltica basicamente ao servio da manuteno da identidade comunal, definida em termos tnico-culturais. E, por ltimo, indica o modelo republicano, que concebe a comunidade poltica como expresso de uma identidade cvica e exige de seus membros um compromisso ativo com os assuntos pblicos (VELASCO, 2004: 182-3). Afirma Velasco que uma determinada forma de republicanismo a maneira plausvel de se superar o dualismo entre liberalismo e nacionalismo. O objetivo do autor considerar a possibilidade de um marco poltico-identitrio que consiga abarcar as diferenas culturais e que esteja situado normativa e institucionalmente mais alm da tolerncia passiva do liberalismo procedimental, utilizando para isto o modelo republicano para resolver algumas das dificuldades que ocorrem 6

A Idia de Patriotismo Constitucional e sua aplicao no Brasil

nas complexas sociedades modernas ao tentarem encontrar um marco identitrio aceitvel para todos os seus membros (VELASCO, 2004: 183-4). necessrio ressaltar que o autor est preocupado principalmente com um modelo que venha solucionar os problemas que ocorrem na Espanha, uma sociedade marcada pela diversidade cultural. Velasco aponta, ao analisar o liberalismo, que ao aflorarem as manifestaes de pluralismo cultural no so reivindicados somente o reconhecimento de traos distintivos de tipo simblico prprios das diferentes comunidades e grupos, mas tambm um reconhecimento de suas formas prprias de autogoverno e ordenao jurdica. E o constitucionalismo moderno, frente a estas reivindicaes, no apresenta respostas satisfatrias dentro de seu receiturio convencional. Somente a promoo do igualitarismo entre os diversos agentes sociais no garante a sobrevivncia das culturas e formas de vida. O que se requer o emprego da autoridade estatal para preservar, em sua integridade, os traos distintivos de carter comunitrio (VELASCO, 2004: 188).

Os limites dos princpios de neutralidade e no injerncia dos instrumentos estatais postulados pelo constitucionalismo liberal se pem em questo quando uma determinada subcultura comunitria transcende a esfera de uma privacidade no-poltica e pretende ganhar no s tolerncia, mas reconhecimento pblico, respaldo oficial e tambm obrigatoriedade para suas particulares opes valorativas (VELASCO, 2004: 189).
Os sistemas democrtico-liberais, quando desenvolveram a noo de tolerncia tinham como problema a convivncia das religies entre si dentro do Estado, e procuraram criar uma esfera pblica separada da esfera religiosa. Entretanto, atualmente o problema da intolerncia no se encontra somente no mbito religioso, pois questes como nacionalismos, imigraes, minorias tnicas necessitam de uma atualizao da configurao liberal convencional, obrigando os sistemas democrticos a buscarem novas bases para a convivncia, pois o campo de ao da tolerncia ampliou-se enormemente (VELASCO, 2004: 192). Por outro lado, alm desta questo histrica sobre a origem da noo de tolerncia, importante examinar a estrutura semntica desta palavra. Velasco define o que entende por pessoa tolerante como a que, em determinadas circunstncias, estando capacitada para isto, apresenta a disposio de omitir uma interveno encaminhada a proibir condutas de outras pessoas que lesionam convices prprias relevantes. Num primeiro momento, a tolerncia implica uma atitude de aberta desaprovao e rechao. Nesta definio, a tolerncia sempre depender de uma livre vontade de quem tolera, o que outorga uma certa estampa de arbitrariedade que no pode nunca ser a base de um sistema normativo estvel. Dessa maneira no se parece estar frente ao modo mais adequado de regular ou gestionar a convivncia de uma sociedade pluricultural. 7

Eder Fernandes Monica

Por este motivo, Velasco, baseando-se em distino feita por Habermas, afirma que o termo tolerncia no ser usado nesta acepo, mas no sentido atual de uma atitude de dilogo com os adversrios e a capacidade de revisar as prprias idias, uma disposio cooperao e busca de conciliaes. E neste sentido, uma outra idia se faz importante: a da exigncia de uma atitude de intolerncia frente s formas de vida que se comportam de maneira intolerante. A tolerncia deve ser exercida somente com respeito quelas formas de atuar que caem dentro do discutvel ou opinvel, que est dentro do umbral do aceitvel (VELASCO, 2004: 192-4).

Em pases democrticos o reconhecimento da legitimidade, da diversidade e da diferena j no se dirige mais em primeiro termo s religies ou confisses que diferem das convices da maioria, mas s diferentes peculiaridades culturais, tnicas ou polticas. Entretanto, o paradigma da tolerncia religiosa continua relevante, pois nestas diferentes peculiaridades no se trata de conhecimentos cientficos, mas de convices particulares, tradies, que mesmo sendo indemonstrveis, no so freqentemente para os grupos de pessoas aparentemente menos importantes (VELASCO, 2004: 194).
Pelos motivos expostos, ainda utilizando-se da nomenclatura de Habermas, Velasco entende ser melhor, no lugar de propugnar a tolerncia, defender a idia de reconhecimento do outro, e de seu direito alteridade. Isto vale tanto para as convices religiosas quanto para as diferentes peculiaridades identitrias ou culturais, que devem ser igualmente reconhecidas na medida em que no criem obstculos convivncia pacfica. Definitivamente, o reconhecer implica muito mais e mais firme na defesa da diferena do que o simples tolerar (VELASCO, 2004: 194-5). A convico de que a homogeneidade tnico-cultural da populao no um requisito imprescindvel para o estabelecimento e consolidao de uma comunidade poltico-democrtica compartilhada, em grande medida pois nem todos os autores so da mesma opinio , pela tradio poltica do republicanismo. O modelo republicano associa-se a trs noes bsicas: a de participao cidad, de primazia do demos e de deliberao pblica (VELASCO, 2004: 196). Frente a liberalismo, os republicanos preconizam uma exigente noo de cidados que crem no bem-comum e o antepe ao prprio. Mas isto no significa que deve-se deixar tudo boa disposio dos cidados, pois, no mnimo, h alguns imperativos funcionais que necessitam da estipulao de regras. Se houvesse, na realidade, cidados ideais que agissem a todo momento no interesse de todos, ento no haveria sentido a preocupao republicana de desenvolver instituies que sejam permeveis a este interesse. Nesse sentido que alguns autores republicanos buscam uma argumentao caracterizada por um certo grau de realismo, conscientes da fragilidade da virtude cidad republicana e do perigo sempre latente de corrupo, o que os leva a desenhar mecanismos de controle e sistemas de contrapoderes, baseando-se na afirmao de 8

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que estes instrumentos, tidos hoje como de origem liberal, so, na verdade, de provenincia republicana, pois o pensamento republicano precedeu o liberal e foi solapado pelo triunfo deste (VELASCO, 2004: 197-8). Velasco aponta que isto j o suficiente para adotar-se uma viso republicana sem ter que abandonar completamente a via aberta pelo liberalismo. Tambm explica que o republicanismo recebeu algumas conotaes contraproducentes que podem dever-se, entre outras causas, ao fato de que, em linguagem comum, se associa de maneira precipitada e irreflexiva o patriotismo republicano com o nacionalismo , as quais evocaram propsitos e polticas excludentes e negativas (VELASCO, 2004: 198-9). Com isso, Velasco expe a idia de que o patriotismo, o tipo de identidade coletiva que se deriva de uma prtica republicana, de ndole cvica e no repousa sobre componentes tnico-culturais como puderam ser os laos de sangue, a lngua e a religio. Do cidado deve-se esperar somente a lealdade aos princpios democrticos sobre os quais o Estado se assenta e no a identificao com contedo etnocultural algum. Isso decorre do fato de que o Estado s poder comprometer-se com uma pluralidade de culturas nas quais os seus cidados se inserem se ele declarar interesse pelo fato cultural em sua mais ampla acepo, se mostrar suficiente sensibilidade poltica pelo mosaico cultural, se previamente assumir alguma forma institucionalizada de gesto democrtica da diferena. A partir disto que se poder exigir dos cidados lealdade ao Estado, pois esta no entrar em conflito com suas identidades particulares (VELASCO, 2004: 200-1). Nesse contexto importante mostrar a relao de complementariedade que h entre identidade coletiva e identidade pessoal. Quando se discutem questes referentes a identidades coletivas, em dimenses nacionais, tem-se que levar em conta o fato de que pode haver mais de uma identidade cultural dentro de um espao poltico abarcado por uma identidade nacional. Alm desta questo, no mundo moderno acentuado o fenmeno pelo qual um mesmo indivduo acaba pertencendo a diversos grupos de identificao. A famlia, o trabalho, as amizades, cada qual fora o indivduo a assumir diversos papis. Assim, difcil delimitar o sujeito, ajust-lo a uma determinada identidade coletiva, saber quais so as suas possibilidades de interao com os outros indivduos. O indivduo s se reconhece se estiver includo em uma determinada cultura especfica e a um idioma, o que gera a sua identidade pessoal. Ele no precisa estar afeto a um determinado cdigo cultural, pois, em determinadas circunstncias, pode optar por um e em outras, por outro. Nas sociedades modernas este direito indispensvel, pois quase impossvel que um indivduo consiga amoldar-se somente a uma nica forma de identidade coletiva. J no que toca construo social das identidades coletivas h de se fazer uma importante diferenciao. Entre ambas as identidades coletiva e pessoal no h nenhuma analogia, mas to s uma relao de complementariedade. Em conseq ncia, as identidades coletivas 9

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tm que ser definidas de um modo genrico. Elas so forjadas em comum sobre a base de um cdigo cultural que necessariamente pressupe a emergncia de instncias encarregadas de sua definio e administrao. Nisto h uma caracterstica performativa, pois uma realidade criada por meio de uma abstrao, de uma repetio. A nao, segundo Habermas, uma forma moderna de identidade coletiva. So comunidades socialmente construdas e que se dotam de um simbolismo constitutivo que bebe, no de fatos dados de forma natural, mas de uma tradio inventada (VELASCO, 2000: 195-7). A reformulao da noo de patriotismo se faz necessria a Velasco porque toda esta tarefa do Estado de gerir um consenso democrtico e de formar uma identidade coletiva atenta s identidades particulares se v facilitada se a vida em comum se assenta sobre a base de um amplo consenso constitucional (VELASCO, 2004: 200-1). Essa forma especfica de patriotismo engloba um esforo de construo de uma idia que desempenharia o papel de uma fora motivadora, que funcionaria como um vetor fortalecedor da unio de populaes em sociedades pluralistas contemporneas, que no se respalda em nenhuma forma tradicional de apego relativo religio, nao, territrio, idioma, ou histria em comum. H, portanto, uma recusa s construes que procuram estabelecer pertencimentos pr-polticos como base essencial garantidora da solidariedade entre estranhos (MAIA, 2005: 13-4). Antes de entrar na questo constitucional em si, preciso aclarar melhor o que se entende por patriotismo constitucional. O termo foi cunhado pelo alemo Dolf Sternberger, como resposta procura de novos princpios constitucionais sobre os quais deveria ser fundamentada a vida poltica alem no ps-guerra. No final da dcada de 70 Sternberger sustentou que a constituio alem conseguiu transformar os sentimentos dos cidados alemes no momento em que estes passaram a respeitar e admirar a Lei Fundamental, o que contribuiu para o desenvolvimento de um segundo patriotismo, no mais ancorado nas tradicionais referncias de pertencimento lingstico, histrico e tnico, mas politicamente fundado na Constituio (MAIA, 2005: 12). O termo foi utilizado como uma frmula sinttica para referir-se a esse processo de identificao coletiva alem dos cidados no ps-Segunda Guerra. No puderam mais encontrar-se, nem reconhecer-se em traos comuns do tipo tnico-cultural, e menos ainda no orgulho pelo seu passado histrico, tendo que construir esta nova nao alem sobre a prxis e o exerccio dos direitos polticos de participao que o texto constitucional reconhece e garante1 (VELASCO, 2002: 33-4). Posteriormente, durante os anos 90, as reflexes sobre o patriotismo constitucional assume um papel diferente em outra constelao terica. Habermas, nessa poca, explora esta idia ao analisar duas questes principais: as polmicas acerca do multiculturalismo, que o levaram a apoiar-se no patriotismo constitucional para reconhecer legitimidade e valor moral s diferen10

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tes formas de vida; e tambm os problemas levantados nas discusses sobre a Unio Europia. nesse momento que Habermas, ousadamente, levou as discusses sobre o patriotismo constitucional para fora dos limites alemes, estendendo-as toda Europa (MAIA, 2005: 15). De maneira genrica, na Europa a proposta assumiu uma feio que pode ser resumida, segundo Velasco, em trs pontos: a) como dotar de uma nova identidade coletiva uma comunidade poltica que tem experimentado uma ruptura drstica na continuidade de sua prpria histria; b) quais podem ser os traos identitrios compartilhados por uma sociedade marcada por um profundo pluralismo cultural; c) sobre quais bases comuns se poderia assentar a identidade de uma Unio Europia ainda em processo de construo2. Para Velasco, o patriotismo constitucional est intrinsecamente vinculado ao republicanismo e, por isso, faz-se necessrio conhecer e assumir os valores bsicos desta tradio poltica. Estes trs diferentes mbitos levantados anteriormente ressaltam o fundo ideolgico profundamente imbudo pela tradio filosfica e poltica do republicanismo (VELASCO, 2002: 33-4).

O patriotismo constitucional se apia em uma identificao de carter reflexivo, no com contedos particulares de uma tradio cultural determinada, mas com contedos universais recolhidos pela ordem normativa sancionada pela constituio: os direitos humanos e os princpios fundamentais do Estado Democrtico de Direito (VELASCO, 2002: 34).
Segundo Maia, o aspecto central do patriotismo constitucional est no seu carter universalista, ancorado nos princpios republicanos e nos direitos humanos, atuando como uma resposta s formas tradicionais de patriotismo. Nesse sentido, a identidade poltica destaca-se de um passado centrado na histria nacional, evitando-se as tradicionais exaltaes ufnicas de passados hericos to utilizadas nos discursos nacionalistas, bem como as apropriaes no refletidas das tradies (MAIA, 2005: 14). A identidade no percebida mais como algo dado de antemo, mas como um conjunto de pontos descritivos e valorativos que se constituem narrativamente nos processos de interao social (VELASCO, 2000, 198). Assim, este novo contexto social, definido pelo pluralismo cultural, pode sintetizar-se com a seguinte frmula desenvolvida por Habermas: articular a unidade da cultura poltica na multiplicidade de subculturas e formas de vida (VELASCO, 2002: 35). A coexistncia com igualdade de direitos de diferentes comunidades tnicas, grupos lingsticos, confisses religiosas e formas de vida, para Habermas, no pode ser obtida ao preo da fragmentao da sociedade (HABERMAS, 2002: 166). Por isto, a cultura cvica democrtica deve desativar, ao menos em parte, o potencial particularista excludente das distintas formas de vida 11

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(VELASCO, 2002: 36). Ento a questo da unidade na multiplicidade leva-nos a indagar sobre como essa integrao ir se articular nessa pluralidade de vises de mundo. Para Habermas, o consenso que se almeja no pode mais apoiar-se sobre um ethos que perpassa a sociedade como um todo e ao qual as pessoas se habituaram pela tradio. Apesar desta falta de consenso substancial sobre os valores, os membros das sociedades modernas apelam a convices e normas morais que devam ser partilhadas por todos. A integrao social depende amplamente de um agir que se oriente pelo acordo mtuo e que esteja embasado sobre o reconhecimento de reivindicaes de validao falveis (HABERMAS, 2002: 93-4). Com a modernizao social, marcando a mudana da sociedade convencional para a psconvencional, perde-se o ethos tradicional que fomentava uma forma de integrao social ligada ao sentido holista das sociedades tradicionais. Em vista disto, Habermas intenta explicar a integrao social atravs de outro meio, que o do modelo dos discursos racionais, que seriam formas especializadas da ao comunicativa3. Os discursos seriam procedimentos que reproduzem de forma reflexiva a busca cooperativa da verdade, da retido e da sinceridade, utilizados pelos atores sociais para julgar os valores tradicionais, contribuindo ambigamente para a integrao social ao destrurem a aceitao ingnua dos valores bsicos da sociedade, fazendo possvel seguirem-se regras de ao fundadas na reflexo, pluralizando as vises de mundo e as concepes de vida boa (DURO, 2002: 19-22). So formas especializadas porque as argumentaes racionais so as nicas aes permitidas neste sistema. O direito, nesse aspecto, tem que manter a busca cooperativa das pretenses de validade nas sociedades complexas, no sendo somente o lugar de expresso do conflito de interesses, mas tambm da busca do entendimento, abrindo um espao para a comunicao entre todos os elementos de uma sociedade moderna fragmentada (DURO, 2002: 32-3). No que concerne ambigidade dos discursos, por um lado, por serem formas reflexivas da ao comunicativa, podem gerar consenso baseado em identidades espontneas; mas por outro, na medida em que possibilitam o juzo sobre os valores tradicionais, tambm podem gerar dissenso. Dessa maneira, aos atores sociais, tanto individuais, quanto coletivos, abre-se a possibilidade de recusar a forma de vida tradicional e resgatar um conceito de vida boa realizado conscientemente, abrindo oportunidade para projetos de vida pessoal e para o pluralismo das formas coletivas de vida (DURO, 2002: 37). Assim, garantem-se, por um lado, o desenvolvimento de diferentes culturas e prticas comunitrias e, por outro lado, firmes elementos de coeso e solidariedade, no se excluindo mecanismos de coordenao mnimos e algum sentido do comum no qual todos se reconheam. Nesse sentido que se distinguem duas frmulas de integrao. Uma, que a de tipo tnico-cultural, se aglutina em torno das diversas tradies, usos, costumes, e formas de vida particulares. A 12

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outra, que de tipo poltico-cultural, mais abstrata e seu ncleo so os valores e princpios que possibilitam a vida em comum. neste segundo tipo que o Estado deve apoiar-se, exigindo de seus cidados to s a aculturao poltica dentro de um espao cvico que preserve a identidade coletiva (VELASCO, 2004: 201-2). Tambm a diferenciao entre demos e ethnos foi importante para elucidar a questo. Tendo ocorrido a deslegitimao histrica do nacionalismo alemo, houve a necessidade de se fazer esta diferenciao. Por um lado se encontrava uma comunidade de destino tnica, cultural, coletiva; por outro, um patriotismo da Constituio, isto , a adeso a uma ordem poltica constituda pelos direitos de autodeterminao poltica. Demos seria uma nao de cidados - concepo cvica , enquanto que ethnos seria a nao como comunidade de destino de um povo concepo tnico-cultural (VELASCO, 2000: 199). Freixedo, ao analisar esta distino entre ethnos instncia integrativa e demos instncia legitimadora , afirma que os conflitos surgem quando ocorre um enfrentamento entre tais componentes da nao, quando um deles adquire uma preeminncia excessiva. Um excesso no primeiro elemento, na conscincia nacional, desemboca em um fundamentalismo autocomplacente; j uma nfase demasiada na mentalidade republicana pode conduzir a uma fragmentao social que faz a sociedade em si mesma tornar-se inoperante. a idia de patriotismo constitucional que servir Habermas como um instrumento de equilbrio entre ambos elementos. Criar-se-ia um sentimento de pertencimento a uma comunidade assentado sobre a adeso aos valores democrticos e o respeito aos direitos humanos protegidos pela Constituio. O patriotismo resguardaria o sentido de conscincia nacional e o constitucional levaria assimilao da mentalidade republicana (FREIXEDO, 2002: 218). Uma cultura poltica comum no deveria ser obstculo, mas condio de possibilidade para dar abertura s mltiplas reivindicaes culturais que tm eclodido com fora nas ltimas dcadas em quase todos os pases democrticos e cuja novidade, diferentemente do que ocorria em pocas anteriores, estriba em que agora no se busca tanto a expresso livre das diferenas culturais no espao privado, isto , a tolerncia das mesmas, mas precisamente sua expresso, presena e reconhecimento no espao pblico (VELASCO, 2004: 205). Segundo Duro, a distino que Habermas faz entre tica e moral importante para entendermos como ele se aproveita dos debates referentes ao constitucionalismo dos Estados Unidos e constri o seu modelo de constituio, que acredita ser suficiente para responder aos problemas de incluso. Para Habermas, a decomposio do ethos fundado no substrato religioso ou metafsico conduziu distino entre questes morais e questes ticas. Alguns problemas referem-se humanidade como um todo e no somente a projetos de vida individuais ou coletivos. Assim, ao contrrio dos discursos ticos, as questes de interesse simtrico de todos 13

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recaem no campo da moral, sendo legtimas, sob o ponto de vista da autodeterminao de todos os seres humanos, somente as normas que podem encontrar o assentimento de todos estes (DURO, 2002: 39). J os discursos ticos referem-se qual concepo de bem se deve seguir. S que neste ponto Habermas aponta para um diferencial: mesmo se tratando da escolha entre diversas concepes de vida boa, os cidados devem ter a capacidade de segui-las conscientemente, atravs de discursos de autoesclarecimento, julgando tais concepes, que at ento foram seguidas por tradio. Assim evita-se um tipo de conservadorismo ecolgico das espcies culturais e no se atenta contra as liberdades individuais conquistadas at ento, fazendo com que o estado democrtico de direito aguce sua sensibilidade para a diferena (DURO, 2002: 68-70). A tradio constitucional norteamericana estabeleceu a distino entre liberalismo e republicanismo. Estes dois modelos consideram a constituio segundo perspectivas diferentes. Para os liberais, o direito provm do imprio impessoal das leis e eles conectam a moral com os direitos humanos, sendo que, para isto, restauram os conceitos liberais clssicos de estado de natureza e contrato social. J para os republicanos, o direito provm da vontade soberana do povo que decide sobre si mesmo, soberania que expresso da autorealizao tica de uma forma de vida especfica (DURO, 2002: 39). Este debate americano entre liberais e republicanos produzido nas duas ltimas dcadas levou Habermas a oferecer uma resposta aos problemas levantados por meio de um modelo de direito, de sistema jurdico e de estado democrtico de direito, com base na sua teoria do discurso, que fosse mais sensvel que o liberalismo com relao luta pelo reconhecimento, entretanto, mais realista que o republicanismo, que o etnonacionalismo e que o comunitarismo4 (DURO, 2002: 64). Assim, um estado democrtico de direito s poderia exigir o patriotismo constitucional de seus cidados, um civismo baseado nos princpios polticos do prprio estado de direito, sendo que este tipo de patriotismo seria o mais sensvel diferena, permitindo uma verdadeira incluso do outro (DURO, 2002: 72-73). Nesse contexto, ao se propor um consenso constitucional necessrio, em decorrncia, analisar a implicao institucional de tal proposta. Habermas utiliza-se, para tal intento, da noo de um modelo constitucional aberto, que crucial para serem definidos os contornos da comunidade poltica defendida. Assim, para evitarem-se tratos discriminatrios, o acesso cidadania deve ser regulado mediante procedimentos claros, enquanto que do cidado se exigiria a aceitao da constituio e do ordenamento jurdico nos moldes apresentados, o que excluiria a assimilao completa da chamada cultura nacional. Aos cidados basta conhecer e assumir as normas que lhes permitem participar na vida poltica da comunidade (VELASCO, 2004: 203). 14

A Idia de Patriotismo Constitucional e sua aplicao no Brasil

Esse novo modo de conceber a constituio muito mais flexvel que o predominante na rgida tradio continental europia. Habermas desenvolve esta idia compreendendo a constituio de maneira dinmica, como um projeto sempre inconcluso e sem nenhum fundo essencialista (VELASCO, 2004: 205), o que base para a idia de patriotismo constitucional, pelo fato de no se ater a uma determinada concepo de vida boa e de buscar fortificar os laos de solidariedade social. Nas condies do pensamento ps-metafsico, para que o Estado de Direito no se degenere, h uma necessidade de compensao que s suprida por uma democratizao progressiva. Essa noo de constituio entendida como um projeto baseia-se na idia da sociedade civil e de sua capacidade de influir sobre si mesma atravs de processos discursivos. Habermas, ao citar Preuss, traz que a constituio a instituio de um processo de aprendizagem falvel, que faz a sociedade confrontar-se consigo mesma em formas institucionais adequadas e em processos normativos de adaptao, de resistncia e de auto-correo. Desse modo, para Habermas, importa preservar a solidariedade social, que est em vias de degradao e que s pode ser regenerada por meio das prticas de autodeterminao comunicativa. Entretanto, esta no uma defesa de um projeto de realizao do direito puramente formal. Ele no antecipa mais um determinado ideal de sociedade, nem uma determinada viso de vida boa ou de uma determinada opo poltica, divergindo assim do paradigma liberal e do Estado social. O paradigma apresentado por Habermas formal no sentido de que apenas formula as condies necessrias segundo as quais os sujeitos do direito podem, enquanto cidados, entenderem-se entre si para descobrirem os seus problemas e o modo de solucion-los (HABERMAS, 2003, Vol. II: 188-90). Um acordo constitucional nestas caractersticas faria possvel a multiplicao das identidades, individuais e coletivas, compatveis com uma nica lealdade poltica: a lealdade constitucional5 (VELASCO, 2004: 206). Habermas defende este tipo de lealdade que no se baseia unicamente em caractersticas culturais comuns, mas que esteja relacionado a princpios universais e institutos jurdicos consagrados nas constituies contemporneas (MAIA, 2005: 14). Assim se construiria uma forma integradora e pluralista de identidade poltica na medida em que as identificaes bsicas que mantm os sujeitos com as formas de vida e com as tradies culturais que lhes so prprias no so reprimidas, nem anuladas, mas, ao contrrio, ficam recobertas por um patriotismo concretizado por meio de procedimentos e princpios formais. Exemplificativamente, para Habermas este tipo de sentimento patritico gera um orgulho de se ter conseguido superar, no contexto alemo, o fascismo, estabelecendo uma ordem baseada na lei, e ancorando-a em uma cultura poltica liberal razovel. Desse modo, evidente que, em cada situao histrica concreta, as motivaes para a adeso ao contedo universalista de dito sentimento patritico podem ser diversas, mas sempre devero estar vinculadas, de alguma maneira, s formas culturais de vida j existentes e s experincias de cada sociedade (VELASCO, 2002: 34-5). 15

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O estado democrtico de direito no pode ser neutro com relao s concepes de bem, pois h nele uma substncia tica prpria das sociedades ocidentais modernas, que, neste contexto apresentado por Habermas, deveria basear-se no patriotismo constitucional e na incluso do outro. Assim, o estado democrtico de direito no pode deixar de atentar-se para questes ticas e nem de admitir que o modelo de poltica, de sociedade e, conseqentemente, de liberdade e democracia estabelecidos na modernidade so formas de vida como qualquer outra. Ele uma forma de vida tpica da modernidade ocidental, caracterstico da poltica moderna das sociedades ocidentais, o que leva excluso da idia de que esta forma moderna e ocidental de vida seja uma concepo de vida boa para todos os povos e culturas (DURO, 2002: 73-4). Por isso, para Habermas, possvel que uma comunidade poltica seja articulada em termos de Estado ps-nacional e que o patriotismo constitucional gere efeitos similares aos da conscincia nacional. A nao, fico criada sobre a base de noes histricas, ticas e at estticas, uma idia com fora capaz de criar convices e de apelar ao corao e alma. Em comparao a isso, a noo de patriotismo constitucional se depara com a enorme dificuldade de compensar a menor carga emocional mediante um maior esforo de argumentao racional. Se certo que as palavras e razes tm que vir acompanhadas pela emoo para poderem mobilizar os diversos agentes sociais, ento o patriotismo constitucional deve recuperar a linguagem das virtudes cvicas baseadas no amor s instituies polticas e ao modo de vida que substancia a liberdade comum dos cidados de um pas6 (VELASCO, 2002: 35). Velasco afirma que democracia participativa e amor ptria se implicam mutuamente. Isto se baseia no que sustentava Tocqueville: o melhor modo de fazer os homens se interessarem por sua ptria o faz-los participar em seu governo. A lealdade, desse modo, ser mais forte quanto mais os cidados sentirem-se presentes no processo de formao e discusso polticos, gerando uma responsabilidade compartilhada entre todos. Portanto, o patriotismo republicano no outra coisa seno o amor uma ptria livre e por sua forma de vida. Sternberger expe que ptria e liberdade so termos que no podem separar-se, pois ptria a repblica que ns construmos, a constituio a que damos vida, a liberdade protegida e fomentada pelos prprios cidados. Para Velasco, a constituio consagra um espao poltico de liberdade no qual, abandonando a condio de sditos, os homens se tornam cidados e protagonistas da gesto e custdia dos assuntos pblicos . Mas deve-se ressaltar que esta proposta no um fundamentalismo constitucional, pois o objeto que suscitaria devoo patritica e lealdade poltica no a literalidade do texto. A constituio, no sendo um texto sagrado e imutvel, uma obra aberta, suscetvel de interpretao e adaptao s contingncias histricas. E a virtude de uma boa constituio a de servir de instrumento de convivncia e de integrao a sensibilidades, ideologias e crenas dspares (VELASCO, 2002: 37-8). 16

A Idia de Patriotismo Constitucional e sua aplicao no Brasil

Habermas afirma, ao tratar sobre esta questo da unidade da cultura poltica na multiplicidade das subculturas, que o anseio por uma coexistncia sob direitos iguais certamente sofre uma restrio segundo a qual as confisses e prticas a que se dispensa proteo no podem contradizer os princpios constitucionais vigentes, e ao se cristalizar a cultura poltica de um pas em torno da constituio, o patriotismo constitucional poder ocupar o lugar do nacionalismo original (HABERMAS, 2002: 134-6). Velasco conclui seu pensamento acerca deste tema definindo sua concepo republicana de poltica como um mnimo denominador comum, no qual coincidem traos ideolgicos e culturais dspares. Para ele, no caso espanhol perfeitamente convincente a proposta de um patriotismo da pluralidade que, atravs de uma pedagogia republicana da pluralidade mobilizaria, de forma consistente e coerente, sentimentos identitrios superpostos no conjunto da cidadania, de maneira tal que emergiria uma cultura pblica plurinacional e pluritnica7 (2004: 207) II Tentando analisar as possibilidades de se desenvolver um conceito de patriotismo constitucional no Brasil que Antnio Cavalcanti Maia estabelece possveis articulaes entre este tipo de patriotismo e a cultura jurdica brasileira. Ele prope que a verso brasileira deveria assumir uma abordagem mais radical/incisiva, pois a nossa constituio de 1988 um texto progressista, que contm um catlogo generoso de direitos sociais, funcionando como pauta para demandas polticas relacionadas justia distributiva, to cruciais para a nossa sociedade. Maia ainda aponta o fato de que a nossa Lei Fundamental representa motivo de orgulho por possibilitar uma transio exemplar dos governos autoritrios para o regime democrtico. E, por ltimo, pondera que a auto-estima um elemento em falta em nosso pas e que o patriotismo constitucional poderia ser um modo de se lidar com esta falha (MAIA, 2005: 17). Em um certo sentido, Maia afasta-se de Habermas ao afirmar que no Brasil devemos falar do patriotismo evocando paixes e utilizando um discurso poltico retrico. Para o autor, falar de patriotismo e nacionalismo no Brasil no sugere qualquer tipo de caracterstica racista ou xenfoba. Ao contrrio, nossa miscigenao racial e composio tnica hbrida devem ser aceitas e louvadas. Elas nunca incitaro qualquer nacionalismo expansivo, mas sim um nacionalismo integrativo uma idia poltica que poderia funcionar como referncia simblica para um pas com propores quase continentais. Este discurso poltico uma fora motivadora pode nos ajudar a fortalecer nossa identidade nacional, que, por sua vez, auxiliar os esforos polticos que precisamos fazer para tornar nosso pas, em um futuro prximo, uma sociedade menos injusta (MAIA, 2005: 18-9). 17

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Nesse sentido que Maia afirma a importncia de uma rearticulao de nossas auto-interpretaes acerca de nossa prpria histria que gere possibilidades e perspectivas de futuro ao se buscar novas formas de compreenso que contribuam para uma diferente inteligibilidade da constituio de nossa identidade nacional. Assim, no caso especfico da formao social brasileira devemos retomar as reflexes acerca de nossa auto-conscincia nacional coletiva. Para isto, Maia aponta dois mbitos para serem analisados: um com repercusses internas, e outro, com externas. No primeiro, devido imensido do territrio brasileiro, marcado por diferenas regionais gritantes, e com nveis de excluso social inaceitveis, no podemos abandonar os esforos de manuteno e criao de valores compartilhados que possam motivar um mnimo de engajamento cvico e uma re-alocao de recursos a partir de interesses gerais republicanos. J no outro mbito, se o Brasil quer ter voz ativa no cenrio internacional deve reforar seus vnculos identitrios, sem deixar de atender a reivindicaes culturais minoritrias (MAIA, 2005: 6-7). Depois disto, Maia tenta desvincular as idias de patriotismo e de nacionalismo das caractersticas que lhes foram dadas durante a ditadura militar no Brasil. Defende ento um nacionalismo reflexivo que assuma a forma de um patriotismo constitucional republicano, nos moldes apresentados anteriormente neste trabalho, e coloca-se ao lado das anlises do indiano Aijaz Ahmad, que, ao fazer uma comparao entre Brasil e ndia, e mostrar as caractersticas geogrficas e sociolgicas em comum a ambos os pases, afirma que nenhuma das duas formaes nacionais se encaixa nas teorias de nao e nacionalismo que emanam da Europa e considera paradigmtica a experincia europia. Assim, dado especial relevo especificidade da noo de nacionalismo nestes dois pases, o que leva-nos a concluir sobre a necessidade de uma reflexo prpria, distinta, sobretudo, dos nacionalismos racistas do fim do sculo XIX e da primeira metade do sculo XX (MAIA, 2005: 7). Nessa tentativa de trazer para o contexto brasileiro toda a discusso acerca do patriotismo constitucional, Maia acredita que a idia de nacionalismo aqui no Brasil no deve fixar-se em uma originalidade historicamente construda, mas deve orientar-se para o futuro, estribada na noo de constituio como um projeto de sociedade. Ao se elaborar uma apropriao crtica do nosso passado evita-se cair nos lugares-comuns usuais nessa discusso, nem adotar bandeiras ufanistas. A forma nacionalista brasileira deve, portanto, expressar-se em dois eixos: um cultural e outro poltico-jurdico. No primeiro, afirma-se a singularidade dos bens culturais, que no podem ser tratados como mercadorias, to a gosto das prticas neo-liberais da diplomacia e dos interesses comerciais das grandes corporaes estadunidenses. J no aspecto poltico-jurdico, Maia sustenta a possibilidade da adaptao das idias de patriotismo constitucional desenvolvidas na Europa principalmente por Habermas (MAIA, 2005: 9). 18

A Idia de Patriotismo Constitucional e sua aplicao no Brasil

No caso brasileiro, tarefa urgente a procura de uma forma de compreenso da dinmica das transformaes culturais do nosso pas, que fruto de um processo histrico cultural recente, com sua formao social marcada por assustadores nveis de excluso (MAIA, 2005: 1). Os fatores que ajudam a demonstrar a importncia da anlise deste tema so muitos. Os efeitos da globalizao, bem como as discusses relativas ao multiculturalismo que operam como foras centrfugas, contribuem para o esgaramento e o enfraquecimento dos vnculos de identidade. necessrio identificar quais fatores e tendncias podero contribuir no sentido contrrio, de produo de uma fora centrpeta que levar manuteno e ao reforo de uma identidade nacional brasileira, que seja capaz de garantir um substrato poltico-simblico mobilizador e de nos auxiliar em questes atuais, como as discusses acerca de um projeto para o pas e na procura de uma maneira de responder s presses econmica e ideolgica estadunidenses (MAIA, 2005: 19). Assim, por um lado, poder se respeitar/fomentar as expresses de nossa diversidade cultural e, por outro, fortalecer os vnculos identitrios capazes de garantir coeso simblica e poltica desigual e conflituosa realidade brasileira (MAIA, 2005: 1). Por ltimo, no contexto americano, h algumas particularidades que nos leva a indagar se o modelo habermasiano de poltica deliberativa e da incluso do outro so suficientes para responder a todos os problemas de incluso. Este modelo, baseado na luta pelo reconhecimento em sociedades complexas, pode ser suficiente em casos como o das lutas feministas ou das minorias raciais ou marginalizados em geral, que j compartilham a substncia tica de tais sociedades. Entretanto, segundo Duro, deixando de lado as concepes autoritrias que recusam a democracia e a tolerncia no contexto pluralista moderno, h grupos que, com boas razes, no podem aceitar esta base normativa que o estado democrtico de direito oferece s sociedades modernas, por no participarem das formas modernas de vida. Para o autor, o reconhecimento das identidades das comunidades indgenas no seria compatvel com sua participao nos discursos prticos da poltica deliberativa, pois, dessa maneira, a conservao de sua forma de vida dependeria de uma destas trs alternativas, que so igualmente inaceitveis:

ou da negao de sua forma de vida por meio da participao poltica ativa e a conseguinte adoo de um modelo alheio de poltica; ou muito os indgenas teriam que envolver-se, como afetados pela poltica deliberativa, para mostrar que no deveriam participar dela, tirando a escada depois de subir; ou, ainda pior, caberia aos cidados do estado democrtico de direito decidir por si mesmos sobre a conservao de sua prpria cultura (DURO, 2002: 75).
Mesmo no caso de se defender o direito dos indgenas de, como qualquer outro cidado, poder escolher conscientemente seus projetos sociais e pessoais, deixando ou no suas formas de vida 19

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tradicionais, eles teriam que utilizar-se do modelo normativo do estado democrtico de direito para fazer esta escolha, participando, assim, de um ethos de vida que no lhes pertence. Por estes motivos, conclui Duro que o modelo habermasiano parece ser insuficiente para apresentar resposta ao problema dos grupos ou etnias que no podem adotar, com boas razes, a substncia tica do estado democrtico de direito (DURO, 2002: 74-6). importante verificar que o modelo aqui apresentado foi desenvolvido na Europa, particularmente na Alemanha. Dentro do contexto do ps-guerra, criou-se a necessidade de se encontrar meios para a unificao de um pas que estava destrudo pela guerra e com muitas cises dentro de seu prprio povo. Tais caractersticas no esto na origem dos problemas brasileiros e a conotao da palavra patriotismo no assume o mesmo sentido no Brasil, devido ao nosso contexto histrico. Assim, o modelo habermasiano deve ser visto com ressalvas, apesar de se apresentar como um instrumento bastante propcio para a resoluo, dentro do mbito jurdico, dos problemas decorrentes da necessidade de criao de uma comunidade pluralista, mas coesa e unificada. Antonio Maia fez uma interpretao deste modelo num vis mais republicado, numa tentativa de adapt-lo nossa realidade. Mesmo assim, como foi apontado, o estado democrtico de direito no consegue resolver todos os problemas das sociedades contemporneas e, por este motivo, os modelos que servem-se dele para apontar sadas para os problemas devem sempre ser vistos como meios incompletos, apesar de satisfatrios.

CONCLUSO
Portanto, foi exposta uma tentativa de encontrar uma reposta ao problema da diversidade e incluso que seja plausvel em termos democrticos. Neste sentido, o estado deve se comprometer com a aplicao imparcial do direito democrtico pluralidade cultural, garantindo o direito a ter distintos cdigos de identificao nacional e diversas opinies sobre o futuro da comunidade poltica. Em que pese a interpretao dada idia de patriotismo constitucional ter se afastado da proposta inicial feita por Habermas, pois foi levada para um vis mais republicano, serve como fomento discusso e procura de ferramentas para a soluo da problemtica apresentada. Especificamente no contexto da Amrica Latina, a preocupao pela identidade fruto da indagao sobre o nosso papel na histria, sobre quem somos, e o que somos. Apesar de nossa diversidade, devemos criar vnculos identitrios que sejam coerentes e fortes para fazer frente homogeneizao cultural imposta pela globalizao. por isto que se faz necessria a anlise da proposta de Antonio Maia nos moldes apresentados neste trabalho. Verificamos que alguns problemas no so solucionados por este modelo de criao de vnculos identitrios, mas no 20

A Idia de Patriotismo Constitucional e sua aplicao no Brasil

por isto somente que devemos abandonar as teses desenvolvidas. preciso que encontremos meios que solucionem os anseios para a construo de uma sociedade pluralista e coesa. Por este motivo, tarefa dos juristas e de toda a sociedade desenvolver propostas de realizao deste ideal de sociedade.

NOTAS
1. Maia faz um comentrio pertinente: para ele no se deve desvincular toda esta idia de patriotismo constitucional da maneira engenhosa com que a Lei Fundamental tem sido interpretada pelo Tribunal Constitucional Federal Alemo e do sucesso econmico da Alemanha. Esses so fatores que devem ser levados em conta em qualquer avaliao referente ao surgimento e ao desenvolvimento do patriotismo constitucional. Cf. MAIA, Antnio Cavalcanti. Diversidade cultural, identidade nacional brasileira e patriotismo constitucional, p. 13. 2. Estas questes especficas referentes Europa no sero objeto de estudo do trabalho. Somente so citadas para melhor explicitar a origem da discusso. 3. A ao social aquela que rege a ao entre os homens. Divide-se em ao comunicativa, que ocorre quando os homens buscam o entendimento mtuo, e em ao estratgica, que se baseia no clculo custo benefcio sobre os efeitos da prpria ao. Cf.: DURO, 2002: 18. 4. Para melhores esclarecimentos acerca da discusso entre liberalismo e republicanismo, ver o artigo de Habermas intitulado Soberania popular como procedimento, publicado em 1988 e includo como apndice ao livro Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Este debate retomado no livro A incluso do outro, no qual Habermas relaciona sua teoria do discurso com o liberalismo e o republicanismo. 5. Habermas utiliza-se dos exemplos de pases como os Estados Unidos e a Sua por serem sociedades que conseguiram um admirvel grau de estabilidade poltica embora no contenham uma homogeneidade cultural propiciadora de liames identitrios robustos. Por este motivo, foi nos Estados Unidos que este desenvolvimento conceitual recebeu uma de suas anlises mais agudas. Cf. Maia, ob. cit, p. 15 a 17 . 6. Habermas, na parte 3 da Incluso do outro, ao polemizar com o republicanismo, discute sobre a apario, desenvolvimento e futuro do estado nacional, que no pode dar conta dos problemas que surgem em mbito mundial, e por isso apresenta um modelo de integrao social distinto do estado nacional. Cf. DURO, 2002: 50. <http://www.casaruibarbosa.gov.br/seminario/DiversidadeCultural/ Antonio_Cavalcanti.pdf>. Acessado em 26 out. 2005

REFERNCIAS BILIOGRFICAS
ARROYO, Juan Carlos Velasco. 2004. Republicanismo, constitucionalismo y diversidad cultural. Ms all de la tolerancia liberal. In: Revista de Estudios Polticos, n 125, pp. 181-209. ______. 2002. Patriotismo constitucional y republicanismo. In: Claves de razn prctica, n 125, pp. 33-40. ______. 2000. La teoria discursiva del derecho. Madrid: Centro de Estdios polticos y constitucionales. 21

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DURO, Aylton Barbieri. 2002. Derecho y democracia. La crtica de Habermas a la filosofia poltica y jurdica de Kant. Ph.D. Dissertation. Universidad de Valladolid. FREIXEDO, Xacobe Bastida. 2002. Outra vuelta de tuerca. El patriotismo constitucional espaol y sus misrias. In: Revista DOXA: Cuadernos de Filosofia del Derecho, n. 25, p. 213-46. HABERMAS, Jrgen. ______. 2002. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. Trad. George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola. ______. Direito e democracia: entre facticidade e validade. 2003.Trad. Flvio Beno Siebeneichler. Vol I e II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro. MAIA, Antonio C. S. C. 2005. Diversidade cultural, identidade nacional brasileira e patriotismo constitucional. In: Diversidade Cultural Brasileira: Edies Casa de Rui Barbosa. Rio de Janeiro, p. 115156. Disponvel em: < http://www.casaruibarbosa. gov.br/seminario/DiversidadeCultural/ Antonio_Cavalcanti.pdf>. Acessado em 26 out. 2005.

