POR UMA METODOLOGIA DO DIREITO DE BASE PRAGMATISTA: O RACIOCNIO ABDUTIVO NO DIREITO For A Legal Methodology Grounded On Pragmatism: Abdutive

Reasoning In Law Flavianne Fernanda Bitencourt Nbrega

Sumrio: 1. Proposta Pragmatista para uma Metodologia Jurdica; 2. A contribuio pragmatista no contexto de descoberta - Metodutica, o mtodo para descobrir mtodos; 3. A abduo e o Direito; 4. A inferncia abdutiva; 5.O retorno apagoge em Aristteles; 6. O argumento jurdico apaggico; 7. O Mtodo de clarificao conceitual de Peirce; 8. A dvida e a fixao da crena no pragmatismo a superao do mtodo a priori ; 9. Postura Pragmatistas no Direito; 10. Bibliografia

RESUMO A metodologia jurdica aqui tomada na perspectiva da aplicao do direito pelo operador jurdico. analisada do ponto de vista de suas deficincias e a investigao se centra na proposta pragmatista como alternativa de aperfeioamento, atravs de modo de inferncia abdutivo lgica das conseqncias, originariamente desenvolvido por Charles Sanders Peirce. A postura pragmatista proposta para o processo de deciso judicial encontra-se inserida no contexto da descoberta pela prpria natureza do raciocnio abdutivo de Peirce. A forma de pensar pragmatista no se presta a servir de baliza para aferir a racionalidade argumentativa da deciso jurdica, pois a essncia do raciocnio abdutivo se opera no mbito da descoberta e no da justificao. A inadequao e insuficincia das construes analticoformais da Teoria Geral do Direito, verificada na ps-modernidade, desponta a necessidade de construo de novos paradigmas para a Cincia Jurdica. O Pragmatismo exsurge nesse contexto como uma alternativa de se repensar as questes jurdicas sob uma nova plataforma de raciocnio, hbil a compreender problemas que a dinmica social faz nascer. Para isso foi realizada uma reviso bibliogrfica do Pragmatismo Clssico em seus principais expoentes C. S. Peirce, W. James e J. Dewey e discutida as possibilidades de uma Filosofia do Direito e Metodologia Jurdica Pragmatistas. Aprofundando-se no mtodo de investigao 1

cientfica de Peirce, foi revelado que a lgica cartesiana de grande influncia no meio jurdico conduz auto-iluso, pois seu pressuposto uma dvida irreal, abstrata, estabelecida por um juzo de autoridade, despida de qualquer conexo com os elementos sensveis do mundo. Nesse ponto reside a vantagem do mtodo pragmtico, pois no orienta a investigao por dogmas, mas a partir da realidade, mediante a prova e o erro. A determinao pragmatista do significado de algo se deve ao exame do conjunto de todas as futuras conseqncias prticas verificveis. Estabelece-se uma claridade real das idias que se distinguem pelos diferentes modos de ao que tm lugar na prtica. O raciocnio abdutivo de Peirce, ao possibilitar se inferir daquilo que j se sabe algo que ainda no se conhece, supera a falcia da induo, permitindo o avano da cincia e conhecimento novo. Distinta da induo e da deduo, a abduo uma forma sinttica de inferncia, que no validada nem a priori, nem dedutivamente. Sua base racional o falibilismo. O carter de falibilidade imanente ao Pragmatismo, pois no se alcana o conceito definitivo e acabado de algo, mas se trabalha pelo seu permanente aperfeioamento. Desse modo, o mtodo pragmatista admite uma continuidade, uma evoluo e uma dinmica para o Direito. Do ponto de vista da prtica judicial, tem-se que o mtodo dominante ainda o subsuntivo igual ao utilizado no sculo XIX. Assim, por maior correspondncia da abstrao teoria com a realidade prtica, faz-se necessria uma Metodologia do Direito, mais devotadas aos fatos, que se acrescente de base aprioristica-racionalista, sem, no entanto, descart-la. O Pragmatismo Clssico, como mtodo capaz de processar a mutabilidade da realidade social, representa uma possibilidade real de aperfeioar o Direito. Palavras-chave: METODOLOGIA JURDICA FILOSOFIA PRAGMATISTA ABDUO

ABSTRACT

The legal methodology here is taken in the perspective of law-making. We analyse the deficiencies of the traditidional legal methodology and present pragmatic adjudication as an alternative way to improve the Law, through the Abdutive Reasonig, developed by Charles Sanders Peirce. Is is important to notice that this pragmatic proposal is inserted within the context of discovery considering the abductive reasoning owns nature. Pragmatism does take into consideration the context of justification, which deals with the rational adequacy 2

of a judges veredict, otherwise the essence of pragmatism reasoning is operated in discovery context. An abdutive inference is not concerned with a process of argumentation as a process of justification, but with a process of imagination and discovery. The

deficiency of the Traditional Theory of Legal Reasoning, which was grounded on Legal Formalism, indicates the need of a new paradigm. Hence, Pragmatism appears in that context as an alternative to refound legal theories under a new plataform of reasoning the Abduction, which is able to understand the dynamic of social and legal changes. For that, a bibliographical revision of the Classical Pragmatism within its main exponents C. S. Peirce, W. James and J. Dewey was done and the the possibilities of a Philosophy of Law and Legal Pragmatic Methodology was discussed. Taking Peirces Pragmatism into

consideration, it is reavealead that the acartesian logics leads to ato-ilusion, because its assumption is an unreal doubt, estabilished by method of authority, without any link with the sensible elements of the world. Therein resides the advantage of the pragmatic method. Thus it does not take dogma for granted, instead it considers reality through the evidence and the error. For Peirce the whole meaning of any idea is to be found in considering what effects that might conceivably have pratical bearings, we conceive the object of aour conception to have. Peirces Abductive Reasoning infers the known from what is unknown, overcoming the falacy of induction, allowing the advance of new science and knowledge. Unlike Induction and Deduction, Abduction is a synthetic inference, not valid a priori, neither deductively. Its rational ground is falibilism. The character of falibility is inherent to Pragmatism, for it does not achieve the definite concept of something, but it constantly works its permanent enhancement, througt the evolution and dynamic of the Law. The Classical Pragamatism is a capable method of understanding the changes of social reality represents a real possibility of enhancing the Law.

