Instituto de Estudios del Pacfico Octubre - 1998 LA TEORIA DEL MAR PRESENCIAL Y SU APLICACION Profesor Mario Caldern

LA TEORA DEL MAR PRESENCIAL, NUEVO APORTE DE CHILE AL DERECHO INTERNACIONAL MARTIMO La Teora del Mar Presencial descansa en un concepto clave expuesto por el Almirante (R) Jorge Martnez Busch, "la idea y voluntad de estar y permanecer en la Alta Mar antes de delimitada, para cautelar los intereses nacionales y realizar actividades econmicas que contribuyan al desarrollo de la Nacin, protegiendo nuestro patrimonio martimo y, por lo tanto, nuestra seguridad" Estos conceptos encontraron concrecin en la ley N19.080, de 1991, donde se define el concepto de "mar presencial" de la siguiente forma ( Art. 1 Inc final): "Es aquel espacio ocenico comprendido entre el lmite de la Zonas Econmicas Exclusivas que generan las islas chilenas al interior de dicho espacio martimo" Al promulgarse esta ley se expres que el concepto en ningn caso implicaba un desconocimiento de la condicin jurdica de los espacios martimos que integran el Mar Presencial, sino que se trataba simplemente de la contratacin y reconocimiento de la continuidad espacial que existe entre el territorio continental y antrtico y la Isla de Pascua, de donde surge la necesidad de ejercer en ese espacio las acciones que resguarde la soberana nacional. Otorgando as seguridad a la Z.E.E. y mar territorial chilenos, configurndose as los lmites habitados de este Espacio Martimo. Sin embargo, estos conceptos generaron disputas y recelos de parte de la Comunidad Internacional, pues algunos pensaron que lo que se trataba de hacer era la configuracin de un nuevo espacio martimo mediante una notificacin unilateral del Estado chileno, en contravencin con la normativa que regula la Alta Mar, cuestionndose el principio de la libertad de los mares y la misma convencin del Mar, que su art. 87 ratifica el concepto de que la Alta Mar est abierta a todos los Estados ribereos o no... Pero quienes han estudiado el tema con detenimiento y a la luz de los antecedentes pertinentes, estiman que esta interpretacin no es la adecuada, sino simplemente que lo que se trat al consagrar la Teora del Mar Presencial en el texto legal antedicho, fue precisamente establecer los lmites de terceros Estados en el Alta Mar, conjuntamente con los propios en Chile, aplicando e interpretando la misma Convencin de Jamaica, especficamente el N2 del citado Art. 87 que expresa que "estas libertades (refirindose a las 6 libertades de la Alta Mar: navegacin, sobrevuelo, cables y tuberas, construccin de islas artificiales, pesca e investigacin cientfica, sern ejercidas por todos los Estados, teniendo en cuenta debidamente los intereses de otros Estados en su ejercicio de la libertad en Alta Mar" Es decir, Chile, al tratar de establecer normativamente el concepto del Mar Presencial, est simplemente declarando en forma positiva, no imperativa, cuales son sus intereses en la Alta Mar, estableciendo su delimitacin dentro de lo que considera Mar Presencial. As considerado, no se tratara de establecer un nuevo Espacio Martimo en forma unilateral, sino que precisar y limitar de forma clara y segura sus verdaderos intereses en la Alta Mar, proyectando estas su jurisdiccin territorial martima. Es probable sin embargo, que la desconfianza con que las potencias martimas han mirado siempre nuestro pas, por el xito obtenido en sus reivindicaciones a expensas de pretendidos derechos, no vean con buenos ojos esta concepcin novedosa y a todas luces necesaria si se considera la verdadera depredacin que realizan en la Alta Mar, con directo perjuicio de las Zonas Econmicas Exclusivas de los Estados Ribereos, como es el caso de nuestro pas. Como se sabe, a Chile le ha correspondido un rol seero en la nueva determinacin de los espacios martimos que comenz a desarrollarse a partir de 1947, con la Declaracin sobre la Plataforma Continental de EE. UU. de Amrica, formulada por el Presidente Harry S. Truman en 1947. El ms importante de ellos, la Zona Econmica Exclusiva, por lo que se refiere a la conservacin por parte de los Estados ribereos de sus riquezas ictiolgicas y mineras. Al respecto, la visin del estadista ex Presidente Gabriel Gonzlez Videla, su audacia e iniciativa, que ms tarde sera seguida por los gobiernos de Per y Ecuador, fueron factores determinantes en la redaccin y posterior implementacin de la Declaracin de Santiago, del 17 de agosto de 1952, en un comienzo fuertemente resistida por las potencias martimas de la poca y que slo la decisin de los gobernantes de los pases mencionados, sustentada por sus respectivas Armadas, logr a la postre

imponerse, hasta convertirse en Principio del Derecho Internacional Martimo, hoy incorporado a la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Mar, el mximo instrumento internacional sobre el tema elaborado hasta la fecha. Sin embargo, la creciente industrializacin de las faenas pesqueras de los Estados con flotas de aguas distantes, sumado al enorme desarrollo de la extraccin, han hecho que hoy pueda hablarse con propiedad ms de depredacin que de explotacin racional. Es as como las flotas pesqueras de la ex U.R.S.S., Estados Unidos, Reino Unido, Japn, China Popular, estn de hecho exterminando vastos recursos pesqueros transzonales y especies altamente migratorias de la alta mar, particularmente en las zonas adyacentes a las zonas econmicas exclusivas de los Estados costeros, como es el caso de nuestro pas. Precisamente, la institucionalizacin de la Zona Econmica Exclusiva, trajo como primera consecuencia negativa un enorme aumento de la pesca en alta mar, la que por su carcter abierto y por falta durante mucho tiempo de una normativa jurdica eficaz, ha trado como consecuencia una serie de conflictos entre pases con Zona Econmica Exclusiva y terceros Estados. Entre los conflictos ms graves puede mencionarse el concerniente a las reservas de bacalao y peces demersales transzonales, concentrados en el Grand Bank de New Foundland, de Canad, rea que se ha tratado de regular por los pases de la Organizacin del Atlntico Norte, mediante la creacin de un organismo integrado por los mismos denominado Organizacin