RESUMO
Diante da diversidade cultural das sociedades atuais importante a anlise de mecanismos jurdicos que possam reconhecer as diversas formas de vida e que tambm crie vnculos identitrios fortes para que se forme uma cultura poltica. Para isto, apresenta-se a teoria do patriotismo constitucional, que traz novos conceitos e uma nova maneira de se interpretar a estrutura normativa do Estado Democrtico de Direito. Palavras-chave: Patriotismo constitucional - identidade cultural - Estado Democrtico de Direito.

ABSTRACT
In the presence of the cultural diversity of the current societies it is important the analysis of legal mechanisms that can recognize the diverse forms of life and that also it creates strong identity links that form a culture politics. For this, it is presented the theory of the constitutional patriotism, that brings new concepts and a new way of interpreting the normative structure of the Democratic State of Law. Key-words: Constitutional Patriotism - Cultural identity - Democratic state of Law. Enviado para publicao em maio de 2007 Aprovado em outubro de 2007 22

As resolues de conflito ambiental na esfera pblica brasileira: uma anlise crtica

Rodrigo Nuez Vigas

INTRODUO
Discusses sobre problemas ambientais e sobre questes ambientais em geral tm ganhado bastante relevo nos dias de hoje. Tais temas entraram nas agendas de debate pblico e privado, seja por parte de ONGs, governo, empresariado, comunidade acadmica e sociedade civil como um todo. Assuntos como impactos ambientais, riscos ambientais, danos ambientais, dentre outros, representam velhos problemas que antigamente no eram lidos como propriamente ambientais, mas que passam a tomar essa conotao e a fazer parte de um discurso que domina amplamente um novo campo de discusso ambiental. O surgimento dessas questes ambientais um exemplo de um processo mais geral de surgimento de novas questes pblicas, em que se supe que as mesmas no se auto-materializam, tornandose pblicas medida que so veiculadas por indivduos e grupos: elas emergem de um processo de construo pblica que envolve disputas tcnicas e polticas, onde h um processo conflituoso em meio ao qual certas questes, antes entendidas com base em categorias econmicas, sociais ou polticas, ganham novo significado nas arenas pblicas. por essa via que se constri uma percepo social de algumas dimenses da experincia coletiva como ambientais. (Fuks 2001 1996; Guivant 1998a 1998b). Dentro desse campo ambiental1, marcado por seus problemas ambientais, relaes de concorrncia e disputa de poder entre agentes neles situados se estabelecem. Em meio a lutas simblicas e de poder, tais agentes se esforam para manter ou transformar a estrutura das relaes existentes no campo, legitimando ou deslegitimando prticas sociais ou culturais, tudo

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 23 A 49

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Rodrigo Nuez Vigas

isso levando em considerao os volumes diferenciados de poder, capital material, que esses possuem. Essas lutas simblicas e de poder entre os agentes sociais derivadas dos distintos tipos de relaes por eles mantidas com seu meio natural vm a desencadear muitas vezes o que se convencionou chamar de conflitos ambientais, i.e, conflitos pelo controle dos recursos naturais, conflitos derivados dos impactos ambientais e sociais decorrentes de determinados usos, conflitos ligados aos usos e apropriaes dos conhecimentos ambientais etc. A presena do conflito ambiental na vida social tem levado a busca pela criao de dispositivos que visem dar conta do mesmo, no sentido de cess-lo ou, em ltima instncia, de mitig-lo. Este tem sido um tema que vem ocupando a agenda de trabalho de instituies pblicas, privadas e de organizaes no governamentais, em face de seu grau de inter-relao e, principalmente, pelo fato do meio ambiente ser considerado um bem inaproprivel, indisponvel e de titularidade difusa. Dentro desse contexto, poder-ser-ia falar na recente formao de um sub-campo da resoluo negociada dentro do campo ambiental. Se o campo ambiental poderia ser definido pela disputa pelos atributos relacionais do territrio, o sub-campo da resoluo negociada seria caracterizado pelo fato de que nele certos atores apresentam-se como dotados de autoridade para dirimir litgios, contribuindo, conseqentemente, para uma reconfigurao relativa das regras do jogo vigentes no campo ambiental (Acselrad 2006: 4). Neste sub-campo, seus empreendedores institucionais teriam por prtica habitual questionar a esfera judicial e promover as tecnologias da resoluo negociada, disputando entre si a autoridade/percia legtima para arbitrar os conflitos especificamente ambientais (Id Ibidem: 6). O objetivo do presente trabalho promover uma reflexo crtica sobre os efeitos da introduo do uso de metodologias de resoluo negociada em casos de conflitos ambientais e seus reflexos na esfera pblica brasileira; busca-se, em especfico, discutir em que medida esse modelo de conciliao e harmonia, prprio das Resolues de Conflito Ambiental, estaria atribuindo questo ambiental brasileira uma dimenso poltica pertinente escolha de estratgias de desenvolvimento ou, pelo contrrio, estaria buscando retirar tal debate da esfera pblica, destinando os conflitos a um tratamento despolitizante voltado majoritariamente aos agentes neles diretamente envolvidos. O material bibliogrfico utilizado contou tanto com a bibliografia tcnica produzida por autores e instituies que propem formas especficas de vincular (ou desvincular) meio ambiente e conflito social, bem como a literatura acadmica pertinente ao assunto, que abrange tanto crticos quanto apologetas dos mecanismos de resoluo de conflitos. Tal material foi manuseado a partir de literatura impressa e de fontes contidas na Internet. 24

As Resolues de Conflito Ambiental na Esfera Pblica Brasileira: uma Anlise Crtica

RESOLUO DE CONFLITOS AS EXPERINCIAS NACIONAIS


O uso de metodologias de resoluo de conflitos no caso brasileiro bastante incipiente quando comparado literatura internacional, rica em mtodos de apoio negociao ou sobre a mediao de conflitos. Em diversos pases como Estados Unidos, Canad, China, Frana, Inglaterra, Noruega, Espanha etc., o instrumento de resoluo de conflitos bastante utilizado. O repertrio de procedimentos de resoluo negociada de conflitos relativamente diverso. Segundo o Departamento de Desenvolvimento Sustentvel da FAO (Food and Agriculture Organization of United Nations), os principais instrumentos seriam: a negociao direta; a conciliao; a facilitao; a mediao; e a arbitragem. Tal tipologia de prticas de resoluo negociada no consensual, bem como as definies de cada uma delas. De qualquer forma, para fornecer referncias gerais sobre as diferentes formas de resoluo de conflito ambiental propostas, descrever-se-, na tabela abaixo, como a FAO define algumas categorias. Tabela 1 - Modalidades de Resoluo Negociada1 Seria um processo pelo qual as partes em disputa encontram-se com o intuito de chegar a uma resoluo mutuamente aceitvel. Cada parte representa seus prprios interesses. Seria o processo pelo qual um ente externo ao conflito une as partes em disputa para discutirem entre si. Ao contrrio da mediao, a conciliao normalmente conota somente um envolvimento preliminar pela parte de fora do conflito. Conciliadores usualmente no assumem um papel ativo no sentido de resolver a disputa, mas podem ajudar com a colocao de uma agenda, mantendo um registro (gravao) e administrao, podendo tambm atuar como mediadores quando as partes no se encontram diretamente, ou como um moderador durante encontros diretos. Seria similar conciliao, constituindo uma forma menos ativa de meditao. Facilitadores podem atuar como moderadores em grandes encontros, assegurando que todos sejam capazes de falar e serem ouvidos. No esperado deles que ofeream suas prprias idias ou 25

NEGOCIAO DIRETA

CONCILIAO

FACILITAO

Rodrigo Nuez Vigas

FACILITAO
( CONTINUAO)

que participem ativamente conduzindo as partes em direo a um acordo. Facilitao pode tambm ser aplicada no nvel one-toone, para guiar um indivduo atravs de processos estratgicos, tais como solucionando, priorizando e planejando o problema. Seria um processo durante o qual as partes em disputa dialogam (conjuntamente e tambm reservadamente) com uma terceira parte exterior ao conflito em quem confiam, sendo neutra e independente (o mediador), para explorar e decidir como o conflito entre eles ser ser resolvido. O mediador auxilia as partes a chegar a um acordo, porm no possui nenhum poder de impor um resultado sobre eles. A mediao seria comumente definida como um processo de ajuste de conflitos no qual uma parte de fora do conflito supervisiona a negociao entre duas partes em disputa. O mediador uma parte neutra que, embora no tendo capacidade de dar um julgamento, atua de certa forma como um facilitador no processo de busca por um acordo. A qualidade central do mediador tem sido descrita por sua capacidade para reorientar as partes em direo um do outro, no pela imposio de regras sobre eles, mas auxiliando-os para que alcancem uma percepo nova e compartilhada de seu relacionamento, uma percepo que redirecionar suas atitudes e disposies em direo um ao outro. Seria geralmente usada como uma alternativa menos formal de ir para o tribunal. Esse um processo no qual um ente ou jri neutro, e no envolvido no conflito, encontra-se com as partes em disputas, ouve as apresentaes de cada lado e faz uma sentena ou uma deciso. Tal deciso pode ser aplicada nas partes se eles previamente concordarem com a mesma. Ao contrrio do tribunal, as partes

MEDIAO

ARBITRAGEM

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ARBITRAGEM
( CONTINUAO)

em disputa podem participar escolhendo o rbitro (que com freqncia um expert no assunto de sua disputa) e determinando as regras que governam o processo. Audincias de arbitragem so geralmente mantidas privadamente. Algumas vezes as partes em disputa usam um processo combinado conhecido como med-arb, a fim de manter as vantagens tanto da mediao quanto da arbitragem. Se o mediador no estiver sendo bem sucedido na resoluo da disputa por meio de acordo entre as partes, ento o mediador torna-se um rbitro com o poder de emitir uma deciso.

Fonte: Sustainable Development Department of FAO (Food and Agriculture Organization of United Nations)
1

Traduo prpria.

Certos autores, por exemplo, com base na Teoria dos Jogos desenvolvem a anlise de confrontos (Howard 1999), a teoria do Drama (Bryant 1998), o hypergame (Bennet 1998) e vrios outros mtodos de apoio resoluo de conflitos. Tais mtodos possuem uma tnica no que diz respeito a seus objetivos principais: todos anseiam por rapidez e efetividade de resultados; reduo de custos administrativos e judiciais; reduo de durao e reincidncia dos litgios; facilitao da comunicao e promoo de ambientes cooperativos; e transformao e melhoria das relaes sociais. Nessa literatura, comum mencionar-se os tribunais abarrotados, a demora e a dificuldade de se chegar a uma soluo definitiva e o risco de um ente no conseguir levar nada, dado poder perder integralmente caso no haja negociao prvia. Outra forma de justificao para o uso dessa metodologia idia de que submeter os litgios ambientais apreciao de experts concederia maior confiabilidade e celeridade resoluo dos litgios. Como dito anteriormente, no caso do Brasil, na rea do meio ambiente, no h uma tradio sobre resoluo de conflitos. No entanto, os conflitos aparecem na literatura como bases para a construo da poltica ambiental. Bredariol (2001) chama a ateno para a relao entre conflito ambiental e poltica pblica nos diversos momentos da histria em que casos concretos de conflito ambiental foram cruciais para a criao de leis de poltica ambiental, como a de controle da poluio industrial, de agosto de 1975, assim como para a criao de rgos ambientais, tais como a SEMA Secretaria Especial do Meio Ambiente do Ministrio do Interior - no ano de 1973, entidade gestora da Poltica Nacional do Meio Ambiente no Brasil at a criao do IBAMA, pela lei 7735, e do MMA, ambos em 1989, o que reestruturou a poltica ambiental brasileira. 27

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Parte do interesse atual sobre resoluo de conflitos se deve a tendncias que se identificam na poltica ambiental e a inovaes trazidas pela legislao. As inovaes da legislao, que interessam aqui, so aquelas trazidas pela Lei de Recursos Hdricos de 1997 e pela Lei de Crimes Ambientais de 1998. A primeira traz as figuras da agncia e do comit de bacias, nas quais se atribui aos comits o poder de arbitrar conflitos de usos da gua e as decises de definio de polticas e gesto que se fariam de maneira compartilhada. A segunda traz a responsabilizao da pessoa jurdica, as penas de prestao de servios comunidade ou a compensaes que se realizariam atravs do pagamento vtima, ou a entidade pblica ou privada com fim social, alm dos termos de ajustamento de conduta, previstos para o controle de atividades poluidoras. Para a regulamentao da Lei de Crimes Ambientais, vm sendo editadas e re-editadas medidas provisrias que prevem a assinatura de Termos de Ajuste de Condutas - TAC entre atividades poluidoras e rgos de controle ambiental ou com o Ministrio Pblico. O TAC, uma forma extrajudicial de resoluo de conflito, surgiu como um instrumento que permite aos rgos pblicos legitimados propor e celebrar um compromisso de acertos ou ajustamentos com entes cuja conduta no est ajustada s exigncias legais, dando prazos compatveis com o caso concreto, variando de 90 dias a trs anos, com possibilidade de prorrogao por igual perodo. Esse compromisso configura-se como um ttulo executivo extrajudicial que tem por objetivo solucionar conflitos de maneira alternativa propositura de Ao Civil Pblica - ACP, proporcionando a ampliao do acesso justia. H um relativo consenso em torno do fato de que as especificidades do TAC, como instrumento de atuao, resultam em vantagens significativas em relao sentena judicial oriunda de uma ACP. Primeiro, porque evita a burocratizao do processo judicial, e, depois, porque o TAC mais flexvel, haja vista ser construdo a partir de negociaes com tcnicos e amparado por universidades e instituies de sade e meio ambiente, o que permite a adoo de solues tcnicas criativas em relao a contextos especficos. Entretanto, o TAC no passou por um efetivo processo de normatizao. Em relao rea ambiental, o TAC alvo de grandes discusses internas ao Ministrio Pblico, em especial no interior da Associao Brasileira do Ministrio Pblico do Meio Ambiente (ABRAMPA). No campo da poltica ambiental, no esforo de reforma do Estado ou mesmo por omisso deste, h uma forte tendncia em se estabelecer a gesto ambiental com base em mecanismos tripartites Estado, Mercado e Sociedade nos quais as palavras de ordem so a parceria e negociao. Segundo Couto e Carvalho (2002), os estudiosos do direito processual tm procurado, nas ltimas dcadas, formas ou mtodos alternativos para a soluo de litgios individuais ou de massa (que envolvem direitos difusos e coletivos). Busca-se um instrumento poltico de 28

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pacificao social que seja hbil a prestar a efetivao da tutela perseguida pelos jurisdicionados. nesse quadro que surgem formas alternativas de soluo de conflitos intersubjetivos, difusos e coletivos, que se apresentam atravs dos institutos de arbitragem e de tcnicas diversificadas de composio amigvel, tais como a transao, a conciliao e a mediao. Disciplinada no direito brasileiro pela Lei n 9.307/96, a arbitragem, outra forma de resoluo de conflito, consiste em um mtodo alternativo ao sistema jurisdicional estatal de soluo de conflitos, em que o litgio dirimido por rbitros indicados pelas prprias partes, e no por juzes togados. Segundo os autores, as principais vantagens do sistema arbitral como mtodo de distribuio de riqueza so a presteza e o maior aprofundamento tcnico que pode proporcionar s partes na soluo dos conflitos. Para que haja a formao vlida do juzo arbitral, que ser um acordo de vontades entre as partes, denominado conveno de arbitragem, dever existir: a capacidade de contratar das partes que acordam a submisso de eventuais conflitos arbitragem; e a natureza patrimonial e disponvel dos interesses objeto de tais conflitos. mediante tais instrumentos, de natureza eminentemente contratual, que as partes acordam em abrir mo da jurisdio estatal e submeter seus conflitos a juzos arbitrais. Assim, indispensvel a capacidade de contratar das partes, para que possam, no exerccio de sua autonomia privada e mediante a conveno de arbitragem, validamente dispensar a jurisdio estatal e comprometer-se instaurao do juzo arbitral. Fugir aos tribunais utilizando-se da ferramenta da arbitragem como estratgia de fugir da lentido e dos altos custos do sistema judicirio brasileiro tem ocorrido com grande freqncia. Um nmero cada vez maior de empresas do porte da Petrobrs, Embratel, General Electric etc. usam a arbitragem como forma de acelerar a soluo de suas divergncias contratuais. Entretanto, essa busca por uma desvinculao da obrigatoriedade da via jurisdicional no direito ambiental, considerado menos clere e nem sempre tecnicamente apto para o deslinde de questes multidisciplinares (cuja compreenso demanda conhecimentos especficos de diversos domnios do saber) acaba por retirar cada vez mais do espao pblico a natureza difusa e indisponvel do direito de todos ao meio ambiente, recaindo cada vez mais para uma instrumentalizao privada, contratual, do mesmo. Uma breve leitura do histrico das polticas sociais no Brasil nos profcua para entendermos a afirmao supracitada.

O PBLICO E O PRIVADO NAS POLTICAS SOCIAIS


As relaes pblico-privado nas polticas sociais no Brasil podem ser analisadas a partir dos 29

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movimentos com relao ao grau de universalidade no atendimento dos servios sociais. Nessa discusso, sobretudo o caso da sade paradigmtico, pois evidencia a evoluo das polticas sociais no Brasil em direo universalizao do acesso aos servios sociais. Dada a crescente participao da medicina previdenciria em relao s aes de sade pblica, a expanso dos servios de sade deu-se, desde a dcada de 30, em benefcio dos segurados da Previdncia Social. Dessa forma, seu grau de universalizao e uniformidade evoluiu pari passu com a ampliao da cobertura previdenciria. O ponto culminante da ampliao do acesso aos servios de sade se d com a criao, em 1987, do Programa de Desenvolvimento de Sistemas Unificados e Descentralizados de Sade - SUDS, que deu origem ao Sistema nico de Sade - SUS, que atende, indiscriminadamente, a qualquer cidado brasileiro. Por outro lado, a ampliao da oferta de servios pblicos de sade se d com a participao crescente do setor privado, atravs de convnios, o que uma outra dimenso da relao pblico-privado nas polticas sociais. Cabe aqui observar que, mais do que a questo da estatizao versus privatizao, o que importa considerar so as formas especficas em que se do as relaes entre o Estado e, no caso, as empresas do setor de sade. A mesma tendncia universalizante verifica-se em alguns outros servios sociais bsicos, como a educao de primeiro grau, o abastecimento de gua e, em menor escala, a urbanizao de reas residenciais. Esse processo universalizante, no entanto, no se d sem problemas. Em particular, a magnitude dos desassistidos e a relativa escassez de recursos, que tm que ser disputados com os chamados investimentos produtivos, provocam uma queda da qualidade dos servios, paralelamente ampliao da cobertura. Os efeitos dessa queda de qualidade so condicionados pelo nvel de extrema desigualdade social, caracterstico da sociedade brasileira. Alm das caractersticas estruturais da sociedade brasileira, as recentes transformaes da situao mundial, em particular a crise dos Estados Nacionais, tm profundas implicaes sobre as relaes entre o pblico e o privado, tanto em geral, quanto em termos da poltica social. Em pases como o Brasil, marcados pelas j mencionadas desigualdades sociais profundas, essas implicaes so ainda mais srias. Seja como for, como esses processos influenciam as relaes entre o pblico e o privado? Fundamentalmente, provocando a reduo da capacidade do Estado de agir no sentido pblico, tal como, com todas as suas limitaes, tem sido entendido esse conceito no passado recente. O resultado dessa dinmica a tendncia crescente da privatizao desses servios. 30

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Todo esse processo de privatizao nos lembra Bauman (2001) quando o mesmo apregoa que a verdadeira libertao requer hoje mais, e no menos, da esfera pblica e do poder pblico (p.62). O que autor quer dizer com essa afirmao que tem como pano de fundo sua discusso acerca do individualismo na transio entre a primeira modernidade, ou modernidade slida, e a segunda modernidade, ou modernidade lquida -, que nos dias de hoje os principais obstculos que devem ser examinados urgentemente esto ligados s crescentes dificuldades de traduzir problemas privados em questes pblicas, de condensar problemas intrinsecamente privados em interesses pblicos que so maiores que a soma de seus ingredientes individuais. Na modernidade slida, esperava-se que o perigo viesse e os golpes fossem desferidos do lado pblico, sempre pronto a invadir e colonizar o privado, o subjetivo, o individual. Para Bauman, muito menos ateno quase nenhuma foi dada aos perigos que se ocultavam no estreitamento e esvaziamento do espao pblico e possibilidade da invaso inversa: a colonizao da esfera pblica pela privada. A histria da emancipao moderna desloca-se de um confronto com o primeiro perigo para um confronto com o segundo perigo. Agora a esfera pblica que precisa desesperadamente de defesa contra o invasor privado ainda que, paradoxalmente, no para reduzir, mas para viabilizar a liberdade individual. A mesa foi virada, por assim dizer: a antiga tarefa da teoria crtica foi invertida, pois a mesma costumava deter-se na tarefa de defender a autonomia privada contra as tropas avanadas da esfera pblica, soobrando sob o domnio opressivo do Estado onipotente e impessoal e de seus muitos tentculos burocrticos. Hoje a tarefa defender o evanescente domnio pblico. Na concepo republicana de esfera pblica, para a qual se tem como referncia o trabalho de Arendt (2007), a poltica apresenta-se como esfera constitutiva do processo de socializao como um todo: a poltica representa o meio no qual os membros de uma comunidade internalizam seus compromissos de reciprocidade para com os demais, se constituindo dessa forma como cidados. O espao pblico tem, para a viso republicana, uma importncia central: aqui esta esfera no representa mais o campo de disputa por posies de poder como na concepo liberal; a esfera pblica torna-se a arena da auto-organizao da sociedade como comunidade poltica de iguais (Arendt 1995: 59). Por isso, a esfera pblica deve ser de tal forma revitalizada at que nela se constituam as bases para o ressurgimento das virtudes cvicas e para a emergncia de uma auto-administrao descentralizada da vida social contra as tendncias fragmentao e ao privatismo (Habermas 1992b). Para os republicanos, portanto, no h diferenciao normativa e analtica entre os planos da vida social e da vida poltica: a sociedade deve ser de sada sociedade poltica. Contra o crescimento incontrolado do poder administrativo e os partidos que se tornaram caudatrios e dependentes do Estado, a sociedade deve se organizar 31

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para resgatar novamente o Estado e fazer dele uma continuidade inseparvel de si prpria (Habermas 1992a: 360). seguindo essa percepo de Arendt que caminha Bauman (2001) ao preconizar a adaptao da gora1 aos indivduos livres e sociedade livre, interrompendo ao mesmo tempo sua privatizao e despolitizao, no intuito de restabelecer a traduo do privado para o pblico. Em Bauman, tambm encontramos o argumento de uma desconstruo da poltica, tendo em vista as dificuldades de traduo entre a esfera privada e a pblica e as conseqncias de sua autonomizao e privatizao. Para o autor, o pblico recuou para buscar abrigo em lugares politicamente inacessveis e o privado est a ponto de retirar-se para a prpria auto-imagem. Contra a concepo republicana, Habermas (1990) argumenta que a fora scio-integrativa que emana das interaes comunicativas voltadas para o entendimento e que tm lugar no mundo da vida no migram imediatamente para o plano poltico, permitindo a concretizao, nesse nvel, de uma comunidade de cidados iguais e virtuosos. O poder conferido sociedade civil e o prprio campo de construo, num sentido genrico, da soberania popular, no devem estar associados, segundo o autor, idia de um povo concreto que tem no estado sua corporificao institucional. A soberania popular deve preservar um carter estritamente procedural. Mantm-se, ainda, a distino entre a esfera societria e a esfera poltica e o estado. Assim, a influncia da sociedade civil se concretiza de forma annima e difusa por meio da existncia de uma esfera pblica transparente e porosa, permevel s questes originadas no mundo da vida. Somente atravs da mediao dos processos institucionais de formao da opinio e da vontade que o poder de influncia da sociedade civil deve chegar ao Estado, no mais a contraparte institucional da sociedade civil, como na concepo republicana, mas a esfera com competncias funcionais e polticas delimitadas pelo direito e pela lei. Para cada uma dessas concepes da esfera pblica, a resoluo de conflitos assumiria formas distintas. Na viso republicana, nela includos Arendt e Bauman, esses instrumentos de resoluo representariam um processo de privatizao do espao pblico, onde questes pblicas, como o caso do meio ambiente, estariam sendo resolvidas, negociadas dentro de um crculo fechado de atores envolvidos em um conflito/litgio e que estariam representando interesses privados. Para esta concepo, a resoluo de conflitos acabaria por ser mais um empecilho para o processo idealizado de aproximao entre a sociedade e o Estado. J a perspectiva do modelo discursivo de Habermas veria a Resoluo dos Conflitos como uma questo originada na mediao entre os impulsos comunicativos do mundo da vida e os domnios sistmicos e 32

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institucionais, que ganha relevo na esfera pblica poltica, uma caixa de ressonncia na qual os problemas ambientais seriam percebidos, tematizados e dramatizados. Da, por influncia e vontade da sociedade, esses problemas seriam debatidos por pblicos mais amplos do que os imediatamente envolvidos em suas questes, podendo chegar ao Estado. Por considerar, assim como Thompson (2004)2, o modelo habermasiano de esfera pblica por demais espacial e dialgico para ser utilizado como instrumento de compreenso da realidade contempornea, o presente trabalho se deter sobre as elucubraes geradas a partir das concepes republicanas da esfera pblica para discutir as resolues de conflito ambiental.

DIFERENTES CENRIOS NA REDE BRASILEIRA

Outra questo a ser problematizada acerca do tema Resoluo de Conflitos Ambientais fundase em saber que diferentes efeitos os modelos importados de resoluo acabam tendo em interao com a realidade social brasileira. As iniciativas de solues extrajudiciais para conflitos de cunho ambiental do Direito Comparado brasileiro seguem o exemplo de flexibilizao da natureza difusa e indisponvel do direito ambiental, como so o caso do direito francs e do norte-americano. O primeiro, por exemplo, possui um dispositivo judicial chamado contrat de blanche, no qual se estabelecem condies especiais de funcionamento para um ramo da atividade econmica, conjugando-a com a proteo ao meio ambiente. Trata-se da elaborao concertada de programas de reduo de poluio em contrapartida a uma ajuda financeira aos industriais para a despoluio. O segundo apresenta a environmental dispute resolution, que consiste na existncia de vrias medidas consensuais para acomodar conflitos ambientais, envolvendo todos os interessados. Para se instalar um aterro sanitrio numa determinada localidade, por exemplo, necessita-se de um acordo entre o empreendedor e a comunidade local. Tais negociaes so obrigatrias e recebem assistncia tcnica e superviso geral de um conselho que congrega representantes do governo, da indstria e da sociedade civil. No havendo acordo, o Conselho determina uma arbitragem, cuja deciso vincula o empreendedor e a comunidade hospedeira. Frente ao exposto, lana-se a dvida: estaria o domnio pblico brasileiro preparado para dar conta de uma operacionalizao das questes ambientais com instrumentos extrajudiciais para conflitos de cunho ambiental de maneira semelhante a essas experincias internacionais?; estariam esses instrumentos extrajudiciais aptos a lidar com as caractersticas do domnio pblico no 33

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Brasil, marcado pela desigualdade poltica, jurdica e social entre as partes? (DaMatta 1983); seriam eles capazes de superar um desenvolvimento histrico que se caracteriza, por um lado, por uma especfica acumulao da excluso de largos segmentos da sociedade do acesso aos direitos civis e, por conseguinte, pela extenso da desigualdade e da excluso scio-econmica ao mbito do direito (da fora da lei)? (Misse 2003). Para responder tais inquiries imprescindvel ter em mente que o processo civilizatrio brasileiro marcado pela produo de narrativas e de experincias que realizaram uma apropriao peculiar do projeto moderno, particularmente no tocante ao princpio da igualdade. Esse contexto possibilitou a construo de representaes e experincias associadas construo do princpio da igualdade de uma forma diferenciada daquela elaborada pela modernidade e pelo iluminismo. Os trabalhos de vrios pesquisadores (Duarte 1966; Holanda 1995; Vianna 1973; DaMatta 1983) levam-nos a pensar a organizao do sistema de relaes sociais construdo no Brasil, onde, ao longo da histria nacional, ocorreu a importao de leis e modelos de governo que no refletiram e nem refletem a experincia e a prtica de ampla parcela da nossa populao. Duarte (1966) afirma que a configurao histrica brasileira bastante especfica de luta e antagonismos entre as noes do esprito pblico e privado remete a herana do privatismo caracterstico da sociedade portuguesa. Juntamente com isso, o esprito e a organizao da sociedade portuguesa centrada na famlia, que assegurava, fomentava e estimulava a idia, o sentimento e interesse privado e que interferia diretamente na esfera pblica e na ordem e no processo poltico, veio a fincar razes de forma excepcional no meio colonial brasileiro. Num esforo de sntese, afirma Duarte:

Extenso geogrfica, descontinuidade territorial, dissociao social sob profundo esprito privado, feudalidade de mando com o monoplio da funo pblica pela prpria classe senhorial, que representava e resumia a organizao privada, so os fatores e acontecimentos mais vivos e importantes do seu processo histrico brasileiro. (Duarte 1966: 117).

Holanda (1995) tambm enfatiza a formao da sociedade brasileira como enraizada na estrutura familiar, o que levou o Estado brasileiro a assumir traos pessoais e afetivos. Ao contrrio do Estado moderno postulado por Weber, caracterizado pelas relaes impessoais nas quais predominam o coletivo sobre o particular, o pblico sobre o privado, Holanda afirma que no 34

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Brasil costuma-se levar a organizao estatal para a esfera da afetividade e para o crculo de amizades, onde o rigor totalmente afrouxado, e onde no h distino entre o pblico e o privado: todos so amigos em todos os lugares. Foi assim que as grandes famlias patriarcais comandaram a poltica e a economia do pas. A administrao estatal era uma extenso das grandes fazendas.

(...) possvel acompanhar, ao longo de nossa histria, o predomnio constante das vontades particulares que encontram seu ambiente prprio em crculos fechados e pouco acessveis a uma ordenao impessoal. Dentre esses crculos, foi sem dvida o da famlia aquele que se exprimiu com mais fora e desenvolveu em nossa sociedade (...). Onde os laos de sangue e de corao (...) forneceram o modelo obrigatrio de qualquer composio entre ns. (Holanda 1995: 146).
Vianna (1973) outro autor que problematiza a relao pblico - privado no Brasil ao mostrar que o domnio pblico foi concebido e operacionalizado a partir dos interesses dos grandes proprietrios rurais. O autor esboa um espao pblico privatizado pelos interesses dos latifundirios, em que os ltimos utilizam-se de instrumentos pblicos para manterem-se no poder por meio das relaes de favor estabelecidas entre eles e seus dominados. Na concepo de Vianna, esta forma no moderna de Estado, em que o pblico encontra-se soobrado pelo privado, poderia somente ser superada mediante uma ao lenta e contnua do Estado um Estado soberano, incontrastvel, centralizado, unitrio, capaz de impor-se a todo o pas pelo prestgio fascinante de uma grande misso nacional (Vianna 1973: 387). Para DaMatta (1983), encontramos no Brasil a manuteno e convivncia na rede social do cdigo individualista e igualitrio, caracterstico da nao moderna, e do cdigo dos valores holistas e hierrquicos, referente s sociedades tradicionais. Assim, os espaos pblico e privado convivem e a representao do indivduo como valor e como verso poltica e subjetiva do homem moderno assume diferentes configuraes na ordem social brasileira. Para o autor, os critrios da amizade e do parentesco, como valores cultivados, principalmente no espao da casa e das relaes pessoais, convivem com as leis formais que sustentam as concepes modernas que pensam as relaes como impessoais e adotam os valores da competncia e da eficcia. Ao trazer em discusso tais autores deixa-se evidente o embaralhamento histrico entre o domnio pblico e o domnio privado brasileiro. Para alm desse tema, esses processos de resoluo de conflito incorporados nos faz refletir sobre nosso perfil de Estado Moderno e, principalmente, sobre a trajetria do carter revolucionrio da burguesia estritamente brasileira, que pode ser vista como tal, mas com particularidades, diferentemente das revolues burguesas 35

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a que estamos acostumados a ouvir falar: uma histria da burguesia brasileira que teve um aparecimento tardio e dependente, optando por assimilar formas econmicas, sociais e polticas do mundo ocidental moderno. (Fernandes 1975). De forma resumida, aqui se quer passar a idia de que no Brasil encontramos a produo de um tecido social que no se enquadra imediatamente e plenamente no modelo ideal produzido pelas sociedades modernas e liberais. O modelo social e econmico da modernidade no se encontra plenamente instalado na sociedade brasileira, assumindo caractersticas peculiares haja vista seu casamento com o modelo patrimonialista e a sua apropriao do conceito de igualdade. Entretanto, nos grandes centros urbanos prevalece o modelo moderno, constituindo um espao pblico definido pela sociedade moderna e liberal se associam organizao do social na qual o pblico se encontra separado do privado, o sistema produtivo se assenta na propriedade privada e a impessoalidade predomina nas relaes entre as pessoas. Ainda, a organizao subjetiva das pessoas regida por uma representao identitria em que sobressai o individualismo. Isto acontece, pois a lgica do capital que rege o mundo do trabalho necessita, para ser implementada e sustentada, da organizao de subjetividades constitudas segundo os modelos identitrios da subjetividade individualizada. Dessa forma, todo esse embaralhamento histrico vivido no Brasil dificulta, mas no torna o pas incapaz de manejar ou operar com as metodologias de resoluo de conflito, em especfico o ambiental. Um fato importante que deve ser esclarecido que, para alm de influncias exgenas metodologias provindas de experincias internacionais -, a busca por resolues de conflitos se d tambm em funo de fatores endgenos o que Bredariol (2001) evidenciou quando ressaltou a relao entre conflito ambiental e poltica pblica. Ou seja, h hoje no Brasil problemas ambientais que acabam por requerer novas polticas ambientais, e que acabam, ao fim e ao cabo, por recorrerem tais tipos de metodologia. O que deve ser realizada, por certo, uma problematizao acerca da real capacidade de resoluo de tais metodologias. E isso deve ser feito tanto sobre as experincias nacionais quanto sobre as internacionais, pois ao dizermos que a prtica de resoluo de conflitos ambientais no caso brasileiro bastante incipiente quando comparado experincia internacional, no implica em dizer necessariamente que no existam problemas relacionados ltima. Um exemplo interessante da dificuldade do estabelecimento de um ambiente de encontro, participao e negociao entre diversos agentes sociais at mesmo em pases democrticos modernos mais antigos um estudo de caso de Smith e Blanc (1997) sobre os subrbios de Nancy, no leste da Frana. 36

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Nos ltimos vinte anos, o governo francs vem encorajando a participao dos habitantes no processo de desenvolvimento local. Em Nancy, os tomadores de deciso como um todo (autoridades locais, planejadores etc.), foram bastante relutantes em aceitar essa participao, relacionando-a a uma potencial perda de tempo. Contudo, eles foram forados pelos regulamentos do governo a implementar algumas formas de participao que requeriam um certo envolvimento da populao local como uma condio para receber as concesses do governo central. A estratgia foi introduzir o nvel mnimo de participao, limitado a organizaes de moradia social, o que os habilitou a informar ao governo central que seus requerimentos haviam sido cumpridos. Em particular, os polticos eleitos ficaram preocupados com a extenso e natureza da participao. Eles ficaram apreensivos que isso pudesse enfraquecer suas prprias legitimidades e dar plataforma para seus adversrios. Os planejadores, fossem eles consultores oficiais ou privados, eram favoravelmente inclinados em direo a participao, porm com algumas reservas. At certo ponto, todos os planejadores queriam um envolvimento real com os habitantes locais, esperando receber deles aprovao e legitimao de suas propostas. Ao mesmo tempo, entretanto, como profissionais, eles naturalmente acreditavam que suas prprias idias eram melhores que a viso leiga. Eles estavam receosos de uma diluio de suas habilidades especficas como uma conseqncia de uma colaborao local. No caso brasileiro, as experincias de resoluo de conflito atravs do firmamento de Termos de Ajustamento de Conduta TACs tambm tm demonstrado suas fraquezas. Nos dias de hoje, so inmeros os casos de descumprimento desses acordos, o que acarreta em uma abertura de outros processos investigativos (ou Procedimentos Preparatrios PPs) para examinar tais descumprimentos. Surge ento o que, em termos burocrticos, convencionou chamar-se Procedimento Preparatrio para investigao de descumprimento de TAC. Dezenas de prefeituras, em virtude de irregularidades dos lixes que operam, assim como empresas como a Companhia Siderrgica Nacional - CSN so exemplos de descumpridores de TAC que mais figuram nas Procuradorias da Repblica.3 Nesse ponto, vale pena levantar uma questo: sendo o TAC um ttulo executivo extrajudicial que tem por objetivo solucionar conflitos de maneira mais flexvel e gil, quando no cumprido ele no perderia sua principal funo - a de desburocratizar o conflito (o que seria, no plano jurisdicional, fugir das ACPs), agilizando-o? Para responder essa pergunta no podemos colocar os ps pelas mos e responder que sim. Diz-se isso, pois para que um TAC seja devidamente levado a cabo necessrio a presena constante de agncias fiscalizadoras durante o deslinde do processo. E isso o que mais tem faltado nas questes relativas a litgios ambientais: os rgos ambientais reguladores e fiscalizadores tm dificuldade de exercer suas funes, alegando falta de corpo tcnico, instrumentos e verba. 37

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Outro fator problemtico relativo a assinaturas de TACs seu perfil no universalizante: esse processo, por exemplo, acaba por gerar mais resultado apenas em algumas indstrias que possuem grande capital e que podem arcar com as exigncias propostas no acordo, ao contrrio de pequenas empresas e setores industriais mais tradicionais que, mesmo poluindo muito, no possuem capital para cumpri-las. Mais uma dvida que deve ser posta no plano de discusso sobre a resoluo de conflitos ambientais, principalmente por seus operadores, : de que forma num ambiente de negociao, de participao coletiva, os volumes diferenciados de poder, capital material e social, entre os agentes envolvidos so manejados para que se estabelea um espao democrtico, igualitrio, em que todos tenham poder de se fazer ouvir? O que aconteceu no caso dos planejadores de Nancy prova que muitas vezes o conhecimento perito4 e os volumes diferenciados de capital material e social podem fazer a diferena na busca por acordos entre os agentes. Em inmeros casos relativos de instalao de empreendimentos potencialmente impactantes biota, h a necessidade, ancorada na RESOLUO CONAMA (Conselho Nacional de Meio Ambiente) n 001/86, de realizao de Estudo de Impacto Ambiental EIA, seguido de Relatrio de Impacto Ambiental -RIMA, que consistem em estudos tcnicos que tm por pretenso investigar se uma dada instalao e sua atividade esto de acordo com a legislao ambiental. O fato que torna curiosa tal resoluo que, segundo a lei, cabe a prpria interessada na instalao (uma empresa de minerao, por exemplo) a realizao de tais estudos. Os ltimos, depois de realizados, so encaminhados aos rgos ambientais competentes que, na maioria das vezes no possuem infra-estrutura para anlise do contedo apresentado nesses relatrios. Como conseqncia disso, ocorre que muitas empresas acabam por formular anlises e estudos inverdicos que se enquadram perfeitamente nos parmetros legais, garantindo-se na hipossuficincia de uma possvel contra-percia por parte dos rgos pblicos. Em um caso especfico, relativo CSN, o Ministrio Pblico requereu junto a essa empresa a formulao de EIA/RIMA visando averiguar possvel contaminao de metais pesados nas guas do Rio Paraba do Sul, segundo acordado num TAC. Aps realizado, o estudo foi encaminhado FEEMA, que corroborou o contedo e resultado do mesmo e afirmou que a empresa estava dentro dos parmetros de emisso de substncias em corpo hdrico estabelecido pela lei. Todavia, aps uma srie de denncias quanto insalubridade do rio, a ALERJ (Assemblia Legislativa do Rio de Janeiro) solicitou a COPPE/UFRJ que realizasse anlise dos efluentes lanados pela CSN. O resultado apontou para a presena de metais pesados, como o nquel, 38

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muito alm dos padres legais. Esse estudo foi encaminhado para o Ministrio Pblico Federal e comparado com o realizado pela empresa. Depois de examinados, constatou-se que a empresa, para realizao de seus estudos de impacto, tinha utilizado como parmetro uma tabela holandesa de limite de emisso de metais pesados, que era bem menos rigorosa que a brasileira. Os tcnicos da CSN assumiram o equvoco na utilizao das tabelas, mas, ainda assim, criticaram vrios aspectos levantados no estudo da COPPE, bem como se eximiram da culpa do dano, alegando que montante de sua instalao existiam outras instalaes situadas nas margens do rio (como a Siderrgica Barra Mansa) que tambm poderiam ser responsabilizadas pelo dano. O caso est parado at hoje nas prateleiras do MPF, sem resoluo. Este exemplo demonstra que, mesmo com a presena de instrumentos de resoluo de conflitos ambientais mediado por um rgo do poder executivo, o volume de capital se fez prevalecer nessa negociao, visto que a empresa, contando com seu corpo tcnico, elaborou um estudo de tamanho porte, extremamente detalhado, que nem o rgo ambiental e muito menos o MPF foram capazes de responder altura na avaliao. Sendo assim, vemos que para que se estabelea um quadro de negociao, de resoluo de conflitos ambientais, necessita-se que haja, para alm de metodologias bem definidas e aplicadas, uma instituio neutra e que tenha infra-estrutura (conhecimento tcnico, poder de fiscalizao). Nos Estados Unidos existe uma srie de instituies que promovem as resolues de conflito. Dentre as principais instituies, destaca-se o U.S. Institute for Environmental Conflict Resolution, estabelecido pelo Congresso americano em 1998, e que consiste em uma entidade imparcial, nopardidria que assiste agncias federais e outras entidades na resoluo de disputas ambientais por meio da mediao e facilitao. Outras instituies como a University of Michigans Ecosystem Management Initiative, GHK International, Community-based Collaboratives Research Consortium, The Willian and Flora Hewlett Foundation, Sustainable Development Department (SD), Food and Agriculture Organization of United Nations (FAO) montam esse quadro. A experincia americana demonstra uma estrutura bem dimensionada no que concerne resoluo de conflitos ambientais. Nessa rea, existe um programa de resoluo de conflito que produziu uma avaliao conexa que concede s seguintes organizaes: 1) Resolve - para desenvolver uma base de dados nacional de disputas de recursos ambientais e naturais mediados; 2) o Instituto de Construo de Consenso (Consensus Building Institute) - para desenvolver instrumentos para avaliar e medir os mecanismos de participao pblica disponveis para as comunidades de justia ambiental; 39

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3) o Instituto Sonoran para o projeto de Recursos para Colaborao Comunitria (Sonoran Institute for the Resources for Community Collaboration project) - para pequenas concesses, sustentar e melhor avaliar a colaborao ambiental no oeste rural.; 4) a Poltica de Iniciativa de Consenso (Policy Consensus Initiative) - para o desenvolvimento de um enquadre de mensurao da Resoluo dos Conflitos Ambientais para uso do governo federal. 5) a Universidade do Estado da Flrida (Florida State University) para explorar o impacto das instituies de Resoluo de Conflitos Ambientais e a prtica da escolha pblica, cultura cvica e sistemas de gerenciamento ambiental); e os Parceiros da Resoluo de Conflitos Ambientais - para investigao da relao entre teoria e prtica no campo da resoluo de problema colaborativo, incluindo a Resoluo de Conflitos Ambientais.

