DERECHO COMERCIAL PREGUNTERO Versin de Ricardo Stoppani 2011 1) Antecedentes histricos: la edad media, la aparicin del derecho mercantil,

las ferias y los mercados. El contrato de cambio. Las corporaciones. A causa de la cada de Imperio Romano de occidente, se produce un gran golpe al comercio. Se pierden las rutas comerciales, desaparecen ciudades, bienes y personas. Se produce una gran migracin de las ciudades al campo. Aparece el Feudalismo cuya estructura principalmente agrcola-pastoril en manos del seor feudal, ahogaba toda iniciativa personal. A partir del siglo XI comienza una era de prosperidad en Europa Central, aumenta la riqueza agrcola, crece la poblacin, florecen las ciudades: a ellas vuelve la poblacin, no solo por motivos econmicos, sino para liberarse del yugo del seor feudal; esto trae un especial significado econmico, ya que las ciudades son un centro de consumo, de cambio y produccin. Se desarrolla del comercio y nace una actividad industrial, el artesanado. Ferias y mercados: las ferias son de carcter discontinuo, all concurren los mercaderes profesionales a mostrar e intercambiar sus productos. Los mercados son permanentes, all se vende al menudeo y a ellos concurre la poblacin a abastecerse. En ambos, ferias y mercados, intercambian o venden productos, se rinden las cuentas y se liquidan las deudas. La aparicin del Derecho Mercantil: la creciente actividad econmica que se realiza en las ciudades tropieza con el derecho romano cannico, demasiado formalista, y leyes germanas, fundamentalmente consuetudinarias. Los comerciantes necesitan un derecho propio principalmente por 2 razones: 1) necesitaban reglas ms simples que las del derecho comn, demasiado formalista, que facilitara la celeridad de las operaciones del comercio; y 2) en aquella poca el comercio adquiere un carcter internacional muy marcado, los mercaderes necesitan reglas comunes que les permitan operar. El contrato de cambio: es una figura jurdica utilizada por los comerciantes con el fin de agilizar sus negocios y evitar el envo de la moneda a lugares lejanos. Se perfecciona esta modalidad negocial en las ferias y mercados, donde va perdiendo los rasgos de contrato solemne de la antigedad, tiempo en el que requera testigos, notario; y una redaccin muy detallada. Con el paso de un largo perodo de tiempo evoluciona hasta aceptarse una carta, un papel con un ttulo, con una breve escritura y la firma del responsable. Las corporaciones: son asociaciones de mercaderes y artesanos, que se renen para regular su actividad y defender sus derechos. Recopilan usos y costumbres de la poca, formando la legislacin estatutaria (emanadas de resoluciones de asambleas y de los fallos de fueros especiales), ya que advierten la necesidad de dirimir los conflictos mediante tribunales especializados que conocieran profundamente las caractersticas de la actividad. De esta forma los comerciantes crearon sus propias normas las que, de consuetudinarias, se convirtieron en estatutarias y, finalmente, se convirtieron en manifestacin del Derecho legislado. 2) Antecedentes histricos: la salida del perodo medieval. Las sociedades y los bancos. Las tcnicas mercantiles progresan y con ellas tambin las jurdicas. Los italianos dominaban los principales mercados, manejaban sus asuntos con representantes en las diferentes plazas y por correspondencia. Los grandes mercaderes deban poseer una gran cultura. El trfico mercantil comienza a hacerse multiforme y complejo. Luego la hegemona de las ciudades italianas es sustituida por el crecimiento de Europa central, donde crece el poder de los seores y reyes, y el comerciante individual pasa a ser un empresario con gran influencia y poder. En el siglo XV con la era de grandes descubrimientos Europa comienza una era de colonizacin y explotacin de los nuevos territorios. Durante el renacimiento, a partir de una serie de hechos histricos de gran cambio que lo caracterizan, comienza a consolidarse el derecho comercial como una rama autnoma del derecho privado. Las poderosas monarquas que surgen en este perodo consideran al derecho comercial como una rama del derecho estatal, ya que se reservaban el monopolio legislativo. En ese perodo se produce la objetivacin, ya que muchos no comerciantes practicaban actos de comercio sin intencin profesional, y se les aplicaba por lgica el ordenamiento comercial. Durante los siglos XVIII y XIX surge el sistema capitalista gracias a la ideologa poltica que triunfa con la
1

Revolucin Francesa (sin el cambio poltico que sta determina el capitalismo industrial hubiera sido imposible). A mediados del S. XVIII y comienzos del S. XIX, se produce una profunda trasformacin econmica, aparece el capitalismo industrial y financiero, continuador del anterior capitalismo comercial. Esto produce una honda trasformacin en el derecho mercantil de la poca al que corresponde regular la nueva realidad econmica. Como correlato jurdico, con la formacin de las grandes monarquas, el derecho comercial de los estatutos corporativos y de las costumbres recopiladas, cede paso a un nuevo Derecho Mercantil de los Edictos y Ordenanzas Reales, esto coincide con la formacin de los estados nacionales. Ms adelante aparecen los cdigos que, desde principios del s. XIX se extienden hasta nuestros das. Sociedades: son grandes empresas, que a diferencia de las sociedades personales, limitan la responsabilidad de los socios y dividen su capital en unos ttulos llamados acciones; stos con el paso del tiempo pasan a ser circulatorios. Quienes dirigan estas grandes compaas tambin quedaban liberados de responsabilidad personal. Tuvieron en su origen una doble vertiente: Privada: fundada en base al poder poltico basado en los negocios. Favorecen adems el anonimato de los dueos del capital. Pblica: gestadas por el estado para realizar grandes emprendimientos, por ejemplo las compaas de Indias creadas por varias potencias europeas para la colonizacin de nuevas regiones. La forma societaria se va generalizando, y sus tcnicas de dinmica interna y externa van adquiriendo ms precisin y rigor jurdico. El Cdigo de Napolen legisla sobre sociedades annimas y su uso se generaliza en Francia. Bancos: este tipo de sociedades intermedian exclusivamente con el dinero y los papeles del comercio. Reciben depsitos, otorgan crditos y financian operaciones. Aparece con ellos la moneda contable. Son beneficiarios de la forma societaria, la que permite la concentracin y el desarrollo del mercado de capitales, y a su vez da mayor elasticidad a la estructura bancaria. 3) El concepto de derecho del lucro o la especulacin econmica. La finalidad de lucro, considerada en sentido estricto, parece inseparable de la actividad mercantil. Aun cuando el comerciante venda con prdida para conquistar mercados, o inunda un mercado con costosa publicidad y muestras gratis, si bien son actos individuales que pueden ser incluso gratuitos, el comerciante persigue en su actividad un propsito lucrativo. Sin embargo, hay algunos contratos comerciales que pueden ser gratuitos, como avalar una operacin de cambio a favor de un amigo, o depositar en un almacn los frutos que se cultiva, en espera de su venta. Adems es un hecho que muchos comerciantes o empresarios no trabajan con el nico motivo de ganar dinero, ya que existe el nimo de empresa que se traduce en un esfuerzo de organizacin y accin muy especfica. El elemento especulativo tampoco es exclusivo de la actividad mercantil, ya que actividades productivas agropecuarias y mineras, al igual que muchas actividades civiles, como las profesionales y artsticas, persiguen un fin de lucro pero no son mercantiles. Adems hay actividades que se desenvuelven bajo formas mercantiles no persiguen un fin de lucro, tal como la actividad cooperativa. 4) Desarrolle el siguiente tema: concepto de Derecho Comercial, concepcin subjetiva, profesional. Concepcin objetiva del derecho de los Actos de Comercio. Concepto: Conjunto de normas jurdicas que regula la actividad de los que tienen calidad de comerciantes, su estatuto y de quienes, sin ser comerciantes, realizan algunos de los actos que el legislador llama "actos de comercio". Es una disciplina de ciertos sujetos (comerciantes, industriales, auxiliares de comercio, sociedades comerciales) y de ciertos actos y actividades (organizacin empresarial, actos jurdicos de representacin, cooperacin e interposicin, sistemas de circulacin y negociacin de bienes muebles, etc.). Se ensea que el derecho comercial pasa, de un primer estadio subjetivo, en cuanto regula la persona del comerciante, a otro que histricamente se denomina objetivo, porque se establecen actos que son en su naturaleza, mercantiles. Concepcin subjetiva: el Derecho Comercial es el que rige los actos realizados por los comerciantes. Es un Derecho creado para una clase especial profesional de individuos: los comerciantes. Por lo tanto se dice que es un derecho de y para los comerciantes, por eso se la llama tambin profesional. Esta concepcin fue considerada como privilegio otorgado a ciertas personas. En Francia, desde una ordenanza de 1673, se empieza a considerar que el derecho comercial no es subjetivismo puro. Si tenemos en cuenta que
2

comerciante es aquel que realiza una determinada actividad, inscripto en el Registro correspondiente y que tiene una calidad que es la de ser comerciante, se puede observar que la concepcin subjetiva se apoya en el elemento objetivo que es la actividad comercial. Concepcin objetiva: Su caracterstica es la de considerar al Derecho Comercial como aquel que rige las relaciones jurdicas de aquellos que realizan actos de comercio, sean o no comerciantes. Esta concepcin objetiva es la llamada concepcin de los "actos de comercio". Una objecin que se hace a esta concepcin es el hecho de que los objetivistas no han podido dar hasta la fecha una idea clara y definida de lo que es acto de comercio. Sistema argentino: al enumerar en su art. 8 a los "actos de comercio" nuestro Cdigo adopta el sistema objetivo. Sin embargo, la doctrina sostiene que el sistema adoptado por nuestro Cdigo de Comercio no es puramente objetivo sino "predominantemente objetivo" ya que en su art. 5 introduce un elemento subjetivo al determinar que "los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario". Otras concepciones: a.- La doctrina del Derecho de los actos en masa: Esta doctrina considera que el Derecho Civil regula los actos aislados y el Derecho Comercial los actos masivos realizados en forma repetida y homognea. Esta concepcin excluye de la comercialidad a todos aquellos actos (como el cambio) que no cumplen las tres condiciones citadas: masivos, repetidos, homogneos. b.- Teora de la empresa: sostiene que es necesario acudir a la Economa para definir al Derecho Comercial, concibiendo a ste como: El Derecho de las empresas, la unin de los factores de la produccin (capital, bienes materiales e inmateriales destinados a la economa). La empresa, para esta teora, es comercial cuando tiene forma y organizacin comercial. La empresa no es sujeto, no la debemos confundir con la persona fsica del comerciante; tampoco es objeto. Es la forma como organiza el sujeto su actividad (es decir que esta teora introduce un nuevo elemento distinto del sujeto y del objeto que est fuera de los roles que constituyen la relacin jurdica pero tambin se le imputa a sus sostenedores la idea de que la empresa no puede ir ms all de lo comercial, no definiendo qu es el comercio . Pareciera que esta concepcin ha sido incorporada veladamente a nuestra legislacin con el art. 1 de la ley 19.550 al sealar que: "Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, se obliguen a efectuar aportes para la produccin o intermediacin de bienes y servicios, participando de las ganancias y prdidas". c.- Doctrina de las relaciones econmicas: para esta teora el Derecho Comercial es: El ordenamiento jurdico de todas las relaciones econmicas, desde al produccin al consumo, en las que est incluido el acto comercial. Por ello sostienen que el Derecho Comercial debe ir ms all del acto de comercio proponiendo para tal fin, la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial y tambin la igualdad de las obligaciones, excepto los actos que sean exclusivos del derecho civil, como el matrimonio. d.- Teora de la Categora Histrica: sostiene que el Derecho Comercial no es una categora dogmtica del Derecho Privado que se constituye como tal por su propia naturaleza, por su mtodo de investigacin, sino que constituye: Un fenmeno cuya existencia, permanencia y evolucin se encuentra sealada por la historia o por los hechos histricos e.- Doctrina delimitativa y reguladora: Doctrina enmarcada dentro de la concepcin objetiva y que seala que: El acto de comercio es todo supuesto de hecho que la ley califica de mercantil aunque no lo sea. Los fenmenos econmicos son sociales y tambin estn regulados en el Derecho. El Derecho Econmico se divide as en cuatro ramas: A.- Derecho econmico de la produccin: considera al individuo en s mismo como una fuerza econmica y moral (legislando la jornada de trabajo, el trabajo de las mujeres y los menores, etc.). B.- Derecho econmico de la distribucin: considera al individuo como un ente social, con deberes y derechos para sus semejantes (estudia los problemas que plantea el socialismo con respecto a la propiedad, al capital, etc.). C.- Derecho econmico de la circulacin: este derecho no estudia al hombre en cuanto productor sino que se refiere a la riqueza y a la actividad humana vinculada a ella. Est formado por figuras jurdicas que dan lugar al cambio en sus diversos aspectos y para ello necesita de los Bancos, Seguros, Transportes, estrechamente vinculados y que posibilitan la circulacin de la riqueza. D.- Derecho econmico de consumo: estudia el uso y aprovechamiento de la riqueza tratado a travs de figuras jurdicas como el abuso del derecho, el lucro,etc.
3

El derecho econmico de la circulacin es el Derecho Comercial y el comercio se concibe alrededor de la teora econmica. El acto de cambio presupone la concurrencia de dos o ms voluntades que se exteriorizan a travs de la oferta y la demanda; cuando stas coinciden se da el cambio. El lugar de coincidencia de la oferta y la demanda se llama "mercado", en sentido amplio (material: espacio fsico; ideal: en caso de que oferta y demanda no coincidan en el espacio, por ej. telefnicamente). Es as que, para que haya cambio, se necesitan dos circunstancias: la oferta y la demanda que deben encontrarse en el mercado, es decir, deben coincidir. 5) El derecho comercial del Siglo XXI. Los distintos movimientos legislativos del Derecho Comercial, los intentos de unificacin del derecho privado y la evolucin de las instituciones y el examen de los hechos y actos empresarios, son hechos que ayudan a pensar y delinear una nueva normativa de la disciplina para este siglo XXI. La ley de sociedades argentina, es an el instrumento legal bsico de nuestro orden societario, aunque su estructura va siendo superada por realidades asociativas nuevas. Como la realidad tarde o temprano se impone, resulta evidente hoy que la actividad comercial, industrial y de servicios, desborda la estructura que idearan sus autores. El avance de las organizaciones mercantiles y no mercantiles y de la concentracin empresarial, probablemente sea imparable. La multiplicidad de organizaciones empresarias con o sin fines lucrativos directos, pero todas con algn grado de actividad econmica, hacen ver como deseable admitir una mayor flexibilizacin de los esquemas de negocios dentro del sistema argentino de organizacin empresaria e interempresaria. Una nueva visin del sistema mercantil, se apartar de los actos de comercio y del ya desusado "estatuto del comerciante" e implantar un "derecho que sirva" al empresario y a la comunidad. La globalizacin nos presenta, adems de las nuevas necesidades, un nuevo desafo: comprender e integrarnos en un derecho mercantil nacional con proyeccin hacia lo internacional. 6) Las normas jurdicas escritas. Los primeros cdigos. De las costumbres se pasa a los estatutos, los que van adquiriendo progresivamente ms complejidad. De esta autorregulacin corporativa se llega a la normativa impuesta por el prncipe o el rey, pasando a ser edictos y ordenanzas reales. Esto va ocurriendo al mismo tiempo que la conformacin de los estados nacionales. Las normas legales, cada vez con mayor precisin jurdica, van siendo recopiladas. Despus de la etapa de las ordenanzas van apareciendo en cada pas los cdigos, que son compilaciones de mayor extensin, ms elaborados tcnicamente. Con la codificacin se trata de otorgar estabilidad jurdica a las instituciones. Cdigo francs: se promulga en 1807. Es precursor en la objetivizacin de la materia comercial, al crear un listado de actos de Comercio. Fue la inspiracin de todos los cdigos que se dictan en los aos posteriores, entre ellos el espaol, italiano, holands y el cdigo de comercio argentino. Cdigo espaol: se promulga en 1823. Contiene las reglas sustantivas de los contratos de comercio, compraventa comercial, fianza, permuta, prstamo, desarrollo que estaba justificado en cuanto no haba una codificacin civil y que significaba una novedad de gran importancia. Cdigo alemn: se promulga en 1861, reformado en 1897, mantiene un sistema objetivo; enuncia los actos de comercio que denomina bsicos, pero que tienen una nica consecuencia, cual es atribuir a quienes los realizan "en forma habitual y organizada y con fines de lucro, la calidad de comerciantes". Cdigo italiano: promulgado en 1882. Asume la la teora del "acto de comercio" como fundamento del sistema. Incorpora un verdadero rgimen que comprenda la parte general de contratos y obligaciones y contratos en especial. Este Cdigo hace del acto de comercio el eje comn de los tres mbitos: a.- determina la calidad de comerciante; b.- determina la jurisdiccin comercial; c.- determina las reglas sustantivas a aplicar. 7) Antecedentes del Derecho Comercial en la poca colonial. Antes de 1810 rega en nuestro pas la legislacin hispana, las leyes de Indias y las de Castilla, primero, y las ordenanzas de Bilbao de 1737, despus, tuvieron vigencia desde 1794, cuando se cre el Consulado de Buenos Aires, aunque se dice que en algunas oportunidades se aplicaron antes. El primer organismo rector del comercio colonial fue la casa de Contratacin de Sevilla; luego se crea el Real Consejo de Indias, que administraba los nuevos territorios y preparaba las leyes que luego presentaba al Rey para su aprobacin. Estos organismos aplican las leyes de Espaa, pero luego la realidad del trfico con
4

Amrica demuestra que stas eran insuficientes. En los siglos XVI y XVII se produce una gran cantidad de leyes, crendose el primer juzgado comercial en Montevideo para atender causas de arribadas forzosas o naufragios. En 1776 se crea el Virreinato del Ro de la Plata, luego la Real Audiencia de Buenos Aires, y finalmente el Consulado. La magistratura colonial era compleja, haba jueces reales, que eran funcionarios con ciertas atribuciones judiciales, jueces capitulares (integrantes del Cabildo), y jueces de la Real Audiencia (rgano que tena poder equiparable al del virrey). Este era el fuero ordinario. Tambin haba jueces para fueros especiales: militar, eclesistico, universitario, minero, mercantil. Con la creacin del Consulado, se separaba la jurisdiccin mercantil de la civil. Este tribunal, independiente y autnomo, subsistira en nuestra patria hasta 1862. Tena una doble funcin: la judicial, que entenda en pleitos mercantiles, y la administrativa, que se ocupaba de problemas de polica del comercio y fomento del trfico mercantil. El procedimiento era breve y sumario, y no se exiga la participacin de letrados. Aplicaba las leyes segn el siguiente orden de prelacin: ordenanzas de Bilbao, leyes de india y leyes de castilla. El secretario fue Manuel Belgrano, el cual trabajo lealmente por el desarrollo del mas amplio comercio, pidiendo su fomento junto a la industria naciente y a la agricultura. La idea dominante en aquella poca era la necesidad de ampliar la libertad de comercio. En 1777 el progresista virrey Cevallos haba dictado el auto de comercio libre para la regin del plata, pero se limitaba al comercio interno y con Espaa, se complementa en 1778 con un reglamento que haria prosperar la regin. La libertad de comercio avanza a pasos lentos, al principio se autoriza el intercambios de productos con colonias extranjeras a favor de Inglaterra, mas adelante el tema se convierte en una de las claves polticas de los ltimos tiempos del virreinato y los primeros de nuestra naciente republica independiente. El cdigo de comercio espaol fue al principio adoptado por varias provincias, dada la falta de un ordenamiento adecuado a la realidad mercantil. La asamblea del ao 1813 crea la matricula de comerciantes nacionales y adopta algunas disposiciones sobre consignaciones. Los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribano del consulado. Se crea la bolsa mercantil. En 1821 se emiten normas para corredores y martilleros que se complementan en aos posteriores. Rivadavia en 1822 promueve decretos sobre causas de comercio, actos de comercio y alzada de comercio. En 1824 se designo por decreto una comisin para que redactara el cdigo de comercio, cuyo proyecto fue elevado a la junta representante, pero ella no llego a estudiarlo. En la poca de rosas hubo poca produccin legislativa ateniente a lo mercantil. En 1833 se nombra una comisin que fracasa en su cometido de dictar un cdigo de comercio. En la poca rosista predominan los saladeros. 8) Sancin del Cdigo de Comercio Argentino. Antecedentes. Polmica. Primer gran reforma. Otras codificaciones. La Constitucin promulgada en 1853 impone al Congreso el derecho y el deber de redactar y sancionar un Cdigo de Comercio. La provincia de Buenos Aires estaba en ese momento separada de la Confederacin. Dalmacio Vlez Sarsfield era su ministro de gobierno, y junto con el jurista uruguayo Eduardo Acevedo emprenden la tarea de redactar el cdigo. En 1859 es aprobado por la legislatura de Buenos Aires. Tuvo como indudable modelo general el Cdigo francs. Tambin se tuvieron en cuenta los cdigos surgidos a partir del francs: espaol, portugus, holands, brasileo y el proyecto alemn. Contena 7 disposiciones transitorias, divididos en 4 libros: 1)personas del comercio, 2) obligaciones y contratos en general y contratos de comercio, 3) derechos y obligaciones que resultan de la navegacin, y 4) insolvencia de los comerciantes. Este cdigo tenia algunas particularidades: comerciantes eran los que se inscriban en la matricula, no se legislaba sobre cheques y eran incompletas las reglas sobre sociedades. Bajo la presidencia de Mitre en 1862 se promulgo el cdigo de Bs. as como cdigo de comercio de la nacin, cumplindose as una etapa de progreso en la organizacin nacional, ya aquella provincia estaba integrada a las dems. Algunas provincias ya lo haban adoptado con anterioridad. En 1869 se aprueba tambin a libro cerrado el cdigo civil que Vlez Sarsfield haba redactado por pedido de Mitre, con el que se da la total regulacin privada, por primera vez, para todo el mbito nacional. Polmica: tiene que ver con la verdadera autora del Cdigo de Comercio, si fue obra principalmente de Vlez o de Acevedo. Con el tiempo el anlisis histrico demuestra que ambos, con distinta funciones, fueron sus autores. Acevedo proyectaba los artculos sobre la base de cdigos y legislaciones extranjeras, y luego Vlez Sarsfield revisaba los borradores, los modificaba o no segn su anlisis de la doctrina y jurisprudencia. Primer gran reforma: En 1889 se promulga la primera gran reforma del Cdigo de Comercio argentino, a
5

