ESFERA PROCESSUAL CIVIL EMBARGOS EXECUO FISCAL - II

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DE EXECUES FISCAIS DO ESTADO DE SO PAULO Processo n. Execuo Fiscal MANOLO E IRMOS LTDA. (qualificao), por seu advogado e bastante procurador (docs. 01 e 02), vem, respeitosamente, presena de V. Exa., com fundamento no artigo 16 da Lei n. 6.830/80, opor EMBARGOS Execuo Fiscal que lhe move a FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, requerendo, assim, a juntada das anexas razes a fim de que produzam seus efeitos de direito. Termos em que, p. deferimento. Data Assinatura do Advogado EMBARGOS EXECUO FISCAL Pela Embargante: MANOLO E IRMOS LTDA. I - DOS FATOS 1. A Embargante tem como objetivo social a comercializao de lustres e abajures, estando instalada no Municpio de So Paulo, portanto contribuinte do Imposto sobre Operaes de Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS. Recentemente, a Embargante veio a ser citada da Execuo Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de So Paulo contra a empresa Magnlia Comercial Ltda., que atuava no ramo de comrcio varejista de roupas infantis e mantinha loja no Municpio de So Paulo, denominada "O Beb Feliz", loja essa estabelecida no mesmo endereo em que se encontra hoje instalada a Embargante, tendo em vista o trmino do Contrato de Locao. A referida Execuo Fiscal objetiva a cobrana de ICMS, concernente aos meses de competncia de junho a setembro de 1999, no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais). A incluso da Embargante no plo passivo da presente Execuo Fiscal foi requerida pela Fazenda do Estado de So Paulo e deferida pelo Juiz, na qualidade de responsvel tributrio em decorrncia da aquisio do estabelecimento comercial. 2. Porm, conforme restar demonstrado, a presente Execuo Fiscal no deve subsistir contra a Embargante em face de sua ilegitimidade passiva, uma vez que no h falar em responsabilidade tributria por sucesso no presente caso, tendo em vista que no se deu qualquer aquisio de estabelecimento comercial. Estes os fatos. II - DO DIREITO

3. A responsabilidade tributria por sucesso das pessoas jurdicas est disciplinada nos artigos 132 e 133 do Cdigo Tributrio Nacional. A responsabilidade decorrente da aquisio de fundo de comrcio e de estabelecimento comercial vem disciplinada, mais precisamente, no artigo 133 do Cdigo Tributrio Nacional, que assim dispe: "Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome indi vidual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso". Da anlise do dispositivo supratranscrito se constata que a responsabilidade tributria transferida para terceira pessoa nos casos de aquisio de fundo de comrcio ou de estabelecimento comercial. Porm, no presente caso no se est diante de nenhuma das situaes descritas no dispositivo; a Embargante, simplesmente, locou o imvel no qual estava anteriormente instalada a empresa executada. E mais, o objetivo social da empresa executada era o comrcio varejista de roupas infantis e o da Embargante o comrcio de lustres e abajures, tratando-se, assim, de atividades totalmente distintas. Resta clara, portanto, a total ausncia de responsabilidade da Embargante por dbitos tributrios da empresa executada, o que por si s caracteriza sua ilegitimidade passiva ad causam . III - DO PEDIDO 4. Por todo o exposto, espera a Embargante sejam os presentes Embargos conhecidos e providos a fim de se julgar extinta a presente Execuo Fiscal, tendo em vista a ilegitimidade passiva da Embargante, uma vez que no configurada a responsabilidade tributria disciplinada no artigo 133 do Cdigo Tributrio Nacional; requer, ainda, a condenao da Embargada ao pagamento das custas e honorrios advocatcios e o conseqente levantamento da penhora. Requer, assim, a intimao da Embargada para, querendo, impugnar os presentes Embargos. A Embargante provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Termos em que, dando-se causa o valor de R$ 100.000,00 (valor do crdito tributrio exigido na execuo fiscal), p. deferimento. Data Assinatura do Advogado