La teora de las Fuentes del Derecho estudia la aparicin, la elaboracin y la expresin en la sociedad de las normas que integran el ordenamiento jurdico positivo.
Fuente es de donde emana, es la fuerza creadora de la norma jurdica, son fuentes materiales circunstancias que directamente concurren a crear derecho, es la gnesis del derecho.
Con todo, y de modo amplio, debemos considerar Fuentes del Derecho, no slo los modos reconocidos como capaces de crear normas jurdicas, sino tambin los medios necesarios para que nazcan. As en Roma eran tan Fuentes del Derecho la Ley y el edicto del pretor, por ejemplo, como los comicios.
2. DISTINCIN 2.1. FUENTES MATERIALES O REALES Son los factores Histricos Polticos Sociales Econmicos Culturales ticos Religiosos, etc., que influyen en la creacin y contenido de la norma jurdica.
2.1.1. Fuente material directa: Son todas aquellas normas del derecho que estudian cosas especficas de su gnesis, la ley por Ej. tenemos: - La sociedad que asigna la costumbre jurdica. - Los rganos legislativos que crean la ley. - Los tribunales de justicia que crean jurisprudencia judicial.
2.1.2. Fuente material indirecta: La cultura general que nos da la posibilidad de estudiar, investigar.
2.2. FUENTES FORMALES (es lo que interesa para la asignatura) Son las formas en que las normas jurdicas se manifiestan en la comunidad, enfocadas en relacin a su origen, para imponerse socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del Derecho.
2.2.1. Formas de manifestacin de las normas jurdicas Son: - La costumbre jurdica - La Ley - La Sentencia - El Contrato - El Testamento - Los Principios generales del Derecho.
Algunos autores agregan la Doctrina (soluciones elaboradas para resolver un caso, o elaborar un proyecto de ley por los estudiosos del Derecho) pero en verdad no es una modalidad del Derecho Positivo, esto es, no es fuente formal, sino fuente material, y en tal carcter puede inspirar el fallo de un juez, una ley, etc. 2.2.2. Anlisis de las fuentes formales Se pueden analizar desde 2 puntos de vista: - Desde el punto de vista del RGANO FACULTADO por el ordenamiento jurdico para crear normas jurdicas (Potestades)
- Desde el punto de vista de la FORMA DE EXPRESIN de las normas jurdicas que resultan del ejercicio de la facultad de crear normas jurdicas. - La Ley Positiva o Legislacin - La Constitucin
2 - La Ley en Sentido Estricto (La Ley Jurdica) - Cdigos - Decretos con Jerarqua de Ley: - Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L.) - Decretos Leyes (D.L.) - Decretos Reglamentos Instrucciones - Tratados Internacionales - La Jurisprudencia - Principios Generales del Derecho - Doctrina Jurdica - Costumbre Jurdica
3. ORIGEN DE LAS FUENTES DEL DERECHO LABORAL Participan en la formacin del Derecho del Trabajo, las fuentes generales o clsicas, pero por la naturaleza misma del Derecho Laboral el estudio de sus fuentes tiene un carcter prctico, ms inmediato, concurriendo a su formacin, en particular, grupos sociales que tienen una existencia concreta, tangible, que participan, adelantando conceptos, de un modo directo e inmediato en la elaboracin de normas que regulan las relaciones econmico-sociales. Son stos, los Sindicatos, las. Empresas, y los Colegios profesionales.
4. ASPECTO FUNCIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO LABORAL Desde el punto de vista de la funcin que desempean dentro del ordenamiento y con relacin al Derecho chileno, Gaete y Figueroa distinguen: a. Fuentes que concretamente crean derecho; como leyes, decretos, reglamentos, contratos colectivos. b. Fuentes que contribuyen a aclarar o a suplir un Derecho o una laguna que pueda presentarse: Derecho Natural, analoga, equidad, principios generales del Derecho. c. Fuente intermedia: La jurisprudencia, cuya misin es ms bien dar mayor realce a la aplicacin concreta de cada una de las fuentes mencionadas.
Las fuentes clasificadas en el 2 grupo, no puede derogar al que tiene como fuente el primero. As para resolver el problema de la jerarquizacin de las fuentes en trminos generales, y al valorizar cada fuente en especial se presentan numerosas dificultades, ms teniendo en cuenta los principios generales de nuestro Derecho, es posible establecer el siguiente orden de prelacin: a. Cdigo del Trabajo, con sus leyes complementarias; b. Decretos y Reglamentos complementarios del Cdigo; c. Reglamento Interno de Empresa: d. Contrato individual, y e. Contrato colectivo.