Algumas experincias de consultorias nos EUA, como o caso Consensus Building Institute Inc.5, demonstram formas de aplicabilidade das resolues de conflito ambiental. Em junho de 2002, o Grupo de Trabalho com Ar txico de Cleveland alcanou, com mais de uma dzia de projetos, a reduo dos riscos de intoxicao de crianas, famlias e adultos em dois bairros urbanos de Cleveland. O acordo foi a culminncia de quase dois anos de trabalho realizados por 25 cidados de Cleveland, organizaes, comrcio e agncias governamentais. Esse projeto foi um esforo implementado pela Agncia de Proteo Ambiental (Environmental Protection Agency - EPA) para encorajar aes voluntrias para reduo de toxicidade do ar acima e no limite dos requerimentos reguladores. Iniciando esse projeto piloto como parte de uma Estratgia Nacional de Toxicidade do Ar, a agncia alcanou resultados considerveis, sustentveis ao longo do tempo e reproduzido por toda cidade de Cleveland e em outras cidades dos EUA. O CBI facilitou trabalhos de grupo e encontros de sub-comits, ajudando o grupo a decidir sobre regras de ao, inventar opes, priorizar projetos preferidos e, no final das contas, decidir sobre os projetos para implementar. O grupo inicialmente ajudou a dar incio ao registro das famlias para o compromisso de moradias sem fumaa (smoke-free homes), atuou junto a escolas e forneceu nibus menos poluentes. O projeto Cleveland foi um dos muitos em que o CBI deu suporte a fim de criar benefcios ambientais concretos para as comunidades. A Universidade de Michigan6, por exemplo, desenvolveu uma srie de estudos de casos envolvendo resoluo de conflito. O caso intitulado Las Humanas Cooperative foi um dos marcos desse 40

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trabalho. A comunidade de Manzano, Novo Mxico, fica localizada na Floresta Nacional de Cibola, que abrange terras no Novo Mxico, oeste de Oklahoma e noroeste do Texas. Manzano uma pequena comunidade agricultora com a predominnia de populao hispnica. Os conflitos pelo uso da terra e por propriedade entre a comunidade de Manzano e o Servio Florestal esto fortemente enraizados. Os Manzanos e as comunidades vizinhas foram estabelecidas antes da Guerra Mexicana-Americana e anexadas como parte dos Estados Unidos no Tratado de Guadalupe Hidalgo, de 1846. Historicamente, as famlias na regio cultivavam terras privadas e gerenciavam coletivamente terras comunais para outros usos. No tratado, os Estados Unidos concordaram em reconhecer qualquer ttulo ou propriedade para terras honradas pelo Mxico. Entretanto, as terras comunais dos Manzanos no foram reconhecidas e foram incorporadas a Floresta Nacional de Cibola. Desconfiana e frustrao persistiram entre a comunidade e o Servio Florestal, pois a mesma precisava pagar taxas e obter permisso para cortar rvores e fazer pastos nas terras que eles acreditavam pertencer aos seus ancestrais. Alm da disputa por recursos, a comunidade estava lidando com vrios outros desafios que tinham relaes diretas com o Servio Florestal. Devido falta de oportunidades no local e as adversidades econmicas, a populao mais jovem emigrava da comunidade em taxas alarmantes, e muitos dos membros da comunidade vendiam suas propriedade para recmchegados, o que modificava as necessidades e valores da populao. As tenses entre os membros da comunidade e o Servio Florestal exacerbaram-se na metade dos anos de 1990, quando o governo federal listou a coruja pintada mexicana como uma espcie em perigo de extino e, mais tarde, restringiu o acesso floresta nacional para retirada de lenha, ervas medicinais, caa e outros usos. Desesperados por recursos financeiros para alimentar suas famlias e pagar suas contas, os residentes locais adentraram na floresta para furtar antigas rvores para vender como lenha. Nesse momento, os oficiais do Servio Florestal se deram conta que precisavam estabelecer um novo relacionamento com a comunidade que reconhecesse as necessidades tanto da agncia quanto da comunidade. Em 1995, o Servio Florestal contatou a Western Network uma organizao que auxilia em processos de resoluo de problemas de comunidades para facilitar encontros entre membros da comunidade e o Servio Florestal, de modo a melhor compreender como as partes poderiam trabalhar conjuntamente para os interesses locais. O primeiro papel da Western Network foi simplesmente escutar. Eles forneceram um frum dentro do qual a comunidade pde livremente discutir seus pontos de vista e preocupaes 41

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sobre o Servio Florestal e seu gerenciamento da floresta nacional adjacente. Houve tamanha desconfiana para com a agncia por parte da comunidade que a comunicao entre elas foi tensa; os membros da comunidade sentiram que suas preocupaes e interesses no foram ouvidos. A Western Network ento ajudou facilitando um processo de mapeamento dos valores da comunidade em Manzano, identificando os interesses e demandas da comunidade na floresta e solicitando idias sobre como a comunidade e o Servio Florestal poderiam comear a trabalhar conjuntamente. No processo de mapeamento de valores, os membros da comunidade identificaram reas de interesse particular para eles nos mapas da floresta. Eles identificaram onde importantes ervas medicinais e locais sagrados estavam situados; onde os membros da comunidade cortavam madeira, caavam e criavam gado; e reas que a comunidade empenhavase em preservar a fim de proteger as fontes de gua. A Western Network serviu como uma fonte de confiana para retransmitir essas importantes reas mapeadas para o Servio Florestal. Por meio de um mapeamento visual de suas reas chave de interesses e necessidades especficas, a comunidade comeou a deslocar sua ateno do conflito com o Servio Florestal para um dilogo sobre como melhor gerenciar as reas mapeadas a fim de proteger reas sagradas e fontes de gua e como satisfazer as necessidades de recursos da comunidade. O esforo de mapeamento ajudou a quebrar o gelo entre as partes e fornecer um meio dos membros da comunidade de comunicar seus usos tradicionais da floresta para o Servio Florestal. Atravs desse processo um pouco do conflito entre as partes amainou-se e a comunidade se deu conta que a agncia estava disposta a discutir abertamente e escutar suas preocupaes. Reconhecendo a oportunidade de transformar geraes de conflito em colaborao, os lderes da comunidade ao redor de Manzano formaram a Cooperativa Las Humanas ou As Humanitrias, para restaurar o meio ambiente e a bacia local ao mesmo tempo que fornecendo oportunidades econmicas para as comunidades locais. Em 1996, o Servio Florestal formou parceria com Las Humanas para desenvolver o primeiro projeto nacional (o Community Stewardship Project CSP) para reduzir uma extenso de terreno de 16 acres, perto da conexo terra selvagem/urbano na Floresta Nacional de Cibola e concedendo-a para a comunidade. Todo esse processo de resoluo, negociao, mediao de conflito tem dado certo em funo de instituies neutras e que tm infra-estrutura (conhecimento tcnico, poder de fiscalizao) e, acima de tudo, possuem respaldo por parte do Congresso americano atravs do U.S. Institute for Environmental Conflict Resolution. 42

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O relativo bom funcionamento das experincias americanas no que tange as resolues de conflito deve-se muito a sua construo histrica, segundo a qual, desde os anos 70, os Estados Unidos intervieram na rea social regulamentando a ao dos diversos agentes, criando estruturas especializadas e com autonomia para as novas reas reguladas. A partir de 1981 ocorreu o alvio regulatrio com a poltica de desregulamentao e cortes nos oramentos das agncias, dentre elas as ambientais, que funcionam com diferentes graus de autonomia administrativa e financeira, de suporte poltico no Congresso e de consistncia tecnolgica. Dessa forma, os Estados Unidos exercia seu poder regulatrio atravs de agncias independentes e especializadas e relativamente autnomas, que se encaixam perfeitamente no conjunto de valores tpicos da sociedade americana, que limitavam a interveno do Estado aos casos de falha de mercado. J o Brasil, durante a maior parte dos anos do sculo XX, experimentou forte interveno estatal na vida da populao e na economia. Foram 45 anos de regime fechado, estes contabilizam 15 anos de regime Vargas e mais 20 de regime militar, alm dos regimes que viveram na sombra de leis que inibiam at a livre iniciativa nacional, e nem se cogitava a existncia de agncias independentes e especializadas e relativamente autnomas. Contudo, com o processo de democratizao do pas, a partir dos anos 80, e com o advento da constituio de 1988, muita coisa vem se transformando. As metodologias de resoluo de conflito so fruto dessa abertura democrtica e que veio a ter respaldo na ordem das polticas pblicas durante a ECO-92, onde o princpio por detrs da criao de regras negociadas est ancorado at mesmo na Agenda 21. Por exemplo, o Captulo 28 - Iniciativas das autoridades locais em apoio Agenda 21 convoca as autoridades locais a entrar em dilogo com seus cidados, organizaes locais e empresas privadas na adoo de uma Agenda 21 local: Por meio de consultas e da promoo de consenso, as autoridades locais ouviro os cidados e as organizaes cvicas, comunitrias, empresariais e industriais locais, obtendo assim as informaes necessrias para formular as melhores estratgias. No Captulo 23, intitulado O Fortalecimento do Papel dos Grupos Principais, reconhece-se que: um dos pr-requisitos fundamentais para alcanar o desenvolvimento sustentvel a ampla participao da opinio pblica na tomada de decises. Ademais, no contexto mais especfico do meio ambiente e do desenvolvimento, surgiu a necessidade de novas formas de participao. Isso inclui a necessidade de indivduos, grupos e organizaes de participar em procedimentos de avaliao de impacto ambiental e de conhecer e participar das decises,

particularmente daquelas que possam vir a afetar as comunidades nas quais vivem e trabalham.
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CONCLUSES
Muitos so os entraves para uma aplicao assertiva de metodologias de Resoluo de Conflito Ambiental - RCA e, porque no dizer, de Resoluo de Conflito em geral. A preocupao por estabelecer um ambiente de negociao, de participao coletiva, em que os volumes diferenciados de poder, capital material e social, entre os agentes envolvidos sejam bem manejados de modo a criar um local democrtico, igualitrio, em que todos tenham poder de se fazer ouvir, um dos grandes desafios dessa tcnica. Acredita-se que as metodologias de Resoluo de Conflito Ambiental esto contribuindo para o esvaziamento do espao pblico brasileiro e para a predominncia das resolues cada vez mais privatizadas das polticas pblicas, reflexo de um retraimento do Estado, onde a ideologia neo-liberal tem sido, at certo ponto, injustamente responsabilizada por isso. Na verdade, para alm da influncia dessa ideologia, essa reduo da capacidade de ao do Estado vem sendo provocada por fatores estruturais bem mais profundos, entre os quais cabe destacar a mencionada reduo das taxas de crescimento econmico. A isso vem se acrescentar, ainda, a incapacidade de absorver parcelas significativas da fora de trabalho, mesmo em fases de crescimento econmico. A tendncia predominante tem sido a de transferir responsabilidades do setor estatal para o setor privado, seja atravs das empresas, seja atravs das organizaes no-governamentais (ONGs). Mas ser que o setor privado est altura dessa tarefa? As empresas parecem estar crescendo muito mais em funo da crise fiscal do Estado do que de sua capacidade produtiva. Os setores sociais engajados numa ao social de novo tipo esto, eles mesmos, em risco de descenso social. Alm disso, no caso do Brasil, o setor privado tem escassa tradio de aes de interesse pblico e forte tendncia a se apropriar de parcelas do prprio aparelho estatal. Entretanto, no que concerne s questes relativas as resolues de conflito vimos que para alm de influncias exgenas, existem fatores endgenos demandando pelas mesmas. Porm, a aplicao dessas metodologias deve ser feita de forma cautelosa e estruturada. O processo de implementao de instrumentos extrajudiciais para resoluo de conflitos de cunho ambiental deve ser adaptado s configuraes scio-polticas e econmicas da esfera pblica brasileira, haja vista que a ltima possui formas de sociabilidade no plano Estado-Mercado-Sociedade Civil bastante diferentes dos pases dos quais tais instrumentos tem sido importados. No que tange o trato com disputas sobre recursos naturais, as vrias abordagens e ferramentas de 44

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gerenciamento de conflito no podem ser transferidas de uma cultura ou regio para outra, de modo que princpios e valores culturais devem ser operados de maneira diferenciada. Esse o caso, por exemplo, de uma abordagem com culturas indgenas. Uma reflexo acerca da viabilidade e efetividade das resolues de conflito tanto no mbito nacional quanto internacional deve ser realizada. Nesse processo, certos elementos importantes devem ser levados em conta, e que so de difcil mensurao e avaliao, tais como: a natureza do conflito e o nmero de partes envolvidas; o estgio em que se encontra o mesmo; at que ponto as partes preferem ser guiadas por suas prprias noes de justia em oposio a um tipo de padro objetivo estabelecido; e at que ponto as partes precisam cooperar, implementando ou consentindo com uma soluo. A necessidade de uma avaliao mais rigorosa e abrangente da Resoluo de Conflitos Ambientais aparentemente necessria, principalmente em funo: do aumento da demanda por tal avaliao por parte de instituies governamentais (que crescentemente encorajam o uso desses processos); dos prprios operadores das tcnicas de Resoluo (que esperam aprimorar suas prticas); e dos participantes (que anseiam em determinar se a RCA uma resposta para suas disputas ou problemas). A Fundao Willian e Flora Hewlett8, apesar de ser uma das expoentes entidades nos Estados Unidos em direcionar esforos para o uso de metodologias de resoluo de conflitos ambientais e de colaborao, deixa claro que mesmo havendo um sucesso nas taxas de acordos alcanados e de satisfao de participantes, o citado campo possui suas crticas que questionam a convenincia desses processos em dadas instncias, assim como a incerteza dos resultados ambientais e conexos a longo prazo. No geral, no obstante a enorme extenso e nmero casos de resolues de conflitos ambientais para datar, pouca evidncia sistemtica foi reunida sobre as metodologias empregadas, resultados de mdio e longo prazos, ou a relao entre modelos de resoluo de conflito e os resultados alcanados. Os propsitos da Resoluo de Conflitos Ambientais continuam abertos ao debate e at dados descritivos amplos so escassos nesse campo. No caso brasileiro, preciso incrementar mtodos de ao conjunta entre o Ministrio Pblico e a Administrao Pblica (como se o primeiro no integrasse a ltima), buscando melhor eficincia no resguardo do interesse pblico, da Ordem Econmica e Social, da defesa ambiental e dos princpios da moralidade, legalidade e eficincia, constitucionalmente assegurados ao cidado contribuinte. 45

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Alm disso, o enfrentamento desses novos tipos de metodologia por parte das agncias pblicas ambientais pode ser facilitado com um tratamento democrtico dado s instituies estatais a partir da aproximao com a sociedade civil. As agncias ambientais, por exemplo, poderiam melhorar suas capacidades e performances se traassem parcerias com membros da sociedade civil e aumentassem a participao dos mesmos para propsitos de controle e gerenciamento conjunto dos problemas ambientais. As metodologias de Resoluo de conflito ambiental chamam a ateno, de um modo geral, para o fato de que a esfera pblica brasileira deve ser revitalizada, por meio do estabelecimento de um ambiente que uniria novamente o interesse pblico e privado, o que leva necessidade de profundos reordenamentos econmicos e sociais. Todavia, s o futuro dir se seremos capazes de enfrentar esse desafio de forma adequada.

NOTAS
1. A construo de tal termo no presente texto elaborada analogamente aos campos definidos por Bourdieu, tendo como base sua formulao da noo de campo, explicitada e desenvolvida em vrias de suas obras, onde podem ser encontradas suas definies dos campos jurdico e poltico, por exemplo. Para maiores esclarecimentos sobre a ltima Ver Bourdieu, 1989 e 1997.

2. Para Bauman, a gora o ambiente que uniria novamente o interesse pblico e privado; ela o lugar de encontro, debate e negociao e entre o indivduo e o bem comum. 3. Thompson considera o modelo habermasiano de esfera pblica por demais espacial e dialgico para ser utilizado como instrumento de compreenso da realidade contempornea. O modelo de Habermas, para Thompson, est preso concepo tradicional de publicidade como co-presena e fecha os olhos para o fato comemorvel de que os media permitiram um distanciamento espao-temporal (conceito apropriado de Anthony Giddens) entre as formas simblicas e seu contexto de produo. Com o desenvolvimento da grande imprensa, a publicidade dos acontecimentos no depende mais do compartilhamento de um lugar comum e temos assim uma publicidade mediada. Ver. THOMPSON, John B. A Mdia e a Modernidade: uma teoria social da mdia. Petrpolis: Editora Vozes, 2004. 4. O contato com esses casos de descumprimento de TAC me foi possvel por ocasio do trabalho de levantamento de documentos oficiais sobre casos de conflitos ambientais junto s procuradorias do Ministrio Pblico Estadual e Federal, quando participei como pesquisador de campo no projeto do Mapa dos Conflitos Ambientais no Estado do Rio de Janeiro, realizado pelo IPPUR/UFRJ em conjunto com a ONG FASE.

5. Segundo Giddens, a manuteno da confiana no conhecimento de especialistas os sistemas e conhecimentos peritos - est entre as condies essenciais a fluncia das relaes em sociedades avanadas. Para maiores esclarecimentos. Ver As Conseqncias da Modernidade. So Paulo: Editora UNESP, 1991. 6. Fonte: Consensus Building Institute Inc. CBI Builds Collaboration for Cleaner Air in Eastern Massachusetts. Disponvel em: <http://www.cbuilding.org/projects/gb3/index.html>. Acesso em: 15 dezembro de 2006.

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As Resolues de Conflito Ambiental na Esfera Pblica Brasileira: uma Anlise Crtica 7. Fonte: University of Michigans Ecosystem Management Initiative. Las Humanas Cooperative. Disponvel em: <http://www.snre.umich.edu/ecomgt/collaboration/cases/lashumanas/index.htm>. Acesso em: 03 de Janeiro de 2007.

8. Fonte: The Willian and Flora Hewlett Foundation, Sustainable Development Department (SD). Disponvel em: <http://www.hewlett.org/Archives/ConflictResolution/ConsensusBuilding/>. Acesso em: 01 de janeiro de 2007.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ACSELRAD, H. 2006. A Resoluo Negociada de Conflitos Ambientais na Amrica Latina a constituio de um campo? Rio de Janeiro: s.n. ARENDT, H. 2007. A condio humana. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 10 ed. BAUMAN, Z. 2001. Modernidade Lquida. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor. BENNETT, P., CROPPER, S. and HUXHAM, C. 1989. Modelling interactive decisions: the hypergame focus. In: Rational Analysis for a Problematic World, J. ROSENHEAD (Org). UK: Wiley & Sons. BOURDIEU, P. 1989. La noblesse dtat. Grandes coles et esprit de corps. Paris: Les ditions de Minuit. ____________. 1997. Razes prticas: sobre a teoria da ao. Campinas: Papirus. BREDARIOL, C.S. 2001. Conflito ambiental e negociao: para uma poltica local de meio ambiente.Tese de doutorado, Universidade Federal do Rio de Janeiro. BRYANT, J. 1998 Analysing Collaboration as a Drama. Systemic Practice and Action Research. v 11, n 4. London: Plenum Press. COUTO, O. G. e CARVALHO, M. T. C. V. 2002. Arbitragem e Meio Ambiente. Direito, Estado e Sociedade, v.9, n 20, jan/jul. pp. 293-332 CONSENSUS BUILDING INSTITUTE INC. CBI Builds Collaboration for Cleaner Air in Eastern Disponvel em: <http://www.cbuilding.org/projects/gb3/index.html dezembro de 2006. DaMATTA, R. 1983. Carnavais, malandros e heris: Para uma sociologia do dilema brasileiro. Rio de Janeiro: Zahar Editores. DUARTE, N. 1966. A ordem privada e a organizao poltica nacional. So Paulo: Companhia Editora Nacional. FERNANDES, F. 1975. A Revoluo Burguesa no Brasil. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. FUKS, Mrio. 2001. Conflitos ambientais no Rio de Janeiro: ao e debate nas arenas pblicas. Rio de Janeiro: Editora UFRJ. 47

Rodrigo Nuez Vigas

_____________. 1996. Do discurso ao recurso: uma anlise da proteo judicial ao meio ambiente do Rio de Janeiro. In: FERREIRA, L. C.; VIOLA, E. (orgs.). Incertezas de sustentabilidade na globalizao. Campinas :UNICAMP. GIDDENS, A. 1991. As Conseqncias da Modernidade. So Paulo: Editora UNESP.GUIVANT, J. 1998a. A trajetria da anlise de risco. Da periferia ao centro da teoria social. Revista Brasileira de Informao Bibliogrfica em Cincias Sociais. Rio de Janeiro. n 46: 3-38 ___________. 1998b. Conflitos e Negociaes nas Polticas de controle ambiental: o caso da suinocultura em Santa Catarina. Ambiente e Sociedade. Ano I, n 2: 101-123. HABERMAS, J. 1984. Mudanas estruturais na esfera pblica. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro. _____________. 1992a. Faktizitt und Geltung: beitrage zur diskurs theorie des rechts und des clemok ratischen rechtsstaats. Frankfurt am Main : Suhrkamp. _____________. 1992b. Drei normative Modelle der Demokratie: Zum Begriff deliberativer Politik. In: Mnkler, H. (org.). Die Chancen der Freiheit. Munique: Piper. pp. 11-24. _____________.Strukturwandel der ffentlichkeit. 1990. (Neus Vorwort). Frankfurt am Main: Suhrkamp. HOLANDA, S. B. de. 1995. Razes do Brasil. So Paulo: Companhia das Letras. HOWARD, N. 1999. Confrontation Analysis: how to win operations other than war. CCRP publication series, USA- Department of Defense, Washington D.C. MISSE, Michel. 2003. Sobre a construo social do crime no Brasil: Esboos de uma interpretao. pp. 120-146. Disponvel em: <http://www.segurancacidada.org.br/biblioteca/texto/ k6_cscrime.pdf>. Acesso em: 11 de novembro de 2006. VIANNA, F. J. O. de. 1973. Populaes meridionais do Brasil. Rio de Janeiro: Paz e Terra/ Governo do Estado do Rio de Janeiro/UFF. SMITH, David. M. and BLANC, M. 1997. Grass-roots democracy and participation: a new analytical and practical approach. Environment and Planning D: Society and Space, v.14, pp. 281-303. SUSTAINABLE DEVELOPMENT DEPARTMENT (SD), FOOD AND AGRICULTURE ORGANIZATION OF UNITED NATIONS (FAO). Disponvel em: <http://www.fao.org/sd/ epdirect/epre0052.htm>. Acesso em: 02 de janeiro de 2007. THE WILLIAN AND FLORA HEWLETT FOUNDATION, SUSTAINABLE DEVELOPMENT DEPARTMENT (SD) . Site: <http://www.hewlett.org/Archives/ConflictResolution/ ConsensusBuilding/>. Acesso em: 01 de janeiro de 2007. THOMPSON, J. B. 2004. A Mdia e a Modernidade: uma teoria social da mdia. Petrpolis: Editora Vozes. 48

As Resolues de Conflito Ambiental na Esfera Pblica Brasileira: uma Anlise Crtica

UNIVERSITY OF MICHIGANS ECOSYSTEM MANADEMENT INITIATIVE. Las Humanas Cooperative. Disponvel em: <http://www.snre.umich.edu/ecomgt/collaboration/cases/ lashumanas/index.htm>. Acesso em: 03 de Janeiro de 2007.

RESUMO:
O interesse desse artigo promover uma anlise crtica da importao e uso cada vez mais corrente de metodologias de Resoluo Negociada, tais como negociao direta, conciliao, facilitao, mediao e arbitragem no mbito dos casos de conflitos ambientais. Busca-se, em especfico, discutir em que medida esse repertrio de procedimentos de resoluo negociada de conflitos, utilizado por instituies pblicas e, principalmente, por entidades privadas, estaria promovendo um esvaziamento da esfera pblica ao recair para uma instrumentalizao privada, contratual, de questes que envolvem diretamente a natureza difusa e indisponvel do direito de todos ao meio ambiente. Assim, estaria destinando-se aos conflitos ambientais um tratamento despolitizante voltado majoritariamente aos agentes neles diretamente envolvidos. Palavras-chave: Meio ambiente - Resolues de Conflito Ambiental - esfera pblica brasileira pblico e privado no Brasil.

ABSTRACT:
This article aims to promote a critical analysis of the more and more frequent importation and application of Negociated Resolutions methods, such as direct negotiation, conciliation, facilitation, mediation and arbitration in cases of environmental conflicts. It intends, in particular, to discuss in which way this set of conflict negociated resolutions procedures, used by public institutions and, mainly, by private organizations, would be promoting a public sphere emptying by tending towards the private way, the contractual way, to deal with issues that involve directly the environment - a public space and collective good. Thus, the environmental conflicts would be treated in an unpoliticized manner, addressed, for the most part, to the agents straight involved in these same conflicts. Keywords: Environment - Environmental Conflict Resolutions - brazilian public sphere - public and private in Brazil.

Enviado para publicao em julho de 2007 Aprovado em novembro de 2007 49

A ambigidade da violncia

Daniela Bogado Bastos de Oliveira

INTRODUO
O trabalho visa, a partir da realidade brasileira, articular a violncia com as formas de excluso e de punio neste pas. Em um Brasil de contradies, onde a represso, a tradio inquisitorial e o autoritarismo perduram, a tortura uma prtica histrica, a riqueza de poucos se contrape misria de muitos e a luta pelo poder perversa, a violncia assume propores drsticas e assusta. Dentro deste contexto, sero analisadas as vrias faces e a ambigidade da violncia, a vulnerabilidade dos destinatrios reais do direito penal, a seletividade do sistema penal, bem como sua (des)legitimao. Assim, pretende-se refletir sobre os paradoxos da violncia, especialmente acerca de posturas retrgradas que a acirram e, ainda, atravancam princpios garantistas e atitudes humansticas que urgentemente precisam ser implementados.

1. VIOLNCIA, CONTROLE E EXCLUSO SOCIAL


Estudar a sociedade brasileira verificar a violncia estrutural, socialmente produzida, que mata, exclui e se faz presente no dia-a-dia, potencializando-se na misria, no desemprego e no desespero de quem quer sobreviver. Pode-se tratar a violncia sobre diferentes enfoques: criminal, poltico, econmico, ideolgico, tnico, sexual, domstica, urbano, rural... Enfim, convivemos com inmeras violncias expressas ou simblicas, como o jeitinho brasileiro e a poltica do favor.1

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 51 A 63.

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H uma cultura da violncia que estimula rivalidades, confrontos e que vem se naturalizando e banalizando a prpria vida. Violncias que se manifestam rotineiramente, disseminam o medo2 e ferem garantias individuais. O direito, na sociedade brasileira, historicamente convive com o favor, com o arbtrio e com o autoritarismo, atravs da reproduo da prtica dominante conservadora e hierarquizada, oriunda de uma mentalidade escravocrata e de estratgias marcadas pela intolerncia. E o pior que a predominncia do arbtrio e a sensao de impunidade fortalecem o descrdito do direito. Estas prticas autoritrias e excludentes permitem polticas pblicas de controle social, favorecendo grupos especficos e operando sobre a lgica do inimigo3 que, diante de um quadro visivelmente segregador, atinge os excludos, os verdadeiros destinatrios do sistema penal. Para Vera Malaguti Batista, apesar do Cdigo Penal se destinar potencialmente para todos, os reais destinatrios pertencem aos grupos sociais estigmatizados como criminosos potenciais, eis que se vive diante de uma igualdade fictcia entre os ricos e os pobres. (BATISTA 1998: 24 e 36). Neste sentido, Nilo Batista demonstra que uma caracterstica do sistema penal de capitalismo tardio consiste numa realidade perversa: para os consumidores, evita-se de toda maneira a institucionalizao; para os hipossuficientes de recursos financeiros, encarceramentos neutralizante duradouro, havendo no Brasil dois eixos bem representados: de um lado, os Juizados Especiais Criminais e do outro, os crimes considerados hediondos (BATISTA 2002). Desta forma, o autor distingue o bom delinqente do infrator perigoso, que o verdadeiro objeto do sistema penal, explicando que os medos que a partir de sua figura so produzidos permitem a expanso do sistema e a policializao das relaes sociais. Da, demonstra o paradoxo de atribuir-se a um Estado mnimo o controle social mximo sobre os excludos e a bipartio no exerccio do controle social: uma orientada para a preservao correcional do bom delinqente; outra dirigida para o controle integral ou para o extermnio do infrator perigoso (BATISTA 1997: 147-151).4 A propsito, a prtica do extermnio se conecta com a fantasia do controle absoluto sobre a vida e a morte do outro, que sequer considerado cidado. A morte de pessoas indesejadas, nocivas e improdutivas acaba soando como um alvio para nossa sociedade, possibilitando uma faxina de maus elementos, significando menos um criminoso na cadeia, afinal, conforme a expresso de um poltico fluminense, bandido bom bandido morto.5 A lgica da excluso se intensifica com a desqualificao do outro. De fato, no mundo contemporneo continuam a 52

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persistir situaes sociais, polticas e econmicas que contribuem para tornar os homens suprfluos e, portanto, sem lugar no mundo. (LAFER 1991: 118). Sobre isto, Vera Malaguti Batista expe que sociedades hierarquizadas utilizam-se do cerimonial da morte como espetculo de lei e ordem, frisando que o marco do sistema penal tem sido o genocdio (BATISTA 1999: 135 e 141). At porque, como destaca Nilo Batista, a poltica criminal contempla o extermnio como estratgia de controle social, prprio de um regime repressivo (BATISTA 1997: 151). A criminalizao da excluso social uma grande violncia para com as pessoas pobres, afrodescendentes, desempregadas, analfabetas, nas margens do sistema capitalista, sem perspectivas de sobrevivncia. E, a tendncia equivocada , utilizando-se de comoo social, criminalizar o mximo possvel condutas ilcitas, adotar penas mais rigorosas, clamar pela reduo da menoridade penal, como se isto fosse diminuir a criminalidade. Desconsidera-se o papel do Estado e da sociedade no processo histrico de agravamento da violncia e volta-se a uma viso simplista de reforo da capacidade repressiva estatal, sem enfrentar o cerne da questo: a implantao de polticas especficas de atendimento voltadas as reais necessidades da populao, caracterizando uma postura reducionista e reacionria que no resolve nem explica o fenmeno da criminalidade (DAGOSTINI 2004). Este raciocnio de que a soluo dos conflitos sociais passa pela adoo de penas mais severas, pela construo de novos presdios6, pela tipificao penal de outras condutas e de que o direito penal necessita permear o maior nmero possvel de relaes sociais, da forma mais minuciosa o que Nilo Batista chama, criticamente, de panpenalismo (BATISTA 1997: 152). At porque, o endurecimento e a ampliao da legislao penal como forma de mediar a violncia uma iluso, valendo apenas para aumentar o arbtrio seletivo do sistema punitivo7 ou para atingir fins eleitoreiros8. Na verdade, h uma anomalia entre o discurso jurdico, baseado em um alto padro normativo e a realidade operacional.9 O que nos desafia no a definio de penalidades mais rgidas, mas sim sua aplicao e execuo. (LEAL 1998: 155) Conforme expe Eugenio Ral Zaffaroni o sistema penal um embuste: oculta o verdadeiro poder que exerce (que cumpre a funo de disciplinarismo verticalizante, por meio de controle social, atuando margem da legalidade, de forma seletiva) e sequer auto-sustentvel. Afinal, se tivesse poder criminalizante programado, punindo todos os autores de infraes e, assim, 53

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dando efetividade a legalidade processual, sem abrir mo de certos mbitos de controle, provocaria uma catstrofe (ZAFFARONI 1991: 21-29).10 A partir de ento, nota-se: que o sistema j montado para no funcionar (e por no funcionar acaba atingindo seu objetivo); que para se manter ele se torna seletivo, reservando ao discurso jurdico-penal, em princpio, os delitos mais graves, atravs da minimizao jurdica; que para encobrir suas negligncias, por exemplo, de no conseguir efetivar todas garantias individuais do preso, tornou-se prefervel ignor-las (j que h uma certa ineficcia em concretiz-las) a assumir as falhas do sistema carcerrio ou, simplesmente, refugiar-se no discurso da impotncia, tudo isso como forma justificadora do seu exerccio punitivo.

2. (DES)LEGITIMAO DO SISTEMA PENAL BRASILEIRO


Questionando o verdadeiro sentido da pena, Eugenio Ral Zaffaroni aborda a deslegitimao do sistema penal e a crise, em virtude do seu descrdito, do discurso jurdico penal que se revela falso e perverso. Falso porque seu discurso se desarma ao mais leve toque com a realidade distanciada da programao normativa, o que torna o discurso alienante. Perverso j que dificulta e esconde a percepo do verdadeiro exerccio do poder, que no o repressor, mas o configurador da vida social. Ao se permitir grandes esferas de exerccio arbitrrio do poder, como buscas irregulares etc que ocorrem margem de qualquer respeito aos direitos individuais dos cidados, deixa-se de lado os direitos humanos pela incapacidade (ou falta de vontade) de concretiz-los. A omisso diante a inobservncia dos preceitos fundamentais por quem deveria garanti-los e cumpri-los, e a atuao quando e contra quem os seus executores decidem etc, majora os violentssimos resultados prticos da operacionalidade cruel e desarmnica do sistema penal. E desta forma, a legalidade no proporciona legitimidade por ficar pendente de coerncias que s a fico pretende preencher. (ZAFFARONI 1991: 11-40).11 Todavia, este discurso penal reproduzido, mesmo com suas mazelas, por vigorar a mentalidade do ruim com ele, pior sem ele e, por outro lado, por ser a alternativa de se tentar viabilizar a defesa dos que caem na engrenagem do sistema penal como processados, criminalizados ou vitimizados. E assim, esta complexa manifestao de poder social mantida - mesmo com a conscincia de que a realidade operacional jamais se adequar planificao do discurso penal, que possui caractersticas estruturais prprias (seletividade; reproduo da violncia; criao de condies para a ocorrncia de maiores condutas lesivas; corrupo institucionalizada; concentrao de poder; verticalizao social e destruio de relaes horizontais / comunitrias) que s seriam eliminadas com sua prpria supresso. 54

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Porm, longe de ser suprimido, o sistema penal vigora operando de modo irreversvel atravs da rotulao, como forma de estigmatizar. Na busca da eficincia no terreno penal e por se priorizar a racionalidade do mercado, houve um deslocamento do foco do controle social penal que passou das chamadas classes perigosas para os excludos, pessoas indesejveis que formam um exrcito de reserva e so inimigos internos (BATISTA 1997: 146-147 e 151)12. At porque, como conclui Eugenio Ral Zaffaroni, em razo da seletividade letal do sistema penal (e de certa impunidade das pessoas que no lhe so vulnerveis) deve ser admitido que seu exerccio de poder dirigido conteno de grupos bem determinados e no represso do delito (ZAFFARONI 1991: 40). Neste prisma, a seletividade manifesta-se como um dos aspectos da violncia e propicia um aphartheid criminolgico, ao escolher as pessoas mais vulnerveis que se enquadram nos setores mais carentes da populao ou se tornam incmodas. Conforme expe Vera Malaguti Batista,

a luta pela ordem atravs da criminalizao da pobreza desemboca na herana escravocrata de um sistema penal genocida, num apartheid13criminolgico natural, ontem voltado para os escravos e capoeiras, hoje para os favelados e traficantes, emergindo, ento, uma ordem excludente e intolerante. (BATISTA 2002: 99 e 105)14.
A priso se traduz por uma severa imposio de tutela e controle minucioso dos grupos marginais na base da pirmide social (WACQUANT 2002: 13).15 Assim, os estabelecimentos prisionais tornaram-se gigantecas empresas de depsitos e triagem das populaes pobres e marginalizadas consideradas como centro irradiador do crime (WACQUANT 2002: 16 e 20), o que leva hiperinflao carcerria com superlotao dos estabelecimentos de deteno e torna a priso infernal, em condies subumanas. Como aponta Loc Wacquant,

a priso serve, antes de tudo, para governar a gentinha que incomoda, muito mais que para lutar contra os crimes de sangue, cujo espectro assombra a mdia e alimenta uma florescente indstria cultural de medo do pobre (WACQUANT 2002: 22).
Neste contexto, a mdia16, bem como alguns polticos, exploram o medo do crime violento17 e a execrao dos criminosos a fim de ampliar seus mercados (WACQUANT 2002: 24). Em cima de 55

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esteritipos, explora-se a idia de desumanizao do preso: eis que h um pensamento pelo qual a condio do detento deve ser necessariamente inferior do mais desfavorecido assalariado, em outras palavras, fazer com que o prisioneiro tenha cheiro de prisioneiro de modo que a priso se caracterize pelo sofrimento (WACQUANT 2002: 34). Deste jeito, a poltica de criminalizao da misria acha seu prolongamento cultural em um discurso pblico que despreza os prisioneiros. (WACQUANT 2002: 35-36). No discurso poltico, o confinamento dos pobres apresenta a enorme vantagem de ser mais visvel para o eleitorado. Logo, tira-se a cidadania dos presos tambm ao tirar seu voto, afinal, preciso aos olhos do eleitorado glorificar a idia de que os prisioneiros pagam sua dvida para com a sociedade e, deste modo, acentuar a fronteira simblica que dela o separa e isola. Assim, eles foram privados do direito de voto (...) Por isso, a lei anula seus direitos sociais (WACQUANT 2002: 27 e 35). Corrobora-se, ento, por um clamor por mais punio, por penas mais rigorosas, o que implica na poltica de tolerncia zero. O princpio da interveno mnima no serve para a funo de controle social penal massivo, e a empostao da sociabilidade no registro da dade crime-pena ope-se idia de uma ilicitude fragmentria: trata-se de minar os campos por onde se movimentam os excludos, para que a cada passo mais afoito explodalhes um delito aos ps (BATISTA 1997: 152). E, enquanto as desigualdades se aprofundam, a priso confirma seu papel de remdio miraculoso diante do aumento da insegurana social e das patologias urbanas (WACQUANT 2002: 24).

