DIREITO CIVIL

ITEM 1.A: Da aplicao da lei no tempo e no espao. Das fontes do direito. Obras consultadas: BENJAMIN, Antonio Hermann. MARQUES, Cludia Lima. BESSA, Leonardo Roscoe. Manual de Direito do consumidor. So Paulo: RT, 2008; FARIAS, Cristiano Chaves de. ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Vol. 2. 6. Ed. Rev. Ampl. Salvador: Juspodivm. 2012; MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional. 2. Ed. Rev. So Paulo: Saraiva, 2008; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil. Vol. 2. Direito de Famlia. 13. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012. Legislao bsica: Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (DL 4.657/42). Fontes do Direito i) fontes histricas; ii) fontes formais; iii) fontes no formais; iv) fontes diretas (imediatas); v) fontes indiretas (mediatas) (para detalhes, ver texto ao fim do tpico). Classificao das leis (i) cogentes ou dispositivas (segundo a imperatividade); (ii) mais do que perfeitas (dupla sano: nulidade absoluta ou relativa + sano ao infrator), perfeitas (anulao ou nulidade), menos que perfeitas (sano sem anulao) e imperfeitas (ausncia de sano), quanto ao autorizamento; (iii) substantivas ou adjetivas, quanto natureza; (iv) constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas (art. 68, CRFB), quanto hierarquia. Revogao (i) ab-rogao (integral) e derrogao (parcial) e (ii) tcita e expressa Integrao Analogia: (i) Analogia pela lei, analogia pelo direito Costume: (i) Uso e Convico Jurdica Princpios Gerais de direito: Leis no Tempo Graus de retroatividade (conforme Mendes) Retroatividade mxima Lei nova ataca fatos (atos, coisa julgada) j consumados, inadmissvel em nosso ordenamento. Retroatividade mdia Lei nova atinge efeitos pendentes de atos jurdicos ocorridos antes da vigncia da nova lei. Exemplo: Hipottica lei que limitasse a taxa de juros e fosse aplicada aos juros vencidos (antes da vigncia da nova lei) e no pagos. Retroatividade mnima Lei nova atinge apenas os efeitos dos atos anteriores produzidos aps a data de sua vigncia. Ato Jurdico Perfeito: Ato j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetivou. Direito Adquirido: Para Gilmar Mendes possui carter constitucional, tendo a Lei de introduo apenas trazido definies. Consideram-se direitos adquiridos aqueles que a) seu titular ou algum por ele possam exercer; b) aqueles cujo comeo do exerccio tenham termo pr-fixo; e c) aqueles cujo comeo do exerccio tenham condio preestabelecida inaltervel a arbtrio de outrem. Coisa Julgada: caso julgado do qual j no caiba recurso Lei de Introduo e leis no espao Art. 7 LINDB Aplica-se a lei do pas de domiclio da pessoa nos casos de a) comeo e fim da personalidade; b) nome; c) capacidade e d) direitos de famlia.

Art. 8 LINDB Lei do lugar da coisa Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplica-se a lei do pas em que estiverem situados. Aos bens em trnsito, aplica-se a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens mveis que ele trouxer ou lhe destinarem a outros lugares. Art. 9 LINDB Nas relaes obrigacionais, observa a lei do pas em que se constiturem, sendo que a obrigao resultante de contrato reputa-se constituda no lugar que residir o proponente. (Ateno - Para o Cdigo Civil o contrato celebrado no lugar em que foi proposto Art. 436) Art. 10 LINDB Sucesso Regra Aplica-se a lei do pas em que era domiciliado o de cujus. No caso de sucesso de bens estrangeiros situados no pas, ser observada a lei brasileira, em benefcio do cnjuge e filhos brasileiros, salvo se a lei pessoal do estrangeiro for mais favorvel, hiptese na qual ser aplicada pela autoridade judiciria brasileira, por fora do art. 12 da LINDB. A capacidade para suceder regulada pelo domiclio do herdeiro ou legatrio. Art. 17 LINDB Requisitos para eficcia de: leis, atos e sentenas de outros pases no Brasil - a)Soberania Nacional, b) Ordem Pblica; c) Bons costumes. As classificaes acerca das fontes observam (i) fontes histricas, mais relacionadas investigao sobre a origem de determinado instituto, auxiliares para sua melhor compreenso, mas insuficientes para uma efetiva aplicao; (ii) fontes formais do direito, que segundo nosso ordenamento jurdico (por fora do artigo 5, II, da CRFB, 4 da LICC e do artigo 126 do CPC) so a lei, a analogia, o costume e os princpios gerais de direito; e (iii) fontes no formais, que abarcam a jurisprudncia e a doutrina. Outra forma de classificao da literatura jurdica acerca das fontes do direito as entende como (i) fontes diretas (imediatas), como leis e costume, por gerarem por si s a norma; e (ii) fontes indiretas (mediatas), que so a doutrina e a jurisprudncia, por contriburem para a elaborao e interpretao da norma. Dentre as fontes, tem-se o primado da lei, por fora constitucional (art. 5, II). Dentre as caractersticas da lei se destacam (i) generalidade, destinada a todos e prevendo situaes genricas, para concretizao no caso concreto; (ii) imperatividade, a imposio de um mandamento exigvel externamente, que deve ser cumprido, podendo ser cobrado seu cumprimento por outro, por meio do prprio direito, o que conduz caracterstica (iii), o autorizamento, para que o lesado exija o cumprimento ou a reparao pelo dano causado; (iv) permanncia, que se relaciona com a prpria idia de generalidade, na medida em que a lei no se exaure na sua prpria aplicao, permanecendo vigente e aplicvel a outras situaes semelhantes enquanto no for revogada; e, por fim, (v) a emanao por autoridade competente, de acordo com as constitucionais previstas e com as conseqentes disposies relativas ao processo legislativo, a exemplo da iniciativa de proposio. A literatura jurdica classifica as leis de acordo com sua (i) imperatividade; (ii) autorizamento e (iii) natureza. Quanto imperatividade, podem ser (i) cogentes (de ordem pblica), em que as condutas so exigveis de forma absoluta, mitigando, restringindo a esfera de autonomia privada do cidado, que no pode derrog-las de acordo com sua manifestao de vontade. Destacam-se, nesse sentido, as disposies relativas a direito de famlia, a exemplo das exigncias relativas adoo. Podem tambm as leis serem (ii) dispositivas, em que h a abertura para uma manifestao de vontade mais ampla, que se destaca de maneira mais forte no mbito contratual e empresarial, bem como no cumprimento de obrigaes, a exemplo do art. 327 (estipulao do local do pagamento). Quanto ao autorizamento, podem ser (i) mais do que perfeitas, ao autorizarem a aplicao de duas sanes em esferas jurdicas diferentes, a exemplo do devedor de alimentos (priso e pagamento das prestaes vencidas) e tambm em leis mais afeitas ao mbito pblico, tal como as diferentes sanes previstas na Lei de Improbidade Administrativa (suspenso de direitos polticos, multa); (ii) perfeitas, impondo a nulidade do ato, tal qual aquele praticado por absolutamente incapaz; (iii) menos que perfeitas, impondo sano no caso de descumprimento mas sem acarretar a nulidade do ato, como previsto no art. 1523, do CC; e (iv) imperfeitas, que no acarretam sanes, a exemplo do exigimento de dvidas prescritas. Quanto natureza pode ser (i) substantivas, relacionadas ao direito material, a exemplo das disposies do cdigo civil, ou (ii) adjetiva, relacionadas ao processo de exigncias da realizao dos direitos. Quanto hierarquia, podem ser (i) constitucionais; (ii) leis complementares; (iii) leis ordinrias; (iv) leis delegadas. Decreto no lei, mas ato normativo do poder executivo, que deve se limitar a especificar, regulamentar disposies j previstas legalmente (salvo no caso de decretos autnomos, possibilitados unicamente nos casos previstos 84, VI, alneas a e b da Constituio da Repblica). A simples votao do texto legal e sua posterior sano pelo Presidente da Repblica no inicia o perodo de vigncia da lei. O marco inicial se d com sua publicao, passando a vigorar efetivamente apenas 45 dias

aps esse ato, salvo se a prpria lei estipular em sentido diverso (art. 1 LICC). Esse prazo de 45 dias a chamada vacatio legis. Nos casos de leis brasileiras admitidas no exterior, sua obrigatoriedade se inicia trs meses aps sua publicao. Dilogo das Fontes. Para o dilogo de fontes (que em determinadas situaes afasta a regra da LINDB acerca da relao entre lei geral e lei especial), mais importante do que saber qual lei se aplica em face de critrios de generalidade/especialidade, questionar: qual dispositivo normativo mais apto a permitir a maior efetivao de mandamentos constitucionais, em especial direitos fundamentais? Essa proposta de interpretao s possvel de ser compreendida a partir do processo de constitucionalizao do direito civil ocorrido em nosso ordenamento, em dilogo com a afirmao da dimenso objetiva dos direitos fundamentais, entendida por Gilmar Mendes nos seguintes termos: A dimenso objetiva resulta do significado dos direitos fundamentais como princpios bsicos da ordem constitucional (...) Esse fenmeno faz com que os direitos fundamentais influam sobre todo o ordenamento jurdico, servindo de norte para a ao de todos os poderes constitudos . a partir desse pano de fundo que se tem a considerao e aplicao (bem como sua negativa) do dilogo de fontes em manifestaes do Superior Tribunal de Justia, como se verifica na anlise mais detida das decises dos paradigmticos Recurso Especiais n. 1.147.138 (Guarda compartilhada entre av e tio) e n. 489.985 (Direito do Consumidor, indstria tabagista e prescrio). O dilogo das fontes se insere no contexto de constitucionalizao do Direito Civil, que parte de uma leitura apta a dialogar com a complexidade da contemporaneidade e entendida por Paulo Luiz Netto Lbo como o processo de elevao ao plano constitucional dos princpios fundamentais do direito civil, que passam a condicionar a observncia pelos cidados, e a aplicao pelos tribunais, da legislao infraconstitucional. um fenmeno verificado na tradio brasileira no contexto ps Constituio de 1988, calcado na afirmao da fora normativa da Constituio, com o intuito de promover a superao de tentativas hermenuticas invertidas, que procuram entender a Constituio e seus princpios a partir de regras presentes na legislao civil, que procuram conceder uma leitura reducionista de direitos e garantias fundamentais previstos constitucionalmente a interpretaes restritivas baseadas em dispositivos do Cdigo Civil, ignorando, dessa forma, o papel dos princpios constitucionais6 e dos direitos fundamentais no ordenamento. A afirmao da constitucionalizao do direito civil no ocorre por simples escolha ou modismo, mas fruto da adequao da interpretao jurdica ao paradigma do Estado Democrtico de Direito previsto pela Constituio da Repblica, paradigma esse que concede importante dimenso aos princpios constitucionais e direitos fundamentais dentro do ordenamento e na sua relao com os diversos ramos do direito, superando, dessa forma, leituras tradicionalistas (e paradigmaticamente defasadas) que defendiam a ideia de desnecessidade de adequao do ramo civilista aos princpios presentes na Constituio. necessrio delimitar alguns pontos que caracterizam a constitucionalizao do Direito Civil e a substancial mudana de atitude que promove, segundo a qual deve o jurista interpretar o Cdigo Civil segundo a Constituio e no a Constituio, segundo o Cdigo, como ocorria com frequncia (e ainda ocorre). A Constitucionalizao no fica adstrita insero no texto constitucional de disposies pertinentes a diversos ramos de direito, estando relacionada, em verdade, submisso do direito positivo aos fundamentos de validade, aos princpios e disposies estabelecidos pela Constituio. Nos dizeres de Paulo Luiz Netto Lbo: Pode afirmar-se que a constitucionalizao o processo de elevao ao plano constitucional dos princpios fundamentais do direito civil, que passam a condicionar a observncia pelos cidados, e a aplicao pelos tribunais, da legislao infraconstitucional . Rompe-se, dessa forma, com a interpretao que procura isolar, fechar o Direito Civil observncia de determinaes constitucionais, e o reflexo que ela carrega de uma percepo rgida da dicotomia pblico e privado, em que aquele reduzido ao Estatal, enquanto esse se resume a um egosmo, centralizao na individualidade. Esse posicionamento, no mais sustentvel no atual paradigma, transparece ainda em manuais consagrados utilizados exausto pela graduao, a exemplo de Francisco Amaral: A importncia do Direito civil manifesta-se em diversos aspectos. Em primeiro lugar, constitui a base do ordenamento jurdico de todas as sociedades. (...) no Direito Civil que a tcnica jurdica, conjunto de processos que se utilizam na determinao do direito, mais se desenvolveu, continuando a ser a espinha dorsal da cincia jurdica. O prprio Estado, no exerccio de sua atividade econmica, a ele se submete . Em sentido semelhante, afirma Monteiro, transparecendo paradoxos e contradies gerados por uma leitura rgida da dicotomia, que conduz a interpretaes que entendam haver uma hierarquizao confusa ou uma preponderncia entre pblico e privado: O direito objetivo subdivide-se em direito pblico e direito privado, distino j formulada pelos romanos. Toda regra de direito enquadra-se forosamente num ou noutro ramo do direito. Direito Pblico o destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade (publicum jus est quod ad statum rei romanae spectat). Diz respeito comunidade, estruturando-lhe organizao, servios, tutela dos direitos individuais e represso dos delitos. (...) Direito privado, por seu turno, o conjunto de preceitos reguladores das relaes dos indivduos entre si (privatum, quod ad singulorum utilitatem). Subdivide-se em direito civil e direito comercial, disciplinando este a atividade das pessoas comerciantes e aquele, a dos particulares em geral. (...). Sempre que houver dvida sobre se determinada regra ou no de ordem pblica, deve considerar-se como sendo de interesse privado. Essa segmentao na interpretao que no considera a interpenetrao entre pblico e privado por fora da efetivao de direitos fundamentais incompatvel com a constitucionalizao do direito civil na qual est inserido nosso ordenamento. Como bem atenta Perlingieri: A interpretao ou sistemtica (a trezentos e sessenta graus) ou no interpretao. Os chamados sistemas parciais so, no mais das vezes, o resultado de uma primeira, provisria, abordagem, diante da qual o intrprete no pode se ater, especialmente na presena de valores fundamentais destinados a funcionalizar cada instituto e luz dos quais mister exprimir valoraes de validade e legitimidade . O

professor italiano prossegue na reflexo sobre o impacto da constitucionalizao no arcabouo interpretativo, demonstrando a ocorrncia da prpria resignificao da idia de legalidade: A legalidade, portanto, no somente o respeito da lei, mas, sobretudo no sistema constitucional, a exigncia da reconstruo dos nexos entre mltiplas fontes operantes no mesmo territrio, fontes legitimadas pela Constituio e que encontram composio na sua unidade axiolgica. Isto significa que cada forma de poder que se exprima por meio de regras ou princpios e portanto, tambm cada espcie de poder normativo lato sensu privado no poder ser exercido seno dentro da unidade construda pela Constituio e mantida por um mtodo hermenutico que dela se faa instrumento consciente: unidade no dogmtica, mas jurdica; no totalitria, mas democrtica; no absoluta, mas mediada por relaes de preferncia e compatibilidade entre os direitos fundamentais. Interpretar configura-se ento como uma afirmao de direitos fundamentais, o que mais do que permitir, impe a necessidade do chamado dilogo das fontes em face de conflito de normas, afastando, quando necessrio e com objetivo de concretizao de direitos fundamentais, a dicotomia generalidade/especialidade. Nos dizeres de Perlingieri, ela [interpretao constitucional da legislao ordinria], partindo da exigncia de realizar a legalidade constitucional, adapta os prprios instrumentos hermenuticos exigncia primria de realizado dos valores fundamentais . necessrio observar, contudo, que Perlingieri no utiliza expressamente a nomenclatura dilogo das fontes, trabalhada no ordenamento ptrio em especial por Cludia Lima Marques, a partir da construo terica do Professor holands Erik Jayme. Ocorre que a noo de hermenutica advinda da constitucionalizao do direito civil trabalhada por Perlingieri encontra simetria no entendimento de Jayme, que procura na Constituio a resposta para antinomias modernas e a complexidade de sistemas legais descodificados. Por essa razo, adota-se nesse artigo a nomenclatura desenvolvida por Jayme e trabalhada por Cludia Lima Marques, mas exercendo um dilogo quanto a sua fundamentao nas ideias de Perlingieri, em virtude de sua similitude calcada na efetivao de direitos fundamentais e em sua maior consolidao na tradio jurdica ptria.

ITEM 1.B: Das obrigaes quanto s sua modalidades. Obras consultadas: FARIAS, Cristiano Chaves de. ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Vol. 2. 6. Ed. Rev. Ampl. Salvador: Juspodivm. 2012; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil. Vol. 2. Direito de Famlia. 13. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012. Legislao bsica: Arts. 233-285 do Cdigo Civil.

