DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

Teoria dos direitos fundamentais Para alguns autores, a Magna Carta de 1215, da Inglaterra, teria sido a certido de nascimento dos direitos fundamentais. Todavia, tal documento, que era um pacto entre o Rei Joo Sem-Terra e os bares ingleses, no se aplicava a toda a populao inglesa. Os documentos ingleses foram muito importantes para a solidificao dos direitos fundamentais, a exemplo do Bill of Rights, de 1689, que significou o fim do absolutismo na Inglaterra e o respeito pelas decises do Parlamento Ingls. Entretanto, a expresso direitos fundamentais surgiu em 1770, na Frana, no movimento que deu origem Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. Tambm merecem ser lembradas, a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, de 1776 e a Constituio dos EUA, de 1787. Naquela poca, saindo de um regime absolutista, as pessoas queriam se proteger dos arbtrios do Estado, tendo seus direitos assegurados em texto fundamental. Da a nomenclatura, direitos fundamentais. Como bem lembra Norberto Bobbio, em sua obra, A Era dos Direitos, os direitos fundamentais so resultado de um processo histrico, de luta, no surgiram de uma hora para outra, e todos de uma s vez. Assim, falamos em geraes ou dimenses de direitos. O ter mo dimenso tem sido mais utilizado pelos constitucionalistas na atualidade. O primeiro a falar em geraes foi Karel Vazak, naturalizado francs, em 1929, que comparou as geraes bandeira francesa e ao lema da revoluo. O azul seria a liberdade, o branco a igualdade e o vermelho, a fraternidade, ou solidariedade. No Brasil, o constitucionalista Paulo Bonavides uma das grandes referncias no estudo das geraes dos direitos fundamentais. Assim, a primeira gerao ou dimenso , so os direitos de liberdade, os direitos individuais, civis e polticos (sculo XVIII). So exemplos: vida, liberdade, segurana pessoal e dos bens, propriedade. A segunda gerao ou dimenso, os direitos de igualdade, so os direitos sociais, econmicos e culturais. Tm carter coletivo e se concretizam, em sua maioria, a partir da atuao positiva do Estado (sculo XIX-XX). Podemos mencionar: sade, educao, trabalho, cultura, lazer etc. A terceira gerao ou dimenso so os direitos de fraternidade, ou solidariedade, chamados direitos difusos (sculo XX). Citem-se como exemplos: meio-ambiente, patrimnio histrico, direitos da criana e do adolescente, direito dos idosos. J se fala em uma quarta gerao (para alguns autores at quinta, sexta), que seriamos novos direitos, como informtica, biotecnologia, medicina gentica, paz, desenvolvimento, democracia etc., mas, tal assunto no est bem definido na doutrina. Importante ressaltar que uma gerao de direito no substitui a outra, ao contrrio, elas se adicionam.

Distines terminolgicas Direitos humanos e direitos fundamentais

Direitos humanos, normalmente, so aqueles previstos em tratados e convenes internacionais; so mais amplos. Direitos fundamentais so aqueles previstos na Constituio dos pases, n o mbito interno. Essa a classificao utilizada pela CF/88. Entretanto, no existe consenso na doutrina.

Direitos e garantias

Caractersticas dos direitos fundamentais

Abrangncia, aplicao e eficcia dos direitos fundamentais No Captulo I, do Ttulo II da CF/88, temos os direitos individuais e coletivos. Assim, o caput do artigo 5. declara que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes.
Os direitos fundamentais se aplicam no s a pessoas fsicas, mas tambm s pessoas jurdicas (empresas, associaes, sindicatos, fundaes, autarquias) nos casos em que sejam com elas compatveis (tm direito propriedade, direito de associao, mas no podem, obviamente, votar e ser votadas, por exemplo). Tambm o Estado pode ser considerado sujeito de direitos fundamentais, por exemplo, no caso da requisio administrativa (art. 5., inciso XXV).

Apesar do texto do caput, j entendimento pacfico que os direitos se aplicam tambm aos estrangeiros no residentes. Ademais, o Brasil assumiu compromissos internacionais e os estrangeiros devem ter respeitados os direitos previstos em tratados internacionais ratificados pelo Brasil. Um turista, por exemplo, que esteja visitando o Brasil ser titular de tais direitos. Entretanto, se a questo pedir o texto da CF/88, conforme o caput do art. 5. , os direitos e garantias fundamentais se aplicam aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas. Teorias acerca da eficcia dos direitos fundamentais A eficcia dos direitos fundamentais pode ser de dois tipos: eficcia vertical e eficcia horizontal.

a) Eficcia vertical: os direitos fundamentais sero sempre observados na s relaes entre Estado e particulares. Essa a teoria tradicional, surgida no sculo XVI, a partir das declaraes de direitos e das prime iras constituies, que tinham por objetivo, limitar o poder do Estado. Percebe-se que o Estado ocupa uma posio hierrquica em relao ao particular.

b) Eficcia horizontal: aplicao dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, que esto no mesmo plano, no existindo hierarquia.

Tal teoria foi aplicada pela primeira vez, de forma expressa, pelo Tribunal Constitucional Federal alemo, em 1958, quando julgou o paradigmtico Caso Lth. Resumidamente, eis o caso: Erich Lth, presidente do Clube de Imprensa de Hamburgo, liderou, em 1950, um boicote ao filme Amada Imortal (Unsterbliche Geliebte), dirigido pelo cineasta Veit Harlan, que havia apoiado o nazismo. Lth defendia que, se o filme entrasse em cartaz, os "alemes decentes" no deveriam assisti-lo. A produtora e a distribuidora do filme ingressaram com uma ao judicial para impedir o boicote, alegando que estavam tendo prejuzo financeiro. A Justia Estadual de Hamburgo decidiu em favor da produtora, com base no Cdigo Civil alemo. Lth, inconformado com a deciso, recorreu ao Tribunal Constitucional Federal, que decidiu que o boicote era legtimo, j que constitua um exerccio lcito do direito liberdade de expresso. Assim, as normas do Cdigo Civil, deviam ser interpretadas luz dos direitos fundamentais, respeitando a Constituio. Cabe ressaltar que existem trs entendimentos acerca de tal eficcia: Teoria da ineficcia horizontal State (action, EUA): nega a aplicao dos direitos fundamentais s relaes privadas, com o objetivo de resguardar a autonomia da vontade. Os direitos fundamentais somente incidem nas relaes privadas quando o particular est agindo como "agente estatal. Teoria em desuso na atualidade. Teoria da eficcia horizontal indireta (Alemanha): os direitos fundamentais chegam s relaes privadas atravs da intermediao do legislador. Teoria da eficcia horizontal direta (Portugal, Espanha): aplicao direta dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, sem mediao legislativa. O Brasil j admite a teoria da eficcia horizontal direta, mas, deixa clara a preferncia pela legislao, quando esta existir. Seguem alguns precedentes do uso da eficcia horizontal direta no STF e STJ. Precedentes no STF: RE 160.222-8: ilegal a revista ntima de mulheres em fbrica de lingerie;
RE 158.215-4: excluso de associado de cooperativa sem direito defesa fere o devido processo legal e a ampla defesa;

RE 161.243-6: discriminao entre empregados brasileiros e franceses na empresa Air France fere o princpio da isonomia; RE 201-819: excluso de membro de sociedade sem a possibilidade de defesa viola o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa. Precedente no STJ REsp. 249.321 (STJ): indenizao tarifada em responsabilidade civil do transportador areo viola o princpio da dignidade humana.

Coliso entre direitos fundamentais A coliso entre direitos fundamentais no pode, em muitos casos, ser resolvida pelos mtodos tradicionais de soluo de conflitos entre regras, j que, no existe hierarquia entre os direitos fundamentai s e eles tm uma natureza principiolgica. Assim, no possvel falar, a priori, que um direito fundamental prevalecer em relao a outro. A anlise deve ser feita sempre, caso a caso. O grau de aplicabilidade dos direitos fundamentais depender das possibilidades fticas e jurdicas que se apresentam em uma situao concreta (Robert Alexy).