3. PARADOXOS E CONTRADIES DA VIOLNCIA


O aumento da violncia tem participao do Estado, eis que o mesmo aprovisiona nveis de violncia, inclusive atravs do sistema penal, ao renunciar, por vezes, legalidade, permitindo, por exemplo, abusos por parte de seus agentes18. Ao admitir que policiais extrapolem com suas funes e que ajam erroneamente com os ditos bandidos ou atuem como os prprios bandidos, abre-se uma brecha para um grande risco: que a polcia tambm aja arbitrariamente com qualquer um, o que nos leva a uma insegurana geral. Por isso, Geraldo Ribeiro de S explana que a violncia direta transparece na integrao da polcia, judicirio e priso. (S 1996: 17). 56

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A deficincia do sistema de ensino, a m distribuio de rendas, aliada ao alto ndice de desemprego19, tambm so formas de violncia estatal que, por muitas vezes, desguam na criminalidade. Sociedades extremamente desiguais produzem e reproduzem um sistema penal mais duro e perverso. O absurdo que a pena de priso revela-se como anttese da cidadania, pois pela mxima de ressocializar punindo, se segrega o marginalizado, colocando-o, enquanto preso, em condies subumanas, despersonalizando-o, deteriorando ainda mais sua dignidade de pessoa humana, para depois reinseri-lo na comunidade (OLIVEIRA 2001). Infelizmente, palavras como recuperao, ressocializao, re-educao se tornaram eufemismos que escondem objetivos e instrumentos de conteno social claros e explcitos em sua seletividade (BATISTA 1998: 24 e 36).20 Tanto o objetivo no ressocializar o apenado que quanto mais se condena, mais condenados se tm, no surtindo o efeito esperado de diminuio do delito e da reincidncia. Realista, todavia lastimvel, a afirmao de Edson Passetti que estamos todos presos (PASSETTI 2002: 110). No so apenas os apenados que ficam atrs das grades. As grades de proteo em torno da casa, os dispositivos eletrnicos de segurana e vigilncia privada revelam isto. Deixar de sair de casa certos horrios, ou mudar o horrio de funcionamento de estabelecimentos comerciais cerceia muito mais que a liberdade de ir e vir. Colocar insufilm no carro, no respeitar o semforo a partir de determinada hora, andar com o dinheiro separado ou uma bolsa sobressalente para o ladro por receio de ser assaltado, mais do que uma parania generalizada a condenao insegurana e o aprisionamento ao medo. Nestes moldes, a violncia vai revelando suas ambigidades, denotando insegurana e imprecises do discurso jurdico penal. Em sntese, h represso e controle para minimizar os efeitos da violncia e para isso violenta-se, sendo a linha divisria entre vtimas e vitimizados muito tnue. Por tais razes, acaba sendo um contra-senso falar em direitos humanos, que consiste na expresso jurdica do valor da pessoa humana, valor-fonte, enquanto conquista histricoaxiolgica, porque atrs destes direitos declarados h vrias pessoas, no-cidados, sem vida digna, sem serem contemplados pelos direitos, sem acesso justia . No basta os direitos serem proclamados, garantidos formalmente, sem serem efetivados. Um direito positivo no basta se no um direito legtimo e se cada indivduo no se reconhece na lei. Afinal, a 57

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dignidade abrange a esfera de auto-respeito, o que implica cada pessoa ter a conscincia de que sujeito de direitos. Convive-se com uma contradio estrutural entre a ideologia dos direitos humanos e a ideologia justificadora do exerccio de poder dos sistemas penais (ZAFFARONI 1991: 33). Entretanto, acaba-se preferindo a violncia provocada pelos rgos do sistema penal, por meio de corrupes, privaes de liberdade e outras violaes de direitos, a uma suposta ecloso incontida do delito de iniciativa privada ou da justia pelas prprias mos, que denunciaria ainda mais a ineficcia do sistema penal (ZAFFARONI 1991: 39). H uma resistncia aplicabilidade de penas alternativas, por serem vista com descrdito, como se fosse sinnimo de impunidade. Prendem-se os violentadores de bens jurdicos como resposta violncia cometida, sendo a priso a maior violncia contra a liberdade do ser humano. Necessrio pensar na tica da incluso e abalizar para uma transformao do modelo de Estado e para a prpria estrutura social brasileira que ainda aponta para estratificao de classes como sintoma do processo de desigualdades sociais, o que inevitavelmente perpassa por preconceitos e pela violncia. Boaventura de Sousa Santos, trabalhando no trilho aberto pela utopia (como caminho para pensar o futuro e como forma de explorao, atravs da imaginao, de novas possibilidades criando alternativas e recusando o conformismo), prope uma transio paradigmtica que, na prtica, traduz-se em emancipao social, consolidando-se na solidariedade21 (SANTOS 2000: 339-383). E exatamente nos excludos, pessoas que no tm nenhum direito que ele aposta no processo, ainda embrionrio, de globalizao alternativa em contraponto neoliberal, voltado para o resgate do bem comum.22

CONSIDERAES FINAIS
A violncia na sociedade brasileira no novidade, pelo ao contrrio, estrutural, configurandose materialmente na excluso social. Mas, na conjuntura atual, est havendo um recrudescimento desta vertente, veiculando-a ao aumento da criminalidade e a necessidade de maior represso, o que pode ser encarado como herana de prticas de controles conservadoras e autoritrias. O fato que a violncia atinge preferencialmente classes populares, que so as mais vulnerveis ao sistema punitivo. No toa que a seletividade do sistema penal articula-se com a criminalizao da misria e com a excluso social em prol da prpria manuteno do sistema penal. 58

A Ambigidade da Violncia

Embora haja um clamor pela maior rigorosidade das penas e pelo inflacionamento das tipificaes penais, a eficcia da lei e dos direitos depende da assimilao do seu significado para terem valor e respeito, servindo a incidncia de ilicitude no mximo de condutas apenas para o aumento do arbtrio seletivo do sistema punitivo. A manifestao da violncia na estrutura penal apresenta-se de forma ambgua, possibilitando enfoques diferentes de uma mesma situao, vez que o violentador se transmuda para violentado num piscar de olhos. Na justificativa de conter a violncia, violenta-se, o que provoca uma insegurana generalizada. Apesar da sensao angustiante, vislumbram-se algumas sadas: criar prticas democrticas de controle social; investir na formao dos agentes e nas instituies formais de controle social; tratar a segurana pblica no como caso de polcia, mas envolvendo a sociedade; efetivar com seriedade as penas alternativas; priorizar a proteo dos direitos fundamentais; ampliar os debates acadmicos e, principalmente, no perder a viso humanstica da vida.

NOTAS
1. O jeitinho brasileiro uma variante cordial do sabe com quem est falando? e outras formas mais autoritrias que facilitam e permitem burlar a lei ou nela abrir uma honrosa exceo , o que gera a total desconfiana em relao a regras e decretos universalizantes. p. 238. O estudo do sabe com quem est falando? permite perceber uma espcie de paradoxo eis que numa sociedade voltada para tudo o que universal e cordial h o particular e o hierarquizado. O favor sinaliza uma prtica social autoritria e excludente, em que se burla regras. Alm do mais, a relao com base no favor aponta para a dependncia. DAMATTA, Roberto. Carnavais, malandros e heris: para uma sociologia do dilema brasileiro. Rio de Janeiro: Rocco, 1997. 2. De acordo com Vera Malaguti Batista, o medo a porta de entrada para polticas genocidas de controle social. Cf. Medo, Genocdio e o lugar da cincia. In Discursos Sediciosos Crime, Direito e sociedade. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, n 7 e 8, ano 4, 1 e 2 semestres/99, p.135

3. Segundo Nilo Batista, o sistema penal se d ao influxo principalmente de dois fatores: em primeiro lugar a reinveno do inimigo interno, e em segundo lugar a questo das drogas. O conceito de inimigo interno integrava a doutrina da segurana nacional, importada dos Estados Unidos durante o quadro da guerra fria, sendo internalizado durante nossa ditadura pelos operadores da represso aos crimes polticos. Com a redemocratizao deslocou-se da criminalidade poltica para a criminalidade comum, passando o conceito a abranger os excludos ao invs dos subversivos. BATISTA, Nilo. A violncia do estado e os aparelhos policiais. In Discursos Sediciosos. Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, ano 2, n 4, 1997. p. 151. 4. De acordo com Zygmunt Bauman, o papel do Estado volta-se para o controle direto de certas categorias sociais que incluem, sobretudo, os pobres ps-modernos, redefinidos como consumidores frustrados, e de maneira mais geral todas as classes perigosas (potencialmente criminosas) que, no tendo conseguido entrar na agenda do mercado, so suspeitas de estar loucas para recorrer a

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Daniela Bogado Bastos de Oliveira alternativas que essa agenda deixou de fora. BAUMAN, Zygmunt. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar, 2000. p. 80. 5. Neste sentido, Jos Cludio Souza Alves, ao tratar das execues sumrias, esclarece que a ao dos grupos de extermnio no se esgota em si mesma. Envolve roubos, assaltos, estelionato, corrupo e trfico de armas e drogas, jogo de bicho e a indstria da jogatina (caa-nqueis e bingos), articulandose diretamente tanto no mercado econmico quanto s estratgias polticas do controle eleitoral. Outrossim, aborda a necessidade de desmitificar os discursos que do como essencial, para o bem social, a eliminao de vagabundos e bandidos, de forma a evitar candidatos clientelistas que no lutam pela emancipao das populaes atingidas e aprisionadas pela violncia. ALVES, Jos Cludio Souza. Assassinos no poder: a ao de grupos de extermnio d lucro contraveno e favorece a ascenso de polticos ligados ao crime na baixada fluminense. Dossi violncia urbana. Revista de Histria da Biblioteca Nacional, n. 25, p36-39, out 2007. 6. De acordo com o relatrio publicado pela Human Rights Watch, planos para construir novos estabelecimentos no apenas sero insuficientes para satisfazer as presses por espao de confinamento, como nada podero fazer para remediar as outras graves deficincias do sistema penal, tais como o crnico e pavoroso problema da violncia institucional. Cf. O Brasil atrs das grades. Nova Iorque Washington Londres Bruxelas - Rio de Janeiro: Copyright, 1998.

7. O legislador penal brasileiro no legisla com cientificidade, mas ao sabor dos acontecimentos. Como exemplos de leis casusticas podemos citar a Lei n 6.416/77, que introduziu o pargrafo nico no art. 310 no Cdigo de Processo Penal, chamada Lei Fleuri, pois veio para beneficiar o famoso Delegado de Polcia, com aquele nome; a Lei n 8072/90, Lei dos crimes hediondos, promulgada logo aps e em decorrncia do sequestro de importante empresrio Paulista que em 1994 foi alterada pela Lei n 8930/94 em decorrncia do assassinato da atriz Daniela Peres, para ser includo o homicdio qualificado no rol dos crimes hediondos. 8. O lucro principal que a violncia gera so as vantagens de determinados grupos polticos na obteno dos votos. A atuao cada vez mais violenta do aparato policial em comunidades pobres, em nome da segurana dos cidados de bem, costuma a agradar a classe mdia e, conseqentemente, rende dividendos polticos aos que a defendem. ALVES, Jos Cludio Souza.Op. cit. p. 38 9. O presidente da Seccional, Wadih Damous, divulgou nota criticando declaraes do governador Srgio Cabral a respeito da operao policial realizada na Favela da Coria, Zona Oeste do Rio. Segundo Wadih, tal posicionamento [do governador] cria a falsa idia de que a criminalidade somente poder ser combatida margem do ordenamento legal e sem investimentos sociais capazes de oferecer alternativa de vida digna juventude pobre criminalizada e sem horizontes. Na nota, o presidente da OAB/RJ diz, ainda, ser inaceitvel que um aparato militar mais apropriado para a guerra do que para uma operao policial faa incurses em comunidades carentes de cidadania e habitadas por milhares de pessoas, sem qualquer levantamento prvio de inteligncia que possibilite distinguir os cidados de bem, os pequenos infratores e os criminosos. A presidente da Comisso de Direitos Humanos da OAB/RJ, Margarida Pressburger, disse que, ao reconhecer que um tiro em Copacabana uma coisa, e um tiro na favela da Coria outra, o secretrio Jos Mariano Beltrame assumiu publicamente que, para o governo, o morador de classe mdia da Zona Sul (...) tem direitos de cidadania que o trabalhador que mora na favela no tem, quando obrigado a ficar no fogo cruzado dos policiais com os traficantes, tem sua casa invadida por uns e por outros e no tem onde se abrigar. Para Margarida, inimaginvel uma operao policial nos moldes mostrados pela TV em condomnios de classe mdia ou alta. Ser que a polcia atiraria em quem corresse? Ser que as pessoas que hoje criticam a defesa dos direitos humanos para qualquer cidado apoiariam essas

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A Ambigidade da Violncia operaes de guerra?. O que a OAB defende disse a presidente da Comisso de Direitos Humanos da OAB/RJ - igualdade na aplicao dos direitos de cidadania, para pobres ou ricos. Tribuna do Advogado Online, divulgada em 23/10/07. 10. O autor distingue a legalidade penal da processual. Esta exige que os rgos do sistema penal tentem criminalizar todos os autores de crimes, e que o faam em consonncia com as regras; aquela significa respeitar os limites estabelecidos para a punibilidade. 11. Ressalta-se que a pena como inflio de dor no faz sentido para este autor cujas idias esto sendo trabalhadas neste tpico. 12. Quanto eficincia no terreno penal, ver mdia e sistema penal no capitalismo tardio In Discursos Sediciosos Crime, Direito e Sociedade. Rio de Janeiro: Revan, 2002. p. 282. Quanto aos destinatrios reis do sistema penal ver BATISTA, Vera Malaguti. Difceis ganhos fceis: drogas e juventude pobre no Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1998. p. 24 e 36. Inclusive, no prefcio deste livro, Alessandro Baratta, ressalta os esteritipos que condicionam a seletividade do sistema. 13. Lucinha Arajo, em seu livro Cazuza: s as mes so felizes, fala que vivemos no Brasil um apartheid disfarado de democracia, onde milhes de pessoas vivem margem da Ordem e Progresso, analfabetos e famintos. p. 248. 14. Desta forma, a autora reala como os discursos do medo se cristaliza, expondo que do perigosismo do discurso jurdico s concretudes exigidas pelas polticas criminais produz-se espacialidades apartadoras, fronteiras indissolveis e zoneamentos invisveis. 15. Inobstante a abordagem de Wacquant tratar da realidade americana, suas idias-chave se aplicam no Brasil. 16. Em sociedades de classes, a seletividade, pode com xito ser disputada e manipulada pela mdia. BATISTA, Nilo. Mdia e sistema penal no capitalismo tardio In Discursos Sediciosos Crime, Direito e Sociedade. Rio de Janeiro: Revan, 2002. p. 275. Da o autor usar as seguintes expresses: delito-notcia, pena-sentena,e juzes paralelos . p. 273 e 278. 17. S que apesar do discurso poltico e miditico, as principais categorias de infraes criminais continuam ligados a delitos contra o patrimnio e relacionados ao txico. 18. O filme Tropa de elite alude ao caveiro. 19. Como salienta Darcy Ribeiro, o que excede no Brasil a populao marginalizada e excluda da fora de trabalho pelo desemprego generalizado, provocado pelo sistema econmico vigente, fundado na precedncia do lucro sobre a necessidade (RIBEIRO 1995: 55). 20. Trecho retirado do prefcio do livro, feito por Alessandro Baratta, p. 13, que tambm salienta um forte atrelamento entre violncia e desigualdade social, entre excluso social e a seletividade do sistema repressivo, p. 15. 21. A solidariedade d respaldo dignidade porque representa uma sntese dos dois modos precedentes de reconhecimento, porque ela partilha com o direito o ponto de vista cognitivo do tratamento igual universal, mas com o amor, o aspecto do vnculo emotivo e da assistncia. HONNETH, Axel. Atualizao sistemtica: a estrutura das relaes sociais de reconhecimento. In Luta por reconhecimento. A gramtica moral dos conflitos sociais. So Paulo: Ed. 34, 2003. p. 153.

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Daniela Bogado Bastos de Oliveira 22. Entrevista com Boaventura de Sousa Santos cujo tema Socialismo convive com fascismo social tratando sobre formas de resistncia excluso social. Disponvel em: <www dhnet.org.br/direitos/ militantes/boaventura/>. Acesso em: 01 out. 2005.

REFERNCIAS
ALVES, Jos Cludio Souza Alves. Assassinos no poder: a ao de grupos de extermnio d lucro contraveno e favorece a ascenso de polticos ligados ao crime na baixada fluminense. Dossi violncia urbana. Revista de Histria da Biblioteca Nacional, n. 25, p36-39, out 2007. BATISTA, Nilo. 1997. A violncia do estado e os aparelhos policiais. In: Discursos Sediciosos. Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, ano 2, n 4. pp. 145-154. ______. 2002. Mdia e sistema penal no capitalismo tardio. In: Discursos Sediciosos Crime, Direito e Sociedade. Rio de Janeiro: Revan. pp. 271-289. BATISTA, Vera Malaguti. 1998. Difceis ganhos fceis: drogas e juventude pobre no Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos. ______. Medo, Genocdio e o lugar da cincia. 1999. In: Discursos Sediciosos Crime, Direito e sociedade. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, n 7 e 8, ano 4, 1 e 2 semestres/99. pp. 135-142. BAUMAN, Zygmunt. 2000. Em busca da poltica. Rio de Janeiro: Zahar. DAGOSTINI, Sandra Mri Crdova. 2004. Adolescentes em conflito com a lei... & a realidade! Curitiba: Juru. DA MATTA, Roberto. 1997. Carnavais, malandros e heris: para uma sociologia do dilema brasileiro. Rio de Janeiro: Rocco. HONNETH, Axel. 2003. Atualizao sistemtica: a estrutura das relaes sociais de reconhecimento. In: Luta por reconhecimento. A gramtica moral dos conflitos sociais. So Paulo: Ed. 34. HUMAN RIGHTS WATCH. 1998. O Brasil atrs das grades. Nova Iorque Washington Londres Bruxelas - Rio de Janeiro: Copyright. LAFER, Celso. 1991. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras. LEAL, Csar Barros. 1998. Priso: crepsculo de uma era. Belo Horizonte: Del Rey. OLIVEIRA, Maria Beatriz Bogado Bastos de. 2001. Execuo penal: um estudo de caso (a penitenciria Carlos Tinoco da Fonseca). In: Anais do III Congresso Nacional dos Defensores Pblicos. Rio de Janeiro: Lumen Juris. PASSETTI, Edson. 2002. Abolicionismo penal: um saber interessado. In: Discursos Sediciosos Crime, Direito e Sociedade. Rio de Janeiro: Revan. p. 107-117. S, Geraldo Ribeiro de. 1996. A priso dos excludos: origens e reflexes sobre a pena privativa de liberdade. Rio de Janeiro/Juiz de Fora: Diactorim/EDUFJF. 62

A Ambigidade da Violncia

RIBEIRO, Darcy. 1995. O Brasil como problema. Rio de Janeiro: Francisco Alves. SANTOS, Boaventura de Sousa. 2000. Para um novo senso comum: a cincia, o direito e a poltica na transio paradigmtica. 2. ed. So Paulo: Cortez. WACQUANT, Loc. A ascenso do Estado Penal nos EUA. In: Discursos Sediciosos. Rio de Janeiro: Revan, ano 7, n 11. pp. 13-39. ZAFFARONI, Eugenio Raul. 1991. Em busca das penas perdidas. Rio de Janeiro: Revan.

RESUMO
Este trabalho visa demonstrar que, num contexto de controle e excluso social, fica evidenciada a ambigidade da violncia que marca a sociedade contempornea, quando violentador e violentados so faces da mesma moeda. Aborda-se, ento, a seletividade do sistema penal que criminaliza a misria, bem como o discurso repressivo e de recrudescimento das leis que ganha nfase diante da sensao de insegurana, impunidade e descrdito do direito. A par disto, passa-se a ponderar que esta lgica do inimigo e de tolerncia zero propicia a violao de direitos humanos, encobrindo aspectos centrais como a efetivao de polticas pblicas e o respeito dignidade humana. Palavras-chaves: Violncia - Excluso Social - Direitos Humanos.

ABSTRACT
The objective of this project is to demonstrate that, in a context of control and social exclusion, its evident the ambiguity of the violence which permeates the contemporary society, when the abuser and the abused sometimes become both the victim or the aggressor. It talks about, then, the selectivity of the criminal system that criminalizes the misery and the repressive and the strengthening of the laws argument which is emphasized due to feeling of unsafety, impunity and the right disbelief. Aware of that, it begins to ponder that this enemy logic and the zero tolerance allows the human right violation, covering up main aspects like the fulfillment of the public policies and the respect to the human dignity. Keywords: Violence - Social Exclusion - Human Rights.

Enviado para publicao em maio de 2007 Aprovado em outubro de 2007 63

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

Ricardo Luiz de Souza

ensarmos a relao entre normas morais, mudanas sociais e individulismo no pensamento durkheimiano implica no estabelecimento de alguns objetivos bsicos a serem

atingidos, a partir dos quais tal relao poder ser estabelecida de forma mais nitida, quais sejam, a articulao entre a postura poltica do autor e sua produo intelectual, bem como o posicionamento do autor no cenrio histrico e poltico no qual viveu, ou seja, na vida francesa de seu tempo. Meus objetivos, portanto, so o estabelecimento de tal articulao e a anlise de tal posicionamento, tendo como hiptese central a importncia do nexo entre normas morais e mudanas sociais na estruturao da filosofia poltica durkheimiana. Tomo como ponto de partida para a anlise do posicionamento ideolgico e poltico de mile Durkheim um episdio narrado por Leon Trotsky em sua autobiografia. Exilado na Frana durante a Primeira Guerra Mundial e descrevendo as perseguies desencadeadas contra ele e contra os internacionalistas, Trotsky assinala: O professor Durkheim, presidente da comisso nomeada pelo governo para atender as questes dos emigrados russos, declarou que, nos crculos

oficiais, falava-se da supresso do Nache Slovo e da expulso de seu redator (Trotsky, 1969:212 ). Fica, deste episdio, a imagem de uma figura engajada em atividades nacionalistas e alinhada com os setores mais conservadores da poltica francesa. Mas at que ponto tal imagem correta?
Quanto ao referido engajamento no restam dvidas, ainda que o esforo de guerra francs tenha levado morte em combate do filho mais velho do autor. Afinal, como socilogo e como professor, Durkheim dedicou-se durante a Primeira Guerra, segundo Alpert, a uma atividade de propaganda e exaltao patritica, usando seus dotes de orador e sendo criador e secretrio de um comit para publicao de estudos e documentos sobre a guerra (Alpert, 1986:87.8). E tal

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 65 A 85.

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engajamento encontra fundamento e justificativa no prprio pensamento do autor, uma vez que, segundo ele, o patriotismo estimula os Estados a competirem uns com os outros e coloca o sentimento de nacionalidade em oposio ao sentimento de humanidade, mas, por outro lado, permite melhorar a vida interior da sociedade ( Durkheim, 1963:65 ). E mesmo a anlise sociolgica durkheimiana toma a nao como fundamento, uma vez que, quando Durkheim usa o termo sociedade para referir-se ao mundo moderno, tal termo denota, como lembra Coser, a ordem poltica nacional e , quase sempre, sinnimo de nao ( Coser, 1967:170 ). No h nada de surpreendente, portanto, na postura belicista por ele adotada durante o conflito. Durkheim, por outro lado, era conservador ou progressista? Talvez tal dicotomia seja excessivamente sumria, como normalmente o , para definir o pensamento e o posicionamento poltico do autor. Talvez seja melhor acentuar que Durkheim ops-se a algumas das bandeiras fundamentais dos conservadores, combatendo, por exemplo, o poder poltico da Igreja, a restaurao monrquica e os direitos aristocrticos. Ele, enfim, no era hostil s mudanas polticas, sociais e econmicas; apenas buscava implementar uma ordem que desse estabilidade ao processo de transformaes vivido pelo sociedade francesa. H, como lembra Horowitz, uma interpretao conservadora do pensamento durkheimiano que enfatiza a rejeio, por parte do autor, da concepo iluminista do homem como um ser moral, capaz de alcanar a perfeio e dirigir a si prprio (Horowitz, 1982:354). Dentro dessa linha interpretativa, Seidman ressalta a influn-cia do conservadorismo francs sobre a sociologia francesa- e especialmente sobre Durkheim- influncia esta exercida em termos de defesa da estabilidade e da ordem social, da hierarquia, da religio e da ordem moral, do controle social, da recusa s utopias e de uma tica da obedincia e da resignao (Seidman, 1983:55). E dentro dessa linha interpretativa, ainda, Lowy situa a nvel metodolgico o conservadorismo durkheimiano, afirmando: seu mtodo positivista que permite legitimar constante-mente, atravs de argumentos cientfico-naturais, a ordem (burguesa) estabelecida (Lowy, 1987:29). caracterstica, de fato, do pensamento conservador, a constatao de meios de integrao social que- existentes no passado- teriam sido substitudos por uma massa atomizada de cidados, e tal constatao retomada por Durkheim quando este afirma: As formas sociais que, outrora, enquadravam os particulares e, assim, serviam a modo de ossatura da sociedade, ou desapareceram, ou esto a desaparecer, e sem que formas novas lhes faam as vezes ( Durkheim, 1983a:96 ). Temos, neste trecho, um dos eixos da articulao entre normas morais, mudanas sociais e individualismo que fundamenta o pensamento durkheimiano. As normas morais devem substituir as formas sociais desaparecidas, cabendo sociologia executar o 66

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

trabalho de anlise e esclarecimento social indispensvel para que tais normas sejam edificadas em bases cientificamente aceitveis e sejam, afinal de contas, aceitas. Mas no se trata, todavia, de um conservadorismo marcado pelo retorno ao passado e por sua apologia, pois de formas novas que se trata, e de formas adequadas ao individualismo contemporneo, que no , necessariamente, algo negativo. Temos em seu pensamento, de qualquer forma, uma evidente preocupao com a manuteno da ordem social, o que a crtica marxista percebeu ao incidir, segundo Bottomore, sobre a concepo do autor a respeito da sociologia enquanto cincia e sobre a orientao terica e poltica do pensamento durkheimiano, com sua nfase excessiva sobre a ordem social em detrimento do adequado estudo dos processos de mudana. E refere-se, por fim, s explicaes dos fenmenos sociais formuladas pelo autor em termos de crenas religiosas e morais e prticas associadas s tais crenas (Bottomore, 1981:903-8). Temos a partir desta interpretao, pois, a imagem de um autor basicamente preocupado com a manuteno da ordem social e com a criao de uma teoria social capaz de legitim-la e consolid-la; algum, em sntese, preocupado em estudar os costumes sociais a partir de uma perspectiva normativa e conservadora, e capaz, assim, de ser visto como legtimo herdeiro, por exemplo, dos princpios polticos e metodolgicos expressos, entre outros, por Tocquevile, quando este acentua: A importncia dos costumes uma verdade comum, qual o estudo e a experincia conduzem sem cessar. Parece-me que a encontro situada no meu esprito como um ponto central; percebo-o no fundo de todas as minhas idias ( Tocqueville, 1977:237 ). Fazendo isso, ele antecipa a importncia que Durkheim daria, mais tarde, morfologia social, o que colocaria em segundo plano a importncia, em termos metodolgicos, da dinmica social. Tal crtica e tal dicotomia so, porm, se vistas sob a partir da interpretao adotada por outros autores, equivocadas e reducionistas, com a nfase dada aos estudos sobre a morfologia social no obliterando a importncia sociolgica da dinmica social nem impedindo o autor de adotar uma postura politica e socialmente progressista. Afinal, se o conservadorismo durkheimiano, efetivo, ele no pode ser encarado sem nuances, sob pena de empobrecimento irremedivel do complexo posicionamento ideolgico do autor. E tais nuances so compreensveis apenas se contrastadas e confrontadas com o panorama da poca na qual o autor viveu, sendo este um panorama marcado e iluminado pelo caso Dreyfus. Oficial judeu acusado de espionagem e traio, Dreyfus foi julgado e injustamento condenado, com toda a movimentao em torno de seu processo dividindo a Frana em duas esferas distintas, de acusadores e defensores do personagem. O pano de fundo, contudo, era a construo de uma repblica laica e democrtica- projeto dos drefusistas- em confronto com setores 67

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conservadores aliados Igreja e ao Exrcito, em um processo no qual o anti-semitismo serviu, pela primeira vez, como elemento de aglutinao de foras polticas, e em um momento histrico definido por Arendt como o nico episdio no qual as foras subterrneas do sculo XIX vm a a plena luz nos registros da histria (Arendt, 1990:143 ). Foi um panorama no qual Durkheim atuou ativa-mente em defesa de Dreyfus, vendo, no ataque aos direitos do acusado, um ataque aos direitos individuais que formavam, para ele, a mais nobre tradio francesa. Temos ainda, na trajetria do autor, seu apoio aos radicais em termos polticos e seu confronto com os conservadores nas lutas universitrias de seu tempo a balizarem, segundo Portis, as atividades de um intelectual progressista (Portis, 1991:67). E Hawthorn, por sua vez menciona, referindose ao grupo que cercava Durkheim, seu republicanismo racionalista, voltado ao mesmo tempo contra a direita e contra a esquerda revolucionria e fazendo a defesa de uma ideologia de evoluo ordenada a ser dirigida por uma intelligentsia informada (Hawthorn, 1982:173). Melhor, em sntese, que rotul-lo como conservador ou progressista, definir Durkheim como republicano; um adepto do caracterstico republicanismo dreyfusista e prximo a um lder socialista como Jaurs, to influente no panorama poltico francs do incio do sculo XX. Assim, Bellamy associa Durkheim ao contexto ideolgico fornecido pelo republicanismo radical francs, hostil ao socialismo, ao capitalismo monopolista e ao tradicionalismo (Bellamy, 1994:115). Com isto, lembra Bellamy, Durkheim acreditava que a sua sociologia havia removido toda a legitimidade das ideologias dos socialistas, dos capitalistas e tambm dos capitalistas do laissez-faire (Bellamy, 1994:156). E ele ressalta, ainda: A sociologia de Durkheim no apenas serviu a um patente propsito poltico que procurava formar a opinio pblica; ela era inerentemente poltica em sua concepo (Bellamy, 1994:133). A sociologia foi vista e pensada por Durkheim, portanto, como um instrumento de participao poltico, e jamais como um conhecimento neutro, desvinculado de interesses polticos. Pelo contrrio, o conhecimento sociolgico associa-se, na filosofia poltica durkheimiana, a um conceito de democracia intimamente vinculado idia de esclarecimento e delineado com clareza nas Lies de Sociologia, e com nfase no seguinte trecho da obra: Aquilo que se passa nos meios chamados polticos observado, controlado por todos, e o resultado dessas observaes, desse controle, das reflexes ecorrentes reage sobre os meios governamentais. Reconhecemos, por esse trao, um dos caracteres distintivos daquilo que chamamos, geralmente, de democracia (Durkheim, 1983a:75). A existncia de tal trao gera uma consequncia igualmente distintiva: Os cidados so informados do que o Estado faz; e o Estado est, periodicamente ou, at, ininterruptamente, informado do que se passa nas profundas da sociedade (Durkheim, 1983 a: 78). Durkheim define co-mo caractersticas do regime democrtico a existncia de mobili68

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

dade poltica e social, o conhecimento e a publicidade dos atos estatais, a representatividade, a pluralidade poltica e a existncia de uma esfera individual. E chega, por fim, seguinte concluso: Um Estado pode ser democrtico, e fortemente organizado. A verdadeira caracterstica dupla: 1a )extenso maior da conscincia governamental; 2a ) comunicaes mais estreitas entre essa coscincia e a massa das conscincias individuais (Durkheim, 1983 a: 81). A anlise de Bellamy coloca, por outro lado, outra questo, qual seja: como Durkheim posicionase perante o socialismo? E aqui, novamente, meramente situ-lo direita ou esquerda de pouco serve para esclarecer as concepes do autor. O liberalismo durkheimiano transformouo, segundo Bellamy, em crtico feroz dos socialistas comprometidos com o alvio das necessidades humanas. Sua teoria, afinal, conclui Bellamy, era outra: A teoria da justia social de Durkheim permanecia essencialmente liberal por ser baseada no mrito. Em sua opinio, estvamos apenas habilitados a uma recompensa justa, por nossa contribuio para a utilidade geral da sociedade (Bellamy, 1994:152). A regulamentao moral a ser efetuada deve dar-se dentro dos parmetros do liberalismo, e Bellamy acentua a idealizao da ordem liberal emergente por ele efetuada a partir da combinao de argumentos morais e econmicos (Bellamy, 1994:144 ). Mas Bellamy equivoca-se, por sua vez, ao ignorar as persistentes crticas ao liberalismo efetuadas por Durkheim; ele esteve longe de ser, afinal, essencialmente um liberal. J segundo Cladis, Durkheim efetua uma defesa do liberalismo especificamente situada na histria francesa, cujas modernas tradies morais seriam largamente constitudas por valores e instituies liberais (Cladis, 1992:12). E o que ele chama de representaes liberais coletivas visam, ainda segundo Cladis, a criao de influncias capazes de proteger as sociedades modernas da doena do egosmo, promovendo o individualismo moral (Cladis, 1992:79). Durkheim defende, assim, um individualismo baseado na idia de justia social e que fortalea a autoridade moral, ao invs de descambar para a anomia; um individualismo que promova os interesses individuais, mas que no se limite atuao isolada dos indivduos. Temos, enfim, na obra de Durkheim, uma busca por objetivos que dizem respeito menos ao liberalismo e mais a uma viso mais comunitria da vida social. O marxismo no constituiu-se na Frana, durante o perodo de atividade intelectual de Durkheim, em um fora intelectual comparvel ao papel por ele desempenhado na Alemanha, e a compreenso do marxismo, no territrio francs foi, comparativamente, bastante rudimentar (Giddens, 1993:190). Mas Durkheim tomou Marx como interlocutor, no eximindo-se de estud-lo e mencion-lo, nem deixando de sublinhar eventuais confluncias e pontos de contato entre seu 69

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pensamento e o pensamento marxiano. Desta forma, segundo Mauss, a intradutibilidade das lnguas e das mentalidades traem a heterogeneidade das sociedades, das famlias de povos, das reas e das camadas de civilizao. As categorias vivem e morrem com os povos e seus diversos contributos (Mauss, 1981:398). A heterogeneidade das representaes coletivas traduz assim, para Mauss, a heterogeneidade das sociedades que as criam. Adotando o mesmo pressuposto, Durkheim acentua sua concordncia com Marx quanto ao fato de as representaes coletivas estarem ligadas ao mundo por intermdio de um substrato do qual dependem, mas afirma ter chegado a tal concluso sem ter recebido qualquer influncia marxiana. E acentua, ainda, suas divergncias: Tanto nos parece verdade que as causas dos fenmenos sociais devam ser procuradas fora das representaes individuais, como nos parece falso que elas se reduzam, em ltima instncia, ao estado da tcnica industrial e que o fator econmico seja o motor do progresso (Durkheim, 1975:222). As divergncias entre ambos os autores so, porm, ainda mais profundas, uma vez que Durkheim confere valor absoluto propriedade: A propriedade individual no recomendvel unicamente por razes de interesse; ela tem sua base racional; a prpria lei da vida ( Durkheim, 1975:155). Ao aboli-la, o comunismo tende a aniquilar o indivduo e sua vontade ao suprimir tal lei: Absorvido pela sociedade, sentir demasiado pouco para ousar ter qualquer iniciativa. Para qu esgotar esforos que se iro perder, annimos e invisveis, nessa enorme massa que o Estado ( Durkheim, 1975:157)? E o socialismo para Durkheim, segundo Lehmann, uma percepo inferior da realidade, por ser espontnea, experimental, emprica e no-especializada, embora no seja, necessariamente, divorciada do mundo material e objetivo (Lehmann, 1993:205). A transio para o socialismo manter intacto ainda, segundo Durkheim, o estado de anarquia social, pois ele se limitar transferncia dos instrumentos de trabalho de determinadas mos para outras, no resolvendo a questo central, que seria a regulamentao da atividade econmica, concluindo ele, ento: Essa regulamentao, essa moralizao no podem ser institudas nem por cientista no gabinete, nem por estadista; no podem ser obra seno dos grupos interessados. Eis porque, como esses grupos no existem atualmente, nada h de mais urgente que traz-los existncia ( Durkheim, 1983a:29 )? E, em termos sociolgicos, o socialismo peca, segundo Durkheim, por sua ambio e escopo desmesurados:

um sistema completo da sociedade, considerado no passado, no presente e no futuro; ora impossvel que um sistema to amplo possa ser cientificamente construdo. Atualmente a cincia s pode estabelecer leis parciais, restritas e mal ligadas entre si; ela impe portanto a maior circunspeco para tudo o que diz respeito prtica ( Durkheim, 1975:214 ).
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Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

preciso saber ver com clareza, porm, quando Durkheim fala de comunismo ou socialismo, uma vez que ele diferencia a ambos. Enquanto o comunismo visto por ele como um regime prprio de sociedades caracterizadas por uma diviso de trabalho pouco desenvolvida, o socialismo s pode surgir em sociedades nas quais tal diviso j se encontra em estado adiantado, o que , alis, um pressuposto adotado com toda a clareza por Marx. O socialismo , ainda, visto por ele como um amlgama entre Estado e economia, com tal integrao eliminando o carter poltico do Estado (Giddens, 1994:147). J o comunismo tem como medida fundamental, segundo Durkheim, a abolio da propriedade privada, enquanto o socialismo no toca na mesma, buscando combin-la com as mudanas econmicas que so o objeto essencial de suas reivindicaes (Durkheim, 1971:67). Diferencia a ambos, ainda, segundo Durkheim, o fato de o comunismo, ao contrrio do socialismo, definir como antisociais os interesses econmicos, enquanto, no socialismo, os representantes do setor industrial so designados para dirigirem a sociedade (Durkheim, 1971:221). Seu antisocialismo torna-se, assim, mais nuanado. Afinal, ele pretendeu escrever uma histria do pensamento socialista, limitando-se, porm, a escrever alguns textos sobre Saint-Simon, sendo que ele retoma, segundo Zeitlin, o ideal proposto por este autor, qual seja, a elaborao de um novo e apropriado conjunto de crenas morais e racionais universalmente aceitveis (Zeitlin, 1970:269). Foi, ainda, amigo ntimo de Jaurs e no reprovou o engajamento socialista de alguns de seus discpulos (Clark, 1993:93). E ele preocupa-se em justificar a existncia do socialismo, definindo-o no como uma cincia e, sim, como um grito de dor e clera proferido por homens que sentem de forma especialmente intensa o mal-estar da contemporaneidade (Durkheim, 1971:37). Mas a anlise durkheimiana pauta-se por um reformismo avesso a qualquer horizonte utpico O socialismo, segundo Durkheim, preconiza a passagem das funes econmicas do estado difuso em que se encontram nas sociedades contemporneas para o domnio estatal e organizado, tendo como objetivo, assim, a socializao das foras econmicas. Mas tal transformao , para ele, tambm e principalmente, uma transformao moral, muito mais que uma preocupao econmica, ao contrrio do que o socialismo preconiza: Socializar a vida econmica , efetivamente, subordinar os fins individuais e egostas que ainda so preponderantes para fins verdadeiramente sociais e portanto morais (Durkheim, 1975:207). A relao estabelecida por Durkheim entre mal-estar da modernidade e pobreza moral, o que coloca em segundo plano a pobreza material e dirigida, segundo Therborn, contra as demandas por bens materiais articuladas por trabalhadores e outras classes socialmente desfavorecidas, com a a soluo por ele proposta sendo o fortalecimento da moralidade atravs de grupos ocupacionais com autoridade tica para regulamentar as condies econmicas (Therborn, 1977:267.8). Sua perspectiva poltica , em sntese, ao mesmo tempo, antiliberal e antisocialista, o 71

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que ele prprio ressalta, ao afirmar: O Estado no est destinado a tornar-se, nem como o querem os economistas, simples espectador da vida social, em cujo funcionamento s interviria negativamente, nem, como o querem os socialistas, simples pea da mquina econmica (Durkheim, 1983a:66). E ele acentua, ainda, a autonomia estatal em relao a sociedade, ao afirmar: O papel do Estado, com efeito, no exprimir, resumir o pen-samento irrefletido da multido, mas sobrepor, a esse pensamento irrefletido, um pensamento mais meditado e, por fora, diferente (Durkheim, 1983 a: 84). II H uma concordncia entre Comte e Durkheim, segundo Ranulf, em relao a viverem ambos em uma poca de dissoluo moral e em relao a ser a cincia, e especialmente a sociologia, a soluo para o desastre iminente (Ranulf, 1993:30). Assim, Comte assinala a transformao primordial que, segundo ele, assinala os novos tempos: Um sistema social que se extingue e outro que atingiu sua complexa maturidade, estando em via de constituir-se, eis o carter fundamental assinalado nossa poca pela marcha geral da civilizao (Comte, 1972:55). Trata-se, portanto, de uma poca revolucionria, cabendo escola positiva, segundo ele, levar ao trmino efetivo do perodo revolucionrio a partir da fundao definitiva de um sistema progressivo e regular (Comte, 1934: vol. IV, 19). O objetivo bsico proposto por Comte , ento, a reconciliao entre progresso e legitimao da ordem, com LaCapra mencionando como influncia comteana a presena de tal noo na obra de Durkheim, (LaCapra, 1972:117). J ressaltando a influncia de Comte sobre Durkheim, mas mencionando, tambm, os tpicos nos quais este se afasta do pensamento comteano e dele discorda, Levine afirma que Durkheim tambm rejeita o modelo de Comte de uma nica trajetria evolucionista para toda a humanidade, em favor de um modelo evolucionista semelhante a uma rvore, com ramos que se projetam em diferentes direes, cada um dos quais possui seu prprio padro caracterstico de moralidade (Levine, 1997:155). O processo de transformao social- no apenas como resistir a ele, mas, principalmente, como orient-lo- , pois, temtica central nas obras de Comte e Durkheim, e tal processo tem como efeito a ocorrncia de mudanas na hierarquia social, com tais mudanas sendo vistas, por Durkheim, como motivos de revolta e inconformismo: Uma determinada classe que a crise favoreceu mais particularmente j no se conforma com a resignao do passado e, por tabela, o espetculo da sua maior fortuna desperta em volta e abaixo dela toda a espcie de cobias (Durkheim, 1996:292). Mas, por outro lado, ele descarta com firmeza qualquer possibilidade de transformao social a ser levada a cabo por meio de revolues polticas. Durkheim, afinal, como acentua Giddens, enfatiza a evoluo, no a revoluo, criando a partir da primeira o arcabouo de sua concepo de mudana social. E recusa-se, ainda, a pensar o conflito de 72

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

classes como o mecanismo gerador de uma transformao social radical, o que o distancia de qualquer forma de ativismo revolucionrio, apesar de uma convergncia entre ele e Marx que Giddens igualmente acentua: Tal como Marx, Durkheim antecipava a emergncia de uma sociedade na qual os conflitos de classe desapareceriam e na qual o elemento de coero na diviso do trabalho se evaporaria (Giddens, 1998:135). Marx descreve como a revoluo poltica suprimiu, segundo ele, o carter poltico da sociedade civil: Rompeu a sociedade civil em suas partes integrantes mais simples: de um lado, os indivduos; do outro, os elementos materiais e espirituais que formam o contedo de vida, a situao civil destes indivduos (Marx, 1991:48). J Durkheim defende, segundo Castel, a preservao de um jogo de diferenas e interdependncias que visaria diminuir ou eliminar os riscos de uma desintegrao social. E Castel conclui: Assim, igualmente baseada na razo, encontra-se uma prtica, ou uma poltica, que tem por objetivo manter e fortalecer essa unidade na diferena, que o frgil milagre que uma sociedade moderna pode promover, mas tambm pode deixar escapar (Castel, 1998:358). A constatao desta individua-lizao da sociedade civil e conseqente autonomizao da atividade poltica constitui o cerne da crtica conservadora e esta situao que Durkheim tenta remediar. Ele no deixa, por outro lado, de dar a devida nfase dinmica social, uma vez que, para ele, a aparente unidade das estruturas prevalecentes pode mascarar intensos conflitos entre os mltiplos grupos sociais, e Durkheim, lembra Emirbayer, dificilmente deixou de perceber os conflitos que formam e transformam a vida social (Emirbayer, 1996:122). Tais conflitos situam-se, para o autor, no ncleo mesmo da modernidade e Durkheim no v alternativas a ela, pensando-a, sempre, em termos de sociedades industriais. Tais conflitos, por sua vez, no se do apenas entre grupos sociais, mas, tambm e igualmente, entre a sociedade e o indivduo, uma vez que, na sociedade, as restries impostas ao indivduo podem aborrec-lo a ponto de transform-lo, como sugere Tester, em uma espcie de mulo de Emma Bovary (Tester, 1993:72). Assim como a individualizao disruptiva, a anomia deriva, igualmente, da debilidade da influncia da conscincia coletiva e refere-se, como lembra Parsons, tanto a elementos referentes ordem entre indivduos como a elementos que dizem respeito personalidade individual (Parsons, 1968: vol. I, 424). E deriva, tambm, do processo de reorganizao econmica, que visto por Durkheim como insuficiente para resolver a crise da modernidade por esta ser de ordem moral e, no, econmica. Eliminando-se a diviso forada do trabalho, a diviso anmica permanecer, segundo ele, sendo este, para Giddens, o ponto no qual se situa a diferena bsica entre o pensamento de Marx e o de Durkheim (Giddens, 1994:278). E tambm Swingewood, ao acentuar o carter conservador do conceito durkheimiano de anomia, afirma 73