1. Modalidades de Obrigao A Classificao quanto ao objeto i) Obrigao de dar e de restituir. Obrigao de dar coisa certa (arts. 233-242): Conceito: Prestao de coisa, que consiste na entrega de um ou mais bens ao credor, seja pela transmisso da posse (locao), da propriedade (compra e venda) ou por restituio (depsito). Coisa certa aquela perfeitamente identificada e individualizada em suas caractersticas Teoria dos riscos: Quem responde pela perda ou deteriorao do bem? Regra: Os riscos correm por conta do proprietrio atual (res perito domino), usualmente o devedor. Perda da coisa (art. 234): Perda sem culpa do devedor antes da tradio ou pendente condio suspensiva (Retorno ao status quo ante - resoluo do negcio jurdico - Ex.: Entrega do carro para o dia 15, sendo ele furtado dia 14. Resolve-se a obrigao). Perda por culpa do devedor: Responde o devedor pelo equivalente mais perdas e danos. Ex.: Devedor alcoolizado se envolve em coliso com o carro objeto da prestao. Dever restituir o valor pago e arcar com eventual indenizao para satisfazer a frustrao das legitimas expectativas do credor. Deteriorao: No h perda do objeto, mas diminuio de suas qualidades essenciais ou valor econmico Deteriorao sem culpa do devedor (Art. 235). Credor resolve a obrigao; ou Aceita a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu Deteriorao com culpa do devedor (Art. 236). Credor exige o equivalente, mais perdas e danos.Credor aceita a coisa no estado em que se encontra, mais perdas e danos. Teoria do Adimplemento Substancial implica, em nome da boa-f objetiva, na limitao da possibilidade de escolha pelo devedor. E se o devedor estiver em mora quando da perda/deteriorao da coisa? (art. 399) Responsabilidade objetiva do devedor. Afastvel apenas se demonstrar que o fato ocorreria independentemente da mora (exemplo da hecatombe) ou se impossvel imputar culpa (responsabilidade). Esclarecendo termos: Responsabilidade civil objetiva comum: No se discute culpa, exigindo-se que o dano seja resultante da ao ou omisso do responsvel ou de pessoas a ele ligadas ou, ainda, de fato de coisas de que seja detentor. Responsabilidade civil objetiva extremada: No se discute culpa, tambm no se discute se os danos foram causados pelo responsvel/pessoa ligada/fato da coisa. Gera-se a responsabilidade pelos danos simplesmente acontecidos durante a atividade que a pessoa responsvel desenvolve. Princpio da equivalncia (Art. 237). O devedor deve suportar o prejuzo pela perda antes da tradio, contudo, ele tambm percebe os lucros que eventualmente venham a ser gerados nesse perodo.Havendo melhoramentos e acrscimos coisa, pode o devedor exigir aumento no preo; se o credor no anuir, pode o devedor resolver a obrigao. Melhoramento ou acrscimo da coisa sem atuao do devedor beneficia o credor sem necessidade de indenizao (art. 241), caso contrrio, equiparam-se s benfeitorias (art. 242) Frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os frutos pendentes. Diferena entre dar e restituir: A restituio envolve situao de posse, devoluo de bem que jamais entrou na esfera de propriedade do devedor da restituio. Usualmente presente em contratos de locao, comodato, depsito. A responsabilidade pela perda, em regra, do credor. Exceo ao res perito domino? No, pois o domnio aqui se encontra com o credor, que jamais foi despojado da propriedade do bem. Dessa forma, se a perda se der sem culpa do devedor, atingir o patrimnio do credor. E se a perda se der por culpa do devedor? (Art. 239) Devedor no proprietrio, mas pelo fato de ter contribudo para a perda ou deteriorao, responder pelo equivalente mais perdas e danos. Exceo ao perito res domino E se tratar-se de deteriorao? (art. 240). Sem culpa do devedor - Credor recebe a coisa no estado em que estiver, sem direito indenizao. Com culpa do devedor - Aplica-se a sistemtica do artigo 239 (devedor responde pelo equivalente mais perdas e danos) ii) Obrigao de dar coisa incerta Na obrigao de dar coisa incerta (obrigao genrica) tem-se a indeterminao do objeto quando da celebrao do negcio jurdico, sendo ele, contudo, determinvel posteriormente. A causa definida ao menos pelo gnero e quantidade (art. 243). Usualmente a doutrina majoritria sustenta que a obrigao de dar coisa incerta envolveria

necessariamente bem fungvel. Abordagem mais contempornea critica tal entendimento, afirmando que na maioria dos casos haveria fungibilidade do objeto da prestao da obrigao, mas que isso no seria um requisito. O exemplo para ilustrar tal situao (obrigao de dar coisa incerta relacionada bem infungvel) usualmente relacionado a obrigao de dar obra de determinada srie/coleo de determinado escultor, sem que ela seja previamente definida quando da celebrao do negcio jurdico. Distines. Coisa incerta x coisa futura - Objeto determinado, mas ainda no existente. Coisa incerta x obrigao alternativa - Obrigao alternativa (Classificao das obrigaes baseada em seus elementos H aqui diferentes objetos, j previamente definidos, que sero escolhidos de maneira independente entre si) diferente de Coisa incerta (Haver a invidualizao da coisa, existindo, desde a celebrao, a sua definio quanto ao gnero e quantidade). A questo da escolha: Escolha pertence em regra ao devedor, salvo disposio em contrrio. E se no exercer? Reverso para a outra parte (art. 849). Qual o parmetro de escolha? Patamar mdio, no podendo ser dada a pior variao dentro do gnero nem o devedor obrigado a prestar a melhor variao (art. 244). A partir do momento em que se individualiza a coisa e cientifica-se o credor, aplicam-se as disposies da obrigao de dar coisa certa (art. 245). Antes de feita a escolha, no pode o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito (art. 246), como consequncia da prpria alocao de risco decorrente da idia de res perit domino. iii) Obrigaes de Fazer Conceito e caractersticas - Prestao de um fato, consistente na realizao de uma atividade pessoal ou servio, pelo devedor ou por um terceiro. Relevncia no reside no eventual bem que possa resultar da conduta do devedor, mas na conduta em si. Por que diferenciar? Reflexos na tutela 461 CPC x 461-A CPC. A questo do FGTS: Polmica quanto questo de obrigao de dar (pecnia) ou de fazer (promover o recolhimento), CJF entende pela obrigao de dar. Classificaes das obrigaes de fazer: Obrigaes duradouras e instantneas Duradouras: A execuo protrai-se no tempo, de modo continuado (pintura de parede) ou de modo peridico, mediante trato sucessivo (prestao de servio continuado). Instantneas: Aperfeioam-se em um nico momento (registro de imvel). E da? Relevante para a possibilidade de aplicao da teoria da imprevisibilidade/onerosidade excessiva (Arts. 317 e 478 CC e art. 6, V, CDC). Fungveis e infungveis. Impossibilidade de prestao do fato (art. 248). Impossibilidade inicial (nulidade) e impossibilidade superveniente. Culpa do devedor perdas e danos/Sem culpa do devedor Resolve-se a obrigao. Fato executvel por terceiro (art. 249). No se trata aqui, evidentemente, de obrigao intuitu personae. Sendo o fato exequvel por terceiro, pode o credor mandar execut-lo s custas do devedor, no caso de recusa ou mora deste, sem que se afaste a possibilidade de indenizao. Em caso de urgncia, credor pode mandar executar a obrigao de fazer, independentemente de autorizao judicial, para depois pleitear ressarcimento (art. 249, pargrafo nico). Tem-se ento a concretizao da noo de autoexecutoriedade, reflexo do princpio da operabilidade e a conversibilidade de obrigao de fazer em obrigao de dar o valor correspondente. iv) Obrigaes de no fazer Conceito e caractersticas: Absteno, permisso ou tolerncia, impedindo que o devedor pratique determinado ato que, normalmente, no lhe seria vedado. Diferentemente da obrigao de fazer, a obrigao de no fazer ser sempre intuitu personae, no podendo ser realizada por terceiros. Exemplo: Limitao edificao estipulado contratualmente. Impossibilidade de cumprimento (art. 250) - Extino da obrigao. Requisitos: Ausncia de culpa do devedor; Impossibilidade de se abster da prtica do ato. Exemplo: Sujeio do devedor a interesses pblicos prevalecentes Obrigar-se a no alienar determinado imvel, que vem a ser objeto de desapropriao por interesse pblico. Classificao das obrigaes de no fazer. Obrigaes negativas instantneas x permanentes Obrigaes negativas instantneas - Tambm chamadas de transeuntes, so aquelas que, quando descumpridas uma nica vez, so irreversveis, gerando inadimplemento absoluto, na medida em que impossvel retornar ao estado originrio. Ex.: Obrigao de no divulgar segredo industrial de empresa. Obrigaes negativas permanentes - Tambm chamadas de contnuas, admitem a possibilidade de purgao da mora atravs da recomposio do estado originrio, como a despoluio de rio ou a instalao de aparelhos no poluentes por empresa que descumpriu obrigao de no poluir assumida em TAC, por exemplo. E da? Aplicabilidade do art. 251 possvel apenas em relao s obrigaes negativas permanentes. E o que prev o art. 251? Prev que a prtica do ato vedado permite: a) Credor exigir que o devedor desfaa o ato; b) desfazer s custas do devedor; c)Eventuais perdas e danos. Em caso de urgncia Credor pode desfazer ou mandar desfazer sem autorizao judicial, havendo ressarcimento pelo devedor. B Classificao quanto aos elementos i)Obrigaes plurais quanto ao objeto aspectos gerais Possuem multiplicidade de objetos e subdividem-se em: i) Obrigaes cumulativas; ii) Obrigaes facultativas; e iii) Obrigaes alternativas. ii) Obrigao alternativa

Caracterstica: Pluralidade de prestaes, mas s uma delas ser satisfeita, exonerando o devedor. Exemplo: A pagar dvida a B, mediante a entrega de R$ 200.000 ou a transferncia de um apartamento nesse valor. As prestaes podem se apresentar de maneira disjuntiva, ou seja, podem concorrer obrigaes de dar com obrigaes de fazer/no fazer. Mas no se parece com obrigao de dar coisa incerta? Sim, mas so distintas. Na de dar coisa incerta h prestao simples, na alternativa h pluralidade de prestaes. Especificao do objeto mediato da prestao quando da celebrao. Ocorrncia da concentrao quando do pagamento: Momento de determinao do objeto a ser prestado, transformando a obrigao plural em obrigao simples. Concentrao cabe ao devedor, salvo disposio em contrrio (Art. 252, caput) Vedao ao fracionamento do recebimento (parte em uma prestao, parte em outra). Balanceamento da concentrao nas prestaes peridicas. Possibilidade de a cada perodo, prestar-se nova concentrao (art. 252, 2). Ou seja, escolho a cada ms qual dos objetos mediatos sero entregues. E se houver pluralidade de optantes quanto concentrao? Deve haver acordo entre eles. Caso contrrio, caber ao juiz decidir (art. 252, 3). Terceiro pode escolher? Havendo acordo entre as partes, pode um terceiro escolher; no caso de no poder ou no querer exercer a prerrogativa, caber ao juiz (252, 4). E se o devedor for inerte em sua escolha? Procedimento do art. 571 do CPC, quando da execuo, que permite a inverso da opo ao credor, em caso de manuteno da inrcia do devedor aps prazo de 10 dias. Inexequibilidade das prestaes Inexequibilidade de uma das prestaes, quando cabvel ao devedor a concentrao (art. 253). Subsiste o dbito quanto outra prestao. Irrelevante se houve ou no culpa do devedor, o tratamento jurdico dispensado o mesmo. Inexequibilidade de ambas, sem culpa do devedor, quando a ele couber a concentrao (art. 256), torna-se extinta a obrigao. Inexequibilidade de ambas, por culpa do devedor, quando a concentrao couber a este (art. 254), devedor obrigado a pagar o valor da que se perdeu por ltimo, mais perdas e danos. Inexequibilidade de uma das prestaes com culpa do devedor, quando a concentrao couber ao credor (art. 255), credor exige a prestao que subsistiu; ou credor exige o valor da prestao que pereceu acrescido de perdas e danos. Inexequibilidade de ambas, por culpa do devedor, quando a concentrao couber ao credor (art. 255), credor pode reclamar o valor de qualquer uma das duas, mais perdas e danos. ii) Obrigaes facultativas Tambm conhecida por outra nomenclatura mais apropriada: obrigaes com faculdade alternativa de cumprimento OU obrigao com faculdade de substituio. No h referncia expressa no CC a tal modalidade. Conceito - Obrigao que possui um nico objeto, na qual o devedor tem a faculdade de substituir a prestao devida por outra de natureza diversa, j delimitada anteriormente de maneira subsidiria. Exemplo: A obriga-se a entregar a B um carro usado, prevendo-se ao devedor a faculdade de substituir a prestao principal por uma moto usada de valor similar. E da, quais os efeitos prticos? H na verdade uma pluralidade de objetos da prestao, subordinados ao exerccio de direito potestativo pelo devedor. Tem-se ao fim obrigao simples quanto prestao, calcada na obrigao principal pactuada, no havendo vnculo com a faculdade concedida ao devedor. Como assim? Se no exemplo mencionado do veculo tem-se o perecimento do automvel sem culpa do devedor, aplica-se a disposio pertinente obrigao de dar coisa certa (no caso, resoluo da obrigao), no sendo possvel ao credor exigir a moto, que integrava a simples faculdade de escolha do devedor. iii) Obrigaes Cumulativas Ausncia de expressa regulamentao pelo Cdigo Civil. Consiste em duas ou mais prestaes exigveis cumulativamente. Descumprimento de uma das prestaes resulta em inadimplemento total. Faculdade de recusa de recebimento parcial (apenas uma das prestaes). Necessidade de distino entre obrigaes cumulativas e obrigaes distintas reunidas no mesmo instrumento jurdico. Exemplo: 1)Contrato marceneiro para fazer moblia embutida de determinado escritrio, o que inclui estantes, mesa de trabalho e mesa de reunio acoplada. 2) Em determinada loja de mveis, adquiro uma mesa de trabalho, estantes e uma mesa de reunio para posterior entrega e montagem. iv) Obrigaes fracionrias Obrigaes fracionrias e pluralidade subjetiva. H uma pluralidade de devedores ou credores, de forma que cada um deles responde apenas por parte da dvida ou tem direito apenas a uma frao do crdito. As obrigaes fracionrias, idealmente, podem ser decompostas em tantos quantos os credores ou devedores. No h um crdito coletivo, no prisma passivo h tantas obrigaes quanto devedores, dividindo-se o cumprimento da prestao entre eles. Pressupe a divisibilidade da prestao. Cada credor no pode exigir mais do que sua parte, cada devedor no est obrigado seno frao que lhe compete. As obrigaes de cada um dos sujeitos de cada plo so autnomas. Como a solidariedade deve ser expressa, presume-se que obrigaes que tenham pluralidade de credores/devedores sero obrigaes fracionrias (Art. 257). Exemplo: Trs amigos compromente-se, ao adquirir conjuntamente um veculo, a pagar o seu valor, de R$ 30.0000. No havendo estipulao em contrrio, ter-se- a responsabilizao de cada um por R$ 10.000. v) Obrigaes divisveis e indivisveis Conceitos: A divisibilidade/indivisibilidade est relacionada ao objeto da prestao, diferentemente das obrigaes solidrias, relacionadas aos sujeitos. Quando h obrigao indivisvel? (art. 258) Quando a obrigao tem por objeto

coisa ou fato no suscetvel de diviso por natureza; motivo de ordem econmica; ou razo determinante do negcio jurdico. E se houver pluralidade subjetiva? Relevncia da classificao: como fazer para vrios entregarem/receberem uma coisa s, que no pode ser dividida? Principal ponto de confuses entre obrigaes indivisveis e obrigaes solidrias. Pluralidade de devedores (art. 259): Havendo dois ou mais devedores, na obrigao indivisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. O devedor que pagar a dvida sub-roga-se no direito do credor, em relao aos demais coobrigados (art. 259, pargrafo nico). Pluralidade de credores (art. 260): Cada um dos credores pode exigir a dvida inteira, porm, o devedor desonera-se se i)pagar a todos conjuntamente; ou ii) pagar a um, recebendo deste cauo de ratificao dos demais credores. O que essa cauo de ratificao? Documento no qual se insere a garantia de aprovao da quitao unilateral por parte dos outros credores (instrumento escrito, datado e assinado pelos demais credores). Se s um dos credores receber a prestao por inteiro, podero os demais dele exigir em dinheiro a parte que lhes caiba no total. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao NO fica extinta em face dos outros credores, que devero, contudo, descontar a cota do credor remitente quanto ao valor que vierem cobrar do devedor (art. 262). O mesmo se aplica transao, novao, compensao ou confuso. Perda do objeto (art. 263): A obrigao indivisvel que se resolver em perdas em danos (situao de inadimplemento) perde tal qualidade. Se houver culpa de todos os devedores, respondero todos por igual; no caso de culpa exclusiva de um devedor, exoneram-se os demais quanto indenizao, respondendo, contudo, por suas cotas. vi) Obrigaes Solidrias Conceitos e caractersticas: Solidariedade no se presume, devendo ser expressamente prevista, por lei ou por vontade das partes (art. 265). Quando h solidariedade? Pluralidade subjetiva, unidade objetiva . Quando na mesma obrigao concorre mais de um credor/devedor, cada um com direito/obrigado em relao totalidade da dvida (art. 264). Pode haver ciso das caractersticas dos devedores, podendo ser igualmente coobrigados/cocredores em relao a uma obrigao, mas terem clusulas distintas a reger sua situao. Como assim? A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos codevedores e para outro ser condicional ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente (art. 266) Entendendo alguns aspectos diferenciadores - Solidariedade se manifesta nas relaes externas, mantendo-se a fracionaridade nas relaes internas. Como assim? Aqui est a se designar de externa a relao entre credor/devedor e interna a relao credor/credor ou devedor/devedor. O credor pode cobrar a dvida toda de um dos devedores, esse ter direito de regresso contra os demais devedores dentro da proporcionalidade da cota que couber a cada. O pagamento (integral) realizado por qualquer devedor ou recebido por qualquer credor extingue a obrigao. Diferentemente das obrigaes indivisveis, que devem ser pagas a todos os credores ou, eventualmente, a um dos credores, desde que haja a cauo de ratificao dos outros credores. Solidariedade ativa. Pluralidade de credores. Pontos diferenciadores: a) No caso de converso da prestao em perdas e danos (inadimplemento), subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade (art. 271); b) Distino em relao s obrigaes indivisveis, que perdem essa caracterstica no caso de converso em perdas e danos. Distino decorrente do foco na dicotomia objeto/sujeitos; c) O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago; d) Distino em relao s obrigaes indivisveis - Possibilidade de pagamento parcial a um dos credores. Preveno Judicial (art. 268): Regra que mitiga a amplitude de desonerao do devedor. At o momento em que vier a ser demandado judicialmente, poder pagar para qualquer credor; a partir do momento em que acionado, s ser desonerado com o pagamento quele que o acionou. Remisso pelo credor: Possvel por qualquer um dos cocredores, devendo, contudo arcar com a parte cabvel aos demais cocredores (art. 272). Exemplo: A, B e C so credores de D, em dvida no valor de R$ 120.00. A decide, unilateralmente, remir a dvida de D. A remisso vlida, mas A ser responsabilizado pelo pagamento de R$ 40.000 para B e do mesmo valor para C, haja vista a integralidade da remisso. Oponibilidade de excees pessoais: Devedor no pode opor as demais cocredores as excees pessoais oponveis a um dos credores (art. 273). Exemplo: A no pode anular um dbito com o credor B em virtude de coao do cocredor C. Julgamento contrrio: Julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a no ser que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve (art. 274). Direito sucessrio: Direito dos sucessores ser proporcional a seu quinho, salvo no caso de tratar-se de obrigao indivisvel (art. 270) Solidariedade passiva. Presente quando h pluralidade de devedores, cada um deles obrigados ao pagamento da integralidade da dvida. Na solidariedade passiva o credor pode exigir de qualquer dos codevedores o pagamento parcial ou integral da dvida; sendo o pagamento parcial, todos os demais codevedores continuam obrigados solidariamente pelo resto (art. 275). A propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos codevedores no importa em renncia da solidariedade (art. 275, pargrafo nico). O que isso significa? Que no h litisconsrcio necessrio no caso de solidariedade passiva, sendo possvel, contudo, a utilizao do chamamento ao processo. Pagamento/remisso parcial que favorece um dos devedores no se estende aos demais, devendo, contudo, o montante ser abatido da dvida dos demais (art. 277). Exemplo: A credor solidrio de B, C e D, da quantia de R$ 90.000. Poderia cobrar a integralidade da dvida de qualquer um dos trs, mas perdoou a dvida de B, que seria