Pesquera del Atlntico Norte (NAFO). La zona afectada constitua una de las principales reservas pesqueras de este pas, los grandes stocks de especies, que eran abundantes en la dcada del 60, comenzaron a menguar notablemente en la dcada siguiente. En el ao 1977 el Gobierno de Canad proclam su Zona Econmica Exclusiva, e impuso estrictos controles a la pesca en ella, pero como las 200 millas marinas de su extensin no abarcaban el Grand Bank, una enorme cantidad de especies transzonales y especies altamente migratorias qued fuera de los lmites de su Z.E.E. o al borde de ella, es decir fuera de su control. Se trat entonces que la conservacin de las especies que quedaban fuera de la Zona Econmica Exclusiva quedara a cargo de la NAFO, la cual estaba integrada por Canad, pero ello no impidi la rpida declinacin de los recursos en la alta mar y por ende, en la ZEE de Canad, lo que llev al Gobierno a declarar una moratoria en la captura del bacalao, pero as y todo el problema sigui en aumento, lo que gener una crisis laboral extremadamente grave, lo que oblig al rgimen a efectuar altas inversiones con el fin de paliar la cesanta en el rea pesquera. La conclusin inevitable era que el problema se originaba en la Alta Mar, precisamente en la adyacente a su ZEE, donde la pesca intensiva de otros Estados no permita el flujo normal de las especies hacia su ZEE. El Congreso adopt una resolucin, en el sentido de que sin perjuicio de que se buscara un acuerdo internacional para regular la actividad pesquera ms all de las 200 millas de la ZEE, se instaba al Gobierno para adoptar las medidas urgentes que demandaba la situacin. Entonces, el Gobierno de Canad formul una advertencia en el sentido de que se reservaba el derecho de adoptar las medidas en resguardo de sus intereses en las reas de la Alta Mar adyacentes a su ZEE, pero sin precisar suficientemente qu es lo que se entenda por "reas adyacentes". Espaa, a su vez miembro de la NAFO, aduciendo el principio de la libertad de los mares vigente en la Alta Mar, interpretado en forma irrestricta, hizo caso omiso de las advertencias canadienses, continuando con el desarrollo de sus actividades pesqueras en zonas muy cercanas a la ZEE de Canad. Ante esta actitud, el Gobierno del pas norteamericano actu. Una flotilla de naves de guerra abord a barcos pesqueros que navegaban bajo pabelln espaol, capturndolos y llevndolos a puertos propios, donde, luego de pagar elevadas sumas por concepto de multas, fueron liberadas posteriormente. En una de las operaciones de abordaje falleci un tripulante espaol, por lo que este pas acus a Canad de haber cometido un acto de piratera es decir, robo (con violencia), en el mar. El conflicto en definitiva se radic en la Corte Internacional de Justicia, donde Canad invoc en abono de su actuacin, una teora casi por entero coincidente con la denominada "Doctrina del Mar Presencial", elaborada por el ex Comandante en Jefe de la Armada chilena, Almirante Jorge Martnez Busch. Dijo en sntesis que el Estado ribereo, titular de Zona Econmica Exclusiva, tena derecho a ejercer un control mnimo sobre la Alta Mar adyacente a la misma, con el objetivo preciso de velar por la preservacin de las especies transzonales y altamente migratorias que se dirigan a su ZEE, pues de lo contrario, los derechos sobre la misma en lo que se refiere a la explotacin preferente de sus riquezas ectiolgicas quedara convertido en algo meramente terico, especialmente teniendo en cuenta la desigualdad de medios que en la prctica implica la pesca depredatoria de Alta Mar, ejercida por los pases con grandes flotas de larga distancia. Expres que si bien su posicin no tena an un fundamento jurdico preciso, no poda quedar impasible ante la destruccin inevitable de parte importante de sus reservas pesqueras; que haba

dejado bien en claro que su accin se limitaba a las zonas de Alta Mar adyacentes a su ZEE, con el preciso objeto de asegurar el flujo de las especies hacia la misma; que la Convencin del Mar haba demostrado su ineficacia en este sentido. lo cual quedaba demostrado con las serias divergencias que se haban producido durante sus negociacin entre los Estados ribereos y los Estados con Flotas pesqueras de aguas distantes, todo lo cual se traduca en que las medidas de preservacin adoptadas en el mbito de la misma fueran ineficaces, como la experiencia prctica lo demostraba. Espaa, por su parte, adujo que sus barcos pescaban en la Alta Mar, la que por esencia est abierta a todos los Estados del mundo, aunque no sean ribereos, siendo considerada patrimonio de todos y por ende no susceptible de apropiacin; que la Doctrina del Mar Presencial no era ms que eso, un doctrina sin carcter vinculante; que la Convencin del Mar no prohibe y no se pronuncia sobre la pesca en Alta Mar (lo que no es del todo efectivo); que ningn Estado puede por s y ante s, arrogarse facultades que el Derecho Internacional no le reconoce y que, Canad, al apresar sus naves en alta mar, al exigir el pago de multas impuestas en forma absolutamente unilateral y sobre todo, al causar la muerte de un tripulante de su nacionalidad a raz del abordaje, haba incurrido en acto de piratera , es decir, robo (con violencia en el mar). El problema suscitado es sumamente complejo, porque si bien es cierto que las disposiciones pertinentes de la Convencin del Mar, concretamente, los Arts. 63, 64 y 111, son de una redaccin poco clara, lo que se ha prestado a interpretaciones contrapuestas, en directo perjuicio de los Estados ribereos, que advierten que poco o nada pueden hacer para que sus ZEE reciban las corrientes de especies transzonales y altamente migratorias, debido a la accin de las potencias pesqueras en las zonas adyacentes a sus ZEE, no lo es menos que Canad ha invocado razones de hecho antes que de derecho, pues si bien la Doctrina del mar presencial tiene una base perfectamente legtima y razonable, an no ha alcanzado concrecin jurdica. Pero, por otra parte, Espaa estaba perfectamente al corriente de que arriesgaba una accin de fuerza de parte de Canad y nada hizo para buscar una frmula de solucin pacfica. La muerte del tripulante, si bien lamentable, como lo es toda