Keywords: LEGAL METHODOLOGY PRAGMATISM PHILOSOPHY ABDUCTIVE REASONING

1. Proposta Pragmatista para uma Metodologia Jurdica

A metodologia jurdica aqui tomada na perspectiva da aplicao do direito pelo operador jurdico. Esta analisada do ponto de vista de suas deficincias e a investigao se centra na proposta pragmatista como alternativa de aperfeioamento, atravs de modo de inferncia abdutivo lgica1 das conseqncias, originariamente desenvolvido por Charles Sanders Peirce. O pensamento pragmatista tem suas razes na antiguidade e manifestou-se posteriormente na modernidade, atravs do Clube Metafsico de Boston, tendo como figuras proeminentes C. S. Peirce, W. James, S.J. Green, J. Dewey e O. W. Holmes. Este ltimo foi jurista e chegou Corte Suprema dos Estados Unidos, tendo defendido que a vida no direito no tem sido a lgica, mas a experincia. Para ele mais importante do que o silogismo na determinao das regras pelos quais os homens devem viver, esto as necessidades vividas pelo seu tempo, as teorias polticas e morais prevalecentes, confessadas ou inconscientes e at mesmo os preconceitos que os juzes compartilham com seus contemporneos2. Averso aos modelos formais de conceituao do discurso e s teorias abstratas, tendo como pressuposto uma doutrina anti-essencialista, o pragmatismo torna-se uma nova forma de raciocnio para tratar de questes jurdico-filosficas, em substituio ao modo de pensar cartesiano de base idealista. As deficincias do modelo subsuntivo tradicional, incapaz de resolver os problemas que a realidade social faz surgir revela a necessidade de se buscar respostas para interrogaes com base em uma teoria crtica3. O Pragmatismo americano do sculo XX e suas manifestaes recentes representam uma alternativa possvel, face crise de paradigmas instaurada com a frustrao das teorias analtico-formais, bem como suas repercusses na Teoria Geral do Direito. A aplicao do referencial pragmtico metodologia jurdica, inicia-se, na expresso peirceniana, com a dvida genuna4, em funo das excees e erros que desafiam a consistncia do modelo subsuntivo tradicional. O modo de pensar pragmatista tem como
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Tenha-se que a expresso lgica adota por Peirce no se limita ao sentido clssico de lgica formal, sendo ao mesmo tempo uma lgica, uma tica e uma esttica. 2 MURPHY, John. O Pragmatismo: de Peirce a Davison. Trad. Jorge Costa. Portugal: Asa, 1990. p. 54. 3 Boaventura de Souza Santos aponta o Pragmatismo americano do nosso sculo como uma das fontes de inspirao para o que o autor chama de Teoria Crtica Moderna. SANTOS, Boaventura de Souza. A crtica da razo indolente : contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2001. p.25.

ponto de partida a inquietao real que o sujeito tem com todos seus preconceitos e trata de eliminar os falsos problemas criados unicamente na abstrao. Em sentido oposto ao dogmatismo tradicional, o pragmatismo supera o dualismo e integra o mundo dos fatos e o mundo dos direitos num plano nico. Ligar pensamento existncia, ligar o pensamento vida, eis a idia fundamental do Pragmatismo5 Com o pensamento pragmatista deixa, ento, de haver o salto mortal o abismo epistemolgico entre existncia e pensamento. Este ltimo encontra sua significao na conduta que o agente est apto a produzir. Assim, o pensamento s se faz como elemento da realidade, movendo-se to somente num plano nico, do qual tambm fazem parte a existncia e a vida. Os efeitos concebveis de natureza prtica que algo pode envolver compem seu significado. O mtodo pragmtico, no concebendo uma diferenciao que se opere na abstrao e que no se distinga na realidade, revela a impossibilidade de se pensar em planos separados abstrato e real. Os significados dos conceitos intelectuais no pragmatismo no so definitivos, porm dinmicos e abertos, repousando no somatrio de todas as conseqncias prticas previsveis de algo, cujo nmero indefinido. Por esta razo, diante da impossibilidade de se levantar todos os futuros resultados experimentais, o conceito no pragmatismo probabilstico. A falibilidade lhe imanente, o que possibilita ao pragmatista buscar sempre um aperfeioamento e refinamento do significado6 O mtodo pragmtico busca liquidar disputas que, de outro modo, seriam interminveis7. Crtico voraz s inconsistncias do dogmatismo tradicional e com uma filosofia voltada ao concreto, aos fatos, o pragmatismo no se filia nem corrente racionalista, nem empirista8, procurando antes reconcili-las, ou melhor, super-las. Tomese as palavras de James9 :

