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El notariado argentino
A PRINCIPIOS DEL SIGLO XXI
La Repblica Argentina est integrada por veintitrs provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Su gobierno es republicano, representativo y federal. Nuestra Constitucin Nacional que data de 1853 reconoci la organizacin provincial como previa a la Nacin, por lo que aquellas se reservaron derechos no delegados en el gobierno central, principio que se mantuvo a pesar de las distintas reformas constitucionales hasta la ltima del ao 1994 (art. 121). Por ello rigen en todo el territorio nacional el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio, el Cdigo Penal y el Cdigo de Minera. Consecuencia de esta estructura constitucional el ejercicio de la funcin pblica notarial se encuentra regulado por veinticuatro leyes locales, ya que los gobiernos autnomos se han reservado el ejercicio del poder de polica que les permite legislar al respecto. En mayor o menor medida las reas alcanzadas por esas normas son el notario y su organizacin colegial, el ejercicio de la funcin y el documento notarial. Cabe recordar que la organizacin moderna del notariado argentino se debe a un movimiento que comenz a mediados del siglo XX. Fue el preclaro Escribano Jos A. Negri el que convoc al Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, organizado por el Colegio de Escribanos de la Capital Federal y que se desarroll en la Ciudad de Buenos Aires. Consecuentemente result fundador de la Unin Internacional del Notariado Latino (hoy Unin Internacional del Notariado). Por su parte los notariados locales, aunque regidos por leyes distintas, son fieles exponentes de los principios y bases de este tipo de notariado.
Consecuencia de esta estructura constitucional el ejercicio de la funcin pblica notarial se encuentra regulado por veinticuatro leyes locales, ya que los gobiernos autnomos se han reservado el ejercicio del poder de polica que les permite legislar al respecto
A pesar de las diferencias puntuales que existen entre las veinticuatro leyes de organizacin del notariado en la Repblica Argentina, todas ellas exponen comunes denominadores. El notario o escribano pblico es aquel profesional del derecho que ejerce la funcin pblica notarial. Se trata de un operador del derecho que debe ostentar ttulo universitario de grado de abogado o escribano. Para el acceso a la funcin debe someterse a estrictas evaluaciones escritas y orales, adems de calificarse sus antecedentes acadmicos y profesionales, como as tambin su conducta honesta. Una vez aprobadas las pruebas de evaluacin con notas satisfactorias o logrando las mximas calificaciones en los concursos de antecedentes y oposicin, el aspirante es investido del cargo por el gobierno local, ejerciendo la funcin pblica notarial a partir de la aceptacin. En todo el pas ha regido el principio del "nmero clausus" de registros notariales hasta que en 1991 el Decreto 2284 desregul la economa nacional. Las autoridades polticas nacionales y locales padecieron un grave error al sostener que el ejercicio del notariado deba quedar sometido a las reglas econmicas de la oferta y la demandaLa frrea lucha del notariado argentino, con la invalorable cooperacin de la organizacin del notariado internacional, pudo no revertir, pero si limitar los efectos disvaliosos de tamaa decisin. Si bien se abri el nmero de registros notariales derogndose en muchas demarcaciones territoriales el nmero cerrado, en la gran mayora se acept mantener el rgimen de evaluaciones, por medio del cual se garantiz que los nuevos integrantes del notariado local contasen con la capacitacin suficiente para el ejercicio de la funcin. La desregulacin impact primeramente en el notariado capitalino y luego por el llamado "pacto federal suscripto entre el Gobierno Nacional y las provincia, lleg a extenderse a amplias regiones del pas. El fenmeno del nmero abierto y libre de registros notariales y el acceso al ejercicio a la funcin por abogados
recin graduados y sin capacitacin cientfica especfica existi en algunas pocas provincias. No obstante, el proceso fue revirtindose. La ley 404 que rige el notariado de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (la primera demarcacin territorial desregulada) luego de diez aos, volvi al nmero cerrado de registros, debiendo los aspirantes someterse a estrictos concursos de oposicin y de antecedentes. Si bien existieron provincias como Buenos Aires y Crdoba, en las que nunca se desregul el ejercicio del notariado, muchas otras sufrieron grandes perjuicios por ello. Llev ms de diez aos volver las cosas al estado anterior y con gran esfuerzo de los Colegios notariales locales y la toma de conciencia de las autoridades polticas locales del verdadero alcance de esta funcin (que no es ms que el ejercicio de una cuota de la soberana del Estado), se viene revirtiendo este fenmeno. A partir del ao dos mil, podemos afirmar que el proceso tiende a limitar el nmero de registros notariales en aquellas demarcaciones que padecieron las alternativas desregulatorias econmicas con mayor intensidad.