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ser este pensado como uma falta de normas oriunda do cenrio social e no da organizao poltica da sociedade, comparando-o com o conceito marxiano de alienao, pensado a partir das normas capitalistas que o encarnam: Durkheim, de fato, argumenta em favor de uma regulao normativa dentro de uma estrutura econmica capitalista para apoiar a harmonia social, o verdadeiro alvo da crtica de Marx (Swingewwod, 1978:206). A anomia, no pensamento durkheimiano, relaciona-se, portanto, fundamentalmente a questes morais, sendo as transformaes econmicas (ou revolues conmicas) vistas por ele como um fator secundrio tanto para a ecloso do estado anmico quanto para seu desaparecimento. As normas morais tornam-se, pois, o elemento balizador das mudanas sociais. De fato, a anomia contempornea tem, para Durkheim, origens morais: O mal estar que sentimos no provocado por um aumento quantitativo e qualitativo das causas objetivas de sofrimento; revela, no uma maior misria econmica, mas uma alarmante misria moral (Durkheim, 1996:464). E como defini-la? Na definio de Fernandes, anomia o diagnstico das paixes humanas quando estas, sob certas condies sociais, rompem os freios, destravam a porta e se afirmam exaltadas, ameaando a sobrevivncia da ordem ( Fernandes, 1996:76 ). Por outro lado, as normas sociais podem ser fator de anomia, quando ocorre uma disparidade entre elas e as novas circunstncias, que fogem sua normatizao. Com isto, lembra Gouldner, as normas morais podem desempenhar um papel decisivo na origem da desorganizao, destruindo a ordem social ao invs de refor-la (Gouldner, 1979:351). A existncia de normas morais no , necessariamente, um fator positivo, especialmente na sociedade contempornea. Cumpre, assim, adequ-las ao novos tempos, o que seria possvel, para Durkheim, apenas a partir da elaborao e utilizao do conhecimento sociolgico. Segundo Ferreira, o principal problema, para Durkheim, surge no momento em que a sociedade deixa de controlar ou regular o desvio de que necessita. O crescimento excessivo ou a diminuio drstica de infraes constituem um sinal de que algo est mal na sociedade (Ferreira, 2000:641). Tal situao ocorre em momentos de ruptura social e o pensamento durkheimiano erige como tarefa recompor o tecido social devastado por crises sociais profundas. Assim, o conceito de anomia ganha relevncia no pensamento de Durkheim, segundo Balandier, a partir de uma experincia pessoal fundamentada nos efeitos do desastre de 1871 e na Comuna de Prais, e da vontade decorrente de contribuir para a reconstruo de uma Frana republicana (Balandier, 1988:74). A anomia , para Durkheim, filha da modernidade; do enfraquecimento de laos sociais que possuem, como fundamento, a famlia e a tradio. importante lembrar, neste sentido, que Durkheim define a famlia no necessariamente em termos de consaguinidade: um grupo de 74

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indivduos que acertou de virem a aproximar-se, no seio da sociedade poltica, por comunidade mais particularmente estreita de idias, de sentimentos e de interesses (Durkheim, 1983 a: 23). E, no meio rural, o trabalho tende a ser um prolongamento da vida familiar, o que torna a unidade familiar mais rgida e abrangente. J no meio urbano, famlia e trabalho tendem a dissociar-se, com a unidade familiar perdendo em rigidez e abrangncia. A anomia deriva, enfim, do processo de urbanizao, e Durkheim acentua como, no processo de violncia coletiva por ele estudado e visto por ele como um produto do processo de ruptura social, a urbanizao e industrializao contemporneas dissolvem os mecanismos de controle do comportamento social e expe o indivduo tenses que favorecem o comportamento desviante (Cherkaoui, 1981:37).
H, por fim, diversas perspectivas a partir das quais o conceito de anomia pode ser analisado. Dessa forma, tendncias sociais para o suicdio possuem, segundo Durkheim, origens identitrias, ligadas a uma certa maneira de avaliar a existncia, maneira esta que elemento constitutivo do temperamento nacional, e que assim definida: H uma disposio de esprito coletiva assim como uma disposio de esprito individual que inclina os povos para a tristeza ou para a alegria que lhes faz ver as coisas sob um aspecto risonho ou sombrio (Durkheim, 1996:239). A anomia vista, assim, tambm, de uma perspectiva identitria. E Elias e Scotson, por sua vez, mencionam as implicaes valorativas contidas no conceito: Tinha toques de desiluso com a sociedade urbana em que estamos vivendo. Continha uma sugesto de que as condies haviam deteriorado, um vago sentimento de que estavam ficando piores do que tinham sido, e de que o passado devia ter sido melhor do que o presente (Elias e Scotson, 2000:178). O conceito de anomia , portanto, ambguo; deriva tanto da presena de normas morais quanto de sua ausncia, produto da modernidade, mas Durkheim no se limita, no estudo de suas origens, a definir tal fator. Mas a anlise da anomia - suas origens, suas caractersticas, sua relao com a modernidade- indissocivel, no pensamento durkheimiano, da anlise efetuada pelo autor a respeito do individualismo como fenmeno contemporneo. O individualismo , para Durkheim, a caracterstica fundamental e a tendncia irreversvel presente na sociedade contempornea, com a valorizao da personalidade individual sendo vista por ele como o principal sentimento moral comum sociedade contempornea. Ele menciona, ento, a existncia de um culto contemporneo ao indivduo, e culto este que no pode ser confundido com a mera apologia do egosmo; pelo contrrio, ele retoma o conceito comteano de religio da humanidade para defini-lo, j que o indivduo assim exaltado encarna o ser humano. E ele conclui: O culto de que ele ao mesmo tempo o objeto e o agente no se dirige ao ser particular que ele e que traz o seu nome, mas pessoa humana, esteja onde estiver e seja qual for a forma que ela encarna (Durkheim, 1975:240). Por outro lado, a moral individualista 75

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vista como insuficiente por ter um valor apenas individual e subjetivo, com o indivduo sendo transformado em nico juiz de sua felicidade e de seu ideal (Durkheim, 1975:182). A existncia do homo duplex, lembra Mestrovic, gera uma tenso entre as duas esferas do ser humana que, para Durkheim, no passvel de resoluo e torna-se crescente com o progresso da civilizao. Para ele, assim como para Freud, tal tenso estar sempre presente (Mestrovic, 1993:186). E, segundo Sahlins, o homem era duplo na viso de Durkheim, e a dualidade do seu ser correspondia a uma oposio entre percepo (individual) e concepo (social), bem como entre gratificao egosta e moralidade coletiva (Sahlins, 1979:127). Trata-se, ento, de definir o autor, como antiindividualista? No o caso, uma vez que Durkheim no , necessariamente, um crtico do individualismo. Pelo contrrio, a sociedade moderna emerge, no pensamento de Durkheim, como uma sntese de tendncias individuais e coletivas, de socializao e individualizao, sntese esta que deve conter um nvel necessrio de individualismo (Lehmann, 1993:102). Por outro lado, Nobre acentua um aspecto bsica da dicotomia estabelecida por Durkheim entre indivduo e sociedade: Pode-se dizer que, para Durkheim, a moralidade moderna floresce em frutos racionais- a cincia e o Estado de direito, notadamente- que nunca deixam, todavia, de comportarem valores e sentimentos, sendo apenas precariamente racionais do ponto de vista da experincia individual (Nobre, 1999:98). A explicao para a regulao moral deve, para Durkheim, tomar como base a dualidade humana. Ela surge quando indivduos interagem em grupos formais a partir de uma base de interesses partilhados, mas, por outro lado, tais indivduos so movidos por impulsos egosticos (Ruonavarra, 1997:291). Temos, ento, uma dualidade, e a dualidade proposta por Durkheim implica, segundo Sahlins, na existncia de um ser individual que tem como fundamento seu organismo, assim como de um ser social que representa a mais alta realidade moral e intelectual (Sahlins, 1996:402). Dualidade, mas, tambm, harmonia: a coero exercida pela sociedade sobre o indivduo torna-se vivel apenas a partir de uma certa flexibilizao da mesma, de forma a preservar certa autonomia individual, exercida a partir de formas diversas de coero social. O fato, portanto, de uma sociedade ser individualista no implica, para Durkheim, na inexistncia de um sistema de valores coletivos e, sim, no exerccio social de uma nova forma de coero (Pizzorno, 1963:9); pelo exerccio de foras coletivas, sendo que que Durkheim define tais foras como obras de todos, no so obras de ningum em particular. Elas se ligam to pouco personalidade dos indivduos em que residem, que jamais se fixaram nela (Durkheim, 1989:437). E precisamente tal harmonia que Durkheim v ameaada pela sociedade contempornea, na medida em que o indivduo, nessa sociedade, torna-se crescentemente obrigado a responder 76

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demandas impessoais da coletividade, e demandas cada vez mais abstratas. Com isto, as atividades humanas tornam-se, assim, cada vez mais racionais e estreitamente vinculadas s representaes coletivas (Fernandez, 1965:924). Por outro lado, ele v o individualismo como sendo incapaz de elucidar questes que s podem ser resolvidas a partir da existncia de uma ordem normativa socialmente vigente que atue e situe-se alm das das necessidades individuais, criticando, ento, os economistas utilitaristas por no levarem em conta o marco normativo dentro do quais desenvolvem-se as atividades humanas por eles atribudas a interesses individuais. E o individualismo tende, por fim, na sociedade contempornea, exacerbao, embora a supremacia do culto ao indivduo nas sociedades avanadas seja embasada por Durkheim em poucas evidncias empricas alm do sucesso da Revoluo Francesa, tornando-se difcil, como lembra Wallwork, isolar um critrio para a identificao deste culto (Wallwork, 1984:56). III Questes e problemas referentes ao predomnio do individualismo e anomia gerada pelas mudanas sociais contemporneas so relacionados por Durkheim ausncia ou utilizao inadequada de normas morais, e as alternativas propostas pelo autor situam-se predominantemente neste terreno e no no terreno poltico ou econmico. Durkheim um socilogo, mas , tambm, um moralista, e como tal deve ser compreendido. Em dois trechos de sua obra tal moralismo torna-se claro. Segundo ele, a classe dos celibatrios, rene aqueles indivduos desprovidos de determinadas qualidades fsicas e morais e que, por isto, no conseguiram constituir famlia, encontrando-se, nela, os enfermos, os incurveis, as pessoas demasiado pobres ou francamente taradas; na definio do autor, toda a escria humana do pas (Durkheim, 1996:196). J o homem casado situa-se dentro de um equilbrio moral: A disciplina salutar a que est submetido impe-lhe como dever encontrar a felicidade dentro do mbito da sua situao e, por isso mesmo, proporciona-lhe os meios para tal (Durkheim, 1996:315). E a pobreza, para Durkheim, acostuma o indivduo moderao, enquanto a riqueza gera a iluso de um poder ilimitado, tornando insuportvel qualquer limitao. A pobreza possui, portanto, um valor moral enaltecido por diversas religies, ao passo que a riqueza corre o risco de despertar o esprito de revolta, o que leva Durkheim a concluir, ento: claro que no uma razo para impedir a humanidade de melhorar a sua condio material. Mas se h um remdio contra o perigo moral que arrasta qualquer aumento de bem-estar, todavia preciso que no o descuremos em demasia (Durkheim, 1996:293). E tal concluso, por fim, gera a seguinte questo: Mas como determinar a quantidade de bem-estar, de conforto, de luxo que um ser humano pode legitimamente desejar (Durkheim, 1996:284)? Tal determinao, possvel concluir, deve seguir preceitos eminentemente morais. 77

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A educao deve, para Comte, criar as bases da nova moral a ser construda, com o positivismo comteano podendo ser definido como um movimento moral. Segundo Comte, a ordem moral de toda associao humana repousa, necessariamente, sobre sua organizao intelectual, e esta repousa, por sua vez, sobre sua constituio material (Comte, 1912:227). Mas a transformao moral que deve funcionar, segundo ele, como meio para a mais ampla transformao social e material. E tal relao entre ao pedaggica, normas morais e regenerao social retomada, em suas linhas gerais, por Durkheim. Cabe educao, para ele, desenvolver as qualidades morais imprescindveis aos tempos modernos, contribuindo para a criao de uma cultura amplamente humana e gerando um consenso social que o autor traduz em termos de homogeneidade indispensvel (Durkheim, 1978:80). E a educao moral deve estar presente em todos os instantes do processo pedaggico, assim como a prpria moral deve permear toda a vida coletiva, formando uma base mltipla e varivel como a prpria vida (Durkheim, 1963:105). Durkheim transforma em ncleo de seu pensamento a crena de Rousseau na necessidade da educao para transformar indivduos em cidados a partir da participao moral na sociedade (Cladis, 1992:187). E o trabalho de sua vida, lembra Cladis, foi formar futuros educadores em um momento histrico no qual o debate sobre a educao dividia a nao francesa (Cladis, 1992:221). Lepennies, por sua vez, define a Terceira Repblica como sendo uma repblica de professores e mestres e, com a sociologia durkheimiana sendo, segundo ele, ensinada como uma teologia em seminrios para mestres, ela corria o risco de transformar-se em uma repblica de socilogos (Lepenies, 1994:45). De fato, Durkheim participou da implantao da instruo cvica a ser difundida entre os professores do perodo, baseada na legitimao do laicismo, transformado, segundo Birnbaum, em uma quase-religio civil (Birnbaum, 1995:252). Trata-se, portanto, de uma tarefa poltica a ser exercida em um momento da vida poltica francesa no qual as foras progressistas caracterizaram-se por seu acentuado anticlericalismo. Durkheim, neste aspecto, alinha-se com tais foras e atribui educao tarefas bem especficas. Quais tarefas so estas? Canezin define a educao, na perspectiva durkheimiana, como um processo de socializao que envolve educadores e educandos em um contexto de tradies, hbitos, instituies, o que, necessariamente, significa adaptao s normas e sanes, de tal maneira que elas se tornem parte inerente vida dos indivduos (Canezin, 2000:635). J segundo Kohlsforf, a educao, na anlise de Durkheim, assume diferentes formas de acordo com a classe, regio e outros atributos concernentes ao grupo estudado, apesar de ter uma base comum onde idias, valores, sentimentos e prticas seguem um mesmo rumo (Kohlsdorf, 2001:160). E os princpios determinantes da escola como agentes de seleo so relacionados por Durkheim exigncia de harmonia social e diviso funcional do trabalho (Carvalho & 78

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Carvalho, 2000:87). So tarefas, em sntese, ligadas construo de uma nova harmonia social e de uma nova moralidade. Segundo Kant, a capacidade de julgar tambm o especfico do assim chamado senso comum, cuja falta nenhuma escola pode remediar (Kant, 1980:102). A moral kantiana parte, assim, da valorizao do senso comum. de carter consuetudinrio e valoriza o que Durkheim tomaria como base para sua anlise sociolgica e para sua atividade pedaggica, uma vez que, segundo ele, as aes ditadas pelo costume no so boas em si, mas somente por terem o efeito de tornar impossveis ou muito difceis outras aes moralmente condenveis (Durkheim, 2003:55). E ele postula ainda, a partir de tal pressuposto, a criao de uma cincia dos costumes que viabilizar, por fim, a reforma moral indispensvel evoluo das sociedades contemporneas (Lacroix, 1984:66). Durkheim define a moral como o resultado dos esforos feitos pelo homem para encontrar um objeto duradouro a que possa se prender e para experimentar um felicidade que no seja transitria (Durkheim, 2003:98). Ela , para Durkheim, funo e produto da gnese, preservao e desenvolvimento do ser humano, fonte de solidariedade e de conflitos pessoais, grupais e sociais (Geneyro, 1991:50). A moral tem, para ele, o mesmo objetivo que o direito, que assegurar a ordem social, consistindo de preceitos transformados, quando necessrio, em obrigao pela coao. E ele conclui: Mas essa coao no consiste em presso mecnica externa, tem um carter mais ntimo e psicolgico. No o Estado que a exerce, mas o conjunto da sociedade (Durkheim, 2003:53) E ela parte, por fim, de fenmenos coletivos que, quando bem sucedidos, ou seja, quando sua utilidade coletiva torna-se clara, transformamse em prescries jurdicas ou morais (Durkheim, 2003:23). Sem a imposio de limites morais para o indivduo, segundo Durkheim, nenhum desenvolvimento tecnolgico, por mais avanado que seja, seria capaz de satisfazer os apetites individuais, podendo, mesmo, aument-los (Gouldner, 1973:231). E temos, aqui, um objetivo claramente exposto por Durkheim, quando ele define a sade como boa e desejvel para a sociedade, ao contrrio da doena, concluindo: Se, portanto, encontrarmos um critrio objetivo, inerente aos prprios fatos, que nos permita distinguir cientificamente a sade da doena nas diferentes espcies de fenmenos sociais, a cincia ter a possibilidade de dirigir a prtica permanecendo fiel ao mtodo que lhe especfico (Durkheim, 1983b:111). Toda moral , para Durkheim, coercitiva e coletiva. obra de um grupo, funciona a partir do momento em que este grupo a protege com sua autoridade e feita de regras que comandam os indivduos e impem limites a eles (Durkheim, 1983a:4). E a coero social independe da vontade do ator, mas no independente de toda 79

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vontade humana, sendo, pelo contrrio, uma expresso desta vontade, o que a distingue da coero natural (Parsons, 1968: vol. I, 473). Sua essncia a obrigao moral de obedecer a uma regra e a adeso voluntria a ela como um dever (Parsons, 1968: Vol. I, 478). Por sua vez, toda ordem social , para Durkheim, tambm uma obra moral. A ordem, a paz entre os homens no pode resultar, automaticamente, de causas inteiramente materiais, de mecanismo cego, muito requintado embora. obra moral (Durkheim, 1983a:11). Toda moral ainda, para Durkheim, necessariamente social e autnoma em relao aos indivduos, o que o leva o a concluir: se existe uma moral, ela no pode ter por objetivo seno o grupo formado por uma pluralidade de indivduos associados, isto , a sociedade, com a condio, entretanto, que ela possa ser considerada como uma personalidade qualitativamente diferente das personalidades individuais que a compem (Durkheim, 1978:45). A punio a ser imposta pela sociedade no deve tomar como referncia, portanto, indivduos isolados e, sim, o conjunto de atores sociais. Com isto, a sano definida por Durkheim como extrnseca ao ato e de natureza social. Segundo ele, a sano , realmente, consequncia do ato, mas consequncia resultante no do ato considerado em si mesmo, e sim do fato de ele ser, ou no, conforme a uma regra de conduta preestabelecida (Durkheim, 1983a:2). O moralismo durkheimiano conservador? Segue os princpios do conservadorismo francs do qual ele se aproxima em mais de um aspecto? No necessariamente. verdade que Durkheim segue por exemplo, como lembra Trindade, uma diretriz presente no pensamento de De Maistre, para quem liberdade no conceito genrico, atributo da natureza humana; a liberdade possui um significado relativo, adequado sociedade de que o homem participa (Trindade, 1978:138). Mas, por outro lado, alguns dos valores mais caros ideologia conservadora adquirem, em sua obra, um carter no mais que instrumental, com a religio e a propriedade sendo reduzidas por Durkheim de seus respectivos status absolutos modesta funo de funes sociais (Hayward, 1993:132). Aproxima Durkheim da ideologia conservadora, por outro lado, a importncia atribuda por ele autoridade, uma vez que a questo da autoridade moral , para Durkheim, segundo Davy, o problema sociolgico bsico, consistindo em pesquisar, atravs de diferentes formas de coao exterior, os diferentes tipos de autoridade moral contempornea (Davy, 1960:18). E a autoridade definida por ele como a ascendncia que exerce sobre os indivduos a vontade moral por eles reconhecida como superior a cada um (Durkheim, 1963:25), enquanto a disciplina tem por objetivo a regularizao da conduta, implicando em atos que repetem-se em condies determinadas. A disciplina, enfim, uma autoridade regular (Durkheim, 1963:27). H, porm, um reconheci80

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mento consensual, segundo Durkheim, a respeito da impossibilidade de impor obrigatoriamente uma maneira de pensar ou uma autoridade moral (Durkheim, 1963:91). Dessa forma, cada povo possui, segundo ele, uma moral especfica, determinada pelas condies em que vive: Portanto, no se pode inculcar-lhe outra, por mais elevada que seja, sem desorganiz-lo, e tais perturbaes no podem deixar de ser dolorosamente sentidas pelos indivduos (Durkheim, 1995:230). J a relao entre coero e consenso adquire, em sua obra, carter to fundamental quanto complexo. Durkheim recusa-se, como acentua Bauman, a relacionar normas e necessidades, por no terem aquelas alcanado sua obrigatoriedade a partir de um processo de anlise e opo conscientes, com a essncia da moralidade residindo no nos desejos a serem por ela satisfeitos, e, sim, em sua prpria obrigatoriedade (Bauman, 1998:199). Por outro lado, Gonzlez acentua a inteno do autor de construir uma cincia da moral, lembrando que, para ele, o consenso moral repe limites s paixes do indivduo e transforma-se em poder regulador, desempenhando em relao s necessidades morais o mesmo papel contido pelo organismo em relao s necessidades fsicas (Gonzlez, 1997/1998:184). E se Durkheim acentua o carter fundamental da coero social, a sociedade, para ele, deve, porm, repousar primordialmente no consenso, no na coero, o que permite moralidade possuir, para Durkheim, um carter integrador e regulador, funciona como uma cristalizao da solidariedade social. As normas morais devem, pois, agir perante o individualismo contemporneo, criando um novo consenso, adequado tais mudanas e capaz de regulament-las, atenuando, dessa forma, seu efeito disruptivo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALPERT, Harry. 1986. Durkheim. Mxico: Fondo de Cultura Econmica. ARENDT, Hannah. 1990. Origens do totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, BALANDIER, Georges.1988. Le dsordre: loge du mouvement. Paris: Fayard. BAUMAN, Zygmunt. 1998. Modernidade e holocausto. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. BELLAMY, Richard. 1994. Liberalismo e sociedade moderna. So Paulo: Editora da UNESP. BIRNBAUN, Pierre. 1995. Conflitos . In: BOUDON, Raymond ( Org. ). Tratado de sociologia. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. BOTTOMORE, Tom. 1981 A marxist consideration of Durkheim. Social Forces, v. 59, n. 4.: 902-917. CANEZIN, Maria Teresa.2000. O objetivo, o mtodo e o fenmeno educativo na sociologia durkheimiana. Fragmentos de Cultura, v. 10, n.36. : 623-640. 81

Ricardo Luiz de Souza

CARVALHO, Carlos Henrique de & CARVALHO, Luciana Beatriz de O. B.2000. O positivismo e o pensamento educacional de Durkheim. Educao e Filosofia, v. 14, n. 27/28: 81-88. CASTEL, Robert. 1998.As metamorfoses da questo social: uma crnica do salrio. Petrpolis: Vozes. CHERKAOUI, Mohamed. 1981. Changement social et anomie. Archives Europennes de Sociologie, t. XXII, num. 1.: 3-39 CLADIS, Mark S. 1992. A communitarian defense of liberalism: Emile Durkheim and contemporary social theory. Stanford: Stanford University Press. CLARK, Terry N. 1993. The structure and functions of a Research Intitute: The Anne Sociologique. In: HAMILTON, Peter ( Ed. ). mile Durkheim: critical assesments, vol. I. London/ New York: Routledge. COSER, Lewis A. 1967. Continuities in the study of social conflict. New York: The Free Press. DAVY, Georges. 1960.mile Durkheim. Revue Franaise de Sociologie, n. 1.: 3-24 DURKHEIM, mile. 1963. Le ducation morale. Paris: Presses Universitaires de France. _________________. 1971. Le socialisme. Paris: Presses Universitaires de France. _________________. 1975. A cincia social e a ao. Lisboa: Bertrand. _________________. 1978. Educao e sociologia. So Paulo: Melhoramentos. _________________. 1983a. Lies de sociologia: a Moral, o Direito e o Estado. So Paulo: T. A. Queiroz/EDUSP. _________________. 1983b. As regras do mtodo sociolgico. So Paulo: Abril Cultural. _________________. 1989. As formas elementares da vida religiosa ( o sistema totmico na Austrlia ). So Paulo: Paulinas. _________________. 1995. Da diviso do trabalho social. So Paulo: Martins Fontes. _________________. 1996. O suicdio: estudo sociolgico. Lisboa: Presena. _________________. 2003. tica e sociologia da moral. So Paulo: Landy ELIAS, Norbert & SCOTSON, John. 2000.Os estabelecidos e os outsiders. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. EMIRBAYER, Mustafa. 1996. Useful Durkheim. Sociological Theory, v. 14. n. 2.: 109-139. FERNANDES, Heloisa Rodrigues. 1996.Um sculo espera de regras. Tempo Social, v. 8, n. 1.: 71-83. 82

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

FERNANDEZ, James W. 1962. Symbolic consensus in a fang reformative cult. American Anthropologist, v. 67. n. 4.: 902-929. FERREIRA, Pedro Moura. 2000. Infrao e censura. Representaes e percursos da sociologia do desvio. Anlise Social, vol. XXXIV.: 639-67.1 GENEYRO, Juan Carlos. 1991. La democracia inquieta: durkheim y J. Dewey. Barcelona: Athropos. GIDDENS, Anthony. 1993. Durkheimpolitical sociology. In: HAMILTON, Peter ( Ed. ). mile Durkheim: critical assesments, vol. IV. London/New York: Routledge. ________________. 1994. Capitalismo e moderna teoria social. Lisboa: Presena. ________________. 1998. Poltica, sociologia e teoria social. So Paulo: Editora da UNESP. GONZLEZ, Jorge Luis Cammaramo. 998. Das relaes entre tica e sociedade na teoria sociolgica de Durkheim. Perspectivas, v. 20/21.: 171-194. GOULDNER, Alvin W. 1973. La crisis de la sociologia ocidental. Buenos Aires: Amorrortu. ____________. 1979. La sociologia actual: renovacin y crtica. Madrid: Alianza Editorial, 1979 HAWWARD, J. E. S.1993. Solidarist syndicalism: Durkheim and Duguit. In: HAMILTON, Peter ( Ed. ). mile Durkheim: critical assesments, vol. IV. London/New York: Routledge. HAWTHORN, Geoffrey. 1982. Iluminismo e desespero: uma histria da sociologia. Rio de Janeiro: Paz e Terra. HOROWITZ, Irving Louis. 1982. Socialization without politicization: mile Durkheims theory of the modern state. Political Theory, v. 10, n. 3. : 353-377 KANT, Immanuel. 1980. Crtica da razo pura. So Paulo: Abril Cultural KOHLSDORF, Nara.2001. Simmel, Durkheim e Elias, os pais da socializao. Ps, ano V. 149-168 LaCAPRA, Dominick. 1972. mile Durkheim: sociologist and philosopher. Ithaca and London: Cornell University Press. LACROIX, Bernard. 1984. Durkheim y lo politico. Mxico: Fondo de Cultura Econmica. LEHMANN, Jennifer H. 1993. Deconstructing Durkheim: a post-post- structuralism critique. London and New York: Routledge. LEPENNIES, Wolf. 1994. Las tres culturas: la sociologia entre la literatura y la ciencia. Mexico: Fondo de Cultura Econmica. LEVINE, Donald Nathan. 1997. Vises da tradio sociolgica. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. 83

Ricardo Luiz de Souza

LOWY, Michael. 1987. As aventuras de Karl Marx contra o Baro de Munchausen: marxismo e positivismo na sociologia do conhecimento. So Paulo: Busca Vida MARX, Karl.1991. A questo judaica. So Paulo: Moraes MAUSS, Marcel. 1981. Ensaios de sociologia. So Paulo: Perspectiva MESTROVIC, Stjepan. 1993. The barbarian temperament: toward a postmodern critical theory. London: Routledge. NOBRE, Renard de Freire.1999. A modernidade na teoria sociolgica: afinidades clssicas. Teoria & Sociedade, n. 3. : 87-128 PARSONS, Talcott. 1968. La estructura de la accion social. Madrid: Ediciones Guadarrama PIZZORNO, Alessandro. 1963. Lecture actuelle de Durkheim. Archives Europennes de Sociologie, t. IV, num. 1.: 3-39 PORTIS, Larry.1991. Sexe, moralit et ordre social dans loeuvre dmile Durkheim. LHomme et la Societ, n. 99-100. 67-77 RANULF, Svend. 1993. Scholarly forerunners of fascism. In: HAMILTON, Peter ( Ed. ). mile Durkheim: critical assesments, vol. I. London/New York: Routledge. RUONAVARRA, Hannu. 1997. Moral regulation: a reformulation. In: Sociological Theory, v. 15. n. 3.: 277-293 SAHLINS, Marshall. 1979. Cultura e razo prtica. Rio de Janeiro: Zahar. ________________. 1996. The native anthropology of western cosmology. In: Current Anthropology, v. 37, n. 3. 395-428. SEIDMAN, Steven. 1983. Liberalism and the origins of european social theory. Berkeley: University of California Press. SWINGEWOOD, Alan. 1978. Marx e a teoria social moderna. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira. TESTER, Keith. 1993. The life and times of post-modernity. London: Rolutledge THERBORN, Goran. 1977. Science, class and society: on the formation of sociology and historical materialism. London: NLB, 1977. TOCQUEVILLE, Alexis de. 1977. A democracia na Amrica. Belo Horizonte/So Paulo: Itatiaia/ EDUSP. TRINDADE, Liana Salvia. 1978. As razes ideolgicas das teorias sociais. So Paulo: tica. TROTSKY, Leon. 1982. Minha vida. Rio de Janeiro: Paz e Terra. 84

Normas morais, mudanas sociais e individualismo segundo Durkheim

WALLWORK, Ernest. 1984. Religion and social structure in The division of labor. American Anthropologist, v. 86. N. 1.: 43-64 ZEITLIN, Irving. 1970. Ideologa y teora sociolgica. Buenos Aires: Amorrortu

RESUMO
Este texto tem como objetivo identificar alguns parmetros da anlise durkheimiana sobre o individualismo e as mudanas sociais de seu tempo, e relacionando tal anlise ao conceito de anomia, bem como importncia conferida pelo autor ao papel desempenhado pelas normas morais. Tem como objetivo, ainda, definir, em linhas gerais, a posio ideolgica do autor e sua insero na vida poltica de seu tempo. Palavras-Chave: sociologia - moral - pessoa

ABSTRACT
This paper has a objective to identify to some parameters of the durkheimian analysis on the individualism and the social changes of its time, and relating such analysis to the anomie concept, as well as the importance conferred for the author to the role player for the moral norms. It has a objective, still, to define, in general lines, the ideological position of the author and its insertion in the life political of its time. Key-Words: sociology- morality- person Recebido para publicao em maio em 2007 Aprovado em outubro de 2007

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Poder e legitimidade: um dilogo entre o pensamento de Hannah Arendt e Jrgen Habermas

Gustavo Silveira Siqueira

tema do poder um dos mais discutidos no mbito da filosofia poltica e jurdica. Sua correlao com o direito, com a sociedade, com o povo e at mesmo com a fora e com a violncia demonstram a grandeza do tema e suas diversas formas de abordagem. Para Hannah Arendt, tantos os tericos polticos da esquerda, quando da direita, acreditam que a violncia a mais flagrante manifestao do poder 1. Tal comunho de idias faz acreditar que o poder poltico nada mais do que a organizao da violncia, ou seja, o poder a violncia organizada, ou talvez at mesmo legitimada. Estas idias vo ao encontro de pensadores como Karl Marx que acreditam que o Estado um instrumento de opresso na mo da classe dominante2, e a violncia e o governo so instrumentos esta classe utilizada para a manuteno deste poder. Acredita Arendt (1994: 33) que a velha noo de poder absoluto que acompanhou o surgimento do Estado Soberano Europeu, ajudou a fomentar as noes do poder como fora qualificada ou institucionalizada e a violncia como a mais flagrante manifestao de poder. Continuando, Arendt v que nos tempos atuais a burocracia a nova forma de dominao3. A burocracia, um sistema onde ningum responsvel, pode ser considerada o domnio mais tirnico de todos4, pois nele no h ningum a quem se possa questionar, no h vilo, no h como individualizar o inimigo. Os inimigos muitas vezes so as normas, cujos indivduos conhecem, mas no se reconhecem com elas. Tais normas advm de um Estado visto eventualmente como repressor e algumas vezes contraditrio aos desejos da sociedade em geral. O poder, e tambm o Estado so vistos como elementos restritos parte da sociedade, limitados: o poder pertence aqueles detm o poder econmico e mandam na sociedade, ou aqueles que detm o poder poltico e persofinicam-se no Estado ou pertence aos detentores da violncia, a grupos armados no estatais, como as faces criminosas.

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 87 A 95.

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Arendt tenta fugir destas vises tradicionais de poder, tenta diferenciar o poder da violncia, da fora. na antiguidade grega e nas civitas romana que ela vai buscar noes para tentar construir esta idia e tornar clara estas definies to diferentes e opostas para ela. Esclarece Arendt (1994:34) que ambos tinham um conceito diferente de poder e de lei, no baseada no mando e na obedincia, mas sim em um poder advindo do povo, em que a lei colocaria o fim do domnio do homem sobre o homem. A lei, a quem se deve cumprir, passa ser a fonte de liberdade, pois o cidado participa da elaborao dela e inicia-se uma identificao entre os estes: eu no posso violar a lei que eu mesmo consenti. O povo rene-se, elaboram as leis e todos so guardies desta prpria lei, h uma relao de singularidade entre o cidado e a lei, este se sente convicto a cumprir e vigiar esta lei que uma criao sua. Foram estes pensamentos que os revolucionrios e pensadores do Sculo XVIII buscaram para contestar o poder soberano dos Estados Absolutistas, o poder no pertence ao monarca, ao soberano, o poder pertence ao povo. Para compreender o pensamento de Arendt, necessrio buscar essencialmente suas fontes de fundamentao das teorias. A influncia do pensamento grego pode ser vista claramente em sua obra. Importante ressaltar, com Arendt j frisou5, que na Grcia antiga a igualdade e a liberdade eram dadas aos cidados pela polis. A igualdade e a liberdade no eram consideradas um direito inato ou natural, dados todos os cidados, ou todas as pessoas, ela s exista e s tinha razo de ser dentro da polis. De forma parecida a liberdade, em Roma, podia ser dado at mesmo escravos, dentro das corporaes religiosas. Ou seja, at os escravos podiam ser membros livres quando integrados as corporaes religiosas, sendo livres dentro destas. Da perceptvel a influncia deste pensamento na construo da teoria poltica do poder no pensamento de Arendt, onde as aes humanas s tm funo dentro da polis e para a construo da polis. Assim o poder vai ser construdo dentro da sociedade, na polis. Liberdade, igualdade e poder devem ser construdos dentro das instituies, pois deve haver reconhecimento da polis com os cidados e neste sentido que Arendt raciocinar. Assim, buscando estes ideais gregos e tambm romanos que Arendt vai conceituar o poder, a violncia, a fora e a autoridade6. A definio de Arendt no apenas gramatical, mas leva em conta toda uma perspectiva histrica7, pois utiliz-las como sinnimos indica no apenas um certo desprezo pelos significados lingsticos, mas tambm tem resultado em uma certa cegueira quanto s realidades s quais eles correspondem (ARENDT 1994: 36). O poder a capacidade humana de agir8 em concerto9, a capacidade de agir em conjunto10. O poder pertence um grupo, o poder ocorre quando os membros deste grupo agem em conjunto, o que requer o consenso dos membros do grupo para o curso da ao11. Ou seja, os membros do grupo agem todos em um mesmo sentido, a ao coletiva destes o poder. A fora 88

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considerada algo circunstancial, uma ao da natureza ou um fruto do acaso12. A autoridade baseada no respeito, o reconhecimento por parte daqueles que obedecem, ou seja, quando h autoridade no h necessidade de coero13, nem persuaso. Lafer (1994: 09) acredita que a violncia no destri a autoridade, esta destruda delo desprezo, pelo desrespeito pessoa ou ao cargo. J a violncia tem seu carter instrumental14. A violncia aproxima-se do vigor, da ao individual, e multiplicada pelos instrumentos que a tecnologia nos fornece15. Do cano de uma arma no brota o poder, mas sua negao16, da emerge o comando mais efetivo, resultado na mais perfeita e instantnea obedincia, mas nunca ter-se- o poder assim17. Violncia e poder so elementos opostos, onde um domina absolutamente o outro est ausente18. A burocratizao da vida pblica, a frustrao de agir no mundo contemporneo e a monopolizao do poder que diminuiu as autnticas fontes criativas so a explicao para a glorificao da violncia19. Assim, tanto os governantes quando governados no resistem a tentao de substituir o poder pela violncia20. As anlises contemporneas levam a necessidade de uma nova reflexo sobre o poder. O poder precisa novamente ser ligado a ao coletiva como escreveu Arendt. Da surge a urgncia de uma participao do cidado na vida poltica, vital que o cidado aja, exatamente no conceito arendtiano da palavra. Arendt (1994: 41) disserta que o poder deve ser legitimado (conceito voltado para o passado, para os elementos da sociedade) e no justificada (elemento voltado para o futuro). No seu pensamento o poder inerente a prpria existncia das comunidades polticas e emerge onde quer que as pessoas se unam e ajam em concerto, sendo legitimado pela prpria ao dos cidados21. Para o seu pensamento a violncia pode ser justificada (perdendo sua justificao quanto mais o fim almejado distancia-se no futuro), mas nunca ser legitimada, o que se pode entender facilmente at mesmo pelo distanciamento que Arendt faz dos dois temas. a partir deste momento que se busca o dilogo com o pensamento de Jrgen Habermas, que vai escrever sobre a legitimidade, ao qual pode-se relacionar com o poder. a partir da discusso dentro da sociedade que vai nascer a legitimidade. Um objeto, ou norma legtima deve obedecer ao chamado princpio democrtico. Os cidados, agindo eticamente, dentro de um discurso criam assim normas legtimas, pautadas em uma discusso social e racional, onde prevalece a fora do melhor argumento. Assim, a legitimidade em Habermas, assim como o poder em Arendt, tambm advinda do seio da sociedade. A legitimidade no est ligada ao real ou divino, mas sim a atuao da sociedade. A ao coletiva que pode legitimar o direito advinda do poder social. 89

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Habermas (2003: 50) cr que a legitimidade das regras se mede pela resgatabilidade discursiva de sua pretenso de validade normativa, onde deve-se observar se as mesmas vieram de um processo legislativo racional. Deste pensamento extrai-se que a uma norma legtima aquela resgatada de um discurso social e posta no ordenamento. da discusso na sociedade que se extraem os valores para positivao das normas, sendo legitimas aquelas que assim so elaboradas. Habermas (2003: 52) vai encontrar no processo legislativo o lugar da integrao social, devendo, entretanto, tal processo estar ligado aos princpios da democracia. O princpio da democracia destina-se a amarrar um procedimento de normatizao legtima do direito22. Desta forma, s podem ser vlidas as normas advindas de um processo jurdico de normatizao discursiva, pressupondo, o principio da democracia a possibilidade de todas as decises serem fundadas no discurso que vai legitimar as decises e as prprias leis23. Cumpre-se ento ressaltar que a legitimidade das regras ou de um ordenamento jurdico no se mede por sua aplicabilidade, pela sua efetividade ou pela sua obrigatoriedade ou imperatividade24, mas sim quando observa um processo legislativo racional obediente aos princpios democrticos25. Habermas acredita que o princpio da democracia, no qual os cidados iguais e livres discutem a normatizao, tambm deve servir como mdium da auto-organizao da comunidade26, como uma forma de legitimar tanto as aes governamentais quantos as leis. A legitimidade do ordenamento jurdico nasce do exerccio do princpio democrtico; princpio no qual todos cidados podem participar da discusso e da criao das normas. a partir do direito de participao poltica que as formas de captao da opinio e vontade pblica devem surgir. Para Habermas (2003: 190-191) atravs da forma comunicativa que esta opinio deve ser resgatada. no princpio do discurso, ocorrido na sociedade, que vo surgir as normas legitimas; do discurso que nasce o consenso para legitimar as normas. esta ao coletiva, que Arendt chama de poder, que funda a legitimidade do ordenamento jurdico. Atravs das discusses na sociedade, as quais devem respeitar a tica do discurso, que as pessoas devem discutir o que melhor, atravs da escolha do melhor argumento tomarem as decises. A idia habermasiana relembra um pouco a democracia grega, onde o cidado discutia as leis a e ao da cidade-estado. A fora legitimadora do princpio democrtico faz com que o cidado discuta e aprove a lei que ele mesmo vai ser obrigado a cumprir. da discusso na sociedade que deve nascer a legitimao de uma norma legal. A criao ou alterao de uma norma legal que v trazer alteraes para o concernidos, deve, em uma viso democrtica do direito, ser discutida e legitimada por eles. As decises devem sempre ser tomadas respeitando os anseios do povo. A democracia exige a participao do povo nas decises, e mais que isto, exige que os mesmos participem do processo 90

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discursivo de criao das decises, sendo estes os parmetros de um Estado Democrtico de Direito, donde a ao do povo e dos governantes rege-se por leis, criadas por aqueles. O ordenamento jurdico legitimado pelo princpio democrtico, que realiza-se na discusso feita pela sociedade. Atravs de regras de discusso (ou processos de discusso) e dos pressupostos comunicativos, nasce a discusso que ir legitimar a norma. A norma ento nasce do consenso, da discusso, nasce da opinio e da vontade dos cidados. A importncia destas regras de discusso e destes pressupostos comunicativos proporcionar o exerccio da autonomia poltica do cidado, onde todos agem e discutem igualmente, nas regras estabelecidas por uma tica do discurso. O procedimento, as regras de discusso visam proteger, antes de tudo, as condies do procedimento democrtico.27 J para Trcio Sampaio Ferraz Jnior (2005: 161) a legitimidade do discurso normativo repousa, pois, no em premissas incontestveis e absolutas, mas na garantia da posio de outras possibilidades, em confronto com as quais o dogma se sustenta. atravs do princpio do discurso, ocorrido dentro da sociedade, que democraticamente obtm-se a legitimidade das normas jurdicas. O discurso, baseado na comunicao feita atravs de argumentos racionais, o processo de legitimao do ordenamento. Com a participao de todos cidados ativos na definio da norma, exercendo estes uma ao discursiva, ou seja, baseados nos princpios da tica do discurso, a legitimidade encontra caminho para brotar. do discurso tico realizado dentro da sociedade que vai brotar a legitimidade do ordenamento jurdico. Discutindo dentro das regras da tica do discurso que os cidados, igualmente livres, atravs da fora do melhor argumento, concedero legitimidade ou no as normas. Lembrando-se que na formao consensual do discurso, na posio Apel (2004: 195), este discurso, deve ser isento de coao, onde a liberdade elemento essencial para a validade deste. Ou seja, aqueles que participam do discurso democrtico devem agir sem sofrer coaes nas suas idias e proposies, que ho de ser livres e independentes. Buscar no discurso e na democracia a conseqentemente legitimidade do ordenamento jurdico tornar este ordenamento dinmico, compatvel com as esperanas e com os anseios da sociedade para qual ele foi criado. tornar o ordenamento eficaz por uma legislao interna do cidado, por um dever cumprir aquilo que se legitima, podendo o ordenamento legitimado pelo principio democrtico ser alterado de acordo com as necessidades e vontades da sociedade, quebrando dogmas e barreiras que impendem a evoluo desta. Habermas (2003: 184 v. II) fala ainda nos filtros de legitimao, onde a administrao do Estado tem que utilizar formas de comunicao e procedimento para satisfazer a legitimao do Estado 91

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de Direito. Na viso de Habermas, quando a administrao do Estado age, a mesma tambm deve buscar a legitimidade das suas aes. necessrio que a administrao do Estado seja democratizada, onde a participao dos envolvidos fundamental para o funcionamento do sistema. Para tanto, Habermas (2003: 185 v. II) tambm entende necessrio que determinados direitos sejam sempre protegidos e garantidos pelo Estado, tais como os direitos individuais e fundamentais. Mas para que os indivduos possam participar da legitimao do Estado, necessrio que os mesmos tenham condies intelectuais para isto. necessrio que uma formao educacional seja dada a todos aqueles que compe o Estado. Citando Grimm, Habermas (2003: 183 v.II) vai dizer que necessrio capacitar os indivduos a formar interesses, a tematiz-los na comunidade e a introduzi-los no processo de deciso do Estado. Fundamental tambm que existam indivduos capazes que introduzir a discusso dos problemas na sociedade e levar tais problemas, e necessidades da sociedade ao Estado. Da mesma forma, de extrema importncia, para a busca da legitimidade, o cultivo das esferas pblicas, a efetiva participao popular e a introduo de processos democrticos.28 Entretanto, Habermas v na esfera pblica uma ante-sala do complexo parlamentar sendo ela uma espcie de periferia de onde nascem os impulsos que influenciam o sistema normativo. Para ele so atravs dos canais de eleies gerais e de formas de participao especificas, as diferentes formas de opinio pblica convertem-se em poder comunicativo, o qual exerce um duplo efeito: a) de autorizao sobre o legislador, e b) de legitimao sobre a administrao reguladora...29 Das diferentes opinies pblicas, nasce o poder comunicativo, nasce a discusso na sociedade que vai legitimar o direito. Desta forma, quando o legislador age respeitando esta discusso e/ ou levando tal discusso s casas parlamentares, as normas positivadas so legitimas. O que Jrgen Habermas pretende demonstram que a legitimidade do ordenamento no est ligada aspectos legais, mas a uma relao entre elaborao da norma e a participao popular. Partindo deste ponto necessita-se verificar de onde provm a legitimidade do ordenamento jurdico. E atravs do poder da sociedade que cidado age para legitimar as decises normativas. A discusso na sociedade cria a legitimidade, que se manifesta na forma do poder, resultante da ao em comum fundada na livre troca de opinies divergentes30. Ou seja, o poder legitimo da sociedade aquele no qual os cidados (esclarecidos no sentido kantiano da palavra), animais polticos discutem a ao. Sendo o poder a ao social, a discusso desta ao no seio da sociedade, onde discurso 92

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e atos no se separam31, que ir legitim-lo. O poder s legitimo quando os cidados agem esclarecidamente e cientes que da discusso anterior venceu o melhor argumento. Em uma sociedade complexa vital, que tanto o poder, quanto a legitimidade, seja do direito, sejam das aes governamentais tenham participao da sociedade e que esta sociedade efetivamente esteja consciente do que ocorre no mundo, dos reflexos dos seus atos e do deus poder de legitimao e ao.