prdida de vida humana, no alcanza a constituir un acto de piratera, ya que lo que configura el tipo penal de la piratera es el nimo de lucro. Canad en ningn momento pretendi apropiarse de las naves que captur, slo exigi el pago de una multa, claro que tambin con una base jurdica bien discutible. Un principio de solucin a estos problemas, que por supuesto afectan tambin a Chile, como pas de gran litoral, con su correspondiente ZEE es la adopcin del Acuerdo de las Naciones Unidas sobre Especies Transzonales y Especies Altamente Migratorias", el que precisamente fue negociado por iniciativa de Estados en esta situacin, el nuestro entre ellos, todos expuestos a la depredacin de flotas pesqueras de aguas distantes. Una cantidad apreciable de Estados ya han ratificado este Acuerdo, el que si bien dista de ser perfecto, ofrece interesantes posibilidades de resguardar por lo menos en parte nuestros intereses. Existe sobre el particular un excelente trabajo desarrollado en forma de tesis de grado por la seorita Krasna Bobenrieth Miserta, titulado: "Acuerdo de las Naciones Unidas sobre Especies Altamente Migratorias. Ventajas para Chile", la que ha sido aprobada con distincin por la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica y que se recomienda a quien quiera profundizar sobre un tema apasionante del Derecho Internacional Martimo. MARIO CALDERN Profesor de Derecho Internacional Universidad Gabriela Mistral

LA PESCA EN EL MAR PRESENCIAL Jorge Martnez Busch I.- Antecedentes Histricos del Concepto II.- Su Expresin Legal en Chile III.- La Concordancia con la Ley del Mar y la Reaccin Internacional IV.- La Pesca como un Bien Estratgico para el Desarrollo I.- Antecedentes Histricos del Concepto El 4 de Mayo de 1990, el Comandante en Jefe de la Armada, titul la Clase Magistral con que se abra el mes del Mar como La gran tarea de esta generacin es la ocupacin efectiva de nuestro mar y en ella plante dos conceptos que incidieron directamente en una visin ms amplia de los espacios martimos de inters nacional, de su importancia para el desarrollo de Chile y en las motivaciones para una poltica, tanto interna como internacional, que, sin salirse de los marcos del derecho Internacional, sirviera para realizar una explotacin racional del territorio ocenico del cuadrante suroriental del Ocano Pacfico.Estos dos conceptos fueron : uno, el trmino oceanopoltica definido como la consideracin de la existencia del Ocano en el entorno geogrfico y de la influencia que esta existencia tiene sobre las decisiones polticas.- La oceanopoltica debe permitir a los gobernantes la bsqueda del bien comn, considerando el mar y los espacios ocenicos como un espacio de desarrollo y crecimiento del estado.Y el otro que, la oceanopoltica no debe ser un concepto y una idea que mire nicamente a Chile. Su accin tambin se extiende a otros estados del hemisferio austral. Esto significa ampliar el poder colectivo, para llegar a una defensa y conservacin del ocano que sea realmente hemisfrico. Finalmente de este modo ser posible establecer, a nivel mundial, normas que cautelen mejor los intereses de los estados que confan su desarrollo en el mar.Para hacer operativo el concepto de oceanopoltica se adopt el procedimiento de realizar una apreciacin sobre el entorno martimo y ocenico de Chile, el que concluy con una concepcin espacial que se denomin mar presencial y que fue definido como el espacio de la alta mar adyacente a la zona econmica exclusiva en donde Chile debe estar observando y participando en las mismas actividades que en ellas desarrollan otros estados y que actuando dentro del status jurdico de la alta mar establecido por la Convencin sobre el Derecho del mar de las Naciones Unidas, constituyan para el Estado de Chile una forma de cautelar los intereses nacionales y de contrarrestar amenazas directas o indirectas a su desarrollo y, por lo tanto, a su seguridad. Esta definicin, posteriormente se adapt como un concepto ms general, til y aplicable a otros estados del mundo.En otras palabras, el concepto de Mar Presencial en Chile implica estar y permanecer en la alta mar existente entre la Z.E.E. del continente y la del borde exterior de la plataforma continental de la Isla de Pascua e Islas Salas y Gmez, con el propsito de cautelar los intereses nacionales y a su vez, realizar actividades econmicas que contribuyan al desarrollo de la nacin.Posteriormente, en la Clase magistral para el Mes del Mar del ao 1991, dictada el 2 de Mayo, titulada El Mar Presencial. Actualidad, Desafos y Futuro , entre otros conceptos, se explicit que a fin de incorporar el Mar Presencial a nuestro mbito de desarrollo y crecimiento natural, ser preciso generar una relacin de uso econmico del Mar Presencial. Esta relacin de uso, que conlleva la idea de una explotacin racional de los recursos, es decir, evitar su depredacin y ruptura del equilibrio natural del mbito que se explota, est asociada no slo con el desarrollo de flotas pesqueras, sino tambin con las investigaciones cientficas acerca del comportamiento y ciclos de los recursos por explotar, de su localizacin y de los volmenes explotables.- Adems, ser necesario establecer los mecanismos de control y de fiscalizacin de las actividades pesqueras mediante acuerdos internacionales, regionales o subregionales, que establezcan un rgimen de administracin de los recursos y, de esta forma, lograr la conservacin de las especies y la proteccin del medio ambiente de cualquier clase de contaminacin.Especial importancia debe tener en estas acciones, la Comisin Permanente del Pacfico Sur, organismo que debe avanzar hacia la cautela y regulacin jurdica de estos espacios ocenicos, contiguos a nuestros Estados. Como se observa, las razones fundamentales para establecer este concepto se pueden resumir en dos; una medida de conservacin de biomasa que tienen un impacto econmico y por lo tanto son parte del desarrollo del estado y lo otro, un espacio de seguridad general en cuanto a la proteccin de la contaminacin que indirectamente afectar a la sustentabilidad de recursos que se encuentran, tanto en la Z.E.E. como en el espacio de la alta mar denominada Mar Presencial.