partir de 2 proyectos: uno era el elaborado por Villegas y Quesada en 1873, y el otro elaborado a pedido del Presidente por Segovia en 1887. la reforma dispuso que el cdigo civil se aplicara inmediatamente en lo no regido en especial por el cdigo de comercio y que las costumbres mercantiles solo sirvieran para interpretar la voluntad de las partes, cuando fuera necesario, a juicio del juez. Se suprime el requisito de la inscripcin en la matricula para ser comerciante. Se modifican palabras o enfoques respecto de los actos de comercio. En general se quitaron del primer cdigo las reglas que se entendi pertenecan al cdigo civil, ya reguladas por este, dejndose algunas, consideradas en la poca imprescindibles, por ser contrarias en ambos ordenamientos privados. Posteriormente se realizaron otras reformas, encontrndose entre las mas importante: el derecho bancario comienza su desarrollo, el banco central es creado por la ley 12155 y se desarrolla a partir de 1822 como banco de descuentos, que mas tarde seria el banco de la provincia de Bs. as. Tambin de esa poca son el banco nacin y el hipotecario. En 1946 se organiza la primera comisin de valores, vinculada al banco central y se nacionalizaron el banco central y los depsitos bancarios. En los aos resientes, las leyes mas destacadas de nuestra materia fuero: sobre entidades financieras y banco, sobre inversiones extranjeras, ajuste de crdito en las quiebras en que hubiese remanente, sobre el control de sociedades que hacen ofertas publicas de ttulos-valores, ley orgnica de la inspeccin general de justicia, ley sobre marcas y designaciones, ley que promulga el cdigo aduanero, que constituye una nueva regulacin para los despachantes de aduana, ley sobre transferencia de tecnologa. El rgimen bancario nacional se nutri de nuevas leyes y se un sinnmero de circulares del banco central, que adecuaron el sistema a las distintas conducciones econmicas. Aparece la necesidad de una nueva legislacin mercantil que trace causes para reglar el fenmeno polticoeconmico que marca los acuerdos de integracin entre brasil y argentina. 9) Conceptualizar la circulacin de bienes, los actos en masa y la intermediacin. En la bsqueda de una definicin para el derecho mercantil, aparecen distintos caracteres o modalidades de la actividad mercantil que son analizados para buscar aquello que le es esencial e inherente, para luego desde all elaborar una teora totalizadora. La circulacin de bienes: se sostuvo que el comercio y el derecho que lo rige regulan el fenmeno de la circulacin de bienes muebles. Esto es as ya que el comercio es en esencia movimiento, trfico, transmisin ininterrumpida, y el derecho comercial promueve y protege dicha circulacin. Esta concepcin, sin embargo, no resulta totalizadora, pues hay muchas operaciones o instituciones que no se refieren a la circulacin, tales como el seguro o el depsito. Los actos en masa: otra teora sostuvo que la naturaleza del orden mercantil vienen dado por el ejercicio de actos jurdicos repetidos, o sea en masa o en serie. Sin embargo, existen una multitud de actividades, realizadas por las profesiones liberales o por obreros en relacin de dependencia, que son actos en masa y sin embargo no pertenecen al mbito comercial, tal como el correo. Y hay actividades tpicamente comerciales que no se realizan en masa, por ejemplo la actividad directiva del empresario. La intermediacin: esta teora, analizando los actos de comercio, encontr que todos ellos realizaban algn tipo de intermediacin (interposicin). Ya sea en el cambio de mercancas, ttulos, dinero (bancos), trabajo (empresa), riesgos (seguro). La crtica a esta teora encontr que existen algunas actividades comerciales, como en la garanta, el mandato, la sociedad, en las que no existe ninguna intermediacin. 10) Caracteres del derecho Comercial: la autonoma, la unidad del derecho. Autonoma: analizando los antecedentes histricos, no hay duda de que el derecho comercial no es un desprendimiento del derecho civil, sino que son un conjunto de normas que, desde el comienzo, intentaron regular una situacin nueva, como fue la actividad comercial de la edad media. Vale decir que el derecho comercial es fundamentalmente autnomo en razn de la materia que regula. Su autonoma didctica es un hecho en nuestro pas y en otros lugares del mundo. Su autonoma jurdica se desprende de la organicidad y congruencia de las distintas disposiciones que lo integran; su autonoma doctrinaria ha recorrido un importante trayecto histrico conformando un importante nmero de tratadistas y volmenes dedicados al tema. Respecto a la autonoma legislativa, si bien es evidente a partir de la existencia de un cdigo separado dictado por mandato constitucional, es cierto que en la actualidad existen tendencias unificadoras del derecho privado Unidad de derecho: el ordenamiento positivo es nico e indivisible. Es difcil separar en forma de compartimientos estancos o grupos de normas a las instituciones y a los sistemas. No es conveniente la
6

parcelacin del derecho, a menos que se la use con fines didcticos. Es verdad que cada rama del derecho se ocupa de cierto sector de la realidad social. Pero el olvido de la unidad del derecho provoca contradicciones legales que originan pleitos y perplejidad de los jueces. 11) Caracteres del derecho Comercial: transformaciones del derecho; la disgregacin. Transformaciones del derecho: al ser el derecho una ciencia social, no es esttico. La cambiante realidad provoca la actualizacin y el progreso del derecho, aunque siempre con un paso ms lento, ms conservador, ya que no debiera nunca el derecho aparecer como una innovacin social carente de sentido. La disgregacin: tradicionalmente se ha nombrado as a la fracturacin de sectores de una rama del derecho para erigirse en verdaderos sistemas, que despus pretenden su autonoma. El derecho laboral, que pas de tener unas pocas normas hasta conformar actualmente un verdadero estatuto, o en materia civil, la locacin de cosas, que evolucion de ser un simple contrato a erigirse en casi una materia con sus propias reglas y principios. Tambin existe como contrapartida una tendencia integradora, por ejemplo en ramas como la industria, que se asimil al derecho mercantil. Hay 2 cosas a tener en cuenta: por un lado no cerrarse dogmticamente en sistemas rgidos que pretendan la inmovilidad del sistema jurdico, y por el otro que las tendencias disgregantes no olviden la unidad sustancial del sistema jurdico. 12) Caracteres del derecho Comercial: Unificacin e Integracin del derecho Privado. La integracin. La unificacin en el campo del derecho privado, sostenida durante un tiempo, aparece hoy como una tarea realmente compleja, gracias a la mltiple bifurcacin de soluciones posibles. La diversidad en la unificacin se da en los medios o caminos para obtenerla: Unidad de criterio en derecho privado, mediante la unificacin de los fueros judiciales. Unificacin por medio de reglas integradoras de la legislacin. Unificacin mediante la creacin de leyes o cdigos de las distintas ramas del derecho. Unificacin por tratamiento multidisciplinario, en una misma ley, de un mismo fenmeno. Unificacin de reglas internacionales para mejorar transacciones, negocios y la aplicacin de la ley en distintos pases. Unificacin de normas legales tendientes a la integracin territorial de naciones de una misma regin. Adems de esta diversidad de medios, existen muchas variantes posibles de unificacin: un solo cdigo civil que agrupe las materias civil, comercial y laboral; 2 cdigos, uno que agrupe las obligaciones o patrimonial con insercin de la materia mercantil, y otro civil; un solo cdigo de comercio para el tema patrimonial civil y comercial; un solo cdigo de derecho privado con algunos temas de derecho pblico; un cdigo nico y genrico de obligaciones y contratos, etc. El sistema codificado reconoce, en la mayora de los pases, la duplicidad de cdigos civil y comercial, originados en Francia. Luego de aos avances y retrocesos, hoy se vuelve a pensar en la unificacin del derecho privado; de hecho el derecho privado anglo-norteamericano siempre ha estado unificado, en otros se pas de la duplicidad a la integracin, y otros se encuentran en proceso de unificacin. La integracin: se manifiesta en una doble modalidad: por un lado, se van creando reglas mundiales de derecho unificado; por el otro, se dan grupos de pases de una regin, que van unificando reglas e instituciones que les permita en un futuro ser una unidad poltica federada. Del primer caso tenemos organismos internacionales que trabajan en la unificacin del derecho, como la Uncitral, que es un rgano de la ONU que trabaja para unificar el derecho privado, y la Unidroit, que es un organismo paraestatal. Si bien la tarea de estos organismos se realiza a nivel internacional, sus directivas influyen mucho en las legislaciones nacionales. Respecto de la segunda forma tenemos a la Aladi y el Mercosur. 13) Organismos internacionales de unificacin del Derecho Comercial: Uncitral, Unidroit, Conf. de la Haya, CIDIP. UNCITRAL: La Comisin de Las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional: es un rgano subsidiario de la Asamblea General de Naciones Unidas y es el rgano jurdico central del sistema de Naciones Unidas en el mbito del Derecho comercial internacional. Tiene la labor de fomentar la armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil internacional. UNIDROIT: El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado es una organizacin intergubernamental independiente con sede en Roma cuya misin consiste en examinar las vas y mtodos
7

para la modernizacin, coordinacin, y armonizacin del derecho privado, en particular del derecho comercial entre los Estados o grupos de Estados. La Conferencia de La Haya: de Derecho Internacional Privado, es una organizacin internacional con sede en la ciudad de La Haya (Pases Bajos), con 66 estados miembros; tiene por objeto buscar la homologacin de las normas de derecho internacional privado a nivel mundial, ha elaborado una treintena de convenciones internacionales donde una veintena estn actualmente en vigencia, y de ellas una gran parte corresponde exclusivamente a conflictos de legislacin. CIDIP: las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado, organizadas por la OEA, han sido el mecanismo utilizado durante los ltimos 25 aos para tratar cuestiones de derecho internacional privado, con xito demostrado. Una de las caractersticas principales de las CIDIP es que los temas propuestos para consideracin por una conferencia determinada son las recomendaciones presentadas por la CIDIP anterior. 14) Fuentes del derecho Comercial: orden de prelacin de las normas. Tener en cuenta arts. 15, 16 y 17 del Cdigo Civil y 207 del Cdigo de Comercio. Art.15. Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Art.16. Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Art.17. Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Art.207. El derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales. El cdigo de comercio y las leyes complementarias son las normas centrales del derecho comercial. El cdigo civil, las leyes civiles y dems leyes se aplican en forma subsidiaria. Sin embargo la doctrina discute el orden de prelacin debida. El cdigo de comercio estipula que el cdigo civil se aplicar en todos los casos no previstos por l. Como el cdigo civil a su vez en su art. 16 da el orden de prelacin para la ley civil, all se produce la doble interpretacin. Considerando que la especial dinmica de la vida comercial no puede apoyarse en estructuras legales que tienen otro origen, otro fin y diferente sentido, el orden de prelacin debera ser (para la ctedra), a) ley mercantil y costumbre; b) espritu de la ley mercantil; c) leyes mercantiles anlogas; d) principios generales de la ley mercantil; y e) ley civil. Fuentes del Derecho Comercial: las leyes, los estatutos, influencia sobre la legislacin. Las leyes: es la fuente fundamental del derecho en los pases de derecho codificado. La ley mercantil est constituida por un ordenamiento especial, aplicado por los jueces con el enfoque interpretativo necesario, para evaluar el fenmeno comercial, que es distinto del civil, penal o administrativo. El derecho mercantil debe poseer una depurada tcnica, ya que construye instituciones especficas de gran resonancia social. Por sta razn el estado dispone el control de las actividades reguladas. El vocablo ley debe ser tomado en sentido amplio, que abarca desde un precepto constitucional hasta una ordenanza municipal o una resolucin de la AFIP. El cuerpo de normas central que rige la materia mercantil es el cdigo de comercio, aunque hay una diversidad de leyes, que situndose en otra rama del derecho, modifican instituciones o conductas mercantiles, como las leyes laborales o impositivas. Hay otras leyes que abarcan varias materias, como la ley de defensa de la competencia, que abarca temas mercantiles, administrativos y penales. Existen reducciones del orden mercantil al civil, en temas de teora general, y adems reglas que provienen de tratados internacionales, que el pas adopta como derecho interno, tambin en la materia mercantil. La naturaleza comercial de una norma se determina esencialmente, sobre base del contenido y de la naturaleza de la relacin regulada y no por el nombre o la ubicacin de aqulla. Los estatutos: A la manera del antiguo sistema medieval que rega un status especial, el del comerciante, aparecen en nuestros das dos disciplinas estatutarias destinadas a reglar ciertas obligaciones, derechos, deberes, de dos sujetos del derecho mercantil: el del comerciante individual (empresario), y el del comerciante colectivo o sociedades comerciales. Los derechos y deberes del empresario individual se
15)

estudian en la parte general e integran el cdigo de comercio; las sociedades comerciales se rigen por una ley especial, la 19550, formando una verdadera institucin tpica. Influencias sobre la legislacin: los sistemas econmico-polticos que predominan en el mundo, el capitalismo y el socialismo, que formaron en su momento verdaderos bloques de dominacin, han influido en muchos pases generando modificaciones en sus legislaciones, y en sus vidas sociales y econmicas. El derecho comercial no ha sido ajeno a esta influencia. Tambin existen tendencias hacia la publicizacin, y se advierte una creciente intervencin del estado regulando temas que eran del dominio privado. Existen adems 2 tendencias antagnicas: la que va hacia la definitiva unificacin mundial del derecho mercantil, y la que piensa en crear soluciones apropiadas para cada pas. Todos estos elementos dificultan la tarea de completar y poner al da la materia mercantil. 16) Fuentes del Derecho Comercial: la aplicacin de la ley, la jurisprudencia. Aplicacin de la ley: la aplicacin del ordenamiento mercantil a instituciones, normas o contratos, establece una pertinencia prioritaria de todo el sistema mercantil, a una situacin identificada como comercial. Esta aplicacin no significa apartarse totalmente de las leyes, principios o instituciones reguladas en el cdigo civil; simplemente, ante la situacin de hecho, se establecer la aplicacin de una serie de normas, que no necesariamente van actuando en exclusin de las otras: en ocasiones es necesario aplicar la ley mercantil para ciertos aspectos del negocio y la ley civil en otras. Establecer cual orden debe aplicarse es una tarea judicial. La jurisprudencia: los repetidos y constantes fallos judiciales pueden invocarse con fuerza parecida a la ley misma. En los temas de fondo, los fallos de la Suprema corte nacional y de los superiores tribunales provinciales tienen poderes unificatorios de interpretacin, y si bien los jueces no tienen obligacin de seguirlas, tienen un deber moral que responde al respeto a la justicia, a las partes y al principio de economa procesal. Las decisiones judiciales interpretan la ley a la luz de las circunstancias particulares del caso. 17) Fuentes del Derecho Comercial: La apariencia. Obligaciones provenientes del dao causado. La apariencia se presenta mediante situaciones de hecho, que se manifiestan frente a terceros de buena fe, que creen en la realidad del acto. El ejecutor aparenta un estado o un derecho que no es tal, lo cual hace que el tercero cuente con ese estado o con ese derecho como una realidad jurdica. En materia mercantil la apariencia se da con mucha frecuencia: se presenta en el mbito de un mercado, como apariencia empresaria frente a los consumidores. Un contrato celebrado en masa, no permite que los consumidores investiguen sobre su contenido y extensin. Frente a la necesidad de proveerse de bienes y servicios, el simple ciudadano contrata, en un estado de elemental confianza y el desconocimiento de las cuestiones tcnicas y de detalle. En esos casos, en el consumidor se da un actuar con error excusable, un acto cumplido de buena fe, que responde a la conducta aparente. Obligaciones provenientes del dao causado: en derecho mercantil pueden surgir obligaciones surgidas de un hecho doloso o culposo, tal como lo prescribe el art. 1109 del CC., que seala que el que por culpa o negligencia causa un dao a otro, debe repararlo. En el mbito comercial pueden surgir tambin obligaciones que provienen de un actuar culposo o doloso. Hay muchos ejemplos donde el sistema mercantil corrige o modifica la teora general civil (reticencia en materia de seguros, los actos de administradores de la sociedad mercantil, etc.). 18) Nuevas Fuentes del Derecho Comercial. La globalizacin del comercio y la multiplicacin de los negocios trajeron como consecuencia el desarrollo de un nuevo derecho comercial que es "internacional" en tanto es aceptado por la mayora de los estados. Estos han advertido que una labor coordinada entre ellos suele ser ms eficaz que la accin unilateral de cada uno de ellos por separado. Las formas de cooperacin en el plano internacional son muy diversas: desde la celebracin de reuniones, conferencias internacionales, o la conclusin de un tratado internacional estableciendo un rgimen de consultas, o un intercambio de informacin hasta la creacin de organizaciones internacionales. Todo este acelerado proceso de adaptacin de las legislaciones nacionales a la necesidades de unificacin e integracin, y la posicin del derecho comercial de ser siempre el que primero debe innovar y renovarse para adaptarse a los nuevos escenarios que le propone un mercado globalizado, trajeron aparejadas la aparicin de dos nuevas fuentes, que sin desplazar a las anteriores, operan como nuevos pliegues de un derecho en transformacin: el derecho comunitario y el derecho uniforme de los tratados de derecho privado.
9

Los principios UNIDROIT. Los Principios Unidroit fueron elaborados en 1994 por el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado, organizacin intergubernamental independiente, con sede en Roma, que tiene como objetivo estudiar los medios para armonizar, organizar y coordinar el derecho privado entre los estados y preparar gradualmente la adopcin por parte de los distintos pases de una legislacin de derecho internacional privado uniforme. Su objeto se encuentra definido en su estatuto orgnico y persigue la unificacin del derecho privado, recurriendo, en cuanto sea necesario, a las normas de conflictos de leyes. Dicha organizacin est integrada por estados miembros, pertenecientes a los cinco continentes, representativos de diversos sistemas jurdicos. Se los ha definido como una codificacin supranacional de derecho convenido. As mismo, se afirma que son un conjunto de normas de derecho contractual comunes a diversos ordenamientos jurdicos, mejor adaptadas a las exigencias del comercio. Tambin que los principios son un paso hacia delante para la globalizacin del pensamiento legal. En cuanto al mbito de aplicacin de los principios, stos estn dirigidos a regular los contratos comerciales internacionales. Una parte de la doctrina los plantea como una nueva lex mercatoria, ya que, los Principios Unidroit constituyen el ncleo de una forma novedosa de regulacin de las relaciones comerciales, en especial, los contratos internacionales. De la declaracin de 1994 se extrae estos principios: Libertad de contratacin, libertad de forma y prueba, de pacta sunt servanta, de primaca de las normas imperativas, de la naturaleza dispositiva de los principios, de internacionalidad y uniformidad, de buena fe y libertad negocial, de primaca de usos y prcticas, de llegada. 20) Relaciones del Derecho Mercantil con otras ramas del Derecho: Constitucional, Civil, Administrativo, Penal, de la Integracin, Espacial, Concursal. Constitucional: garantiza el marco de seguridad jurdica indispensable para el desarrollo del comercio; esta seguridad jurdica se vincula a derechos de las personas frente al estado para impedir el despotismo y absolutismo, y se extiende al derecho de propiedad junto a las dems facultades del hombre. La constitucin protege en su art. 10 la libre circulacin de bienes por todo el territorio, en el art. 14 los derechos de usar y disponer de la propiedad, asociarse son fines tiles, ejercer toda industria lcita que tienen una conexin directa con el proceso econmico; protege a la propiedad en su art. 17, y en art. 20 extiende estos derechos a los extranjeros que gozan en el territorio de la nacin de todos los derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos. Estos principios garantizan la seguridad jurdica para nacionales y extranjeros, protegen a las inversiones extranjeras y favorecen al desarrollo econmico y comercial. Civil: tiene la ms ntima relacin: el art.1 del Ttulo Preliminar y el art. 207 del cd. de comercio, determinan la aplicacin subsidiaria del derecho civil. Mientras que el derecho comercial regula la actividad del comerciante y relaciones econmicas privadas referentes a la produccin y al cambio, que se plasman en el art. 8 del cd. de comercio, el derecho civil regula cuestiones atinentes a las instituciones de la vida civil, al goce de los bienes y al cambio sin nimo de lucro. Administrativo: el derecho comercial y el derecho administrativo tienen varios aspectos en comn: a ambos se los considera categoras histricas, debido a los fenmenos de transformacin a los que son sometidos. El derecho comercial debe mutar por las necesidades mismas de la actividad mercantil, que en virtud de la autonoma de la voluntad, constantemente evoluciona y se adapta a los nuevos tiempos. El derecho administrativo, a su vez, cambia por necesidades de orden poltico, social o econmico. Necesita de la sancin de normas que regulen nuevas instituciones o entes. Muchas veces el derecho administrativo debe recurrir al derecho privado, y en particular al comercial, para regular situaciones donde no posee principios propios. Existen adems 2 tendencias: por un lado la comercializacin del derecho administrativo, a partir de la intervencin del estado en la economa, generando el fenmeno del estado empresario; por el otro se da una publicizacin del derecho mercantil, que se manifiesta en la forma que la doctrina comercial clasifica el obrar administrativo, teniendo en cuenta el grado de intervencin en el mercado. Penal: mltiples son las relaciones que se presentan entre el derecho comercial y el penal, tanto cuando se tocan temas relacionados con la actuacin de la empresa o del comerciante aislado en el mercado, como as tambin cuando se tratan temas de administracin y fiscalizacin de las sociedades comerciales. Se trata de conductas que pueden ser encuadradas en la denominada delincuencia del cuello blanco, fundada en la concentracin de poderes en un individuo o grupo de individuos, que someten a laos socios o inversores a sus designios. Los delitos que vinculan al derecho penal con el derecho comercial conforman 2 grandes
19)