NOTAS
1. ARENDT, Hannah. Sobre a violncia. Traduo de Andr Duarte. Rio de Janeiro: Relum-Dumar, 1994, p. 30. 2. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 30. 3 Ibidem, p. 33. 4. Ibidem, p. 33. 5. ARENDT, Hannah. Da revoluo. Traduo de Fernado DdimoVieira. Braslia: tica e Unb, 1990, p. 25. 6. A autora tambm conceitua o vigor, como uma ao individual, como algo no singular, mas o mesmo no foi citado por ter menor importncia neste singelo trabalho. 7. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 36. 8. Para tal explicao necessrio entender a diferenciao entre ao, labor e trabalho no pensamento de Hannah Arendt. Utilizamos as lies de Trcio Sampaio Ferraz Jnior. Prefcio in O Problema da Legitimidade: no rastro do pensamento de Hannah Arendt. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1989, p. 18. O labor, na antiguidade, relacionado com o processo de produo de bens de consumo, bens necessrios para a vida humana, como alimentos entre outros. A produo destes bens exigia instrumentos que eram a extenso do prprio corpo do homem, como faca, arado... O lugar do labor era a casa, sede da famlia, onde as relaes eram baseadas do comando e na obedincia. O labor o lugar das necessidades, o lugar do animal laborans constitui a esfera privada da vida humana. Neste espao no h liberdade, pois todos eram coagidos pelas necessidades. Apenas o cidado conseguia libertar-se desta condio. O cidado exercia sua atividade em outro mbito, na esfera pblica. A esfera pblica o lugar onde os cidados livres e iguais se encontram, agem e governam. O homem que age o politikon zoon. O trabalho dominado pela relao meio e fim. Caracterizado pela violncia das transformaes que faz, o trabalho transforma a natureza, faz da rvore uma mesa. Seus resultados, ao contrrio do labor so feitos para durar. 9. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 36. 10. LAFER, Celso. Prefcio in Sobre a violncia. Traduo de Andr Duarte. Rio de Janeiro: RelumDumar, 1994, p. 08.

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Gustavo Silveira Siqueira 11. LAFER, Celso. Ibidem, p. 08. 12. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 37. 13. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 37. 14. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 37. 15. LAFER, Celso. Ibidem, p. 09. 16. LAFER, Celso. Ibidem, p. 09. 17. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 42. 18. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 44. 19. LAFER, Celso. Ibidem, p. 09. 20. LAFER, Celso. Ibidem, p. 09. 21. ARENDT, Hannah. Ibidem, p. 41. 22. Ibidem, p. 145. 23. HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. 2a ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003 24. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Teoria da norma jurdica. 4a ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 161. 25 HABERMAS, Jrgen. Ibidem, p. 50 26. COSTA, Regenaldo da. Discurso, Direito e Democracia em Habermas in MERLE e Jean-Christophe, MOREIRA, Luiz (Org.). Direito e Legitimidade. So Paulo: Landy, 2003, p. 42. 27. HABERMAS, Jrgen.Ibidem, v.II. p. 183. 28. HABERMAS, Jrgen.Ibidem, v.II. p. 186.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ADEODATO, Joo Maurcio Leito. 1989. O Problema da Legitimidade: no rastro do pensamento de Hannah Arendt. Rio de Janeiro: Forense Universitria. APEL, Karl-Otto, OLIVEIRA, Manfredo de, MOREIRA, Luiz. 2004. Com Habermas, contra Habermas: direito, discurso e democracia. So Paulo: Landy. ARENDT, Hannah. 1990. Da revoluo. Traduo de Fernado DdimoVieira. Braslia: tica e Unb _____. Sobre a violncia. 1994. Traduo de Andr Duarte. Rio de Janeiro: Relum-Dumar, 94

Poder e legitimidade: um dilogo entre o pensamento de Hannah Arendt e Jrgen Habernas

ARROYO, Juan Carlos Velasco. 2000. La Teora Discursiva del Derecho: sistema jurdico y democracia en Habermas. Madri: Boletn oficial del Estado y Centro de Estudos Polticos y Constitucionales. COSTA, Regenaldo da. 2003. Discurso, Direito e Democracia em Habermas in MERLE e JeanChristophe, MOREIRA, Luiz (Org.). Direito e Legitimidade. So Paulo: Landy. DUARTE, Andr. 1994. Poder e violncia no pensamento poltico de Hannah Arendt in Sobre a violncia. Traduo de Andr Duarte. Rio de Janeiro: Relum-Dumar. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. 1989. Prefcio in O Problema da Legitimidade: no rastro do pensamento de Hannah Arendt. Rio de Janeiro: Forense Universitria.

RESUMO No presente artigo, o autor tenta fazer uma correlao entre a crtica aos conceitos clssicos de poder feita por Hannah Arendt, e, partindo ento de um conceito de poder descrito por esta pensadora, procurar relacionar este com a teoria da legitimidade do direito no pensamento do filosofo Jrgen Habermas. Palavras-chave: poder - legitimidade - arendt - habermas

ABSTRACT In this article, the author tries to relate criticism to the classic conceptions of the power written by Hannah Arendt, and, beginning of a concept of power described by this thinker, relates it to the theory of legitimacy of the right by the philosopher Jrgen Habermas. Key-words: power - legitimacy - Hannah Arendt - Jurgen Habermas

Enviado para publicao em maio de 2007 Aprovado em outubro de 2007

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Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela coletiva urbanstica


Delton R. S. Meirelles Luiz Cludio de Moreira Gomes

INTRODUO

o se pode negar que com o advento da Constituio de 1988 e do Estatuto da Cidade, os muncipes passaram a projetar no espao pblico a cidadania de uma forma redimensionada, onde a participao popular no mais se circunscreve ao plano meramente formal, p. ex.., no caso do Plano Diretor a referida participao se constitui impositivo metodolgico, sob pena do vcio de inconstitucionalidade. Por outro lado, procedeu-se uma verdadeira revalorizao da ordem urbanstica, tanto que a sua proteo passou a ser expressamente objeto de ao civil pblica1.

Para enfrentarmos a questo da interveno democrtica das associaes na tutela coletiva urbanstica, precisamos destacar que a mesma ocorre no contexto de tenso de duas grandes agendas de planejamento urbano2, na qual uma se pauta essencialmente pela lgica do mercado, passando a ordem urbanstica a ocupar papel secundrio e a outra que busca o fortalecimento da participao popular, para que se possa chegar ao entendimento de que a cidade pertence indistintamente a todos os cidados e no apenas aos detentores do poder econmico, aos tcnicos e/ou aos burocratas. A construo de uma cidade mais justa um processo longo, demandando a conjugao de mltiplos saberes, bem como a aplicao e constante aperfeioamento de instrumentos para a proteo da ordem urbanstica, inclusive com a facilitao do amplo acesso justia. Mauro Capelleti e Bryan Garth3, destacam a questo do acesso justia, sob o prisma de trs grandes ondas, onde a primeira objetiva assegurar a assistncia judiciria para os pobres; a
CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 97 A 124.

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segunda seria aquela que pugna pela coletivizao do processo, pautando-se pela adequada representao dos interesses coletivos na perspectiva lato sensu, que abrangeriam os interesses difusos, coletivos na perspectiva stricto sensu e individuais homogneos4 e a terceira onda nominada de tendncias no uso do enfoque do acesso justia, seria aquela onde se pretende criar tecnologias democrticas capazes de obter um melhor aperfeioamento da soluo dos conflitos. A perspectiva de interveno democrtica das associaes, na tutela coletiva urbanstica, ser analisada sob o prisma da respectiva atuao na ao civil pblica, inserindo-se na esfera de acesso justia atravs da coletivizao do processo. No Brasil, a legitimidade para a propositura da ao civil pblica atende a requisitos decorrentes da Lei, especificamente do art. 5 da Lei 7347/85 (alterado recentemente pela Lei n 11.448/ 20075), a qual permite a participao da sociedade civil organizada em associaes, desde que obedea a critrios formais como a constituio nua e a pertinncia temtica, sem que haja expressamente a exigncia da adequada representatividade. No caso da proteo dos direitos urbansticos, apesar do Estatuto da Cidade t-la includa como direito a ser tutelado pela ao civil pblica, no h meno expressa desta questo no objeto das associaes. Com isto, surge um paradoxo. Por um lado, na sociedade contempornea marcadamente de massa, a tutela coletiva passar a se constituir como um dos mais importantes instrumentos para a proteo da ordem urbanstica, na medida em que o desenvolvimento e expanso urbana devem ser fiscalizados no s por rgos integrantes do Estado, mas tambm pela atuao da sociedade civil organizada. Por outro lado, a lei da ao civil pblica cria uma lacuna, omitindo a participao das associaes para a proteo destes interesses difusos, o que se revela um contra-senso construo de um processo democrtico e uma tutela efetiva da questo social urbana.

I. PARTICIPAO E PROCESSO
No indita a afirmao que o direito processual sofreu profundas transformaes, desde sua reformulao no sculo XIX at o quadro atual, mesmo porque o prprio direito vem sofrendo modificaes notveis nestes dois sculos. Se, naquela poca, o chamado processo cientfico se preocupava em positivar institutos autnomos em relao ao direito material (numa perspectiva auto-referencial de construo de identidade prpria), atualmente suas baterias se voltam em direo a aes mais reconhecveis social e politicamente (como se percebe especialmente nas polticas pblicas de acesso justia e efetividade da tutela jurisdicional). De maneira mais 98

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simplista, pode-se estabelecer como marco divisrio a derrota dos regimes totalitrios na Segunda Guerra Mundial, fato histrico que gera uma onda democratizante6 e que demanda um novo paradigma para o direito, o qual passa a ser visto como uma rede baseada em processos comunicacionais (Franois Ost), integrada por uma racionalidade sistmica (Gunther Teubner) ou construdo a partir de um agir comunicativo (Jrgen Habermas)7. Esta busca da legitimidade estatal pela participao cidad ganha flego na segunda metade do sculo XX, primeiro nos pases centrais e, posteriormente, espalhando-se pelos sistemas jurdicos perifricos, nos quais ainda se vive um processo de ajuste das instituies a este novo paradigma. No caso brasileiro, por exemplo, h experincias pontuais de democracia participativa em decises administrativas (oramento participativo e audincias pblicas) e no processo legislativo (plebiscito de 1993 e referendo de 2006). Lamentavelmente, h um descompasso entre as previses normativas e a realidade cotidiana, em que no h adequao entre o ideal formal de participao cidad e a cidadania tupiniquim. Neste sentido, h a crtica de Oliveira Vianna8, para quem necessrio o estudo do chamado direito pblico costumeiro, o qual tem por objeto o estudo especfico das prticas sociais cotidianas9. Assim, no seria possvel o sucesso de um sistema criado tendo por base uma sociedade aliengena de prticas distintas de nossa realidade. Merece reflexo, todavia, se estas crticas se manteriam atuais (em razo das caractersticas tradicionais do povo brasileiro) ou, ao contrrio, seriam anacrnicas, tendo em vista o amadurecimento de nossa cidadania desde o sculo XIX. No Brasil, como em vrios outros pases, no se pode falar em evoluo contnua das instituies democrticas, mesmo porque nossa histria relata movimentos alternados de reconhecimento de direitos civis e polticos (Segundo Reinado, 1946/1964, atualidade) com supresso de tais direitos (ditaduras Vargas e ps-64)10. A promulgao de nossa vigente Constituio em 1988 simboliza uma ruptura a favor da redemocratizao, tendo em vista ter incorporado vrias reivindicaes e valores de uma sociedade reprimida por vinte anos de regime de exceo. Assim, no toa que o atual texto constitucional fala em respeito cidadania (art. 1, II) e ao pluralismo poltico (art. 1, III), alm de prever mecanismos de participao democrtica (art. 1, 1), mesmo porque o Estado Democrtico, baseado na soberania popular, deve funcionar de acordo com a vontade do povo. Assim, se partirmos do pressuposto que a Constituio de 1988 incorporou valores de uma sociedade ansiosa por um Estado mais democrtico e participativo, traduzidos na idia de uma cidadania liberal-democrtica, teramos a esperana de uma maior participao popular nas decises de Estado. Como no poderia deixar de ser, as decises do Estado-jurisdio tambm devem se adequar a esta nova realidade, no podendo mais se fundar numa legitimidade autoreferencial e formal, e sim na abertura para uma melhor influncia dos eventuais interessados. 99

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No entanto, o Judicirio (especialmente os dos pases tradicionalmente seguidores do sistema continental europeu) no se mostra to permevel s mudanas, mesmo porque representaria uma perda de poder e, eventualmente, de fora. Em que pese o procedimento ser construdo com base no ideal contraditrio (petio inicial X contestao; prejudiciais X rplica; recurso X contra-razes etc.), nosso sistema processual ainda centrado na figura do magistrado, tido como protagonista do processo decisrio. O caso brasileiro se torna ainda mais grave, tendo em vista fatores diversos como a tradio cartorria e documental lusitana, o ensino jurdico altamente formalista e dedutivo, cultura autoritria etc., elementos que tendem a afastar o juiz do contato com as partes e advogados. Diante disto, ganha fora a idia de se romper o modelo procedimental usual, criando-se ou se aperfeioando instrumentos tcnicos que assegurem efetivamente decises judiciais mais legtimas. Se no passado, o direito processual influenciado pelo positivismo se legitimava pela rigidez formal, por meio da conceituao de seus institutos fundamentais, atualmente sua atuao deve se voltar para seus consumidores11. Ou, em outros termos, gira-se a perspectiva da atividade tcnica do juiz para a tutela jurisdicional efetiva, conforme observa Leonardo Greco: O Estado de Direito que se reconstruiu aps os nefastos regimes autoritrios, redefiniu as suas relaes com os cidados, firmando o primado da dignidade humana e a eficcia concreta dos direitos fundamentais, assegurada pelo amplo acesso sua tutela atravs da Justia12. Pode-se exemplificar esta mudana de paradigmas a partir da anlise da garantia do contraditrio. De fato, o princpio naturalista da paridade de armas, como derivado do equilbrio entre as partes, influenciou de sobremaneira o procedimento construdo ao longo dos sculos XIX e XX, a ponto de tornar o contraditrio o principal norteador das fases procedimentais. Sob a influncia liberal, desenvolveu-se a idia de que o processo justo seria aquele em que se fosse assegurado aos participantes iguais direitos de participao na formao da deciso judicial, equilibrando-se os direitos de ao e de defesa, conforme uma lgica dialtica e bilateral. Assim, a atividade jurisdicional centrava-se numa soluo imperativa para um conflito intersubjetivo de interesses antagnicos. Entretanto, a nova configurao do direito processual democrtico exige uma profunda alterao conceitual. Se antes bastava a obedincia formal ao ritual bilateral, como instncias burocraticamente seguidas pelo juiz, atualmente ganha fora o ideal de um contraditrio participativo, assim definido por Leonardo Greco: o contraditrio que, no s alarga todas as faculdades de as partes atuarem no processo em favor dos seus interesses, mas que impe ao juiz o dever de abandonar 100

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

a postura burocrtica e meramente receptcia, para ativamente envolver as partes num dilogo humano construtivo, em que o julgador no se limite a ouvir e as partes no se limitem a falar sem saber se esto sendo ouvidas, mas em que uns e outros, em comunicao de dupla via, construam juntos a soluo da causa.13 Esta tese presente em vrios momentos de obras de processualistas como Fazzalari, Cappelletti, Trocker14 etc., todos preocupados em construir uma teoria do processo mais democrtica e compatvel com uma nova percepo do direito. Talvez um dos maiores expoentes deste novo paradigma seja a jurisdio constitucional, como se percebe nas idias de Peter Hberle, o qual defende a formao de uma sociedade aberta dos intrpretes da Constituio, em decorrncia do conceito republicano de interpretao aberta, que h de ser considerada como objetivo da interpretao constitucional, pois a vinculao judicial lei e a independncia pessoal e funcional dos juzes no podem escamotear o fato de que o juiz interpreta a Constituio na esfera pblica e na realidade 15. Assim, a abertura do procedimento intensa participao constitui elemento essencial prpria legitimidade da deciso judicial, exigindo-se novas configuraes de oralidade, publicidade e fundamentao. 16 Numa nova ordem globalizada, torna-se fatal um intercmbio destas idias entre os processualistas, promovendo-se um intenso debate envolvendo diretrizes transnacionais documentadas especialmente em projetos de lei. Em 2004, p. ex., foram relatados os principles and rules of transnational civil procedure, e aprovados pelo Conselho da Unidroit e pelo American Law Institute. Cssio Scarpinella Bueno, ao analisar o projeto, comenta que o contraditrio no sentido tambm de participao nas decises jurisdicionais sempre garantido no processo civil transnacional. Exemplo claro disto est estampado na R. 18.3, quando se estabelece que as diretrizes a serem estabelecidas pelo juiz ao longo do procedimento devem levar em conta uma prvia discusso com as partes.17

I.1. A PARTICIPAO DA SOCIEDADE CIVIL ORGANIZADA NA TUTELA COLETIVA DE DIREITOS


Alm de novo papel assumido pela garantia do contraditrio, outro dos grandes avanos do direito processual no sculo XX foi a quebra do paradigma individualista dos novecentos, reconhecendo-se a conflituosidade coletiva e se ampliando o conceito tcnico de legitimidade processual. Com efeito, o processo civil marcadamente pelo cenrio jurdico liberal do sc. XIX, em que a titularidade da ao estava vinculada posio jurdica da pretenso material, o que hoje se revela anacrnico, conforme a observao feita por Cndido Rangel Dinamarco: 101

Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes

Causa jurdica de estreitamento da via de acesso justia a disciplina da legitimatio ad causam ativa, no processo civil individualista que herdamos e praticamos. Em princpio, por expressa disposio legal, a cada um cabe defender em juzo somente os seus prprios direitos, reputando-se excepcionalssimos e de direito estrito os casos de substituio processual. Tal disciplina consiste numa interpretao acanhada e insuficiente da garantia constitucional da ao e da inafastabilidade do controle jurisdicional, em contraste com as tendncias solidaristas do estado e do direito contemporneos18. Diante deste novo quadro, os sistemas processuais foram adaptando seus procedimentos para a tutela destes novos direitos, configurando uma nova onda de acesso Justia, conforme a tipologia cappellettiana. Certo que o desenvolvimento das aes coletivas no foi linear nem homogneo, como se pode observar nas class actions norte-americanas19, os dissdios coletivos trabalhistas20 e a ao civil pblica. No campo cvel brasileiro, o primeiro procedimento de tutela de interesses coletivos brasileira foi a ao popular, cuja legitimidade restrita aos cidados, com expresso impedimento legal ao seu por pessoas jurdicas (art. 1, lei 4717/65), entendimento reforado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, pacificada na smula 365 (aprovada em sesso plenria de 13 de dezembro do mesmo ano)21. A tutela coletiva por pessoas jurdicas apenas veio a ser prevista pela lei n 6938/81 (poltica nacional do meio ambiente), a qual previa que o Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente (art. 14, 1). Finalmente, em 1985 sancionada a lei n 7345, regulamento um procedimento mais abrangente de proteo de interesses coletivos, ampliando inclusive o rol de pessoas legitimadas a sua propositura. A lei da ao civil pblica inclui, como possveis autores, tanto o Poder Pblico, como a sociedade civil organizada. Mesmo os atores estatais gozam de considervel representatividade, especialmente o Ministrio Pblico e, recentemente, a Defensoria Pblica (includa pela lei n 11448/07), que j era admitida no admitida para atuar na esteira do entendimento jurisprudencial firmado pelo Superior Tribunal de Justia22. Isto revela um amadurecimento destas instituies, que em vrios momentos se opem ao prprio Estado, como reflexo da nova ordem constitucional, conforme expem os cientistas polticos Luiz Werneck Vianna e Marcelo Burgos: o espao aberto pela Constituio de 1988 vem sendo ocupado, e (...) a arena das aes civis pblicas crescentemente percebida como lugar de afirmao de direitos em face do Estado. Tal fenmeno (...) aponta para um cenrio compatvel com a democracia de soberania complexa que (...) est em via de afirmao no pas23 102

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

Quanto participao civil, tem-se que a extenso da legitimidade extraordinria s associaes foi fruto de insistentes tentativas ao longo da primeira metade dos anos 1980, no ocasionalmente coincidindo com o processo de redemocratizao brasileira. Conforme a sntese elaborada por Ada Pellegrini Grinover, em texto publicado em 198424: At pouco tempo atrs, as iniciativas para a apresentao de novas idias haviam se concentrado no sentido de atribuir-se legitimao extraordinria s associaes, para a defesa dos interesses coletivos. Lembrem-se, dentre outras, a proposta de Sergio Ferraz, pela indicao 17/80, no sentindo de acrescentar um pargrafo 3 ao art. 1 da Lei n. 1533, de 31 de dezembro de 1951, para legitimar as associaes de classe impetrao de mandado de segurana em favor dos direitos de seus associados; a por ns formulada no Encontro Nacional de Processo Civil (outubro de 1980), e nele aprovada, preconizando a alterao do art. 6 do CPC, para conferir legitimao extraordinria s associaes, em defesa dos interesses da categoria; o Projeto de Lei n 5521/1981, do deputado Clio Borja, em termos semelhantes; o parecer de Miguel Seabra Fagundes, ampliando a proposta Sergio Ferraz, para tambm sugerir a alterao do art. 6 do CPC; o Projeto de Lei n 227/80, propondo alterao do art. 6 do CPC, e do art. 1 da Lei n 4717, de 29.06.65, para atribuir legitimao s associaes constitudas para a defesa do meio ambiente etc.

Se, por um lado, a regulamentao da ao civil pblica pela lei n 7347/85 teve o mrito de estender a legitimidade s associaes civis (art. 5), por outro a exclui da possibilidade de celebrar termo de ajustamento de conduta (art. 5, 6) e de conduzir o inqurito civil pblico (art. 8, 1). De fato, este monoplio negocial e investigatrio nas mos do poder pblico (especialmente o Parquet) um reflexo da estadania tpica da tradio luso-brasileira25. Torna-se importante, assim, verificar at que ponto as inovaes legislativas influenciaram na atuao processual dos agentes formalmente legitimados. Para este estudo, h duas pesquisas empricas sobre o tema da ao civil pblica que merecem destaque, j que ambas trabalham diretamente com os processos fsicos distribudos na comarca do Rio de Janeiro. Apesar destas terem sido produzidas antes da publicao do Estatuto da Cidade, seus dados servem como um parmetro para os presentes objetivos. A primeira pesquisa foi desenvolvida institucionalmente pela UERJ, por meio do grupo de pesquisa coordenado por Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, com os processos distribudos at 199626. A outra pesquisa foi desenvolvida pelo instituto virtual A Democracia e os Trs Poderes no Brasil, no qual um grupo de pesquisadores do IUPERJ (em convnio com a AMB) analisou as aes civis pblicas em andamento no ano de 200127. 103

Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes

Um dos pontos interessantes destas duas pesquisas a desmistificao do senso comum, segundo o qual o Ministrio Pblico teria quase o monoplio prtico da propositura das aes civis pblicas. De fato, a literatura especializada parte deste pressuposto para se dividir em duas linhas. Numa perspectiva mais otimista, pode-se ver o Parquet como agente canalizador dos conflitos metaindividuais, representando como o grande promotor das aes coletivas. Mas esta predominncia permitiria uma segunda leitura, j que poderia mascarar a usurpao de um espao que deveria ser ocupado pela sociedade civil organizada28. Alm disso, a idia de paternalismo estatal influenciaria a opinio corrente entre rgos do Ministrio Pblico, para os quais esta instituio gozaria de maior representatividade na proteo do espao pblico. Isto se verifica em pesquisa quantitativa coordenada pelo IDESP, em que 89% dos promotores e procuradores entendiam que o Ministrio Pblico teria contribudo ao alargamento e consolidao dos direitos coletivos, ao passo que a sociedade civil organizada teria apenas 64% de tal contribuio29. Na mesma pesquisa, 50% dos entrevistados concordou plenamente com a afirmao de que o Ministrio Pblico deve ser cana de demandas sociais com vistas ao alargamento do acesso justia, transformando o Judicirio em um lugar privilegiado para a soluo de conflitos coletivos30. Por fim, o Parquet no teria estrutura suficiente para atuar em vrias frentes, como lembra Ada Pelegrini Grinover, ao invs de tocar 90% das aes civis pblicas, o Ministrio Pblico poderia abrir-se mais, para at orientar a sociedade a faze-lo, e concentrar-se realmente naquilo que hoje doloroso, naquilo que hoje revoltante, que a maneira pela qual se conduzem as investigaes e a maneira pela qual se chega impunidade, exatamente por fora de falhas nas investigaes31 Com efeito, ambas as pesquisas demonstram a predominncia do Ministrio Pblico, mas os ndices no so hegemnicos assim. A amostragem das aes civis pblicas da pesquisa de 1996 revela que, com relao sua propositura, 60,92% das aes foram ajuizadas pelo Ministrio Pblico; e 34% por associaes e ONGs32, e 11,28% Em 2001, a atuao do Ministrio Pblico reduziu para 42,7% e a sociedade civil organizada cresce para 37,7%33. Outro ponto digno de nota diz respeito participao destas associaes. Alm do notvel crescimento estatstico da propositura de aes civis pblicas, no se pode omitir o fato de que a sociedade civil, em muitos casos, informa administrativamente ao Ministrio Pblico a ocorrncia do fato lesivo, sem se dar conta dos poderes que lhes foram assegurados legalmente. Como relata Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, a experincia relata que vrias associaes se limitam a apresentar denncias diretamente ao Ministrio Pblico, que, quando entende cabvel, 104

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

promove individualmente a ao34. No mesmo sentido Luiz Werneck Vianna e Marcelo Burgos afirmam que: Se as associaes de moradores aparecem como autoras de um pequeno nmero de aes civis pblicas, de modo algum este dado pode ser tomado como falta de participao na defesa de interesses coletivos e difusos. (...) Os moradores e suas organizaes so responsveis por 40,9% das denncias que suscitaram a abertura de procedimentos administrativos ou de inquritos por parte do Ministrio Pblico35.
Os cientistas polticos afirmam que entre a sociedade e o Ministrio Pblico, a relao no tanto de assimetria e dependncia (...) e sim de interdependncia, que, quanto mais se consolida, mais legitima os novos papis do Ministrio Pblico e destitui de sentido a perspectiva que os toma como polaridades, como instncias contrapostas36. Nesta perspectiva, a falha do legislador em no autorizar s associaes a celebrar termos de ajustamento de conduta, p. ex., pde ser suprida pelo intercmbio (na maioria das vezes informal) entre sociedade civil organizada e Ministrio Pblico37 Este quadro aparentemente otimista, entretanto, no revela alguns problemas prticos com relao atuao processual da sociedade civil organizada no processo coletivo. Nota-se uma clara diferena de tratamento processual entre as aes propostas pelo Ministrio Pblico e pelas associaes. Enquanto o Ministrio Pblico obtm liminares em 72,9% das causas (alm de 15,3% serem deferidas parcialmente), a sociedade civil organizada tem suas liminares negadas em 50% dos processos (s obtm sucesso integral em 38,2% das causas).38 Pode-se especular, a partir da, os motivos que levam as associaes a no terem o mesmo sucesso do Parquet. Uma primeira hiptese diria respeito s diferenas tcnicas e estruturais, j que o Ministrio Pblico teria maiores chances de ter quadros melhores que as associaes (cujo corpo jurdico, em vrios casos, integrado por advogados motivados ideologicamente e no exclusivamente vinculados s causas coletivas). Com isto, haveria uma tendncia dos promotores e procuradores juntarem peas processuais melhor redigidas e fundamentadas do que dos advogados das associaes39. Outra hiptese mais interessante diz respeito falta de representatividade das associaes, a qual pode ser atribuda s exigncias meramente formais da lei 7347/85, retratando nossa tradio documental, ainda que no satisfaa realidade. De fato, seus requisitos temporal (um ano de registro) e material (constituir um de seus objetos a proteo do interesse coletivo) so eminentemente cartorrios e, muitas vezes, carecedor de maior sustentao ftica. Com efeito, 105

Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes

no seria difcil imaginar um grupo de pessoas reunidas e mobilizadas em torno de um determinado tema, mas que por uma srie de fatores (como ignorncia ou falta de acesso, p. ex.) no se constituram formalmente numa associao (aqui poderiam ser includos alguns grupos comunitrios e diretrios estudantis). Por outro lado, tambm no faltariam exemplos de associaes de fachada, descoladas de seus propsitos registrados, e que cumprem apenas uma misso egostica de captao de recursos pblicos ou visibilidade poltica. Para efeito de comparao (ainda que injusta), as class actions norte-americanas regulamentadas pelas Federal Rules of Civil Procedure (1938) permitem o controle judicial da legitimidade (lato sensu) do autor coletivo, analisando-se o nmero de seus membros, comunho de direitos e fatos, representao justa e adequada dos interesses da classe etc.40

II. CIDADES E JUDICIRIO: APROXIMAO POSSVEL?


Um dos destaques do texto constitucional de 1988 foi a importncia dada descentralizao poltica, permitindo uma aproximao maior do Estado com os problemas locais. Para tanto, os municpios adquiriram o status de ente federativo, uma inovao no conceito de federalismo (art. 29), a fim de que haja um contato maior entre o gestor pblico e a cidadania. Rogrio Gesta Leal, p. ex., ao trazer a idia de Cidade Democrtica de Direito41, defende a construo de um novo paradigma societal: o de que as relaes cotidinadas, intersubjetivas e materiais dos homens, hoje e desde a modernidade, se contarem com ambiente/espao favorvel, podem se maximizar no sentido de otimizao das potencialidades de vida digna dos seus atores42. Conseqentemente, a cidade, neste particular, apresenta-se como a projeo da sociedade em um espao fsico e simblico, resultado de mltiplas relaes e fenmenos, materiais e imateriais, instituda e instituinte de significaes e de funes sociais43. Neste sentido, T. H. Marshall, ao falar das conseqncias da cidadania construda no Estado moderno, entende que as instituies que eram de carter nacional e especializado no poderiam pertencer to intimamente vida dos grupos sociais que elas serviam como aquelas que eram locais ou de um carter geral44. Assim, apesar do processo crescente de globalizao, h uma forte tendncia de preservao das regionalidades e identidades comunitrias, como exteriorizao de resistncia legtima45, j que ainda no mbito da cidade que [] possvel visualizar, com mais densidade e discernimento, as possibilidades de civilidade demandadas pelos indivduos em suas relaes cotidianas46. No que se refere ao direito e s instituies judicirias, merece nota o interessante conceito sociolgico de cultura jurdica desenvolvido por Lawrence Friedman, para quem cada sociedade 106

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

desenvolve determinados padres de expectativas a respeito do que se deve esperar do Estado enquanto fonte do direito e das leis e de quais devem ser os padres institucionais assegurados pela regulamentao jurdica. Assim, em sociedades complexas e altamente estratificadas, como a brasileira, existe uma compreenso diversificada sobre os registros legais, podendo falar-se numa infinidade de sub-culturas jurdicas condicionadas pela posio social dos grupos e pelos padres de distribuio dos recursos materiais, educacionais e culturais. Tal idia tambm desenvolvida por Michele Taruffo, quando identifica um multiculturalismo processual em trs nveis de diferenas: famlias jurdicas, ordenamentos jurdicos nacionais e no interior de cada ordenamento jurdico nacional47. Assim, a legitimidade judicial passa pelo respeito s caractersticas locais, como forma de resistncia imposio de valores universais, impostos pelas instncias polticas superiores48, tpicas do conceito moderno de processo. Sobre esta oposio entre comunitrio e nacional, assim observa Ovdio Baptista: A destruio da comunidade medieval, uma das campanhas empreendidas com especial determinao pelos filsofos a partir do sculo XVI, teve seu ponto de apoio no Direito e na cada vez mais ampla e envolvente juridicizao do nascente mundo moderno. (...) Considere-se que o Direito, no modo como o concebe o pensamento moderno, pensado como o predomnio da vontade de algum sobre a vontade de outrem - o direito como relao interpessoal de poder -, traz em si o germe do conflito, o sinal inconfundvel do individualismo. (...) Nosso Direito um produto da modernidade. A concepo jurdica moderna ope-se ao comunitrio.49 Merecem maior destaque as palavras de Michele Taruffo, para quem h um multiculturalismo interno gerado pelas diferenas polticas, religiosas e culturais de cada regio e, por razes bvias, a conseguenza della frammentazione e complessit della societ evolute: uma societ complessa ha una cultura giuridica complessa50. Por outro lado, o abandono da concepo universal de um nico sujeito de direito provoca mudanas na organizao do processo e nos rgos julgadores51. No caso brasileiro, tal preocupao se revela mais importante, tendo em vista nossas caractersticas peculiares de pas-continente, cujo processo histrico e particularidades regionais, aliadas notvel m distribuio de renda, forma uma sociedade extremamente heterognea, o que constantemente revela tenses entre o Judicirio formal e as pretenses comunitrias. 107

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Ao lado deste debate da legitimidade democrtica do Judicirio52, h a emergncia da sociedade civil como principal ator social, em substituio ao individualismo liberal e ao Wellfare State. De fato, a noo coletiva de direitos, fruto da concepo de um espao pblico no-estatal, revela a importncia do chamado terceiro setor na construo de polticas pblicas comunitrias, como nas aes coletivas. Entretanto, tal fenmeno deve ser analisado cuidadosamente, conforme adverte Boaventura de Sousa Santos: o que est verdadeiramente em causa na reemergncia da sociedade civil no discurso dominante um reajustamento estrutural das funes do Estado por via do qual o intervencionismo social, interclassista, tpico do Estado-Providncia, parcialmente substitudo por um intervencionismo bicfalo, mais autoritrio face ao operariado e a certos sectores das classes mdias (por exemplo, a pequena burguesia assalariada) e mais diligente no atendimento das exigncias macroeconmicas da acumulao de capital (sobretudo ao grande capital). inegvel que a reemergncia da sociedade civil tem um ncleo genuno que se traduz na reafirmao dos valores do autogoverno, da expanso da subjectividade, do comunitarismo e da organizao autnoma dos interesses e dos modos de vida. Mas esse ncleo tende a ser omitido no discurso dominante ou apenas subscrito na medida em que corresponde s exigncias do novo autoritarismo Fato que o direito e as instituies judicirias devem se adaptar a esta nova realidade de respeito e participao das comunidades locais nos processos decisrios54. Com isso, torna-se importante descobrir formas de se compatibilizar a jurisdio com as particularidades urbanas, isto , analisar meios efetivos de compatibilidade entre as cidades e o Judicirio. Como defendido por Ovdio Baptista, deve-se restituir jurisdio de primeiro grau legitimidade poltica que lhe d condies de exercer as elevadas atribuies que a ordem jurdica lhe confere. claro que isto pressupe, dentre outras muitas condies, que comecemos a praticar um autntico regime federativo. A busca de descentralizao administrativa, de modo a fortalecer a vida poltica das comunidades locais, tem sido uma sugesto dos juristas e filsofos que tm tratado destas questes.55

III. AO CIVIL PBLICA PARA DEFESA DA ORDEM URBANSTICA


A Constituio de 1988, reconhecendo a importncia de regular o desenvolvimento urbano, destinou um captulo especfico para a Poltica Urbana56, pautado no estmulo democracia participativa. Posteriormente, o legislador infraconstitucional editou o Estatuto da Cidade (lei n. 10257/01), que representou um indiscutvel avano no campo do planejamento urbano no Brasil, 108

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

trazendo baila importantes instrumentos tais como a outorga onerosa do direito de construir, a utilizao mais adequada do Imposto Predial e Territorial Urbano (IPTU), a Transferncia do Direito de Construir, as Operaes Consorciadas, o Parcelamento e a Edificao compulsrias associados ao IPTU progressivo e possibilidade de realizar consrcios imobilirios. Um dos pontos importantes da lei n. 10257/01 foi o de incluir a ordem urbanstica como objeto da ao civil pblica. De fato, houve um longo caminho percorrido at esta insero formal do conceito de ordem urbanstica na proteo coletiva. Em texto publicado em 1977 acerca da ao popular (bem antes da regulamentao da ao civil pblica e do Estatuto da Cidade), Jos Carlos Barbosa Moreira j defendia a tutela jurisdicional de questes urbansticas: Parece-nos digna de especial registro a serventia da ao popular em matria edilcia, como instrumento de proteo do interesse difuso na preservao da racionalidade do desenvolvimento urbano. Licenas de construo, aprovaes de projetos de loteamento, licenas de demolio ou reforma de prdios ou monumentos de valor artstico ou histrico, todos esses so atos que, irregularmente praticados pela autoridade administrativa, atentam contra bens cuja salvaguarda interesse coletividade e submetem-se censura judicial pela forma prevista na lei n. 4717.57 A partir da publicao da lei 7347/85, a tutela coletiva das funes sociais da cidade enquadravase genericamente no conceito tcnico de interesse difuso (cf. antiga redao do art. 1, IV), j que no h como identificar os sujeitos afetados pelas atividades e funes nas cidades, os proprietrios, moradores, trabalhadores, comerciantes, migrantes tm como contingncia habitar e usar um mesmo espao territorial, a relao que se estabelece entre os sujeitos a cidade, que um bem da vida difuso58. Neste sentido, p. ex., a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, em acrdos anteriores lei 10257/01, j entendia que o Municpio, em se tratando de Ao Civil Pblica para obrigar o proprietrio de imvel a regularizar parcelamento do solo, em face do modo clandestino como o mesmo ocorreu, sem ter sido repelido pela fiscalizao municipal, parte legtima para figurar no plo passivo da demanda (1 T. REsp 194732 / SP, j. un. 23/02/1999, rel. Min. Jos Delgado)59. Alm da ao popular e da ao civil pblica, pode ser tambm utilizado como instrumento de proteo urbanstico o mandado de segurana coletivo60, o qual um instrumento hbil para a proteo da chamada ordem urbanstica, seja porque a mesma, conforme acima apontado, deve ser entendida como uma espcie de interesses difusos, seja porque a Constituio Federal de 1988 conferiu legitimidade para que, dentre outros entes, associaes com pelo menos um ano 109

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de funcionamento promovam a sua impetrao, sendo certo, assim, que as associaes que tenham por finalidade a defesa de qualquer matria urbanstica devem ser aceitas como parte integrante do rol dos legitimados trazido pela Carta Magna.61 Ressalte-se, entretanto, que as leses ordem urbanstica no se limitariam apenas aos conflitos difusos. Como acontece em vrios casos, possvel que o ato viole tanto interesses difusos como direitos individuais (como na concesso irregular de licenas pela prefeitura), os quais podem ser protegidos por outros instrumentos (mandado de segurana, nunciao de obra nova, indenizao etc.). Mas o ponto central deste estudo o uso da ao civil pblica para a defesa da ordem urbanstica, incluindo habitao (loteamentos clandestinos ou irregulares62, p. ex.), circulao (privatizao de vias pblicas por condomnios fechados), trabalho (instalao de empreendimentos comerciais em reas residenciais63 e 64) e recreao (proteo de reas livres e praas).