equivalente a R$ 30.000. Logo, poder cobrar a integralidade de C ou D, observando-se o limite de R$ 60.000, haja vista o abatimento da cota perdoada de B. Renncia solidariedade (art. 282) x Remisso da dvida: Solidariedade garantia do devedor; renunciar solidariedade em face de um ou de todos os devedores significa apenas retir-lo da obrigao de pagamento da integralidade da dvida, permanecendo responsvel pelo pagamento da parcela a ele correspondente Efeitos da insolvncia: Insolvncia Inadimplemento. Responsabilizao do exonerado. Aquele que foi exonerado da solidariedade continuar vinculado a obrigao no caso de insolvncia de algum dos coobrigados, devendo contribuir com os demais coobrigados em relao cota do aludido insolvente (Art. 284). Cota do insolvente dividese por todos os demais coobrigados, no caso de pagamento integral da dvida por um dos codevedores (Art. 283) Sucesso, herdeiros e solidariedade passiva (art. 276) - Cada herdeiro responder apenas pela proporcionalidade do seu quinho (saldo no caso de obrigao indivisvel), sendo considerados, em conjunto, como um s devedor em relao aos demais devedores solidrios Vedao onerosidade no consentida (art. 278) - Qualquer clusula onerosa entre credor e um dos codevedores no pode agravar a posio dos demais sem seu consentimento Impossibilidade da prestao (art. 279) - Impossibilitada por culpa de um dos devedores, a todos incumbe o equivalente, mas s ao culpado cabem as perdas e danos. Juros de mora (art. 280) - Todos os codevedores respondem pelos juros de mora, mas s o culpado responder por eventual obrigao acrescida. Oposio de excees pessoais (art. 281) - As excees pessoais de um codevedor no se estendem a outro.

ITEM 1.C: Da inseminao artificial. Da alterao de sexo. Da pesquisa cientfica em seres humanos. Obras consultadas: FARIAS, Cristiano Chaves de. ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Vol. 6. 4. Ed. Rev. Ampl. Salvador: Juspodivm. 2012; LBO, Paulo Luiz Netto. Famlias. 4. Ed. So Paulo: Saraiva, 2011; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil. Vol. 6. Direito de Famlia. 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012. Legislao bsica. Arts. 11-21 / 1597 CC / art. 199, 4, CRFB

Da inseminao artificial Pode-se falar em sua diviso entre inseminao artificial com concepo in vivo, feita no prprio corpo da mulher, ou em proveta, realizada fora do corpo, ocorrendo posteriormente sua implantao no tero. O embrio fecundado fora do corpo humano e no implantando possui o status de coisa, de objeto, no podendo se falar de existncia de sujeito de direito, nem mesmo como nascituro (esse s passaria a existir a partir da implantao em ambiente uterino), muito menos como portador de personalidade jurdica, conforme decidido pelo STF na ADI 3510, com especial nfase no voto da Min. Ellen Gracie. A inseminao artificial se insere nas hipteses de presuno de paternidade (presume-se como pai o marido da me) previstas no art. 1597, tratando-se, segundo Paulo Lobo, nos casos especficos da fecundao artificial, de presuno jure et de jure. Fecundao artificial homloga aquela em que h a utilizao de gametas do prprio casal que pretende ter o filho. Havendo a utilizao desse material, com a anuncia do casal, presume-se a paternidade, mesmo que falecido o marido. Embries excedentes O processo de fertilizao em proveta acarreta a produo de vulos fecundados, mas no utilizados no procedimento de inseminao artificial, que restam congelados. Sendo tal vulo implantado no tero materno e vindo a nascer, ser considerado para todos os efeitos filho do marido, mesmo que esse implante se d posteriormente ao bito do doador. Inseminao artificial heterloga Cnjuges utilizam gametas de um terceiro (doador), que apesar de possuir vnculo gentico com o nascituro, no ser considerado juridicamente pai do nascituro (distino genitor x pai), presumindo-se o marido como pai, desde que tenha concordado expressamente com o procedimento. Barriga de aluguel Impropriedade terminolgica, na medida em que vedada comercializao do corpo humano. Permite-se, contudo, a cesso do tero, nos limites da Resoluo n. 1.957, de 15 de dezembro de 2010. Em seu artigo VII, e alneas, assim dispe: VII - SOBRE A GESTAO DE SUBSTITUIO (DOAO TEMPORRIA DO TERO) As clnicas, centros ou servios de reproduo humana podem usar tcnicas de RA para criarem a situao identificada como gestao de substituio, desde que exista um problema mdico que impea ou contraindique a gestao na doadora gentica. 1 - As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia da doadora gentica, num parentesco at o segundo grau, sendo os demais casos sujeitos autorizao do Conselho Regional de Medicina. 2 - A doao temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial . Da alterao de sexo O conhecimento mdico identifica o transexualismo como desvio psicolgico. A classificao internacional de doenas e doenas mentais (CID 10 e DSM IV) entende que o transexual aquele que possui vontade de viver e ser aceito como membro do sexo oposto, acompanhado, usualmente, da vontade de transformar seu corpo. Em mbito nacional a Resoluo n 1.652/2002 do Conselho Federal de Medicina detalha essa viso e entende o transexual como portador de desvio psicolgico permanente de identidade sexual, com rejeio do fentipo e tendncia automutilao e ou auto-extermnio devendo observar os seguintes critrios para sua caracterizao: (i) desconforto com o sexo anatmico natural; (ii) desejo expresso de eliminar os genitais, perder as caractersticas primrias e secundrias do prprio sexo e ganhar as do sexo oposto; (iii) permanncia desses distrbios de forma contnua e consistente por, no mnimo, dois anos; (iv) ausncia de outros transtornos mentais. Essa concepo a que norteia a jurisprudncia consolidada, no sentido de condicionar a alterao do registro de nascimento na hiptese de realizao da cirurgia de transgenitalizao, conforme exposto no REsp 737.993 : A questo posta no REsp cinge-se discusso sobre a possibilidade de retificar registro civil no que concerne a prenome e a sexo, tendo em vista a realizao de cirurgia de transgenitalizao. A Turma entendeu que, no caso, o transexual operado, conforme laudo mdico anexado aos autos, convicto de pertencer ao sexo feminino, portandose e vestindo-se como tal, fica exposto a situaes vexatrias ao ser chamado em pblico pelo nome masculino, visto que a interveno cirrgica, por si s, no capaz de evitar constrangimentos. Assim, acentuou que a interpretao conjugada dos arts. 55 e 58 da Lei de Registros Pblicos confere amparo legal para que o recorrente obtenha autorizao judicial a fim de alterar seu prenome, substituindo-o pelo apelido pblico e notrio pelo qual conhecido no meio em que vive, ou seja, o pretendido nome feminino. Ressaltou-se que no entender juridicamente possvel o pedido formulado na exordial, como fez o Tribunal a quo, significa postergar o exerccio do direito identidade pessoal e subtrair do indivduo a prerrogativa de adequar o registro do sexo sua nova condio fsica, impedindo, assim, a sua integrao na sociedade. Afirmou-se que se deter o julgador a uma codificao generalista,

padronizada, implica retirar-lhe a possibilidade de dirimir a controvrsia de forma satisfatria e justa, condicionando-a a uma atuao judicante que no se apresenta como correta para promover a soluo do caso concreto, quando indubitvel que, mesmo inexistente um expresso preceito legal sobre ele, h que suprir as lacunas por meio dos processos deintegrao normativa, pois, atuando o juiz supplendi causa, deve adotar a deciso que melhor se coadune com valores maiores do ordenamento jurdico, tais como a dignidade das pessoas. Nesse contexto, tendo em vista os direitos e garantias fundamentais expressos da Constituio de1988, especialmente os princpios da personalidade e da dignidade da pessoa humana, e levando-se em considerao o disposto nos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, decidiu-se autorizar a mudana de sexo de masculino para feminino, que consta do registro de nascimento, adequando-se documentos, logo facilitando a insero social e profissional. Destacou-se que os documentos pblicos devem ser fiis aos fatos da vida, alm do que deve haver segurana nos registros pblicos. Dessa forma, no livro cartorrio, margem do registro das retificaes deprenome e de sexo do requerente, deve ficar averbado que as modificaes feitas decorreram desentena judicial em ao de retificao de registro civil. Todavia, tal averbao deve constar apenas do livro de registros, no devendo constar, nas certides do registro pblico competente, nenhuma referncia de que a aludida alterao oriunda de deciso judicial, tampouco de que ocorreu por motivo de cirurgia de mudana de sexo, evitando, assim, a exposio do recorrente a situaes constrangedoras e discriminatrias . Esse entendimento, contudo, vem sendo questionado, a fim de permitir a ampliao das hipteses de retificao do registro, a partir da idia de nome social, que consiste na alterao do registro independentemente da realizao de cirurgia de transgenitalizao. Conforme informado no stio do MPF (http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticias-dosite/copy_of_constitucional/pgr-propoe-adi-para-que-transexuais-tenham-direito-a-mudar-nome-e-sexo-no-registrocivil), Deborah Duprat props ao Supremo Tribunal Federal ao direta de inconstitucionalidade (ADI 4275) para que seja dada interpretao conforme a Constituio ao art. 58 da Lei 6.015/73, na redao dada pela Lei 9.708/98, e se reconhea o direito dos transexuais a substiturem o prenome e sexo no registro civil, independentemente da realizao de cirurgia de transgenitalizao. Ela diz que impor a uma pessoa a manuteno de um nome em descompasso com a sua identidade , a um s tempo, atentatrio sua dignidade e comprometedor de sua interlocuo com terceiros, nos espaos pblicos e privados. Segundo Deborah Duprat o no reconhecimento do direito dos transexuais troca de prenome e sexo correspondente sua identidade de gnero viola preceitos fundamentais da Constituio como os princpios da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), da vedao discriminao odiosa (art. 3, inciso IV), da igualdade (art. 5, caput), da liberdade e da privacidade (art. 5, caput, e inciso X). Da pesquisa cientfica em seres humanos A temtica de pesquisa cientfica em seres humanas perpassa o ramo do biodireito, sendo vedada a comercializao que envolva transplantes, conforme disposto pelo art. 199, 4, da CRFB. possvel, como direito da personalidade, dispor sobre o prprio corpo para fins de pesquisa aps a morte (art. 13 do Cdigo Civil). A lei de biossegurana (Lei n. 11.105/2005) regulamentou aspectos pertinentes a pesquisas com clulas tronco embrionrias, vedando expressamente em seu artigo 6, dentre outras: a clonagem humana e tcnicas de engenharia gentica em zigotos e embries. A utilizao de clulas tronco embrionrias de embries excedentes em pesquisas e estudos cientficos permitido pelo artigo 5 da aludida lei, desde que i) sejam embries inviveis; ou ii) sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou que, j congelados na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de congelamento. Tal previso legal foi objeto da ADI n 3510 (Rel. Min. Ayres Britto), na qual o STF entendeu pela improcedncia da alegao de inconstitucionalidade. Os votos do Ministro Relator e da Ministra Ellen Gracie ressaltaram o fato de que o embrio no implantado em tero no teria status de pessoa, afastando, de certa forma, a teoria concepcionista acerca da personalidade jurdica.

ITEM 2.A: Hermenutica jurdica. Obras consultadas: A. Castanheira Neves. Digesta. Vol. 2. Coimbra 1995; Norberto Bobbio. Teoria do Ordenamento Jurdico. 7 ed. Braslia. UNB; Jos de Oliveira Ascenso. Introduo cincia do Direito. 3 ed. Rio de Janeiro: Renovar; Rubens Limongi Frana. Instituies de direito civil, 4 ed. So Paulo: Saraiva, 1996; Maria Helena Diniz. As lacunas no direito. 7 ed. Saraiva, 2002; Miguel Reale. Lies preliminares do Direito. 21 ed. So Paulo: Saraiva. 1994; Flvio Tartuce. Manual de Direito Civil. Saraiva: Mtodo. 2011; Friedrich Savigny. Metodologia Jurdica. Edicamp. 2004; Carlos Maximiliano. Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1994. Aproveitados os trabalhos dos candidatos aos 24 e 25 concursos do MPF.

1. Noes Gerais. A hermenutica jurdica est relacionada aplicao do direito, aos processos de interpretao, s tcnicas a serem aplicadas. Para se aplicar o direito a um caso concreto faz-se necessrio interpret-lo. O nomen hermenutica remonta a Hermes, deus grego correspondente a mercrio entre os romanos. Era Hermes reputado o encarregado de fazer o intercmbio das mensagens entre Zeus e os homens. Para as enviar, devia primeiramente as interpretar, donde o uso do termo hermenutica para designar a teoria da interpretao. Observao importante: Hermenutica no sinnimo de interpretao. A hermenutica pode ser considerada a arte ou cincia responsvel pela elaborao da metodologia de interpretao de lei, estabelecendo metodologia, princpios e conceitos para o ato de interpretar. A interpretao objeto desta cincia e se destina ao mbito prtica de aplicao da norma jurdica ao caso concreto. Ou seja, a interpretao o prprio objeto da cincia da hermenutica, enquanto os fatos e as normas, para Kelsen (e valores, inclusive, para Reale) sero objetos da interpretao. Hermenutica => Interpretao => Aplicao do Direito ao fato. Basicamente, hermenutica possui as seguintes tarefas: a) INTERPRETAR AS NORMAS b) VERIFICAR A EXISTNCIA DE LACUNAS JURDICAS, E INDICAR OS INSTRUMENTOS INTEGRADORES c) AFASTAR CONTRADIES OU ANTINOMINAS JURDICAS, INDICANDO OS CRITRIOS IDNEOS PARA SOLUCION-LA 2. Interpretao das normas Interpretar descobrir o sentido da norma, determinar o seu contedo e delimitar o seu exato alcance. A acepo mais correta para interpretao a da CONSTRUCTION, usada pelos ingleses e norte-americanos. Pela construction se busca a soluo associando o direito e o caso, examinados em conjunto, buscando a soluo justa. No incio do sculo XIX, com o racionalismo jurdico, acreditava-se que a interpretao no seria necessria porque os Cdigos previam todos os conflitos. (Sistema Fechado) O Cdigo da Baviera, na esteira do Cdigo francs, estabelecia que o juiz no podia interpretar. Era a consagrao do preceito in claris cessat interpretatio. Hoje, entende-se que toda norma deve ser interpretada. H a necessidade de estabelecer o significado e o alcance da lei, seja ela clara ou obscura. O que varia a dificuldade da interpretao. O novo Cdigo Civil estabelece um sistema aberto, nos termos preconizado por Canaris, em que no se tem pretenso de completude e total harmonia, mas mtodos de superao de lacunas, quebras, etc. Nesse sistema, se faz presente diversos conceitos vagos (conceitos jurdico indeterminados e clusulas gerais), tal como se percebe do CC/02. 1 NO QUE PERTINE S FONTES, A INTERPRETAO PODER SER: a) jurisprudencial ou judicial, aquela fixada pelos tribunais; b) doutrinria ou doutrinal, realizada pelos cientistas do Direito, pelos estudiosos; c) autntica (autus, prpria) ou literal, realizada pelo prprio legislador, atravs de outro ato normativo, como no ex. da edio de uma lei interpretando outra norma j editada; e concretizar no mundo as disposies abstratas da lei. e) leiga, realizada por qualquer pessoa do povo. QUANTO AOS MEIOS, A INTERPRETAO PODER SER: a) gramatical ou literal, realizada atravs das regras de lingstica, analisando o texto normativo pelas regras gramaticais, buscando o seu sentido filolgico ( o mais pobre dos mtodos interpretativos, sendo, no raro, repelido at mesmo pela lei); b) lgica, utiliza-se a boa lgica, assim a apofntica como a material e a lgica do razovel, para melhor adequar a norma ao caso concreto.