10

grupos: a) delitos societarios, y b) delitos de quiebra. De la integracin: los procesos de integracin, en particular los que se han dado en la materia econmicocomercial (Mercosur-ALCA), lleva consigo la necesaria adecuacin de los rdenes jurdicos internos, con el objeto de alcanzar una normativa comn. La legislacin comercial sufrir, en consecuencia a estos procesos de integracin, modificaciones en toda su extensin, para alcanzar la armonizacin de una legislacin comercial comn a todos los estados que adhieren al proceso de integracin. En nuestro pas tenemos un proceso de integracin en marcha con resultados concretos, el Mercosur. Espacial: se debate en instituciones internacionales, regionales y nacionales, los nuevos desafos que propone el derecho internacional del espacio, y la creciente comercializacin de las actividades espaciales. Organismos nacionales como el CONICET, la CONAE (Comisin nacional de Actividades Espaciales) y la Universidad de Buenos Aires, e internacionales como el COPUOS (Comisin para los usos pacficos del espacio) dependiente de la ONU y la Agencia Espacial Europea contribuyen al estudio y delimitacin de esta materia. Existen una serie de tratados internacionales firmados por nuestro pas, comenzando por el tratado del Espacio Ultraterrestre de 1967, que cubre la mayora de los supuestos de comercializacin y privatizacin de las actividades espaciales; el Convenio de Responsabilidad por Actividades Espaciales de 1984, que trat sobre a) Definicin del dao; b) Ley aplicable y c) Solucin de controversias. Concursal: cuando el deudor se halla en imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones, hay un ordenamiento jurdico, el derecho concursal, que involucra todos sus bienes y deudas. Este derecho regula la insolvencia, y si bien puede no ser comerciante el deudor concursado (una persona o sociedad civil), resulta evidente la ntima relacin de este derecho con el derecho comercial, ya que ste es tiene aplicacin directa para el caso del comerciante o sociedad comercial insolvente. El derecho concursal en nuestro pas ha sufrido muchsimas modificaciones desde su inicio, ya que debi adaptarse a los constantes cambios de la realidad econmica; existen muchos proyectos para modificar el rgimen hoy vigente. De su estudio se regulan las relaciones entre el empresario y el concurso. 20 bis) Derecho de la produccin, de la intermediacin, de los negocios: tradicionalmente, el comerciante rara vez fue a la vez productor, por ello, cuando ocurre la revolucin industrial, se pretende separar el derecho industrial del comercial. El derecho industrial, el tecnolgico, el derecho sobre bienes inmateriales de uso industrial, no es mas que una rama de un nico ordenamiento: el mercantil. Ni la produccin ni la intermediacin son separables de los sujetos que forman la empresa econmica, ni de esta. Si todo el derecho comercial se regula mediante instituciones que sirvan a la actividad de un sujeto, el empresario puede realizar la actividad intermediadota o productiva y lo mismo se servir y quedara obligado por las normas de nuestra materia. SEGUNDA PARTE 20 ter) Principios informantes concepto enumeracin: son los que al estudiar la ley comercial, se usan para integrarla o interpretarla. Son una serie de pautas, enfoques, puntos de vista aplicados a analizar e interpretar actos, contratos, sistema e instituciones del derecho comercial. Surgen de la ley y la costumbre, extendidos a todos los sistemas positivos del mundo. Son los siguientes: a) Onerosidad animo de lucro b) Habitualidad negocio continuado c) Profesionalidad d) Buena fe e) Contrataciones principalmente en el campo de bienes muebles. f) Contrataciones posibles respecto a objetos futuros, inciertos, ajenos g) Celeridad h) Mayor libertad de formas y pruebas i) Usos y costumbres j) Solidaridad obligacional k) Plazos diferentes de prescripcin. 21) Principios informantes: concepto. La habitualidad. La buena fe. Concepto: son los que utilizamos para integrar e interpretar la ley mercantil al estudiar las fuentes del derecho comercial. Surgen de la ley y de las costumbres del comercio y se encuentran en todos los rdenes
11

positivos del mundo. Se denominan indistintamente principios informantes o principios generales del derecho mercantil. Habitualidad o negocio continuado: es una caracterstica destacable de la actividad mercantil su continuidad y repeticin en el tiempo. Esta habitualidad debe surgir de la actividad desplegada. La determinacin de la habitualidad es una cuestin de hecho. Si los negocios civiles se pueden realizar sin tropiezos en forma aislada, los comerciales necesitan de un cierto tiempo, una continuidad, una repeticin, para poder desarrollarse y crecer. Estas caractersticas son a las que se refieren los fallos judiciales. La propia CSJN ha establecido como habitual la actividad regular realizada con el propsito de obtener beneficios. El elemento esencial que determina la condicin de comerciante no es, simplemente, el de una profesin, sino el de una profesin efectivamente ejercida. El ejercicio de una actividad ininterrumpida debe ser valorado en casos de negocios estacionales, que siguen siendo comerciales, aunque deban, por sus caractersticas propias, pasar por perodos de actividad seguidos por otros sin actividad. La buena fe: es un principio general del derecho, que seala una manera de actuar deseable, y est presente en todo el orden jurdico, tanto sea derecho material como jurisprudencial o doctrinario. Este principio es una faceta de la conducta querida por el mundo de los valores que compone el orden normativo. Es la medida media de la conducta social correcta. Se halla, sin embargo, por debajo de la caridad, la justicia y la verdad, los 3 componentes esenciales del sistema tico. El sujeto debe actuar con atencin y cuidado en sus negocios o actos, poner la mayor diligencia tendiente a la concrecin del resultado, con lealtad hacia la otra parte. Esa es la conducta querida por el orden legal. Lo que se realiza con buena fe debe estar exento de negligencia, malicia, culpa o torpeza. La buena fe se desenvuelve tanto en la esfera contractual como comercial. 22) Principios informantes: El principio de celeridad en los negocios. Es sabido que el comerciante produce o intermedia con bienes o servicios, y que mientras mayor sea la velocidad del giro, mayor ser la utilidad del negocio y menores los costos. Para ello el comerciante busca los caminos ms apropiados para acelerar el ritmo de su produccin o del cambio de productos que realiza, recibiendo el apoyo de la interpretacin de la jurisprudencia en el tema. La contratacin en masa o en serie es utilizada como una va jurdica para la regulacin de la aceleracin del trfico, ya que permite la rpida repeticin de ciertos contratos o negocios. Colaborando as con la salida de la produccin industrial y la recolocacin de los productos comerciales, mediante la estandarizacin de los convenios y la simplificacin de las formas. En virtud de la contratacin masiva se imponen los contratos tipo o contratos formulario, que aceleran aun ms los acuerdos, adems de otorgar uniformidad a las transacciones. La celeridad en los negocios es una necesidad vital, que determina la suerte o fracaso del empresario y de su empresa. Determina una modalidad negocial diferenciada de las actividades similares civiles, tanto en lo esencial como en lo formal. 23) Principios informantes: mayor libertad en las formas y pruebas (o mayor severidad). Mayor libertad en las formas y pruebas: el derecho comercial, merced a las necesidades prcticas del trfico, fue liberndose cada vez ms de los ritos que hacan el negocio ms lento, ms complejo, ms oneroso. Ejemplo de este hecho fue el contrato de cambio, que era formal y solemne, se celebraba ante notario con una detallada escritura; este contrato termina convirtindose en una carta, desprendida de formalidades, que da origen a la actual letra de cambio. Rige adems para todo el derecho privado la regla general de la libertad en las formas negociales (manifestacin negocial: cualquier comportamiento exterior de un sujeto, apto para revelar su intencin). Es decir que los actos entre las personas, sean orales, escritos, o de alguna otra forma como en formas actuales de contratacin en masa, producen validez jurdica, y esos actos o gestos son reconocidos como formas negociales vlidas. No existe relacin entre la importancia del acto comercial y u solemnidad, ya que por ejemplo la compraventa goza de una gran liberalidad en cuanto a formas, y pueden ser intercambios de muchsimo valor. Sin embargo no para todas las instituciones del derecho comercial existe la liberalidad de formas, ya que hay ejemplos como en el sistema cambiario, en los que se prefieren ciertos ritos y formalidades, que tendran como beneficio dotarlo de una mayor seguridad jurdica. 24) Principios informantes: La profesionalidad. La onerosidad.
12

La profesionalidad: segn cierta doctrina, este principio debera subsumirse en los principios de la habitualidad y el del lucro. Sin embargo el concepto de profesionalidad debe distinguirse y (para alcanzar la calidad de comerciante) sumarse al de habitualidad. No se trata de una aptitud especfica, al modo de la exigida para el ejercicio de las profesiones liberales. La profesionalidad mercantil debe vincularse a la responsabilidad, a la proyeccin de su actividad: significa encarar una actividad de contenido econmico, afrontar un riesgo, elegir un camino de produccin o intermediacin de bienes o servicios, insertando su actividad en el mercado. Esta profesionalidad se debe manifestar tanto tratndose de una persona fsica o de una sociedad comercial. El derecho comercial crea, en virtud de la profesionalidad, una calidad especial de sujetos, dndoles un status jurdico propio y diferente. La onerosidad: es norma legal que los actos comerciales no se presumen gratuitos, y constituye una regla admitida la que seala que un comerciante o un industrial despliegan una actividad tendiente a realizar buenos negocios, acrecentando su patrimonio con las ganancias obtenidas. Sin embargo no es cierto que la onerosidad sea un principio absoluto en el comercio: la fianza comercial, la actividad cooperativa, la navegacin por placer seran excepciones a la regla del lucro. El nimo de lucro es una presuncin importante pero no absoluta. 25) Principios informantes: Principio de las contrataciones posibles respecto de objetos futuros, inciertos y ajenos. Son modos negociales que se admiten en derecho civil, pero que se dan con mayor reiteracin y extensin en el derecho mercantil. El cdigo de comercio admite la compraventa de una cosa ajena, cosa que prohbe la regla civil. El empresario contrata pensando en una serie de factores que no estn en la mente del ciudadano que celebra un negocio civil. Lo negocios se concretan prometiendo cosas o bienes de otro, que aun no han entrado a formar parte del patrimonio del comerciante, tales como bienes a fabricar o mercaderas en viaje. En muchas ocasiones el contenido del negocio es amplio porque no se puede precisar; a veces se reserva el derecho de fijar la cantidad de cierta mercadera, el nombre de la nave sobre la cual se embarcar. En el contrato de seguro muchas veces no se puede precisar cul es la persona o cosa sobre la que recae el seguro. Tambin es comn diferir la fijacin del precio del negocio o referirlo al valor del mercado; muchas veces el comerciante compre no poseyendo aun el dinero necesario, y venda antes de obtener la tenencia del bien. En resumen, las instituciones mercantiles existen precisamente para posibilitar este actuar flexible, gil, anticipado, inmerso en el acelerado movimiento del mercado en que se acta. Esta riqueza de la actividad mercantil no va en desmedro de la seguridad jurdica ni de la buena fe, ya que el ordenamiento legal prev remedios. 26) Principios informantes: solidaridad obligacional. La solidaridad es un concepto jurdico que a partir de la mancomunacin, posee un efecto que puede definirse como unidad en la prestacin y pluralidad de vnculos. Se seala que la solidaridad pasiva es utilsima para el comercio, porque ella afirma el crdito personal, que dada la rapidez de los negocios comerciales, no es posible verificar en todo deudor; y puesto que el comerciante siempre est expuesto a riesgos, la solidaridad se erige en garanta indispensable en los negocios de gran importancia. Pese a alguna controversia en la doctrina, en general se acepta la aplicacin del orden civil en la materia, el cual estipula que Para que la obligacin sea solidaria, es necesario que en ella est expresa la solidaridad por trminos inequvocos. En el orden comercial no hay una reglamentacin contraria general al principio de la solidaridad, sino que se establece su utilizacin en algunos campos del quehacer comercial, como en el derecho cambiario, donde est inserta en instituciones completas la solidaridad pasiva, o el derecho societario, donde debe estar inserta en forma expresa en la norma. 27) Principios informantes: concepto. Contrataciones principales concluidas en el campo de los bienes muebles. Nuestro derecho comercial es esencialmente mobiliario. Los comercialistas argentinos amplan el precepto contenido en el art 8 del cdigo de comercio, entendiendo que la frase cosa mueble debe interpretarse como bien mueble, concepto comprensivo de bienes materiales e inmateriales. En otras ocasiones, ciertas adquisiciones de inmuebles pueden estar regidas por el derecho comercial. la regla legal vigente en nuestro derecho excluyen del derecho comercial toda venta o adquisicin de inmuebles. 28) Principios informantes: concepto. la costumbre y los usos. la costumbre de los comerciantes fue, antes que la ley escrita, la verdadera y nica fuente del derecho mercantil. Solo en el siglo XV comienzan a
13

redactarse compilaciones de usos y costumbres. la costumbre y los usos tienen en el sistema mercantil valor prevaleciente sobre el derecho civil en el orden de prelacin de normas. Especialmente en materia obligacional y contractual el uso y la costumbre mercantil se utilizan para cumplir el pacto, para interpretarlo, para considerarlo modificado, etc. El juez aplicara al interpretar un acto mercantil, en primer lugar, la ley especifica, pero junto a ella no podr prescindir del estudio de todas las circunstancias que rodean al caso, incluyendo a las costumbres vigentes relacionadas con el. 29) Principios informantes: concepto. Plazos diferentes de prescripcin. El ordenamiento mercantil prev distintos plazos de prescripcin de los que estn legislados en el cdigo civil. La prescripcin en materia comercial se regula: en plazos mas breves y con ciertas modalidades no utilizadas por el derecho civil. 30) Los actos de Comercio: introduccin, el origen del sistema. Nuestro ordenamiento jurdico, siguiendo al cdigo de comercio francs, contiene una lista especial de los llamados actos de comercio. Es una concepcin que no parte de un concepto unitario de la materia comercial, sino que establece grupos de actos que se consideran comerciales. Esta comercialidad muchas veces depende de factores sicolgicos y econmicos ms que jurdicos. Esta concepcin considera al derecho comercial como una categora histrica, ya que se present inicialmente de forma econmica y social, no sujeta a disciplina jurdica alguna. Las especies que aparecen hoy en la ley como actos de comercio no responden a un criterio fundamental y orgnico, sino que se han originado en motivos histricos y consideraciones prcticas. El origen del sistema: es el derecho comercial francs el que crea la nocin de actos de comercio, que despus se transfiere a todo el sistema de derecho escrito. La formacin del derecho comercial ocurri al lado del civil, sobre la base de costumbres, ordenanzas y edictos reales, disposiciones reglamentarias de los parlamentos y algunas normas del derecho romano. Las reglas propias de los comerciantes para las necesidades de sus negocios vinieron de Italia del norte: los banqueros lombardos y los mercaderes de Venecia, Gnova o Florencia hacen que en Europa penetre un derecho comercial simple y prctico. Esas normas fueron recibidas por el resto de los pases dndoles un carcter casi universal. En esa poca comienza a desarrollarse en Francia el derecho de las ferias, que permiten una jurisdiccin especial para los comerciantes. El acto de comercio es una nocin que en su origen sirvi durante la edad media y edad moderna para delimitar la competencia de los tribunales consulares, que conocan en los pleitos entre comerciantes relativos a su actividad; tambin los no comerciantes voluntariamente se sometan a esa jurisdiccin, que era ms favorable a los negocios. Los actos de comercio aparecen en la ordenanza de Colbert, creando una lista al solo efecto de aplicarles la jurisdiccin mercantil; estos actos se extraen de otros documentos legales o de la realidad comercial. En ese punto comienza el cambio en la concepcin del derecho comercial, que pasaba de ser subjetiva a objetiva. El cdigo de comercio francs perfecciona el sistema respecto de la aplicacin: los tribunales comerciales tendrn una competencia objetiva, pues ser aplicable a cualquier persona que realice actos de comercio. 31) Acto de Comercio: concepto, ubicacin dentro del Ordenamiento jurdico y normativa aplicable. Concepto: han sido innumerables los esfuerzos de la doctrina para obtener un solo concepto legal, o sea, obtener una nica esencia jurdica de estos actos. Sin embargo no es posible obtener un concepto de los actos de comercio, al menos en forma unitaria, y como parte de un sistema coherente. La concepcin que estuvo ms cerca fue la de Rocco, que los defini de sta forma: es acto mercantil todo el que realiza o facilita la interposicin en el cambio. A partir de esta definicin los clasifica en constitutivos y por conexin o accesorios. Esta concepcin ha encontrado crticas, por intentar reunir en una sola definicin a actos de naturaleza heterognea, por ejemplo: Hay actos de interposicin en el cambio que no son mercantiles, como el trabajo y la actividad del agricultor. Hay otros actos, como el cheque, que no realizan interposicin en el cambio, pero que han sido declarados mercantiles por la ley. Tampoco la doctrina nacional obtuvo una definicin satisfactoria del acto de comercio, llegndose a establecer que es acto de comercio hecho que la ley considere mercantil.
14