O que se deve buscar a mxima otimizao da norma, efetiv-la at onde for possvel atingir ao mximo a vontade constitucional, sem sacrificar outros direitos igualmente protegidos. Assim, temos algumas tcnicas que so utilizadas como a ponderao de interesses, a concordncia prtica ou a harmonizao. Tal assunto foi tratado quando discutimos a interpretao constitucional. Importante ressaltar ainda que, os direitos fundamentais, por no serem absolutos, podem ser restringidos, limitados pela prpria Constituio ou pela legislao infraconstitucional. Muitas vezes, torna-se necessrio que a lei limite os direitos fundamentais. Entretanto, tais direitos no podem ser suprimidos abusivamente, de forma arbitrria. Por isso, qualquer limitao deve ser bem fundamentada, cabendo ao Poder Judicirio analisar se existe um interesse mais importante a ser resguardado. Assim, entra em cena um dos princpios mais importantes na interpretao dos direitos fundamentais, o princpio da proporcionalidade. Qualquer restrio s ser legtima se observar o princpio da proporcionalidade. Tal princpio, chamado de "limite dos limites", no deve ser entendido como sinnimo de razoabilidade. A anlise a ser feita mais ampla e envolve trs sub-princpios. So eles:

Adequao: o meio escolhido foi adequado e pertinente para atingir o resultado desejado? Necessidade (vedao de excesso e vedao de insuficincia):o meio escolhido foi o "mais suave" entre as opes existentes? Houve omisso? Proporcionalidade em sentido estrito (ponderao): analisando a relao custo-benefcio, a medida trouxe mais vantagens ou desvantagens?

Dessa forma, o princpio da proporcionalidade til para validar atos do Poder Legislativo e do Poder Executivo que limitem direitos fundamentais e tambm para legitimar as decises do Poder Judicirio. O juiz, ao concretizar um direito fundamental, deve ter em mente que a sua deciso deve ser adequada, necessria (no excessiva e suficiente) e proporcional em sentido estrito.

Anlise dos direitos fundamentais em espcie (art5..) Direito vida O direito vida, garantido logo no caput do artigo 5. da CF/88, deve ser entendido em dois sentidos: direito de continuar vivo e direito de viver com dignidade. Assim, a CF/88 no protege qualquer vida, mas uma vida que seja digna. Para resguardar tal direito, a Constituio veda a pena de morte (apenas permitida em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX). Mas, como sabemos nenhum direito fundamental absoluto. Por isso, mesmo o direito vida pode sofrer restries, como, por exemplo, quando algum age em legtima defesa. Questes polmicas relacionadas ao direito vida: Pena de morte - permitida apenas em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX, in verbis: XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional. Direito igualdade (isonomia) Inciso I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; Em sentido formal, afirma que todos so iguais, entretanto, no sentido material, na sua concretizao, deve considerar as diferenas de fato, tratando igualmente aos iguais e desigualmente aos desiguais, na medida da sua desigualdade. Assim, a CF/88 permite o tratamento diferenciado desde que exista uma justificativa razovel. A mulher, por exemplo, tem proteo do seu mercado de trabalho, prazo reduzido para aposentadoria. A pessoa com deficincia tem tratamento diferenciado, reserva de vagas em concursos pblicos etc. Um exemplo atual de entendimento jurisprudencial que consolida a igualdade em sentido material, permitindo o tratamento diferenciado, desde que haja uma justificativa razovel, o posicionamento do STF relativo Lei Maria da Penha (Lei n. 11.340/2006). O STF entendeu que a Lei Maria da Penha plenamente constitucional, no viola o princpio da igualdade, ao contrrio, o concretiza, j que a mulher vulnervel, e, por isso, necessita de uma proteo especial contra a violncia domstica. Assim, justifica-se, o tratamento diferenciado. (Ver ADI 4424/DF e ADC 19/DF e interessante voto do Ministro Luiz Fux no Inf. 657 do STF). Ainda relacionadas igualdade, cabe mencionar doi s importantes julgamentos em que o STF, em 03 de Maio de 2012, julgou constitucional a lei que instituiu o PROUNI (ADI 3330) e o critrio de cotas para acesso ao ensino superior na Universidade de Braslia (ADPF 186). Princpio da legalidade II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Este inciso garante a segurana jurdica e impede que o Estado aja de forma arbitrria. O princpio da legalidade deixa claro que vivemos o imprio das leis. Ou seja, para o particular, apenas a lei pode criar uma obrigao. Alm disso, se no existe uma lei que proba uma determinada conduta, significa que ela permitida. Para ns, particulares, vigora a legalidade ampla. Para a maioria dos doutrinadores, a lei, a que se refere este inciso, deve ser entendida como uma das espcies legislativas do art. 59 da CF/88 (emendas,leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos, resolues).

J a Administrao Pblica, segue uma regra diferente, a legalidade estrita ou restrita, prevista no art. 37, caput, da CF/88. O Poder Pblico s pode fazer o que a lei permite. Outro ponto importante a ser ressaltado que legalidade no se confunde com reserva legal. A legalidade mais ampla, significa que deve haver lei, elaborada segundo as regras do processo legislativo, para criar uma obrigao. J a reserva legal de menor abrangncia significa que, determinadas matrias, especificadas pela Constituio, s podem ser tratadas por lei proveniente do Poder Legislativo (ex.: art. 5., inciso XXXIX: "no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal", este o famoso princpio da reserva legal). Integridade fsica e mental III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; A tortura definida pela Lei n. 9.455/97, em seu art. 1., nos seguintes termos: Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. Pena - recluso, de dois a oito anos. 1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal. 2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos. 3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos. Este inciso, alm de proteger a integridade fsica e mental, visa tambm a resguardar a dignidade humana e repelir prticas incompatveis com a proteo dos direitos humanos. Liberdade de expresso (incisos IV, V, IX e XIV) Inciso IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; Qualquer pessoa pode manifestar o que pensa, oralmente ou por escrito, desde que no se utilize do anonimato. Inclui tambm o direito de ler, ouvir e assistir o que quiser. garantido pela proibio d a censura. A restrio quanto ao anonimato para evitar abusos, prtica de atos ilcitos. O anonimato impediria a responsabilizao daqueles que violassem direitos d e terceiros. Observaes: a) disque-denncia: o Estado pode adotar procedimentos informais para verificar a veracidade das informaes. Entretanto, o Ministrio Pblico no pode se basear unicamente em denncia annima para iniciar a ao penal. b) escritos apcrifos (annimos): no podem servir como prova no processo, exceto se produzidos pelo prprio acusado ou quando forem corpo de delito do crime (como bilhetes de resgate; carta ofensiva honra ou que contenha ameaa etc.) V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. O direito de resposta regido pelo princpio da proporcionalidade. Ou seja, deve ser assegurado no mesmo meio de comunicao em que a ofensa foi veiculada, ter o mesmo destaque, a mesma durao (rdio ou televiso) ou tamanho (em meio escrito). A CF/88 prev duas punies para quem usa indevidamente a liberdade de expresso: primeiro, o ofendido tem o direito de defender-se publicamente; segundo, o ofensor deve indenizar a vtima. Como a CF/88 no fixa parmetros para a indenizao, esta tarefa fica a c argo do Poder Judicirio, verificadas as circunstncias do caso concreto.

IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; O Estado no pode censurar, mas pode, e deve, fixa r limites para a atividade de comunicao social, p ara que esteja de acordo com os valores da sociedade e no ofendam determinados grupos. Neste sentido, a prpria CF/88 prev, nos artigos 220 e 221, alguns princpios a serem observados. Temos, como exemplo, a classificao indicativa de diverses pblicas (idade e contedo) e limitao publicidade de tabaco, bebidas alcolicas, remdios, terapias e agrotxicos (tudo que possa ser prejudicial). Tais restries so legtimas, j que, resguardam outros valores constitucionais (famlia, bons costumes, sade etc.). XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; o direito de receber e transmitir informaes relacionadas a assuntos pblicos. dirigido a todos os cidados. Entretanto, no absoluto, j que, as informaes devem ser de interesse pblico ou geral, e no relativas, exclusivamente, a aspectos pessoais e privados da vida de outra pessoa, que so protegidos constitucionalmente (art. 5., X). A proteo ao sigilo da fonte se aplica, em especial, aos profissionais do jornalismo, assegurando que as informaes por eles obtidas possam ser divulgadas, sem que eles tenham que mencionar a fonte dessas informaes. Entretanto, o sigilo da fonte no dispensa o jornalista da responsabilidade pelos eventuais danos que possa causar a outras pessoas por manifestaes indevidas. Assim, mesmo com o sigilo da fonte, a informao no pode ser publicada de forma annima. Direito privacidade X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao por dano material ou moral decorrente d e sua violao; Os direitos da personalidade decorrem da dignidade humana. O direito privacidade decorre da autonomia da vontade e do livre-arbtrio, permitindo pessoa conduzir sua vida da forma que julgar mais conveniente, sem intromisses alheias, desde que no viole outros valores constitucionais e direitos de terceiro. A CF/88 protege a privacidade, que abrange: intimidade, vida privada, honra e imagem. Ateno! A vida pblica no est protegida constitucionalmente. Assim, os atos que praticamos em pblico, com o objetivo de torn-los pblicos, no esto resguardados pela privacidade. A honra pode ser subjetiva (estima que a pessoa possui de si mesma) ou objetiva (reputao do indivduo perante o meio social em que vive). As pessoas jurdicas s possuem honra objetiva. O direito imagem, que envolve aspectos fsicos, inclusive a voz, impede sua captao e difuso sem o consentimento da pessoa, ainda que no haja ofensa honra. Neste sentido, a smula 403 do STJ: Smula 403 do STJ: Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada da imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais Este direito, como qualquer outro direito fundamental, pode ser relativizado quando em choque com outros direitos. Por exemplo, pessoas pblicas, tendem a ter uma restrio do direito imagem frente ao direito de informao da sociedade. Tambm a divulgao em contexto jornalstico de interesse pblico, a captao por radares de trnsito, cmeras de segurana ou evento s de interesse pblico, cientfico, histrico, didtico ou cultural so limitaes legtimas ao direito imagem. Liberdade de crena religiosa (VI, VII e VIII) VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e as suas liturgias; A liberdade de conscincia a mais ampla, referese- a valores espirituais, morais, polticos, filosficos etc. Abrange a liberdade de crena, que a liberdade de crer em algo ou no ter crena alguma (ateus e agnsticos). A liberdade de culto uma das formas de exerccios da liberdade de crena, podendo ser exercida em locais abertos ao pblico, dentro de alguns limites. O Estado brasileiro laico (leigo, secular, no professional, no confessional), ou seja, no existe religio oficial no Brasil, desde 1889. Assim, deve haver tratamento igualitrio entre as religies e igrejas (art. 19, I, CF/88). Nos dizeres de Habermas, tal neutralidade condio para a "garantia simtrica da liberdade de religio".