c) histrica, com a averiguao da origem do texto a ser interpretado, desde os projetos de lei e votaes; d) sociolgica, tambm dita teleolgica, quando se procura adaptar a lei s exigncias atuais e concretas da sociedade; e) sistemtica, que a interpretao partindo da ideia de que a lei no existe isoladamente, devendo ser alcanado o seu sentido em consonncia com as demais normas que inspiram aquele ramo do direito. A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (Lei 4657/52, art. 5) determina que em toda atividade interpretativa sejam considerados os fins sociais visados pela lei, optando nitidamente pela afirmao de uma finalidade social do direito, revelando que o legislador considera primordial valores sociais sobre os individuais. QUANTO AO RESULTADO DA ATIVIDADE INTERPRETATIVA PODER SER: 1) Interpretao declarativa ou estrita aquela que conclui que a frmula verbal da norma coincide com a mens legis. 2) Interpretao ab-rogante a interpretao que leva concluso de que a norma foi revogada. No o intrprete que a revoga, ele apenas reconhece a revogao. 3) Interpretao retificadora (corretiva) ocorre ante a existncia de erro material. Tem-se que adaptar a norma para que a interpretao no leve a um absurdo. 4) Interpretao restritiva nela, constata-se que o legislador se utilizou de uma frmula ampla em demasia para traduzir a mens legis. Ento, o intrprete restringe o significado dos termos usados e chega concluso que a lei disse mais do que queria (plus dixit quam voluit). 5) Interpretao extensiva ao contrrio do que se passa na interpretao restritiva, entende-se que o sentido da lei foi insuficientemente traduzido pelo envoltrio verbal. A lei minus dixit quam voluit. METODOLOGIAS (ESCOLAS) INTERPRETATIVAS Tambm aqui diverge a doutrina quanto a quais e quantas so. Existem basicamente duas gamas de metodologias, as correspondentes s escolas tradicionais e as chamadas modernas escolas de interpretao. 1) Escolas tradicionais as escolas tradicionais se valiam preponderantemente ou exclusivamente de um dos processos interpretativos j analisados. 2) Escolas modernas: Escola da evoluo histrica tem em Raymond Saleilles seu principal terico. Apregoa que a interpretao deve ser evolutiva, variando no tempo e no espao. A norma jurdica estaria sempre evoluindo, adaptando-se sociedade, tica e a seus valores. Em suma, a lei deve se adaptar ao momento histrico. Escola da livre investigao seu mais conhecido defensor foi Franois Gny. Deve-se aplicar a lei no exato sentido que lhe deu o legislador. Predica-se a busca da mens legislatoris. A denominao da escola no boa, pois d a entender que defendia exatamente o contrrio do que pensavam seus criadores. Escola do direito livre criada por Von Kirchmann, mas aperfeioada por Kantorowicz. Por ela, o juiz poderia at julgar contra a lei. Existiria liberdade para se julgar conforme suas prprias convices de justia. Ainda tem sua funo por conta do ressurgimento do direito alternativo. Escola da teoria pura do direito criada por Hans Kelsen. Basicamente, consiste em vislumbrar a lei como um marco de possibilidades, uma moldura, na qual cabem sempre ao menos duas solues interpretativas. A escolha por uma das opes seria preocupao da poltica jurdica, no da cincia do direito. Assim, a relao entre justia e cincia do direito terminaria por ser meramente acidental, no essencial. Escola da teoria egolgica do direito partindo de filosofias existencialistas, o jurista argentino Carlos Cossio desenvolveu a chamada teoria egolgica do direito. No que toca interpretao, defendia que se interpretam no as leis, mas os fatos atravs de conceitos, que so as normas. Seria impossvel interpretar as normas sem os fatos. 3. Integrao das normas Tem guarida entre ns a vedao ao non liquet (127 CPC, 7 CDC, 8 CLT, 107 CTN); ou seja, provocado o Estadojuiz (atravs do exerccio do d. de ao), no poder o magistrado eximir-se de proferir deciso, alegando ausncia de norma jurdica. A prpria lei (LINDB 4), partindo da real possibilidade de omisso normativa, indica os meios pelos quais sero supridas as lacunas. DINIZ (2002, p. 95) traz a seguinte classificao de lacunas: 1) lacuna normativa: no absolutamente qualquer norma para o caso; 2) lacuna ontolgica: presena de normas, sem eficcia social; 3) lacuna axiolgica: presena de norma para o caso, mas insatisfatria; 4) lacuna de conflito ou antinomia: conflito entre duas normas. Os mtodos de integrao esto contemplados na LINDB art. 4, q estabelece uma ordem preferencial e taxativa. Assim, so mecanismos de integrao: a) a analogia; b) os costumes; c) os princpios gerais do direito. A analogia o procedimento lgico de constatao, por comparao, das semelhanas entre diferentes casos concretos, chegando a juzo de valor. o processo de aplicao a uma hiptese no prevista em lei de disposio concernente a um caso semelhante. Analogia legis (se utiliza de uma regra especfica); analogia juris (se utiliza de todo o sistema jurdico). No h de se confundir a analogia com a interpretao extensiva, uma vez que nesta se aplica a norma a situaes compreendidas implicitamente em seu contedo, o que no ocorre na analogia.

De acordo com ASCENSO (2005, p. 432), as normas de exceo ou normas excepcionais no admitem analogia ou interpretao. Normalmente, sero normas de exceo aquelas que representam restrio da autonomia privada (ex: o art. 496 exige autorizao de venda entre mais e filhos. Essa norma no pode receber interpretao extensiva para aplicar hipoteca.) Costume, por sua vez, a conduta reiterada a partir da falsa impresso de existir norma jurdica a respeito da matria. Os dois elementos caracterizadores do costume so o objetivo (prtica reiterada) e o subjetivo ou psicolgico (a convico de estar seguindo uma norma jurdica). O sistema jurdico reconhece o costume secundum legem (h referncia ao costume da prpria norma (art. 13 e 187 do CC/02), assim, a prpria norma jurdica que aplica) e o costume praeter legem (o costume aqui norma de correo do sistema, pois a lei omissa. ex: cheque ps-datado), inadmitindo o costume contra legem (o costume contrrio ao direito). FRANA (1996, p. 18) apresenta 5 requisitos para que o costume possa ser considerado fonte: 1) continuidade; 2) uniformidade; 3) diuturnidade; 4) moralidade; 5) obrigatoriedade. Alm dos mtodos de integrao previstos na LINDB, o CPC 127 resolveu contemplar hiptese de integrao, somente aplicvel em seu mbito de incidncia, que a equidade, que s poder ser utilizada se e quando a lei permitir. A equidade a aplicao do direito como justo, benvolo, a partir do sentimento de justia. Pretende-se que na aplicao da lei o juiz a aplique da maneira que mais se ajuste ao sentimento de justia do caso sob exame. Tambm o CDC autoriza o uso da equidade (7 e 51 IV), e a CLT em sede trabalhista (8). EQUIDADE - somente pode ser usa SE e QUANDO A LEI PERMITIR expressamente A equidade pode ser legal (a aplicao est no prprio texto legal. Ex: art. 1583, 2, do CC/02) e judicial (presente quando a lei determina que o magistrado deve decidir por equidade no caso). Por fim, em relao aos princpios gerais do direito, REALE (1994, p. 299) afirma que so verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis. So exemplos: o naeminem laedere, vedao de enriquecimento sem causa, boa f, etc. 4. Antinomias Conforme TARTUCE (2011, p. 36), a antinomia a presena de duas normas conflitantes, vlidas e emanadas de autoridade competente, sem que se possa dizer qual delas merecer aplicao em determinado caso concreto (lacunas de coliso). Em caso de antinomias, Bobbio ensina que h basicamente 3 critrios de soluo: 1) cronolgico (prevalecendo norma posterior); 2) especialidade (prevalecendo a normas mais especfica para o caso); 3) hierrquico (norma superior prevalece). TARTUCE (2011, p. 37) traz as seguintes classificaes de antinomias: 1) de 1 grau (envolve apenas um dos critrios supra mencionados) e 2 grau (mais de dois critrios so envolvidos); 2) aparente (pode ser resolvida de acordo com os critrios) e real (no pode ser resolvida com tais critrios). Bobbio defende que deve prevalecer o critrio hierrquico, enquanto Maria Helena Diniz afirma que no h prevalncia em abstrato de qualquer deles, de forma que o caso especfico sob anlise deve direcionar (Tartuce, p. 38).

ITEM: 2.b. Dos contratos em geral. Funo Social e funo econmica. Novos princpios do direito dos contratos Obras consultadas: TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. So Paulo: Mtodo, 2011. Anotaes Aulas (diversos). 2.b. Dos contratos em geral. Funo social e funo econmica. Novos princpios do direito dos contratos. Conceito clssico: Contrato um negcio jurdico bilateral ou plurilateral que visa criao, modificao ou extino de direitos e deveres com contedo patrimonial. Elementos: 1) Alteridade1: ao menos duas pessoas; 2) Composio de interesses contrapostos: distinguir do Convnio; 3) Patrimonialidade2. Classificao: 1) a) Unilateral (apenas uma das partes assume deveres perante a outra); b) Bilateral (direitos e deveres recprocos); c) Plurilateral. 2) a) Oneroso (mtua vantagem); b) Gratuito. 3) a) Consensual (aperfeioase com simples manifestao de vontade); b) Real (depende da tradio). 4) a) Comutativo (prestaes conhecidas ou estimadas); b) Aleatrio (sorte ou lea). 5) a) Tpico3 (tratamento legal mnimo); b) Atpico. 6) a) Adeso4 (estipulante determina o contedo negocial, cabendo outra parte aceit-lo ou no); b) Paritrio (contedo discutido por ambas as partes). 7) a) Formal / informal: Exigncia, ou no, de forma legal; b) Solene / no solene: Exigncia ou no de solenidade pblica (ex.: escritura pblica nos contratos de compra e venda de imveis de valor superior a 30 S.M.). Princpios: 1) Autonomia privada: Permite ao indivduo a autorregulamentao de seus interesses. A liberdade de contratar, em regra, ilimitada, salvo excees (ex. art. 497 do CC). A liberdade contratual (contedo), no entanto, limitada pela funo social e pela ordem pblica. 2) Funo econmica: A funo mais destacada dos contratos a econmica: circulao de riqueza (e do patrimnio). 3) Funo social: Preceito de ordem pblica, fundada na solidariedade, que permite a relativizao da fora obrigatria dos contratos ( pacta sunt servada), pelo juiz (atividade integrativa). Dupla eficcia: 3.1 Eficcia interna: a) Proteo dos vulnerveis; b) Vedao onerosidade excessiva; c) Proteo dignidade humana; c) Nulidade das clusulas abusivas; d) Tendncia conservao contratual. 3.2 Eficcia externa: a) Proteo dos direitos difusos e coletivos (ex. funo socioambiental); b) Eficcia do contrato perante terceiros. Doutrina do terceiro cmplice (STJ 2aT. INFO 376) (interferncia ilcita do terceiro em negcios jurdicos alheios), a proteo do terceiro diante dos contratos que lhe so prejudiciais e a tutela externa do crdito (apesar do direito de crdito se referir, em regra, apenas aos contratantes, haver, em relao ao restante da sociedade, um dever de absteno de modo a no obstaulizar o cumprimento da obrigao) perfazem mitigaes ao Princpio da Relatividade dos Contratos (em todos os casos, sobressaem a boa f objetiva e a funo social dos contratos) 4) Princpio da relatividade dos efeitos contratuais ( res inter alios): Em regra, os atos dos contratantes no aproveitam nem prejudicam a terceiros (comporta excees). Boa-f subjetiva: Concepo psicolgica da boa-f. fonte de interpretao de atos e negcios jurdicos (arts. 112 e 113 do CC). Boa-f objetiva (comportamento tico): clusula geral, que est relacionada aos chamados deveres anexos ou laterais, quais sejam: a) dever de cuidado em relao outra parte; b) dever de respeito; c) dever de informao; d) proteo da confiana; e) lealdade e probidade; f) dever de colaborao; g) razoabilidade. Funes da boa-f: a) Interpretativa; b) Controle: a violao da boa-f objetiva constitui abuso de direito; c) Integrao: a boa-f deve ser observada at na fase pr-contratual5. Corolrios: 1) Supressio (Verwirkung): Renncia tcita de direito ou posio jurdica, pelo seu no exerccio com o tempo (ex. local do pagamento art. 330 do CC). 2) Surrectio (Erwirkung): a correlativa aquisio de direito ou posio jurdica, em razo da supressio da contraparte. 3) Tu quoque: Um contratante se vale de um ato lcito em face da contraparte, aps a prtica de um ato ilcito (ex. o contratante alega exceptio non adimpleti contractus6 tendo dado causa ao inadimplemento da outra parte). 4) Venire contra factum proprium: Pressupe dois comportamentos isoladamente lcitos; a ilicitude do segundo somente existe por ser contraditrio em relao ao primeiro comportamento, em prejuzo da confiana e lealdade. 5) Duty to mitigate the

1 Autocontrato: O art. 117 do CC prev a possibilidade de o mandatrio, desde que autorizado para tanto, celebrar contrato consigo mesmo. Entretanto, a alteridade remanesce, eis que continua sendo necessria a presena de, no mnimo, duas pessoas para seu aperfeioamento (ex. mandatrio vende bem do mandante para si mesmo). 2 Parte da doutrina afasta esse elemento fundada num conceito ps-moderno de contrato (despatrimonializao do Direito Civil). 3 Conceitos de contrato tpico/atpico no se confundem com os de nominado/inominado. 4 No confundir com contrato-tipo ou formulrio, que apenas um modelo de contrato a ser preenchido. 5 Lembre-se do caso dos tomates: agricultores X CICA (cf. google). 6 A clusula solve et repete consiste na renncia exceo de contrato no cumprido.

loss: O credor deve evitar o agravamento do prprio prejuzo 7 . 6) Adimplemento substancial (substantial performance): Se o contrato foi substancialmente cumprido ou se o inadimplemento foi mnimo, mostra-se abusivo o requerimento de resciso contratual.

7 Ex. clssico: credor de astreintes no as executa visando obter maiores ganhos (enriquecimento ilcito). Juiz pode reduzi-las (STJ, AgRg no Ag. 1.075.142/RJ).

ITEM 2.C: Da posse e da propriedade. Aquisio, efeitos, perda e limitaes constitucionais. Obras consultadas: Carlos Roberto Gonalves. Direito civil brasileiro. Volume 5. 6 Ed., 2011, Editora Saraiva; Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil. Volume 5. 6 Ed., 2006, Editora Atlas; Flvio Tartuce. Manual de direito civil. Volume nico. 1 edio, 2011, Editora Mtodo; Elpdio Donizetti. Um consolo para o abandonado: usucapio do lar desfeito. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 3029, 17 out. 2011. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/20227>. Acesso em: 31 maio 2012. Legislao consultada: Constituio Federal: artigos 5, 170, 183; Cdigo Civil: artigos 1.196 a 1.276; Cdigo de Processo Civil: 924..

POSSE: um estado de fato protegido legalmente. Sem embargo dos diferentes entendimentos, em todas as escolas est sempre em foco a ideia de uma situao de fato, em que uma pessoa, independentemente de ser ou de no ser proprietria, exerce sobre uma coisa poderes ostensivos, conservando-a e defendendo-a. assim que procede o dono em relao ao que seu; assim que faz o que tem apenas a fruio juridicamente cedida por outrem (locatrio, comodatrio, usufruturio). Em toda posse h, pois, uma coisa e uma vontade, traduzindo a relao de fruio. A posse a relao pessoa-coisa fundada na vontade do possuidor; enquanto a propriedade liga a pessoa coisa atravs da vontade objetiva da lei; posse o poder de fato sobre a coisa; enquanto a propriedade o poder de direito. Quando deriva da propriedade, ou seja, com fundamento no direito real de domnio, temos o chamado direito posse, que o do portador de ttulo devidamente transcrito (registrado), ou titular de outros direitos reais. Quando o direito fundado no ttulo de domnio que tambm gera a posse, chama-se jus possidendi. Por outro lado, quando deriva a posse de forma autnoma, isolada, independente da existncia de um ttulo, o direito gerado chamado de jus possessionis, sendo o direito fundado no fato da posse, que protegido contra terceiros ou do prprio proprietrio. Natureza jurdica: Uns afirmam tratar-se de direito real, fundamentando-se na teoria de Ihering (adotada, com mitigaes, pelo CC, art. 1.196), para quem apenas o corpus (deteno fsica), compreendido como conduta de dono, elemento da posse. O animus (a inteno de ser dono) est integrado no conceito de corpus. Outros, de direito pessoal, assentando-se na teoria subjetiva de Savigny, a qual exige, alm do corpus, o animus. Para Savigny, a posse o poder de dispor fisicamente da coisa, com o nimo de consider-la sua e defend-la contra a interveno de outrem. Em que pese nosso sistema normativo ter seguido a teoria objetiva, em vrias oportunidades adotou a teoria subjetiva ou a teoria de Savigny, como, por exemplo, o usucapio que exige o animus dominis de proprietrio para pleite-lo. H, ainda, os que entendem ser um mero estado de fato; ou, de que se trata de uma posio de direito; no uma categoria, apenas uma posio. Clvis Bevilacqua afirmara tratar-se de um direito especial sui generis. No um direito, dizia ele, negando o carter de direito. Mas, por merecer tutela jurdica, pode ser visto como um direito especial, conclua. Slvio de Salvo Venosa afirma que embora a doutrina tradicional enuncie ser a posse relao de fato entre a pessoa e a coisa, o mais acertado afirmar que se trata de um estado de aparncia juridicamente relevante, ou seja, um estado de fato protegido pelo direito. Se o direito protege a posse como tal, conclui, desaparece a razo prtica que tanto incomoda os doutrinadores em qualificar a posse como simples fato ou como direito. Posse e deteno: coube ao legislador dizer em que casos o exerccio de fato sobre uma coisa configura-se ou no deteno. Se no disser, ser posse. A posse gera efeitos jurdicos; a deteno, no. O possuidor exerce o poder de fato em razo de um interesse prprio; o detentor, no interesse de outrem, como por exemplo, os caseiros que apenas zelam pela propriedade em nome do dono (fmulos da posse). Tambm no se pode falar em posse de bens pblicos. Se h tolerncia do Poder Pblico, o uso do bem no passa de mera deteno consentida. Atos de mera permisso ou tolerncia: No configura posse legtima, mas sim precria. Carlos Roberto Gonalves aduz que nem todo estado de fato, relativamente coisa ou sua utilizao, juridicamente posse. s vezes . Outras, no passam de mera deteno, que muito se assemelha posse, mas que dela difere tanto na essncia como nos efeitos. Composse: Em regra, a posse exclusiva de uma pessoa. Duas ou mais no podem possuir simultaneamente e por inteiro a mesma coisa. Contudo, h mitigaes que excepcionam a regra. A lei admite essa simultaneidade quando a coisa possuda por mais de uma pessoa est, ainda, indivisa. Neste caso, ocorrendo o estado de comunho, faz-se surgir a figura da composse.