PEIRCE, Charles Sander. Fixation of belief. www.peirce.org. Acesso em 10 de jun de 2005 DURKHEIM, Emile. Sociologia, Pragmatismo e Filosofia. Trad. Evaristo Santos. Porto:Rs. p.31 Destaquese que esta citao das lies de Durkheim se refere parte na qual o socilogo descreve o Pragmatismo e no corresponde ao seu posicionamento que de oposio filosofia pragmatista. 6 STROH, Guy W. A Filosofia Americana: Uma Introduo.Cultrix, So Paulo, 1968. p. 115. 7 JAMES, William. O que significa pragmatismo. In: Pragmatismo e outros ensaios.Lidador, p.44. 8 Em sua primeira conferncia, intitulada O atual dilema da Filosofia, James esquematiza o dualismo em duas colunas, enumerando suas dicotomias. Em uma delas tem-se o Esprito Terno (Racionalista, o que segue princpios, Intelectualista, Idealista, Otimista, Religioso, Livre arbitrista, Monista e Dogmtico) e em outra coluna tem-se o Esprito Duro (Emprico, o que seguem fatos, Sensacionalista, Materialista, Pessimista, Irreligioso, Fatalista, Pluralista e Ctico). JAMES, William. O atual dilema da filosofia. In: Pragmatismo e outros ensaios.Lidador, p.29. 9 JAMES, William. O que significa pragmatismo. In: Pragmatismo e outros ensaios. Lidador, p.57.
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[..], o pragmatismo , devotado aos fatos, no tem essa propenso materialista sob a qual o empirismo ordinrio opera. Mas ainda, no faz qualquer objeo ao sistema de abstraes, na medida em que possa percorrer os particulares com sua ajuda, o que realmente, pode ser feito.Interessado no em concluses, mas naquilo que nossos espritos e nossas experincias elaboram juntos, [..] Voltando o olhar para a prtica judicial, tem-se que do ponto de vista metodolgico ainda se assenta no mtodo subsuntivo, que remonta ao sculo XIX10. Esse modelo, na qual a deciso jurdica resulta seno a partir da lei atravs de uma subsuno lgica dos fatos, no resiste a uma anlise mais profunda. No raro so os casos em que as normas jurdicas no se conformam ao fato por mera subsuno, dada a singularidade de cada evento e a impossibilidade de o legislador prever a infinidade de ocorrncias fticas que se podem dar na realidade. Destaque-se, ainda, que neste modelo as decises se processam por uma inferncia lgica a partir de norma jurdica e do fato jurdico. Acrescente-se que no mtodo subsuntivo a norma jurdica, como entidade abstrata, integra o plano do dever ser e o fato, como entidade concreta do real, o plano do ser. A prpria estruturao do modelo subsuntivo revela uma aporia: Como se pode realizar no plano da abstrao uma transposio de duas realidades ( ser e dever ser) que se consideram apartadas em planos distintos? Adiante-se que da lei no se pode subsumir nada. Com base no pressuposto pragmatista desenvolvido por Charles Sander Peirce nothing new can ever be learned by analysing definitions11. Neste sentido, o modelo subsuntivo no permite ao julgador avanar12 para uma deciso jurdica, pois que se queda no plano da pura abstrao. A referncia epistemolgica do modelo subsuntivo, o representacionismo, segundo o qual o conhecimento entendido como uma representao da mente do que existe fora dela, como se a mente fosse um espelho da natureza. Assim, a partir da teoria dos dois mundos natureza e esprito, ser e conscincia, real e ideal, objeto e sujeito, ser e dever-se estariam separados rigorosamente. Pontue-se que essa oposio binria da metafsica

KAUFMANN. E W. Hassemer. Introduo Filosofia do direito e teoria do Direito Contemporneas. Trad. Marcos Keel. Fundao Caloute Gulbekian: Lisboa, 2002.p.184. 11 nada de novo pode ser aprendido apenas se analisando definies. PEIRCE, Charles Sanders. How to make our ideas clear. In: Charles S. Peirce: Selected Writings. Org. Phiplip Wiener.New York: Dover Publications, 1980. p.113 12 Diversamente o mtodo pragmtico possibilita se avanar no conhecimento, pois que suplantando o dualismo metdico, a significao de algo pelas suas conseqncias prticas verificveis. No pragmatismo h a idia de avano, de continuidade

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ocidental, estabelecidas pela tradio europia clssica, notadamente atravs de Plato, Descartes e Kant refutada pelo pragmatismo13. de notar que as teorias do direito que se desenvolveram no perodo moderno, mantiveram a distino entre o ser e dever ser, ora privilegiando um ou outro. Assim, as que procederam dedutivamente, como o positivismo lgico-normativo, a jurisprudncia de conceitos e a teoria pura do direito acentuaram o dever ser do direito, olvidando-se, todavia dos fatos jurdicos momento de ser do direito. As que de outro modo procederam indutivamente, como a teoria jurdica de Rudolf von Jhering, o positivismo jurdico emprico, a jurisprudncia dos interesses, o movimento do direito livre e a sociologia jurdica emprica, voltaram-se realidade, sem, no entanto lograr justificar como a partir do ser se poderia alcanar o dever ser.14 Arthur Kaufmann, em contraponto a esses dois paradigmas, revelando que no se pode atingir o direito por mera deduo ou induo, desenvolve uma metodologia jurdica a partir da analogia15. O modelo subsuntivo tradicional seria deficiente, pois que norma e situao de fato nunca seriam idnticos, mas apenas semelhantes. A analogia, para o autor, subjaz todo processo de aplicao da norma, na qual so comparadas duas realidades. Dessa forma, uma metodologia aberta s situaes concretas que se oferecem observao. A aproximao entre ser e dever ser se daria numa relao de correspondncia, de referncia recproca. Apesar do salto que a tese de Kaufmann representou para a metodologia jurdica, com raciocnio por analogia, ela comporta algumas dificuldades em razo da prpria natureza do raciocnio por semelhana. Esclarea-se que na analogia, aquilo que est para ser reconhecido no reconhecido no seu ser, em si, mas numa relao mantida com outro mais conhecido. E no caso de este outro ser desconhecido, como o operador jurdico vai proceder, tendo em vista que a relao de semelhana no se estabelece? exatamente o raciocnio abdutivo ou retroduo16 que fundamenta o mtodo pragmtico de Peirce que responde a essa indagao. A abduo como uma forma ousada de descobrir hipteses e explicar novos fatos (lgica da investigao ou lgica das

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RORTY, Richard.Esperanza o conocimiento? Una introduccin al pragmatismo. Fondo de Cultura Econmica: Mexico, 2001.p.9 14 KAUFMANN. E W. Hassemer.(n.10).p.182. 15 KAUFMANN. E W. Hassemer.(n.10).p.187. 16 PEIRCE, Charles S. Semitica. So Paulo: Perspectiva, 1990.p.6.

conseqncias), consubstanciaria uma nova metodologia jurdica concebida sob uma perspectiva pragmatista.