Segundo o Supremo Tribunal Federal (STF), a meno a Deus presente no prembulo constitucional no coloca em risco a laicidade do Estado, j que, no se refere a nenhuma religio especfica. Alm disso, como j vimos o prembulo no tem fora jurdica, mas apenas poltica. VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; Este inciso traz um direito para aquele que se encontra internado coletivamente, devendo o Estado fornecer as condies necessrias para o exerccio deste direito de assistncia religiosa. claro que ningum poder ser obrigado a fazer uso da assistncia religiosa, mas, ela deve estar disponvel a quem queira exerc-la. So locais de internao coletiva civil os hospitais, presdios, etc. e militares, os quartis, bases da Marinha, Exrcito e Aeronutica, por exemplo. VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; O direito previsto neste inciso chamado de objeo ou escusa de conscincia, ou ainda, alegao de imperativo de conscincia. o direito que temos de no cumprir obrigao a todos imposta, alegando a violao de convices religiosas, polticas ou filosficas, sem que isso gere a privao de nossos direitos. Entretanto, nessas situaes, o Estado pode impor uma prestao alternativa, que deve estar prevista em lei, e ser compatvel com as convices religiosas, polticas e filosficas. Assim, se no houver lei que estabelea prestao alternativa, no haver qualquer conseqncia para o indivduo. Mas, se houver lei, e o indivduo se recusa a cumprir a obrigao a todos imposta e tambm a prestao alternativa, poder ser privado dos seus direitos polticos (art. 15, IV, CF/88). Temos como exemplo a prestao do servio militar obrigatrio. Conforme previso do art. 143, 1., da CF/88, os que alegarem imperativo de conscincia para se eximir das atividades militares, estaro sujeitos a prestao de servio alternativo, na forma da lei. Neste caso, a lei j existe, a Lei n. 8239/91. Questes polmicas envolvendo a liberdade religiosa (Leitura complementar) Recusa em receber transfuso de sangue pelos Testem unhas de Jeov um conflito claro entre liberdade religiosa e o prprio direito vida. Para alguns, se o paciente for absolutamente capaz e estiver consciente, sua vontade deve ser respeitada. Se o paciente for incapaz ou estiver inconsciente, a transfuso deve ser feita. Para os defensores da liberdade religiosa, a pessoa que recebe uma transfuso vai sofrer discriminao pelos demais, ser excluda do seu seio social e, portanto, sua vida no ser digna. Entretanto, para a maioria dos juzes, deve ser preservado o direito vida nestes casos de coliso. O mdico no deve ser responsabilizado pela prtica ad transfuso, vez que, pauta sua conduta em normas legais (Cdigo de tica Mdica, Resoluo do Conselho Federal de Medicina, Cdigo Penal). Data alternativa para o ENEM Em uma Suspenso de Tutela Antecipada (STA) n. 389, o STF suspendeu deciso do TRF da 3. Regio, que obrigava a Unio a marcar data alternativa para a realizao das provas do ENEM, com o objetivo de no coincidirem com o perodo sagrado judaico, o shabat (pr-do-sol de sexta-feira at o pr-do-sol de sbado). O relator, Ministro Gilmar Ferreira Mendes, entendeu que tal medida feria o princpio da isonomia e a neutralidade do Estado em relao s demais religies. Ressalta-se, entretanto, que existem duas ADIs (391 e 3714) sobre o tema, ainda pendentes de julgamento pelo STF. Colocao de smbolos religiosos em locais pblicos A questo dos crucifixos nas dependncias do Poder Judicirio foi questionada perante o Conselho Nacional de Justia (CNJ), atravs de quatro Pedidos de Providncias (1344, 1345, 1346 e 1362). Por maioria, os membros do CNJ decidiram que os crucifixos so smbolos da cultura brasileira e, portanto, no colocam em risco a neutralidade do Estado. Na Alemanha, o Tribunal Constitucional Federal determinou a retirada de crucifixos de escolas pblicas, na regio da Baviera, onde a maioria da populao catlica. O pedido foi feito por um grupo de mrmons, que alegavam que no queriam aprender sob o plio da cruz e que o uso dos crucifixos feria a neutralidade religiosa do Estado. O Tribunal Constitucional Federal alemo acolheu o pedido.

Para refletir: Na sua opinio, qual deciso foi mais acertada, a do CNJ ou a do Tribunal alemo? Feriados religiosos Os feriados constituem parte da identidade cultural do Estado. A CF/88 prev, no art. 215, 2., que datas comemorativas de alta significao para os diferentes grupos tnicos nacionais, devem ser fixadas em lei, para assegurar a todos o pleno exerccio dos direitos culturais. No Brasil, percebemos que, apesar da laicidade do Estado, a maioria dos feriados esto ligados religio catlica. Segundo os doutrinadores, Natal, Carnaval e Pscoa j fazem parte da nossa identidade cultural. Em 2006, seria estabelecido um novo feriado, o dia de Frei Galvo. Entretanto, o Presidente Lula veto u a lei, justamente porque no atendia ao previsto no a rt. 215, 2.. Seria mais um feriado da Igreja Catlica. Temos, como feriado facultativo, o dia da Conscincia Negra, em 20 de novembro, como tentativa de contemplar outros segmentos tnicos nacionais. Ensino religioso A CF/88 estabelece que o ensino religioso, de matrcula facultativa, ser disciplina nos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental (art. 210, 1.). O ensino religioso pode ser: a) confessional; b) interconfessional; c) no confessional. Atualmente, conforme previso do art. 33 da Lei n. 9394/1996, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (LD B), o ensino religioso no poder mais ser confessional; apenas interconfessional ou no confessional. Nas escolas particulares, parece subsistir a possibilidade do ensino confessional e de matrcula obrigatria. Mesmo sendo instituies particulares, ser que esta situao est de acordo com a LDB? Inviolabilidade de domiclio XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; O conceito de casa amplo, alcanando os locais habitados de maneira exclusiva. Exemplo: escritrios, oficinas, consultrios e locais de habitao coletiva (hotis, motis etc.) que no sejam abertos ao pblico. Quando for flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, pode ocorrer a penetrao em qualquer hora do dia ou da noite. Mas, o ingresso mediante determinao judicial, s pode ocorrer durante o dia. Para os doutrinadores dia deve ser considerado o perodo entre o amanhecer e o entardecer, de 6h s 18h (critrio cronolgico). Para outros, tal critrio deve ser combinado com outro, o astrolgico, ou seja, enquanto h luz solar, da aurora ao crepsculo. Assim, no horrio de vero, mesmo aps as 18 h, se ainda houver luz solar, possvel cumprir um mandado judicial. Ateno! A autorizao deve ser judicial, no pode ser policial, do Ministrio Pblico (MP) ou de Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI). Restries inviolabilidade de domiclio Durante o dia Durante a noite Flagrante delito Flagrante delito Desastre Desastre Para prestar socorro Para prestar socorro Por determinao judicial _________ Inviolabilidade de correspondncia e comunicao XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