Por todo esto lo que podramos concluir en que no es posible comprender unitariamente, en una definicin comn, a los actos de comercio. Ubicacin dentro del Ordenamiento jurdico: los actos de comercio son objeto de la ley mercantil: integran el cdigo de comercio y son, en esencia, una suerte de resumen de la disciplina. Pero la ley mercantil en sentido amplio abarca otros temas, como el estatuto del comerciante o las estructuras creadas para el registro o control de una parte de la materia mercantil. Tambin son parte de la ley mercantil los principios informantes del derecho comercial, todo precepto de derecho positivo comercial, y la costumbre comercial. Sin embargo, los actos de comercio comprenden la casi totalidad de la materia. Una ley puede ser totalmente comercial (cdigo de comercio), puede contener temas tanto comerciales como civiles, o incluso contener temas de derecho pblico (ley de defensa de la competencia). La importancia de determinar cul es la ley comercial, radica en que ella tiene destinatarios concretos y una modalidad de aplicacin especfica, que parten de los principios informantes. Cuando un supuesto de hecho debe resolverse judicialmente y la norma no es claramente mercantil, el juez repasar la lista de actos de comercio en su primera investigacin. O sea que en primer trmino analiza la naturaleza del acto de que se trata, y en 2do trmino la calidad de la persona que los realiza. 32) Actos de Comercio: creacin de actos de comercio: puede prescindirse del rgimen legal? El sistema de los actos de comercio, aunque no es de orden pblico, est constituido por normas imperativas, y los efectos que de ellas se siguen son indisponibles para los jueces y las partes. Por ello ser ineficaz una clusula contractual que establezca que la ley aplicable a un determinado actos de comercio es la civil; tambin ser arbitraria la sentencia que no aplique el sistema legal dispuesto por la ley. El rgimen mercantil tiene una aplicacin y sus principios informantes tienen una dinmica que no puede ser reemplazada. Por todos estos motivos el rgimen mercantil es indisponible; no puede prescindirse del rgimen legal. 33) Actos de Comercio: reflexiones sobre ellos, deben enumerarse los actos de comercio? El sistema espaol, al igual que algunos otros, hace referencia a los actos de comercio sin indicarlos con precisin. Este sistema fue objeto de crticas, por ejemplo: a) el sistema sera dual, ya que por un lado exige la intervencin del comerciante y por el otro crea actos de comercio objetivos; b) en el campo de los contratos no se permite definir el acto de comercio porque se utilizan diversos criterios de calificacin como los sujetos intervinientes, calidad del acto, lugar donde se lo celebra). Por otro lado en otros sistemas como el argentino, formulan una lista de los actos de comercio, en las que se agrupan con cierta anarqua: Actos jurdicos calificados de comerciales por ciertas particularidades. Personas jurdicas mercantiles. Ciertos papeles utilizados por los comerciantes, como el cheque, que son de uso generalizado. Conceptos que aluden a una realidad econmica pero no jurdica, como la empresa. La lista sin embargo se la deja abierta e incompleta, de fin de no dejar afuera ninguna actividad mercantil, actual o futura. De forma que enumerar los actos de comercio tambin resulta una solucin problemtica, por los siguientes motivos: a) la ley seala cuales actos son de comercio; b) admite que se pueden reconocer otros no enumerados, y c) se da tambin que alguno de los enumerados no son ya actos de comercio. 34) Actos de Comercio y el acto jurdico: en el estado actual de nuestra disciplina, los actos de comercio aparecen como una borrosa, confusa y dispersa enumeracin legal, lo cual implica un desorden normativo que se ha salvado merced a la labor de la jurisprudencia y doctrina. Seala Rocco, el acto de comercio no es un acto jurdico, sino simplemente un acto humano que se considera en el aspecto social, en el especto econmico. En el art 8 del cdigo de comercio, se utiliza la expresin acto de comercio con el alcance de negocio comercial complejo, ya que se engloban varios actos jurdicos y hasta una organizacin econmica y su actuacin. El acto de comercio no puede reducirse a la nocin de acto jurdico, tampoco es un contrato, ni actividades econmicas. 34 bis) Actos de Comercio y legislacin mercantil: nuestra ley mercantil encara el tema de los actos de comercio del siguiente modo: en el art. 8 del cdigo se enumera un heterogneo numero de temas mercantiles, por un lado actos jurdicos y por otro de modo especifico. Define al comerciante (sujeto individual) como quien teniendo capacidad legal para contratar, ejerce por cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. Presume que los actos de los comerciantes son actos de comercio; en cambio quienes realizan accidentalmente un acto de comercio no son considerados comerciantes. Los actos de comercio son legislacin mercantil. Las sociedades de hecho son comerciales si tienen un objeto
15

comercial. El resto del rgimen societario se regir por su estatuto, y cualquiera sea su objeto, sern mercantiles. Los actos de comercio son objeto de la ley mercantil, integran el cdigo de comercio y son una suerte de resumen de la disciplina. La jurisprudencia a establecido que para determinar la aplicacin de la legislacin mercantil debe examinarse, en primer termino, la naturaleza de los actos de que se trata y subsidiariamente la calidad de la persona, individual o colectiva, que lo realiza. Ha declarado que la enumeracin del art. 8 del cdigo de comercio, es enunciativa 35) Clasificacin de los actos de comercio: introduccin y prueba de dichos actos. Son muchas las clasificaciones que se han intentado. Puede hacerse una lectura legal de los actos de comercio, que tiende a deslindar su categora jurdica. 1. Actos jurdicos de intermediacin lucrativa de cosas muebles. 2. Hechos y actos jurdicos de variada complejidad, relacionados con el punto anterior pero de carcter industrial. 3. Actos jurdicos, hechos o actividad, referidos especficamente por la ley, como los seguros o las prendas. 4. Cierta clase de ttulos valores, como el cheque, su confeccin y negociacin. 5. Ciertas organizaciones empresarias, como las de produccin en general, o las de depsito o transportes. 6. Estructura jurdica que es sujeto de derecho, como las sociedades annimas. 7. Todo lo relativo al comercio martimo. 8. Actos o hechos jurdicos que realizan los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes. 9. Convenciones sobre salarios con dependientes y otros empleados (actualmente no vigente porque se ha independizado en el derecho del trabajo). 10. Derecho real de prenda. 11. Actos de comercio de una operacin mercantil. Prueba de los actos de comercio: los actos de comercio estn establecidos por la ley. Como su descripcin es objetiva, no necesitan probanza alguna, pues de la propia actuacin surge su naturaleza mercantil o civil. Pero s deben probarse los actos que no aparecen objetiva e indubitablemente mercantiles, o aquellos que resultan comerciales para una sola de las partes. La prueba est a cargo del que afirma una postura: que el acto es o no mercantil. Los actos de comercio pueden probarse por todos los medios de prueba, respetando la normativa que impone el propio cdigo de comercio. La duda en materia probatoria la resuelve el juez, atenindose a los principios de validez y eficacia del acto, tambin previstos en el orden mercantil. La determinacin de la comercialidad o no de un acto implica la aplicacin del derecho comercial y los recaudos legales en materia de capacidad, inhabilidades, formas, publicidad, etc. 36) El acto de comercio y el orden pblico: la enumeracin, es de orden pblico? Una forma de clasificar las normas jurdicas consiste en distinguir las normas de organizacin de las de comportamiento. Estas ltimas constituyen una orden para que se haga o se deje de hacer algo, y se denominan normas imperativas. Como las partes no pueden crear actos de comercio, ni excluir del rgimen comercial a un acto que s lo sea, podemos entender que la enumeracin es imperativa. Si se asimila la imperatividad de una norma con el orden pblico (siguiendo a Borda), se llega a la conclusin de que la enumeracin de los actos de comercio es de orden pblico, ya que se encontraran por encima de los deseos de las partes contratantes y hasta de la voluntad del juez. Por otra parte, si aceptamos que se puede distinguir entre las normas imperativas y el orden pblico (siguiendo a Llambas), y tenemos en cuenta que el art. 8 del cdigo de comercio presenta imperativamente la materia comercial, aunque de modo relativamente amplio (por ser los actos de comercio enumerados reglas primarias que indican actos jurdicos, estructuras no jurdicas, sujetos de derecho, sectores de la disciplina), cuyo contenido se declara imperativamente mercantil aunque esto no se establece directamente, podemos concluir en que los actos de comercio no son de orden pblico. 37) El acto de Comercio: analice 4 incisos a su eleccin del art. 8 del Cdigo de Comercio. Inc. 1: Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor: se trata de la adquisicin de cosas muebles o de derechos sobre ellas a ttulo oneroso con fines de
16

lucro, para venderlas en el mismo estado, o bien dndole forma de mayor o menor valor (incorporando as el concepto de industria), es el acto tpicamente comercial. Respecto al inciso 1: por adquisicin se debe entender la incorporacin al patrimonio por cualquiera de los modos de contratacin que lleven a ese resultado: compra, permuta, etc. Inc. 2: La transmisin a que se refiere el inciso anterior. El Inc. 2 tiene relacin directa con el 1, ya que es su consecuencia directa. Estos 2 incisos presentan 2 actos jurdicos de tipificacin amplia, que por su alto grado de generalizacin no pueden encasillarse nicamente en el contrato de compraventa de mercaderas. Para que se configure el acto de comercio debe darse: a) Un acto de adquisicin a ttulo derivado. b) A ttulo oneroso (se excluye la gratuidad). c) De una cosa mueble o de un derecho sobre ella (derecho personal o real sobre cualquier bien). d) Con nimo de lucrar con la enajenacin (alcanza con la intencin especulativa, no importa si se da la enajenacin posterior). La norma del Art. 8 Inc. 1 y 2 en materia de compraventa, tiene los limites que le seala el Art. 452 del cdigo. Quedan excluidos del carcter mercantil: 1. La compra de bienes races y muebles accesorios. 2. La de objetos destinados al consumo. 3. Las ventas de cosechas y ganado que hacen los agricultores y hacendados. 4. La que hacen propietarios y cualquier clase de personas de los frutos y efectos que perciban a ttulo de salario, renta, dotacin, u otro ttulo remuneratorio o gratuito. 5. La reventa que se hace con el sobrante de los acopios que hizo para su consumo, siempre que lo vendido sea de menor valor que lo consumido. La cosa adquirida puede retransmitirse en la misma forma o luego de darle otra de mayor o menor valor, debido a una actividad industrial o artesanal. Inc. 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate. Toda operacin puede entenderse en sentido amplio, comprensivo de hechos o actos jurdicos y contratos. Cambio: toda operacin de cambio es mercantil, independientemente de las personas que intervengan o la modalidad que adopte, aunque no es unnime la opinin, ya que hay autores que excluyen la comercialidad si el cambio no es con fin oneroso. El contrato de cambio es muy amplio desde el punto de vista jurdico: puede realizarse utilizando papeles de comercio o efectivo o giros, entre plazas distintas o en un mismo lugar geogrfico, mediante la intervencin de 3 personas, una de ellas mediadora en el negocio. La actividad cambiaria en el pas se encuentra actualmente fuertemente regulada, con apoyatura de normas penales. Banco: una moderna interpretacin del Inc. 3 debe referirse a la comercialidad de las operaciones, no solo a las cumplidas por bancos, sino a todas las consideradas de intermediacin financiera, entre ellas las de interposicin crediticia. Son actos de comercio entonces, todas las operaciones que realice cualquier entidad financiera, sean privadas u oficiales. Corretaje: es un contrato mercantil caracterizado; Engloba 2 actos jurdicos de diversa naturaleza: el corretaje en s mismo, que es el acercamiento de las partes para que concluyan una operacin, y el negocio que esas partes estn tratando de realizar, que no es el corretaje sino su objeto, y que puede ser civil o comercial. El inciso es general y se refiere al corretaje en s mismo, sin atender a cual sea el negocio que las partes concluyan y hasta si finalmente no lo concluyen. Remate: es la venta pblica al mejor postor. El acto de remate lo realizan los rematadores o martilleros, auxiliares del comercio, que tambin son mediadores entre los que quieren vender mercaderas y los que quieren comprarlas. El remate es una verdadera intermediacin entre la oferta y la demanda, en la que el martillero debe permanecer imparcial. Hay que distinguir entre el acto de remate, que es comercial, de la operacin de compraventa entre enajenante y adquirente, a la cual se debe aplicar el derecho que corresponda, por ejemplo en el caso de remate de inmuebles. Inc. 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheque o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. El fundamento del precepto lo hallamos en los antecedentes de los ttulos valores, nacidos como instrumentos del contrato de cambio.
17

Toda clase de de papeles comerciales o ttulos valores deben considerarse en el inc. 4, incluyendo a la letra de cambio con clusula no a la orden, que aunque pierde efectos cambiarios, debe considerarse mercantil. Tambin el cheque, que es instrumento de pago y no de crdito, podra no considerarse intrnsecamente comercial, aunque en consideracin a la costumbre y a la ley, s debe tener carcter comercial. inc 5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra : surge la figura de la empresa, la solucin no es la misma cuando la actividad es realizada en forma individual. El inciso se refiere a la actividad organizada. Este inciso enuncia diversas clases de empresas, - Empresa de fbrica: la que se dedica a la elaboracin de productos con transformacin de las materias primas, adquiridas o de su propia elaboracin; - Empresa de comisiones: la comisin es el mandato sin representacin (el cometido contrata con los terceros a su propio nombre pero por cuenta del comitente). La comisin por un acto de comercio es mercantil, ms an cuando se trata de una empresa de comisiones; - Empresa de mandatos comerciales: el mandato es comercial cuando tiene por objeto principal actos de comercio. Es comercial en s mismo, por lo que la explotacin sistemtica de esa actividad da la calidad de comerciante. La ley se refiere al mandato con representacin; - Empresa de depsitos: valen las mismas observaciones que en caso anterior, para que el depsito sea mercantil se requiere que se haga con un comerciante o por cuenta de un comerciante; pero cuando se realiza como actividad organizada (empresa) estas restricciones desaparecen, rigindose por el derecho mercantil por - Empresa de transportes: el transporte de personas o de mercaderas por tierra es comercial cuando se realiza por una empresa. No es necesario que sea duradera, puede ser ocasional. El acto aislado de transporte terrestre no es mercantil inc 6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto: Se refiere a los seguros y a las sociedades annimas sea cual fuere su objeto. Para la mayora de los comentaristas los seguros no son actos de interposicin en el cambio, pero para Rocco s. Segn este inciso se establece la comercialidad de los seguros. Se requiere que el asegurador sea una empresa que tenga por objeto exclusivo la celebracin de contratos de seguro que slo puede tener forma de sociedad annima, cooperativa o mutual o ser una empresa estatal. El contrato de seguro es siempre acto de comercio an cuando verse sobre un inmueble, o sobre la vida o integridad fsica de una persona. Incluso es comercial el seguro mutuo. inc 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo: : Est referido a los fletamientos, construccin, compra venta de buques, aparejo, provisiones, y todo lo relativo a comercio martimo. Este inciso va ms all de lo comercial, abarca actos no comerciales como la navegacin de placer. Como ya dijimos, comprende tambin la navegacin aeronutica. Se consideran incluidos el contrato de pasaje, las averas, las compraventa de buques, aparejos y provisores, puesto que comprende todo lo que tenga conexin o relacin con la navegacin propiamente, dicha como son los actos y contratos tendientes a prepararla o facilitarla. inc 8. Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen: Trata de las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comerciante del comercio de quien depende. inc 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes: Trata de las convenciones de los dependientes y de otros empleados de los comerciantes. Este inciso perdi vigencia puesto que ahora el tema forma parte del Derecho Laboral. inc 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial: Las cartas de crdito, fianzas, prendas y dems accesorios de una operacin comercial. Se refiere a los actos comerciales por accesoriedad. Se da el nombre de carta de crdito a la que dirige un sujeto, generalmente un banco, a otro, a efectos de que entregue a un tercero hasta determinada cantidad de dinero. Debe ser a favor de determinada persona, no puede ser a la orden lo que la diferencia de la letra de cambio.
18

Evita el transporte de dinero efectivo. Es simple cuando va dirigida a una sola persona, y circular cuando va dirigida a varias. Ha sido reemplazada con ventajas por la letra de cambio, los giros, los cheques de viajero, etc.. Son siempre comerciales, su emisin constituye un acto de comercio y las relaciones jurdicas que de ella surgen estn sujetas a la ley y jurisdiccin mercantiles. inc 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo: Habla de los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. Esto nos da la pauta de que no es una enumeracin taxativa la del Cdigo, pudiendo estos actos ser legislados por otras leyes que tambin son comerciales. Aplicacin de los actos de Comercio: art. 5 ,2 prrafo del Cd. Comercio, a qu actos se refiere el prrafo? Narre sobre la prueba en contrario y esgrima las razones del porqu se da esta solucin. Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario. A qu actos se refiere el prrafo?: la comercialidad del un acto queda definida por su propia naturaleza; no es suficiente la calidad de comerciante una de sus partes o ambas. Tampoco el ejercicio de un acto de comercio, como la emisin de cheques, aunque se haga de manera habitual, no confiere la calidad de comerciante a quien los emite. Tampoco son comerciantes, en principio, quienes fundan una sociedad comercial, aunque la persona jurdica creada si ser. El prrafo no se refiere a: Los actos previstos en el art.8, que son declarados mercantiles en forma objetiva. Actos de naturaleza civil, como la compra de un inmueble, que cualquier comerciante puede realizar. El art. citado se refiere a 2 momentos: 1) Una primera presuncin genrica, que da la calidad de comercial a un acto realizado por un comerciante. 2) Un anlisis posterior ms a fondo, que se referir al acto cumplido. Se ubicarn comprendidos por el art.5 segundo prrafo a los actos que, sin ser objetivamente civiles o comerciales, sean ejecutados por un comerciante. La prueba en contrario: por cualquier medio de prueba, es posible establecer que la presuncin del art.5 parr.2 del cdigo no se ajusta al sistema mercantil. Se debe probar que por alguna razn legal o fctica el acto no es mercantil, pudiendo ser civil o de otro carcter (administrativo, laboral). Las pruebas sern presentadas cuando haya controversia sobre la naturaleza del acto. Las pruebas servirn para determinar el sistema de derecho que le corresponda (civil, laboral, administrativo, comercial). Porque se da esta solucin legal: el art. pretende cubrir todos los actos que realice el comerciante y que no fueran naturalmente civiles u objetivamente comerciales. El legislador, al establecer esta presuncin, ha tenido en cuenta el inters general ya que de esa manera fija una pauta definitoria para ciertas situaciones dudosas, tendiendo con ello dar certeza y estabilidad a las relaciones jurdicas. Persigue adems el propsito de definir la posicin jurdica de los contratantes, en defensa de la seguridad de los negocios. 39) El art. 7 del Cdigo de Comercio: la interpretacin moderna, las excepciones y el caso de compraventa mercantil. Art. 7 - Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial. Este artculo comprende una regla general y 2 excepciones: un acto nico que para una de las partes es mercantil, y para la otra, civil. Sera el caso en que, dado un contrato bilateral, para la parte para la cual el acto es civil, sus derechos y obligaciones se deberan regir por el derecho civil; y para la contraparte para la cual el acto es comercial debera aplicarse el cdigo de comercio. Opinan los autores que dada la ventaja de someter un acto nico a una legislacin nica, y siendo el orden comercial similar al orden civil, y al ser los intereses mercantiles de mayor inters social, correspondera someter a ambas partes a la ley comercial. Esta eleccin del fuero comercial se puede verificar en todos los ejemplos, tales como la compraventa para revender que hace un comerciante a alguien que no lo es, o un contrato de transporte que puede ser civil para una parte pero comercial para el empresario que presta el servicio.
38)

19

La interpretacin moderna: se dan casos, no previstos al momento de la redaccin del cdigo, en que un acto es comercial para una de las partes y administrativo o laboral para la otra. Este presupuesto no estaba previsto al momento de la redaccin del art. 7 del cdigo de comercio, que solo prev la contraparte civil, ya que los derechos administrativo y laboral aun no se haban desarrollado. En estos casos la solucin debe darse analizando prudentemente el caso concreto y aplicando luego el orden legal que corresponda. Las excepciones: no se refieren al acto en s mismo, sino a disposiciones relativas al ejercicio profesional del comercio. Estas son: a) Cuando la disposicin de la ley comercial se refiere a la persona del comerciante. b) Cuando la misma ley comercial haga la excepcin, declarando su aplicabilidad solamente respecto de la parte para quien el acto tiene carcter comercial. Ambas excepciones han sido criticadas por la doctrina, la a) por ser ms aparente que real (se refiere al estatuto del comerciante, el cual no podra ser aplicado a quien no lo es), y la b) por obvia. Sin embargo ambas seran aceptables ya que clarifican la intencin legal, y responden al significado de toda la norma legal. El caso de la compraventa mercantil: el art. 452 del cdigo de comercio entra en colisin con el art. 7, ya que considera a la compraventa para consumo de orden civil, debido a la ausencia de la intencin de especular. Este conflicto debe resolverse a favor del art. 452, ya que la argumentacin para dar prioridad al sistema mercantil resulta demasiado forzada, siendo preferible en honor a la seguridad jurdica. Prueba de los actos de comercio: los actos de comercio estn establecidos por la ley. Como su descripcin es objetiva, no necesitan de probanza alguna, pues de la propia actuacin surge su carcter mercantil o civil. Pero si deben probarse los actos que no aparecen objetiva e indiscutiblemente mercantiles. La prueba estar a cargo de quien afirme una postura, que el acto es o no es mercantil. Los actos de comercio pueden probarse por todos los medios de prueba, debiendo respetarse las reglas que impone la propia normativa comercial en los arts. 208 y ss. Del cdigo de comercio. Se prueba un acto de comercio a fin de aplicarle el derecho comercial tambin para exigir el cumplimiento de recaudos legales en materia de capacidad, inhabilidades, formas, entre otros. La duda en materia probatoria deber resolverla el juez.
TERCERA PARTE

El comerciante: relacin entre el comerciante y la empresa. El art. 1 dispone: La ley declarar comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen por cuenta propia actos de comercio haciendo de ello profesin habitual. Comerciante en sentido amplio ser el empresario individual o colectivo, que se ocupe de actividad comercial o industrial. Con una diferencia, el comerciante colectivo, es decir las sociedades, pueden ejercer actividades civiles o comerciales. En cambio el comerciante o empresario individual adquiere esa categora nicamente si se dedica habitual y profesionalmente a una actividad comercial o industrial. Importa la definicin ya que si bien todas las personas pueden realizar actos de comercio, si son comerciantes la sujecin a la ley mercantil es ms amplia. Son sujetos de derecho comercial: a) los comerciantes o industriales; b) los auxiliares del comercio y c) Las sociedades comerciales. Relacin entre el comerciante y la empresa: una persona individual que pretenda iniciarse en actividades comerciales o industriales debe formar (si lo hace por s) una organizacin, mayor o menor, que le permita insertarse en el mercado de bienes y servicios. Puede existir un comerciante-empresario sin empresa? No, ya que sin un mnimo de organizacin, no se logran la habitualidad, continuidad ni la profesionalidad requerida. La organizacin requerida para la prctica comercial del comerciante individual se advierte de los hechos, ya que no tiene estructura jurdica, es decir que el derecho no provee de reglas que deba observar. En cambio en el caso que varias personas decidan producir o intermediar en el mercado, la ley les provee de una amplia variedad de estructuras llamadas sociedades. 41) El comerciante individual: el comerciante, el industrial y el empresario comercial. El comerciante pasa a ser empresario cuando la complejidad de los negocios exige del mercader que sea hombre ilustrado, culto. Para dirigir sus asuntos necesita una slida formacin no nicamente mercantil. Debe crear y exigir de sus subordinados un riguroso orden, mtodo y organizacin. El empresario aparece como sntesis de las 2 distintas actividades que convergen en el derecho mercantil: el comercio y la industria. La diferencia entre los conceptos de comerciante y artesano con la del empresario es cuantitativa. El pequeo comerciante evoluciona hacia el gran comerciante, banquero o mercader. Lo mismo sucede con el pequeo artesano, cuya evolucin es el gran industrial. Ambos, el gran comerciante y el gran
40)