El ejercicio funcional
El notario o escribano pblico es aquel profesional del derecho que ejerce la funcin pblica notarial. Se trata de un operador del derecho que debe ostentar titulo universitario de grado de abogado o escribano
Bajo esta perspectiva es dable remarcar entonces que cada escribano pblico o notario ejerce la funcin pblica que le fue delegada por el gobierno local por medio de la titularidad y/o adscripcin al registro notarial y dentro del mbito de su competencia dada por ley. La territorial determina la sede del registro y puede abarcar desde una mnima expresin de la divisin poltica local (partido, departamento o municipio) hasta extenderse a toda la provincia de la cual se trate. No existe en la Repblica Argentina la posibilidad de prorrogar la competencia territorial del notario ni a otra provincia o Ciudad Autnoma de Buenos Aires, ni al extranjero (como si lo permiten las leyes notariales de Costa Rica, Honduras o Guatemala, solo por citar algunos ejemplos). La competencia en razn de las personas surge del Cdigo Civil (art. 985), y tiene su fundamento en la imparcialidad que debe regir todo el ejercicio funcional, razn por la cual no puede el notariado de ninguna demarcacin territorial del pas, intervenir en asuntos en los cuales ni l ni sus parientes dentro del cuatro grado de consanguinidad y afinidad tengan inters, siendo una de las restricciones ms
amplias del derecho comparado. La competencia temporal est dada por el iter que se extiende desde la aceptacin del cargo investido por el gobierno local y alguna causal de extincin del ejercicio (jubilacin, muerte, destitucin, etc.). El ejercicio del notariado en las provincias argentinas y en la Ciudad Autnoma no est sujeto a temporalidad alguna, a diferencia de lo que sucede en el derecho comparado (leyes notariales de Bolivia o Ecuador). La ley 9020 de organizacin del notariado bonaerense exige que el notario se jubile obligatoriamente a los setenta y cinco aos. De todos modos contra esta norma se incoaron acciones de amparo, que luego de obtener un resultado adverso por parte de la Corte Suprema de la Provincia de Buenos Aires, tuvo sentencia favorable de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por lo que actualmente, quienes lo deseen (y dado que la sentencia de inconstitucionalidad se aplica solo al caso concreto), inician tal procedimiento a los efectos de permanecer a cargo del registro notarial despus de haber alcanzado la edad sealada. Por su parte la competencia material es sinnimo de incumbencias notariales. La legislacin argentina no le otorga al notario competencia para entender en asuntos de la mal llamada jurisdiccin voluntaria, como s existe en el derecho comparado. Por tanto en la Argentina ningn notario puede entender vlida y eficazmente en temas de divorcios, sucesiones, adopciones, estados de preez, etc. No obstante ello, es el notariado argentino el que garantiza a sus requirentes el ejercicio pleno de sus derechos patrimoniales, como as mismo su consolidacin, la ausencia de conflicto y la seguridad jurdica a la cual aspirar todo Estado jurdicamente organizado. Esta afirmacin la fundamos en la integralidad del ejercicio notarial, que se manifiesta por medio de las llamadas operaciones de ejercicio.