Estos conceptos se complementan con la idea de que existe, para los pases ribereos, una soberana de subsistencia, basada en que la depredacin del recurso marino en la alta mar, al ser interceptado antes que penetre en la Z.E.E. y mar territorial del estado ribereo, priva a ste de protenas marinas que de otra manera se estaran pescando en sus aguas jurisdiccionales. Con esto se dificulta la riqueza protenica de la alimentacin de su poblacin, entre otros efectos.En paralelo a estas consideraciones, hubo dos hechos que obligaron a buscar una forma de resolver este uso depredatorio del stock de peces en la alta mar. El primero fue la presencia de la flota pesquera de la ex Unin Sovitica y la otra, las constantes evidencias de que la pesca, a nivel mundial, haba alcanzado un mximo de 90 millones de toneladas y que la productividad de todos los Ocanos del mundo haba topado techo y tratar de extraer ms peces, significaba destruir las especies y producir vacos ecolgicos, como ya se ha podido advertir en prcticamente todos los mares del mundo. II.- Su Expresin Legal en Chile Coincidiendo con las exposiciones sealadas del 4 de mayo de 1990 y el 2 de Mayo de 1991, se estaba discutiendo en el Congreso, una nueva ley de Pesca y Acuicultura, la que incorpor este concepto y su utilidad para la pesca de altura en los siguientes cuerpos legales : Texto refundido de la .- Ley 18892 de 1989 y sus modificaciones, Ley General de Pesca y Acuicultura. Decreto N 430/91. Ley 19080 de 1992. Art. 2. Nmero 25.- Incorpora la definicin de mar presencial al texto legal. Art. 172 en donde establece que la Subsecretaria de Pesca y la Armada Nacional llevarn una relacin de las actividades pesqueras que se realicen en el rea definida como Mar Presencial, en virtud de los tratados y acuerdos internacionales que se realicen o que se hayan realizado al respecto. Art. 43. Establece que las embarcaciones pesqueras chilenas, cuya tripulacin est formada al menos por un 85% por nacionales y que realicen faenas pesqueras extractivas exclusivamente en la alta mar o en el mar presencial, estarn exentas del pago de patente nica pesquera. .- Ley 19300 de 1994. Ley sobre Bases Generales de Medio Ambiente Art. 33.- Establece que los organismos competentes del estado, desarrollarn programas de medicin y control de la calidad ambiental del aire, agua y suelo para los efectos de velar por el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.- Estos programas sern regionalizados. Respecto de la Z.E.E. y del Mar Presencial de Chile se compilarn los antecedentes sobre esta materia. .- Ley 19624.- Agrega a la Ley 19080; Sobre la jurisdiccin de los Juzgados civiles: Art. 124.- Si la infraccin se cometiere o tuviere principio de ejecucin en el mar territorial, en la z.e.e. o en el mar presencial o en la alta mar del caso de la letra h) del artculo 110, ser competente el juez civil de las ciudades de Arica, Iquique, Tocopilla, Antofagasta, Chaaral, Caldera, Coquimbo, Valparaso, San Antonio, Constitucin, Talcahuano, Valdivia, Puerto Aysn, Punta Arenas o el de la Isla de Pascua. Es interesante agregar adems, que la propia Ley General de Pesca y Acuicultura, en su Art. 1 expresa que quedarn sometidas a las disposiciones de esta Ley, la preservacin de los recursos hidrobiolgicos y toda la actividad pesquera extractiva, de acuicultura, de investigacin y deportiva que se realicen en aguas terrestres, aguas interiores, mar territorial o zona econmica exclusiva de la Repblica y en las reas adyacentes a esta ltima sobre las que exista o pueda llegar a existir jurisdiccin nacional de acuerdo con las leyes y tratados internacionales.- Es decir, desde el primer prrafo, esta ley bsicamente aprobada en 1989 y modificada en 1992, introduce la idea de que puede y debe existir una intervencin del estado ribereo ms alta del lmite de la Z.E.E.III.- La Concordancia con la Ley del Mar y la Reaccin Internacional La Convencin del Mar, es Ley de la Repblica desde el 18 de Noviembre de 1997 al publicarse el Decreto Ley 1393 de 1997, despus de que esta Convencin fuera aprobada en el Congreso y promulgada como ley chilena.Como primer comentario quisiera expresar que ella establece claramente que no altera ni cambia ningn acuerdo existente previo a su ratificacin.- Si bien es cierto se entiende referido a las relaciones internacionales, se puede interpretar que tambin est reconociendo los actos jurdicos nacionales efectuados en el mar, antes de su vigencia, por el hecho de la condicin jurdica de este

espacio geogrfico especial como lo es el mar y el ocano en su carcter internacional, con la sola excepcin de las aguas interiores.Por lo anterior, la Declaracin que acompaa a la promulgacin, en su nmero 5, establece que: Teniendo presente su inters en la conservacin de los recursos que se encuentran en su Z.E.E. y en el rea adyacente a ella, la Repblica de Chile considera que de acuerdo con las disposiciones de la Convencin, cuando la misma poblacin o poblaciones de peces asociadas se encuentran en la Z.E.E. y en el rea de alta mar adyacente a ella, la Repblica de Chile, como estado ribereo y los Estados que pesquen esas poblaciones en el rea adyacente a su Z.E.E. deben acordar las medidas necesarias para la conservacin en el alta mar de esas poblaciones o especies asociadas. A falta de dicho acuerdo, Chile se reserva el ejercicio de los derechos que corresponden conforme al artculo 116 y otras disposiciones de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, como asimismo de los dems que le franquea el Derecho Internacional .