Os sigilos no so absolutos. Podem sofrer restries legais (estado de defesa e estado de stio, por exemplo) ou judiciais. O sigilo de correspondncia, em regra inviolvel, salvo nas hipteses de estado de defesa e estado de stio. Mas, como no absoluto, poderia ser afastado em casos concretos, como a interceptao de correspondncia do preso pelo diretor do presdio. O sigilo de dados engloba dados fiscais, bancrios e telefnicos (referente aos dados da conta e no ao contedo das ligaes). A quebra desse tipo de sigilo pode ocorrer por determinao judicial ou por Co misso Parlamentar de Inqurito (CPI). Os casos previstos na LC 105/2001, regulamentada pelo Decreto n. 3724/2001, relativos ao sigilo das operaes de instituies financeiros geraram grande polmica. Pela nova regra, o sigilo bancrio poderia ser quebrado pela prpria Receita Federal, dispensando- se o requerimento ao Poder Judicirio. A doutrina entende que tal lei inconstitucional. O STF ainda no se posicionou definitivamente sobre o tema (Ver ADI 4.010/2008). Em outra situao (CPI dos Correios) o STF entendeu ser ilegal o pedido de quebra feito diretamente pelo MP. Assim, estabeleceu que a quebra deveria advir de CPI ou de autorizao do juiz. Quanto s comunicaes telefnicas (contedo das ligaes), existe uma reserva jurisdicional. A interceptao s pode ocorrer com ordem judicial, p ara fins de investigao criminal ou instruo processual penal, sob pena de constituir prova ilcita (ver Lei n. 9296/96, sobre interceptao telefnica). Liberdade de exerccio de atividade profissional XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; Consiste na liberdade de escolher a profisso que se pretende exercer, de acordo com suas preferncias e habilidades. Entretanto, uma norma de eficcia contida ou restringvel, ou seja, este direito pode sofrer restries por uma lei que estabelea condies ou exigncias para o exerccio de determinada profisso. Como exemplo, temos a Lei n. 8.906/94, o Estatuto da OAB, que determina que o exerccio da advocacia exclusivo do bacharel em Direito que tenha sido aprovado em Exame de Ordem. Segundo o STF, no existe nenhuma inconstitucionalidade em tal exigncia. Obviamente, a CF/88 no protege o exerccio de pro fisses ilcitas, como o trfico, por exemplo. Liberdade de locomoo XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; Resguarda o direito de ir, vir e permanecer. No um direito absoluto, j que, pode ser restries, por exemplo, no estado de stio. Ou seja, tambm norma constitucional de eficcia contida ou restringvel. Alm disso, devemos respeitar as normas de outros pases sobre a entrada e sada de seus territrios e estamos sujeitos tributao de bens e servios. Para que um estrangeiro entre ou permanecer em territrio brasileiro, deve respeitar as normas brasil eiras, especialmente as previstas no Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80). Liberdade de reunio e de associao (XVI a XXI) A liberdade de reunio (inciso XVI) e de associao (XVII a XXI) possuem alguns aspectos comuns e algumas caractersticas prprias de cada um. So aspectos comuns: So direitos individuais de exerccio coletivo; Exigem uma pluralidade de pessoas; Finalidade prvia que una os participantes; O exerccio desses direitos independe de autorizao do Estado. Vejamos agora as caractersticas prprias de cada um dos direitos.

XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Temos aqui o direito de reunio, que consiste em uma manifestao coletiva da liberdade de expresso. Diferentemente da associao, a reunio tem carter transitrio. As pessoas se renem tendo em vista uma finalidade, que pode ser um protesto, uma discusso sobre determinado assunto, a defesa de interesses etc. Depois da reunio, as pessoas se dissipam. Segundo a CF/88, alguns requisitos devem ser observados para que a reunio seja protegida: deve ser pacfica e sem armas; deve acontecer em locais abertos ao pblico (ruas, praas, parques etc.). Devemos entender como os bens de uso comum do povo, excludas as propriedades particulares. deve haver o aviso prvio autoridade competente (no precisa de autorizao ). O objetivo o de garantir a segurana necessria ao evento e ainda, o exerccio do direito de preferncia, em relao a outro evento que pode ser posteriormente agendado. a finalidade deve ser lcita (este requisito no est expresso na CF/88)

O direito de reunio pode ser restringido quando da vigncia do estado de defesa (ver art. 136) ou do estado de stio (ver art. 139). XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; J a liberdade de associao exercida de forma permanente. As pessoas se associam de forma duradoura e organizada em torno de um objetivo comum. Segundo a CF/88, a finalidade deve ser lcita, sendo vedada a associao de carter paramilitar, ou seja, no pode haver: uso de uniformes, hierarquia, uso de armas, palavras de ordem etc. O funcionamento das associaes no est sujeito autorizao estatal, sendo vedada a interferncia do Estado para garantir a autonomia privada. Entretanto, as associaes podem estar sujeitas : suspenso das atividades: exige deciso judicial dissoluo compulsria: exige deciso judicial transitada em julgado

O inciso XX traz a liberdade geral de associao, abrangendo o direito de associar-se e desassociar-se a qualquer momento. No inciso XXI, temos a possibilidade de a associao representar seus membros, em processos judiciais ou extrajudiciais. Para represent-los, a associao deve ter a autorizao expressa, constante de procurao ou de assinatura em ata de Assemblia Geral convocada para aquela finalidade especfica. Na representao, a associao age em nome alheio, defendendo direito alheio. S existe uma situao na qual a CF/88 dispensa a associao de autorizao expressa. o caso do mandado de segurana coletivo (art. 5., LXX), em que a associao agir como substituto processual e no precisar de autorizao expressa. Na substituio processual, a associao age em nome prprio, defendendo direito alheio.

Direito de propriedade (XXII a XXXI) XXII - garantido o direito de propriedade; Toda pessoa fsica ou jurdica tem direito propriedade. Assim, ningum pode ser dela privado de forma arbitrria. Temos assegurada a propriedade de tudo que adquirimos (bens materiais) ou criamos (bens imateriais). XXIII - a propriedade atender a sua funo social; Cada um deve usar a sua propriedade de modo a respeitar os interesses e o bem-estar da coletividade. A propriedade no pode ser usada de forma egosta, que vise apenas satisfao individual. Os interesse s da sociedade determinam a forma como o particular deve fazer uso da sua propriedade (atender a funo social, respeitar as normas ambientais, tornar sua propriedade produtiva etc.). XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; Desapropriao o procedimento atravs do qual o Estado transfere para si a propriedade de um particular. O inciso XXIV trata de uma hiptese de desapropriao que acontece por necessidade ou utilidade pblica ou por interesse social. No existe aqui nenhuma punio, ou seja, o proprietrio no usou indevidamente a sua propriedade. Mas, existe uma justificativa para retirar a propriedade do particular (ex: abertura de uma rua, construo de uma escola ou de uma ponte etc.). Este particular ser obrigado a entregar a sua propriedade. Entretanto, receber uma indenizao que ser prvia, justa e em dinheiro. No podemos confundir essa desapropriao com a chamada desapropriao-sano, que pode ser urbana ou rural. Nestes casos, o particular est sofrendo uma punio por usar indevidamente a propriedade. A desapropriao urbana ou urbanstica est prevista no art. 182, 4., III, nos seguintes termos: Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. J a desapropriao rural, que acontece para fins de reforma agrria e de competncia exclusiva da Unio, tratada no art. 184: Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. Temos ainda a situao em que a propriedade utilizada para a prtica de crime e, por isso, pode ser retirada do seu titular, sem o pagamento de qualquer indenizao. a desapropriao-confisco ou, simplesmente, confisco, chamada por alguns doutrinadores de expropriao. De acordo com o art. 243 da CF/88: Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Assim, a nica hiptese em que a indenizao ser paga em dinheiro na desapropriao por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social (art. 5.,XXV).

Como a desapropriao uma interveno radical do Estado na esfera particular, ela s pode acontecer nas hipteses previstas na CF/88. XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Trata-se de direito fundamental do Estado, conhecido como requisio administrativa. Deve existir um perigo pblico iminente, ou seja, que est prestes a acontecer e pode colocar em risco a sociedade. A requisio administrativa pode ser civil (calamidade pblica, enchentes, epidemias etc.) ou militar (conflitos armados, estado de stio). Neste caso, a indenizao s ocorrer depois do uso, se houver dano para o particular. Caso no haja dano, o particular deve suportar o uso de sua propriedade pelo Estado, sem receber nada por isso. XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; Temos aqui a proteo constitucional pequena propriedade rural, que impenhorvel, desde que alguns requisitos sejam observados: Para ser considerada pequena propriedade rural, deve ter at um mdulo rural; Tem que ser trabalhada pela famlia (atividade de subsistncia); Cobrana de dvida contrada para a atividade produtiva.