Razonando con estricta lgica jurdica se llega a la conclusin de que la reglamentacin de cada caso concreto se encuentra ms detallada a medida que es menor el rango jurdico de la norma laboral, la que cuanto ms elevada contiene disposiciones ms generales y amplias, que pueden ser desenvueltas, pero no contradichas, por las fuentes que les son jerrquicamente inferiores.
5. CLASIFICACIN DE LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO LABORAL 5.1. FUENTES NACIONALES DEL DERECHO LABORAL 4.2.1. Costumbre Jurdica 4.2.2. La Ley 4.2.2.1. Constitucin Poltica del Estado 4.2.2.2. Cdigo del Trabajo y sus Leyes Complementarias 4.2.2.3. Decretos y Reglamentos Complementarios del Cdigo del Trabajo 4.2.2.4. Reglamento Interno 4.2.2.5. Contrato Individual de Trabajo 4.2.2.6. Contrato Colectivo del Trabajo (Negociacin Colectiva)
3 4.2.3. Jurisprudencia Laboral 4.2.3.1. Sentencia Laboral 4.2.3.2. Dictamen de la Direccin del Trabajo (como fuente formal del Derecho Laboral) 4.2.4. El Derecho Profesional
5.2. FUENTES INTERNACIONALES DEL DERECHO LABORAL CHILENO 5.2.1. Convenios Internacionales del Trabajo 5.2.2. OIT
6. LA COSTUMBRE JURDICA Es la repeticin reiterativa de un acto acompaado de la creencia de estar cumpliendo con un imperativo jurdico. Es netamente espiritual. Es la forma primitiva del derecho.
En los pases anglosajones tiene importancia. En Chile tiene carcter subsidiario.
En Derecho Pblico no opera, porque el delito tiene que estar tipificado para que pueda ser delito. En el Derecho comercial rige ante el silencio de la ley.
En el Derecho laboral, la costumbre generalmente se involucra. A veces se transforma en derecho positivo como por ej. La Clusula Tcita de los contratos de trabajo que se refiere aquellos derechos que sin estar estipulados en el contrato, el trabajador los ha dado con habitualidad como por ej. El bono de fiestas patrias y la jurisprudencia ha dicho que para suprimirlo debe haber acuerdo de las partes.
7. LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, garantiza el ejercicio de determinados derechos laborales, autoriza la restriccin de algunos y establece prohibiciones que favorecen o afectan las relaciones laborales que vinculan a los empleadores y trabajadores.
7.1. DERECHOS LABORALES GARANTIZADOS POR LA CONSTITUCION 7.1.1. Libertad de Trabajo y su Proteccin. El Art. 19, N 16, inciso 1, de la Constitucin garantiza: La libertad de trabajo y su proteccin, esto significa que toda persona tiene la facultad de ejercer el trabajo que desee y se sienta capacitada para ejecutar, siempre que est disponible y no se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad pblica.
El Art. 2del Cdigo del Trabajo en su inciso 1r econoce la funcin social del trabajo y la libertad de las personas para trabajar, y en su inciso 9, establece que corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de las normas que regulan la prestacin de los servicios.
7.1.2. Libertad de Contratacin. El Art. 19, N 16, inciso 2, primera parte, de la Constitucin garantiza: Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin., esto significa que toda persona natural o jurdica tiene la facultad de emplear a personas que puedan prestar los servicios intelectuales o materiales que se requieren para la empresa, establecimiento o industria que posee o dirige.
Desde el punto de vista del empresario la libertad de contratacin significa la libre eleccin del personal que sea adecuado al logro de los fines econmicos, sociales, culturales o benficos que se mencionan en la definicin de empresa que para efectos de la legislacin laboral y de seguridad social contiene el inciso 3del Art. 3 del Cdigo del Trabajo.
4 La libertad de contratacin est expresamente reconocida en el inciso 1del artculo 2del Cdigo del Trabajo.
7.1.3. Libertad de Eleccin del Trabajo con una Justa Retribucin. El Art. 19, N 16, inciso 2, de la Constitucin garantiza: Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin., esto permite que toda persona pueda seleccionar el trabajo disponible que convenga ms a sus necesidades personales y familiares y que est de acuerdo con sus conocimientos y capacidades fsicas y/o intelectuales para ejercerlo.