20

industrial son tambin llamados empresarios. Sin embargo es mejor, dado lo amplio y vago del concepto de empresa, llamarlos empresarios mercantiles. 42) Lealtad comercial. Derecho de la competencia. Lealtad comercial: las leyes que regulan la lealtad en las relaciones comerciales abarcan muchos aspectos: tratan de disciplinar la conducta de un empresario en el mercado, con respecto a los dems concurrentes sean o no competidores, y tambin respecto a los consumidores; buscan tutelar la libertad, la debida informacin y la transparencia en las actividades comerciales. Con la leyes 22.362 de Marcas y designaciones, la 22.802 de Lealtad Comercial, y la 24.240 de Defensa del Consumidor se persigue evitar que los consumidores sean inducidos a error o falsedad en la adquisicin de mercadera, protegindose de este modo el derecho de aqullos a una informacin adecuada y veraz, en relacin al consumo. Ciertas publicidades tienen aptitud para producir un desvo de la clientela o de los eventuales contratantes por medio de un recurso reido con la lealtad que es legalmente exigible en las relaciones comerciales. Derecho de la competencia: el objetivo del Derecho de la competencia es promover la "competencia justa" entre las empresas. Basada en la premisa que el comercio libre beneficia tanto a consumidores, empresas y la economa en general, la ley prohbe distintos tipos de restricciones comerciales y el abuso de monopolizacin. En la Argentina est regulado por la ley 22.262, que trata de asegurar el acceso libre de todas las empresas competidoras al mercado, prohibiendo y sancionando las conductas y actos que, relacionados con la produccin o el intercambio de bienes o servicios, limiten, restrinjan o distorsionen la competencia. Tambin se pena la existencia de una posicin dominante en el mercado, cuando se la utiliza para: a) fijar, determinar o variar los precios de mercado; b) establecer ciertos aspectos de la venta y la comercializacin; c) negarse, sin razones fundadas en los usos comerciales, a satisfacer pedidos para la compra o venta de bienes o servicios en las condiciones vigentes en plaza; d) imponer condiciones discriminatorias de compra o venta de bienes o servicios. Tambin hay abuso de la posicin dominante cuando se la emplea para subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u operaciones suplementarias que no guardan relacin con su objeto. 43) Calidad de comerciante: se obtiene de modo fctico: en forma profesional, si una persona fsica realiza acto de comercio. El art. 1 CC: la ley declara comerciante a todos los individuos que teniendo capacidad legal para contratar, ejersen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. El art. 6CC: los que verifican accidentalmente algun acto de comercio no son considerados comerciantes.. no exige la norma legal el proposito e lucro o especulativo. Analisis de la norma legal que determina la calidad de comerciante: individuos: la ley se refiere a personas de existencia visible y no es apropiado el uso de la palabra individuo, sino el de persona. Capacidad legal para contratar: no es lo mismo capacidad para contratar que capacidad para ejercer el comercio. La capacidad es profesional y por ello el ordenamiento puede ampliarla o restringirla segn convenga. Ejercicio por cuenta propia: la representatividad indica en nombre de quien se realiza el acto de comercio, mientras que el inters, por su parte, seala por cuenta de quien se realiza dicho negocio, elementos que no siempre se dan simultneamente en la misma persona. Actos de comercio: la profesin debe consistir en realizar actos de comercio, pero no todos ellos otorgan calidad de comerciantes, pues muchos no son actos jurdicos ni contratos que puedan celebrarse. Profesin habitual: la habitualidad se refiere a la repeticin del acto,
en tanto que la profesin alude al medio de vida propio e la persona que los hace. Para la actividad mercantil no se exige ninguna preparacin o practica especial, es esencialmente intuitiva. En la profesin se ve una actividad destinada a una finalidad lucrativa. El que prepara con diversos actos jurdicos su actividad mercantil futura, adquiere la calidad de comerciante. No har falta la inscripcin en la matricula, para ser comerciante, pero al estar inscripto supone la existencia de esa calidad.

Perdida de la calidad de comerciante: se pierde tambin de hecho, es decir, por no hacer ejercicio habitual y profesional de actos de comercio. Aunque se mantenga la inscripcin en el registro publico de comercios. La perdida de la calidad de comerciante podra demostrarce por todos los medios de prueba. Tambin se pierde por la muerte. Prueba de la calidad de comerciante: es un hecho jurdico que si se lo controvierte, debe ser provado por quien
invoca tal calidad. La prueba se debera fundar en el objetivo y probando ejercicio de actos de comercio, repetidos y realizados como actividad profesional. En muchos casos judiciales se utilizo como prueba la habilitacion o autorizacin administrativa para la apertura de un comercio o industria. 21

44) Capacidad de comerciante: art. 9 CC es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes
comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. Menores. La mayora de edad con todos los atributos de la capacidad se obtienen a los 21 aos. Los menores impberes son absolutamente incapaces de hecho. Art 10 CCm toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. En la orbita mercantil, el art. 10 CCm habla de dos situaciones de emancipacin (por matrimonio, por habilitacin civil) y de autorizacin legal que puede ser expresa (o de derecho) o tacita (o de hecho). Mujeres. Cualquiera sea su estado civil, adquiere plena capacidad comercial a los 21 aos. Cumplido los 18 lo puede ejercer por emancipacin o autorizacin legal. Marido y mujer pueden asociarse entre si, siempre que lo hagan en sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, no son validas entre ellos las sociedades de hecho. Incompatibilidad e incapacidad: la imposibilidad supone capacidad, los actos de los incapaces son nulos, pero los ejecutados por quienes han sido declarados incompatibles por le ley, son validos. Los motivos de las

prohibiciones del ejercicio del comercio son: a) en proteccin de determinadas funciones o profesiones; b) en tutela del crdito, y c) en inters del comercio o inters pblico. Son declarados incompatibles para el ejercicio del comercio:
Las corporaciones eclcticas: rdenes o congregaciones en general, no pueden adquirir la calidad de comerciantes, aunque realicen actos de comercio, adems los actos son validos. Los clrigos: no pueden ejercer el comercio, mientras vistan el traje clerical, es una incompatibilidad no una incapacidad. Los magistrados civiles y judiciales: funcionarios pblicos de la administracin nacional, provincial o municipal, de jerarqua superior, no pueden realizar actos de comercio en el territorio donde ejercen su autoridad o jurisdiccin. Para los jueces se aplica igual precepto. Si pueden ser accionistas en cualquier compaa mercantil. Interdictos: incapaces para ejercer el comercio. Fallidos: quienes estn presentados en concurso preventivo administra sus bienes bajo vigilancia del sindico. Los quebrados son desaprobados desde la sentencia de quiebra. Cnyuges: los cnyuges de los inhabilitados no incurren en la misma prohibicin de ejercer el comercio, ni en el caso de los jueces. Corredores y martilleros: a los corredores les es prohibido el ejercicio del comercio, a los martilleros la ley no los ha inhabilitado para dicho ejercicio. Escribanos: se hallan inhabilitados para ejercer el comercio.

45) Ejercicio del comercio por representantes legales: el representante legal de menor o incapaz puede ejercer el comercio por cuenta de su representado, debiendo despus rendir cuentas de acuerdo con las disposiciones legales. El representante legal no adquiere la calidad de comerciante por su labor. 46) Clases de comerciantes: minorista y mayorista: art. 3 son comerciantes por menor los que, habitualmente, en
las cosas que se miden, venden por metros o litros, en las que se pesan, por menos de 10 kgr. Y en las que se cuentan, por bultos sueltos. A veces se asume la doble calidad (minorista y mayorista) y esto no esta prohibido, sino limitado por una conducta tica mercantil: el mayorista es intermediario y distribuidos de los productos y en ocasiones puede realizar competencia desleal con el minorista si los comercializa de modo directo. Las diferencias son mnimas, hay distinciones en las obligaciones de llevar los libros en el rgimen del C Cm. Y en el concursal. El comerciante extranjero o el comercio con el extranjero: la CN no hace diferencia alguna con el comerciante de nacionalidad extranjera que desea traficar o instalarse en el pas, siempre que se dedique a comercio o industria licita y respete nuestras leyes. El comerciante puede actuar internamente o en forma trasnacional (art. 4 CCm.), caso en el cual la ley aplicable la indicara el derecho internacional privado. Comerciante individual o colectivo: el concepto de comerciante debe aplicarse a la persona individual. Las sociedades pueden ser comerciales o civiles, pero no son, ni es necesario que lo sean, comerciantes, porque tienen un estatuto propio. La sociedad mercantil es una estructura jurdica que permite el funcionamiento de una administracin y titularidad compartida (a veces muchos socio), que se exterioriza en derecho con el nombre de sujeto de derecho. Si bien se puede pensar en un comerciante individual y otro colectivo, este ltimo no lo es en los trminos del art. 1 CCm. Y de todo el estatuto que el cdigo le aplica. Ser empresario el comerciante individual, los auxiliares de comercio y las sociedades comerciales. El empresario colectivo, la sociedad mercantil, tiene su propio estatuto, sus reglas de actuacin y control y sus normas de disolucin y liquidacin particulares. no se es comerciante por ser socio. El artesano: es un pequesimo empresario en su tarea, para cumplir la cual puede tener o no ayudante. El estado empresario: la actividad estatal se desenvuelve de manera creciente y avanza en campos antes reservados a la iniciativa privada, interviene adems de su carcter de control y planificacin de la poltica econmica nacional, como un empresario ms.

47) El comerciante y el consumidor. Proteccin del consumidor. El art. 42 de la Constitucin dice: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios. Ley 24.240 de Defensa del Consumidor: define as al consumidor: toda persona fsica o jurdica que
22

adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. Queda comprendida la adquisicin de derechos en tiempos compartidos, clubes de campo, cementerios privados y figuras afines. Esta ley descalifica a "las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos"; a las que "importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte"; y a las "que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor". Adems se tendrn "por no convenidas", y "sin perjuicio de la validez del contrato", las clusulas abusivas.
CUARTA PARTE

48) El nombre comercial. La designacin: concepto, nombre societario, civil y comercial, cese y firma social. El nombre de las personas fsicas se encuentra regulado por el derecho civil; constituye un atributo de la personalidad, es inmutable y est fuera del comercio: no se puede ceder. En cambio, el nombre con el que un comerciante acta, si bien puede coincidir con su propio nombre civil, o solamente su apellido, no es un atributo sino un elemento constitutivo del establecimiento industrial o comercial. Es un bien inmaterial sobre el cual el comerciante ejerce el derecho de propiedad; y es parte del patrimonio del comerciante, por lo tanto es cesible. Sirve para distinguir o identificar al empresario individual o social de sus competidores. Designacin: pude referirse al nombre o al signo distintivo de una actividad. La propiedad se adquiere con el uso, y concluye con el abandono del uso. Este debe ser pblico y ostensible. No necesita registro, pero puede registrarse como marca, en cuyo caso se le aplica el derecho marcario. En caso de uso simultneo se prefiere al que lo utiliz primero en el tiempo, y al l se le otorga el uso exclusivo y la proteccin legal. Debe ser inconfundible para obtener esa proteccin. Nombre societario: La ley de sociedades establece: a) Para las sociedades de inters y las en comandita por acciones, un sistema alternativo de eleccin entre denominacin (nombre de fantasa) y razn social; b) Para las sociedades annimas y las de responsabilidad limitada, exclusivamente pueden tener denominacin, lo que no excluye la posibilidad de usar nombres y apellidos de algunas personas fsicas; y c) Las sociedades de hecho se rigen por las normas del nombre comercial para las personas de existencia visible. Para todos los dems tipos de sociedades, el nombre no es un bien inmaterial transferible, sino un atributo de la persona jurdica; y acompaa a la sociedad desde su nacimiento, donde su inscripcin en el registro asegura la exclusividad del nombre, hasta su disolucin. Si bien puede ser cambiado, no se lo puede transferir, a menos que se lo haya registrado como una marca, en cuyo caso ser la marca lo que se transfiera. Cese: la cesacin del uso hace perder el derecho al nombre: si es un nombre de fantasa, se pierde con la falta de mencin del comerciante en sus operaciones; si forma parte de un fondo de comercio, al transferirlo se pierde el derecho sobre ese bien. El tiempo del uso para adquirirlo y perderlo es una cuestin de hecho, que los jueces evaluarn en cada caso. Firma social: es el conjunto de la firma subjetiva, que la firma holgrafa, de puo y letra y la firma objetiva, que es la mencin del nombre comercial del establecimiento, aadida por debajo de la holgrafa. Esta firma social tiene relevancia cuando el comerciante firma documentos cambiarios o contratos. La firma subjetiva obliga personalmente a quien la ejecuta; la firma social traslada la imputacin de la obligacin a la organizacin comercial, sea sta una empresa unipersonal o una sociedad. 49) Enumere y explique las obligaciones comunes de los que profesan el comercio. La ley obliga al comerciante a cumplir determinados recaudos correspondientes a su calidad de tal. Art. 33: Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan: 1) La inscripcin en un Registro pblico, tanto de la matricula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito; 2) La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin; 3) La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad; 4) La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. La matrcula: la ley establece que todo comerciante debe matricularse, es decir, inscribirse como tal en el registro pblico de comercio, instituto tambin legislado por el cdigo. All se recibe la inscripcin del
23

comerciante, de sus documentos y contratos, y se rubrican los libros para llevar la contabilidad. Libros de Contabilidad: existe la obligacin de llevar un orden uniforme de contabilidad, adems de la obligacin de confeccionar un balance anual o, para el caso del pequeo comerciante, trienal. La correspondencia: es de vital importancia, pues sirve de respaldo y prueba de las constancias contables. Esta obligacin contina vigente. La rendicin de cuentas: se trata de la exposicin precisa y detallada de la gestin cumplida, a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla, y llegado el caso promover las acciones resarcitorias pertinentes.. Como no toda negociacin es objeto de una cuenta, es obligatoria solo cuando se acta por cuenta ajena o en nombre ajeno o se tiene la obligacin de restituir. Se detallarn en forma completa los ingresos y egresos con los comprobantes contables que los justifiquen; en las diversas relaciones jurdicas enunciadas, cada rendicin de cuentas tendr sus particularidades. 50) Registro Pblico de Comercio. Concepto: el derecho define al Registro Pblico de Comercio como la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. Tiene entonces 2 misiones: La matrcula de los comerciantes (art. 27 y 35 del cdigo de comercio): El registro de los documentos que ellos deben inscribir, el que se llevar en tantos volmenes distintos cuantos fueren los objetos especiales del Registro (art. 35). Art. 34: En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Lo que la disposicin legal establece es que en cada lugar donde exista un Juzgado de Comercio se constituya un registro pblico, el que debe estar a cargo del Secretario del Juzgado. Deber controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del Registro contengan los datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben; y si se trata de agregacin de copias, que stas sean fieles de sus respectivos originales (exactitud), igualmente deber controlar que las anotaciones se hagan de acuerdo con las prescripciones legales vigentes (legalidad), pero no tiene ningn poder disciplinario sobre los comerciantes, a los fines de exigirles el cumplimiento de las prescripciones legales. 51) Libros y contabilidad. Rendicin de cuentas Art. 43: Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. Art. 44: Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este Cdigo u otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario; 2. Inventarios y Balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar, los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. La fuerza misma de las cosas ha impuesto a los comerciantes una necesidad que se ha convertido en legal: la de llevar libros de comercio, de acuerdo con un sistema uniforme de contabilidad. Ya fuera del Derecho Comercial, cabe observar que la exigencia de una contabilidad ordenada es impuesta a los comerciantes y a veces a personas o entidades no comerciales pero que desarrollan complejas e importantes actividades en negocios civiles, con propsitos puramente fiscales. La tenedura de libros consiste en el mecanismo de registracin de los libros contables. La contabilidad es la disciplina tcnica basada en el procesamiento de datos para la produccin de informacin til para la toma de decisiones y el control de la gestin. La rendicin de cuentas: se trata de la exposicin precisa y detallada de la gestin cumplida, a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla, y llegado el caso promover las acciones resarcitorias pertinentes.. Como no toda negociacin es objeto de una cuenta, es obligatoria solo cuando se acta por cuenta ajena o en
24

nombre ajeno o se tiene la obligacin de restituir. Se detallarn en forma completa los ingresos y egresos con los comprobantes contables que los justifiquen; en las diversas relaciones jurdicas enunciadas, cada rendicin de cuentas tendr sus particularidades. 52) La jurisdiccin comercial: introduccin, el anlisis del arbitraje y sus clases. Histricamente se dio la necesidad de de establecer tribunales especiales para atender las cuestiones mercantiles. Nuestro cdigo de comercio no contiene una regulacin de los tribunales de comercio, su competencia y procedimiento. No cabe duda que de que los conflictos comerciales exigen que quienes los diriman conozcan la materia y sus principios informantes. Los negocios y la forma en que ellos deben interpretarse, no coinciden con la visin de un juez civil. En materia comercial en nuestro pas se siguieron 2 caminos para dirimir los conflictos comerciales: por un lado se crearon tribunales especializados en ciertos temas mercantiles, y por el otro se introdujo una forma jurisdiccional no institucionalizada: el arbitraje. El arbitraje: es un modo de resolver los conflictos mercantiles. Tiene naturaleza procesal, es un contrato seguido de un proceso de justicia privada.}Ante un conflicto entre particulares, una posible solucin es la conversacin y acuerdo extrajudicial. Otra es el intento compulsivo de la va judicial. La intermedia es resolver la cuestin por medio de terceros, con imparcialidad, honestidad y capacidad tcnica: el arbitraje. Entre comerciantes, el rbitro reemplaza la juez, pero no ser un magistrado del Estado, permanente, sino que intervendr en casos aislados, percibiendo una paga por ello. Al arbitraje se llega por va convencional, pero puede haber alguno impuesto por la ley. Las partes nombran y delimitan la competencia de los rbitros, quienes deben comportarse como verdaderos jueces, aunque con ms libertad formal. Su resolucin final se llama laudo. Todo derecho patrimonial puede ser objeto de transaccin, aunque no es posible someter a arbitraje cuestiones de orden pblico. Clases de arbitraje. Se dan 3 divisiones: 1. Arbitraje convencional: tiene 2 tipos: Cuando surge de pacto o convencin. Generalmente forma parte de un contrato o acto jurdico, cuya posible futura controversia se prev y se deriva al procedimiento arbitral. Cuando se prev en un acto posterior al contrato. Se hace por contrato separado y resulta as una forma de transaccin entre las partes. 2. Arbitraje legal: es el previsto en el ordenamiento jurdico. QUINTA PARTE 53) Auxiliares del Comercio, concepto y encuadre legal. Son empresarios dedicados a una rama concreta del quehacer mercantil. No practican actos de comercio en general, sino que ejercen una parte de las tareas del mercado, con dedicacin a veces exclusiva. Dice el cdigo de comercio en su art. 87: Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad: 1. Los corredores; 2. Los rematadores o martilleros; 3. Los barraqueros y administradores de casas de depsito; 4. Los factores o encargados, y los dependientes de comercio; 5. Los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte. La lista incluye a quienes trabajan en relacin de dependencia como los factores y dependiente, auxiliares de comercio autnomos como los corredores y martilleros, y a verdaderos empresarios dedicados a un rubro mercantil que dirigen, como los transportistas y barraqueros. No es una lista completa ni actual, ya que excluye a diversos empresarios con y sin estatuto especfico, como los agentes de bolsa, despachantes de aduana y los banqueros. 54) Estatutos Especiales: agentes de bolsa, concepto y funcin, requisitos e inscripcin, incompatibilidades y sanciones. Concepto: el agente de bolsa hace de intermediario con exclusividad en la compra y venta y dems transacciones con acciones y ttulos en las bolsas, de acuerdo con la ley, los reglamentos y las normas atinentes a la actividad. Es un profesional que conoce el mercado y sus mecanismos, y como tal asesora a su
25