Tem-se a composse quando dois ou mais possuidores exercerem posse sobre coisa indivisa. Possuem-na em comum por ser indivisa ou quando esto no gozo do mesmo direito, como, por exemplo, com os co-herdeiros antes da partilha. Em relao a terceiros, como se fossem um nico sujeito, qualquer deles poder usar os remdios que se fizerem necessrios, tal como acontece no condomnio (CC, art. 1.314). No se deve confundir composse com concorrncia ou sobreposio de posses. Na composse, h vrios possuidores exercendo o poder de fato, concomitantemente, sobre o mesmo bem. Na concorrncia de posses, com o desdobramento destas em direta e indireta, d-se o fenmeno da existncia de posses de natureza diversa sobre a mesma coisa, tendo cada possuidor o exerccio limitado ao mbito especfico da sua. Tambm no se pode confundir acessio possessionis com sucesso de posse. Acessio possessionis a soma de posses anteriores para, por exemplo, configurar o lapso temporal para a usucapio. Sucesso possessria a transmisso de posse que era do falecido para os seus sucessores. Objeto da posse: Pela sistemtica legal existe a posse de coisas, em que o possuidor atua como se proprietrio fosse, a posse de direito reais limitados quando exteriorizveis, em que o possuidor exerce atos que exteriorizam um direito real limitado e, tambm, a posse de direitos obrigacionais que implicam o exerccio de poderes sobre uma coisa. Do exposto, temos que no h, portanto, posse de direitos pessoais, eis que toda a posse de coisas (Gonalves). Reconhece-se a posse do locatrio, comodatrio, depositrio e outros, no em virtude do direito obrigacional, mas com fundamento nos atos que os respectivos titulares praticam sobre a coisa. Eles tm uma posse de coisa e no de direitos. A sua posse oriunda de um fato material e no de um contrato. No podem ser objeto de posse os bens no passveis de apropriao. Em princpio, a posse somente possvel nos casos em que possa existir propriedade, compreendendo, repita-se, em primeira anlise, os bens materiais (propriedade e seus desmembramentos). Imutabilidade do carter da posse: a imutabilidade do carter da posse, somente prevalecer at prova em contrrio. Uma posse, considerada como injusta, somente tornar-se- justa, depois de provar este estado. Enquanto no houver prova em contrrio que justifique a mudana primitiva do carter da posse, a originria perdurar. A regra do artigo 1.203 do CC parece colidir com a do artigo 1.208 do mesmo diploma. No entanto, aparente, pois o art. 1.203 traz presuno juris tantum, no sentido de que a posse guarda o carter de sua aquisio. Assim, se a aquisio foi violenta, clandestina ou precria, essa caracterstica se prende posse e a acompanha nas mos dos sucessores do adquirente. Todavia, se o adquirente a ttulo violento ou clandestino, provar que a violncia ou a clandestinidade cessaram h mais de ano e dia, sua situao de possuidor reconhecida e s ser vencido no juzo petitrio. Se, entretanto, o vcio que macula a posse for o da precariedade, o mesmo se apegar posse, enquanto ela durar, perseguindo-a perpetuamente. O artigo 1.207 deve ser visto em consonncia com o artigo 1.203 do mesmo diploma civil. O sucessor a ttulo universal, no pode alterar a natureza de sua posse. Se o autor da herana transmite ao herdeiro posse injusta, esta continuar necessariamente o vcio. O sucessor singular tem a prerrogativa de escolher unir sua posse do antecessor ou no. Esse aspecto ganha importncia no usucapio. Se o sucessor recebe posse injusta, ser-lhe- conveniente iniciar e defender a existncia de novo perodo possessrio para livrar-se da mcula da posse anterior. Posse direta e indireta: Como a posse pressupe a existncia de poder ftico, e no necessariamente o seu exerccio, que uma forma de exteriorizao deste poder, classifica-se em dois grupos: posse absoluta (prpria) e posse relativa (imprpria). As duas espcies esto combinadas com o tipo de manifestao de poder, ou seja, mediata (indireta) e imediata (direta). Isso significa classificar quanto ao tipo de graduao de poder, que poder ser absoluta (direta) ou relativa (indireta). Posse indireta aquela em que seu titular, ou seja, o proprietrio est no seu exerccio mediato, porque o exerccio imediato, direto, foi transferido a outro, denominado possuidor direto. Na posse direta ou imediata o possuidor tem a deteno objetiva da coisa (contato direto), o que difere da mediata, indireta ou permanente (resultante de obrigao ou direito), que somente a possui subjetivamente. Uma no anula a outra. Ambas coexistem no tempo e no espao e so jurdicas, no autnomas. Ambos (possuidor direto e indireto) podem invocar a proteo possessria em relao a terceiros. A rigor, a posse no pode ser exercida por mais de uma pessoa ao mesmo tempo. Todavia, a lei autoriza seu exerccio por mais de uma, com a inteno nica de assegurar ao proprietrio e ao mero possuidor, o direito de defend-la, por meio das aes possessrias (interditos), das ameaas, molestaes ou esbulhos, em relao a eles mesmos (possuidor direito e indireto) ou a terceiros . Posse justa e injusta: o conceito de posse justa encontra-se definido de forma negativa na lei. O prprio artigo 1.200 do CC afirma que a posse justa aquela que no violenta, clandestina ou precria, ou seja, a adquirida legitimamente, sem vcio jurdico externo. No mundo ftico no existe o justo ou o injusto. Estes so conceitos jurdicos. Procede injustamente aquele que atenta contra o direito. Posse justa ou injusta, define-se por exame objetivo. Para sabermos se uma posse justa, no h necessidade de recorrer anlise da inteno da pessoa. A

posse pode ser injusta e o possuidor ignorar o vcio, estando de boa-f. O importante analisar sua aquisio. Se foi adquirida por um dos modos admitidos na lei, ser ela justa. Por outro lado, posse injusta, a contrrio senso, a que for violenta, clandestina ou precria, aquela que repugna ao direito. a adquirida por modo proibido. Examina-se a injustia apenas em relao ao adversrio. Terceiros no esto legitimados para arguir a injustia da posse, mas sim a pessoa esbulhada ou turbada, ensejando somente ao prejudicado o direito de valer-se dos interditos possessrios. Pode, portanto, ser justa com relao a um sujeito e injusta com relao ao outro. Da posse violenta: aquela obtida pela fora ou violncia no incio de seu exerccio. A violncia citada na lei para a situao do fato da posse aquela tipificadora da coao como vcio dos negcios jurdicos em geral, cujos princpios so aqui de plena aplicao. O legislador no distingue se violncia fsica ou vis absoluta (pela fora), ou vis compulsiva (moral, como a chantagem). No distinguindo, conclui-se que ambas geram a injustia da posse. No necessrio que a violncia seja exercida contra o possuidor para que a posse seja injusta, bastando que se trate de ato ofensivo ou fato sem permisso do possuidor ou do fmulo. Pode partir do prprio agente ou de terceiros que atuam sob sua ordem. A violncia praticada contra a pessoa, no contra a coisa. No atenta contra a posse quem rompe obstculos para ingressar em imvel abandonado, no possudo e por ningum reclamado, ou nas mesmas condies se apossa de coisa mvel de ningum ou abandonada, porque nessas hipteses, no existe posse anterior. Do mesmo modo, no praticamos ato contrrio ao direito se rompemos cadeado de porta de coisa da qual temos a posse. A lei no estabelece prazo para aquisio dessa posse. Para que cesse o vcio, basta que o possuidor passe a usar a coisa publicamente, com conhecimento do proprietrio, sem que este reaja. Posse clandestina: aquela em que o possuidor a teve s escondidas do proprietrio. Quem tem posse justa, no tem necessidade de ocult-la. No clandestina a posse obtida com publicidade e posteriormente ocultada. No necessria a inteno de esconder ou camuflar, porque o conceito objetivo. Para a clandestinidade basta que o possuidor esbulhado no o saiba. Cessadas a violncia e a clandestinidade, afirma Gonalves, a mera deteno, que ento estava caracterizada, transforma-se em posse injusta, que permite ao novo possuidor ser manutenido provisoriamente, contra os que no tiverem melhor posse. Na posse de mais de ano e dia, o possuidor ser mantido provisoriamente, inclusive contra o proprietrio, at ser convencido pelos meios ordinrios (CC, arts. 1.210-1.211; CPC, art. 924). Cessadas a violncia e a clandestinidade, a posse passa a ser til, surtindo todo os seus efeitos, nomeadamente para a usucapio e para a utilizao dos interditos. Posse precria: a que decorre normalmente do abuso de confiana, em que a pessoa permanece com a coisa, quando deveria t-la devolvido (possuidor precrio). Exemplo: do locatrio, do comodatrio, do usufruturio, que retm a coisa indevidamente aps ser reclamada. Diferenciando das demais, essa nunca convalesce, porque a precariedade nunca cessa. O rigor do legislador se faz claro em razo da quebra da confiana. O vcio d-se a partir do momento da recusa em devolver. A posse precria no se confunde com a situao jurdica descrita no artigo 1.208 do Cdigo Civil. Na precariedade haver sempre um ato de outorga por parte de um possuidor a outro. Nos atos de mera tolerncia ou permisso, essa relao de ato ou negcio jurdico no ocorre. Da posse de boa e de m-f: a posse de boa-f aquela em que o possuidor ignora que o seu comportamento est prejudicando direitos de outrem. Seu conceito funda-se em dados subjetivos, ao contrrio do que se exige para a constatao da posse injusta. O possuidor de boa-f acredita que se encontra em situao legtima. H, ainda, por fora legal, presuno relativa de boa-f quando for oriunda de justo ttulo ( o instrumento hbil para transmitir domnio e a posse, se proviesse do verdadeiro possuidor ou proprietrio). Ressalta-se que poder existir posse injusta e de boa-f, bastando que o possuidor ignore o vcio que antecedeu sua posse. Cessar a boa-f quando as circunstncias evidenciarem que o possuidor no ignora que possui indevidamente. A presuno de que o possuidor no ignorava ou deixou de ignorar a ilegitimidade de sua posse, compete a parte contrria provar (inverso do nus da prova ), isso porque aquele tem a seu favor um justo ttulo, dispensando a prova de sua boa-f (esta do prprio ttulo). A caracterizao da boa-f no essencial para o uso das aes possessrias (interditos). Para estas se faz necessrio a caracterizao da posse justa, dispensando-se o critrio de boa ou de m-f. Este critrio importa quando a questo cinge-se s contendas de usucapio; na disputa sobre os frutos e benfeitorias, bem como na responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa . Ser de m- f a posse em que o possuidor tem conhecimento ou face as circunstncias no pode alegar ignorncia de que com sua posse est prejudicando direitos de outrem, ou seja, o possuidor est convencido de que sua posse no tem legitimidade jurdica. Nos termos do artigo 1.202 do Cdigo Civil, no apenas a citao pode fazer cessar a boa-f, mas tambm opera o mesmo efeito qualquer circunstncia anterior ao processo que faa presumir a conscincia da ilicitude por parte do sujeito, como notificao judicial ou extrajudicial. Com a citao de uma ao proposta, o possuidor de m-f responde pela entrega da coisa e pelos frutos em decorrncia de princpios processuais e obrigacionais, produzindo a sentena efeitos desde aquele ato de conhecimento (citao).

Posse ad interdicta e posse ad usucapionem: Pode-se analisar a posse para efeito de interditos ou de usucapio. Toda posse passvel de ser defendida pelas aes possessrias denominada ad interdicta, isto , a que possibilita a utilizao dos interditos para repelir ameaa, mant-la ou recuper-la, bastando que seja justa. Ainda que a posse contenha vcios, o possuidor est garantido em relao a terceiros que no tenham sido vtimas da violncia, da clandestinidade, ou da precariedade. Estes vcios s no o garantem em relao ao proprietrio, necessitando que seja justa. Em relao queles, qualquer posse d direito aos interditos. Posse ad usucapionem entende-se aquela capaz de dar ao seu titular o usucapio da coisa, se preenchidos os requisitos legais exigidos pelo artigo 1.238 e 1.242, ambos do Cdigo Civil, ou seja, o nimo de dono, que seja mansa e pacfica (sem oposio), contnua (sem interrupo), que haja decurso do tempo, seja de boa-f e que haja justo ttulo. Estes dois ltimos interessam apenas ao usucapio ordinrio. Um dos principais efeitos da posse a possibilidade de, com ela, alcanar-se a propriedade pelo decurso de certo tempo. Posse nova e velha: Classificao quanto idade da posse. Posse nova aquela que no tem ano e dia; velha a que ultrapassou um ano e dia. No se deve confundir posse nova com ao de fora nova, nem posse velha com ao de fora velha. Destarte, para se saber se a ao de fora nova ou velha, leva-se em conta o tempo decorrido desde a ocorrncia da turbao ou do esbulho. Se o turbado ou esbulhado reagiu logo, intentando a ao dentro do prazo de ano e dia, contado da data da turbao ou do esbulho, poder pleitear a concesso da liminar (CPC, art. 924), por tratar-se de ao de fora nova. Passado esse prazo, o procedimento ser ordinrio, sem direito a liminar, sendo a ao de fora velha. possvel que algum que tenha posse velha ajuizar ao de fora nova, ou de fora velha, dependendo do tempo que levar para intent-la, contado o prazo da turbao ou do esbulho, assim como tambm algum que tenha posse nova ajuizar ao de fora nova ou de fora velha. Posse natural e posse civil ou jurdica: Posse natural aquela que se constitui pelo exerccio de poderes de fato sobre a coisa. Posse jurdica ou civil a considerada por lei, sem necessidade de atos materiais. A posse civil ou jurdica transmite-se ou adquire-se pelo ttulo. Exemplificando, temos o constituto possessrio, em que um sujeito vende um imvel a outro, mas nele continua como inquilino. O que vendeu passa a ser possuidor direto e o que comprou indireto, mesmo sem jamais t-lo ocupado fisicamente. Aquisio da posse: A aquisio da posse deve partir de um ato de vontade ou da lei. A posse se inicia com o exerccio de poder constitutivo ou inerente ao direito de propriedade, ou seja, comea-se com o fato que pe a coisa sob o senhorio do possuidor. Quanto ao momento da aquisio, ao contrrio da propriedade, para a posse poder-se-ia dizer que se justifica apenas para caracterizao de alguns efeitos, como para assinalar o incio do prazo da prescrio aquisitiva e do lapso de ano e dia, que distingue a posse nova da velha. Ressalta-se que, ao contrrio do CC de 1916, o novel Cdigo no mais enumera os modos de aquisio da posse, limitando-se a dizer que ela se adquire quando se obtm o poder sobre a coisa, tornando possvel seu exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. Dos modos de aquisio: Tendo em vista a sistematizao adotada pelo CC, os modos de aquisio podem ser agrupados em 02 espcies: da aquisio da posse em consequncia da vontade e em funo da sua origem. Para alguns doutrinadores, a diviso se faz somente entre posse originria e derivada, tal como o domnio. Portanto, pode-se adquirir a posse, em funo da vontade, pela: 1) vontade do agente unilateralmente (apreenso), por ato bilateral (convencional contrato) ; e, 2) pela prpria lei. Ou, valendo-se de outra classificao, agora em funo de sua origem: 1) originria; e, 2) derivada Unilateralmente, adquire-se pela apreenso consciente da coisa. Se a coisa estiver abandonada diz-se res derelicta; se no for de ningum, afirma-se res nullius. Aquele que acha coisa perdida, abandonada, deve restitu-la ao dono ou legtimo possuidor. No sendo possvel, deve entreg-la autoridade competente, conforme reza o artigo 1.233 do CC. Enquanto no entregue a coisa, quem achou tem sua posse, podendo ser legitimada. Estando de m-f, a posse do achador ou inventor ser considerada injusta e viciada. Alm dessas duas hipteses, a apreenso tambm se manifesta e enseja aquisio de posse, quando a coisa retirada de outrem sem a sua permisso, mesmo por meio de violncia ou clandestinidade, porque o possuidor primitivo ao se omitir nos meios de defesa, passado ano e dia, contribuiu para que a situao de fato se estabelecesse, cessando o vcio, em favor do detentor transformando-se em possuidor. Adquire-se a posse tambm bilateralmente, por conveno (convencional), que se faz pelo contrato, em que ser concretizada pela tradio real, ficta ou simblica. Tradio, vale ressaltar, a transferncia da posse de um possuidor a outros, por ato gratuito ou oneroso; modo derivado de apossamento da coisa. Tradio real, tambm chamada de efetiva ou traditio longa manu, aquela quando materialmente a coisa deslocada para a posse de