Essa previso da impenhorabilidade dificulta os emprstimos para o pequeno produtor, motivo pelo qual a prpria CF/88 prev que deve haver lei para dispor sobre os meios de financiar o desenvolvimento da pequena propriedade. Normalmente, o emprstimo feito pelo prprio Estado. XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras , transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; No inciso XXVII, temos a proteo constitucional da propriedade intelectual (imaterial). So os direitos autorais (Lei n. 9.610/98) sobre a utilizao, publicao ou reproduo de obras artsticas, independentemente de registro. Esses direitos so patrimoniais e se transmitem aos herdeiros. Segundo a lei, o criador tem o direito exclusivo sobre sua criao enquanto viver. Depois da sua morte, o direito se transmite famlia por 70 anos, depois de prazo, cai em domnio pblico. O inciso XXVIII cuida da proteo dos direitos de pessoas que participam de obras coletivas e dos que contribuem para uma maior divulgao das obras intelectuais (artistas, intrpretes, produtores etc.). A imagem e a voz tambm devem ser protegidas, sendo vedada a reproduo sem autorizao, a no ser em um contexto onde seja possvel identificar o interesse pblico. A fiscalizao prevista na alnea b, feita, por exemplo, pelo ECAD (Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio), institudo pela Lei n. 5.988/73. (Para saber mais sobre o trabalho do ECAD, veja o site: http://www.ecad.org.br/viewcontroller/Publico/home.aspx) XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao,bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; Este dispositivo resguarda a propriedade industrial, regulamentada pela Lei n. 9.279/96. Os autores de inventos industriais tero privilgio temporrio para sua utilizao (20 anos). As criaes industriais, marcas, nomes de empresas e outros signos distintivos tambm so protegidos, mas, devem ser temporariamente

renovados. Em todos os casos, o criador deve proceder ao registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI). XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus"; a garantia de que os bens adquiridos durante toda a vida do de cujus no ficaro para o Estado, sero transmitidos aos seus herdeiros. No um direito absoluto, j que, os herdeiros podem ter que responder, no limite do que herdarem, pelos dbitos decorrentes de atividades lcitas praticadas pelo de cujus. O inciso XXXI busca proteger o cnjuge e os filhos brasileiros na partilha de bens de estrangeiro, que estiverem situados no Brasil. Para tanto, ser aplicada a lei brasileira ou a estrangeira, quando esta for mais benfica ao cnjuge ou filhos brasileiros da pessoa falecida. Defesa do consumidor XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; O inciso demonstra a preocupao em proteger os direitos do consumidor, que hipossuficiente, a parte mais vulnervel da relao de consumo. Para tanto, foi criada, por previso do art. 48 do ADCT, a Lei n. 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). Alm disso, o Estado deve adotar polticas pblicas para a efetiva proteo do consumidor, inclusive a travs de rgos como a Fundao de Proteo e Defesa do Consumidor (PROCON) e as Procuradorias do Consumidor, vinculadas ao Ministrio Pblico. Direito de informao XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; A CF/88 garante a publicidade dos atos da Administrao Pblica, impedindo que eles sejam secretos ou sigilosos. uma regra importante, tpica do regime democrtico e republicano. Aquele que demonstre interesse particular ou coletivo pode requerer informaes dos rgos pblicos, q ue devem prest-las no prazo legal (ver Lei n. 12.527/2011).Entretanto, a publicidade no um princpio absoluto. Algumas informaes podem ser sigilosas, imprescindveis segurana do Estado e da sociedade (Foras Armadas, segurana nacional, reservas energticas etc.). Direito de petio e direito de certido XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: Esta previso no significa que tais direitos sero exercidos sempre gratuitamente. O que a CF/88 veda a instituio da espcie tributria taxa para o exerccio dos direitos de petio ou certido. a) o direito de petio aos poderes pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; um importante direito do cidado, permite que ele reclame, fiscalize ou denuncie violao de direitos, abusos, ilegalidades. Pode ser de interesse pessoal ou coletivo. Entretanto, no significa que o cidado possa ingressar em juzo sem a presena de um advogado. O direito de petio exercido administrativamente. b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Certido um documento elaborado pelo Poder Pblico que possui f pblica, ou seja, presume-se verdadeiro. Apenas possvel exercer esse direito quando existe interesse pessoal, mas, no necessrio justificar o pedido. Tanto o direito de petio quanto o de certido so protegidos por mandado de segurana.

Princpio de acesso justia ou inafastabilidade d o Poder Judicirio XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Consiste no princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio ou de amplo acesso justia. Esse princpio garante a todos o acesso ao Poder Judicirio e decorre do monoplio da atividade jurisdicional pelo Estado. Sendo assim, via de regra, no se exige o esgotamento da via administrativa para acessar o Judicirio. A CF/88 afastou a necessidade da chamada jurisdio contenciosa ou instncia administrativa de curso forado. Podemos mencionar duas excees regra: a) justia desportiva: O art. 217, 1 exige o prvio acesso s instncias da justia desportiva, nos casos de aes relativas disciplina e s competies desportivas, sem, no entanto, condicionar o acesso ao Judicirio ao trmino do processo administrativo, pois a justia desportiva ter o prazo mximo de 60 dias, contados da instaurao do processo, para proferir deciso final (art. 217, 2). b) habeas data: o remdio constitucional requer prvio esgotamento da esfera administrativa (art. 5., LXXII e Lei n. 9.507/97). Proteo ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Consagra o princpio da irretroatividade da lei, importante para a segurana jurdica dos cidados. A lei no modifica atos realizados anteriormente aos seus efeitos. Entretanto, tal princpio no absoluto. A lei pode retroagir desde que no prejudique: o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Vejamos o conceito de cada um deles. Ato jurdico perfeito Direito adquirido Coisa julgada o ato j consumado, que reuniu todos os requisitos previstos na lei vigente ao tempo em que se efetuou. o direito que se incorporou ao patrimnio do particular aps o cumprimento de termo pr-fixado ou condio pr-estabelecida inaltervel. a deciso judicial da qual no caiba mais recurso (imutvel).

Princpio do juzo (ou juiz) natural (ou legal) XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Tais incisos garantem que a competncia para julgamento deve estar previamente prevista em lei e o processo deve seguir todas as regras da legislao processual. necessrio para garantir a imparcialidade do Judicirio e segurana dos indivduos contra o arbtrio estatal. O tribunal institudo aps a prtica do ato ser considerado ad hoc, de exceo, e ser inconstitucional. Tribunal do Jri XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: Confere ao cidado o direito de ser julgado pelos seus pares. O jri formado por pessoas do povo, o juiz de direito apenas coordena os atos processuais. No Brasil, o Tribunal do Jri composto por um juiz togado (presidente) e 25 jurados, sorteados entre os alistados, sendo que 7 deles formaro o Conselho de Sentena e m cada julgamento. Sero garantidos no jri: a) a plenitude de defesa; O ru tem o direito de usar todos os meios de prova admitidos por lei, o direito de ampla defesa. b) o sigilo das votaes; Os jurados no podem se comunicar com ningum e nem manifestar-se sobre a deciso que emitiram. Devem ser imparciais e decidir de acordo com o que foi apresentado pela acusao, pela defesa e pelas testemunhas, sem interferncia de terceiros. Assim, o processo de votao dos jura dos sigiloso, apesar de o julgamento do Jri ser pblico.