- Debo hacer presente, que el trmino en un rea ms all de sta y adyacente a ellas , en todo sinnimo de mar presencial con la diferencia que la denominacin presencial la identifica como perteneciente a un estado ribereo determinado.He sostenido repetidas veces que la Ley del Mar es un acuerdo consensuado en que todas las partes ceden y que se solucionaron las posiciones extremas en base a un acuerdo poltico, en donde se estableci una especie de statu quo en la solucin de los diferendos entre los estados ribereos y los estados de aguas distantes.Esto se aprecia muy bien cuando se analizan los artculos que regulan la Z.E.E. en donde tiene primaca el estado ribereo en el derecho y en la jurisdiccin. As, uno de los deberes de este estado es la proteccin y preservacin del medio marino pero, y recurdese la ambigedad para avanzar en la negociacin del acuerdo, se agrega que el estado ribereo tendr debida cuenta los derechos y deberes de los dems Estados. (Art. 56). En materia de conservacin va ms all cuando plantea en el Art. 61 que El Estado ribereo determinar la captura permisible de los recursos vivos en su Z.E.E .- Este artculo es muy exigente en materia de regulacin y conservacin de las especies de la pesca.Esta proteccin para la conservacin finalmente se extiende, por el Art. 63 a las poblaciones que se encuentren dentro de la Z.E.E. de dos o ms Estados ribereos o tanto dentro de la Z.E.E. como en un rea ms all de sta y adyacente a ella. En estas disposiciones se invita, pues es slo esto en la realidad de las relaciones internacionales, a que El Estado ribereo y los estados que pesquen esas poblaciones en el rea adyacente procurarn directamente o por conducto de las organizaciones subregionales o regionales apropiadas, acordar las medidas necesarias para la conservacin de esas poblaciones en el rea adyacente. Es decir, en la Z.E.E. el ritmo y la intensidad de la accin recae en el Estado ribereo. Veamos ahora qu se plantea con relacin a la conservacin y administracin de los recursos vivos en la alta mar.- El artculo 116 que establece los derechos de pesca en la alta mar remacha la libertad de pesca explicitando que Todos los Estados tienen derecho a que sus nacionales se dediquen a la pesca en la alta mar con sujecin a ciertas obligaciones , entre ellas, los derechos y deberes as como los intereses de los Estados ribereos estipulados en los Arts. 63 al 67.- Sin embargo, queda claro que en base al principio general de la libertad de pesca en la alta mar, en ella priman los estados de aguas lejanas en contra de los intereses del o los estados ribereos.A mi juicio hay una oposicin clara entre la primaca del estado ribereo en su accin de proteccin y conservacin de las especies en la Z.E.E. con la primaca de los estados de aguas lejanas que, en aras de la libertad de pesca en la alta mar, pueden pescar esas especies y en donde la pesca de ella obedecer primariamente al inters del propio estado que la realiza y slo despus es posible que se tenga en cuenta el inters del estado ribereo. Hay aqu, una clara asimetra entre estos dos espacios martimos que hay que resolver.- Fue esta asimetra la que soluciona el concepto de mar presencial al realizar un acto jurdico que concreta una disposicin ambigua en relacin a la conservacin de las especies que viven en ambos espacios jurisdiccionales.La cancillera chilena, junto a otros pases pesqueros tom parte en las reuniones que culminaron con el Acuerdo de Nueva York firmado en Agosto de 1995 que abord el tema del manejo y cuidado de las especies tranzonales y altamente migratorias que viven en la alta mar como en la Z.E.E., acuerdo que a mi juicio debilit la concepcin de lo que se entiende por deberes y derechos del Estado ribereo en dicha zona.- De alguna manera es un retroceso en su concepcin original. Lo que en esta conservacin se pretenda era que se estableciera un acuerdo entre las partes sobre la conservacin de estas especies altamente mviles y no que se debilitara el concepto de la Z.E.E.Esto fue lo que finalmente hizo que el acuerdo de Nueva York fuera dejado a un lado por Chile en espera de buscar alguna solucin que permitiera hacer frente a la penetracin de los pases de

aguas distantes a los excedentes del stock que no hubiera sido capturado por el estado ribereo en su Z.E.E. Esto es utpico, pues sabemos muy bien que actualmente algunas especies, como es el caso del jurel, la albacora y los tnidos estn en peligro de extincin si no se adoptan medidas urgentes de conservacin y por lo tanto no hay excedentes de estas especies en la Z.E.E., que pudieran ser capturadas por buques de otras banderas si Chile hubiera firmado y ratificado el Acuerdo de Nueva York. La solucin prctica sigue siendo el concepto del Mar Presencial y este no est en contraposicin con lo que establece la ley del Mar.Cuando las modificaciones legales se introdujeron en la Ley General de Pesca y Acuicultura y cuando, tambin, fue expresado el concepto de mar presencial, las Cancilleras de Europa no tardaron en reaccionar pidiendo precisin al concepto, ya que se interpret como una extensin de territorio martimo, en vez de una idea que respetando el Derecho Internacional llevara a que se iniciaran conversaciones para buscar soluciones concretas al problema de la conservacin del stock y a salvar los recursos marinos de todos los ocanos del mundo. La difusin del concepto del mar presencial desat una avalancha de estudios, propuestas y contrapropuestas, a favor o en contra de esta idea.- Pases como los Estados Unidos de Norteamrica, especialmente el Departamento de Defensa, ordenaron sendos estudios y pronto los especialistas en derecho del mar comenzaron a escribir ensayos sobre este tema. Su aplicacin concreta se produjo en el incidente entre Canad y Espaa con el apresamiento de varios buques, en donde incluso se usaron las armas contra los buques de la bandera del ltimo pas.- Esto a su vez, desencaden en un conflicto en que se involucr la Comunidad Europea.- Al final se impuso Canad y el tema se solucion pagando Espaa la multa aplicada y aceptando el decomiso de la carga. El tema sigue en el tapete de la actualidad ya que, por ejemplo, el profesor Jos A. De Yturriaga titula su libro The International Regime of Fisheries como Desde la Ley del Mar al Mar Presencial . Este texto fue publicado en 1997 por Kluwer Law International y el tema lo expone en el captulo 4, Subttulo III sobre la teora y la prctica de la Pesca en la Alta Mar.