El Art. 2Del Cdigo del Trabajo en su inciso 1, reconoce la funcin social del trabajo y la libertad de las personas para dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan y, en su inciso 3, se establece que corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo.
La justa retribucin queda entregada a la convencin de las partes que intervienen en la relacin del trabajo, estableciendo e Art. 44 inciso 3del Cdigo del Trabajo, que salvo las excepciones que indica, la remuneracin no puede ser inferior al ingreso mnimo mensual.
7.1.4. Derecho de Negociar Colectivamente. El Art. 19, N 16, inciso 5, de la Constitucin garantizada: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella. sta dispone que los trabajadores tienen derecho a la negociacin colectiva con la empresa en que laboren salvo en los casos en que la ley expresamente no permite negociar.
La misma disposicin establece que la ley regular las modalidades de la negociacin colectiva, los procedimientos para lograr una solucin justa y pacfica y los casos en que deba someterse a arbitraje obligatorio.
7.1.5. Derecho de Admisin a Funciones y Empleos Pblicos. El Art. 19, N 17 de la constitucin garantiza: La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes, por lo que este derecho puede ejercitarse sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes.
La ley 18.834, de 23.09.1989, que contiene el Estatuto Administrativo y el D.F.L. 90, de Hacienda, de 11.02.77, sobre funciones y requisitos de ingreso y de promocin para los servicios pblicos, son los principales textos legales que se refieren a esta garanta constitucional.
7.1.6. Derecho a la Sindicacin. El Art. 19, N 19, de la Constitucin garantiza: El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La afiliacin sindical ser siempre voluntaria. Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley. La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas, la que establece que los trabajadores gozan del
5 derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley y que la afiliacin ser siempre voluntaria.
La misma disposicin agrega que las organizaciones sindicales gozan de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas; que la ley debe contemplar los mecanismos que aseguran la autonoma de los sindicatos, y que las organizaciones sindicales no pueden intervenir en actividades poltico-partidistas.
7.1.7. Derecho a Interponer Recurso de Proteccin. El Art. 20, inciso 1, de la Constitucin garantiza: El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1., 2., 3. inciso cuarto, 4., 5., 6., 9. inciso final, 11., 12., 13., 15., 16. en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19., 21., 22., 23., 24. y 25. podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes., que, en lo pertinente, establece que la persona que por causas de actos y omisiones arbitrarias o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de determinados derechos laborales y garantas que seala la Constitucin, puede ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que debe adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.
Los derechos laborales y garantas relacionados con el trabajo que la Constitucin ampara con el recurso de proteccin son los siguientes: Libertad de trabajo. Derecho de libre eleccin del trabajo. Libertad de contratacin. Facultad de ejercer cualquier trabajo que no se oponga a la moral, a la seguridad o a la salud pblica, sin que pueda exigirse como requisito la afiliacin a organizacin o entidad alguna ni la desafiliacin para mantenerse en una determinada actividad o trabajo. Derecho a sindicacin. Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, y Derecho de autor sobre creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie.
7.1.8. Intimidad, Vida Privada u Honra de los Trabajadores El inciso 1 del Art. 5 del Cdigo del Trabajo, establece que: El ejercicio de las facultades legales del empleador, tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieren afectar la intimidad, vida privada u honra de stos..
7.2. RESTRICCIONES A ALGUNOS DERECHOS LABORALES Entre los derechos laborales que la Constitucin permite restringir se encuentran los siguientes: 7.2.1. Libertad de Trabajo Los Ns. 1 y 5 del Art. 41 de la Constitucin facultan al Presidente de la Repblica para suspender o restringir la libertad de trabajo por la declaracin de los estados de asamblea y de catstrofe, respectivamente.
6 7.2.2. Derecho de Asociacin y Sindicacin El N 1 del Art. 41 de la Constitucin faculta al Presidente de la Repblica para restringir el ejercicio de los derechos de asociacin y de sindicacin por la declaracin del estado de asamblea.