2. A contribuio pragmatista no contexto de descoberta - Metodutica, o mtodo para descobrir mtodos.

Importa substancialmente situar o mbito de abordagem da contribuio da postura pragmatista no que pertine ao processo de deciso judicial. Trazendo para o Direito a distino que Hans Reichenbach e Karl Popper fizeram na filosofia da cincia entre o contexto de descoberta e o contexto de justificao17, tem-se que no primeiro se est a discutir a razo explicativa porque o juiz tomou a deciso, seja, por exemplo, por um motivo religioso, econmico, psicolgico, social, jurdico, dentre outros; enquanto que no segundo contexto est a razo justificadora, na qual se observa a adequao racional, correio da argumentao, coerncia, interpretao da lei. Os estudos desenvolvidos em Teoria do Direito sempre deram demasiada ateno ao contexto de justificao, subestimando o contexto de descoberta, sob o argumento de este cair em psicologismos18. No atribuindo importncia imaginao e ao descobrimento, esses tericos se voltaram lgica e racionalidade dos argumentos. A postura pragmatista proposta para o processo de deciso judicial, neste trabalho, encontra-se inserida no contexto da descoberta. A forma de pensar pragmatista no se presta a servir de baliza para aferir a racionalidade argumentativa da deciso jurdica, pois a prpria essncia do raciocnio abdutivo, evidencia uma anlise que se opera no mbito da descoberta. Expresso da mxima pragmatista de Peirce, a abduo representa uma forma de raciocnio ousado, na qual se lana uma hiptese provisria criativa, com vistas as suas conseqncias, em resposta aos estmulos dados da experincia, que geraram um estado de perturbao, de dvida. Essa lgica da descoberta est impressa no mtodo pragmtico de clarificao conceitual desenvolvido por C. S. Pierce , o qual objetiva superar obscuridades decorrentes de distines imaginrias que no se diferenciam no modo de expresso na realidade,

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ATIENZA, Manuel. As razes do direito: Teorias da Argumentao Jurdica.So Paulo: Landy Editora, 2003. p.22. 18 ABIMBOLA, Kola. Abductive reasoning in law: taxonomy and inference to tehe beste explanation. Cardozo Law Review. v. 22 p. 1682-1689.

tomando a significao de algo pelo somatrio de todas as possveis conseqncias prticas concebveis.19 Esclarea-se que a concepo pragmatista de algo, sendo uma concepo de todos os efeitos prticos concebveis, faz com que a concepo tenha um alcance muito alm da prtica e as hipteses sejam sempre falibilistas, pois nenhuma hiptese vai abarcar a completude da realidade. Permite qualquer vo de imaginao, contanto que essa imaginao se depare com um efeito prtico possvel e muitas hipteses que pareceriam a primeira vista excludas da mxima pragmtica no o so. Dessa sorte, a postura pragmatista est a colaborar para o Direito especialmente no que pertine aos chamados hard cases, pois nesses o mtodo pragmatista e a abduo se oportunizam em razo da dvida genuna no sentido dado por Peirce. Nessas situaes, a disposio e agir pragmatista permite evidenciar as premissas que motivam a deciso e que na maioria das vezes ficam inarticuladas na sua fundamentao. O fato de a abordagem pragmatista s poder falar acerca do contexto de descoberta, no significa que o contexto de justificao deva ser desprezado, mas que o da descoberta seja substancialmente considerado. Interessa para a compreenso dessa proposta pragmatista para o Direito a reviso de conceitos prprios do pragmatismo como mtodo, dvida, crena, hbito, investigao, inferncia, claridade conceitual. Antes de adentrar na anlise desses conceitos, no entanto, tenha-se que a lgica das conseqncias, como tambm conhecido o raciocnio abdutivo, difere substancialmente da argumentao conseqencialista do MacCormick, pois este tem sua teoria inserida no contexto da justificao e essa argumentao conseqencialista20 est circunscrita aos limites marcados pelos princpios da universalidade, consistncia e coerncia. 3. A abduo e o Direito

Distinta da induo e da deduo, a abduo uma forma sinttica de inferncia, que no validado nem a priori, nem dedutivamente. Sua base racional o falibilismo. uma forma de raciocnio que parte dos efeitos para remontar s causas e procura descobrir a partir da considerao daquilo que j se conhece, alguma outra coisa que no se conhece. Dessa

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PEIRCE, Charles Sander. How to make our ideias clear.www.peirce.org . Acesso em 23 do jun de 2005. ATIENZA, Manuel. As razes do direito: Teorias da Argumentao Jurdica.So Paulo: Landy Editora, 2003, p. 133.

sorte, a abduo insiste sobre as conseqncias experimentais e se constitui eminentemente uma lgica da descoberta21. No Direito, Kauffman, que desenvolveu uma metodologia jurdica a partir da analogia, embora no tenha teorizado acerca da abduo, ressalta a importncia do grande passo que pode ser dado na filosofia e teoria do direito com a aplicao do raciocnio abdutivo22, tambm denominado pelos tericos do pragmatismo com a lgica das conseqncias. O prprio Kauffman aponta que futuramente, ter, a metodologia jurdica, que se prestar maior ateno abduo do que at agora aconteceu. No se esperem dela, todavia, concluses irrefutveis, pois ela no as pode oferecer.23 Juristas pragmatistas apresentaram teorias interessantes do ponto de vista filosfico que tem expresso na famosa frase de Oliver W. Holmes de que a vida do direito no tem sido lgica, tem sido experincia, falhando, no entanto, como aponta Benjamin N. Cardozo em razo da ausncia de um mtodo claro, sem o qual a proposta pragmatista seria apenas uma promessa que estaria ainda por amadurecer24. Holmes apontou que a deciso judicial no se tratava de um processo inferencial do tipo silogismo dedutivo, pois os juzes procedem de forma a deixar, conscientemente ou no, inarticulados o verdadeiro terreno, no qual se funda o seu julgamento25. Premissas que efetivamente motivam a deciso, sejam de ordem psicolgica, social, jurdica, econmica, dentre outras, no aparecem explcitas na fundamentao. Como adiantou Roscoe Pound, o papel do o silogismo dedutivo faz papel de justificador a posteriori, depois que a deciso foi tomada.