IV. ATUAO DAS ASSOCIAES NA PROTEO URBANSTICA


Se no restam dvidas quanto ao cabimento da ao civil pblica para a defesa da ordem urbanstica, mais sensvel o problema da legitimidade das associaes para a sua propositura. De fato, o art. 5 da lei 7347/85 (seguidamente modificado pelas leis 8078/90 e 11448/07), como j foi visto, inclui entre os legitimados rgos estatais e a sociedade civil organizada. No entanto, a Lei da Ao Civil Pblica estabelece dois requisitos formais para as associaes: durao mnima de um ano e pertinncia temtica. Ocorre que, posto o Estatuto da Cidade ter inserido a ordem urbanstica como objeto da ao civil pblica, no houve a modificao correspondente no art. 5, II da lei 7347/85 (atual art. 5, V, b): Art. 5. Tem legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (...)V a associao que, concomitantemente: b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. Verifica-se a omisso do legislador em assegurar a tutela urbanstica sociedade civil organizada, apesar de ter elencado vrios casos de interesses coletivos lato sensu. Uma interpretao mais literal poderia resultar na ilegitimidade das associaes para a tutela das questes urbanas, caso 110

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

se opte pela enumerao numerus clausus. Entretanto, certamente estamos diante de um caso que demanda uma interpretao sistmica e no literal, guardando-se coerncia com o ideal, cada vez mais influente, de contraditrio participativo e acesso Justia. De fato, seria incongruente um cenrio jurdico altamente favorvel abertura procedimental, com uma interpretao limitadora da legitimidade extraordinria da sociedade civil organizada em prol da defesa urbana. Outra crtica cabvel aqui que a lei apenas estabelece exigncias meramente formais. No I Congresso Nacional de Direito Processual, realizado em julho de 1983, uma comisso formada por iniciativa da Associao Paulista de Magistrados, e composta por Ada Pellegrini Grinover, Cndido Rangel Dinamarco, Kazuo Watanabe e Waldemar Mariz de Oliveira Jr.; apresentou um anteprojeto de ao coletiva de tutela jurisdicional do meio ambiente, em que previa a legitimidade de associaes, tanto para propor como para intervir. Ocorre que o seu ingresso dependeria da comprovao da representatividade adequada, assim justificada: Buscaram-se, na experincia estrangeira alguns parmetros para a alegitimao das associaes s aes cveis: assim se fez com o conceito de representatividade adequada das class actions do direito norte-americano, atribuindo uma certa dose de discricionariedade ao juiz (Federal Rules of Civil Procedure de 1966, n. 23), mas fixando na disciplina legislativa as condies para avalia-la. Desse modo, acompanhando o modelo francs da Lei Royer, de 27.12.1973, a seriedade das associaes medida por sua existncia jurdica h pelo menos seis meses e por seus objetivos institucionais (arts. 45 e 46 da Lei Royer, c/c Decreto de 17.05.1974), estendendo-se, ainda, a legitimao s pessoas jurdicas de direito pblico e as suas emanaes.65

No entanto, predominou um sistema presumido de representatividade, pelo qual todos aqueles que preencham os requisitos contidos abstratamente, na norma jurdica, devem ser considerados idneos para a atuao na ao coletiva. Esta falha tende a ser suprimida, caso prevalea as idias presentes no Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Direitos Coletivos, elaborado pelos programas de ps-graduao da UERJ e da Estcio de S e coordenado por Alusio Gonalves de Castro Mendes, o qual se inspira no modelo norte-americano para incluir novas exigncias de representatividade adequada: Art. 8. So requisitos especficos da ao coletiva, a serem aferidos em deciso especificamente motivada pelo juiz: I a adequada representatividade do legitimado; II a relevncia social da tutela coletiva, caracterizada pela natureza do bem jurdico, pelas caractersticas da leso ou pelo elevado nmero de pessoas atingidas. 111

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1 . Na anlise da representatividade adequada o juiz dever examinar dados como: a) a credibilidade, capacidade e experincia do legitimado; b) seu histrico de proteo judicial e extrajudicial dos interesses ou direitos dos membros do grupo, categoria ou classe; c) sua conduta em outros processos coletivos; d) a coincidncia entre os interesses do legitimado e o objeto da demanda; e) o tempo de instituio da associao e a representatividade desta ou da pessoa fsica perante o grupo, categoria ou classe. 2. O juiz analisar a existncia do requisito da representatividade adequada a qualquer tempo e em qualquer grau do procedimento (...).

Mesmo sem haver formalmente a exigncia da representatividade adequada, este vem sendo o argumento utilizado pela jurisprudncia para admitir a legitimidade da sociedade civil organizada, para a propositura de aes civis pblicas em defesa da ordem urbanstica. No Superior Tribunal de Justia, h algumas decises que, posto se referirem tutela ambiental, servem como parmetro para justificar o tema da representatividade adequada. Neste sentido, entendeu-se que embora no constando expressamente em suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente, a fundao de assistncia aos pescadores legitimada a propor ao civil pblica para evitar a degradao do meio em que vive a comunidade por ela assistida (1 S. AR 497D BA, j. un. 12/08/1998, rel. Min. Garcia Vieira). Em outro acrdo, julgou-se que a ao civil publica pode ser ajuizada tanto pelas associaes exclusivamente constitudas para a defesa do meio ambiente, quanto por aquelas que, formadas por moradores de bairro, visam ao bem estar coletivo, includa evidentemente nessa clausula a qualidade de vida(2 T. Resp 31.150D SP, j. un. 20/05/1996, rel. Min. Ari Pargendler). Em sentido semelhante, decidiu-se que haveria legitimidade ativa, para propor ao civil pblica, de associao cujo um dos objetivos estatutrios a proteo dos interesses dos moradores de bairro, encontrando-se abrangido neste contexto a defesa ao meio ambiente saudvel, a qualidade de vida (2 T. Resp. n 332.879/ SP, j. un. 17/12/2002, rel. Min. Eliana Calmon).66 Nos tribunais regionais tambm est presente este debate. Em 05/10/2004, a 6 Cmara Cvel do TJ/RJ, no julgamento do processo n 2003.001.35463, negou provimento apelao interposta pelo Ministrio Pblico contra sentena que homologara acordo entre o Municpio do Rio de Janeiro e a associao de bairro, nos autos de ao civil pblica referente execuo do projeto de reformulao do Jardim de Alah (Leblon), o qual bem pblico tombado pelo patrimnio histrico municipal. O voto do relator, Des. Albano Mattos Correa, acolhe parecer da 112

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

Procuradoria-Geral de Justia, julgando que a diligente associao de moradores do Jardim de Alah est atenta, e demonstrou que defende os interesses de sua comunidade quando necessrio. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul tambm admite a legitimidade das associaes comunitrias. Num caso includo numa zona cinzenta entre os direitos ambiental e urbanstico, a 4 Cmara Cvel confirmou sentena monocrtica que acolhera ao civil pblica proposta pela Associao Comunitria de Imb, denunciando que um bar provoca rudos incmodos, perturbando o sossego e o bem-estar da vizinhana, aduzindo tambm ser o Municpio de Imb complacente e conivente com a situao, pois concede indiscriminadamente licena para casas noturnas em zona residencial, sem a devida adequao (Apelao Cvel n 70006109938, j. pmv 09/06/2004, rel. Des. Joo Carlos Branco Cardoso). Em outra questo interdisciplinar, uma ao civil pblica fora proposta pela mesma associao comunitria, visando impedir o funcionamento das danceterias/bares/boates Guadalacocoo e Galan, cujos prdios foram construdos com autorizao da Prefeitura Municipal de Imb, mas contrariando normas tcnicas da ABNT, disposies do Cdigo Estadual de Sade, e a condenao do Municpio a condicionar a concesso de habite-se ou licenciamento prvia e total observncia da legislao vinculada construo, sendo ambos os pedidos acolhidos pelo tribunal (4 Cmara Cvel. Apelao Cvel n 70005553177, j. un. 26/02/2003, rel. Des. Araken de Assis). Em So Paulo, o requisito da representatividade adequada foi utilizado para no conhecimento da ao civil pblica proposta pela Associao Fora Comunitria de Moradores do Jardim Denise, objetivando o desfazimento de loteamento irregular (TJ/SP. 6 Cmara de Direito Privado. Agravo de Instrumento n. 284.511-4, j. un. 12/06/2003, rel. Des. Sebastio Carlos Garcia). J em Minas Gerais, numa ao civil pblica em que se contestou a legitimidade da Associao dos Moradores do Bairro Cariru para impedir a construo de prdios com mais de dois pavimentos no aludido bairro, sob a alegao de que o presidente da associao no fora autorizado pelos associados. O desembargador-relator Jarbas Ladeira decidiu pela representatividade da associao, que detinha, dentre seus objetivos, a execuo de planos culturais no mbito do bairro (TJ/MG. 2 Cmara Cvel. Agravo n 1.0313.04.131422-7/006, j. un. 21/02/2006). Em outro caso parecido com o decidido pelo TJ/RS, a associao Pro-Civitas dos bairros So Lus e So Jos props ao civil pblica demandando interrupo da poluio sonora causada pelo Iate Tnis Clube. O juzo a quo extinguiu o processo, sob o fundamento de que o objeto pretendido no seria compatvel com aqueles antevistos na legislao, mas afeto ao direito de vizinhana, cuja posio individual e autnoma inviabilizaria a prpria deduo pela via da ao civil pblica. A 2 Cmara Cvel do TJ/MG anulou a sentena, julgando se tratar o caso de autntica tutela de direitos difusos, sendo que associao tem como finalidade a proteo do meio ambiente, da boa qualidade de vida e do patrimnio natural e paisagstico dos bairros So 113

Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes

Lus, So Jos e adjacncias na regio da Pampulha, com prazo indeterminado. Assim, estando atendidas as exigncias legais, tem-se que a autora est legitimada a propor ao civil pblica(...) (Apelao Cvel n 1.0024.04.303734-0/001, j. un. 13/12/2005, rel. Des. Brando Teixeira).
Ainda em Minas Gerais, foi proposta ao civil pblica pela Associao de Moradores do Bairro Cariru, visando paralisao de obras de construo civil no bairro de Ipatinga, sob o fundamento de que o Municpio de Ipatinga concedeu licenciamento para construo, nos

termos da Lei Municipal n 419/73, deferindo alvars de construo, autorizando a edificao de sete prdios no bairro Cariru, alegando tambm que o procedimento de licenciamento no est adequado Constituio Federal e ao Estatuto da Cidade, porquanto no respeitou o projeto original de parcelamento, ocupao e uso do solo no referido bairro, assim como no adequados ao urbanismo como direito garantido pela Constituio da Repblica, alm de no respeitar a funo social da propriedade urbana. Diante da flagrante ilegalidade, a 2 Cmara Cvel cassou a deciso denegatria de liminar do juzo originrio, afirmando que frente inrcia do Poder Pblico em providenciar a lei orgnica municipal, nada obsta que associaes de moradores possam sair em defesa de interesses difusos, afeitos a toda a comunidade, em detrimento de projetos privados.(Apelao Cvel n 1.0024.05.754032-0/001, j. un. 09/08/2005, rel. Des. Jarbas Ladeira).
Tambm na Justia Federal vem sendo adotado o critrio da representatividade adequada, para conferir legitimidade s associaes para a tutela das questes urbansticas. Em 07/06/2006, a 6 Turma do TRF/2 Regio julgou, nos autos do processo n 2004.02.01.010149-5, o agravo de instrumento n130672, referente concesso de liminar em ao cautelar, acessria ao civil pblica proposta pela AMAVIR (associao de moradores e amigos do Vila Rica) em face da Unio Federal, DNIT e municpio de Volta Redonda (processo n 2001.51.04.001627-6). A ao coletiva objetivava impedir a liberao do trfego de veculos na rodovia do contorno, at a comprovao da regularizao do projeto relativo ao trecho em que foram constatados acidentes rodovirios, bem como a realizao de amplo estudo de risco sobre o empreendimento e o transporte de cargas perigosas no local. Esta rodovia foi projetada para desviar cargas pesadas e perigosas e, conforme constataes do IBAMA e da FEEMA, apresenta uma srie de erros no projeto, como o risco de acidentes com cargas perigosas, alteraes de recursos hdricos, desfigurao da paisagem, danos ao meio ambiente e aos moradores das reas lindeiras. Entenderam o juzo federal monocrtico e o tribunal federal que a legitimidade da Associao

agravada est no fato de a demanda versar sobre interesse de natureza difusa dos moradores daquela comunidade, tendo em vista os riscos a que estariam submetidos caso inaugurada a via
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Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

pblica em questo. Tambm entendeu o relator, des. Benedito Gonalves, que a relevncia do direito em discusso de se sobrepor s questes de ordem formal como bice ao conhecimento do recurso, eis que funo precpua de qualquer associao de moradores a garantia da sade e do bem estar dos membros da comunidade.

CONSIDERAES FINAIS
A tradio democrtica dos Municpios brasileiros sempre demonstrou um carter muito mais centralizador e conivente aos interesses particulares do que a expresso da participao popular e do interesse coletivo. Essas caractersticas histricas consagram o quadro social de injustia das nossas cidades, onde a necessria implementao de polticas pblicas se d, muitas das vezes, de forma verticalizada, ineficiente e inadequada realidade local, em decorrncia dessa tradio. A reverso desse quadro requer observar caminhos que possibilitem a efetividade das polticas publicas e no sua mera existncia, requer formas que as viabilizem dentro do contexto local que sero implementadas em sincronia com o regional, o nacional e o global. A sociedade civil organizada, atravs da atuao das associaes que no s atendam as ditames da Lei 7347/85, mas tambm estejam investidas de adequada representao, sob pena de se macular todo o processo judicial pela carncia de ao, ostentam poderes para implementar o fortalecimento da democracia participativa e utilizando-se do importante instrumento processual que a ao civil pblica, levar a efeito a proteo da ordem urbanstica. Dos diversos atores sociais envolvidos nas questes urbanas, as associaes que tenham por objetivo social a proteo da ordem urbanstica no podem se furtar de invocar a tutela coletiva como forma de contribuir para que todos os cidados possam conquistar o direito cidade. Com efeito, uma viso instrumentalista substantiva do processo, em que se prima pela tutela jurisdicional efetiva e o pleno acesso Justia, deve fundamentar juridicamente esta interpretao ampliativa da funo processual das associaes, na proteo do interesse difuso urbanstico. Se, por um lado, no h a expressa indicao do objeto urbanstico, tal critrio pode ser razoavelmente substitudo pela pertinncia temtica ou representatividade adequada, conforme se verificou na jurisprudncia analisada. Assim, uma eventual omisso legislativa no pode servir como desculpa para a negao de jurisdio, cabendo ao Judicirio suprir esta lacuna com uma interpretao jurisdicional mais condizente com o novo quadro democrtica, aos poucos sedimentado na realidade brasileira. 115

Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes

NOTAS
1. Art. 53, da Lei 10.257/2001. O art. 1 da Lei 7.347, de 24 de julho de 1985, passa a vigorar acrescido de novo inciso III, renumerando o atual inciso III e os subseqentes: Art. 1 [...] [...] [...] III- ordem urbanstica; [...]. 2. SANTOS, ngela Moulin S. Penalva. Planejamento urbano: para qu e para quem?. In: Revista de Direito da Cidade da Faculdade de Direito da UERJ. Vol. 1. Rio de Janeiro: Harbra, 2006 - pp. 39-61. O artigo apresenta duas agendas distintas de planejamento urbano, sendo a primeira a agenda do empreendedorismo urbano, que envolve o planejamento estratgico; operaes consorciadas; parcerias pblico-privadas para financiamentos de investimentos, passando a cidade a ser vista como uma empresa e os cidados como clientes ou acionistas. A outra agenda seria a do ativismo democrtico, que incluiria o plano diretor, a criao de conselhos populares, oramento participativo e defesa do meio ambiente, evidenciando a possibilidade de uma cidade que no seja regida apenas pela lgica mercadolgica. 3. CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso Justia 4. No ordenamento jurdico brasileiro, o art. 81, da Lei 8.078/90, apresenta o conceito para interesses ou direitos difusos: so aqueles de natureza transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; para interesses ou direitos coletivos: so aqueles transindividuais de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; e interesses ou direitos individuais homogneos: so aqueles que decorrem de origem comum. 5. Art. 5, da Lei 7347/85. Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: I- o Ministrio Pblico; II- a Defensoria Pblica; III- a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; IV- a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; V- a aasociao que, concomitantemente: a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.. 6. Certamente que esta mudana no foi linear nem instantnea. Alm da dificuldade em se conceituar homogeneamente o termo democracia, mesmo no hemisfrio ocidental no poderamos colocar no mesmo patamar o fenmeno democrtico na reconstruo alem de 1946, o movimento pelos direitos civis das minorias norte-americanas nos anos 1960 e a redemocratizao latino-americana nos anos 1980. 7. 8. ALVIM, Joaquim Leonel de Resente. O paradigma procedural do direito: tradues da teoria para o direito do trabalho e jurisprudncia trabalhista. No perodo que vai de 1822 at 1831 (...) as nossas elites estavam todas fascinadas pelo prodigioso encantamento da prosperidade dos Estados Unidos. Da a nossa sofreguido em copiar-lhes as instituies e modos de pensar e agir (Instituies Polticas Brasileira, vol. I, p. 284). Mais adiante, detalha este cientista social fluminense: O nosso cidado, sado dos mandamentos da Carta de 24 e a quem o idealismo das nossas elites polticas carregou com a incumbncia de construir, diretamente e por via eletiva, as trs estruturas do Estado Nacional (...) era destarte, pela sua formao cultural, pelo que dele fizera a nossa histria social, justamente o antnimo desse cidado-tipo, idealizado no Contrato Social, de Rousseau.

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Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica (...)Sob um ponto de vista pragmtico e num confronto objetivo, podia-se dizer que este novo cidado era exatamente o oposto de um outro tipo de cidado, mas este vivo, concreto, de carne e osso o citizen britnico, que, por sua vez, a clula formadora desta outra classe excepcional, que a gentry inglesa. (...) Na administrao das comunidades locais, no zelo de seu interesse pblico, no cuidado desinteressado do bem comum destas pequenas comunidades ( towns , countries ) ou da Commonwealth britnica vemos sempre a ao vigilante do citizen, individualmente ou na sua expresso coletiva. (...) O nosso povo-massa, durante os trs sculos do perodo colonial, s havia realmente colaborado na formao ainda assim aparentemente dos poderes pblicos municipais; ainda assim, por meio de uma aristocracia reduzidssima de homens-bons, e no do povo-massa; este no chegara nunca a organizar instituies sociais que o capacitassem para o exerccio e a aprendizagem do autogoverno local.(Id., ibid, p. 292.) 9. Em sentido semelhante, Cappelletti & Garth dizem que as relaes com a vizinhana, com o sistema judicirio formal e com instituies tais como a polcia, precisam ser cuidadosamente elaboradas, ou a reforma corre o risco de no agradar a ningum( Acesso Justia, p. 119). Por outro lado, conhecida a discusso entre teoria e a prtica do processo, que influenciam o ideal de legitimidade judicial, como observa Calamandrei: in relt ci che plasma il processo, ci che gli d la sua fisionomia tpica non la legge processuale, ma il costume di chi la mette in pratica (Opere giuridiche, p. 634). 10. CARVALHO, Jos Murilo de Carvalho. Cidadania no Brasil O Longo Caminho. 11. CAPPELLETTI, Mauro & GARTH, Bryant. Acesso Justia 12. GRECO, Leonardo. O princpio do contraditrio, in Estudos de direito processual, p. 543. 13. O princpio do contraditrio, in Estudos de direito processual, pp. 544-545 14. Trocker enfatiza esta idia, afirmando que il contraddittorio non esprime leigenza che le parti si trovino su un piano di parit formale nel processo, n postula affato la cd. neutralit del giudice, bensi richiede semplicemente che gli interessati siano posti in grado di influire attivamente sullesito del giudizio (Processo Civile e Constituzione, pp. 385-386). Mais adiante, completa dizendo: (...)in ogni specie di giudizio la decisione deve scaturire da um dialogo, o se si preferisce, da uma collaborazione fra i rispettivi protagonisti. (op. cit., p. 389) 15. HBERLE, Peter. Hermenutica Constitucional. 16. Conforme observado por Greco, o contraditrio participativo exalta a importncia da oralidade, da publicidade e da fundamentao das decises, como complementos necessrios de um processo justo: a oralidade, como meio de comunicao humana mais perfeita e expressiva, nunca pode ser alijada, pois constituir muitas vezes o nico meio idneo de influir eficazmente na deciso; a publicidade, pela transparncia que confere aos atos processuais, como instrumento de controle social da exao do juiz no cumprimento do seu dever de respeitar o contraditrio participativo e de instaurar no processo um verdadeiro dilogo humano; e a fundamentao, porque, mais do que um mero discurso justificador a posteriori, atravs dela que as partes e a sociedade podem aferir se o juiz efetivamente se deixou influenciar pelas alegaes e provas oferecidas pelas partes, se ele no apenas ouviu, mas realmente escutou (O princpio do contraditrio, in Estudos de direito processual, p. 554.) 17. Os princpios do processo civil transnacional e o cdigo de processo civil brasileiro: uma primeira aproximao, in Revista de Processo n. 122, p. 176.

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Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes 18. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Malheiros, 2001, p.128. 19. O direito norte-americano assume o processo histrico de cidadania de baixo para cima, em que houve uma articulao de grupos de presso exigindo o reconhecimento jurdico de seus direitos civis, polticos e sociaisRTHTH. Acrescente-se ao fato do modelo jurdico anglo-americano se fundar mais em precedentes jurisprudenciais do que em tipos legislativos abstratos, o que o tornou mais permevel incorporao deste tipo de demanda coletiva. E o impacto foi to grande, que permitiu inclusive sua regulamentao pelas Federal Rules of Civil Procedure, em 1938 (GRINOVER, Ada Pellegrini. Da class action for damages ao de classe brasileira: os requisitos de admissibilidade). 20. O direito do trabalho fruto de conquistas histricas do proletariado reunido em sindicatos, os quais reivindicavam maiores poderes de negociao e atuao. Suas lutas resultaram, no campo jurdico, uma maior regulamentao das condies de trabalho e participao ativa nos conflitos coletivos de trabalho. Em que pese muitos autores tratarem o direito do trabalho brasileiro como uma concesso do governo Vargas, supostamente inspirado na Carta del Lavoro fascista, no podem ser desconsideradas as lutas do proletariado nacional e da participao ativa dos sindicatos (mesmo que alguns destes fossem pelegos) na elaborao da CLT e na regulamentao dos dissdios coletivos. 21. Smula 365, do STF: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular.. 22. REsp. n 555.111-RJ, 3 T. STJ, j. 05.09.2006, Rel. Min. Castro Filho, DJU 18.12.2006, p. 363. 23. VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 466. 24. Novas tendncias na tutela jurisdicional dos interesses difusos in O processo em sua unidade II, pp. 114-115 25. Tal conceito foi formulado por Jos Murilo de Carvalho, para quem nosso Estado, apesar de incluir em sua ideologia elementos incorporadores da tradio ibrica, no se cola nao ou a qualquer tradio de vida civil ativa. No um poder pblico garantidor dos direitos de todos, mas uma presa de grupos econmicos e cidados que com ele tecem uma complexa rede clientelista de distribuio particularista de bens pblicos. A isso chamo de estadania. (Cidadania, estadania, apatia, in Jornal do Brasil, 24/06/2001, p. 8) 26. Acesso Justia, p. 179. 27. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 409. 28. No caso das aes civis pblicas o principal motivo de inquietao (...) tem sido a excessiva presena do Ministrio Pblico e do Poder Pblico, em desfavor das organizaes sociais(VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 432) 29. SADEK, Maria Tereza (coord.). O Ministrio Pblico e a Justia no Brasil, p. 56. 30. Id., ibid., p. 57. 31. O papel do Ministrio Pblico entre as instituies que compem o sistema brasileiro de Justia, in O Ministrio Pblico e a Justia no Brasil, p. 15

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Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica 32. Seguem 18,39% aes propostas pelo Municpio do RJ; 6,9% pela Defensoria Pblica; 1,14% por partido poltico e 2,3% por outros legitimados (CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia, p. 185) 33. Discriminando os dados, 24,3% das aes civis pblicas pesquisadas foram propostas por associaes de consumidores; 3,2% por associaes de moradores; 5,9% por sindicatos e associaes profissionais; e 4,3% por outras associaes (VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 433) 34. Acesso Justia, p. 193 35. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 437. Mais adiante, os autores analisam o caso especfico da tutela ambiental (a qual incluiria as questes urbansticas), em que a participao da sociedade civil organizada limita-se propositura de 6,1% das aes civis pblicas: a modesta participao das associaes de moradores e de ONGs ambientalistas necessita, por outro lado, ser relativizada, uma vez que, como se viu, respondem por 55% das investigaes em curso na Promotoria de Meio Ambiente o que permite estimar que, em pelo menos metade de suas aes ambientalistas, o Ministrio Pblico est representando aquelas entidades (Id., Ibid, p. 468) 36. VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 445 37. Assim entende Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, dizendo que os rgos pblicos legitimados deveriam manter maior intercmbio para troca de experincias, juntando esforos para os fins colimados, bem como incentivar a formao de litisconsrcio com as associaes, de sorte que estas ltimas possam, com o tempo, tornar-se mais preparadas para as demandas(Acesso Justia, p. 195) 38. VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Revoluo processual do direito e democracia progressivain A democracia e os Trs Poderes no Brasil, p. 482 39. Claro que isto apenas especulao. O Ministrio Pblico, tal qual o Judicirio, tambm prejudicado pelo nmero excessivo de processos, o que leva seus rgos a lanarem mo de modelos padronizados, em muitos casos. Por outro lado, h associaes bem estruturadas e aparelhadas, que podem contar com um departamento jurdico altamente profissional e gabaritado, com quadros eventualmente melhores que os promotores e procuradores. 40. GRINOVER, Ada Pellegrini. Da class action for damages ao de classe brasileira: os requisitos de admissibilidade in Revista de Processo n 101. 41. Enfim, estamos insistindo com esta idia de Cidade Democrtica de Direito, constituda de uma Sociedade igualmente democrtica, fundada em valores e princpios que, para o caso brasileiro, j esto consagrados em sua Carta Poltica, necessitando, to-somente, ser exercitados no mbito da cotidianeidade. (Direito urbanstico: condies e possibilidades da Constituio do Espao Urbano, p. 47). Mais a frente, o mesmo autor diz que idealizar o espao da cidade como instncia de administrao do pblico significa, necessariamente, pensar as relaes sociais, econmicas e de poder a partir de uma nova concepo de Estado, de Sociedade e de Democracia, todas elas alavancadas pela idia de um pacto societal integrador e garantidor da dignidade da vida humana

e do homem como agente nuclear de uma rede de relaes intersubjetivas e institucionais (Id,, ibid., p. 73).
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Delton R. S. Meirelles e Luiz Cludio de Moreira Gomes 42. Op. cit., p. 03. 43. Op. cit., p. 34. 44. Id. Ibid., p. 65. 45. Conforme Michele Taruffo, il numero crescente di societ multietniche (o meglio: la crescente sensibilit verso l rela multietniche presenti in molte societ) destinato ad avere effetti rilevanti sulla cultura giuridica, anche nel contesto apparentemente uniforme della globalizzazione del diritto. In um senso questo uno degli effetti di um fenmeno pi generale, ossia della quase paradossale ma forte tendenza verso il localismo e il particolarismo che direttamente connessa com la globalizzazione.( Dimensioni transculturali della giustizia civile, p. 1055). 46. LEAL, Rogrio Gesta. Direito urbanstico: condies e possibilidades da Constituio do Espao Urbano, p. 61. 47. Op. Cit.. No mesmo sentido, Rogrio Gesta Leal diz que tm se revelado to complexas 48. Neste sentido, tm se revelado to complexas as relaes e interaes sociais contemporneas, que muito difcil crer na existncia de um centro de deciso e de deliberao poltica, econmica e social, mas pelo contrrio, h vrios centros e ambincias de debates problemas e decises(LEAL, Rogrio Gesta. Direito urbanstico: condies e possibilidades da Constituio do Espao Urbano, p. 68). 49. Processo e ideologia, p. 304. 50. Op. cit, p. 1054. 51. Lidea tradizionale di um unico, uniforme e astratto soggetto di diritto sempre pi in discussione in um mondo nel quale molto cresciuta la sensibilit per le differenze reali e le corrispondent discriminazioni.(...) La frammentazione del concetto di amministrazione della giustizia viene portata ad um punto estremo dallidea di um situated decision-making e dallenfasi con cui si mettono in evidenza i caratteri personali ed individuali delle parti, che dovrebbero essere considerati como criteri dominanti per la risoluzione delle controversie (op. cit., p,. 1056). Assim, rompe-se a idia tradicional de processo como ato de autoridade estatal, como observa Calamandrei: vero che il diritto processuale in sostanza uma tcnica del bem ragionare in giudizio; ma se qui la tcnica vigilata dallo Stato e imposta dautorit (e per questo le regole tecniche si transformano in norme giuridiche), cio accade perch la meta finale di questo procedimento tcnico ladempimento dellufficio pi solenne e pi alto dello Stato, di quellufficio con cui lo Stato assicura la vita pacifica della societ: la giustizia, che fundamentum reipublicae (Opere giuridiche, p. 626). 52. Sobre o conceito de Judicirio democrtico, vale lembrar das palavras de Calamandrei: la verit, che poi il segreto per la saluezza dei regimi democratici, umaltra: che per far vivere uma democrazia non basta la ragione codificata nelle norme di una costituzione democrtica, ma occorre dietro di esse la vigile e operosa presenza del costume democrtico che voglia e sappia tradurla, giorno per giorno, in concreta ragionata e ragionevole relata (op. cit., p. 637). 53. Pela Mo de Alice O social e o poltico na ps-modernidade, p. 124. 54. Numa perspectiva mais ampla, o espao do poltico e da cidade no nem apenas uma coisa isolada, nem apenas um sistema de coisas, seno uma realidade relacional: coisas e relaes juntas( LEAL, Rogrio Gesta. Direito urbanstico: condies e possibilidades da Constituio do Espao Urbano, p. 64)

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Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica 55. Processo e ideologia, p. 320. 56. vide arts. 183 e 183, da CF/88. 57. A ao popular do direito brasileiro como instrumento de tutela jurisdicional dos chamados interesses difusos, in Temas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1977. 58. SAULE Jr., Nelson, in WAGNER Jr., Luiz Guilherme da Costa. A ao civil pblica como instrumento da ordem urbanstica, p.42. 59. Sobre o cabimento da ao civil pblica para a regularizao do loteamento urbano, antes do Estatuto da Cidade, tambm h os acrdos proferidos nos recursos especiais n 108249/SP (2 T., j. un. 06/04/2000, rel. Min. Francisco Peanha Martins); n 137889/SP (2 T., j. un. 06/04/2000, rel. Min. Francisco Peanha Martins); e n 124714/SP (2 T., j. un. 22/08/2000, rel. Min. Francisco Peanha Martins). 60. Certamente que, neste caso, a dificuldade maior afastar a smula n 266/STF, demonstrando-se que no se trata de pretenso contra lei em tese, como ocorreu no julgamento do processo n 2004.004.02231 pela 2 Cmara Cvel do TJ/RJ (rel. Des. Leila Mariano, j. 07/12/2004). Neste caso concreto, a associao brasileira de redes de farmcias e drogarias (ABRAFARMA) impetrou o writ contra lei municipal que impedia a instalao de drogarias em mini-shoppings de postos de combustvel. Entendeu o tribunal que o caso no se trata de proteo e defesa sade, mas sim de ocupao e uso do solo urbano e licenciamento das atividades a serem nele desenvolvidas, mas no conheceu o mandado de segurana pela ausncia de efeitos concretos. 61. WAGNER Jr, Luiz Guilherme da Costa. A ao civil pblica como instrumento da ordem urbanstica, p. 95. 62. pacfica a jurisprudncia do STJ admitindo o uso da ao civil pblica em casos de parcelamento urbano, aps a promulgao do Estatuto da Cidade, como percebemos nos recursos especiais n 447433/SP (1 T., j. un. 01/06/2006, rel. Min. Denise Arruda); n 333056/SP (2 T., j. un. 13/12/ 2005, rel. Min. Castro Meira); ); n 601981/SP (2 T., j. un. 23/08/2005, rel. Min. Eliana Calmon); e n 131697/SP (2 T., j. un. 07/04/2005, rel. Min. Joo Otvio de Noronha) etc. 63. Conforme j admitiu o STJ, cabvel ao civil pblica para determinar o fechamento de estabelecimentos comerciais irregulares, em violao s diretrizes do plano de zoneamento urbano (2 T. MC n 4193/SP, j. un. 25/06/2002, rel. Min. Laurita Vaz) 64. Estabelecimentos comerciais situados em reas residenciais, alm de violarem normas urbansticas, tambm podem lesar o meio ambiente, como decidiu o STJ num caso em que fora proposta ao civil pblica para cessar a poluio sonora provocada por bar localizado em zona urbana mista, comercial e residencial, em razo da perturbao perpetrada na vizinhana at altas horas da madrugada. (2 T., REsp n 94307/MS, j. un. 05/04/2005, rel. Min. Joo Otvio de Noronha) 65. Novas tendncias na tutela jurisdicional dos interesses difusos in O processo em sua unidade II, pp. 116-117 66. Em sentido diverso, o mesmo TRF/2 afastou a legitimidade da associao de moradores e amigos do Jardim Botnico, j que seu objetivo de manuteno e melhoria de qualidade de vida no respectivo bairro, buscando sustentar sua ocupao e desenvolvimento em ritmo e grau compatveis com suas caractersticas de zona residencial, no suficiente para deduzir pretenso envolvendo possvel dano

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de natureza ambiental, em patrimnio da Unio (Parque Lage), com agresso, outrossim, a patrimnio histrico e paisagstico. Com isso, houve ausncia de representatividade adequada do grupamento substitudo processualmente, pela Associao de Moradores e Amigos do Jardim Botnico, diante da no-ocorrncia de congruncia entre o objeto pretendido e os fins estatutrios da entidade civil, sendo imprescindvel o requisito da pertinncia temtica (TRF/2. 3 T. AC n 159651, j. un. 30/11/ 2004, rel. Des. Jos Neiva).

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALBERTON, Genacia da Silva. 1994. .Assistncia litisconsorcial. So Paulo: Revista dos Tribunais ALVIM, Joaquim Leonel de Resente. 2006. O paradigma procedural do direito: tradues da teoria para o direito do trabalho e jurisprudncia trabalhista. So Paulo: LTr. BONICIO, Marcelo Jos Magalhes. 2007. O litisconsrcio na lei de Ao Civil Pblica, extrado de <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/revistaspge/revista5/5rev8.htm > em 13 de janeiro de 2007 BUENO, Carlos Scarpinella. 2005. Os princpios do processo civil transnacional e o cdigo de processo civil brasileiro: uma primeira aproximao. Revista de Processo, 122: 167-186. CALAMANDREI, Piero. 1965. Opere giuridiche. Napoli: Morano. CAPPELLETTI & GARTH. 1988. Acesso Justia. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris. CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. 2005. Acesso Justia. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense. CARVALHO, Jos Murilo de. 2001. Cidadania, estadania, apatia. Jornal do Brasil, 24/06/2001, p. 08 ________________________. 2002.Cidadania no Brasil O Longo Caminho. 2 edio. RJ. Ed. Civilizao Brasileira. DINAMARCO, Cndido Rangel. 2001 A instrumentalidade do processo. So Paulo: Malheiros. GRECO, Leonardo. 2005. Estudos de direito processual. Campos dos Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos. GRINOVER, Ada Pellegrini. 2001. Da class action for damages ao de classe brasileira: os requisitos de admissibilidade. Revista de Processo 101: 11-27. _______________________. 1984. Novas tendncias na tutela jurisdicional dos interesses difusos . In: O processo em sua unidade II, pp. 114-115. _______________________. 1997. O papel do Ministrio Pblico entre as instituies que compem o sistema brasileiro de Justia. In: O Ministrio Pblico e a Justia no Brasil (coord. Maria Tereza Sadek). So Paulo: IDESP. HBERLE, Peter. 1997. Hermenutica Constitucional. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris. 122

Cidade, processo e participao: legitimidade das associaes na tutela urbanstica

LEAL, Rogrio Gesta. 2003.Direito urbanstico: condies e possibilidades da Constituio do Espao Urbano. Rio de Janeiro: Renovar. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. 2006. Jurisdio coletiva e coisa julgada. So Paulo: Revista dos Tribunais. MARSHALL, T. H. 1967. Cidadania, classe e status. Rio de Janeiro, Zahar Editores. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. 1977. A ao popular do direito brasileiro como instrumento de tutela jurisdicional dos chamados interesse difusos. In: Temas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva. SADEK, Maria Tereza (coord.). 1997.O Ministrio Pblico e a Justia no Brasil. So Paulo: IDESP. SANTOS, Boaventura de Sousa. 1996. Pela Mo de Alice O social e o poltico na psmodernidade. So Paulo: Cortez Editora. SANTOS, ngela Moulin S. Penalva. 2006. Planejamento urbano: para qu e para quem?. Revista de Direito da Cidade da Faculdade de Direito da UERJ, 01: 39-61. SILVA, Ovdio Baptista da. 2004.Processo e ideologia. Rio de Janeiro: Forense. TARUFFO, Michele. 2000. Dimensioni transculturali della giustizia civile. In: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. TROCKER, Nicolo. 1974.Processo Civile e Constituzione. Milano: Guiffr. VIANNA, Francisco de Oliveira. 1974.Instituies Polticas Brasileira, vol. I. 3 edio. Rio de Janeiro: Record. VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. 2003. Revoluo processual do direito e democracia progressiva . In: A democracia e os Trs Poderes no Brasil. Belo Horizonte : UFMG. WAGNER Jr., Luiz Guilherme da Costa. 2003. A ao civil pblica como instrumento da ordem urbanstica. Belo Horizonte: Del Rey.

RESUMO:
Na sociedade contempornea brasileira, marcadamente de massa, a utilizao por parte das associaes da ao civil pblica para a defesa da ordem urbanstica, incluindo habitao, circulao, trabalho e recreao, constitui-se um importante instrumento de interveno democrtica e desenvolvimento da cidadania ativa, atravs da qual se pretende dar efetividade ao direito cidade. O presente artigo visa demonstrar que o ordenamento processual brasileiro, disponibiliza instrumento para que a sociedade civil organizada, atravs da atuao efetiva das 123

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associaes legalmente constitudas, possa velar pela implementao de polticas urbansticas e por via de conseqncia concorrer para uma melhor qualidade de vida da populao urbana, pela reduo das disparidades scio-espaciais e preservao da ordem urbanstica. Palavras-chave: Ordem urbanstica - associao - ao civil pblica.

ABSTRACT:
In contemporary Brazilian society, noticeably characterized as a mass society, the use of public civil action made by associations in favor of urbanistic order, including housing, moving around, work and recreation, constitutes an important tool for democratic intervention and development of active citizenship, by means of which effectiveness of the right to the city is sought. The current article aims at demonstrating that the Brazilian procedural ordering makes an instrument available for organized civil society, through effective action of legally constituted associations, to assure the implementation of urbanistic policies, thereby contributing to better quality of life for urban dwellers, reduction in socio-spacial disparities and preservation of urbanistic order. Key-words: Urbanistic ordem - association - public civil action.

Enviado para publicao em maio de 2007 Aprovado em outubro de 2007

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O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

Joaquim Shiraishi Neto

O campo jurdico o lugar de concorrncia pelo monoplio do direito de dizer o direito (...) com esta condio que se podem dar as razes quer da autonomia relativa do direito, quer do efeito propriamente simblico de desconhecimento, que resulta da iluso da sua autonomia absoluta em relao s presses externas. (sem grifo no original) (Bourdieu 1989: 212)

I - INTRODUO: PROBLEMA E OBJETIVO


proposta de refletir o Direito a partir da noo de campo jurdico traduz uma tentativa de apreender o universo social especfico no qual ele se produz, reproduz e difunde, sem a preocupao de tentar situar essa discusso no debate cientfico prevalente, que, ao focalizar na anlise ora os elementos formais, ora os instrumentais (Bourdieu 1989: 209), tende a reduzir a possibilidade de compreenso do prprio Direito. Para Pierre Bourdieu, o rompimento com esses esquemas de interpretao, que na maioria das vezes tm se colocado como antagnicos, possibilita promover novas leituras do Direito, no sentido de compreend-lo no contexto das relaes sociais que compem a sociedade. Em outras palavras, as prticas e os discursos jurdicos devem ser tomadas como produto deste campo, determinado por relaes de foras sociais que o estruturam e por uma lgica que delimitam os espaos possveis do Direito (Bourdieu 1989: 212-225), onde os operadores do direito concorrem pelo monoplio do direito de dizer o Direito (Bourdieu 1989: 212).

CONFLUNCIAS - REVISTA INTERDISCIPLINAR DE SOCIOLOGIA E DIREITO, VOL. 9, N 2, 2007 - PP. 125 A 142.

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Joaquim Shiraishi Neto

Ao considerarmos a existncia de uma disputa que se estabelece no interior do campo jurdico, afastamos deliberadamente da idia da neutralidade e da universalidade dos diferentes instrumentos de anlise de uma cincia jurdica, em que estariam inscritos esquemas legtimos de interpretao e aplicao do Direito. Para alm desse processo, tem-se observado nas disputas mais recentes uma reivindicao de homogeneidade jurdica universal, comprometida com um projeto global de sociedade1.