7.2.3. Derecho a Reunin Los Ns. 2 y 4 del Art. 41 de la Constitucin facultan al Presidente de la Repblica para suspender o restringir el derecho de reunin por la declaracin del estado de sitio y del estado de emergencia.
7.3. PROHIBICIONES RELATIVAS A ALGUNOS DERECHOS LABORALES Entre las prohibiciones relacionadas con los derechos laborales que la Constitucin establece se encuentran las siguientes: 7.3.1. Discriminaciones Laborales El N 16 del Art. 19, en su inciso 3, prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.
Las referidas prohibiciones sobre discriminaciones laborales estn contempladas en los incisos 3 a 6del Art. 2 del Cdigo del Trab ajo. A su vez, los Arts. 13 al 18 del mismo cuerpo legal, se refieren a los lmites de edad para determinados trabajos y la exigencia de la nacionalidad chilena para el 85% de los trabajadores de empresas que ocupan ms de 25 trabajadores se encuentra en los Arts 19 y 20 del sealado Cdigo.
7.3.2. Derecho de Huelga El N 16 del Art. 19, en su inciso 6, prohbe declararse en huelga a los funcionarios del Estado y de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este precepto.
El Art. 384 del Cdigo del Trabajo se refiere a los trabajadores de las empresas que se indican que no pueden declararse en huelga.
7.3.3. Afiliacin El N 16 del Art. 19, en su inciso 4, establece que ninguna ley o disposicin de autoridad pblica puede exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos.
7.3.4. Inhabilidad Sindical, Gremial o Poltica El inciso 1 del Art. 9 de la Constitucin establece que "el terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos".
Agrega el inciso 2 del citado Art. 9 que los responsables de delitos terroristas, entre otras prohibiciones, quedarn inhabilitados por el plazo de 15 aos para ejercer funciones o cargos pblicos, y no podrn ser dirigentes de organizaciones sindicales o gremiales durante dicho plazo.
A su vez, el N 7 del Art. 54 establece que no pueden ser candidatos a diputado ni a senador, las personas que desempean un cargo directivo de naturaleza gremial o vecinal.
7 7.3.5. Inconstitucionalidad de Organizaciones que se Indican El inciso 6 del N 15 del Art. 19 de la Constitucin seala que son inconstitucionales los partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica.
7.3.6. Prohibicin de Afectar la Esencia de los Derechos Garantizados por la Constitucin El N 26 del Art. 19 de la Constitucin expresa que: La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.".
7.3.7. Incompatibilidad de Cargos Directivos Superiores de Gremios y Partidos Polticos El Art. 23 de la Constitucin se refiere a la sancin que se aplicar a los grupos intermedios de la comunidad que hagan mal uso de la autonoma que les reconoce la Constitucin, interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos.
La misma disposicin agrega que son incompatibles los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores de los partidos polticos de carcter nacional y regional.
8. CDIGO DEL TRABAJO Y SUS LEYES COMPLEMENTARIAS El rgimen jurdico laboral vigente en Chile est contenido, fundamentalmente, en el Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias.
En conformidad a lo establecido en el citado N 18 del Art. 19 de la Constitucin de 1980, las leyes laborales no requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de qurum especial.
El Cdigo del Trabajo, regula las relaciones laborales bsicamente entre empleadores y trabajadores del sector privado.
9. DECRETOS Y REGLAMENTOS COMPLEMENTARIOS DEL CDIGO DEL TRABAJO Los Decretos y Reglamentos complementarios del cdigo, como la Ley, constituyen fuente interna de origen estatal. Por ms abundantes que sean las manifestaciones legislativas, no constituyen hoy da, sino una parte del Derecho social, emanado de los competentes rganos del Estado. Los actos del Poder Ejecutivo son numerosos y son los organizadores de la reglamentacin concreta del Trabajo. Mediante ellos manifiesta el Gobierno su voluntad social. Si no crean Derecho, al menos lo desenvuelven permitiendo la aplicacin practica de los preceptos legales con carcter general. En efecto, como fuente jerrquicamente inferior y subordinada no pueden dar lugar a obligaciones y derechos distintos a los impuestos o reconocidos por la Ley Laboral.