PEIRCE, C. S. Semitica. So Paulo: Perspectiva, 1990.p.203. KAUFMANN. E W. Hassemer. Introduo Filosofia do direito e teoria do Direito Contemporneas. Trad. Marcos Keel. Fundao Caloute Gulbekian: Lisboa, 2002.p.129. 23 KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Trad. Antonio Ulisses Cortes. Fundao Caloute Gulbekian: Lisboa, 2004, p. 118. 24 CARDOZO, Benjamin N. A Natureza do Processo e a Evoluo do Direito. Porto Alegre: Ajuris, 1978. p. 46. 25 HOLMES, Oliver. The Path of Law. In: The Holmes Reader. Julius Marke. Ocena Publications: New York, 1955. p.59-85
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A abduo ou apagoge, que constitui a base lgica na qual se alicerou o pragmatismo de Peirce, apresentada como alternativa para o suprir o problema da falta de mtodo a fim de fundamentar a proposta pragmatista de como pensar e aplicar o direito, que devotada para as conseqncias da deciso jurdica. Importa compreender como se opera exatamente essa inferncia abdutiva para se ter clara sua contribuio para o Direito.

4. A inferncia abdutiva

Para ilustrar observe os trs tipos de raciocnios: o dedutivo, que infere do geral para o particular, o indutivo que infere do particular regra e a abduo que infere dos efeitos causa: Deduo Regra Todos os gros de feijo no saco so brancos Caso Estes gros de feijo foram retirados deste saco Resultado Logo, estes gros de feijo so brancos

Induo Caso Estes gros de feijo foram retirados deste saco Resultado Estes gros de feijo so brancos Regra Logo, Todos os gros de feijo no saco so brancos

Abduo Regra Todos os gros de feijo no saco so brancos 11

Resultado Estes gros de feijo so brancos ( indcio, no concluso) Caso Estes gros de feijo foram retirados deste saco (hiptese)

Tenha-se que a inferncia na abduo no justificada pela mediao de um termo mdio, mas pela heurstica da descoberta de hipteses que o princpio que habilita esta forma de raciocinar. uma inferncia sui generis. A abduo , assim, uma inferncia provvel, e, portanto falibilista, no necessria e est relacionada com uma adivinhao, a formulao de uma hiptese a partir de um insight. Este, no entanto, no se confunde com a concepo descartiana de uma iluminao interior ou intuio para alcana a verdade. O insight a que a abduo se refere o de cunho pragmtico, pois o estmulo para a adivinhar, criar hiptese, advm da provocao que a experincia ocasiona, ou seja, dos seus efeitos26. E isso j era anunciado por Aristteles nos Primeiros Analticos como se ver. Assim, no silogismo abdutivo a inferncia se d da regra e do resultado para o caso. No exemplo dado acima, tem-se a situao na qual algum entra numa casa e se depara com alguns gros de feijo brancos sobre a mesa (resultado fato particular ou indcio) e sabe que o saco desta casa contm gro de feijo branco (Regra), razo pelo qual pode inferir, supor que aqueles gros de feijo sobre a mesa so provenientes do saco (Caso)27. Percebase que a abduo a forma de raciocnio arrojado de que se valem normalmente os detetives para formular um conjectura. Observe-se que a premissa menor do silogismo dedutivo aparece como soluo hipottica do silogismo abdutivo. A hiptese uma inferncia de uma premissa menor do

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PEIRCE, C.S. Trs tipos de raciocnio. In: Semitica. Perspectiva: So Paulo, 2003, p. 221. FEIBLEMAN, James K. An Introduction to the Philosophy of Charles S. Peirce. M.I.T: Cambridge, 1946, p. 117.

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silogismo, a partir de outras duas proposies. E a induo uma inferncia de uma premissa maior de um silogismo a partir de sua premissa menor e concluso. 5. O retorno apagoge em Aristteles

Interessa saber que C. S. Peirce fez um resgate dos escritos de Aristteles e investigou as formas de silogismo quanto ao seu aspecto inferencial, ou seja, em ateno s diferentes espcies de raciocnio. Nesse sentido Peirce encontra em Aristteles trs tipos fundamentais de silogismo ou modos fundamentais de inferncia: a Deduo (synagoge), a Induo (epagoge) e a Abduo (apagoge)28. Peirce retorna Aristteles para redescobrir o raciocnio abdutivo e em especial o seu potencial como processo inferencial criativo, de grande contribuio para as cincias e as artes, e que por muito tempo passou despercebido e foi subutilizado. Esses trs tipos de raciocnio foram dados por Aristteles nos Primeiros Analticos. Todavia, a ilegibilidade de uma nica palavra neste manuscrito e a sua substituio por uma palavra errada, realizada pelo seu primeiro editor Apellicon, apontada por Peirce como fator que acabou por alterar por completo o sentido do captulo sobre Abduo29. A expresso do grego correspondente apapoge e se encontra tematizada no Livro II, Captulo 25 dos Primeiros Analticos, 69a , 20-35. Alm dos Primeiros Analticos, 69a, h referncia apagoge nos Tpicos 159b e 160a. Todavia, fundamentalmente nos Primeiros Analticos onde a lgica dessa forma de inferncia anunciada. O ttulo do captulo 25, Livro II, desta obra, referente abduo apagoge, encontra-se traduzido como reduo. Neste captulo a questo que se percebe como posta por Aristteles a seguinte: se a Virtude (aret) pode ser ensinada (didaction). Os trs termos do silogismo possvel so a Cincia (epistem), o que pode ser ensinado(didaction) e a Virtude (arete).

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PEIRCE, C.S. Espcies de Raciocnio. In: Semitica. Perspectiva: So Paulo, 2003, p.5. PEIRCE, C.S. Os Trs Tipos do Bem. In: Semitica. Perspectiva: So Paulo, 2003, p. 207.

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Aristteles tem que a Cincia poder ser ensinada evidente, mas se a Virtude uma Cincia no est claro. Assim, se Virtude ser uma Cincia to ou mais convincente, no sentido de ser no menos provvel ou mais provvel que a Virtude poder ser ensinada, tem-se a reduo. Dessa sorte, avana-se no conhecimento, pois um termo adicional inserido como hiptese. 30 Assim, em vez de se perguntar se a Virtude pode ser ensinada, se questiona se a Virtude uma Cincia. Esse silogismo seria arranjado da seguinte forma: Regra: Cincia poder ser ensinada Resultado: Virtude poder ser ensinada ( Fato, Indcio) Caso: Virtude ser uma Cincia (Hiptese)

A inferncia da proposio do tipo a virtude ser uma Cincia, denota um silogismo que raciocina pelos efeitos, lanando hipteses para se chegar causa. Esse raciocnio torna o efeito explcito na concluso, pois reduzindo ao absurdo teramos que se a Virtude pode ser ensinada porque a Virtude um Cincia. A conseqncia de a Virtude ser uma Cincia tomada como hiptese. de notar que o arranjo da inferncia apagoge de Aristteles identifica-se com a abduo peirceniana. Efetivamente, aqui, no se infere do geral para o particular, nem do particular para o geral, no se tratando nem de um silogismo dedutivo, nem de um indutivo. Procura-se conhecer o desconhecido por aquilo que j se conhece, inferindo-se a hiptese. Na apagoge a aceitao da premissa menor e do silogismo provisria de modo que se afasta do raciocnio puramente dedutivo.