Neste sentido, a noo de propriedade privada contida nos manuais de Direitos Reais ou de Direitos das Coisas tomados preferencialmente neste trabalho, permite explicitar esse processo de lutas que ocorre no interior do campo jurdico, evidenciando a construo de uma prtica e de um discurso jurdico prprio, cujos objetivos so a produo, reproduo e difuso de um tipo de conhecimento e de saber, que mais tem servido para cristalizar o pensamento jurdico dominante. Portanto, o objetivo deste artigo consiste em a partir da noo de propriedade privada construda nos manuais, analisar as prticas e discursos no contexto do campo jurdico, que tem imposto indistintamente enquanto uma verdade jurdica. Trata-se de tentar compreender a forma como construdo o Direito, sendo que para isso, vamos tomar a noo de propriedade privada, que apresentada e construda de forma indistinta nos manuais de Direito. No caso deste artigo, vamos tomar prevalentemente o manual de Direitos Reais de Orlando Gomes, pois esse manual se destaca dos demais.

I I- A CONSTITUIO DO CAMPO JURDICO


O campo jurdico se constitui historicamente e funciona consoante com sua lgica interna de relaes2, inclusive com poderes para legitimar, autorizar e consagrar determinados operadores do direito; conforme a noo operacional de campo jurdico de Bourdieu (1989: 209-254). Para esse autor, a noo de campo jurdico concerne a um espao social especfico, autnomo3, no qual os operadores concorrem entre si pelo monoplio do direito de dizer o Direito. A capacidade reconhecida de interpretar e aplicar os instrumentos normativos, que impem uma viso legtima do mundo social, permite que se possa dar razes autonomia relativa deste campo (Bourdieu 1989: 12) organizado como um sistema de interaes consoante com a pluralidade de instncias de funes especficas, sistemas e operadores do direito, que so definidos por sua posio, funo e autoridade reconhecida nesta estrutura (Bourdieu 1968: 126). 126

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

nesse espao que se produz o discurso jurdico verdadeiro, em que se constroem os mecanismos e as instncias que permitem separar os discursos verdadeiros dos falsos; o Estatuto daquele que o responsvel e o encargo de dizer a verdade jurdica. As partes constitutivas desse campo jurdico possuem interdependncia funcional, no entanto, so separadas por diferenas de peso funcional, definindo a posio hierrquica de cada um no campo, o que contribui para estrutur-lo de forma particular (Bourdieu 1968: 126), conforme uma lgica (Bourdieu 1968: 106), em que o discurso do juiz difere do promotor que difere do procurador que tambm difere do advogado. A posio-hierarquia no campo ser sempre mediatizada pela estrutura do campo jurdico (Bourdieu 1968: 111) ou mais exatamente por sua posio em relao aos demais operadores do direito, e o capital simblico acumulado tem peso determinante no posicionamento. Sabese que essa posio situada tambm poltica, orientada segundo a relao com outras foras sociais, sobretudo pelo fato de que o Direito um importante instrumento para o processo de manuteno de determinada ordem social e econmica, isto , h uma pluralidade de foras sociais que em razo de seu poder econmico e poltico est apta a impor suas decises (Bourdieu 1968: 127). Nesse sentido, no h tomada de posio que seja passvel de neutralidade, tal como sucede na representao ingenuamente idealizada do Direito. Portanto, o interesse em manter as condies sociais e econmicas de existncia depende da possibilidade de se promover esta inteno que resulta do poder em legitimar, autorizar e consagrar prticas e discursos jurdicos. Para se compreender o processo de legitimao e consagrao do Direito, necessrio apreender as relaes que se estabelecem fora deste campo, mas que tambm se encontram submetidas a distintos domnios de poder. O Direito tambm depende de outras instncias que o determinam e o condicionam, sendo que suas transformaes se relacionam aos conflitos entre os diversos agentes. A noo de campo jurdico, portanto, deve ser entendida como uma construo analtica, que serve para designar uma situao especfica de relaes sociais, em que se mantm um espao de disputas do direito para se dizer o Direito. Porquanto, somente em funo de um mercado de servios e bens (Bourdieu 1968: 110), possvel a formao desse corpo de profissionais do Direito. Isto , o estabelecimento de um verdadeiro campo jurdico como sistema de relaes que se estabelecem entre os operadores do direito. Para tanto, essa noo de campo jurdico vai ser operada a partir da anlise do discurso do direito de propriedade privada. 127

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III - OS MANUAIS COMO UM TIPO DE CONHECIMENTO DO DIREITO


No campo jurdico, o acesso edio de livros jurdicos importante prtica utilizada pelos diferentes operadores do direito para efeito de legitimao e consagrao no campo. Ao seu tempo, as editoras tornam-se fonte de autoridade (Bourdieu 1968: 108) para atendimento do mercado de servios e bens jurdicos. Para Bourdieu, as editoras seriam instncias especficas de difuso cultural e, sobretudo, de seleo e consagrao dos autores e de suas obras (Bourdieu 1968: 107). A utilizao desses expedientes, segundo Carbonnier, serviria para marcar o caminho da autoridade pblica, isto , do reconhecimento pblico do intrprete (Carbonnier 1983: 157). No caso do campo editorial do Direito, podemos falar que, no Brasil, h um monoplio exercido por algumas editoras que se encarregam de editar e distribuir a maioria das obras jurdicas, utilizadas diferentemente pelos operadores do direito. Observamos que a disputa entre as editoras no se restringe ao mercado de consumo de livros jurdicos, mas que, alm de seu peso significativo em termos de mercado, forma de dizer o Direito. Os autores que se colocam em posio de pensamento confrontante com a proposta editorial dessas editoras podem ser aceitos, tendo acesso aos meios editoriais, inclusive com obras publicadas, desde que j tenham sido consagrados no campo jurdico, envolvendo o reconhecimento em instncias que se encontram legitimadas no campo, isto , o que produzem, derivam igual consagrao. O que importa, sobretudo, o fato de que esses campos de produo do pensamento jurdico, apesar de se colocarem em oposio, coexistem no campo jurdico. Isto representa a capacidade desses autores de dizer a coisa dita, sem sacrificar o assunto sujeito proposio do debate, numa tentativa de estabelecimento de dilogo no campo jurdico. A consagrao implica o reconhecimento da capacidade de se nomear, classificar e criar as coisas (Bourdieu 1989: 236-240). O poder de nomeao (Bourdieu 1989: 237), sobretudo em construir verdades jurdicas que, diferentemente das demais cincias, tm o poder de transformar, produz resultados imediatos. O Direito, ento, contribui para a produo e reproduo de uma dada ordem social, proclamando e definindo aquela ordem que ser tida como exemplar. Ao consagrar determinada realidade, o Direito desconhece ou ignora as que possam coexistir. Portanto, a diviso da realidade leva desconsiderao ou a negao das demais vises, sendo que da que decorre a fora e a violncia simblica do Direito que, alm de construir (conceituando, classificando, organizando) uma dada realidade social, impe sua definio que passa a ser legitima. 128

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

Por outro lado, a maioria das obras jurdicas no se ocupa com esse tipo de problema, isto , essas obras centram seus debates na construo ou aperfeioamento de instrumentos que possam resolver os conflitos sociais. Tal atitude desconhece a fora do Direito em organizar o mundo social, determinando uma viso romntica de seu papel. Nesse contexto de definio de uma realidade social, os manuais de direito, por serem instrumentos especializados, se apresentam como importantes repertrios utilizados de forma indiscriminada para a promoo e concretizao dessas prticas, sobretudo pelo fato de a existncia de monoplio, na edio de livros jurdicos, se restringem a algumas editoras. Ao ser instrumento utilizado em todos os cursos jurdicos, sem exceo, os manuais impem e asseguram uma forma-frmula que permite a produo e reproduo de um tipo de conhecimento jurdico, que se encontra coadunado com uma definio da realidade que considerada legitima. Como o prprio termo sugere, os manuais so trabalhos elementares de Direito, escritos e oferecidos para estudantes e demais profissionais que tm como objetivo facilitar o aprendizado (Gomes 1958: 5-6; Gomes 2004: IX-X). Contudo, o carter que lhes atribudo e o fato de serem utilizados como ferramentas de ensino nos cursos jurdicos, no significa que sejam escritos por profissionais no capacitados ou desconhecidos. Ao contrrio, so organizados e escritos por profissionais plenamente capacitados e reconhecidos nas suas respectivas disciplinas, cujo saber j foi consagrado pelo campo jurdico. Esses autores colocam uma particularidade ao se apresentarem como professores portadores das maiores titularidades acadmicas, podendo ser colocados como tericos da disciplina. A oposio entre o terico e o prtico, que se estabelece na maioria dos sistemas, no pode ser colocada de forma to evidente no campo jurdico, sendo que a maioria esmagadora dos professores dos cursos jurdicos exerce outras atividades profissionais alm do ensino. De fato, h dificuldade de se ter essa separao, o que leva a afirmar que nem sempre os professores so os tericos, diferentemente de outras tradies jurdicas. Ou melhor, o fato de no exercer atividade profissional pode representar um fator limitante para aquele profissional que pretende ministrar alguma disciplina de Direito. A especificidade da disciplina jurdica, que enseja o domnio de um tipo de tcnica ou tecnologia, bem como a estrutura de relaes estabelecidas no campo jurdico; importncia hierrquica conferida a alguns profissionais, permite o exerccio concomitante das posies de terico e prtico. Conclui-se que o peso atribudo a cada uma das posies se relaciona s relaes e capacidade de impor a prevalncia de um sobre o outro. 129

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No entanto, devemos ressaltar a importncia do papel das editoras que, estrategicamente, se ocupam em apresentar esses manuais numa posio de neutralidade, e o fazem colocando-se na condio de professores, o que sugere uma posio de iseno a qualquer tipo de ideologia que possa comprometer o contedo dos manuais. Como se a sntese, que envolve procedimentos de organizao e classificao do contedo do material da disciplina, pudesse ser realizada sem posio pessoal do autor, que se encontra eivado de tudo e como apreendeu. Afinal, trata-se de manuais que seriam isentos per si, pois se preocupam com a sntese das disciplinas de determinada rea do conhecimento jurdico. Estes autores se organizam e escrevem sobre o direito de famlia, sucesses, propriedade, contrato, no ficando restritos a uma disciplina de sua rea. Observa-se, assim, o conhecimento jurdico acumulado que reafirma a posio hierrquica superior ocupada por esses autores no campo jurdico que se perfilam no trabalho de sntese tericas que so tidas como mais prestigiosas (Bourdieu 1999: 165). Trata-se de assumir uma posio do intelectual total (Bourdieu 1999: 165), que se encontra capacitado para dizer sobre todas as coisas, independentemente de que elas possam corroborar no processo de aprendizado. O quadro, a seguir, apresenta Os Manuais de Direito das Coisas ou Direitos Reais Utilizados nos Cursos Jurdicos, comumente utilizados nos cursos jurdicos das faculdades de direito de todo o Brasil. Tem-se um recorte proposital em considerao extenso do repertrio dos manuais que se esparramam em todas as reas que compreende o estudo do Direito que envolveu o mapeamento de uma disciplina do Direito, denominada direito das coisas ou direito reais. O fato de os manuais serem utilizados nas disciplinas de Direito, sem exceo, em todos os cursos jurdicos no Brasil, faz com eles sejam vistos como instrumento natural ao ensino jurdico. Tem-se a impresso de que impossvel ministrar e aprender sem esse tipo de expediente de ensino jurdico, o que determina e impe uma forma do conhecimento jurdico, isto , as obras consideradas legtimas para o ensino jurdico (Bourdieu 1999: 120). Para Bourdieu, o sistema de ensino tem um papel fundamental no processo de legitimao cultural ao converter determinadas obras em legtimas, estabelecendo e determinando o que e como deve ser transmitido (Bourdieu 1999: 120). Ao serem tomados os manuais como naturais, no se colocam em causa sua estrutura, coerncia e contedo, s vezes incompatvel com a atualidade do debate dogmtico. Nesse sentido, o prprio sistema de ensino contribui para manter a defasagem cultural, ocorrendo o que Bourdieu (1999: 123) denomina inculcao. Trata-se de controlar consciente e inconscientemente a prtica dos modelos explicativos (Bourdieu 1999: 125). 130

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

QUADRO 2 - OS MANUAIS

DE

DIREITO

DAS

COISAS

OU

DIREITOS REAIS UTILIZADOS

NOS

CURSOS JURDICOS

FONTE: Centro de Documentao e Informao -Cmara dos Deputados em Braslia-DF, jun./dez. de 2003

131

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Os manuais representam, assim, o contedo-sntese de cada disciplina com uma linguagem que mescla a erudio e coloquialidade, acusando uma forma de linguagem que se ocupa em apresentar esse contedo como se fosse neutro e universal. Trata-se da prpria forma de linguagem jurdica (Bourdieu 1989: 215-216). Neles no h opinio definida pelo autor acerca dos temas tratados, que se mostram distantes da realidade do leitor. Ocupam-se em historiar as categorias e teorias para da classific-las e reclassific-las, com o propsito de dar sentido disciplina, o que torna a leitura enfadonha e cansativa. Tal procedimento acompanhado de transcries ou citaes do Cdigo e das leis concernentes. A preocupao pedaggica dos autores em historiar as categorias e teorias, numa tentativa de contextualizar a sua produo, um dado importante que deve ser considerado no processo de anlise. O fato de serem incorporadas, de forma fragmentada, ao texto do manual, bem como a posio acrtica dos autores1, descurada de qualquer tipo de anlise em relao aos autores tomados e referenciados, tem dificultado o processo de aprendizado do Direito2, pois, nesse processo, os estudantes so tratados como meros receptadores, ausentes de qualquer tipo de raciocnio especulativo e problemtico do Direito. preciso colocar em causa o tipo de produo que se apresenta como sntese acabada de determinada disciplina, agrupando idias e autores que so aceitos sem qualquer exame (Foucault 1997: 23-34). Da a necessidade de promover um primeiro trabalho que possa apontar o problema da continuidade desse tipo de expediente, que tem uma funo precisa no sistema jurdico, seja: viso, produo e reproduo de uma forma de conhecimento do Direito, num certo sentido, contribuindo para que se mantenha a defasagem da cultura jurdica produzida pelo campo jurdico. Essa espcie de imobilidade do ensino jurdico est relacionada com a funo do prprio Direito, que diz respeito autonomia do sistema e segurana jurdica, e essa prpria imobilidade tem sido paradoxalmente o motivo da insegurana (Lopes 1981: 369-371). No nos colocamos sob hiptese de refutar definitivamente tais prticas, mas tentamos alertar para o fato de que esses manuais no so prticas naturais de ensino jurdico, e sim de construes, cujas regras devem ser conhecidas e as justificativas, controladas por todos os operadores do direito (Foucault 1997: 29). A noo em questo tomada como instrumento operacional, cuja ocupao se restringe tosomente em trazer para reflexo determinadas prticas de ensino, que so comumente utilizadas nos cursos jurdicos, nos quais o aprendizado crtico e reflexivo acionado dependendo daqueles que promovem o ensino. Trata-se, pois, de enfocar os manuais como se fossem problemas, reconhecendo que no representam tranqilidade para o ensino-aprendizagem do Direito. 132

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

Observa-se a longevidade das edies dos manuais constantes do quadro, que datam da dcada de 1960, coincidindo com a reforma educacional ocorrida no Brasil. Na poca defendia-se a importncia de a universidade ter um carter eminentemente pragmtico e utilitarista para a formao de quadros tcnicos e gerenciais em funo do modelo de desenvolvimento que se propunha (Faria; Campilongo 1991: 9-11). Os quadros tcnicos iriam compor a burocracia que faltava para o desenvolvimento do pas, garantindo a passagem de um sistema patriarcal para um sistema moderno, operado pelo Estado militar. Assim, desde o final da dcada de 1960, a maioria das edies dos manuais de Direito Privado vem sendo produzida, reproduzida e difundida, o que permite a constatao de que estamos formando um tipo de profissional do Direito, produto de uma prtica de ensino que tem as editoras como participantes ativas no processo. Ao se referir leitura dos manuais de Direito das Coisas e Direitos Reais, de Caio Mario da Silva Pereira, Orlando Gomes, Maria Helena Diniz, Washington de Barros Monteiro, Silvio Rodrigues e Arnold Wald, Tepedino, chama ateno ao dogmatismo que impera, impedindo qualquer tipo de transformao, inclusive aquelas ditadas pelos dispositivos legais:
Todavia, os civilistas no se deram conta de tais modificaes em toda a sua amplitude, mantendo-se condicionados disciplina da propriedade pr-vigente. Uma confirmao dessa constatao obtm-se do exame dos manuais, cujas novas edies, aps 1988, no trouxeram alteraes substanciais. Os autores limitaram-se a incluir nos antigos textos mudanas pontuais ou supresses de simples preceitos no recebidos pela Constituio (Tepedino 2001: 268). (sem grifo no original).

Segundo Tepedino, esses manuais editam, ainda hoje, a propriedade privada circunscrita ao contedo do Cdigo Civil de 1916. Observa-se que, na primeira edio do manual de Direitos Reais, O. Gomes informava o problema e a necessidade de atualizao do contedo do manual recm-publicado:

Concisa atualizao de conhecimentos, atravs de breve anlise das transformaes gerais por que passam a propriedade e outros direitos reais, dever ser feita, , em vernculo. O velho arcabouo do domnio e dos direitos sobre a coisa alheia, ainda persistente, , assim, focalizado de um ngulo em que sua renovao ganha relevo nos traos marcantes. (Gomes 1958: 5-6)3. (sem grifo no original).

Observa-se que, ao longo dos anos, a reviso, atualizao e aumento, para a maioria dos manuais, vm se restringido mera compilao dos dispositivos legais, sem qualquer tipo de 133

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compromisso com a alterao do contedo, mesmo que esses dispositivos os obriguem. Quando a reviso, a atualizao e o aumento da obra se resumem aos procedimentos de compilao e incorporao dos novos dispositivos legais, a forma de compreender o Direito como doutrina somente tem valor se estiver ancorada nos cdigos e leis. Assim, paradoxalmente atribuem valor secundrio doutrina que produzida4. A maioria5 dos manuais se apresenta com uma roupagem nova, mas com contedo ultrapassado, datado e periodizado na poca que foram editados, perodo e contexto histrico. Nesse sentido, esses manuais corroboram com a viso, produo e reproduo de um tipo de conhecimento dogmtico do Direito, que se coloca como verdadeiro, sobretudo por desautorizar todos aqueles que no se utilizam desse expediente. Ao impor a definio da leitura desse tipo de repertrio dogmtico, as editoras se posicionam como instncias importantes no processo, que distingue as obras a serem consideradas legtimas ou consagradas. Essas editoras tm se colocado alheias s transformaes, que se relacionam ao debate terico da disciplina e, de certa forma, refutando o debate sobre o que tem sido denominado constitucionalizao ou repersonalizao do Direito Privado. O debate jurdico sobre o direito de propriedade pode ser ilustrativo desses fatos, e possvel observar a posio das editoras de livros jurdicos, que se colocam em campos antagnicos ao do Direito. A verificao desses argumentos ser pela anlise dos manuais de direito das coisas ou direitos reais, que so editados e distribudos por essas editoras que detm o monoplio em face de uma outra produo sobre o mesmo tema (denominada como sendo autnoma, por no estar inscrita nos manuais e que se encontra circunscrita em um debate crtico sobre o Direito na sociedade contempornea).

I V - O DISCURSO DA PROPRIEDADE: POSIES NO CAMPO JURDICO


A fora dos discursos jurdicos e de sua difuso se relaciona ao capital simblico que determina a posio hierrquica ocupada pelo operador do direito no campo jurdico, sendo que, a depender da posio do operador, mais prxima ou distante do campo do poder, o discurso se apresenta com roupagem caracterstica. A prpria estrutura do Direito, apresentando conceitos, categorias e normas vagas e gerais, corrobora com essa prtica, fazendo com que seja possvel que os discursos jurdicos se apresentem com certa elasticidade, de forma complementar ou mesmo antagnica. Todavia, 134

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

ressaltamos o fato de esses discursos jurdicos serem aceitos, desde que sua representao esteja de acordo com a normalidade em face de todas as prticas (Bourdieu 1989: 213-214), portanto, a definio de normalidade tambm se encontra no campo jurdico de disputas, onde os intrpretes autorizados inventam o Direito. O duplo sentido que pode ser atribudo aos conceitos, s categorias ou s normas permite a possibilidade de construir os discursos jurdicos sob diversas formas e contedos. Contudo, a capacidade de operar as transformaes tem a ver com relaes de fora que se estabelecem no interior do campo jurdico. , por isto, que acreditamos na capacidade de o Direito servir como instrumento para transformar a realidade. Ao delimitar nesse espao, o discurso jurdico tem o poder de construo e desconstruo da realidade ao declarar, constituir ou extinguir, o que diferencia das demais cincias; assim que se consolida, pois consagra a representao oficial do mundo social, que tende a se colocar sobre todos, ou pessoas ou grupos (Bourdieu 1989: 236-240). , assim, que se elabora o discurso sobre o direito de propriedade privada. Observa-se que esse discurso se posiciona de forma antagnica, representando, sobretudo posturas diferenciadas em relao compreenso do Direito, a saber: os que defendem um tipo de propriedade privada absoluta, livre e desembaraada de qualquer tipo de nus, e os que procuram relativizar a idia, funcionalizando a propriedade privada aos interesses sociais. Por isso, procura analisar esses discursos, tomando como referncia os manuais de direito das coisas ou direito real em uma outra produo qual denominamos autnoma e que se encontram inscrita na formulao de um debate crtico sobre o Direito Privado. Apresentamos a oposio entre esses diferentes repertrios de forma proposital para evidenciar as diferenas dos discursos jurdicos, a despeito de que se encontrem assentados num mesmo ordenamento jurdico. Afinal, qual seria a razo de o mesmo direito ensejar discursos diversos? Ou melhor, qual seria a razo de o mesmo direito, embasado nas mesmas leituras tericas6, ensejar discursos to diversos? No caso, estamos nos reportando s edies de 2004, 1990 e 1958, do manual de Direitos Reais, de Gomes, e aos estudos de Tepedino (2001; 1989), sobretudo. O recorte arbitrrio que se faz tem como preocupao nica trazer para o debate autores com os quais h uma identificao. Trata-se de importantes profissionais do Direito, que a seu tempo contriburam ou contribuem com a produo do conhecimento jurdico. 135

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A necessidade de nos reportarmos a essas trs edies dos Direitos Reais se deve ao fato de que no perodo que compreende a primeira edio (1958) e a ltima (2004), foram editados novos textos legais (a Constituio Federal de 1988 e o Cdigo Civil de 2002), transformando substancialmente o contedo do direito de propriedade, que implicou ou no a formulao e elaborao de novos discursos. Assim, cada uma dessas edies se relaciona a um ou novo texto legal: a edio de 1958 ao Cdigo Civil de 1916; a de 1990 CF de 1988; e a de 2004 ao CC de 2002. A constitucionalizao e a teoria crtica do direito civil contemporneo nasceram e se desenvolveram nesta travessia, representando um elo dialtico entre o presente e o futuro alicerado no legado construtivo do pretrito (Fachin 2004: 2), representam a riqueza da construo doutrinria no perodo, que se coloca em face dos discursos dos manuais. Como visto, as inovaes legislativas, que ensejaram debates e formulao terica pouco ou quase nada contriburam no processo de reviso, atualizao dos manuais7. As diferenas de posies tericas permitem constatar as disputas pelo direito de dizer o Direito no campo jurdico, mais do que isto, de dizer o Direito oficial. Observa-se que os autores desses manuais de Direitos Reais e Direitos das Coisas se colocaram distantes da edio desses novos textos, sobretudo da Constituio Federal de 1988, mantendo os discursos sobre a propriedade tal qual o Cdigo Civil de 1916, sendo que somente com a edio do novo Cdigo Civil de 2002, que incorporou as transformaes desse direito (a exemplo da funo social da propriedade), que se ocuparam em atualizar o direito de propriedade. Em outras palavras, a despeito de nos referirmos edio de 1990, todas as edies posteriores do manual de Direitos Reais, de Orlando Gomes, exceo da edio de 2004, mantiveram-se como a primeira edio, que data de 1958. O procedimento adotado frisa-se: no se tem qualquer tipo de pretenso de analisar a obra do autor consiste em dispor lado a lado essas edies do manual de Direitos Reais de Orlando Gomes, a edio de 1958 (CC de 1916) e a de 1990 (CF de 1998) e a de 1990 com a de 2004 (CC de 2002), a fim de que se possa constatar os argumentos do pesquisador, chamando ateno para o fato de que esse aspecto j havia sido destacado por Tepedino (2001: p.268). Como auxlio a este procedimento de pesquisa, tomam-se emprestadas as reflexes e formulaes sobre a constitucionalizao e teoria crtica do direito civil contemporneo. As edies do manual de Direitos Reais de 1958 e 1990, de Gomes, apresentaram atualizaes pouco significativas, mantendo toda a estrutura da obra8 inclusive o que seria os critrios para sua definio: unitrio, absoluto, perptuo limitando-se a retirar um captulo Transformaes Gerais da Propriedade, da edio de 1958 (Gomes 1958: 126-151) e incluir 136

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

um tpico Funo Social da Propriedade, na edio de 1990 (Gomes 1990: 92-106). Ou melhor, manteve a formulao do direito de propriedade tal qual o CC de 1916, de que seria um:

direito complexo, embora unitrio (se bem que unitrio). Apresenta-se, em verdade, (consistindo num) como um feixe de direitos, que se resumem (consubstanciado) nas faculdades de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa sobre a qual incide (que lhe serve de objeto) (Gomes 1958: 118-119; Gomes 1990: 85) 9.

A leitura das transformaes que o texto constitucional de 1988 promoveu em relao ao direito de propriedade foram diferenciadas (Tepedino 2001; Tepedino 1989: 73-78). Ento, tem-se uma tentativa de situar o debate sobre a funo social da propriedade no manual de Direitos Reais, de Orlando Gomes, edio de 1990. A noo de funo social da propriedade permitiu que o direito de propriedade fosse encarado pela doutrina como uma complexa situao jurdica subjetiva, ativa e passiva, que ensejaria direitos, obrigaes e nus (Gomes 1990: 96)10. Contudo, essa qualificao no seria suficiente para a definio do princpio da funo social da propriedade pois, enquanto o termo funo no toca no contedo do direito (Gomes 1990: 97), o social ambguo (Gomes 1990: 97). Para ele, Sua soluo exige a determinao do alvo do conceito. (Gomes 1990: 99). Haveria, portanto, uma dificuldade em converter essa noo de funo social num conceito jurdico, dada a sua elasticidade. A seu tempo informa outros problemas, como o fato de que a funo social da propriedade no teria valor normativo porque no se consubstancia nas normas restritivas do moderno direito de propriedade (Gomes 1990: 99-100). A hiptese assumida coloca-o em consonncia com o que se denomina dogmtica tradicional, ao considerar que a propriedade privada deva ser regulamentada exclusivamente pelo Cdigo Civil (Tepedino 1989: 77; Tepedino 2001: 275). A Constituio entendida como uma carta contendo princpios e valores, que por sua prpria natureza no pode ser traduzida em regras ou se constituir de normas que impem ou orientam determinadas condutas. No caso, as regras ou normas constitucionais somente poderiam ser operadas de forma excepcional ou residual, sendo que de forma alguma a atividade interpretativa poderia incidir sobre elas. Esta noo operacional do Direito insiste em afirmar a separao entre os dispositivos e a Constituio. A funo social tem sido concebida como algo estranha ao Cdigo 137

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Civil e de difcil operacionalizao (Tepedino 2001: 269), sobretudo por se tratar de uma noo sem contedo definido e que se encontra no texto constitucional. Esses mesmos argumentos apresentados como problemas, so utilizados justamente como solues para outro conjunto de intrpretes, que justificam a eficcia e aplicao imediata desta noo, atribuindo novo contedo ao direito de propriedade: A propriedade, todavia, na forma como foi concebida pelo Cdigo Civil, simplesmente desapareceu no sistema constitucional brasileiro, a partir de 1988 (Tepedino 2001: 283). Ocorre que a formulao desse discurso acontece fora da disciplina. Fora porque elaborado num perspectiva crtica e inovadora, que se posiciona em face da dogmtica tradicional. No caso, ancora a propriedade privada da terra s situaes de fato que interpretada em consonncia com os princpios do texto constitucional. O primeiro obstculo ultrapassado de que a propriedade privada no se trata de algo natural, mas produto das relaes sociais, econmicas e culturais (Comparato 1986: 71-79; Fachin 1987: 16-39)11. Perlingieri afirma que a propriedade no uma coisa universal e imutvel, mas uma noo extremamente varivel no tempo e no espao (Perlingieri 1971: 4; 59). Aparentemente simples, esse procedimento tem uma importncia significativa para a compreenso do Direito, pois torna possvel a afirmao de que a propriedade privada pode assumir outros contedos e feies que no aqueles consagrados pelo Cdigo Civil de 191612. No caso, a propriedade privada e a funo social da propriedade passam a ser lidas no contexto do ordenamento jurdico, em referncia ao tratamento dado pela Constituio Federal de 198813. O fato de a propriedade e a funo social terem sido tratadas, inclusive no captulo que diz respeito aos direitos e garantias fundamentais, no teria razo se no fosse para instrumentalizar toda Constituio (Tepedino 1989: 75). Apesar do contedo misterioso e vago da funo social da propriedade, esse princpio deve ser orientado pelos princpios e objetivos fundamentais da Repblica (arts. 2.o e 3.o), que tm na dignidade da pessoa humana regra basilar (Tepedino 1989: 75).

V CONSIDERAES FINAIS
A descrio das prticas jurdicas que assumem contedos diversos sobre o mesmo Direito, bem como a utilizao de recursos que permitem coloc-las face a face, so procedimentos da pesquisa que contribuem para uma anlise acurada sobre as verdades jurdicas. A noo de propriedade privada tomada dos manuais de Direito Reais ou Direito das Coisas, representa produto dessas prticas jurdicas, que se desenham no interior do campo jurdico. 138

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

No caso, ficou evidente que as interpretaes em relao a noo de propriedade privada se apresentam como conflitantes, na medida em que representam os interesses e as posies dos diversos operadores do direito. Os discursos contidos nos manuais apresentam uma noo de propriedade privada. Vale lembrar que esses discursos so alimentados no interior do campo jurdico, no sentido de assegurar a sua legitimao. Admitindo-se que nesse espao que o Direito construdo, possvel reafirmar a noo de disputas no campo jurdico e problematizar a prpria idia de universalidade e neutralidade do Direito, que se colocam como obstculo para a prpria compreenso da propriedade privada e do prprio Direito.

NOTAS
1. Para Bourdieu h um intenso movimento que tem a pretenso de criar uma homogeneizao jurdica, a fim de atender os propsitos de determinados grupos econmicos dominantes que atuam em toda parte (Bourdieu 2001: 107). 2. Tem-se evidenciado o papel cada vez mais relevante de formas de controle dos meios de acesso ao campo jurdico, como caso da Ordem dos Advogados do Brasil, que o faz por meio dos chamados exame de ordem. Estes exames tm servido para controlar o ingresso de profissionais no campo jurdico. 3. Segundo Bourdieu Em uma carta dirigida a Conrad Schmidt, Engels observa o aparecimento do direito enquanto tal, ou seja, como esfera autonoma, acompanhada os progressos da diviso do trabalho que levam constituio de um corpo de juristas profissionais (Bourdieu 1999: 101). Gomes, ao tratar da sntese da evoluo histria da propriedade, no manual de Direitos Reais das edies de 1958 e 1990, afirma que no regime em que vivenciamos o direito de propriedade elevado condio de direito natural, em p de igualdade com as liberdades fundamentais. Todavia, a ltima edio do mesmo manual j tem a preocupao de trazer obra a colao de um estudo crtico, que pode ser sintetizado com a citao do pargrafo final Autonomia da vontade, liberdade individual e propriedade privada, transmigraram dos fundamentos tericos e ideolgicos do Estado liberal para os princpios de direito, com a pretenso de universalidade e intemporalidade. (Gomes 2004: 116). (sem grifo no original). A exemplo da dificuldade que se tem em poder afirmar que para as situaes de Direito das Coisas ou Direitos Reais h prevalncia do direito real sobre o direito pessoal. A despeito do tratamento dado em relao a esse tema, atribuindo significado e distines, direito real e direito pessoal. A contraposio entre direito real ou direito pessoal, aparentemente tcnica, encerra uma ordem de opes ideolgicas e culturais que no so expressas e que permanecem veladas nos manuais de direito. Em 1952, Gomes j expressa opinio a respeito do tema (Gomes 1952).

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7. Em Cruet, podemos conferir o papel secundrio atribudo doutrina do Direito. Segundo o autor, a despeito das doutrinas se colocarem como se fossem absolutas, so passageiras e relativas (Cruet 2003).

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Joaquim Shiraishi Neto 8. Tem-se como exceo o manual de Direitos Reais de Orlando Gomes (2004), que sofreu mudanas significativas quando da atualizao de seu contedo, a exemplo da posio adotada pelo atualizador em defender a proposta de Fbio Konder Comparato quanto ausncia de direito de reintegrao de posse dos imveis que descumprem a funo social (Gomes 2004: 110).

9. Pode-se constatar que as leituras tericas utilizadas por Gomes e Tepedino para debater o direito de propriedade so praticamente as mesmas: P. Perlingieri, S. Pugliatti, P. Rescigno e S. Rodot. 10. A indiferena dos autores em relao s transformaes, inclusive doutrinrias, no implica que no estivessem acompanhando os debates a respeito dos temas. Ver na edio de 1990, as referncias bibliogrficas utilizadas por Gomes (1990: 1). Ao contrrio, observamos que esses autores se encontravam atualizados em relao ao que era produzido em outros lugares do mundo, a despeito das dificuldades da poca. 11. Contudo, questes mais pontuais tambm foram observadas: o texto praticamente o mesmo (ver tpicos sobre Conceito e Contedo, por exemplo) com melhorias podendo ser atribudas ao formato da edio; a atualizao em relao aos interlocutores do autor, na edio de 1958, com o Marx e os problemas afetos a esse debate, j na edio de 1990, com os juristas italianos, sobretudo; a incluso de um pargrafo no tpico contedo afirmando que O direito de propriedade assegurado na Constituio, salvo o caso de desapropriao, at por interesse social, na edio de 1990 (p.86); e a incluso de um tpico Propriedade Urbana e Rural, em que no h sequer referncias ao texto constitucional de 1988 (artigos 182 e ss. que se refere Poltica Urbana, e 183 e ss. Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria). 12. As partes entre parnteses se referem redao da edio de 1990. Como visto, esta definio do que seria o direito propriedade no se distancia daquela formulada pelo Conselheiro Lafayette Rodrigues Pereira: O Direito de propriedade, em sentido genrico, abrange todos os direitos que formo o nosso patrimnio, isto , todos os direitos que podem ser reduzidos valor pecunirio. (Pereira 1877: 73). 13. Para Gomes, o uso corrente da noo de funo social da propriedade nas Constituies se deve por uma srie de idias que so movimentadas por seus propsitos, que nem sempre so colocados de forma clara. (Gomes 1990: 97). 14. A listagem de autores fora da cincia jurdica que pesam a propriedade privada como produto das relaes sociais, econmicas extensa. Entre tantos, fazemos referncia ao trabalho de Engels sobre a origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. (Engels 2002). 15. As observaes de O Gomes a respeito do Direito j havia anunciado esse debate (Gomes 1952; Gomes 1958). 16. Ver incisos II e III, do art. 170 e incisos XXII e XXIII, do art. 5.o.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BOURDIEU, Pierre. 1968. Campo intelectual e projeto criador. In: POUILLON, J. et al. Problemas do estruturalismo. Rio de Janeiro: Zahar. BOURDIEU, Pierre. 1989. O poder simblico. Traduo de: Fernando Tomaz. Rio de Janeiro: Bertrand do Brasil. 140

O Campo Jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

BOURDIEU, Pierre. 1999. A economia das trocas simblicas. Traduo de: Sergio Miceli. 5.ed. So Paulo: Perspectiva. BOURDIEU, Pierre. 2001. Contrafogos 2: para um movimento social europeu; trad. Andr Telles. Rio de Janeiro: Jorge Zahar. CARBONNIER, Jean. 1983. Flexible Droit: textes pour une sociologie du droit sans rigueur. Paris: LGDJ. COMPARATO, Fbio Konder. 1986. Funo social da propriedade dos bens de produo. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, ano XXV, n.63, jul./set. 71-79. CRUET, Jean. 2003. A vida do direito e a inutilidade das leis. 2 Ed. Leme: EDIJUR. ENGELS, Friedrich. 2002. A origem da famlia, da propriedade privada e do estado. Traduo de: Leandro Konder. 16.ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil. FACHIN, Luiz Edson. 1987. Da propriedade como conceito jurdico. Revista dos Tribunais, ano 76, v.621, jul. 16-39 FACHIN, Luiz Edson. 2004. Introduo. Das razes do direito civil brasileiro contemporneo. In: GOMES, Orlando. Direitos reais. Rev. atual. e aum. por Luiz Edson Fachin. 19.ed. Rio de Janeiro: Forense. pp.1-6. FARIA, Jos Eduardo; CAMPILONGO, Celso Fernandes. 1991. A sociologia jurdica no Brasil. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris. FOUCAULT, Michel.1997. A arqueologia do saber. Traduo de: Luiz Felipe Baeta Neves. 5.ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria. GOMES, Orlando. 1952. Significado da evoluo contempornea do direito de propriedade. Revista dos Tribunais, ano 41, v.205, nov. 3-15. GOMES, Orlando. 1958. Razes histricas e sociolgicas do cdigo civil brasileiro. Salvador: Universidade da Bahia. GOMES, Orlando. 1958. Direitos reais. Rio de Janeiro: Forense. GOMES, Orlando. 1990. Direitos reais. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense. GOMES, Orlando. 2004. Direitos reais. Rev. atual. e aum. por Luiz Edson Fachin. 19.ed. Rio de Janeiro: Forense. LOPES, Jos Reinaldo de Lima. 1981. Funo social do ensino da cincia do direito. Revista de Informao Legislativa, ano 18, n.72, out./dez.369-371. SHIRAISHI NETO, Joaquim. 2004. O Direito das Minorias: passagem do invisvel real para o visvel formal. Doutorado, Programa de Ps-graduao em Direito da Universidade Federal do Paran (PPGD/ UFPR). 141

Joaquim Shiraishi Neto

TEPEDINO, Gustavo. 1989. A nova propriedade (o seu contedo mnimo, entre o cdigo civil, a legislao ordinria e a constituio). Revista Forense, ano 85, v.306, abr./maio/jun.73-78. TEPEDINO, Gustavo. 2001. Temas de direito civil. 2.ed. Rio de Janeiro/So Paulo: Renovar. PEREIRA, Lafayette Rodrigues. 1877. Direito das cousas. Rio de Janeiro: Garnier, v.1. PERLINGIERI, Pietro. 1971. Introduzione alla problematica della propriet. Camerino: Jovene.

RESUMO:
As anlises em torno do Direito vm focalizando prevalentemente ora os elementos formais, ora os instrumentais e, nesse sentido, reduzem a possibilidade de compreenso do prprio Direito. A noo de campo jurdico utilizada por Pierre Bourdieu torna-se um importante instrumento para compreender esse universo social do mundo jurdico, que organiza as relaes e delimita os espaos, onde os operadores do direito concorrem entre si pelo monoplio do direito de dizer o Direito. Neste sentido, a noo de propriedade privada contida nos manuais de Direitos Reais ou de Direitos das Coisas, permite explicitar esse processo de luta que ocorre no interior do campo jurdico, evidenciando a construo de uma prtica e de um discurso jurdico prprios, cujos objetivos so a produo, reproduo e difuso de um tipo de conhecimento e de saber, que mais ter servido para cristalizar o pensamento jurdico dominante. Palavras-chave: Direito - campo jurdico - pensamento jurdico dominante

ABSTRACT:
The analyses on Law focus either on the formal elements, either on the instruments and, in this way, it reduces the possibility of understanding the Law itself. The notion of legal field used by Pierre Bourdieu becomes an important instrument to understand this social universe of the legal world, that organizes the relations and delimits spaces, where the Law operators concurs between themselves for the monopoly of the right to say the Law. In this direction, the notion of private property in manuals of Property Law or Law of Things, allows to describe this struggle process that occurs inside the legal field, showing the construction of a practice and a proper legal speech, whose objectives are the production, reproduction and diffusion of a type of knowledge rather, than serve to crystallize the dominant legal thought. Key-words: Law - legal field - dominant legal thought Recebido para publicao em maio de 2007. Aprovado em outubro de 2007. 142

INSTRUES AOS AUTORES

revista Confluncias publica artigos e resenhas inditos que contemplem, pre ferencialmente, a construo de conexes tericas e empricas entre as reas de sociologia e direito. Sero aceitos artigos que, mesmo no sendo interdisciplinares, contribuam para a compreenso dos debates centrais nas reas de cincias humanas e de cincias sociais aplicadas. As resenhas tm como objetivo divulgar a produo recente (at dois anos) de livros nacionais e internacionais e debater sua relevncia para o campo de interesse da revista. Os artigos sero avaliados pelo editor e pelo conselho editorial para verificar sua adequao linha editorial do peridico. Os artigos considerados relevantes sero remetidos de forma annima a dois pareceristas, para a avaliao. O prazo para a elaborao do parecer de 60 dias. Aps recebido, o parecer ser encaminhado para o autor do artigo a fim de tomar cincia ou para que incorpore as modificaes sugeridas. Neste ltimo caso, o texto modificado dever ser remetido para o editor que avaliar as modificaes efetuadas. Os artigos no devem ultrapassar dez mil palavras (cerca de vinte pginas escritas em Times New Roman, tamanho 12 e espao ). As resenhas no devem ultrapassar duas mil palavras (cerca de 5 pginas). Os artigos devem ter um resumo em portugus e um abstract em ingls de no mais de dez linhas e trs palavras-chave. Os autores devem tambm informar seus vnculos institucionais, funo e ttulos. Cada autor recebe trs exemplares da revista. Endereo para envio: revistaconfluencias@gmail.com As contribuies devero ser encaminhadas com as seguintes caractersticas: Folha: A4 Editor de texto: word for windows 6.0 ou posterior Margens: esquerda, direita, superior e inferior de 2 cm Fonte: times new roman, tamanho 12, espao entre linhas de 1,5.

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