c) a soberania dos veredictos; As decises dos jurados so soberanas, ou seja, no podem ser modificados por juzes ou tribunais do Poder Judicirio. Mas, isso no significa que no se possa recorrer da deciso, especialmente se for manifestamente contrria s provas apresentadas. Nesse caso, a deciso ser anulada e sero convocados novos jurados para proferir outra deciso. d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Apenas os crimes dolosos contra a vida (homicdio, aborto, infanticdio etc.), tentados ou consumados, sero julgados pelo Jri. Por exemplo, o latrocnio (roubo seguido de morte) no ser julgado pelo Jri, j que atenta, inicialmente, contra o patrimnio e no contra a vida. Tal competncia no absoluta, j que, as pessoas que tem foro privilegiado por prerrogativa de funo, previsto na CF/88, mesmo quando pratiquem crimes dolosos contra a vida, no sero julgados pelo Jri. Assim, deputados e senadores, por exemplo, que praticarem homicdio, sero julgados pelo STF (art. 102, I, b). Princpio da legalidade penal e da retroatividade da lei penal mais favorvel XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; o princpio da reserva legal, da legalidade ou anterioridade da lei penal. Os crimes s podem ser criados por leis em sentido estrito (aquelas provenientes do Poder Legislativo). Assim, medidas provisrias, decretos etc. no podem criar crimes. XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; A lei penal s poder retroagir se for para beneficiar o ru, nunca para prejudic-lo. Ou seja, se algum comete um crime sob a vigncia da Lei A e surge uma Lei B, mais malfica, no julgamento, ser aplicada a Lei A, ainda que no esteja mais em vigor. Caso a Lei B seja mais benfica, ela dever ser aplicada. Apesar de no ser um tema j pacificado, os tribunais superiores, ultimamente, vm entendendo que no pode haver combinao de leis (usar uma parte de uma e outra p arte da outra). O juiz deve analisar, no caso concreto, qual a lei mais benfica como um todo. Entretanto, a jurisprudncia sobre o tema ainda vacilante. Clusula genrica de proteo dos direitos fundamentais XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; Clusula genrica que vem reforar a proteo do sistema de direitos e garantias fundamentais. Vedao ao racismo, tortura, ao trfico, terrorismo, aos crimes hediondos e ao de grupos armados XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; Racismo qualquer segregao, no s por raa, mas tambm por motivo tnico, religioso, de origem etc., que impea algum de exercer direitos. regulado pela Lei n. 7.716/89. No se confunde com injria racial (art. 140, 3. do Cdigo Penal): Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: 3 Se a injria consiste na utilizao de elementos r eferentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) Crime inafianvel: aquele que no permite o pagamento de fiana para que a pessoa responda ao processo em liberdade. Crime imprescritvel: significa que o decurso do tempo no ir impedir o Estado de punir o crime. Ateno! A pena prevista de recluso e no de deteno. XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; So conhecidos como TTT e equiparados. Alm de serem inafianveis, estes crimes so insuscetveis de graa (perdo individual concedido pelo Presidente), de indulto (perdo coletivo pelo Presidente, apesar de no estar expresso na CF/88) ou de anistia (perdo coletivo concedido por lei do Congresso Nacional).
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Os crimes hediondos esto definidos na Lei n. 8.072 /90, nos termos seguintes: Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, to dos tipificados no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 1994)
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um o s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2 , I, II, III, IV e V); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994)
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II - latrocnio (art. 157, 3 , in fine); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994) III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2 ); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994) IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e l , 2 e 3 ); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994) V - estupro (art. 213, caput e 1 e 2 ); (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1 , 2 , 3 e 4 ); (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1 ). (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 1994) VII-A (VETADO) (Inciso includo pela Lei n 9.695 , de 1998) VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou o o o o medicinais (art. 273, caput e 1 , 1 -A e 1 -B, com a redao dada pela Lei n 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 1998) Tambm aqueles que poderiam ter evitados os crimes e se omitiram, sero punidos. XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; Possui as mesmas caractersticas do racismo: inafianvel e imprescritvel. A Lei n. 12.720, de 27 de setembro de 2012, regulamenta a ao de grupos de extermnio ou milcias privadas, acrescentando novo crime no Cdigo Penal: Constituio de milcia privada Art. 288-A. Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro com a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos neste Cdigo: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos. Para fins de memorizao, podemos traar o seguinte quadro: Imprescritvel Racismo Ao de grupos armados civis e militares _________ Princpio da pessoalidade da pena XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Consagra o princpio da pessoalidade ou intranscendncia da pena. Via de regra, a pena no pode passar da pessoa do condenado. Mas, a responsabilidade pelos danos patrimoniais e a decretao de perdimento de bens pode chegar aos herdeiros, desde que no ultrapassem o valor do patrimnio que herdarem. Princpio da individualizao da pena; penas permitidas e penas vedadas XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; Inafianvel Racismo Ao de grupos armados civis e militares TTT e hediondos Insuscetvel de graa ou anistia _____ _____ TTT e hediondos
o o o o o o o o o o o

e) suspenso ou interdio de direitos; Esse rol apenas exemplificativo, aberto, no um rol taxativo, fechado. Podem ser aplicadas outras penas previstas na lei infraconstitucional, desde que no violem a CF/88. O juiz deve individualizar a pena, ou seja, analisar o caso concreto, o perfil do ru e, a partir da, fixar a pena (dosimetria da pena). XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; Em caso de guerra declarada pelo Presidente da Repblica, poder haver pena de morte, nas hipteses previstas no Cdigo Penal Militar. b) de carter perptuo; O tempo mximo para execuo da pena de 30 anos, mesmo que o ru seja condenado a 100 anos, s cumprir 30 anos. c) de trabalhos forados; So proibidos os trabalhos que gerem grande esforo, que ultrapassem a capacidade humana. d) de banimento; Consiste na retirada do brasileiro nato da sua terra natal, da sua ptria. e) cruis; So as penas que violam a dignidade humana, geram sofrimento. O rol das penas vedadas taxativo, fechado, numerus clausus, ou seja, so apenas essas hipteses, no podem ser criadas outras pelo legislador infraconstitucional. Direitos do preso XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; Visa a resguardar o direito das mulheres, idosos, crianas e adolescentes de cumprirem pena em estabelecimentos distintos. Ademais, os presos devem ser separados tambm em razo do tipo de crime cometido, para impedir que a priso se transforme em "faculdade do crime". XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; A tutela do preso cabe ao Estado. Assim, sua integridade fsica e moral deve ser preservada, sob pena de responsabilizao do Estado pela conduta dos seus a gentes e dos outros presos. O fato de estar preso no significa que ele poder receber tratamento desumano ou degradante. L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; um desdobramento do princpio da pessoalidade da pena. O filho no pode ser penalizado pelo crime co metido pela me. A amamentao essencial formao e desenvolvimento da criana (princpio do melhor inter esse da criana). A Lei de Execuo Penal (LEP), Lei n. 7.210/84 prev a existncia de berrios e creches. Os direitos das crianas e adolescentes so resguardados tambm pela Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA). Extradio LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; Extradio o envio compulsrio de uma pessoa, de um Estado soberano para outro, que a tenha requisitado para que seja processada ou punida pela prtica de algum crime cometido no seu territrio. As regras constitucionais relativas extradio podem ser resumidas da seguinte forma:

Brasileiro nato Brasileiro naturalizado Estrangeiro

POSSIBILIDADE DE EXTRADIO NUNCA S VEZES (s por crime comum praticado antes da naturalizao ou por comprovado envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes, a qualquer tempo). SEMPRE (exceto por crimes polticos ou de opinio).

ATENO! No confundir com: Expulso: medida radical, de competncia do Presidente da Repblica, a que est sujeito o estrangeiro que contraria interesse nacional. Quem expulso, no pode voltar de forma legal ao territrio brasileiro, a no ser que o decreto de expulso seja revogado. Deportao: medida administrativa que visa a retirada do territrio nacional de estrangeiros em situao irregula r (por exemplo, visto vencido). Depois de corrigir a irregularidade, o estrangeiro pode retornar ao nosso territrio. Devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; O devido processo legal a mais ampla garantia processual, destinada a todas as pessoas (fsicas, jurdicas, nacionais, estrangeiras), em qualquer tipo de processo (judicial ou administrativo). Assim, todas as regras processuais devem ser observadas, para que haja tratamento igualitrio entre as partes, o contraditrio (possibilidade de responder, contradizer tudo o que foi dito pela parte contrria) e a ampla defesa (uso de todos os meios de prova admitidos por lei). Litigantes so as partes de um processo, judicial o u administrativo. Acusado o nome dado ao ru, no processo penal. Proibio de provas ilcitas LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; As provas ilegais, que compreendem as provas ilcitas e as ilegtimas, so proibidas nos processos judiciais e administrativos. Prova ilcita aquela que viola as normas de direito material. Por exemplo, obtidas mediante tortura. Prova ilegtima a que contraria as normas processuais. Por exemplo, prova produzida depois do prazo previsto em lei. As provas ilcitas maculam o processo. Todas as provas decorrentes da ilcita so nulas, porque so co ntaminadas por ela (teoria dos frutos da rvore envenenada). Presuno de inocncia LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; o princpio da presuno da inocncia ou no culpabilidade. At o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, o acusado no pode ser considerado culpado. Cabe acusao provar a sua culpa. A priso, antes da condenao definitiva, s possvel em casos de flagrante delito ou por ordem fundamentada do juiz (preventiva, temporria etc.). Identificao civil LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; Via de regra, a identificao de uma pessoa deve se r feita civilmente, ou seja, atravs de documentos oficiais com foto, como, carteira de identidade, carteira de motorista, passaporte, carteira de trabalho etc. Entretanto, em algumas situaes, previstas na Lei n. 12.037/2009, pode haver a necessidade de identificao criminal, feita por exame datiloscpico (impresso digital) e fotogrfico. So exemplos de situaes que exigem a identificao criminal: documento rasurado; mais de um documento de identidade; uso de vrios nomes; por ordem da autoridade competente etc. Atualmente, a Lei n. 12.654, publicada em 28 de Maio de 2012, que entrar em vigor 180 dias aps a publicao, incluiu, na Lei n. 12.037/2009, a possibilidade de identificao criminal atravs de coleta de material biolgico para obteno de perfil gentico. Tal identificao ser armazenada em banco de dados sigiloso, que poder ser