- Para muestra, transcribir el encabezamiento del tema, en donde se expone que: Al mismo tiempo que los estados de las amplias plataformas continentales trataron de expandir su jurisdiccin a travs de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Recursos Pesqueros Tranzonales y Recursos Pesqueros Altamente Migratorios, algunos de ellos recurrieron a otros medios, ya sea en el mbito doctrinal, en la elaboracin de la doctrina del mar presencial o en el mbito prctico, con la aplicacin de dicha doctrina a su legislacin nacional (como en el caso de Chile y Argentina) o expandiendo su jurisdiccin a la alta mar (como en el caso de Canad).Este mismo profesor, remacha la idea de una doctrina esencialmente de conservacin y de equilibrio entre las actividades de todos los estados, cuando agrega ms adelante que: que Chile debera estar presente fsicamente observando y participando en las mismas actividades que realizan otros estados con ella y que actuando dentro de las condiciones legales de la alta mar, como se estableci en UNCLOS, para el estado de Chile sta es una forma de cuidar los intereses nacionales y frustrar amenazas directas o indirectas a su desarrollo y a su seguridad. El Almirante chileno recalc la necesidad de generar un nexo de uso econmico del mar presencial, que involucra la idea de la explotacin racional de los recursos y el establecimiento de mecanismos para controlar las actividades pesqueras en el rea.- Como solamente las naciones martimas ms grandes tenan la capacidad para explotar los recursos de la alta mar, slo ellos podran beneficiarse de la ejecucin de disposiciones reguladoras de la Convencin.En este estudio se transcribe tambin las opiniones de la investigadora Sra. Dalton del Departamento de Defensa de los Estados Unidos en el sentido de definir el mar presencial como un tipo de zona adyacente a la zona econmica exclusiva en que el estado puede prevenir violaciones a su pesca, investigacin e intereses de explotacin de recursos en la zona econmica exclusiva . Por el inters posterior que pueda tener el anlisis de la disputa que se estableci entre Canad y Espaa por el apresamiento del buque pesquero espaol Estai, este autor manifiesta: Adems del conflicto entre Canad y la Comunidad Europea y sus Estados Miembros, incluyendo Espaa, el arresto ilegal en la alta mar del buque rastrero espaol Estai por parte de Canad provoc una disputa bilateral entre Canad y Espaa. A diferencia de pases (ej.

Chile) que han elaborado ingeniosas teoras, como la doctrina del mar presencial, para justificar la extensin de su jurisdiccin ms all de su zona econmica exclusiva, Canad no se ha preocupado de tecnicismos legales y ha recurrido a la diplomacia del can. Quisiera agregar otro comentario hecho en un libro de reciente publicacin escrito por el profesor Francisco Orrego Vicua bajo el ttulo The Changing International Law of High Seas Fisheries dentro de la serie Cambridge Studies in International and Comparative Law, impreso en Junio de 1999, quien desarrolla el tema en el Captulo 4 bajo el ttulo de Tendencias en el Derecho Internacional Contemporneo y la prctica y legislacin nacional sobre los aspectos de la pesca de alta mar, en el prrafo titulado El enfoque del Mar Presencial de Chile; un modelo restringido de la intervencin de los estados ribereos exponiendo que: El concepto del mar presencial de Chile empez a darse a conocer enrgicamente cuando las presiones de la pesca de alta mar se intensificaron en el Pacfico Sur oriental y amenaz la productividad de la zona econmica exclusiva, adems de las continuas violaciones a sta por parte de naves pesqueras extranjeras.- La industria pesquera chilena gradualmente se ha visto envuelta en la pesca de alta mar. El rea en donde el concepto se aplicara estaba geogrficamente definida, pero no para sealar un reclamo a una nueva zona martima como siempre se haba supuesto, sino que simplemente para identificar dicha rea de alta mar donde los intereses chilenos estuvieran o pudieran estar involucrados directamente. La naturaleza del rea de la alta mar nunca se puso en duda y se reafirm expresamente. Finalmente, como una muestra del inters internacional que ha despertado esta doctrina, el profesor italiano, Tullio Scovazzi en su libro Elementos de Derecho Internacional del Mar , en su edicin espaola a cargo de Valentn Bou Frandos, editado por Tectnos, en el ao 1995, expresa: N 23.El Mar Ausencial Ya se ha visto como a Chile le corresponde el mrito de haber inventado el concepto y el trmino de mar presencial. Al hilo de la incorporacin de estos neologismos, se podra calificar el Mediterrneo como un mar <<ausencial>>; la mayor parte de los Estados ribereos han preferido hasta ahora permanecer ausentes y no crear zonas econmicas exclusivas en el Mediterrneo. El anlisis del profesor Scovazzi se plantea con las numerosas contradicciones prcticas que se aprecia en el texto actual de la Ley del Mar y en este caso, en torno al Mediterrneo, mar cerrado al cual esa ley le dedica artculos especiales. En definitiva, la idea central es que el mar presencial se encuentra establecido en la comunidad internacional como una doctrina posible, no se contrapone al Derecho Internacional y es una expresin prctica que impulsa o delimita un rea en donde la comunidad internacional tiene deberes comunes, tanto para los estados ribereos como para los de aguas distantes y en donde es posible ponerse de acuerdo en forma prctica y concreta para proteger las especies migratorias y otras que son del inters general de todos.IV.