clientela en la colocacin de sus ahorros, en la gestin de sus patrimonios, en la colocacin de nuevas emisiones de acciones y/o ttulos de la deuda pblica. Requisitos e inscripcin: a) Ser mayores de edad. b) Ser accionista en el mercado de valores correspondiente y haber constituido una garanta en l. c) Ser idneo en el cargo; tener solvencia moral y material, lo que es determinado por el mercado de valores respectivo. d) Debe ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores. La inscripcin se realiza en un registro de agentes de bolsa que llevar el mercado de valores, el cual reglamentar sus formalidades. Sin esta inscripcin ser imposible operar legalmente en un mercado de valores o usar la denominacin de agente de bolsa. No es necesario estar registrados como comerciantes. Incompatibilidades: Si sobreviene una incompatibilidad, antes o despus de inscribirse, los agentes de bolsa quedarn suspendidos hasta que ella desaparezca. Los impedimentos son: a) Los fallidos por quiebra culpable, casual y los concursados hasta 5 aos despus de la rehabilitacin, los inhabilitados para ejercer cargos pblicos, los condenados por delitos cometidos con nimo de lucro o contra la fe pblica.. b) Las personas en relacin de dependencia con las empresas que coticen sus acciones. c) Los empleados y funcionarios de la nacin, las provincias, municipalidades, con exclusin de los que ejerzan funciones de docencia. d) Las personas que desempeen tareas que los mercados de valores consideren incompatibles con la funcin del agente de Bolsa. Sanciones: Los mercados de valores, que son SA con las caractersticas y objeto que les otorga la ley, tienen facultades disciplinarias sobre los agentes de bolsa., pudiendo actuar de oficio, a pedido de parte o de la Comisin Nacional de Valores. sta no tiene facultades para fiscalizar directamente la actividad de los agentes de bolsa, pero en cambio fiscaliza las normas legales. Los mercados de valores podrn aplicar apercibimiento, suspensin y revocacin definitiva de la inscripcin para actuar como agentes de bolsa. Se har un sumario y se resolver previo descargo (o su rebelda). La medida se comunica a todos los mercados de valores. 55) Estatutos Especiales: corredores, concepto y funcin, requisitos e inscripcin, incompatibilidades y sanciones. Concepto: al corredor se lo define como la persona que en forma autnoma, profesional e imparcialmente, aproxima la oferta y la demanda para facilitar o promover la celebracin de negocios. No representa a ninguna de las partes, ni concreta el negocio ni celebra el contrato. Slo se limita a acercar a las partes, que son las que efectivamente concretarn el negocio. Es una operacin auxiliar del comercio porque prepara y facilita la realizacin del contrato. El lucro est dado por la retribucin de la actividad de mediador o intermediacin. El corretaje es en s mismo mercantil aunque acerque a las partes para realizar contratos civiles (por ej. constitucin de hipoteca, compraventa de inmuebles). El corredor ejerce el acto de comercio (corretaje) en nombre propio y haciendo de ello su profesin habitual. No son agentes auxiliares subordinados (como el factor) sino autnomos con calidad de comerciantes. Requisitos: son de orden pblico y excluyentes; estn enumerados en los arts. 88, 89 y 90; Ser mayor de edad. (Tambin puede ser menor autorizado legalmente). Poseer ttulo secundario expedido o revalidado en la repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes Aprobar el examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad, que se rendir ante un tribunal de alzada con competencia en materia comercial, ya sea federal, nacional o provincial. Adems deben probar el ejercicio del comercio por s (de cualquier clase de actos de comercio) o haber sido socio, gerente o tenedor de libros de algn corredor o comerciante al por mayor, con buen desempeo y honradez. Inscripcin: el corredor que posea los requisitos enunciados deber inscribirse en la matrcula, bajo pena de
26

perder el derecho al cobro de la comisin. La jurisprudencia no ha aplicado el precepto con rigor, ya que podran darse casos de abuso del derecho, o enriquecimiento sin causa. La peticin de inscripcin debe hacerse presentando todos los requisitos, y para lo que no surja claramente deber ser acompaada de la respectiva prueba. Aprobada la presentacin, el postulante prestar juramento ante el juez encargado del Registro Pblico de Comercio de observar fielmente los deberes que le impone la ley. Incompatibilidades: existen en el cdigo para el ejercicio del corretaje, por un lado inhabilitaciones (art. 88 bis), y por el otro prohibiciones (art. 105 a 108). Art. 88 bis: Estn inhabilitados para ser corredores: a) Quienes no puedan ejercer el comercio; b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta 5 aos despus de su rehabilitacin: c) Los inhibidos para disponer de sus bienes; d) Los condenados por delitos dolosos incompatibles con la funcin que reglamente la presente ley; hasta despus de 10 aos de cumplida la condena. e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria; f) Los comprendidos en el art. 152 bis. del Cdigo. Civil. Art. 105: Es prohibido a los corredores: 1. Toda especie de negociacin y trfico directo ni indirecto, en nombre propio ni bajo el ajeno, contraer sociedad de ninguna clase de denominacin y tener parte en los buques mercantes o en sus cargamentos, so pena de perdimiento de oficio y de nulidad del contrato; 2. Encargarse de hacer cobranzas y pagos por cuenta ajena, so pena de perdimiento de oficio; 3. Adquirir para s, o para persona de su familia inmediata, las cosas cuya venta les haya sido encargada, ni las que se dieren a vender a otro corredor, aun cuando protesten que compran una u otra para su consumo particular; so pena de suspensin o perdimiento de oficio a arbitrio del Tribunal, segn la gravedad del caso. Art. 106: No se comprende en la disposicin del artculo antecedente, la adquisicin de ttulos de la deuda pblica ni de acciones de sociedades annimas, de las cuales, sin embargo, no podrn ser directores, administradores o gerentes, bajo cualquier ttulo que sea. Art. 107: Toda garanta, aval o fianza dada por un corredor sobre el contrato o negociacin hecha con su intervencin, ya conste en el mismo contrato o se verifique por separado, es nula, y no producir efecto alguno en juicio. Art. 108: Est asimismo prohibido a los corredores: 1. Intervenir en contratos ilcitos o reprobados por derecho, sea por la calidad de los contrayentes, por la naturaleza de la cosa sobre que versa el contrato, o por la de los pactos o condiciones con que se celebran; 2. Proponer letras o valores de otra especie, y mercaderas, procedentes de personas no conocidas en la plaza, si no presentaren a lo menos un comerciante que abone la identidad de la persona; 3. Intervenir en contrato de venta de efectos o negociacin de letras pertenecientes a personas que haya suspendido sus pagos; 4. Tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que se obtuviere en las operaciones, o exigir mayor comisin que la legal establecida o que en adelante establecieran los respectivos poderes legislativos, salvo convencin en contrario. Sanciones: el corredor que contravenga lo dispuesto alguna de las disposiciones precedentes incurrir en la pena que disponga la ley o la destitucin. 56) Estatutos Especiales: martilleros, concepto y funcin, requisitos e inscripcin, incompatibilidades y sanciones. La funcin principal del martillero es actuar en el acto del remate, que siempre ser pblico, sea judicial o no, en el que podr vender al mejor postor cualquier clase de bienes. Podr tasar los bienes a su precio real o de mercado, y adems solicitar directamente a oficinas pblicas y bancos los informes y certificados necesarios para cumplir su cometido. Requisitos
27

a) Ser mayor de edad. (Tambin puede ser menor autorizado legalmente). b) Poseer ttulo secundario expedido o revalidado en la repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes c) Aprobar el examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad, que se rendir ante un tribunal de alzada con competencia en materia comercial, ya sea federal, nacional o provincial, el que expedir el certificado habilitante en todo el territorio nacional. Inscripcin: es obligatorio para el martillero inscribirse en la matrcula correspondiente a la jurisdiccin donde vaya a desempearse. Adems deber constituir una garanta real o personal. La Cmara Nacional en lo Comercial fija la forma y el monto de ella para su jurisdiccin. EL gobierno de la matrcula lo ejerce la autoridad judicial u organismo profesional, segn las leyes de cada regin. Inhabilidades e incompatibilidades a) Los fallidos por quiebra fraudulenta o culpable, y los concursados hasta 5 aos despus de la rehabilitacin, los inhabilitados para ejercer cargos pblicos, b) Los inhabilitados por sentencia judicial (art. 152 del CC) c) Los condenados con pena accesoria para ejercer cargos pblicos, o por delitos cometidos con nimo de lucro o contra la fe pblica, hasta 10 aos despus de haber cumplido su condena. d) Los empleados pblicos. e) Los excluidos temporal o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria impuesta por el colegio de martilleros.. 57) Factores, encargados y dependientes. Defina viajantes de comercio e indique sus funciones. Respecto de factores y otros empleados, que se hallan en relacin de dependencia del comerciante principal, ellos no son auxiliares autnomos del comercio, art 188 y ss CCm. viajantes: son las personas que facilitan la actividad de las empresas, promoviendo la oferta y la demanda. Funciones: si bien gozan de cierta autonoma y prerrogativas, por lo que su labor muchas veces se confunde con la de los vendedores a comisin (sin relacin de dependencia), los viajantes de comercio trabajan en relacin de dependencia del comerciante/empresario. Su tarea es ofrecer los productos o servicios del comercio que representa, sobre cuyas ventas cobra sus salarios, aunque adems podr ser beneficiario de una salario bsico mnimo. Los clientes que consigue no son propios, es el empresario el que concluye los negocios. Su actividad est regulada por la ley 14.546, que es especial para ellos y que les otorga varias ventajas, por ejemplo indemnizacin por clientela. 58) Auxiliares del comercio: anlisis y breve narracin sobre los despachantes de aduana. Son profesionales que realizan trmites y diligencias para tramitar y despachar mercaderas y efectos, en operaciones de importacin, exportacin y otras aduaneras. Deben ser personas de existencia visible, no se admiten sociedades, debido a la exigencia implcita de una actuacin y responsabilidad personal. Trabajan representando a terceros, que son los importadores o exportadores, en la generalidad de los casos, pero tambin lo pueden hacer en nombre propio. Son agentes exclusivos ante la aduana, no pudiendo actuar, salvo en caso excepcional, en ms de una. Deben inscribirse en un registro propio. Son requisitos para ello: a) Ser mayores de edad, tener capacidad para ejercer el comercio, y estar inscriptos como comerciante. b) Haber aprobado estudios secundarios completos y acreditar conocimientos especficos en materia aduanera en los exmenes que a tal fin se establecieran. c) Acreditar domicilio real. d) Constituir domicilio especial en el radio urbano de la aduana en la cual ejercer. e) Acreditar solvencia y otorgar una garanta a favor de la Administracin Nacional de Aduanas. 59) Barraqueros y dueos de casa de depsito: barraqueros son propietarios de las barracas, una clase de casa redeposito, es decir, el local donde se guardan frutos, cueros lanas, en general productos agropecuarios, ecepto granos o carne. Se les aplican las normas del contrato de depsito por expresa disposicin legal. Son comerciantes y su principal labor es celebrar con terceros contratos de deposito, repetida y habitualmente. Derechos: a cobrar una retribucin por el depsito y su labor segn lo estipulado y lo que fuera usual en la plaza. Derecho de retencin sobre los efectos depositados, pueden negarse a entregar la mercadera si no se les abona los gastos y la retribucin. Podrn emitir certificados de depsito y warrants bajo ciertas condiciones. Obligaciones y responsabilidades: deben llevar un libro con las formalidades exigidas en el art.
28

53 los asientos se hacen como en cualquier libro de comercio. Recibir la mercadera y dar recibos detallados de lo que le dejan en deposito. Conservacin y cuidado de los objetos en depsito. Deber de vigilancia. La exhibicin de la mercadera. Entregar la mercadera, bajo pena de prisin, si se comete hurto o robo, responde salvo caso de fuerza mayor, no se lo exime por culpa o caso fortuito. Warrants y certificado de depsito: el warrants es un documento que se expide contra entrega de las mercaderas, como copia de un certificado de depsito, el cual trasmite la propiedad de los objetos, la mercadera solo se puede retirar presentando el certificado y el warrants. 60) Acarreadores, porteadores y empresarios de transporte: pertenece a las reglas del contrato de transporte. Son auxiliares del comercio. La empresa de transporte puede ser pblica o privada, con la cual su rgimen dista mucho de estar unificado. La obligacin genrica del transportista es llevar a la persona o mercadera a destino en el tiempo convenido a cambio de una retribucin.. El transporte es mercantil si se lo presta mediante una organizacin empresaria. El transportista debe llevar un registro especial, con las formalidades de los arts, 53 y 54 del CCm. Emite documentos con el nombre de carta de porte, imprescindible para el negocio mercantil del transporte de mercadera. Para el transporte de personas, se emplean boletos o billetes. 61) Productores asesores de seguros: empresarios que en forma autnoma o de manera independiente, intermedian entre la empresa aseguradora y el cliente, en el negocio del seguro. Con la ley 22.400 se completo la regulacin que rige a estos verdaderos auxiliares del seguro. Productor asesor implica una doble o a veces triple, intermediacin de carcter contractual. No es un simple intermediario, asesora a ambas partes en virtud de una relacin particularizada con cada una de ellas. Percibe generalmente las primas, denuncias, manifestaciones y comunicaciones, que pueden en ocasiones determinar graves responsabilidades para la empresa o el asegurado. 62) Otros auxiliares y empresarios autnomos: aparecen constantemente figuras que intermedian en la produccin o intercambio de bienes y servicios, actuando individualmente u organizando una pequea y mediana empresa. En ocasiones su regulacin proviene de fuentes contractuales y su nacimiento responde a distintas necesidades econmicas, profesionales, conveniencia del Estado, etc. Por ejemplo: comisionistas, mandatarios. El agente de comercio: en nuestro pas se habla de contrato de agencia comercial que se da cuando una de las partes asume, con carcter estable, directamente la responsabilidad de una representacin comercial exclusiva para uno o mas lugares, pudiendo celebrar negociaciones con terceros, incluso con el productor mismo que le haya otorgado la agencia, siendo obligacin de la otra parte el pago de las remuneraciones o comisiones que se hubieran pactado. Contrata a nombre propio y comercializa productos de otra personafisica o jurdica. Tiene relacin de dependencia y es administrador general de una fbrica o de una establecimiento mercantil. SEXTA PARTE 63) La empresa: nocin conceptual: mucho se ha hablado de este complejo concepto mercantil, el esquema conceptual es de este siglo, aunque la palabra empresa se empleaba ya en muchas legislaciones del siglo pasado. Los primeros intentos de identificar al derecho comercian con la empresa se manifestaron en Alemania, pero fue en Italia donde la escuela de Mossa lo llevo a sus ultimas consecuencias. En economa, el perfil de la empresa toma en cuenta que se trata de una unidad econmica, administrativa y contable. Todo esto se logra mediante una organizacin de bienes y servicios para la produccin o el intercambio de bienes y servicios. Generalmente se persigue un fin econmico, especulativo o de lucro. En el siglo XIX la empresa comienza a presentarse como un fenmeno social y real frente al orden jurdico. A partir de la idea econmica aparece la organizacin empresaria en el derecho. As podr haber una empresa estatal, una civil, una mercantil. Por su parte el derecho del trabajo regula un aspecto interno de la empresa: las relaciones laborales del grupo humano que conforma la organizacin. Legislacin Argentina: la tradicional regla que menciona a la empresa en el derecho comercial se halla en el art. 8 inc. 5 del cdigo de comercio que dice: la ley declara actos de comercio en general las empresas de fbrica, de comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra. Este Art. Tuvo como antecedente indirectos al cdigo de Portugal, Frances y Wurttemberg y consagra una nocin esttica de la empresa. La nocin de empresa, en la legislacin argentina modera, se presenta en posicin parcial y sugerente de ciertas modalidades y de ciertos efectos jurdicos. La ley de sociedades comerciales 19.550 lleva consigo en el art. 1 la nocin de empresa: habr sociedad comercial cuando dos o mas personas en forma organizada,
29

conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes y servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas. Pero aqu la ley a pretendido definir la sociedad no la empresa. No hay posibilidad de admitir que se haya legislado en forma directa algn concepto moderno y dinmico de empresa. Solo quedan las menciones del cdigo de comercio, la empresa del siglo pasado es la sede, los locales, los talleres, la tienda, la fbrica, el establecimiento. El derecho argentino, no contiene la estructura empresaria categorizada, sino aspectos, perfiles del quehacer empresarial. La empresa es solo un supuesto de hecho y no un concepto traducible al mundo jurdico. 64) La empresa: la doctrina tradicional argentina y doctrina de principios de siglo. Doctrina tradicional argentina: los principales autores que trataron de definirla: Siburu: la define a partir de la ciencia econmica, con sus 3 factores de produccin: naturaleza, capital y trabajo, que organizados forman el concepto. Tambin alude al concepto de organizacin y de la necesidad de un pensamiento director, encarnado por el empresario. Garo: subjetivaza la nocin de empresa, distinguiendo las industriales de las comerciales, dice que desde el punto de vista econmico hay que entender por empresa toda entidad que rena en su seno un conjunto de bienes utilizados por su dueo. Quien la dirige persiguiendo una finalidad econmica. Satanowsky: concepto jurdico de empresa: es actividad del comerciante o de sociedades annimas o de responsabilidad limitada. Zabala Rodrguez: la empresa no representa un aspecto parcial o aislado del derecho comercial, sino que atae a su esencia y a la profesin del comerciante. El comercio es un fenmeno de organizacin, no es solo intercambio, es la organizacin para realizar ese intercambio. Halpern: la empresa es la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios. Rechaza teoras subjetivistas y parece admitir que la empresa es un objeto de derecho. Fontanarrosa: empresa es ese quid inmaterial y algo abstracto consistente en la actividad de la organizacin. Junto a ella est el trmino hacienda, que es el conjunto de bienes organizados para la explotacin de la empresa. La ley mercantil no se ocupa de la regulacin del fenmeno econmico de la empresa, sino de disciplinar al sujeto empresario y la entidad jurdica hacienda. Doctrina de principios de siglo: la opinin sobre la empresa en algunos pases: Alemania: a principios de siglo, se abandona la concepcin del acto de comercio objetivo, y se crea una nueva dogmtica: la de la empresa. La materia comercial se vincula directamente a una actividad profesional, a la organizacin de una empresa. Italia: se siguen las ideas alemanas, agregando a la organizacin empresarial la idea corporativa. De all surge el criterio de empresa como toda organizacin de trabajo y capital con finalidad de produccin de bienes o servicios para el cambio. Francia: existe una nocin jurdica del fondo de comercio, utilizada en general para la pequea empresa. El concepto de empresa no est claramente establecido, y algunos autores la asimilan al fondo de comercio, el que no tiene personalidad, y que sus pasivos o activos se confunden con las personas o sociedades que la tiene en propiedad. Espaa: la palabra empresa se utiliza en su legislacin a veces como sinnimo de empresario, y otras como el conjunto de bienes que constituyen el instrumento objetivo que el empresario organiza (equivaldra a hacienda). La empresa segn la iglesia catlica: la iglesia catlica no puede dar una nocin jurdica de empresa, su misin evangelizadora y espiritual la obligan a prescindir de interesarse por lo material, acepto en lo necesario para mantener sus fieles y sus ministros. Se ocupa de la empresa en algunas encclicas caracterizndola como actividad humana y midiendo la distancia entre el ser y el deber ser de la empresa, como un camino de mejoramiento que deben recorrer los empresarios privados, titulares de estas unidades econmicas de produccin. La iglesia catlica ensea un deber de solidaridad, una superacin del libre cambio, la necesidad del dialogo y la plegaria, la superacin del nacionalismo excesivo, del racismo, de la injusticia en los contratos, la lucha contra el hambre y el apoyo a los dbiles. En resumen no hay una empresa social cristiana, la religin no puede darla, pero si es posible que los juristas, economistas, dirigentes y polticos piensen en una solucin que acerque a ese ideal. 65) La empresa. Concepto. El empresario
30

La empresa, segn la concepcin atomista (de la ctedra), no es una categora jurdica. Cada uno de los elementos que la constituyen deber regirse por la ley que le es propia, dado que la empresa no es sujeto ni objeto, ni puede asimilarse al concepto jurdico de actividad. El ordenamiento no la ha recibido como tal. Si la empresa posee bienes registrables, trabajadores, impuestos para pagar, derechos inmateriales, cada una de estas categoras debern regirse por el rgimen legal que les corresponda. No son aceptables las posiciones que consideran a la empresa como una universalidad de derecho o de hecho, porque excluyen al derecho o al factor humano. Tampoco es vlida la postura que estima que la empresa es una categora nueva: sta sera el derecho que se ejerce sobre una pluralidad de elementos organizados para la produccin de bienes o servicios. No es vlida porque el orden jurdico no ha unificado la nocin de empresa, ni le ha dado cabida an como concepcin de derecho nuevo y particular. Concepto: organizacin para la produccin o intercambio de bienes o servicios que produce efectos jurdicos. El empresario: su figura podra reemplazar las antiguas nociones de comerciante y mercader. Adems la palabra comprende tambin muchas formas empresarias, como la del industrial. La figura del empresario es inseparable de la empresa econmica. Esto es as tanto en la empresa de propiedad privada, como en la empresa de economa mixta, cooperativa, estatal, en la corporativa y en la socialista. En los 4 ltimos casos el empresario dirigente es el primer empleado de la empresa, pero no el titular del dominio sobre los bienes que la integran. Pero el empresario existe, pues es fundamental su trabajo de organizacin, direccin y control de la estructura empresarial. En la empresa capitalista, donde el empresario es tambin el dueo, si el empresario no es capaz, trabajador o eficiente, la empresa funcionar mal; en las otras al empresario se lo podr reemplazar. El empresario privado, si bien tiene como aliciente el nimo de lucro que es un fin personal, cumple con un inters pblico, pero para ello debe someterse a la iniciativa privada a lmites y obligaciones; y debe apoyarse la gestin pblica cuando y donde la iniciativa privada no sea instrumento eficaz del bienestar comn. 66) Diferencia entre empresa y sociedad. La sociedad, que puede ser civil o comercial, es un sujeto de derecho: la civil est definida por el art. 1.648 del Cdigo Civil; la comercial por el art. 1 de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales. La empresa en cambio no se ajusta a ninguna categora jurdica unitaria, es ms bien una categora econmica. Adems la empresa puede ser unipersonal, esto es, ejercida por una sola persona fsica. En cambio la sociedad presupone, al menos, dos personas, sean fsicas o jurdicas. Lo que ocurre es que comnmente la sociedad es la forma jurdica de la empresa econmica. Es la forma a la que recurren los socios, empresarios, para actuar unidos, para la realizacin de un objeto comn. As, para cada organizacin empresarial podremos encontrar en la ley diferentes clases de estructuras jurdicas para llevarlas adelante, tales como empresario individual, sociedad colectiva, cooperativas, sociedad con participacin mayoritaria estatal. Tambin existen empresas reguladas jurdicamente por su fin, como los bancos, las aseguradoras, las bolsas. 67) Empresas civiles, comerciales y estatales. A la dificultad de encontrar una categora jurdica para la empresa, debemos sumar el hecho que la misma no es nicamente mercantil, ni tampoco es privativa del derecho privado. De hecho hay empresa en el orden civil, y tambin empresas de carcter pblico. Adems habra que distinguir si la empresa tiene o no fin de lucro. De toda esta complejidad, podemos hacer un cuadro: Clasificacin de empresas segn el fin de lucro. A. Sin fin de lucro I. Derecho Privado 1. Fundaciones 2. Asociaciones 3. Consorcios de propiedad horizontal II. Derecho Pblico 1. Iglesia Catlica 2. municipios B. Con fin lucrativo I. Indirecto 1. Empresa estatal
31