Es precisamente en la materia social donde la facultad reglamentaria se presenta con toda amplitud en consideracin al complejo carcter de las relaciones laborales. Justamente, porque las leyes no pueden prever todos los detalles y circunstancias, se las complementa con decretos reglamentarios como parte integrante de la ley correspondiente. Bajo estos respectos, la Ley del Trabajo no puede ser interpretada con independencia o abstraccin de los actos ejecutivos en ejercicio de la potestad reglamentaria. Contribuyen muchas veces a determinar la verdadera intencin del legislador.
8 10. REGLAMENTO INTERNO Emana del poder de direccin del empleador, poder que lo lleva a dictar el Reglamento Interno que es la constitucin de la empresa y al cual deben someterse todos los trabajadores. Este Reglamento Interno o de taller, consiste en la verdadera ley del asalariado, mientras presta servicios dentro de la empresa.
Es el conjunto de normas dictadas por la empresa que rigen su organizacin y velan por la higiene y seguridad de las diversas faenas que dentro de ella se realizan y establecen derechos, obligaciones y prohibiciones a que deben sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento.
El reglamento debe contener disposiciones que se refieran a materias laborales; econmicas; de peticin y reclamo; de prevencin, higiene y seguridad; documentarias y disciplinarias.
11. CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO En el Derecho del Trabajo, el contrato no solo es fuente de obligaciones, sino fuente tambin del Derecho Laboral y en su expresin ms tangible: fuente para la aplicacin misma Del Derecho a un caso concreto.
Figuradamente se puede establecer, que la redaccin de los contratos de Trabajo esta a cargo del propio legislador, por la necesidad en que se encuentran las partes de respetar estrictamente las disposiciones legales por el dictadas, sin que sea posible interpretarlas como supletorias de las voluntades concurrentes, sin perjuicio de la autonoma de la voluntad, que no afecta al principio de la irrenunciabilidad de derechos, en la que se funda la obligatoriedad de cumplimiento ya sealada. As, pues, no cabe duda acerca de que el contrato de Trabajo es fuente del Derecho Laboral.
12. CONTRATO COLECTIVO DEL TRABAJO (NEGOCIACIN COLECTIVA) Primeramente, es necesario para la compresin cabal del tema, en la especie, distinguir: a. Contratos Colectivos, son producto de una negociacin colectiva reglada. b. Convenios Colectivos, son producto de una negociacin colectiva no reglada. y c. Fallos Arbitrales, son una forma anmala de terminacin de una negociacin colectiva, stos fallos pueden ser: Voluntarios, Por ley y Obligatorios, cuando deben regular faenas.
El efecto del contrato colectivo y del convenio colectivo es el mismo, es producto de una negociacin colectiva.
El Contrato Colectivo, como el contrato individual, es tambin fuente que concreta y directamente crea un Derecho, ya que como seala el Art. 303 del Cdigo, la negociacin colectiva es el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones para los involucrados en dicho procedimiento, por un tiempo determinado.
13. SENTENCIA LABORAL En el Derecho del Trabajo, la jurisprudencia puede emanar tanto de la judicatura especial como en el caso de los tribunales con competencia laboral, como de organismos administrativos, en la especie, La Direccin del Trabajo, que tiene funciones tutelares que cumplir.
La misin de la Jurisprudencia Laboral, ms bien es dar mayor realce a la aplicacin concreta de las fuentes del Derecho Laboral
Los jueces no crean Derecho, pues nicamente se dedican a la interpretacin en los casos concretos que le son sometidos, pero como no pueden negarse a juzgar fundados en la obscura,
9 insuficiente o inexistente ley, tienen la facultad de aplicar las leyes anlogas o los principios generales del Derecho, llenando as una misin supletoria.
Cuando por una serie de fallos sucesivos se obtiene una interpretacin uniforme, la jurisprudencia recibe una aplicacin tan firme como la misma ley. La jurisprudencia que se ha formado alrededor del Derecho Del Trabajo es, una fuente de este Derecho.
El imperio de las sentencias de los tribunales es mayor mientras ms alto es el tribunal que la dict.
Esta jurisprudencia slo obliga a las partes del asunto que ha sido sometido al tribunal (Art. 2CC). Carecen de la generalidad de la ley.