El contenido funcional
Asesoramiento, recepcin de la voluntad de las partes, encuadramiento legal, calificacin de la capacidad, la identidad y la legitimacin, la actividad documentara, dacin de fe pblica, otorgamiento y autorizacin del documento notarial, expedicin de copias y custodia de los protocolos, son los principales aspectos a destacar. Todo parece armonizar ampliamente con la definicin descriptiva que del notariado efectu el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, en Buenos Aires, en 1948, hasta hoy no superada. Debo remarcar que si bien el notariado argentino carece de competencia en asuntos no contenciosos, el contenido del ejercicio funcional, lejos de simplificarse es cada vez ms arduo. Existe un cmulo de actos preescriturarios, administrativos, regstrales, catastrales y tributarios. Luego del otorgamiento y autorizacin de la escritura pblica portante del negocio jurdico celebrado, es el mismo escribano pblico o notario el que realiza los actos postescriturarios. Entre los primeros destacamos la obtencin de los certificados regstrales a los efectos de verificar el estado de dominio del inmueble y las posibles medidas cautelares que puedan existir con relacin al bien o a su titular dominial, todo ello con la eficacia de la consabida publicidad del negocio en gestin y la distincin entre la prioridad registra! directa o indirecta. Completan la lista la verificacin de la tributacin que reconoce como hecho imponible el acto jurdico a celebrarse tanto en el mbito nacional, como provincial y municipal y las normas administrativas que tienen que ver con el desarrollo fsico del bien (geodsico y catastral). El estudio de ttulos veinteaal (prctica que carece de una norma imperativa que ordene su confeccin) es un deber funcional notarial que garantiza la correcta mutacin de los derechos reales, evitando, por lo menos, la existencia de vicios ostensibles que puedan generar ineficacia negocial (falta de matricidad, ausencia de firma de uno de los comparecientes, omisin de la autorizacin de la escritura pblica, etc.). Una vez cumplidos los extremos previos, procede el notario, como autor exclusivo del documento, a redactar el texto completo de la escritura pblica, que ser otorgada por los comparecientes y autorizada por el escribano pblico o notario en la audiencia notarial correspondiente, regida por la inmediacin y la unidad de acto. Luego comienza la etapa postescrituraria, que no deja de ser menos farragosa, por la liquidacin e ingreso a los diferentes estadios tributarios de todos los impuestos, tasas y contribuciones especiales retenidos, la expedicin de la primera copia para su inscripcin en el registro de la propiedad inmueble de ubicacin del bien, la confeccin de las minutas correspondientes a los efectos de rogar la publicidad registra! en tiempo y forma y posteriormente la confeccin de los muchos informes brindados al Estado nacional vinculados especialmente a la tributacin y a la prevencin de la comisin de delitos de blanqueo de activos. El ejercicio funcional se prolonga en la obligacin de custodia y conservacin del protocolo hasta que pueda ser derivado a los Archivos notariales que en su mayora obran en el mbito de los colegios de escribanos o colegios notariales locales. Los medios informticos que pueden ser una herramienta eficaz para el cumplimiento de los actos pre y postescriturarios, por el momento no estn plenamente desarrollados.
Las autoridades polticas nacionales y locales padecieron un grave error al sostener que el ejercicio del notariado deba quedar sometido a las reglas econmicas de la oferta y la demanda
Si bien los alcances de este aporte son limitados, es nuestro deseo dejar expresado que el cmulo de tareas que el ordenamiento jurdico argentino le ha encomendado al notariado es muy amplio, especialmente si lo comparamos con los ordenamientos legales extranjeros. Solo basta comparar el contenido de las
operaciones de ejercicio en el sistema argentino con aquellos otros del rea de los notariados llamados "del Pacfico" (Chile, Per o Ecuador), en los que se reconoce la existencia de una minuta, suscripta por abogado, que es la base negocial del contenido de la escritura pblica que debe autorizar el notario. O de aquellos otros que no practican la liquidacin, percepcin, retencin o informacin de tributos. O de otros, en los cuales la rogacin de la inscripcin registral de la escritura pblica portante del derecho queda librada a la voluntad del titular del derecho. Cabe recordar que el sistema de la publicidad registral inmobiliaria en la Repblica Argentina, est regido en el mbito nacional por la Ley 17.801. No obstante su organizacin administrativa ha sido delegada a los gobiernos locales. As cada provincia y la Ciudad Autnoma cuentan con un registro de la propiedad inmueble. El sistema es declarativo, no convalidante (art. 4) y no goza del principio de la fe pblica registral. El registrador, que es un funcionario administrativo del gobierno local, solo posee competencia para calificar las formas extrnsecas del documento (art. 8) y cuenta con la facultad de inscribirlo, rechazarlo en caso de existencias de vicios ostensibles y manifiestos que produzcan nulidad absoluta o inscribirlo provisionalmente por un plazo de ciento ochenta das, debiendo restituir el documento notarial a su autorizante a los efectos de la subsanacin correspondiente (art. 9). La publicidad registral que hace oponible el derecho inscripto al tercero registral, coadyuva a la seguridad jurdica dinmica que se sustenta principalmente en el documento notarial y todas sus bondades.