- La Pesca como un Bien Estratgico para el Desarrollo Hay tres hechos que han convertido a la pesca extractiva industrial en un bien natural de importancia estratgica para el desarrollo de los estados. Cuando la defino como estratgica, empleo la palabra en su sentido de contribucin al crecimiento del Estado y por lo tanto como contribucin directa a la seguridad nacional y que, al ser demandado por estados poderosos que poseen flotas pesqueras modernas y tcnicamente avanzadas, estn en condiciones de efectuar actividades extractivas en todos los mares del mundo, con la sola condicin de que estas operaciones sean rentables.El primero es que la capacidad productiva de los ocanos alcanz su mximo y se encuentra estabilizada en 80 millones de toneladas, valor que tampoco se podr mantener por mucho tiempo ms, ya que segn la FAO, la disminucin de los stocks en los ltimos 10 aos est indicando que ste ha sido general, excepto en el Ocano Indico en donde, debido a que slo recin se est pescando en forma industrial, las capturas han subido entre un 5% y un 6%.- En el Ocano Atlntico se ha experimentado una disminucin que va desde un 16% en el Atlntico Central europeo, un 20% en el Golfo de Guinea en Africa, un 53% frente a Namibia, un 11% frente a las costas argentinas, un 36% frente al norte brasileo y un 42% frente a la costa este de Norteamrica.- En el Mediterrneo y el Mar Negro un 25%.- Para el Ocano Pacfico, las cifras aunque son menores, son tambin alarmantes.- As, frente a las costas de Canad y a la Baja California la disminucin es de menos 9%, en frente a Panam y Colombia, un 31%, frente a Chile y Per, un 9%, frente a Australia - Nueva Zelandia, un 2%, frente a Filipinas un 2% y frente a Japn y Rusia un 10%.- De estas cifras queda en claro que la pesca mundial est disminuyendo en proporciones alarmantes, lo que traer como

consecuencia la bsqueda de nuevos caladeros y de nuevas especies.- A lo anterior hay que agregar el calentamiento global y su efecto en el cambio del patrn energtico atmsfera ocano con lo cual, se est afectando la productividad del ocano.El segundo es la necesidad alimenticia corriente de una poblacin mundial que ya sobrepasa los 6000 millones.- Luego, quien tenga disponibilidad de pesca en sus reas jurisdiccionales est en una posicin de ventaja para negociar y para buscar salvaguardias a sus especies.- Pero se tendr tambin que entender que en defensa de sus stocks de pesca recibir crecientes presiones para dejar entra a buques de otras banderas y adems ser forzado o al menos se intentar que as sea, para abrir sus puertos a sus buques pesqueros para acelerar los tiempos de llegada a los propios mercados, sin importar si esas especies estn sujetas o no a medidas de conservacin y de control por parte del pas ribereo..- De hecho Chile ya tiene el problema con los pesqueros espaoles, que desconociendo las disposiciones administrativas que regulan la pesca de la albacora o pez espada dictadas por la Subsecretara de Pesca, las capturan en el mar presencial y estn tratando de que sean recibidos en nuestros puertos para desembarcar el producto y no hacer el largo viaje a los puertos peruanos para hacerlo.- De hecho hay una amenaza directa a la soberana del pas ribereo y, El tercer aspecto es que, individualmente no se tiene la fuerza suficiente ni existe un instrumento legal que permita una defensa colectiva de la riqueza pesquera del cuadrante suroriental del Ocano pacfico.Esta realidad movi en 1997 a que los Cancilleres de los cuatro pases miembros de la CPPS tomaran un acuerdo de ir a una reunin pesquera para hacer frente, aprovechando la existencia de la CPPS como organizacin subregional de ya larga vida, actuara como organizacin directora en buscar una mejor defensa para armonizar el concepto de la Z.E.E. con lo que se pretende establecer en el Acuerdo de Nueva York, si ste llegara a entrar en vigencia como ley internacional. Como consecuencia de estas tres consideraciones es que me atrevo a presentar lo que llamo el mar presencial regional de la CPPS.- No me corresponde exponer los aspectos del Acuerdo de Galpagos que origina este espacio, pero si puedo manifestar que su importancia es tal que compromete a todos los actores que en Chile entienden la importancia del ocano para el desarrollo y progreso de nuestra patria.Ser tema del Gobierno, Congreso y empresarios pesqueros, que dicho sea de paso son los grandes impulsores de este acuerdo, Armada Nacional y otras autoridades, sacar adelante el texto, asumiendo de lleno que con ello se recibirn presiones de terceras potencias, ser objetado, etc.- Pero, si tenemos la valenta de soportar estas presiones y salir adelante, el futuro del desarrollo sustentable de la pesca extractiva estar asegurada en el cuadrante suroriental del Pacfico.Santiago, 28 de Marzo de 2000 Definicin concepto Mar Presencial Apoya contenido: El Mar Presencial Documento: Definicin concepto Mar Presencial Extracto de "La Pesca en el Mar Presencial" de D. Jorge Martnez Busch, dictada en el Seminario: "La Pesca en el Mar Presencial y los Derechos del Estado Rector del Puerto", el 28 de Marzo de 2000 en Santiago. Antecedentes Histricos del Concepto El 4 de Mayo de 1990, el Comandante en Jefe de la Armada, titul la Clase Magistral con que se abra el mes del Mar como "La gran tarea de esta generacin es la ocupacin efectiva de nuestro mar" y en ella plante dos conceptos que incidieron directamente en una visin ms amplia de los espacios martimos de inters nacional, de su importancia para el desarrollo de Chile y en las motivaciones para una poltica, tanto interna como internacional, que, sin salirse de los marcos del derecho Internacional, sirviera para realizar una explotacin racional del territorio ocenico del cuadrante suroriental del Ocano Pacfico.Estos dos conceptos fueron: uno, el trmino oceanopoltica definido como la consideracin de la existencia del Ocano en el entorno geogrfico y de la influencia que esta existencia tiene sobre las decisiones polticas.- La oceanopoltica debe permitir a los gobernantes la bsqueda del bien comn, considerando el mar y los espacios ocenicos como un espacio de desarrollo y crecimiento del estado.Y el otro que, la oceanopoltica no debe ser un concepto y una idea que mire nicamente a Chile. Su accin tambin se extiende a otros estados del hemisferio austral. Esto significa ampliar el poder colectivo, para llegar a una defensa y conservacin del ocano que sea realmente hemisfrico.