14. DICTAMEN DE LA DIRECCIN DEL TRABAJO (COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO LABORAL) El Decreto con Fuerza de Ley N 2, de 1967, en su artculo 5, letra b, otorga a la Direccin General del Trabajo, dentro de otras funciones, la facultad de fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin social e impartir las instrucciones que correspondan. Esta facultad la ejerce a travs de los Dictmenes.
sta es una gran diferencia entre el Derecho Laboral y la generalidad de las restantes ramas de la Ciencia Jurdica, ya que un Organismo de la Administracin, cuya principal misin consiste en obtener la correcta aplicacin de la Ley Laboral y con atribuciones fiscalizadoras, tiene tambin facultades para sealar el alcance de las disposiciones laborales.
Los dictmenes que evacua de oficio o por consulta de interesados tienen el carcter de una verdadera interpretacin autntica del Derecho, del mismo modo que lo hara el propio legislador cuando de modo propio fija sentido a las expresiones de su voluntad, por la va autoritaria.
Sin perjuicio de lo anterior, estos Dictmenes slo son vinculantes, si el afectado no recurre a los tribunales, cuyas sentencias siempre prevalecen sobre los sealados dictmenes.
15. EL DERECHO PROFESIONAL. No todo el Derecho del Trabajo reconoce origen estatal. Existe un Derecho del Trabajo de formacin profesional cuyo nacimiento se verifica en la Edad Media y que la Revolucin Francesa condena al desaparecimiento ms tarde. No estaba en la mentalidad del siglo XIX concebir la concrecin de una regla de Derecho por otros rganos de autoridad que el Estado. En virtud del principio de la soberana nacional, ningn cuerpo deba interponerse entre la nacin y sus representantes. Los individuos aislados no podan ser sino sujetos. Pero en la actualidad, el renacimiento de los grupos ha hecho reaparecer la legislacin gremial: Los Colegios Profesionales dictan reglas para el ejercicio profesional que los miembros deben respetar so pena de sancin.
16. CONVENIOS INTERNACIONALES DEL TRABAJO Se clasifican principalmente en bi y plurilaterales. En principio unos y otros no obligan sino a los Estados contratantes, siendo para los terceros res inter alios acta.
Se acepta, sin embargo, que las normas generales reconocidas en los tratados de la mayora de los pases civilizados forman un Derecho comn al que ningn Estado no contratante puede sustraerse moralmente.
Las Conferencias Internacionales del Trabajo; han dado nacimiento a los Tratados Colectivos ms notorios desde 1919 hasta la fecha. Los rganos creadores de esta fuente estn representados por las entidades internacionales del Trabajo; papel preponderante tiene en la actualidad el Consejo Econmico y social de las N.U.
10 Aunque fuentes especial, los convenios, puesto que no es lo ordinario generarlos internacionalmente, deben considerarse directamente productores de Derecho. Legalmente suscritos y ratificados, dan lugar al nacimiento del Derecho en forma inmediata.
Convenios Internacionales: Bilaterales (Tratados de libre comercio con Canad, Mxico, EEUU, Corea del Sur) Multilaterales (Tratado de libre comercio con la Unin Europea) O.I.T. Declaracin de Filadelfia.
Los convenios aprobados por la O.I.T. y por Chile, son ley para el pas y por lo tanto son Fuente de Derecho, tenemos, entre otros, los referidos al Sindicalismo, Derecho Colectivo, Jornadas de Trabajo, Etc.
17. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (O.I.T.) 17.1. ANTECEDENTES El 28 de junio de 1919 se firm el Tratado de Versalles, tratado de paz universal, la parte 13 de este, da nacimiento a la O.I.T. como una sociedad integrante de la antigua Sociedad de las Naciones, luego pasa la O.I.T. como un organismo especializado a las Naciones Unidas. Este organismo esta encargado de tutelar que el derecho laboral se consagre en forma universal, busca la equidad, justicia, dignidad y progreso. La O.I.T. tambin consagra la propiedad privada y los medios de produccin, en lo referente a la empresa, los empleadores y trabajadores.
Chile, sin formar parte de sus constituyentes, fue invitado a participar y es miembro de la O.I.T. desde su creacin.
La estructura de la O.I.T. es tripartita, todos tiene derechos a voz y voto en forma individual. Estado Empleador Trabajador.
Los trabajadores y los empleadores tienen un delegado cada uno y los Estados dos delegados. Estos delegados pueden ir con los asesores que quieran.
Los representantes de los trabajadores y empleados son elegidos de entre las organizaciones ms representativas de cada pas. La representatividad depende de la calidad y de la importancia de las organizaciones no del mayor nmero de adeptos. El gobierno de cada Estado es quien califica cual es dicha organizacin.