El fenmeno del nmero abierto y libre de registros notariales y el acceso al ejercicio a la funcin por abogados recin graduados y sin capacitacin cientfica especfica existi en pocas provincias
de Diciembre de 1995. Tiene a su cargo el estudio y la investigacin de temas notariales y est integrada por miembros de nmero o consejeros acadmicos. Se manifiesta por medio de publicaciones y a travs de la realizacin de dos seminarios anuales terico prcticos, conocidos bajo el nombre de quien fuera su director el Escribano Laureano Arturo Moreira. El Ateneo de la Academia Nacional del Notariado brinda a los ms jvenes un mbito de preparacin y se la considera "el semillero" de los futuros consejeros acadmicos. Por su parte la Fundacin de Apoyo a la Academia Nacional del Notariado canaliza los ingresos que hacen posible la existencia de la institucin. El Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires fund la Universidad Notarial Argentina en 1964, que es Decana de Amrica, nica en su gnero en los setenta y cinco notariados que integran la Unin Internacional del Notariado. Se trata de una Universidad de postgrado la que tiene a su cargo el dictado de Carreras de Especializacin, Maestras y Doctorados. Sus alumnos, que deben ostentar ttulo de grado, no solo encuentran en sus claustros un mbito propicio para el estudio y la investigacin de temas vinculados a lo notarial, registral e inmobiliario, sino que tambin se desarrollan carreras destinadas a los profesionales de las ciencias econmicas. Abogados, notarios, registradores e integrantes del poder judicial se dan cita en este lugar para consolidar sus conocimientos en esas reas, como as mismo para prepararse para satisfacer los difciles desafos que implica cualquiera de los mbitos que abordan los temas de derecho y de economa. La actividad de la Universidad Notarial Argentina ha traspasado los lmites de la provincia de Buenos Aires, mantiene su presencia en todo el territorio del pas. Por su parte su proyeccin internacional crece anualmente, en especial en Iberoamrica. Los Cursos Internacionales de Derecho Notarial, Registral e Inmobiliario Profundizados, destinados a hispano parlantes, que se llevan a cabo en su sede de la Ciudad de Buenos Aires, son distinguidos por su calidad cientfica y la participacin de profesores nacionales y extranjeros.
Acceder al ejercicio del notariado implica parte del profesional del derecho elegido, obligacin de colegiarse
As la capacitacin cientfica permanente y la conducta tica son los rasgos que caracterizan al notariado argentino del posmodernismo, que ha tenido que luchar y lo sigue haciendo contra no pocos obstculos en el ejercicio de la funcin pblica notarial. Ya hemos mencionado el fenmeno de la desregulacin econmica de fines del siglo pasado. Tambin este siglo present inconvenientes graves. La Repblica Argentina sufri un colapso econmico sin precedentes que produjo su paralizacin. Con sacrificio y resignacin el pueblo argentino est tratando de recomponerse. El notariado por su parte ha colaborado en esa tremenda crisis, prestando a los particulares el asesoramiento necesario para clarificar el imbrincado rgimen jurdico que sobrevino. Fue adems protagonista de soluciones alternativas a escala negocial que permiti mantener los derechos de los particulares bajo el rgimen de la
legalidad, en un momento en el cual la emergencia econmica era fundamento de la violacin de los ms elementales derechos constitucionalmente garantizados. Una economa deprimida, genera ausencia de trfico negocial y por ende falta de requerimientos en las notaras. Salir de una crisis de tamaa entidad ha sido fruto de un gran esfuerzo. Esfuerzo en el cual tambin particip el notariado a travs de sus rganos colegiales y el Consejo Federal del Notariado Argentino. Este permanente espritu de colaboracin con las autoridades de nuestro pas, llega a extremos agobiantes. La intervencin del notariado en la regularizacin dominial de la tierra en manos de aquellos que menos tienen, la escrituracin de planes de viviendas con aranceles diferenciados, la intervencin en ejecuciones hipotecarias extrajudiciales en miras al rpido recupero del crdito, son solo algunos de los ejemplos ms extendidos. Pero existe un ejemplo puntual que por su total actualidad conforma uno de los problemas ms difciles de solucionar. La obligacin legal de informar que se le ha impuesto al notariado en la prevencin del delito de lavado de activos provenientes de ilcitos. Trasladar al notariado una carga tan compleja para salvar la evidente ineficiencia del Estado a este respecto y solo porque los compromisos internacionales as lo imponen, es desconocer las elementales reglas que rigen la funcin pblica notarial. Prestar colaboracin con el Estado, como se viene haciendo, no puede significar incumplir con las bases y principios del notariado latino y mucho menos aun con las bases constitucionales nacionales.