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ARISTTELES. Primeiros Analticos, II, 25, 69a, 20-35.

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6. O argumento jurdico apaggico

Embora o Direito no tenha teorizado a apagoge ou abduo como modo de inferncia, alternativo ao dedutivista, na forma tratada por Peirce, esta forma de raciocnio aparece na doutrina jurdica como topoi, tipo de argumento jurdico31 ou mesmo como lgica retrica, no sentido de um procedimento quase-lgico, que se ope a concepo de lgica formal 32. O argumento jurdico apaggico enunciado na doutrina como reduo ao absurdo. Isso se deve, em parte, pela traduo do termo grego apagoge como sendo reduo. A idia central na apagoge no a reduo, mas a peculiaridade de ser uma forma inferencial de criao de hipteses que parte dos efeitos para as causas, ou seja, uma lgica voltada conseqncia. No obstante tenha a expresso reduo prevalecido, a argumentao jurdica apaggica ainda revela uma raiz de conexo com apagoge original de Aristtles a ateno aos efeitos. Esse argumento jurdico entendido como sendo aquele na qual se supe que o legislador sensato e que jamais poderia ter admitido uma interpretao das leis que conduzisse a conseqncias inquas. Perelman destaca que este argumento est no centro de todos os raciocnios que se preocupam com as conseqncias de uma deciso jurdica, como o fato de ser injusta ou justa, afastando-se da concepo puramente positivista do Direito.

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PERELMAN, Chaim. Lgica Jurdica: Nova Retrica. Martins Fontes: So Paulo, 2000, p. 79. FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso e dominao. So Paulo: Atlas, 1994, p.335.

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Acrescenta, ademais, que esse modo de raciocinar ficou mais difundido depois da Segunda Guerra Mundial33. Os juzes de primeiro grau estariam, ainda segundo ele, mais sensveis a esse tipo de argumento, pois atuam mais pragmaticamente, buscando solues conforme o que lhe parece justo e aceitvel, enquanto que as Cortes de Cassao so mais sensveis coerncia do sistema. Interessa pontuar que a reminiscncia da apagoge no Direito que se circunscreve ora a argumentos do tipo consequencialistas ora de reduo ao absurdo se construram especificamente no contexto da justificao, perdendo a caracterstica fundamental da inferncia abdutiva resgatada por Peirce, que a criao e s pode se desenvolver plenamente no mbito do contexto da descoberta, onde se oportuniza vos de imaginao, como tratamos no segundo tpico.

7. O Mtodo de clarificao conceitual de Peirce

A possibilidade de se superar a obscuridade das idias em torno de um determinado conceito apresentada pelo mtodo de clarificao conceitual pragmatista. Na obra Como tornas nossas idias claras34, Peirce enuncia a mxima pragmatista: [...] whole meanig of any idea is to be found in considering what effects that might conceivably have pratical bearings, we conceive the object of aour conception to have 35 Peirce critica as teorias de significao existentes, propondo um mtodo na qual seriam consideradas as conseqncias prticas para compor a concepo que se tem de determinado objeto. Esta a mxima do pragmatismo. Em Algumas conseqncias de quatro incapacidades (1868)36, Peirce critica o esprito cartesiano, que segundo ele, influenciou a maior parte dos filsofos modernos. A mxima cartesiana, esclarece o autor, parte de uma dvida completa, na qual todos os
PERELMAN, Chaim. Lgica Jurdica: Nova Retrica. Martins Fontes: So Paulo, 2000, p. 80. PEIRCE, Charles S. How to make our ideas clear. In: Selected Writings. New York, Dover Publications.p.113. 35 Considerer quels sont ls effets pratiques que nous pensons pouvouir tre produits par lobjet de notre conception,.La conception de tous ces effets est la conception de lbjet- Comment rendre nos ides claires Considerar quais so os efeitos prticos que ns pensamos poderem ser produzidos pelo objeto de nossa concepo. A concepo de todos esses efeitos a concepo do objeto.- Como tornas nossas idias claras.
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preconceitos so abandonados. Ocorre, no entanto, que este ceticismo inicial no passa de uma iluso da abstrao a conduzir a um rodeio intil, pois o mtodo cartesiano no descansa enquanto no recuperar as crenas postas de lado formalmente. O pragmatismo, diversamente, comea com a dvida real, no a dvida abstrata cartesiana. Isso significa que o ponto de partida leva em considerao todos os preconceitos que se possui no momento. Destaque-se a famosa frase pragmatista37: No vamos agora duvidar em filosofia daquilo que no duvidamos em nossos coraes A tese cartesiana na qual uma idia clara aquela que se reconhece onde quer se encontre, sem que se confunda com qualquer outra, no permite distinguir de maneira objetiva as idias que so claramente apreendidas, daquelas que aparentemente so. Isso porque se toma como base a doutrina do uso familiar da idia ou da distino abstrata, que no so adequadas nem suficientes para determinar claramente a significao de algo (Descartes mtodo a priori de auto-evidncia e Leibniz mtodo da definio abstrata). A familiaridade leva subjetividade e a distino abstrata conduz a uma objetividade abstrata que no se sabe se realmente a objetividade efetiva. A doutrina da claridade e da distintividade de Descartes no atentou para o fato de que o pensamento sozinho no origina pensamento, nem nada de novo pode ser apreendido unicamente analisando definies. O Pragmatismo de Peirce formula, em oposio, um mtodo em busca de uma maior perfeio da claridade do pensamento, num grau mais elevado que a lgica anteriormente proposta. As idias obscuras conduzem a um dispndio de energia sem sentido Importante, assim, o mtodo pragmtico para uma direo clara das aes no mundo. Ao desenvolver sua tese, Peirce utiliza terminologias prprias definindo o que so crena e dvida. Segundo o autor a indeciso, concebida como a dvida genuna, excita a ao do pensamento que decide o modo de atuar. Quando a irritao da dvida cessa a crena criada, o que significa, em outros termos, o estabelecimento de um hbito. Note-se, no entanto, que a crena tanto o ponto de partida como o de chegada para o pensamento, pois constituindo uma regra de ao influir num futuro pensar e estimular novas dvidas.