Finalmente de este modo ser posible establecer, a nivel mundial, normas que cautelen mejor los intereses de los estados que confan su desarrollo en el mar.Para hacer operativo el concepto de oceanopoltica se adopt el procedimiento de realizar una apreciacin sobre el entorno martimo y ocenico de Chile, el que concluy con una concepcin espacial que se denomin "mar presencial" y que fue definido como "el espacio de la alta mar adyacente a la zona econmica exclusiva en donde Chile debe estar observando y participando en las mismas actividades que en ellas desarrollan otros estados y que actuando dentro del status jurdico de la alta mar establecido por la Convencin sobre el Derecho del mar de las Naciones Unidas, constituyan para el Estado de Chile una forma de cautelar los intereses nacionales y de contrarrestar amenazas directas o indirectas a su desarrollo y, por lo tanto, a su seguridad". Esta definicin, posteriormente se adapt como un concepto ms general, til y aplicable a otros estados del mundo.En otras palabras, el concepto de Mar Presencial en Chile implica estar y permanecer en la alta mar existente entre la Z.E.E. del continente y la del borde exterior de la plataforma continental de la Isla de Pascua e Isla Salas y Gmez, con el propsito de cautelar los intereses nacionales y a su vez, realizar actividades econmicas que contribuyan al desarrollo de la nacin.Posteriormente, en la Clase magistral para el Mes del Mar del ao 1991, dictada el 2 de Mayo, titulada "El Mar Presencial. Actualidad, Desafos y Futuro", entre otros conceptos, se explicit que "a fin de incorporar el Mar Presencial a nuestro mbito de desarrollo y crecimiento natural, ser preciso generar una relacin de uso econmico del Mar Presencial. Esta relacin de uso, que conlleva la idea de una explotacin racional de los recursos, es decir, evitar su depredacin y ruptura del equilibrio natural del mbito que se explota, est asociada no slo con el desarrollo de flotas pesqueras, sino tambin con las investigaciones cientficas acerca del comportamiento y ciclos de los recursos por explotar, de su localizacin y de los volmenes explotables.- Adems, ser necesario establecer los mecanismos de control y de fiscalizacin de las actividades pesqueras mediante acuerdos internacionales, regionales o subregionales, que establezcan un rgimen de administracin de los recursos y, de esta forma, lograr la conservacin de las especies y la proteccin del medio ambiente de cualquier clase de contaminacin.Especial importancia debe tener en estas acciones, la Comisin Permanente del Pacfico Sur, organismo que debe avanzar hacia la cautela y regulacin jurdica de estos espacios ocenicos, contiguos a nuestros Estados". Como se observa, las razones fundamentales para establecer este concepto se pueden resumir en dos; una medida de conservacin de biomasa que tienen un impacto econmico y por lo tanto son parte del desarrollo del estado y lo otro, un espacio de seguridad general en cuanto a la proteccin de la contaminacin que indirectamente afectar a la sustentabilidad de recursos que se encuentran, tanto en la Z.E.E. como en el espacio de la alta mar denominada Mar Presencial. Estos conceptos se complementan con la idea de que existe, para los pases ribereos, una soberana de subsistencia, basada en que la depredacin del recurso marino en la alta mar, al ser interceptado antes que penetre en la Z.E.E. y mar territorial del estado ribereo, priva a ste de protenas marinas que de otra manera se estaran pescando en sus aguas jurisdiccionales. Con esto se dificulta la riqueza protenica de la alimentacin de su poblacin, entre otros efectos.En paralelo a estas consideraciones, hubo dos hechos que obligaron a buscar una forma de resolver este uso depredatorio del stock de peces en la alta mar. El primero fue la presencia de la flota pesquera de la ex Unin Sovitica y la otra, las constantes evidencias de que la pesca, a nivel mundial, haba alcanzado un mximo de 90 millones de toneladas y que la productividad de todos los Ocanos del mundo haba topado techo y tratar de extraer ms peces, significaba destruir las especies y producir vacos ecolgicos, como ya se ha podido advertir en prcticamente todos los mares del mundo.