17.2. CONSTITUCIN DE LA O.I.T. 17.2.1. La Constitucin misma A. Prembulo de la Constitucin La paz universal se basa en la justicia social. Las condiciones de trabajo que implican injusticia, miseria y privaciones amenazan la paz y la armona universal. El Estado que no adopta las condiciones de trabajo justas y equitativas para el trabajador es un obstculo para aquellos pases que desean mejorar. Los obstculos son: una jornada de trabajo que debe ser reglamentada con un horario semanal, un salario igual por igual trabajo, prevencin contra las enfermedades comunes y de trabajo, un sindicalismo con libertad sindical, la enseanza debe ser tcnica profesional superior.
B: Estructura a) Consejo de Administracin Es el rgano ejecutivo, origen de todo dentro de la O.I.T.
11 Es tripartito. Fiscaliza el cumplimiento de las decisiones, nombra al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. Fija la orden del da, que es el plan de las reuniones de la Conferencia, una vez enviados los proyectos por los gobiernos, trabajadores y empleados.
b) Oficina General del Trabajo Con sede en Ginebra: es la secretaria permanente de la O.I.T. Prepara toda la documentacin para la del da. Presta ayuda tcnica y laboral a los gobiernos y trabajadores a travs de la memoria anual preparada por el Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. Controla la aplicacin de los convenios ratificados por los pases miembros.
c) Conferencia Internacional del Trabajo Asamblea general de todos los Estados miembros de la O.I.T. que se rene una vez al ao, en el mes de junio en Ginebra. Es tripartita, existen las comisiones siguientes. 1) Verificacin de poderes: Los poderes pueden ser impugnados por esta comisin. Se refiere a los poderes de los trabajadores y empleados. 2) Comisin de proposiciones: Resuelve problemas que se susciten durante la conferencia. 3) Comisin de redaccin: Redacta los convenios y recomendaciones.
17.2.2. Instrumentos emanados de la O.I.T. A. Convenio Instrumento Jurdico que constituye un multitratado internacional y que debe ser ratificado por el Estado miembro y por lo tanto genera derechos y obligaciones y est sujeto a vigilancia internacional lo que implica que hay tutela de O.I.T.
B. Recomendacin Propone mediante medidas internacionales en materia de Poltica social sin crear obligaciones para los pases que la adopten.
Ratificacin La define el Convenio de Viena y es el acto internacional por el cual un estado hace constar, en el mbito internacional, comunicndolo al Director General de la O.I.T. su consentimiento de obligarse con un tratado. Se financia con cuotas anuales de dlares de los pases miembros.
17.3. Declaracin de Filadelfia: Es del 10 de mayo de 1944. Se aprob en la reunin 26 de la Conferencia Internacional del Trabajo. Recalca los fines y objetivos de la O.I.T. y los principios y objetivos que debieran inspirar la poltica de sus miembros, para el perodo de la post guerra. Se incorpora a la constitucin de la O.I.T.
La consecuencia de esta declaracin es que no slo se ocupa de fines laborales y previsionales sino que tambin de polticas sociales, es ms amplio que la O.I.T. Aprueba dos recomendaciones que son:
17.3.1. Seguridad de los medios de vida: Trata de proteger los ingresos por Incapacidad laboral, por incapacidad para obtener un trabajo cuando se est cesante y por orfandad y viudez.
12 17.3.2. Asistencia mdica integral: Que se refiere a mejores condiciones sanitarias de Vida, medicina preventiva, medicina curativa y hospitalizacin.
17.4. Principios de la Declaracin de Filadelfia a. El trabajo no es una mercanca que pueda vender o comprar, es una necesidad inherente, al hombre, que es gregario por naturaleza y necesita vivir con sus semejantes y tampoco es autosuficiente, por lo tanto, el trabajo es una necesidad y un derecho. b. Libertad de expresin y asociacin. c. Pobreza: Pone en peligro la prosperidad de los pueblos. d. Todos los seres humanos, sin distincin alguna, tiene derecho al bienestar material y al desarrollo espiritual. e. La poltica laboral internacional y nacional debe tender a la libertad, a la seguridad econmica, a la dignidad y a la igualdad de oportunidades. f. Dignidad del Trabajo: la diferencia est en la responsabilidad.