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PEIRCE, C. Sander. Algumas conseqncias de quatro incapacidades.In: Escritos Coligidos. So Paulo: Abril Cultural, 1983. p.71. 37 PEIRCE, C. Sander. Algumas conseqncias de quatro incapacidades.In: Escritos Coligidos. So Paulo: Abril Cultural, 1983. p.71.

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Portanto, a funo do pensamento a criao da crena e tudo o que no se refira crena no faz parte do pensamento em si mesmo. O pensamento que est fora da crena simples acrscimo e no pensamento propriamente. Em resumo, toda a funo do pensamento produzir hbito de ao. Assim, para desenvolver um significado preciso determinar quais os hbitos que ele produz. Sabendo que a ao sempre produz um resultado sensvel, a base da distino real do pensamento so as possibilidades de diferenas prticas. Essas possibilidades que revelam o carcter de probabilidade e falibilidade que a significao apresenta e permitem a busca constante por um maior aperfeioamento e claridade das idias.

8. A dvida e a fixao da crena no pragmatismo a superao do mtodo a priori

Retomando o que foi dito anteriormente, o emprego do mtodo pragmtico possibilita revelar as falsas distines imaginrias que no se diferenciam na sua forma de expresso. A distintividade das idias est sentada nos diferentes modos de ao que tm lugar na prtica. Tratando da lgica do pensamento e os elementos determinantes dos processos de inferncia, Peirce mostra que o hbito da mente o que condiciona se uma ou outra inferncia ser extrada. Assim, estar-se a falar em inferncias vlidas e invlidas e no em inferncias verdadeiras ou falsas, tendo em vista que as inferncias decorrem de um hbito da mente que em geral produz concluses verdadeiras ou no, sem referncia necessria verdade ou falsidade de sua concluso. Nesse sentido, a validade puramente uma questo de fato e no de raciocnio.38 O impulso que o homem tem para aceitar ou acreditar naquela ou em outra premissa aparece no hbito da mente. E cada hbito especfico que determina uma ou outra inferncia constitui o princpio condutor de inferncia, que um fato. Os fatos que servem de princpios condutores podem ser identificados na classe dos absolutamente essenciais ou na dos que possuem outro interesse distinto como objetos de pesquisa, ou seja, no segundo grupo esto todos os fatos excludos da primeira classe.

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Os princpios condutores insertos na primeira diviso so aqueles fatos tomados como certos ao se questionar se de certas premissas se segue determinada concluso. Acredita-se, por exemplo, que regras de raciocnios deduzidas da prpria idia de processo so essenciais. Peirce identifica, no entanto, existirem fatos que j so supostos mesmo antes de ser colocada a questo lgica, tendo em vista possuir o ser humano os estados de esprito da dvida e da crena. Exsurge, assim, a importncia da reflexo lgica como capaz de trazer novos elementos e descobrir novas coisas a partir do que j se conhece. Frise-se, novamente, a distino entre a dvida e a crena. O hbito que determina as aes do homem constitui a crena, no significando, no entanto, um agir imediato, mas um direcionamento do comportamento de acordo com a ocorrncia da ocasio. um estado calmo e satisfatrio que no se procura alterar. A dvida, por sua vez, o estado de irritao que impulsiona a um agir a fim de destru-la, de sorte a alcanar um estado de crena. Essas concepes so eminentemente pragmticas, pois a crena guia o desejo do homem e molda suas aes, ao passo que a dvida genuna despida de tal efeito. A transio, tambm, possvel da crena para a dvida. A discusso acerca da dvida a inquirio como a luta causada por este estado de irritao direcionado busca da crena. A partir da inquirio que se logra o estabelecimento da opinio. Essa opinio alcanada conformar um estado de crena que restar firme at enquanto o homem encontrar-se suficientemente satisfeito com ela, independente de ser verdadeira ou falsa. necessrio um novo elemento a afetar a mente de sorte que o homem venha realmente se incomodar com esse novo objeto do conhecimento. Com o pragmatismo, portanto, devem ser extirpadas as proposies que no encerram uma inquirio cujo fim o estabelecimento da opinio, pois no partem de uma dvida real. Assim o caso dos filsofos que colocam uma inquirio questionando tudo, ou aponto uma interrogao na proposio. Isso no instiga a mente para a busca da crena. O mesmo quando se duvida de premissas que no podem ser mais satisfatrias do que j so, ou quando se discute um assunto do qual todo mundo est convencido e donde a dvida cessou. Tenha-se que o pragmatismo apresenta-se como o mtodo adequado capaz de satisfazer a dvidas dos homens, de sorte a estabelecer a opinio real, coincidente com os fatos. 19