acessado em algumas situaes especficas. Ao privada subsidiria da pblica LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; A titularidade da ao penal pblica pertence ao Ministrio Pblico (MP). Entretanto, se o MP, de forma injustificada, permanecer inerte e no propuser a ao no prazo legal (05 dias para ru preso e 15 dias para ru solto, segundo o art. 46 do Cdigo de Processo Pena l), o particular poder propor a ao em seu lugar. Essa ao chamada de ao privada subsidiria da pblica Publicidade dos atos processuais LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Como j vimos, os atos pblicos, inclusive os praticados pelo Poder Judicirio, devem ser pblicos. Via de regra, qualquer pessoa pode consultar um processo, assistir a uma audincia etc. Alm disso, o juiz tem o dever de motivar as suas decises (art. 93, IX da CF/88). Contudo, a publicidade pode ser restrita atravs do segredo de justia. Tal segredo s pode ocorrer quando a intimidade das partes ou o interesse social o exigirem, como por exemplo, nos processos de direito de famlia, ou que envolvam interesses de crianas e adolescentes, ou questes ligadas segurana nacional etc. Conforme previso do art. 155 do CPC: Art. 155. Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: I - em que o exigir o interesse pblico; Il - que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 1977) Pargrafo nico. O direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro, que demonstrar interesse jurdico, pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena, bem como de inventrio e partilha resultante do desquite. Hipteses de priso e outros direitos do preso LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definido s em lei; LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde s e encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; A regra a liberdade de locomoo, a priso sempre uma exceo. Justifica-se no caso de flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (salvo para transgresso ou crime militar, regidos por lei prpria). A priso deve ser comunicada ao juiz competente par a que decida sobre sua legalidade e famlia do preso para que esta tenha cincia do fato e inicie o procedimento de defesa. O preso tem o direito de permanecer calado, o seu silncio, ou eventuais mentiras, no podero prejudic-lo. A confisso, caso ocorra, deve ser lcita, afastado o uso da tortura. Os responsveis da priso devem ser identificados para que sejam responsabilizados em caso de abuso de poder ou ilegalidade. O juiz, ao ser informado da priso, deve verificar sua legalidade e, caso seja ilegal, obrigado a relax-la. Em alguns casos a pessoa pode responder ao processo em liberdade mediante o pagamento de fiana; em outros, no se exige o pagamento de fiana. Assim, o juiz deve fixar o valor da fiana quando ela for exigida, ou liberar a pessoa quando a fiana no for exigida (ver Nova Lei das Prises, Lei n. 12.403/2011).

Priso civil por dvida LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; A regra que ningum poder ser preso em funo de uma dvida. Mas, a CF/88 prev duas excees: a) devedor de penso alimentcia: o no pagamento deve ser injustificado e voluntrio, ou seja, se o devedor no paga porque no tem condies, porque est de sempre gado, no poder ser preso. Justifica-se pelo carter alimentar da penso. Este tipo de priso est prevista tambm em tratados internacionais, como o Pacto de San Jose da Costa Rica, como o nico tipo aceitvel de priso civil por dvida. b) depositrio infiel:depositrio aquela pessoa que recebe um bem para guardar, por contrato ou determinao judicial, e quando chamado para devolver o bem, no o faz, sem qualquer justificativa razovel. Assim, essa pessoa se torna um depositrio infiel. Essa priso vinha acontecendo no Brasil, entretanto a sua legalidade foi questionada no STF (RE 466343/SP), j que, o Brasil ratificou o Pacto de San Jose da Costa Rica, que no prev esse tipo de priso (s prev a priso do devedor d e penso alimentcia). Como este tratado versa sobre direitos humanos, o STF entendeu que, no pode ter status de emenda, por ser anterior ao par. 3. do art. 5., mas, deve ter carter supra legal. Ou seja, estaria acima das outras leis infraconstitucionais. Dessa forma, o Pacto de San Jose da Costa Rica, apesar de no ter fora para revogar o texto constitucional, invalidas as leis infraconstitucionais que regulam a priso do depositrio infiel, impedindo que sejam aplicadas. Em 2009, o STF publicou a Smula Vinculante n. 25 que diz: " ilcita a priso civil do depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito". ASSIM, AINDA QUE ESTEJA PREVISTA NO TEXTO DA CF/88, NO MAIS POSSVEL A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL. MAS, SE A QUESTO PEDIR O TEXTO DA CF/88, DEVEM SER CONSIDERADAS AS DUAS POSSIBILIDADES DE PRISO CIVIL. Assistncia jurdica gratuita LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; Essa assistncia jurdica integral e gratuita se aplica quelas pessoas que comprovarem que sua situao econmica no lhes permite arcar com os custos de um processo , sem colocar em risco a sua subsistncia e de sua famlia. Garante o pleno acesso justia e ser prestada em todos os graus pela Defensoria Pblica (art. 134, CF/88). Onde ela no existir, o Estado dever providenciar advogado dativo (pago pelo Estado e no pela parte hipossuficiente). Constitui direito de pessoas fsicas e pessoas jurdicas (mas, estas devero comprovar a insuficincia de recursos atravs de documentos pblico ou particulares, como a declarao de imposto de renda, livros contbeis etc.). O Superior Tribunal de Justia (STJ) aprovou no dia 28 de Junho de 2012, a Smula 481, que garante o direito justia gratuita pessoa jurdica sem recursos financeiros. Faz jus ao benefcio da justia gratuita a pessoa jurdica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os encargos processuais. Indenizao por erro judicirio e excesso de prazo na priso LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; So hipteses de responsabilidade civil do Estado. O prejudicado dever pleitear a indenizao atravs de ao cvel especfica. Gratuidade do registro de nascimento e do bito LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; Apesar de os servios notarias e de registro serem exercidos em carter privado, eles ocorrem atravs de delegao do Poder Pblico, como prev o art. 236 da CF/88. Por isso, devem suportar a gratuidade garantida pelo texto constitucional aos registros de nascimento e bito, que so atos considerados indispensveis ao exerccio da cidadania. A Lei n. 9534/97 trouxe a previso da gratuidade do registro civil de nascimento e de bito, bem como suas primeiras certides, para todos, e no apenas para os reconhecidamente pobres. O S TF entendeu que tal previso vlida, j que, est estendendo direitos a outras pessoas, e no retirando.

Celeridade processual LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) um direito importante, de obter uma deciso em prazo razovel, tanto no mbito judicial quanto no administrativo. A demora na prestao jurisdicional gera vrios problemas, como a impunidade, a descrena no Poder Judicirio, a inadimplncia. etc. Uma justia clere e efetiva contribui para o desenvolvimento nacional, atrai investidores e refora o regime democrtico, o acesso justia. Aplicao dos direitos fundamentais 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Esta norma deve ser vista como um comando, um objetivo a ser alcanado. Nem todas as normas relativas aos direitos fundamentais tm aplicao imediata, pois, algumas vezes, tem eficcia limitada, precisam de regulamentao. Entretanto, a CF/88 determina que faamos o possvel, Estado e sociedade, para aplicar imediatamente os direitos fundamentais. Rol exemplificativo dos direitos fundamentais 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. O rol dos direitos fundamentais meramente exemplificativo, tem natureza no exaustiva. Podemos ganha r novos direitos fundamentais, expressamente, como ocorreu com o inciso LXXVIII do art. 5., ou implicitamente, que seriam os direitos previstos em tratados internacionais ou decorrentes do regime e dos princpios adotados pela CF/88. Tratados internacionais sobre direitos humanos 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Normalmente, os tratados internacionais entram no nosso ordenamento com status de lei ordinria federal. Com a incluso deste pargrafo, passou a existir possibilidade de os tratados e convenes internacionais que versarem sobre direitos humanos, e s estes, ingressarem no nosso ordenamento com status de emenda constitucional. ATENO! No so considerados emendas, apenas esto no mesmo nvel que elas, ou seja, no mesmo nvel que as normas da CF/88. J temos um tratado com status de emenda constitucional, a Conveno dos Direitos das Pessoas com Deficincia (Decreto n. 6949/2009). Tribunal Penal Internacional 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) O Brasil j se submete jurisdio de um Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma, em 1998, e que entrou em vigor em 2002. No nosso ordenamento, o tratado foi promulgado atravs do Decreto n. 4.388, de 25 de Setembro de 2002. O Tribunal Penal Internacional (TPI), fica situado na Haia, Holanda e tem atuao subsidiria/complementar, ou seja, s vai atuar quando a justia do Estado no atue ou seja parcial. O TPI tem competncia para julgar os crimes de genocdio, crimes de guerra, crimes contra a humanidade e crimes de agresso. Remdios Constitucionais A) Habeas corpus LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; O habeas corpus um remdio constitucional que visa a tutelar liberdade de locomoo , quando esta lesada ou ameaada por ilegalidade ou abuso de poder. uma ao de natureza penal e GRATUITA.