outrem. Tradio simblica aquela em que a entrega da coisa traduzida por gestos, conduta indicativa da inteno de transferir a posse, atitudes de transferncia, como por exemplo, a entrega das chaves do imvel. E, por fim, a tradio ficta, no caso de constituto possessrio (clusula constituti), quando, por exemplo, o vendedor, transfe rindo a outrem o domnio da coisa, conserva-a em seu poder, mas agora na qualidade de locatrio. Traz a lei uma forma de aquisio possessria, que advm do princpio da saisine, figura do direito francs, onde a posse transmite-se aos herdeiros do autor da herana to logo ocorra o bito. Por ser a herana considerada bem imvel (imvel por determinao legal), esta transmisso deveria revestir-se de formalidades, mas tambm por fora de lei, no se exige, determinando a sua imediata transferncia, independente, inclusive, do conhecimento do herdeiro. Temos ainda, a aquisio por exerccio do direito. Exemplificando: o que ocorre no caso de servido. Constituda uma servido em terreno alheio sem qualquer oposio do proprietrio, que no se valeu dos interditos, para aquele ser estabelecido em seu favor a posse. Aquisio em funo de sua origem: originria, quando a aquisio ocorre sem qualquer relao entre o antigo e o novo possuidor. Cuida-se da ocupao da coisa, apropriao de seu uso e gozo. O ato do agente unilateral. A aquisio unilateral realiza-se pelo exerccio de um poder de fato sobre a coisa, no interesse daquele que o exerce. O possuidor, na aquisio originria, no tem qualquer vnculo jurdico com o antecessor e a translatividade ocorre independentemente de sua anuncia ou at mesmo com sua resistncia, dependendo apenas da vontade do adquirente. Posse derivada, por sua vez, aquela que se caracteriza quando h anuncia do antigo possuidor, como nos casos de compra e venda, doao etc. O antigo possuidor cede ou transfere sua posse a outrem mediante um negcio jurdico. H transferncia voluntria do vendedor ao comprador. A posse adquirida derivou do vendedor, do cedente ou do doador. H um ato ou negcio jurdico bilateral. No caso de morte, pelo princpio da saisine, a aquisio derivada decorre da lei. Tambm decorre da lei, a dos frutos que caem em meu terreno provenientes de rvore do vizinho (CC, art. 1.284). A importncia da distino refere-se anlise dos vcios que porventura existam sobre a posse. Quando a aquisio originria, no havendo vnculo com o possuidor anterior, a posse apresenta-se sem qualquer vcio para o novo possuidor. Se o possuidor a recebeu de outrem, ou seja, sendo derivada, herdar os vcios ou virtudes anteriores, conforme se infere da leitura do artigo 1.203 do Cdigo Civil. Da transmisso da posse: posse dos herdeiros e legatrios do possuidor. Posse na sucesso universal e na singular: A posse se transmite com os mesmos caracteres aos herdeiros e legatrios do possuidor, to logo se verifique a abertura da sucesso. O artigo 1.207 do mesmo diploma trata da conjuno ou unio das posses, em que a posse pode ser transmitida a ttulo universal ou a ttulo singular. Por sucesso universal, entende-se tratar de possuidor que substitui o titular do direito na totalidade de seus bens, ou em uma parte deles, como, por exemplo, o herdeiro (sucesso mortis causa). Este sucessor universal porque sucede em uma universalidade, uma frao no individualizada. O objeto da transferncia, repita-se, uma universalidade (patrimnio). Por outro, entende-se como sucessor singular aquele que substitui o antecessor em direitos ou coisas determinadas, como, por exemplo, o comprador. Sucede-se um bem certo, determinado ou individualizado. A lei faculta ao sucessor a ttulo particular anexar sua posse a de seu antecessor para, por exemplo, obter o usucapio, assumindo, a sim, os vcios da anterior caso existam. Temos aqui uma faculdade, o que no ocorre se tratar-se de sucesso a ttulo universal, onde a conjugao da posse imposio de lei. Efeitos da posse: entendem-se as consequncias que da posse advm, como sua aquisio, manuteno e perda. O Cdigo Civil, nos artigos 1.210 a 1.222, trata dos principais efeitos produzidos pela posse. Dos efeitos produzidos, podemos dizer que o principal o direito de proteo, ou seja, o direito do possuidor de proteger e conservar sua posse. Alm deste, o Cdigo reconhece e indica outros, como o da percepo dos frutos; da responsabilidade pelas deterioraes e perda da coisa possuda; da indenizao por benfeitorias e do direito de reteno para garantir seu pagamento; e a usucapio. Do direito de proteo da posse: da legtima defesa, do desforo imediato e dos interditos: A proteo ao possuidor d-se de duas formas: pela legtima defesa e pelo desforo imediato, chamadas aes diretas (autodefesa, autotutela ou defesa direta) e pelos interditos que so as aes possessrias, tambm denominadas de defesas indiretas ou heterotutela. O desforo imediato ocorre quando o possuidor pode manter-se ou restabelecer-se situao anterior pelos seus prprios meios e recursos, quando houver esbulho da sua posse. Quando, por sua vez, houver turbao no exerccio da posse, o possuidor poder reagir, exercendo assim, a legtima defesa. Para que a defesa direta possa ser considerada legtima, o possuidor deve reagir to logo quanto possvel, limitandose ao indispensvel retomada da posse.

No querendo ou no podendo lanar mo da legtima defesa da posse, poder, ainda, o possuidor proteg-la atravs de medidas judiciais, que so os interditos possessrios. Trs so os interditos possessrios: interdito de reintegrao de posse; interdito de manuteno de posse e o interdito proibitrio. A proteo possessria tem como fundamento um direito derivado da prpria necessidade de se proteger a propriedade. Protegendo a posse, que a exteriorizao da propriedade, esta est sendo protegida. O nosso direito protege no s a posse correspondente ao direito de propriedade e a outros direitos reais como tambm a posse como figura autnoma e independente da existncia de um ttulo. Distino entre juzo possessrio e juzo petitrio. Exceo de domnio: No juzo possessrio no adianta alegar o domnio, porque s se discute posse. No juzo petitrio a discusso cinge-se ao domnio, sendo secundria a questo da posse. Nos termos do artigo 1.210, 2, do CC, no mais se contempla a possibilidade de se arguir a exceptio proprietatis, ou seja, a exceo de domnio. No antigo diploma a questo do domnio podia ser trazida ao juzo possessrio. Dos efeitos da posse em relao aos frutos: Salvo disposio especial em contrrio, a coisa acessria segue a principal. Entram na classe das coisas acessrias, como suas espcies: os frutos, produtos e rendimentos (CC, art. 95). Estes, como regra, devem pertencer ao proprietrio, como acessrios da coisa. A regra pela qual o proprietrio da coisa tem direito aos seus acessrios sofre mitigao, quando tratar-se de possuidor de boa-f, ou seja, quando estiver convicto de que seu o bem possudo . No o proprietrio, mas sim o possuidor, se estiver de boa-f, quem ter direito aos frutos percebidos, protegendo a lei, neste caso, aquele que tinha a convico de que a coisa lhe pertencia e lhe deu destinao econmica. Para que o possuidor ganhe os frutos necessrios a prova de sua boa-f, que tenha o pensamento de que proprietrio, conforme exige-se o artigo 1.214 do CC. Da percepo dos frutos pelo possuidor de boa-f: O possuidor estar de boa-f se possuir justo ttulo. A existncia de um justo ttulo para a aquisio dos frutos se faz necessria, porque deve ter direitos a eles a posse que se assemelha propriedade, ou tem sua aparncia. Neste sentido, possuindo somente a posse sem ttulo que a sustente, o possuidor ter direito aos frutos percebidos, no fazendo jus, contudo, aos pendentes ou aos colhidos antecipadamente, que devem ser restitudos. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f, que ocorrer aps a citao judicial para a causa, devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio, bem como os frutos colhidos antecipadamente, tambm no far jus. Visa a legislao no proporcionar enriquecimento indevido ao reivindicante, impondo a este o dever de indenizar o valor das despesas da produo e custeio, tais como o plantio, conservao etc. Caso os frutos colhidos com antecipao no encontrar-se estantes (colhidos e acondicionados para a venda), dever indenizar em importncia equivalente. Da percepo dos frutos pelo possuidor de m-f: O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de mf (CC, art. 1.216). O legislador desencoraja a m-f, mormente quando determina que indenize at mesmo os frutos percipiendos, ou seja, os que poderiam ter sido colhidos e no o foram, tendo direito apenas s despesas da produo e custeio, em respeito ao enriquecimento sem causa. Da responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa: O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, se no for responsvel, apenas indenizando se agiu com dolo ou culpa, assim entendido pela expresso a que no der causa . Se for posse de m-f, responder at mesmo se acidental, inclusive por caso fortuito ou fora maior, estando livre apenas se demonstrar que teria ocorrido a perda ou deteriorao da mesma forma se estivesse a coisa nas mos do reivindicante. Ao possuidor de m-f compete provar ( seu o nus da prova) que do mesmo modo se teriam dado as perdas se estivesse a coisa na posse do reivindicante, sendo esta a nica excludente de responsabilidade. No basta a prova da ausncia de culpa nem de fora maior. A nica prova que o exonerar o da ocorrncia do mesmo prejuzo, se no tivesse havido interferncia alguma do possuidor. H, no caso, uma presuno juris tantum de culpa do possuidor de m-f, invertendo-se o nus da prova. Efeitos em relao s benfeitorias e o direito de reteno. Possuidor de boa-f: o mesmo princpio da vedao ao enriquecimento ilcito, aplicado quanto responsabilidade dos frutos na posse, aqui tambm se faz presente. A legislao, em havendo boa-f, traz ao possuidor o direito indenizao quanto s benfeitorias necessrias e teis, facultado ao reivindicante no indenizar as volupturias eis que aquele tem direito de levant-la (jus tollendi), desde que no cause danos coisa e o reivindicante no preferir ficar com elas, indenizando o seu valor. Necessrio esclarecer que a noo de benfeitoria casustica, vale dizer, que somente diante do caso concreto poderse- distingui-la. Construir uma piscina em um clube recreativo, necessria; em uma casa, volupturia; em uma escola, til. Recusando-se o reivindicante a indenizar, o possuidor poder exercer o "jus retentionis", ou seja, o direito de reter a coisa at que lhe seja pago as indenizaes correspondentes s benfeitorias necessrias e teis por ele realizadas. O

ato de reteno consiste em uma modalidade de garantia, um meio de defesa direto do possuidor de boa-f para compelir o reivindicante ou o evictor a lhe indenizar Indenizao ao possuidor de m-f: Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias (CC, art. 1.220). Tambm no h que se falar em reteno, pois s lhe de direito o recebimento das benfeitorias necessrias perdendo as benfeitorias teis e volupturias. Estas importncias so para compensar o perodo que permaneceu em coisas alheias, alm de ser uma sano. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem (CC, art. 1.221). O reivindicante obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual (CC, art. 1.222). Da perda da posse: faz-se suprflua a enumerao dos meios pelos quais se adquire ou perde-se a posse. Se esta a exteriorizao do domnio e se possuidor aquele que se comporta em relao coisa como dono, desde o momento em que no se comporte mais dessa maneira, ou se veja impedido de exercer os poderes inerentes ao domnio, a posse estar perdida. O Cdigo Civil, pela razo apontada, no artigo 1.223, em consonncia com o artigo 1.196, define que se perde a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem. Didaticamente, mencionam-se as situaes que denotam a perda da posse. Abandono: perde-se a posse pelo abandono (res derelicta) ou renncia, ou seja, quando o possuidor, voluntariamente, manifesta a inteno de largar o que lhe estava sob sua posse. Perder-se- um imvel, pelo abandono, quando o possuidor agir negligentemente, ausentando-se por tempo prolongado e demonstrando desinteresse sobre o bem. Esta situao somente no ocorrer se se tratar de ausncia natural, compatvel com a natureza do prprio imvel, como as casas de veraneio e campo. Tradio: A posse se perde por sua transferncia, ou seja, pela tradio, que consiste na entrega da coisa alienada e consequentemente no mais ter a posse da coisa. S haver perda, se for transferncia definitiva, onde a relao possessria passa para outra pessoa. Destruio e coisas fora do comrcio: como causa da perda da posse temos a destruio da coisa e a sua colocao fora do comrcio. A posse exercida sobre uma coisa corprea, sobre um corpus, a partir do momento que esse corpus se perdeu, pereceu a posse e consequentemente seu valor econmico. D -se, portanto, a destruio da coisa quando ela deixa de existir. So postas fora do comrcio os bens desapropriados. Por coisas fora do comrcio entendem-se aquelas que no so suscetveis de apropriao e, quando por lei, so inalienveis. As coisas aqui referidas, no podem, portanto, ser objeto de posse, posto que o possuidor de coisa posta fora do comrcio ter perdido a posse sobre ela, porque se tornou inaproprivel. Posse de outrem: pela posse de outrem, ainda contra a vontade do possuidor, se este no foi manutenido ou reintegrado em tempo competente, perder-se- a posse. Constituto possessrio: atravs do constituto possessrio, tanto se adquire quanto se perde a posse. Pela clusula constituti, altera-se a relao possessria: o possuidor que tinha a coisa em nome prprio passa a t-la em nome alheio. O alienante perde a posse e o adquirente a ganha. O novo Cdigo preferiu no mencion-lo de forma expressa. Perda da posse de direitos: desde que haja extino do direito, seu titular ter perdido a posse. Perder-se- tambm a posse dos direitos, em se tornando impossvel exerc-los, ou no exercendo por tempo que baste para a configurao da prescrio. Caracterizada a prescrio da pretenso que corresponde a um direito, finda-se a posse desse direito. Exemplo: servides (art. 1.389, CC). Perda ou furto da coisa mvel e ttulo ao portador: o furto de ttulo ao portador rege-se, hoje, exclusivamente pelo disposto no artigo 907 do CPC (Aquele que tiver perdido ttulo ao portador ou dele houver sido injustamente desapossado poder: I - reivindic-lo da pessoa que o detiver; II - requerer-lhe a anulao e substituio por outro.) A situao do terceiro que vem a adquirir um objeto que foi extraviado ou roubado traada pelo artigo 1.268 do Cdigo Civil, com relao tradio: feita por quem no seja proprietrio, a tradio no aliena a propriedade, exceto se a coisa, oferecida ao pblico, em leilo ou estabelecimento comercial, for transferida em circunstncias tais que, ao adquirente de boa-f, como a qualquer pessoa, o alienante se afigurar dono, ou se o alienante adquirir depois a propriedade ( 1). Tambm no transfere a propriedade, a tradio, quando tiver por ttulo um negcio jurdico nulo ( 2). Perda da posse para o ausente (o que no se acha presente): Aquele que no estiver no lugar onde se encontra a coisa de sua propriedade ou posse perder em favor do ocupante ou do detentor dela se, tendo notcia da ocupao, no procurou retom-la, ou seja, omitindo-se nas providncias visando a retomada. Deixou de tentar recuper-la por desforo imediato e for repelido pelo ocupante. No recuperada, portanto, o possuidor perder a posse. Todavia, se o possuidor, pelo desforo imediato conseguir a recuperao, ter sua posse mantida.

DA PROPRIEDADE: esta figura jurdica deita razes no direito romano, onde primava pelo individualismo, atribuindo somente ao cidado romano o privilgio de adquirir a propriedade. Atualmente, a configurao da propriedade depende do regime poltico adotado, por exemplo, a antiga URSS, que socializava os bens de produo; j nos pases do ocidente, incluindo o Brasil, temos a propriedade individual, com restries voluntrias e legais, para que seja possvel o desempenho da sua funo social. Fundamento do direito de propriedade: Existem vrias teorias que informam o seu fundamento, destacando-se a da (1) ocupao, (2) da lei, (3) da especificao e (4) da natureza humana. Pela primeira, fundamenta o direito de propriedade na ocupao, na apropriao de coisas que no pertencem a ningum (res nullius). Pela segunda, a teoria da lei, afirma-se que o domnio fundamenta-se na lei. Por ela, a propriedade instituio de direito civil, positivamente amparado. Existir a propriedade porque a lei a criou e a garantir. Pela teoria da especificao, o trabalho o nico criador de bens, consistindo, portanto, no ttulo legtimo da propriedade. Por ltimo, a teoria da natureza humana, a que melhor fornece o fundamento da propriedade. Para ela a propriedade est na natureza humana, pois o instinto de conservao que leva o homem a se apropriar de bens para saciar sua fome e para satisfazer suas necessidades de ordem fsica e moral, justificando, assim, plenamente a existncia jurdica da propriedade. Conceito e elementos da propriedade: nosso Cdigo Civil no trouxe uma definio de propriedade, preferindo enunciar no artigo 1.228 os poderes do proprietrio, fornecendo elementos para sua definio. Em termos analticos, todavia, podemos dizer que a propriedade o direito que a pessoa (fsica ou jurdica) tem, dentro dos limites normativos, de usar, gozar e dispor de um bem (corpreo ou incorpreo), bem como de reivindic-lo de quem injustamente o detenha, tirando da coisa toda a sua utilidade jurdica; o mais completo dos direitos subjetivos, a matriz dos direitos reais e o ncleo do direito das coisas. Em relao aos seus elementos constitutivos da propriedade, temos o jus utendi (direito de usar), que a faculdade de o dono servir-se da coisa e utiliz-la da maneira que entender mais conveniente, podendo excluir terceiros de igual uso. O jus fruendi (direito de gozar ou usufruir), que o poder de perceber os frutos naturais e civis da coisa e aproveitar economicamente os seus produtos. O jus abutendi ou jus disponendi (di reito de dispor), que o direito de dispor da coisa, de transferi-la ou alien-la a outrem a qualquer ttulo, envolvendo o poder de consumir o bem, de dividi-lo ou grav-lo, como vender, distribuir, doar a coisa. E, por ltimo, a reivindicatio (direito de reivindicar), sendo o direito de reaver a coisa, de reivindic-la das mos de quem injustamente a detenha; ele envolve a proteo especfica da propriedade, que se perfaz pela ao reivindicatria (direito de sequela). Caracteres da propriedade: este direito sofre restries impostas pelo direito de vizinhana, pelo interesse pblico, pelo fim social, pela prpria vontade do proprietrio e outras normas administrativas e constitucionais. um direito absoluto desde que no contrarie interesse pblico e outras normas de convivncia social. A propriedade caracteriza-se pela exclusividade, ilimitabilidade, perpetuidade e elasticidade. exclusiva, no sentido de poder o seu titular afastar da coisa quem quer que dela queira utilizar-se. A mesma coisa no pode pertencer com exclusividade e simultaneidade a duas ou mais pessoas. O direito de um exclui o de outro. Mesmo no condomnio no desaparece o exclusivismo, pois o direito dos condminos so exclusivos. ilimitada ou absoluta, no sentido de encontrar-se liberta dos encargos que a constrangiam desde os tempos feudais, quando o que lavrava o solo tinha o dever de pagar foro ao fidalgo; hoje, o proprietrio tem amplo poder sobre o que lhe pertence. No s por ser oponvel erga omnes, mas pelo fato de que seu titular pode desfrutar e dispor do bem como quiser, sujeitando-se apenas s limitaes impostas em razo do interesse pblico ou da coexistncia do direito de propriedade de outros titulares. At prova em contrrio, considera-se a propriedade plena e exclusiva, limitando-a quando pesar sobre ela nus reais, como no caso do usufruto e de outros direito reais sobre coisas alheias, em virtude do desmembramento dos direitos elementares do proprietrio, de usar, gozar e dispor, ou quando for resolvel, estando sujeita a resoluo. Possui tambm, carter perptuo, no sentido de que subsiste a propriedade independentemente de exerccio, enquanto no sobrevier causa legal extintiva, ou seja, enquanto o proprietrio desejar ou em virtude de lei ela subsistir. irrevogvel ou perptua, porque no se extingue pelo no-uso. Por fim, temos o carter elstico, que a caracterstica que consiste na possibilidade do domnio ser estendido ou contrado no seu exerccio conforme lhe somem ou retirem poderes destacveis. Do carter social da propriedade: a CF/88 traz essa ideia (art. 5, XXIII), determinando ainda, que a ordem econmica observar a funo da propriedade, impondo freios atividade empresarial (art. 170, III). possvel dizer que a funo social pode se confundir com o prprio conceito de propriedade, diante de um carter inafastvel de acompanhamento (Tartuce). Nessa ordem, o Cdigo Civil, no artigo 1.228, 1, afirma que o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas; o 2, que so proibidos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade ou utilidade e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem (direito de vizinhana); o 3 traz a privao de propriedade nos casos de desapropriao por

necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. Pelos 4 e 5, cria-se uma nova forma de usucapio, determinada pelo Poder Judicirio na hiptese de o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e esta nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante, fixando por este a justa indenizao ao proprietrio. Neste caso, trata-se de inovao de alto alcance, inspirada no sentido social do direito de propriedade e tambm no novo conceito de posse, dita por Miguel Reale como posse-trabalho, conforme leciona Carlos Roberto Gonalves. Alm do disposto no artigo 1.228 do CC e do Estatuto da Cidade, temos ainda outras legislaes que trazem restries ao direito de propriedade, como o Cdigo de Minerao, Florestal, Lei de Proteo do Meio Ambiente, alm, claro, das limitaes advindas do direito de vizinhana e de clusulas impostas nas liberalidades, matrias tratadas pelo diploma substantivo civil. Esse conjunto de normas nos d, portanto, a noo de que o direito de propriedade deixou de apresentar caractersticas de direito absoluto e ilimitado para transformar-se em direito de finalidade social. Propriedade plena e limitada: so espcies de propriedade, quanto extenso do direito do titular: a plena ou limitada; quanto perpetuidade do domnio: perptua ou resolvel. Ser plena, tambm chamada de alodial, quando todos os direitos elementares da propriedade esto reunidos nas mos da mesma pessoa. Ter-se- propriedade limitada ou restrita, quando tem um nus real, o qual consiste em estar um ou mais elementos constitutivos da propriedade em poder de outrem. Ser perptua quando tiver durao ilimitada. Ser resolvel, quando se encontrar no seu prprio ttulo constitutivo uma razo de sua extino, ou seja, as prprias partes estabelecem uma condio resolutiva, como na alienao fiduciria, ao fideicomisso ( fiducirio e fideicomissrio), ou no pacto de retrovenda. Espao areo e subsolo: a noo geomtrica de superfcie, como expresso de solo, no satisfaz s exigncias jurdicas, pois bvio que o proprietrio no teria a possibilidade de exercer os poderes dominiais de uso e gozo se lhe fosse negado o direito ao que est abaixo e acima. No poderia construir ou plantar, no teria meios de utilizar se a concepo de domnio ficasse adstrita camada externa de revestimento da terra. Por estas razes, podemos dizer que a propriedade do solo estende-se ao subsolo e ao espao areo, questionando, contudo, se encontra ou no um limite. Conjugando concepes germnica (interesse do proprietrio) e sua (utilidade), nosso Cdigo Civil autoriza no artigo 1.229, tanto no espao areo como no subsolo, a titularidade do domnio, desde que seja til e possua o proprietrio legtimo interesse. Descoberta: uma das formas de aquisio e perda da propriedade mvel . o achado de coisa perdida. Descobridor, achador ou inventor o que a encontra. Nos termos do artigo 1.233, quem achar coisa alheia perdida h de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor. No o conhecendo, far por encontr-lo, e, se no o encontrar, entregar a coisa autoridade competente. Aquele que restituir a coisa achada ter direito a uma recompensa no inferior a 5 % do seu valor, e indenizao pelas despesas que houver feito com a conservao e o transporte da coisa, se o dono no preferir abandon-la. Neste caso, a coisa no mais ser perdida, mas sim abandonada, o que gerar para o inventor (descobridor), direito aquisitivo pela res derelicta (coisa abandonada). Todavia, h uma exceo que a coisa perdida passa a pertencer ao achador ou inventor, afora o abandono pelo dono como visto acima, o caso de descoberta de tesouro, onde a lei afirma que metade de seu valor passar a pertencer a quem achou. Neste caso, excepcionalmente, a coisa perdida passa a ser forma aquisitiva de propriedade mvel. Aquisio da propriedade imvel: consiste na personalizao do direito num titular, gerando-lhe um direito subjetivo. So pressupostos para aquisio da propriedade: 1) que a pessoa seja capaz de adquirir; 2) que a coisa seja suscetvel de aquisio; e, 3) que exista um modo de adquirir. Pode-se dizer que se adquire a propriedade pelos modos: 1) originrio e 2) derivado. Propriedade originria aquela em que no h vnculo jurdico entre o proprietrio anterior e o atual, por exemplo, as acesses e a usucapio. Por outro lado, derivada a que se caracteriza pela existncia de um liame jurdico entre o proprietrio anterior e o atual, como o direito hereditrio e o contrato seguido de tradio. Nos termos da legislao civil, tm-se como modos de aquisio da propriedade imobiliria: 1) a usucapio; 2) a aquisio pelo registro do ttulo; 3) as acesses; e, 4) o direito hereditrio, que o que surge em decorrncia do vnculo de parentesco que o herdeiro tem com o falecido. Da usucapio: modo de aquisio da propriedade de forma originria. Essencialmente deita razes na posse, por tempo prolongado, que transforma uma situao de fato em direito. O instituto do usucapio visa garantir a estabilidade e a segurana da propriedade, fixando um prazo alm do qual no se pode mais levantar dvidas ou contestaes a respeito, e sanar a ausncia de ttulo do possuidor, bem como os vcios intrnsecos do ttulo que esse mesmo possuidor tiver. um direito novo, autnomo, independente de qualquer ato negocial provindo de um possvel proprietrio, tanto assim que o transmitente da coisa objeto do usucapio no o antecessor, o primitivo proprietrio, mas a autoridade judiciria que reconhece e declara por sentena a aquisio por usucapio . Diz-se tambm, tratar-se de uma prescrio aquisitiva de propriedade. Sua natureza jurdica de instituto autnomo afinando-se, destarte, com a prescrio.

Requisitos da usucapio: 1) que a coisa seja suscetvel de usucapio; 2) posse mansa, pacfica (sem oposio) e contnua (sem interrupo), com o nimo de dono (animus domini); 3) decurso do tempo; 4) para o usucapio ordinrio, a boa-f e justo ttulo. As coisas fora do comrcio, as naturalmente insuscetveis de apreenso, as legalmente elencadas e os bens pblicos no so objeto do usucapio. No qualquer posse, mas aquela qualificada pela inteno de ter a coisa como prpria. Exige a lei que seja ad usucapionem, ou seja, aquela que contm os requisitos exigidos pelo artigo 1.238. Espcies de usucapio: 1) Extraordinrio (artigo 1.238); 2) Ordinrio (artigo 1.242); 3) Urbano (artigo 183, 1 a 3, CF e artigo 1.240 do CC); 4) Rural (artigo 1.239 do CC e artigo 191 da CF); 5) coletivo ( 4 do art. 1.228, entendidos por uns como apropriao indireta) e 6) por abandono do lar ou familiar ou conjugal (art. 1.240-A do CC). Da usucapio extraordinria: caracteriza-se quando algum que possua como seu um imvel de forma pacfica, sem oposio e sem interrupo durante quinze anos, independentemente de justo ttulo e boa-f, poder requerer em juzo a declarao de domnio, que ser levada a registro no cartrio competente do imvel (CC, art. 1238). Todavia, o prazo de quinze anos reduzir-se- para dez se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo (forma especial de usucapio extraordinria). S as pessoas naturais podem se valer da usucapio extraordinria de dez anos. Ao contrrio da usucapio especial urbana, que no legitima aquele que tiver outro imvel urbano ou rural, aqui no se encontra a restrio. Em se tratando de usucapio apoiado em moradia habitual, no se admite a acessio possessionis porque o carter da posse pessoal, ou seja, o que se pretende que o autor do pedido esteja morando no imvel por todo o prazo, o que no se atende com a soma das posses. A outra hiptese prevista no pargrafo nico do art. 1.238 a realizao de obras ou servios de carter produtivo. Aqui estamos diante da posse vinculada ao trabalho. O possuidor no mora no imvel, mas f-lo produtivo, gerando uma fonte de riqueza, o que compatvel com a finalidade social da propriedade. O desenvolvimento das obras ou servios deve se ter realizado pelo prazo de dez anos, no se podendo admitir que o possuidor invoque a reduo do prazo, quando realizou as obras ou servios apenas poucos anos antes de se completar dez anos. Da usucapio ordinria: o que possibilita a aquisio do domnio do imvel por aquele que por dez anos possuir como seu ininterruptamente, pacificamente e sem oposio, incontestadamente, com justo ttulo e boa-f (CC, art. 1.242, caput). Ainda, reduzir-se- o prazo para cinco anos, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico (CC, art. 1.242, pargrafo nico). Por justo ttulo deve-se entender o ato jurdico hbil, em tese, transferncia do domnio. O vocbulo ttulo no est sendo utilizado no sentido de escrito. Ele significa "ato jurdico cuja funo econmica consiste em justificar a transferncia do domnio". Para que se tenha o ttulo por justo necessrio, ainda, que ele seja vlido, certo e real. Sua validade est vinculada observncia das formalidades legais externas substanciais. Mas se nos deparamos com a omisso de formalidades internas, como ocorre quando o alienante era incapaz, a soluo se reduz em uma questo de boa ou m-f. Por isso que vamos encontrar, na doutrina, posio firme no sentido de se admitir o ttulo anulvel como justo, enquanto o nulo no o . A boa-f a integrao tica do justo ttulo, ou seja, o possuidor tem convico de que o negcio jurdico que lhe assegurou a posse da coisa est escoimado de vcio, no havendo qualquer irregularidade que lhe impea haver o domnio. Ele ignora o vcio que macula o negcio jurdico. A boa-f deve estar presente no incio da posse e por todo o prazo, gozando o possuidor com justo ttulo de presuno iuris tantum a seu favor. O justo ttulo pode existir sem boa-f, o que se d quando o comprador sabe que a coisa comprada no pertence ao vendedor, o que autoriza concluir que a boa-f elemento autnomo na usucapio ordinria. H a hiptese de usucapio ordinria com prazo reduzido, em que os requisitos so: a) aquisio onerosa do imvel com base no registro constante do respectivo cartrio; b) cancelamento posterior; c) os possuidores devem estar estabelecidos nele com sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico. Reduz-se o prazo, desde que os requisitos apontados estejam alinhados, presente a boa-f. Da usucapio especial: especial por darem nova roupagem destinao da propriedade, que de privada propriamente dita, como a extraordinria e a ordinrio, passa a ter finalidade social. So elas: usucapio pro labore ( rural ) e o pro misero ou pro moradia ( urbano), ambos previstos na CF, nos art. 183 e 191. Tanto para o rural ( pro labore), como o urbano ( pro moradia ou misero), no se autoriza a soma de posses (art. 1.207 e 1.243, do CC), por contrariar o carter social objetivado, diferenciando-se a, portanto, das outras espcies (extraordinrio e ordinrio). Da usucapio coletiva: O usucapio urbano coletivo, como espcie de usucapio urbano que , posto no Estatuto da Cidade (EC) como um instrumento jurdico e poltico destinado a permitir que sejam alcanados os escopos daquele diploma legal (art. 4, V, j, do EC), no sentido de que se facilite o acesso propriedade urbana por comunidades carentes (ou, na dico legal, de baixa renda).

O artigo 10 do Estatuto da Cidade, trazendo mais uma subespcie de usucapio especial, quando se tratar de rea urbana, de mais de 250 metros quadrados, de populao de baixa renda, com posse de cinco anos ininterrupta e sem oposio, onde no foi possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so suscetveis de serem apropriados coletivamente. Cada possuidor ter uma frao ideal, salvo acordo escrito entre os condminos. Trata-se de hiptese de condomnio indivisvel, sendo vedado a sua extino, a no ser por deliberao de 2/3 dos condminos. O artigo 12 da referida, traz a legitimidade para usucapio urbano e o coletivo. Da usucapio familiar ou conjugal: a Lei n 12.424, de 16 de junho de 2011, acrescentou o art. 1240-A ao Cdigo Civil, criando nova modalidade de usucapio, a qual os juristas vm denominando "usucapio especial por abandono do lar", "usucapio familiar" ou, ainda, "usucapio conjugal. No caso da usucapio pelo abandono do lar, entretanto, no se enxerga a razo, tampouco a finalidade que levou o legislador a inserir o art. 1240-A no Cdigo Civil. Previsto no meio de uma lei instituidora do programa "Minha Casa, Minha Vida", que tem por finalidade a regularizao fundiria de assentamentos localizados em reas urbanas e a construo de casas para famlias de baixa renda. Elpdio Donizetti s vislumbra malefcios nessa modalidade d e usucapio. O requisito nuclear da aquisio da propriedade pelo ex-cnjuge que permanece no imvel o abandono do lar pelo outro. Abandono do lar pressupe culpa ou, no mnimo, falta de motivo justificado para no mais morar sob o mesmo teto. O fato que essa esdrxula modalidade de usucapio vai ensejar o revolvimento de antigas e dolorosas feridas, tudo no af de demonstrar que o "meu inferno o outro". Estamos assistindo ao retorno do ingrediente denominado culpa, o qual foi abolido da indigesta receita das separaes conjugais pela recente EC 66/2010. A propsito, a principiologia constitucional, na qual se assentam as mltiplas possibilidades de unies afetivas, sejam casamentos ou unies estveis, informada pelo afeto, o que no se coaduna com qualquer perquirio acerca da culpa. Nessa linha, no se descarta a inconstitucionalidade do novel art. 1240-A. Interessante que o legislador no se preocupou com a sorte de quem foi abandonado num casebre na zona rural. Essa pessoa, abandonada pela sorte e pelo cnjuge, tambm o foi pelo legislador, que no se dignou em lhe conferir a prerrogativa de aquisio da pequena rea de terras onde mora. Dois pesos e duas medidas. A regra excepciona o Art. 197, I, do CC que impede o transcurso do prazo prescricional na vigncia da sociedade conjugal, permitindo que o cnjuge que permaneceu no imvel adquira a parcela do outra na meao, ou mesmo o prprio imvel. Da aquisio pelo registro do ttulo: adquire-se a propriedade imvel com a transcrio do ttulo aquisitivo no registro imobilirio competente, ou seja, no da circunscrio imobiliria da propriedade. O fim do registro pblico, como est no art. 1 da Lei n 6.015/73, a autenticidade, a segurana e a eficcia dos atos jurdicos. O simples contrato, mesmo que constitudo por instrumento pblico, no transfere o domnio, apenas gera entre as partes direitos e obrigaes. A propriedade no se adquire solo consensu, ou seja, s pelo consenso ou pelo contrato, exclusivamente. A data da aquisio da propriedade a da apresentao do ttulo ao cartrio, onde se faz a prenotao, estando em conformidade, o oficial do cartrio providenciar a inscrio na matrcula do imvel, caso suscite dvida e a mesma no sendo solucionada pelo interessado, ser ela encaminhada a juzo, e sendo julgada improcedente o oficial providenciar a inscrio com a data da prenotao. Sendo julgada procedente a dvida o oficial cancelar a apresentao do ttulo. Em que pese a presuno ser relativa, o registro favorece a prova do direito registrado e de sua titularidade. Para provar o direito real bastante que o titular com registro apresente a certido do registro. Mas como a presuno relativa, admite prova em contrrio, que fica a cargo daquele que o contesta. Por isso que o adquirente, mesmo de boa-f, pode ver o registro cancelado, como se d com o reconhecimento de uma fraude contra credores, que vicia a transmisso ocorrida alguns anos antes da aquisio. O mesmo vale para uma aquisio a non domino, em um dos elos da corrente, suficiente para que venha o cancelamento, na via judicial, de todos os registros posteriores. possvel que transmisso que se efetive sem o consentimento do proprietrio com registro, que teve, por exemplo, sua assinatura falsificada. Nesse caso o registro ser cancelado indiretamente por intermdio da desconstituio do ttulo registrado. Documentos: os documentos que devero ser transcritos so: 1) os ttulos translativos de propriedade por ato entre vivos; 2) os julgados, pelos quais nas aes divisrias, se puser termo indiviso; 3) as sentenas, que, nos inventrios e partilhas, adjudicarem bens imveis em pagamento das dvidas da herana; e, 4) a arrematao e a adjudicao em hasta pblica. Retificao: Havendo descompasso entre a realidade registral e a ftica ou extrarregistral, o mecanismo de que se dispe, no ordenamento jurdico ptrio, para se obter a adaptao a retificao (art. 1.247 do Cdigo Civil). Como o registro no imutvel e intangvel, podendo no exprimir a realidade jurdica ou a verdade dos fatos, admite modificao mediante pedido do prejudicado. O que se persegue com a retificao ou a anulao que se efetive a correo do erro, sanando o defeito, aquilo que no est certo. Isso se obtm administrativamente ou contenciosamente. O objeto da retificao o direito ou os fatos constantes do registro.