Interessa, aqui, trazer discusso as quatro possibilidades de fixao da crena, apresentadas por Pierce: o mtodo de tenacidade, o de autoridade, a priori e o cientfico39. A insuficincia dos trs primeiros mtodos so apontadas pelo filsofo. No mtodo da tenacidade o sujeito no aceita nada que venha a perturbar sua crena. o mtodo de simples acreditar. Dessa sorte, no h possibilidade de trnsito de crena para dvida e vice-versa. Em determinadas situaes esse mtodo satisfatrio, pois a calma e a f compensam o estado de perturbao a que o homem se submeteria. Em relao, no entanto, ao impulso social, esse mtodo no se sustenta, pois o homem no vive isolado e est sempre a ser influenciado pelos outros. Na autoridade, h uma imposio arbitrria da crena, tornando-se os sujeitos pensantes em escravos intelectuais. O mtodo apriorstico, por sua vez, ao fazer com que o indivduo adote idias que acredite como resultado da razo, pode levar a resultados enganosos, dissociados dos fatos e a transformar a inquirio num processo parecido ao desenvolvimento do gosto, direcionando-se o agir de acordo com o que se acredita que traz mais prazer. Em oposio, o mtodo cientfico, que o pragmtico, apresenta-se como o nico capaz de estabelecer uma significao em concordncia com a realidade dos fatos. Atravs do raciocnio abdutivo, este mtodo possibilitaria a soluo dos problemas, que surgem com a dvida genuna, ao transp-los para um estado de crena. Esclarea-se que esse conceito de mtodo cientfico deve ser entendido num contexto maior pragmatista e se presta tanto Cincia quanto Arte, sendo tomado associado a perspectiva criativa imprimida pelo raciocnio abdutivo. 9. Postura Pragmatistas no Direito.

Uma vez esclarecidos os pressupostos pragmatistas, tem-se que a atitude pragmatista se presta aos hard cases, pois nesses onde mtodo pragmatista e a abduo se oportunizam em funo de uma dvida genuna, na expresso peirceneana . Nessas situaes, a disposio e o agir pragmatistas permitem evidenciar as premissas que motivam a deciso e que na maioria das vezes ficam inarticuladas na sua fundamentao. Dewey em Minha Filosofia do Direito iniciou este trabalho. Para o autor a lei norma jurdica no poderia ser concebida como uma entidade separada, somente podendo

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ser discutida em termos das condies sociais em que surge e do que concretamente se faz. Atente-se para s palavras do filsofo 40: [...] Um dado ajuste legal aquilo que se faz, e aquilo que faz reside no campo de modificar e/ou manter as atividades humanas enquanto interesses em andamento. Sem aplicao, h pedaos de papel ou vozes no ar, mas nada que possa ser chamado de lei.

Os fenmenos e fatos sociais no so concebidos como algo acabado, mas como processo, coisas em andamento. O padro, ou seja, a tipicidade no est encerrada em molduras tericas terminadas, considerando que o exame das conseqncias na realidade constitui a base para a manuteno ou modificao deste padro. Holmes critica com propriedade as deficincias da teoria tradicional que tende a colocar a carroa diante do cavalo e a considerar o direito ou o dever como algo que existe parte e independente das conseqncias de sua violao, qual certas sanes so acrescentadas mais tarde.41 O que se costumou chamar de aplicao da lei no algo que ocorre aps uma regra ou lei, mas uma parte necessria deles42. V-se, assim, que para os pragmatistas norma jurdica e fato jurdico integram uma mesma realidade, na medida em que se fazem acontecer e no se diferenciam na prtica. A postura pragmatista de atentar para as conseqncias da deciso jurdica, possibilita tornar claro premissas que no aparecem num contexto de justificao e assim atravs de um raciocnio abdutivo trazer evidncia pelas conseqncias da deciso as premissas de motivao que se quedam ocultas.

10. Bibliografia ABIMBOLA, Kola. Abductive reasoning in law: taxonomy and inference to tehe beste explanation. Cardozo Law Review. v. 22 p. 1682-1689 ARISTTELES. Analticos Primeiros. In: Tratados de Lgica (rganon). Editorial Gredos: Madrid, 1995

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DEWEY, John. Minha Filosofia do Direito. In: Os grandes filsofos do direito.Org. Clarence Morris. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 517. 41 HOLMES, Oliver. The Path of Law. In: The Holmes Reader. Julius Marke. Ocena Publications: New York, 1955. p.59-85 42 DEWEY, John. Minha Filosofia do Direito. In: Os grandes filsofos do direito.Org. Clarence Morris. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 517

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ATIENZA, Manuel. As razes do direito: Teorias da Argumentao Jurdica.So Paulo: Landy Editora, 2003. CARDOZO, Benjamin N. A Natureza do Processo e a Evoluo do Direito. Porto Alegre: Ajuris, 1978 DEWEY, John. Minha Filosofia do Direito. In: Os grandes filsofos do direito.Org. Clarence Morris. So Paulo: Martins Fontes, 2002 DURKHEIM, Emile. Sociologia, Pragmatismo e Filosofia. Trad. Evaristo Santos. Porto:Rs. FEIBLEMAN, James K. An Introduction to the Philosophy of Charles S. Peirce. M.I.T: Cambridge, 1946 FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso e dominao. So Paulo: Atlas, 1994 HOLMES, Oliver. The Path of Law. In: The Holmes Reader. Julius Marke. Ocena Publications: New York, 1955 PEIRCE, Charles S. Semitica. So Paulo: Perspectiva, 1990 PEIRCE, Charles Sander. Fixation of belief. www.peirce.org. Acesso em 10 de jun de 2005 PEIRCE, Charles Sander. How to make our ideias clear.www.peirce.org . Acesso em 23 do jun de 2005 PEIRCE, C. Sander. Algumas conseqncias de quatro incapacidades.In: Escritos Coligidos. So Paulo: Abril Cultural, 1983 PERELMAN, Chaim. Lgica Jurdica: Nova Retrica. Martins Fontes: So Paulo, 2000 KAUFMANN. E W. Hassemer. Introduo Filosofia do direito e teoria do Direito Contemporneas. Trad. Marcos Keel. Fundao Caloute Gulbekian: Lisboa, 2002 KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Trad. Antonio Ulisses Cortes. Fundao Caloute Gulbekian: Lisboa, 2004, JAMES, William. O que significa pragmatismo. In: Pragmatismo e outros ensaios.Lidador MURPHY, John. O Pragmatismo: de Peirce a Davison. Trad. Jorge Costa. Portugal: Asa, 1990 RORTY, Richard.Esperanza o conocimiento? Una introduccin al pragmatismo. Fondo de Cultura Econmica: Mexico, 2001

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SANTOS, Boaventura de Souza. A crtica da razo indolente : contra o desperdcio da experincia. So Paulo: Cortez, 2001 STROH, Guy W. A Filosofia Americana: Uma Introduo.Cultrix, So Paulo, 1968

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