2. Cooperativas, Mutuales II. Mixto 1. S.A. con participacin estatal mayoritaria 2. Sociedad de economa mixta III. Personal 1. Comerciales por su forma: estructuradas segn la Ley de Sociedades Comerciales. 2. Comerciales por sus actos: algunos actos de comercio y las sociedades de hecho. 3. Civiles: reguladas por el art. 1648 de Cdigo Civil 68) La empresa: el trabajador dependiente. El trabajador dependiente: no es posible cosificar el factor trabajo en una empresa econmica. El trabajo es el esfuerzo de un ser humano, no es mensurable nicamente por su resultado; la contratacin no es ya un acto de comercio. La condicin de trabajador dependiente surge del anlisis de la relacin jurdica que se establece entre el comerciante, empresario o industrial, y las personas que colaboran con l: si tienen el mismo nivel de derechos y obligaciones sern socios, compartan o no la direccin; en cambio si estn bajo rdenes laborales, cumplen horario, perciben un sueldo, no participan en las prdidas ni en la propiedad de los medios de produccin sern dependientes, empleados u obreros. El empresario individual o colectivo no puede actuar solo; cuanto mayor es su empresa, tanto ms necesita de sus colaboradores. En todos los regmenes polticos, que van del capitalismo al socialismo, se asigna al trabajo una gran importancia. Algunas soluciones proponen que los trabajadores codirijan o se beneficien con parte de las ganancias o sean copropietarios del patrimonio de la empresa. Nuestra CN consagra en su art. 14 bis cierta participacin empresaria, adems de consagrar una serie de derechos al trabajador: condiciones de trabajo dignas y equitativas, jornada limitada, descanso y vacaciones pagas, participacin en las ganancias con control de la produccin y colaboracin en la direccin, proteccin contra el despido arbitrario, organizacin sindical libre, seguridad social, etc. Segn el tamao de la empresa, existen entre los trabajadores dependientes varios niveles de responsabilidad, que podemos subdividir en el factor o gerente, y los otros empleados o auxiliares, que se desglosan en empleados, dependientes, profesionales, tcnicos, agentes externos, mandatarios, comisionistas, etc. Nivel gerencial o factor: en las empresas pequeas su funcin est cubierta por el propio empresario, sin embargo en las empresas actuales a partir de adquirir cierto volumen, les resulta imprescindible contar con un factor: es quien tiene poder general de administracin y secunda al empresario, siempre con una relacin de dependencia. En las SA el factor se llama gerente o gerente general; en las SRL no hay gerentes, la funcin la cumple el rgano de administracin de la sociedad. En las empresas grandes o complejas pueden existir varios niveles gerenciales, pero siempre todos dependen de un gerente general o equivalente. Tienen gran jerarqua y poderes, que crecen a medida que crece la organizacin empresarial. La doctrina le asigna a su funcin la naturaleza jurdica de un mandato general de administracin con representacin del principal. Otros empleados y auxiliares: hay auxiliares del comercio que cumplen tareas para el factor o empresario pero sin relacin de dependencia: corredores, martilleros, comisionistas; no son factores pero ejercen a veces con un mandato especial, actuando por cuenta del mandante; en otros casos trabajan en nombre propio. Son en general comerciantes, calidad de la que carece el factor. Hay otras categoras de subordinados del empresario que tampoco son factores: tcnicos o especialistas, asesores, empleados de diverso nivel, obreros. Cumplen rdenes e instrucciones, tienen la obligacin de estar a las rdenes del principal dentro de un horario, reciben un sueldo o remuneracin; algunos tienen cierta capacidad legal para contratar, pero es un poder especial, para determinados actos; no es un poder general de administracin como el que tiene el factor. La ley de contrato de trabajo se aplica tanto a factores como a los dems empleados en relacin de dependencia; prev una serie de derechos (remuneracin, seguridad, ocupacin, igualdad en el trato, ascensos, vacaciones, licencia, rgimen de despido, derecho de huelga, etc.) y deberes de los trabajadores
32

(fidelidad, responsabilidad por daos, justificacin de ausencias, etc.) 69) La empresa: capital y ubicacin espacial. Capital: hay que diferenciar entre los conceptos de patrimonio y capital. El patrimonio es el conjunto de crditos y deudas que cada persona (fsica o jurdica) posee; existen muy pocas personas que no posean un patrimonio aunque sea mnimo. El concepto jurdico de capital designa un conjunto de bienes (materiales y/o inmateriales) y crditos, sobre cuya base se inicia una actividad comercial. Si la empresa es individual, el capital de ella ser una parte del capital total del empresario, parte que est afectada a un objeto y fin determinado; sin embargo, el patrimonio del empresario responder en su totalidad por las deudas de la empresa, salvo sus bienes declarados inembargables. Si el empresario es colectivo y adopta la figura de sociedad de personas, incorpora el principio de la subsidiariedad en cuanto a la responsabilidad y patrimonio personal del socio. Si el empresario colectivo es SA o SRL, el patrimonio de la sociedad ser independiente del patrimonio de los socios, y la responsabilidad del socio, en cuanto a su propio y personal patrimonio, no le alcanzar. Tanto en las sociedades como en las empresas individuales, el capital ser una cifra ideal inalterada (salvo aumento o disminucin por causas legales), que revelar que es lo que el empresario promete como aporte a la empresa. Puesta en marcha la empresa se invertir el capital y las cifras no coincidirn: una cosa es el patrimonio como conjunto de crditos y deudas a valores reales, y otra la cifra del capital, que es por naturaleza intangible. - Locacin espacial: El empresario necesita casi siempre, para su giro, por lo menos 1 bien inmueble. Slo en el caso de pequeos mercaderes ambulantes u otros casos de excepcin, el mbito fsico de desenvolvimiento de una empresa econmica no es un inmueble. Tiene muchas denominaciones: negocio, local, casa, empresa, escritorio, oficina, agencia, sede, comercio, establecimiento, fondo de comercio, etc. - Local habilitado: es el local con autorizacin suficiente para funcionar, habilitacin dada por municipalidad o equivalente. Forma parte del patrimonio del comerciante, y la habilitacin es un bien inmaterial. - Para el caso de locales ubicados en zonas especiales, que luego son impedidas para la creacin de nuevos comercios, esta habilitacin tiene tambin un valor econmico. - Establecimiento: cierta doctrina lo define como la unidad econmica o tcnica de produccin, como por ejemplo el establecimiento donde una industria elabora sus productos. Otros autores lo asimilan a la sede; el CC lo asimila a sucursal. Una acepcin conveniente es la que reemplazara los conceptos de fondo de comercio o fbrica por la de establecimientos industriales o comerciales. - Sucursales: las empresas econmicas en general, sean individuales o societarias, cuando crecen necesitan descentralizar sus operaciones. Por lo general en el comercio y menos frecuentemente en la industria se da esta nocin. Casa matriz y sucursales son establecimientos distintos, pero tienen un solo patrimonio y una misma administracin: se desenvuelven en lugares geogrficos distintos por razones de descentralizacin. AL frente de la sucursal se encuentra un factor, que deber inscribir sus poderes. La contabilidad es una sola, aunque tiene cierta independencia momentnea, que luego se integra a la principal. Tienen las sucursales un domicilio especial. - Filiales: a diferencia de la sucursal, se trata de una organizacin jurdica distinta, con distinta personalidad, medios propios y conduccin diferenciada. Sin perjuicio de que ambas unidades, la empresa y su filial, son jurdicamente independientes, con patrimonio, organizacin, nombre, domicilio y personalidad diferenciada, las filiales son controladas total o parcialmente por su casa matriz, mediante algn mecanismo previsto en el derecho societario. - Agencias: es una oficina del empresario, sin atribucin jurdica alguna y sin autonoma. Puede realizar tareas de administracin, cobranza, recepcin, etc. Entre la agencia y la sucursal existen diferencias que en algunos casos pueden llegar a confundirlas, cuando la agencia importante comienza a tener funciones de sucursal, o cuando sucursales pequeas pueden ser en realidad agencias. Sin embargo al frente de la agencia no hay un factor sino un jefe. La diferencia entre ambas no es legal sino doctrinaria. 70) Fondo de comercio: hacienda, avivamiento, llave, clientela. Concepto de fondo de comercio: en nuestro derecho son dos las normas que nos pueden servir de base para determinar que es el fondo de comercio: una es la ley para transferirlo y la otra la que regula el contrato de trabajo. El fondo de comercio tal como esta legislado en nuestro pas, es una estructura jurdica o mecanismo, apto para permitir la venta de una organizacin o empresa econmica en bloque, facilitando la
33

labor del empresario adquiriente, que puede continuar con la explotacin sin solucin de continuidad. El fondo de comercio desde el punto de vista econmico seria el conjunto de bienes y cosas que un empresario posee en forma de unidad de produccin o intermediacin. Puede transferirlo por separado, hasta uno a uno. No es posible que se inscriba el fondo de comercio en la matricula de comerciantes del registro publico de comercio. En nuestro derecho la autonoma patrimonial se da por cada sujeto de derecho. El fondo es parte del patrimonio de una persona. Hacienda: para alguna doctrina es un sinnimo de fondo de comercio, otros lo igualan al patrimonio comercial. Sin embargo, en nuestro derecho el trmino hacienda no tiene cabida, ya que es un concepto tomado del cdigo civil italiano. En la doctrina de ste pas para algunos a la empresa le asignaban la naturaleza de sujeto y la hacienda el objeto, y otros que negaban la subjetividad de la empresa estimaban que un concepto era dependiente del otro. Y otros le asignaban a la empresa un significado poltico, y a la hacienda un significado objetivo, como conjunto de bienes. En nuestro pas, adems del tradicional significado econmico, jurdicamente nada significa, por lo que su uso debe ser descartado. Avivamiento y llave: la doctrina les asigna muchos significados a estas voces tpicamente comerciales. Avivamiento es un trmino italiano que no ha llegado a ser unvoco ni en el pas de origen ni en la doctrina europea. Aqu algunos autores le dan el significado de valor llave, que es otra nocin de difcil comprensin, ya que constituye un concepto abstracto que depende del establecimiento que lo origina. Un negocio ser prspero y ofrecer mayores utilidades a partir de trabajo del empresario y sus colaboradores: depende de la forma en que el comerciante maneje sus costos, su clientela, sus empleados, sus proveedores. Tambin influyen otros factores como el lugar del establecimiento y su entorno social. La ley de transferencia no incluye al valor llave como parte del fondo de comercio, pero se le reconoce una realidad jurdica y sobre todo, econmica. No debe confundirse con la organizacin, la dinmica o la clientela al valor llave o de resultado. Este ser la expresin en trminos econmicos de lo que el comercio o industria han evidenciado hasta el momento en que se calcula: la aptitud del comercio para producir ganancias. Por consiguiente es un valor mensurable que forma parte del precio de venta. Clientela: est incorporada en la ley argentina la nocin de clientela: es la habitualidad de un determinado nmero de personas en la concurrencia a un comercio; es uno de los elementos que integran el valor llave. En la ley de transferencia se menciona a la clientela como integrante del fondo de comercio, aunque la costumbre de ciertas personas de concurrir a un local no es inmutable, ni tampoco transferible. Por eso algunos fallos y mucha doctrina asimilan a la clientela al concepto de valor llave. 71) Fondo de Comercio: concepto, transferencia: rgimen legal, proyecto de reforma. Concepto: tal como est legislado en nuestro pas, a partir de la ley para su transferencia y de la ley de contrato de trabajo, el fondo de de comercio es una estructura jurdica o mecanismo, apto para permitir la venta de una organizacin o empresa econmica en bloque, facilitando la labor del empresario adquirente, que puede continuar con la explotacin sin solucin de continuidad. En cuanto a los trabajadores en relacin de dependencia, la ley de contrato de trabajo asegura la persistencia de los derechos sociales (antigedad, derecho a indemnizacin, vacaciones, etc.) del personal contratado. Segn nuestro rgimen legal, el fondo de comercio no es (como lo aceptara la doctrina) ni la empresa en sentido esttico ni tampoco el conjunto de bienes materiales e inmateriales de la empresa. Rgimen legal: son transferibles todas las instalaciones y mercaderas, el derecho al local (que deber regirse por las reglas de cada situacin), y los derechos inmateriales, tales como marcas, patentes, nombre, clientela, etc. La ley solo permite la venta en bloque, la venta fraccionada solo es admitida en caso de remate. Sin embargo existe otras formas jurdicas para vender en parte: la transferencia de determinadas mercaderas o maquinarias, la compra de empresas con estructura societaria con el simple cambio del titular, la absorcin, fusin, compras de activo, etc. Puede hacerse en forma directa o por medio de corredor o escribano o martillero. El titular del fondo de comercio deber entregar al comprador una nota con el detalle de todos sus acreedores, con sus domicilios, mostos del crdito y plazo de vencimiento. La intencin de transferir deber publicarse por edictos en el boletn oficial. Los acreedores pueden oponerse hasta 10 das despus de la ltima publicacin. La venta se puede hacer en remate pblico. Proyectos de reforma: los ms importantes fueron 2: el de 1958 del Dr. Michelson, y el de 1969 de Le
34

Pera. Proyecto de 1958: fue encargado por el Poder Ejecutivo al Dr. Michelson; fue un proyecto estudiado pblicamente, y su propio autor se encarg de responder las crticas. Constaba de 37 artculos, y algunos autores lo calificaron de contener una concepcin totalmente original. Alguna crtica se le hizo a su extensin, otros cuestionaron la intervencin obligatoria de los bancos o en su defecto, de escribanos pblicos. Las deudas no eran totalmente oponibles, y se prevea un rgimen de transferencia de deudas. Proyecto de 1969: fue solicitado a consecuencia de las ideas del jurista Le Pera expuestas en un congreso de derecho comercial. Fue un anteproyecto que tenda a facilitar la transferencia del fondo de comercio coincidente con la naturaleza de la universalidad que se transmite; propona transferir las deudas y la titularidad de los contratos y crditos del fondo; pero mantena el sistema de publicidad. Tena otros aciertos como proponer las pertinentes reformas penales. Era tambin destacable la brevedad, precisin y sencillez del sistema que adoptaba. Casi no tuvo crticas. 72) Fondo de Comercio: procedimiento hasta su inscripcin registral. Los artculos 3 y 4 establecen que el enajenante entregar al presunto una nota firmada enunciativa de todos los crditos adecuados (con nombre y domicilio de los acreedores, monto de los crditos y fecha de vencimientos). El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima publicacin. Hasta ese momento los acreedores afectados por la transferencia podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto, reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito en cuenta especial en el Banco, correspondiente a las sumas necesarias para el pago. Este derecho puede ser ejercido por todos los acreedores, tanto los reconocidos por el vendedor en la nota referenciada precedentemente, cuanto los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditasen la existencia de ellos por asientos llevados de conformidad a las reglas del Cdigo de Comercio. Durante el lapso sealado de 10 das estarn sujetas a que se solicite la pertinente medida cautelar. Transcurrido el plazo sin que se haya solicitado embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante. Los artculos 5 y 6 prevn retenciones, depsitos, embargos judiciales y cauciones para asegurar los derechos de los terceros acreedores. Segn el artculo 7, vencido el plazo sealado sin que se hayan deducido oposiciones o bien, si se han cumplido las disposiciones del artculo 5, respecto a las deducidas, (depositados los importes) el documento de venta puede ser otorgado vlidamente debiendo extenderse por escrito e inscribirse dentro de los diez das, en el Registro Pblico de Comercio (o en otro especial creado al efecto) para que tenga validez respecto a terceros. 73) Fondo de comercio: Bienes inmateriales. Se denomina "propiedad industrial" al conjunto de bienes inmateriales que integran a la empresa, comprendiendo: a) Patentes de invencin, b) Marcas de fbrica y comercio, c) Dibujos y modelos industriales, d) Asistencia tcnica y operativa, e) Suministro de ingeniera, transferencia de tecnologa y f) Know-How. Algunos autores agregan el nombre comercial a esta lista. Tradicionalmente el derecho civil se ha ocupado de la proteccin de las obras y creaciones artsticas, y el derecho comercial de las correspondientes a la tcnica, el industria y el comercio. La proteccin tiene tanto un sentido positivo, al permitir que el autor disfrute de su obra, como negativo, al impedir que otros utilicen su creacin. La proteccin de la creacin intelectual no se basa en la compensacin por la realizacin de un trabajo, sino en el inters de promover el progreso cultural o tcnico. 74) Los bienes inmateriales: patentes de invencin, regulacin legal. Marcas de industria, comercio y agricultura, designaciones. Patentes de invencin: Ver infra 72 La marca es un nombre o signo distintivo de un producto o servicio; la designacin lo es de una actividad. Aplicados en el comercio o la industria, estos signos distintivos adquieren un valor relevante: su funcin es hacer conocer un producto, servicio, una actividad, para diferenciarlos de la competencia. Es importante la identificacin precisa del producto, servicio o actividad, pues sobre ellos se establecer un privilegio legal, oponible a toda la comunidad, en beneficio de quien registre el nombre o signo
35

distintivo. La funcin de identificacin se cumple en el mercado y va estrechamente unida a la publicidad que el empresario propietario de la marca vuelca sobre ese mercado. 75) Contratos de empresa: condiciones generales del contrato; contratos autorregulatorios y coactivos o forzosos. Existen 2 posiciones en la calificacin de contratos de empresa. Una posicin designa no a contratos sino a modalidades de la contratacin masiva moderna; la otra llama contratos de empresa a aquellos en los cuales al menos una de las partes es empresa. Analizaremos la primera posicin, e infra la segunda. Condiciones generales del contrato: son clusulas o contratos completos, que los empresarios redactan para imponer sus condiciones al mercado en el trfico en masa que realizan; desde el punto de vista de los clientes del empresario, stos solo pueden adherir o rechazar. Contratos autorregulatorios: son aquellos en que las partes fijan reglas de derecho en detalle, como ser su interpretacin, eligiendo tambin la jurisdiccin aplicable. Contratos coactivos o forzosos: se dan cuando existe la obligacin de celebrar un contrato con determinada persona en trminos inflexibles, de los cuales no sea posible separarse. Un ejemplo seran las regulaciones estatales sobre control de precios. 76) Contratos de empresa: contratos tpicos como contratos de empresa. Se denominan contratos de empresa un cierto nmero de contratos tpicos, en los cuales al menos una parte es empresa, y ella utiliza estas estructuras para la exteriorizacin y realizacin de su actividad empresarial. Estos son, en una clasificacin, los siguientes: a) Contratos de colaboracin asociativa (sociedad), o de colaboracin simple (comisin, agencia, corretaje, etc.); b) Contrato de cambio, donde se produce la transmisin de bienes o de servicios (compraventa, suministro, transporte); c) Contratos de garanta (fianza, hipoteca mobiliaria); d) Contratos de cobertura de riesgo (seguros) y e) Contratos de concesin de crdito (prstamos, contratos bancarios). Esta clasificacin tiene una gran generalidad. Denominar estos contratos como de empresa nada quita ni agrega a su tipificacin y modalidades. 77) Contratos comerciales: contratos tipos, contratos normativos, automticos, cientficos. Contratos tipo: son aquellos en los que se han establecido las clusulas principales, dejando a los contratantes la posibilidad de incluir disposiciones en su inters particular. Tienen mucha semejanza con los denominados contratos-formularios. Contratos normativos: so la previsin de un conjunto de normas lgicas y conexas que forman la estructura del contrato, para garantizar la aplicacin de ellas a una masa de contratos futuros. Contratos cientficos o automticos: nacen del avance tecnolgico y se concluyen sin necesidad de redactar un escrito o firmarlo, tales como la contratacin por medio de mquinas. Estas modalidades principales del moderno contratar del pblico en el mercado, tienen como caractersticas comunes: a) se celebran repetitivamente o en masa; b) restan autonoma a las voluntades contratantes, y c) deben interpretarse de un modo que contemple la buena fe, es decir, contra el proponente. SPTIMA PARTE 78) Contrato de Seguro. Concepto. Riesgos asegurados. Concepto: Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. Caracteres: es bilateral, consensual, oneroso, de duracin, aleatorio, comercial. El objeto del contrato de seguro es la cobertura contra un riesgo que amenaza un inters econmico. Riesgo asegurado: constituye el punto central del seguro, el evento alrededor del cual giran todos los dems aspectos de la relacin asegurativa. Es precisamente para ampararse de los riesgos que los amenazan, que las personas recurren al seguro a fin de neutralizar econmicamente los perjuicios, tambin econmicos, provocados por el siniestro. La incertidumbre es la cualidad esencial del riesgo, por ello si no hay tal incertidumbre (ya fuera porque el riesgo ya se produjo o por haber desaparecido la posibilidad de su acaecimiento) el contrato sera nulo. La incertidumbre en el acaecimiento del siniestro presume la posibilidad de que ocurra y ste, debe ser de tal naturaleza, que sea posible que acontezca, pero que al mismo tiempo resulte incierto si suceder o no.
36