A legitimidade para impetrar (ativa) habeas corpus ampla, sendo chamada de universal. Pode ser impetrado por qualquer pessoa, nacional ou estrangeira (menores, estrangeiros, doentes mentais, analfabetos), em benefcio prprio ou de terceiro; pelo Ministrio Pblico e at por pessoa jurdica em favor de pessoa fsica (uma empresa em favor do seu dirigente, por exemplo). No depende de representao por advogado. Identificamos aqui a possibilidade de duas pessoas no plo ativo, o paciente (quem sofre a leso) e o impetrante (quem age em nome do paciente). Pode ser que impetrante ou paciente sejam a mesma pessoa. Pode ser impetrado (legitimidade passiva) contra ato de autoridade pblica (delegado, juiz, promotor, tribunal etc.) ou ato de particular que lese ou ameace a liberdade de locomoo de algum, como por exemplo, o diretor de um hospital psiquitrico que no permite a sada de um paciente. Pode ser: Preventivo (salvo-conduto): nos casos de ameaa liberdade de locomoo. Repressivo ou liberatrio: nos casos em que a leso j aconteceu, para fazer cessar a ilegalidade ou abuso de poder. B) Mandado de segurana LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; o remdio cabvel para proteger direito lquido e certo, desde que no amparado por habeas corpus ou habeas data (natureza residual), desde que haja ilegalidade ou abuso de poder praticada por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do Poder Pblico. O direito lquido e certo o direito manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e que est apto a ser exercido. Ou seja, o direito que podemos comprova de plano, sem precisar produzir provas, por documentos inquestionveis. regulamentado pela Lei n. 12.016/2009. Quem pode impetrar mandado de segurana (legitimidade ativa)? Pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, as universalidades reconhecidas por lei (massa falida, esplio, condomnio), os rgos pblicos despersonalizados que tenham capacidade processual (chefias dos Executivos, Mesas Legislativas), os agentes polticos (Governadores, Deputados, Senadores) desde que sejam titulares de direito lquido e certo. Entretanto, uma pessoa no pode impetrar mandado de segurana a favor de outrem. O mandado de segurana pode ser impetrado contra (legitimidade passiva) a autoridade coatora, que a autoridade pblica que pratica os atos ilegais ou abusivos, ou agente de pessoa jurdica privada que esteja exercendo atribuies do Poder Pblico (por exemplo, diretor de um hospital particular ou de uma faculdade privada). Pode ser: Preventivo: quando houver ameaa ao direito lquido e certo; Repressivo: quando a leso j aconteceu. O prazo (decadencial) para impetrao do mandado de segurana de 120 dias, a partir da cincia da leso ao direito lquido e certo. C) Mandado de segurana coletivo LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impe trado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; Possui os mesmos pressupostos e caractersticas do mandado de segurana individual. A diferena est nos legitimados ativos, que atuam como substitutos processuais, ou seja, agem em nome prprio, defendendo direito alheio. A CF/88 prev expressamente as entidades que podem impetrar mandado de segurana coletivo: Partido poltico com representao no Congresso Nacional (deve existir pelo menos um Deputado Federal ou um Senador no Congresso Nacional); Organizao sindical ou entidade de classe desde que regularmente constitudas; Associao legalmente constituda (que atenda todos os requisitos constitucionais), desde que esteja funcionando regularmente h pelo menos um ano. Ateno! Segundo o entendimento do STF, o requisito de estar em funcionamento h pelo menos um ano, s seria exigido das associaes, apesar de algumas bancas, como a FCC, terem entendimento diverso. D) Mandado de injuno LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

No apenas a ao, mas tambm a omisso estatal podem gerar leso aos direitos fundamentais. Algumas normas constitucionais tm eficcia limitada, ou seja, precisam de uma lei que as regulamente para que tenham efetividade. Se a lei no existe, a norma constitucional, sozinha, no tem valor. Nestes casos, deve s er impetrado o mandado de injuno. Assim, o remdio ser cabvel quando um direito ou liberdade constitucional no p ode ser exercido em funo da ausncia de norma infraconstitucional regulamentadora. Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, que esteja impedida de exercer seu direito constitucional, em decorrncia da ausncia de norma regulamentadora, poder impetrar mandado de injuno. O remdio ser impetrado contra o responsvel pela elaborao da norma, que est omisso. O efeito da deciso, normalmente, se dar apenas entre as partes (inter partes) e no para todos ( erga omnes). No existe mandado de injuno preventivo, j que a ausncia de regulamentao no produz ameaa ao exerccio do direito e sim a leso direta ao exerccio do direito. Apesar de no estar previsto no texto constitucional, o STF tem admitido a possibilidade de impetrao de Mandado de Injuno Coletivo, seguindo as mesmas regras do mandado de segurana coletivo. E) Habeas data LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

o remdio utilizado para garantir o acesso a informaes de bancos de dados de carter pblico, ou para corrigir ou completar esses dados, sempre relativos pessoa do impetrante, ou seja, no pode ser usado para se ter acesso a dados de terceiros. Por isso, dizemos que uma ao personalssima. regulamentado pela Lei n. 9507/97. Pode ser impetrado por qualquer pessoa, fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, desde que as informaes sejam a seu respeito. Pode ser impetrado contra rgos governamentais ou pessoas jurdicas de direito privado (SPC, SERASA, partidos polticos) que tenham banco de dados de carter pblico. Excepcionalmente, possvel, impetrar habeas data em favor de algum que j morreu, quando, ocorra leso a um direito do de cujus, como os direitos da personalidade (imagem, reputao etc.). Assim, seria possvel, por exemplo, usar o remdio para solicitar a retirada do nome do de cujus do SPC, por ser a incluso indevida. O habeas data exige o esgotamento da via administrativa, o que significa que, para impetrar a ao necessrio comprovar que o pedido de acesso s informaes foi negado, ou que existe demora injustificada da resposta. F) Ao popular
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao

patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; um instrumento de participao poltica, uma forma de fiscalizar a atuao do Estado e de preservar o patrimnio pblico e direitos difusos (meio ambiente, patrimnio histrico e cultural). regulamentada pela Lei 4.717/65. Pode ser proposta unicamente pelo cidado para anular atos lesivos ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Cidado aqui o brasileiro (nato ou naturalizado), no pleno exerccio dos direitos polticos. Os estrangeiros e as pessoas jurdicas, ou pessoas que tenham alguma restrio dos direitos polticos, no podero propor ao popular. Ser proposta contra pessoas jurdicas, pblicas ou privadas, em nome das quais se deu a prtica do ato lesivo, ou contra autoridades, administradores ou servidores pblicos que autorizaram, aprovaram ou praticaram o ato lesivo e, ainda, contra os beneficirios do ato ilegal. Pode ser: Preventiva: quando a ao proposta antes da prtica do ato lesivo, para impedir a sua consumao. Repressiva: quando a ao proposta aps ao ato lesivo, visando sua anulao. Curiosidade: Existe a possibilidade de um estrangeiro propor ao popular? Ela poderia ser proposta pelo portugus equiparado que exera direitos polticos no Brasil, desde que exista reciprocidade em favor dos brasileiros em Portugal. Atualmente, a reciprocidade no existe, ou seja, o brasileiro equiparado no pode propor ao popular em Portugal. Portanto, o portugus equiparado tambm no pode propor ao popular no Brasil.

Gratuidade LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
Os atos necessrios ao exerccio da cidadania devem ser gratuitos, assim como as aes relacionados liberdade de locomoo e ao direito de obter informaes pessoais constante de banco de dados de carter pblico.