La prospectiva
Fortalezas las hay y muchas. Estamos persuadidos que el notariado argentino es uno de los mejores ejemplos dentro del concierto internacional. Ha cristalizado en sus veinticuatro leyes locales el prototipo del notariado latino que ostenta con orgullo. El notariado est en manos de profesionales altamente calificados, a los que se les exige capacitacin permanente, desarrollo de su ejercicio funcional enmarcado en conductas ajustadas a derecho y a la deontologa notarial. El sistema de responsabilidad civil, penal, tributario y disciplinario son mbitos concurrentes y no excluyentes. La fiscalizacin disciplinaria cumplida por los pares tiene la finalidad depurar el cuerpo notarial, siempre con apelacin a la justicia ordinaria. Todo ello garantiza al requirente un grado de excelencia. La conflictividad en la dinmica negocial con intervencin notarial es altamente improbable. De todas formas, en caso de existir excepcionalmente la necesidad de resarcir daos, los mismos estn afianzado por las mismas colegiaciones o son indemnizados por el seguro de mala praxis. Sostenemos que los valladares que existen o han existido impidiendo el normal desenvolvimiento del quehacer notarial en la Repblica Argentina no provienen "de adentro" del notariado mismo, sino por el contraro se han debido siempre a variables externas, y en mayor medida con origen en sucesos econmicos.
Bajo esta perspectiva es dable remarcar entonces que cada escribano pblico o notario ejerce la funcin pblica que le fue delegada por el gobierno local por medio de la titularidad y/o adscripcin al registro notarial y dentro del mbito de su competencia dada por ley
Nuestro camino hacia la informatizacin es lento no slo por problemas tcnicos sino tambin econmicos. Si bien existe legislacin vigente al respecto, como la ley que regula la firma digital, y si bien los medios electrnicos se emplean como una herramienta ms en el cumplimiento de las operaciones de ejercicio, falta mucho desarrollo aun para alcanzar a plenitud de sus bondades. De todas formas este no es un tema que le pase desapercibido ni a los dirigentes notariales locales ni nacionales, quienes tienen la ms plena conciencia del compromiso que ello significa para las generaciones venideras. Queda para aquellos que continen nuestra obra consolidar en el futuro la ecuacin equitativa entre densidad poblacional y trfico negocial que arroje el nmero suficiente de registros notariales para abastecer tales requerimientos; un arancel que permita al notario y su familia vivir dignamente; mayores competencias materiales dadas a travs de nuevas incumbencias, especialmente en temas que aborden asuntos no contenciosos; un cuerpo colegiado altamente capacitado no solo para acceder al ejercicio funcional sino para permanecer en l; un rgimen estricto y justo de responsabilidad notarial y el reconocimiento del notariado como garantista de la seguridad jurdica por parte de la sociedad y del Estado. Si todo ello se enmarcara en una economa progresista y sustentable, no quedara mucho ms para anhelar.