79) Contrato de Seguro. Elementos esenciales. Oferta y aceptacin del contrato de seguro. El objeto del contrato de seguro es la cobertura contra un riesgo que amenaza un inters econmico. Ese inters econmico debe ser lcito. El asegurado al contratar busca amparo contra riesgos que amenazan sus intereses. Por eso, resulta lgico lo que dice la ley, cuando determina la nulidad del seguro, si al tiempo de su celebracin, el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se produjeran, ya que en ambos casos, no existira ms el riesgo y resultara entonces imposible buscar proteccin contra ellos. Elementos especficos: el riesgo, la prima y el inters asegurado. Partes: las partes en el contrato de seguro son: a. Asegurado: el titular del inters asegurado. En la mayora de los casos coincidirn la persona del asegurado y la del tomador, en un solo individuo; pero puede ocurrir que el tomador, sin ejercer representacin alguna, contrate el seguro por cuenta ajena o por cuenta de quien corresponda, resultando -en tal caso-, distintas las personas del tomador y del asegurado. Los beneficiarios en el seguro de vida, por ej. los hijos, no son partes en el contrato. b. Asegurador: son empresas que realizan contrataciones en msa de operaciones, ms o menos homogneas, por lo que utilizan contratos tipos, instrumentados en formularios con clusulas generales impresas (son clusulas predispuestas). Capacidad: para contratar un seguro se requiere la capacidad genrica y debe tenerse presente que la contratacin de un seguro es un acto de administracin. Oferta y aceptacin: Muchas veces se concreta el contrato a travs de un intermediario que se llama "productor de seguros", que tiene como tarea estimular la oferta, convenciendo de la necesidad de buscar al amparo del seguro a quienes estn amenazados por algn riesgo. Aceptada la sugerencia, se firma una solicitud o propuesta de seguros; que el productor mismo se encargar de entregar a la empresa de seguro. El asegurador recibe la propuesta y la estudiar a fin de establecer si la cobertura requerida es tcnica y comercialmente aceptable y dispondr que se efecten las averiguaciones o verificaciones del estado del riesgo (estado del depsito, revisacin mdica, etc.) luego realizar los clculos de la prima y posteriormente la emisin de la pliza. El asegurador podr revocar la propuesta ya que el contrato de seguro recin estar concluido con la aceptacin de su propuesta por parte del asegurador; esta aceptacin normalmente se realiza mediante la emisin de la pliza (por ello decamos que el contrato es consensual) pero en la prctica al asegurado le ser muy difcil demostrar esa aceptacin mientras no cuente con la pliza. 80) Contrato de Seguro. Forma. Prueba. Forma: El contrato se instrumenta en una pliza que normalmente se extiende en un solo ejemplar. La ley de seguros establece que este contrato slo puede probarse por escrito, pero se admitan los dems medios de prueba si existe principio de prueba por escrito. Requisitos de la pliza: La ley admite la instrumentacin por la pliza que el asegurador entrega al asegurado y dispone que debe estar debidamente firmada por el asegurador, con redaccin clara y fcilmente legible. Esta exigencia atiende a uno de los aspectos ms delicados del seguro: la redaccin de la pliza. El asegurado se encuentra en este aspecto en una situacin de desventaja, ya que se le impone una pliza referida a un contrato de tcnica econmico-jurdica, sumamente compleja, y en cuya redaccin no ha intervenido. Por ello se resuelve uniformemente en la jurisprudencia que toda clusula ambigua u oscura del contrato es interpretada en contra del asegurador. Se suma a las ambigedades otro problema propio de los contratos de seguros donde, para reducir espacio se reduce tanto la letra de las plizas que se hace prcticamente ilegible. Por ello la ley exige que los contratos sean emitidos en formularios adecuadamente redactados e impresos (es decir, con letra legible), an cuando tal requisito no es cumplido normalmente, conforme consta en la realidad. Las plizas deben contener: a) Los nombres y apellidos de las partes, b) El inters o la persona asegurada, c) Los riesgos asumidos, d) La indicacin del momento en que los riesgos son efectivamente cubiertos, e) El plazo de vigencia del contrato, la prima o cotizacin la suma o sumas aseguradas y f) Las condiciones generales del contrato. 81) Contrato de Seguro. Obligaciones y cargas del asegurado, obligaciones del asegurador. Obligaciones y cargas del asegurado: 1. Pagar la prima: Como lo expresa la Ley de Seguros es el tomador quien est obligado al pago de la prima, disposicin razonable por cuanto el tomador es la persona que contrata el seguro. La ley establece tambin que el asegurador no podr rehusar el pago de la prima que pretenda efectuar un tercero,
37

lgicamente, salvo disposicin expresa del asegurado. 2. Declaracin del estado de riesgo: es la declaracin correcta del estado del riesgo necesaria para la debida evaluacin por el asegurador. 3. Carga de no agravar el estado del riesgo: o de mantener el estado del riesgo. Se entiende por estado del riesgo "un estado de hecho concreto o imaginado como tal, referido al presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto de vista de la probabilidad que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro". 4. Carga de informar la variacin del estado del riesgo: La carga de mantener el estado del riesgo impone la de informar sus variaciones. Si en el contrato se indican las causas de agravacin se estar en lo pactado; si no se las indica se estar a las que alteren el estado del riesgo descripto en la propuesta. De no existir propuestas, se analizarn las que se juzguen importantes. 5. Carga de informar el acaecimiento del siniestro: Tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en que se produjo para establecer si condice con la garanta asumida. Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una declaracin de conocimiento. 6. Carga de informar los daos sufridos: El asegurador debe ser informado cuando antes de los daos, para hacer posible su inmediata liquidacin. Incumbe al asegurado y a quien tenga derecho a la prestacin. 7. Carga de prevenir el siniestro: El asegurado debe evitar el siniestro (y los daos) con diversas medidas de prevencin. Las plizas fijan para algunos siniestros, las medidas de prevencin que deben adoptarse segn los riesgos (matafuegos, sistemas de alarma, etc.). 8. Carga de evitar y disminuir los daos. Salvamento: Consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando ste se concrete o amenaza concretarse. Comienza desde que el siniestro es inminente y subsiste hasta que an son posibles los daos. 9. Prohibicin de cambiar las cosas daadas: Es una carga temporaria que dura desde el siniestro y hasta la liquidacin de dao: tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten establecer la importancia de los daos. Obligacin del Asegurador: 1. Obligacin de indemnizar: Producido el siniestro el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao asegurado. El concepto de "dao asegurado" resulta de los conceptos de inters y del riesgo que soporta el asegurador, por lo que se la define como: El perjuicio o destruccin del inters por el siniestro, en la medida asumida por el asegurador. 2. Pronunciamiento sobre el derecho: producido el siniestro e informado ste por parte del asegurado, el asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del trmino de treinta das, la omisin en pronunciarse importa aceptacin. 82) El Contrato de Seguro. Clasificacin. Reaseguros. Primas. Clasificacin: la ley los clasifica en: 1. Seguros de daos patrimoniales: cubren el Inters (por eso se los denomina tambin seguros de inters) que una persona puede tener respecto de una cosa o de un derecho determinado (por ej. el inters del propietario respecto de su casa, que no se la destruya con un incendio, o que le roben determinados objetos, o que se reparen daos sufridos en un accidente de trnsito a su vehculo). Este seguro tambin comprende el inters que pueda tener respecto del patrimonio en general, para el caso que ste pueda verse gravado por una obligacin, nacida de alguna circunstancias que generen responsabilidad por ej. un accidente de trnsito sito contra un tercero, por ello se llama seguro de responsabilidad civil. 2. Seguros de personas: Presentan dos variedades: a. Los seguros de vida, relativos a la duracin de la vida humana, que constituye el eje sobre el cual giran (pudiendo darse tanto bajo la forma de seguro para el caso de ocurrir el fallecimiento del asegurado, como tambin para la hiptesis de que ste sobreviva determinado lapso, e incluso formas mixtas comprensivas de ambos casos) y b. Los seguros cuyo funcionamiento no est vinculado a la duracin de la vida del asegurado sino a sucesos o accidentes que puedan provocar un dao en la salud, en la integridad fsica o la prdida de la vida (seguros de accidentes personales). Reaseguros: La doctrina mayoritaria, la doctrina y la jurisprudencia se inclinan por aceptar que el reaseguro es una operacin de seguro, y la legislacin parece coincidir, cuando autoriza al asegurador a asegurar a su vez, los riesgos asumidos, aunque continuando como nico obligado respecto del tomador del seguro.
38

Se ha definido al tratado de reaseguro como "el contrato en el que se establecen y regulan los seguros que se reaseguran, estableciendo la cuanta y las condiciones de la cesin, el procedimiento para liquidar los futuros siniestros, las reservas que se constituirn, la eventual formacin de depsito de garanta, la participacin del reasegurado en los beneficios del reasegurador, en su caso, y el procedimiento para regular las relaciones del crdito y deuda recproco, y su duracin". Los contratos de reaseguros, pueden ser de carcter facultativo u obligatorio. 1. Facultativo: El reasegurado tiene la facultad de reasegurar, y el reasegurador tiene la facultad de aceptar o no; o tambin reasegurar parcialmente. 2. Obligatoria: Otorga una seguridad al asegurado frente a una posible insolvencia del asegurador. Primas: En el sentido amplio se refiere al precio del seguro. Es decir a lo que el asegurado debe pagar por el mismo. En sentido restringido o tcnico, es el costo del riesgo conforme a los anlisis y clculos estadsticos. La prima se encuentra en estrecha relacin con el riesgo ya que constituye la medida econmica del mismo en funcin de la mayor o menor probabilidad de que acontezca el siniestro. 83) Contrato de Seguro: Interrupcin. Suspensin. Prescripcin y caducidad en la ley de seguros. Interrupcin: Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidacin del dao interrumpen la prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin. En el seguro de vida, el plazo de prescripcin para el beneficiario se computa desde que conoce la existencia del beneficio, pero en ningn caso exceder de tres aos desde el siniestro. El plazo de la prescripcin no puede ser abreviado. Tampoco es vlido fijar plazo para interponer accin judicial. Suspensin del trmino: Cuando la demora obedezca a omisin del asegurado, el trmino se suspende hasta que ste cumpla las cargas impuestas por la ley o el contrato. Prescripcin: Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao, computado desde que la correspondiente obligacin es exigible. Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripcin para su cobro se computa a partir del vencimiento de la ltima cuota. En el caso del ltimo prrafo del artculo 30, se computa desde que el asegurador intima el pago. Caducidad: las partes pueden convenir la caducidad de los derechos del asegurado, siempre y cuando la ley no haya prescripto otra cosa, si el incumplimiento obedece a su culpa o negligencia, de acuerdo al siguiente rgimen: - Si la carga u obligacin debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador deber alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento. Cuando el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, slo se deber la prestacin si el incumplimiento no influy en el acaecimiento del siniestro o en la extensin de la obligacin del asegurador; - Si la carga u obligacin debe ejecutarse despus del siniestro, el asegurador se libera por el incumplimiento si el mismo influy en la extensin de la obligacin asumida. En caso de caducidad corresponde al asegurador la prima por el perodo en curso al tiempo en que conoci el incumplimiento de la obligacin o carga. OCTAVA PARTE 84) Patentes de invencin: regulacin legal, concepto, certificados de adicin, las patentes complejas. Nuevo descubrimiento o invento es el nuevo producto industrial, los nuevos medios y la nueva aplicacin de medios conocidos para la obtencin de un resultado o producto industrial. El progreso social exige el progreso de la tcnica industrial. Por ello quien por su esfuerzo e inteligencia realiza un invento, tiene derecho a su propiedad y con ella a explotarlo o a ceder su explotacin a otros, as como a disfrutar en exclusiva los beneficios econmicos que de l pueda obtener. Concepto: la patente de invencin es un derecho exclusivo que el Estado otorga al inventor, a cambio de que ste brinde a la sociedad el fruto de su investigacin. La solicitud de patente se publica a los 18 meses, dejando de ser secreta para pasar al estado de pblico conocimiento. Las enseanzas tcnicas derivadas de esa solicitud, pueden servir de base para que terceros desarrollen perfeccionamientos sucesivos, contribuyendo a un mayor avance en el estado de la tcnica. El derecho exclusivo tiene una duracin de 20 aos, durante los cuales el titular puede justamente, impedir que terceros exploten su invencin. Pasado ese lapso, la patente pasa a ser de dominio pblico, ello significa que cualquier persona puede
39

hacer uso de la misma sin tener que abonar regalas al titular de la patente. Patentes de adicin: Todo el que mejorase un descubrimiento o invencin patentada tendr derecho a solicitar una patente de adicin. Las patentes de adicin se otorgarn por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de invencin de que dependa. En caso de pluralidad, se tomar en cuenta la que venza ms tarde. Patentes complejas: La solicitud de patente no podr comprender ms que una sola invencin o un grupo de invenciones relacionadas entre s de tal manera que integren un nico concepto inventivo en general. Las solicitudes que no cumplan con este requisito habrn de ser divididas de acuerdo con lo que se disponga reglamentariamente. 85) Patentes de invencin: la transmisibilidad, la publicidad, nulidad y caducidad. Transmisin: La patente y el modelo de utilidad sern transmisibles y podrn ser objeto de licencias, en forma total o parcial en los trminos y con las formalidades que establece la legislacin. Para que la cesin tenga efecto respecto de tercero deber ser inscripta en el INPI. Los contratos de licencia no debern contener clusulas comerciales restrictivas que afecten la produccin, comercializacin o el desarrollo tecnolgico del licenciatario, restrinjan la competencia e incurran en cualquier otra conducta tales como, condiciones exclusivas de retrocesin, las que impidan la impugnacin de la validez, las que impongan licencias conjuntas obligatorias, o cualquier otra de las conductas tipificadas en la Ley N 22.262 o la que la modifique o sustituya. Salvo estipulacin en contrario la concesin de una licencia no excluir la posibilidad, por parte del titular de la patente o modelo de utilidad, de conceder otras licencias ni realizar su explotacin simultnea por s mismo. La persona beneficiada con una licencia contractual tendr el derecho de ejercitar las acciones legales que correspondan al titular de los inventos, slo en el caso que ste no las ejercite por s mismo. Publicidad: El anuncio de la concesin de la Patente de Invencin se publicar en el Boletn que editar la Administracin Nacional de Patentes. El aviso deber incluir las menciones siguientes: a) El nmero de la patente concedida; b) La clase o clases en que se haya incluido la patente; c) El nombre y apellido, o la denominacin social, y la nacionalidad del solicitante y en su caso del inventor, as como su domicilio; d) El resumen de la invencin y de las reivindicaciones; e) La referencia al boletn en que se hubiere hecho pblica la solicitud de patente y, en su caso, las modificaciones introducidas en sus reivindicaciones; f) La fecha de la solicitud y de la concesin, y g) El plazo por el que se otorgue. Nulidad: Las patentes de invencin y certificados de modelos de utilidad sern nulos total o parcialmente cuando se hayan otorgado en contravencin a las disposiciones de la ley que las regula. Si las causas de nulidad afectaran slo a una parte de la patente o del modelo de utilidad, se declarar la nulidad parcial mediante la anulacin de la o las reivindicaciones afectadas por aqullas. No podr declararse la nulidad parcial de una reivindicacin. Cuando la nulidad sea parcial, la patente o el certificado de modelo de utilidad seguir en vigor con referencia a las reivindicaciones que no hubieran sido anuladas, siempre que pueda constituir el objeto de un modelo de utilidad o de una patente independiente. La declaracin de nulidad de una patente no determina por s sola la anulacin de las adiciones a ellas, siempre que se solicite la conversin de stas en patentes independientes dentro de los 90 das siguientes a la notificacin de la declaracin de nulidad. Caducidad: Las patentes y certificado de modelo de utilidad caducarn en los siguientes casos: a) Al vencimiento de su vigencia; b) Por renuncia del titular. En caso que la titularidad de la patente pertenezca a ms de una persona, la renuncia se deber hacer en conjunto. La renuncia no podr afectar derechos de terceros; c) Por no cubrir el pago de tasas anuales de mantenimiento al que estn sujetos, salvo que el pago no se haya efectuado por causa de fuerza mayor; d) Cuando concedido el uso a un tercero no se explotara la invencin en un plazo de 2 aos por causas imputables al titular de la patente. La decisin administrativa que declara la caducidad de una patente ser recurrible judicialmente. La apelacin no tendr efecto suspensivo. No ser necesaria declaracin judicial para que la nulidad o caducidad surtan efectos de someter al dominio pblico al invento; tanto la nulidad como la caducidad operan de pleno derecho. La accin de
40

nulidad o caducidad podr ser deducida por quien tenga inters legtimo. Las acciones de nulidad y caducidad pueden ser opuestas por va de defensa o de excepcin. Declarada en juicio la nulidad o caducidad de una patente o de un certificado de utilidad, y pasada la sentencia en autoridad de cosa juzgada se cursar la correspondiente notificacin al INPI. 86) Instituto Nacional de la Propiedad Industrial. Agentes de la propiedad industrial. INPI: Es un organismo que depende de la Secretara de Industria y Minera. Su misin es la proteccin de los derechos de propiedad industrial, a travs del otorgamiento de ttulos y/o efectuando los registros establecidos en la Legislacin Nacional para tal fin. En tal sentido, el INPI es rgano de aplicacin, y debe asegurar la observancia, de las leyes que regulan las Patentes y Modelos de Utilidad, las Marcas), la Transferencia de Tecnologa y de los Modelos y Diseos Industriales. Adems regula las incumbencias profesionales, los derechos y obligaciones, las condiciones de inscripcin y exmenes de los Agentes de la Propiedad industrial. Agentes de la propiedad industrial: sus tareas son, entre otras: a) asesorar a sus representados en todo lo relativo a la preparacin, presentacin y tramitacin solicitudes de patentes, marcas y modelos ante el INPI. b) asesorar al cliente en todo lo relativo a la cesin de sus derechos, incluido el otorgamiento de licencias de explotacin, ya sea negociando y redactando los correspondientes contratos, ya sea, si el cliente es el licenciatario, dando nuestra opinin sobre las condiciones propuestas por el licenciante y sugiriendo y negociando modificaciones, as como procediendo a su inscripcin registral. c) Contestar las vistas corridas por el INPI en expedientes de ciertas solicitudes de marcas, y formular los recursos administrativos. Estas tareas tambin las puede realizar un abogado. d) mantener al cliente informado de nuevas solicitudes de patentes, modelos y signos distintivos en el sector relacionado con su actividad y, en su caso, iniciar las acciones pertinentes, tales como presentacin de oposiciones, e) asesorar al cliente sobre si determinadas actuaciones de terceros constituyen o no infraccin de sus derechos de Propiedad Industrial o sobre si sus propias actuaciones constituyen o no una infraccin de los derechos de Propiedad Industrial de terceros. Requisitos para obtener la matrcula: a) ser mayor de edad o menor emancipado, con residencia en el pas. b) Poseer ttulo secundario reconocido. c) Haber asistido al curso de capacitacin y haber aprobado el examen en el INPI. d) Abonar arancel de matriculacin. Impedimentos: No podrn ser agentes a) Funcionarios y empleados del INPI hasta 2 aos despus de haber cesado su relacin de dependencia. b) Los condenados por el delito de violacin de secretos del art. 156 del Cdigo Penal mientras dure el trmino de la pena. c) Los condenados por cualquier delito doloso de accin pblica en contra de la Administracin Pblica, mientras dure el trmino de la pena. d) Los fallidos no rehabilitados e) Quienes se encuentren inhabilitados para el ejercicio de profesin, comercio o industria.

41