No havendo erro evidente, a retificao, se no acarretar prejuzo para terceiro, efetiva-se mediante processo de jurisdio voluntria. Somente se tem o contencioso quando haja prejuzo para os confrontantes. A jurisdio contenciosa indispensvel quando a retificao envolver o direito de terceiros. Isso pode ocorrer quando se pretende alterar descrio das divisas ou reas do imvel, e houver impugnao fundamentada por parte de terceiro. Cancelamento: concretiza-se por deciso judicial transitada em julgado; a requerimento unnime das partes que tenham participado do ato registrado, se capazes e com as firmas reconhecidas por tabelio; a requerimento do interessado, instrudo com documento hbil. O cancelamento leva a duas situaes: 1) o assento cancelado perde sua eficcia; 2) estabelece a eficcia do assento que passou a vigorar como decorrncia do cancelamento. Pe-se fim ao descompasso entre o registrado e a realidade jurdica extrarregistral. Efetivado o cancelamento, o proprietrio do imvel est autorizado a reivindicar o imvel. Lembramos que o cancelamento do registro da alienao implicou na cessao da eficcia do assento, e estabeleceu a eficcia do assento do alienante Como decorrncia disso ele passa a dispor do imvel em toda sua amplitude, podendo exercer a pretenso reivindicatria, que se efetiva pela ao reivindicatria, prevista pelo art. 1.228 do CC. Da aquisio pela acesso: esta o acrscimo natural ou artificial de tudo o que adere a propriedade aumentando seu valor ou volume. modo originrio ou derivado de aquisio da propriedade, criado por lei, em virtude do qual tudo o que se incorpora, se estende o direito do proprietrio a tudo que ao bem se incorpora inseparavelmente. Aqui predomina o princpio segundo o qual a coisa acessria segue a principal. Em relao as suas consequncias, aplica-se tambm o princpio que veda o enriquecimento sem causa. O legislador entendeu mais conveniente atribuir o domnio da coisa acessria tambm ao dono da principal, para evitar o estabelecimento de um condomnio forado e indesejado, porm, ao mesmo tempo, procurou evitar o enriquecimento indevido, possibilitando ao proprietrio desfalcado o recebimento de uma indenizao. Os requisitos para a configurao da acesso so: 1) conjuno entre duas coisas at ento separadas; e, 2) carter acessrio de uma dessas coisas, em confronto com a outra. D-se a acesso de trs modos: 1) de imvel a imvel; 2) de mvel a imvel; e, 3) de mvel a mvel, sendo esta pertinente propriedade mobiliria. Quanto sua diviso, podem ser: 1) natural quando o acrscimo se d por fora da natureza, como a aluvio, a avulso, o abandono de lveo e a formao de ilhas e, 2) artificial,quando o acrscimo ocorre com a participao do homem. Existem 5 espcies de acesses: 1) pela formao de ilhas; 2) por aluvio; 3) por avulso; 4) por abandono de lveo; 5) pela construo de obras ou plantaes. Venosa aborda a questo da acesso natural de animais domsticos que reassumem sua liberdade, voltando condio de selvagens, esses animais passam a ser res nullius, podendo ser objeto de apropriao. Quando o animal domstico emigra, ou seja, desloca-se para viver em outra propriedade, perante o nosso ordenamento jurdico, podemos resolver essa situao por meio da usucapio do semovente. Se, contudo, o animal for identificvel, o proprietrio poder reivindic-lo enquanto estiver a sua procura. Ilhas: as ilhas surgem do desdobramento de um brao do rio ou pelo acmulo de areia e materiais levados pela correnteza, ou de detritos quando ultrapassa a superfcie da gua, surgidas nos rios no navegveis. Ocorrendo em rios pblicos, pertencer ao poder pblico. Surgindo em rios particulares, ou seja, rios no navegveis, pertencer ao proprietrio ribeirinho na proporo de sua testada. Havendo duas propriedades que fazem divisa em um rio, a divisa a metade do rio, tambm denominada de linha de talweg, ou seja, a parte mais funda do rio. Surgindo ilha em um dos lados pertencer ao proprietrio desta propriedade; surgindo-a ao meio do rio pertencer metade da ilha a cada um dos proprietrios. Aluvio: o acrscimo lento e vagaroso, que o rio anexa s terras de forma imperceptvel a olho nu em um determinado momento. Ser prpria a aluvio quando o acrscimo a margem do rio for natural, proveniente de guas correntes; imprpria quando o acrscimo se formar pelo afastamento, pela retrao das guas dormentes como lagos e tanques, descobrindo a margem do lveo. No se consideram terrenos de aluvio os aterros artificiais, ou as terras decorrentes de trabalhos individuais do proprietrio ribeirinho, eis que lhes falta a circunstncia do incremento paulatino e natural. O Cdigo de guas, Decreto n 24.643 de 10 de Julho de 1934, alterou a legislao Civil, ampliando o conceito de terreno aluvial aos acrscimos formados em acesso ao mar e as correntes, como tambm, admitindo como modo aquisitivo a aluvio imprpria, repelida pelo Diploma Civil ptrio. Avulso: o inesperado deslocamento de uma poro de terra por fora natural violenta, soltando-se de um prdio para se juntar a outro. Poder o dono de o primeiro reclam-lo ao segundo, cabendo a esse a opo entre aquiescer a que se remova a parte acrescida, ou indenizar ao reclamante (art. 1.251). Portanto, a opo do que teve sua propriedade acrescida, em permitir a remoo ou indenizao (por meio de percia avaliatria se determinar o valor). O prazo para o pleito decadencial, e se o antigo dono no requerer em um ano, no poder mais requer-lo. Quando de coisa no suscetvel de unio natural, aplica-se o disposto quanto s coisas perdidas, que devem ser devolvidas ao dono, caso contrrio, o acrscimo passa a pertencer ao dono da coisa principal.

Do lveo abandonado: lveo a superfcie que as guas cobrem sem transbordar para o solo natural e ordinariamente enxuto de rio pblico ou particular (art. 9 do Cdigo das guas). Pertencer aos proprietrios das duas margens, na proporo das testadas (parte fronteiria ou extenso de um prdio em relao a outro), at a linha mediana daquele. Os limites dos imveis confinantes no sofrem modificao se o curso dgua que serve de divisa vem a ser alterado. O art. 1.252 do CC disciplina o abandono do lveo por fenmeno da natureza. Se, contudo, a mudana do lveo for por interveno do poder pblico, o lveo abandonado pertencer ao rgo desapropriante, tendo esse que indenizar o proprietrio da terra por onde o novo lveo passar. No h que se falar em acesso. Construes e plantaes: so modalidades de acesso artificiais ou industriais por serem resultado do trabalho do homem, presumindo-se que em havendo construo ou plantao em um terreno, fora feita pelo proprietrio e a suas expensas. Trata-se de acesso de mvel a imvel. Os materiais utilizados na construo, bem como as plantas so bens mveis que acrescentados a um imvel ficam imobilizados, incorporando-se a ele, trazendo, destarte, a presuno de que tudo o que existe ou se incorpora a uma propriedade pertena ao dono dessa. Trata-se de presuno vencvel, admitindo prova contrria, conforme se infere pela letra do artigo 1.253 do Cdigo Civil. A presuno se ilide nas hipteses mencionadas nos artigos 1.254 e seguintes. Comentando a hiptese do art. 1.255, salienta que no seria justo que o plantador ou construtor que procedesse de m-f fosse encontrar para esta uma proteo da ordem jurdica e receber indenizao pelos seus atos ilcitos (art. 1.255, pargrafo nico). Esta regra constitui inovao trazida pelo novo Cdigo Civil, aduz, caracterizando uma espcie de desapropriao no interesse privado. Os respectivos artigos aplicam-se s construes e plantaes, que so acesses industriais, e no s benfeitorias, que no so coisas novas, mas apenas acrscimos, introdues, ou melhoramentos em obras j feitas. Nas acesses, o proprietrio paga o justo valor, ou seja, o valor efetivo dos materiais e da mo-de-obra. Nas benfeitorias, estando o possuidor de m-f, pode o proprietrio optar entre o valor atual e o seu custo, conforme afirma o artigo 1.222, do Cdigo Civil, devendo este, contudo, ser corrigido monetariamente. O pargrafo nico do art. 1.258 excepciona a regra de que o acessrio segue o principal. Da aquisio da propriedade mvel: Usucapio: Da mesma forma que o usucapio de coisas imveis, h as espcies ordinria e extraordinria para a prescrio aquisitiva de bens mveis. Ao sucessor singular facultado para totalizar o prazo somar a posse de seus antecessores. Aplicam-se tambm ao usucapio as causas que obstam, suspendem, ou interrompem a prescrio, bem como o disposto nos artigos 1.243 e 1.244. Ocupao: modo originrio de aquisio da propriedade mvel, pois o proprietrio atual no tem qualquer vnculo jurdico com o antecessor. Sua aquisio independe da vontade de outrem. a tomada de posse de coisa sem dono, com a inteno de lhe adquirir o domnio. a aquisio de coisa mvel, recaindo sobre coisas sem dono, isto , das coisas de ningum (res nullius) e das abandonadas (res derelicta), no sendo vedada por lei. Achado de tesouro: para alguns doutrinadores a natureza jurdica do tesouro inveno; para outros acesso; e, para outros ocupao. Tesouro o depsito antigo de moedas ou de coisas preciosas, enterrado ou oculto, de cujo dono no haja memria. No ser tesouro o achado quando algum mostrar que lhe pertence. Para caracterizao do tesouro, necessrio o preenchimento dos seguintes pressupostos: 1) que a coisa seja mvel; 2) que a coisa achada seja preciosa; 3) que a propriedade no possa ser provada; e, 4) que a coisa esteja escondida. No caso da descoberta do tesouro, o inventor, excepcionalmente, por determinao legal, mesmo em se tratando de coisa perdida, ficar com metade de seu valor. Somente incorpora ao patrimnio do achador se a coisa for abandonada, no perdida como vimos, o que se diferencia do regime jurdico do instituto da descoberta (art. 1.233 e ss. do CC). Tradio: a entrega de um bem que seu proprietrio faz a outrem, com inteno recproca de transferir e adquirir direitos. mediante a tradio que se transmite, inter vivos, a propriedade, o domnio ou a posse das coisas. A entrega pode ser real, simblica ou ficta. Especificao: um modo de adquirir a propriedade mediante transformao de coisa mvel em espcie nova, em virtude do trabalho ou da indstria do especificador, desde que no seja possvel reduzi-la sua forma primitiva. Exemplo: a escultura em relao a madeira, ou a pintura em relao a tela, como a transformao da uva em vinho. Confuso, comisto e adjuno: so unies de vrias coisas, de pessoas diversas, numa nica coisa nova. Exemplo: um lbum filatlico, com selos de diversas pessoas nele coladas. As coisas podem misturar-se de tal forma que se torna difcil separ-las e distingui-las. Quando essa mistura ocorre entre coisas lquidas ou liquefeitas, chama-se de confuso (mistura de gua e vinho ou de vrios tipos de vinho); quando se d entre coisas slidas ou secas, de comisto (mistura de diversos tipos de feijo, de arroz); e, quando apenas ocorre justaposio, a unio de uma coisa outra, de adjuno (quando se compe uma esttua, justapondo-se a ela o brao, a perna, a cabea etc.). Ocorrero estas figuras, quando no for possvel separ-las ou seu custo seja excessivamente dispendioso. Entende-se que a confuso, a comisto e a adjuno no se caracterizam, por si s, uma acesso. Somente a adjuno pode-se dizer que se trata de uma acesso; de uma aquisio de propriedade por acesso.

Da perda da propriedade: A enumerao do art. 1.275 do CC exemplificativa. H outras causas, por exemplo, a acesso e o usucapio. Podem-se dividir as causas em: 1) voluntrias; e, 2) involuntrios. O primeiro modo ocorre por vontade do agente, o que difere do segundo, que por imposio legal. Como modo voluntrio tem a alienao, a renncia e o abandono. Involuntrio, o perecimento do imvel e a desapropriao. Tanto a alienao como a renncia, quanto aos seus efeitos, esto subordinados transcrio do ttulo transmissivo ou do ato renunciativo no registro do lugar do imvel. Alienao: consiste num ato jurdico voluntrio, em que o titular do domnio aliena a coisa, tanto gratuitamente como onerosamente, sendo indispensvel, todavia, o registro no cartrio imobilirio. Alienar tornar a coisa alheia, perd-la para outrem. Renncia; um ato unilateral, irretratvel e incondicional, em que algum abre mo dos poderes inerentes a propriedade. Quando h renncia de um bem imvel, e somente nesta hiptese que a lei determina forma (escritura pblica), necessrio se faz registr-la em cartrio imobilirio, ou seja, lavra-se a escritura de renncia transcrevendoa no Cartrio Registral Imobilirio. A renncia expressa, podendo ser translativa, sendo aquela que se assemelha a alienao, ou preventiva, tambm chamada de pura ou abdicativa, que se realiza pela recusa aquisio do direito integrado no patrimnio. Abandono: um ato unilateral em que o proprietrio manifesta desejo de no mais s-lo. O no uso da propriedade imvel no implica necessariamente em abandono. Como a inteno fica no campo subjetivo e ningum poder conhec-la, se no exteriorizada difcil ser identificada, por isso a lei determina que passado determinado perodo de tempo, pelo abandono presumido ser ele arrecadado, declarado vago e, aps pertencente ao domnio pblico. Presume-se abandonada a propriedade pela desdia, pelo desleixo, no exigindo a lei que o abandono seja registrado em cartrio imobilirio. Presumir-se- de modo absoluto a inteno de no mais conservar o imvel em seu patrimnio quando, cessados os atos de posse, deixar de satisfazer os nus fiscais (art. 1.276, caput e 1 e 2, CC) . Perecimento: perecendo o objeto da propriedade, quer por fora natural ou por atividade humana, no mais existir o direito. No h direito sem objeto. Desapropriao: perde-se tambm a propriedade mediante desapropriao nos casos expressos na Constituio Federal. um exemplo de perda do domnio involuntrio. O CC refere-se ao instituto apenas como perda da propriedade de bens. Trata-se de um ato do poder pblico em que se transfere o domnio de um bem, que era de um particular para o domnio pblico, mediante prvia e justa indenizao, pagvel em dinheiro, ou em ttulos de dvida pblica, com clusula de exata correo monetria. Para o desapropriado, pouco ou nenhuma diferena faz saber se a desapropriao foi por necessidade, utilidade pblica ou por interesse social, pois em qualquer caso ser privado compulsoriamente de sua propriedade. Antigamente o poder pblico era obrigado a dar a coisa a destinao prevista no ato expropriatrio, sob pena de ensejar a retrocesso, ou seja, a coisa voltar ao desapropriado mediante a devoluo da importncia recebida. Hoje, no importa se a desapropriao foi por necessidade pblica e a destinao foi outra, razo esta que muitos entendem no mais existir a figura da retrocesso.

ITEM 3.A: Da tutela e da curatela. Dos interditos. Processo de interdio. Obras consultadas: AMARAL, Francisco Amaral. Direito civil: introduo. 5 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003; CARVALHO, Luiz Paulo Vieira de. Direito civil: questes fundamentais e controvrsias na parte geral, no direito de famlia e no direito das sucesses. 4 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2010; GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Volume VI, 2 ed. Ver. E atual. So Paulo: Saraiva, 2006; PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Volume V, 17 ed., ver. E atual. Por Tnia da Silva Pereira. Rio de Janeiro: Forense, 2009; TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. Rio de Janeiro: Forense, So Paulo: Mtodo, 2011; VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: contratos em espcie. So Paulo: Atlas, 2005.

TUTELA (CC, art. 1.728): encargo conferido por lei a uma pessoa capaz para cuidar e administrar os bens de menores no emancipados e no sujeitos ao poder familiar - no se confunde, portanto, com representao ou com assistncia (a tutela e o poder familiar no podem coexistir). direito assistencial para defesa dos interesses do menor - mnus pblico, ou seja, atribuio imposta pelo Estado para atender a interesses pblicos e sociais. O ECA (art. 28) a prev como uma das formas de colocao em famlia substituta. Classificao: a) testamentria- art. 1729 e 1730 do CC - atribuda pelos pais, em conjunto, por testamento (instrumentos separados, ante a vedao a testamento conjuntivo) ou qualquer instrumento idneo (codicilo, escritura pblica e escrito particular) - a nomeao por um dos genitores apenas vlida quando o outro for falecido - apenas produz efeitos aps a morte do nomeante pais devem possuir poder familiar ao tempo da morte (nulidade absoluta); b) legtima - art. 1731 do CC lei aponta parentes que devem ser nomeados pelo juiz em caso de ausncia de nomeao pelos pais, indicando a seguinte ordem preferencial de nomeao:1) ascendentes e 2) colaterais at terceiro grau - em qualquer caso, o de grau mais prximo prefere ao mais remoto; c) dativa art. 1732 do CC - na falta, na excluso, na escusa ou na remoo dos citados anteriormente, cabe ao juiz nomear pessoa estranha famlia, mas idnea e residente no domiclio do menor. OBSERVAES: I) princpio do melhor interesse da criana e o princpio da proteo integral: permite que juiz recuse o tutor nomeado pelos pais (testamentrio) ou o tutor legtimo e nomeie tutor dativo; II) princpio da unicidade da tutela (art. 1733, CC) : aos irmos ser dado apenas um tutor. Se houver designao de vrios tutores pelos pais, o primeiro designado assume o mnus e os demais so chamados subsidiariamente com a sada dos anteriores; III) crianas sem parentes (art. 1734 + ECA): ser nomeado tutor pelo juiz (tutela dativa) OU sero includos em programa de colocao familiar (famlia substituta - ECA); IV) recusa da tutela por estranho: pode recusar se houver parente idneo no lugar (art. 1737). Protutor (art. 1742, CC): auxilia o juiz, fiscalizando o tutor recebe em troca indenizao mdica. Cotutor (tutela parcial): tutela indivisvel, mas pode haver delegao parcial na hiptese do art. 1743 (bens complexos, etc). Incapazes de exercer a tutela (CC, art. 1736 e ECA, art. 29): os que no possuem administrao de seus bens; os que possuem obrigaes ou demandas contra o menor; inimigos do menor ou se seus pais, bem como por estes expressamente excludos da tutela; condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes, tenham ou no cumprido pena (so consideradas pessoas inidneas); pessoas de mau procedimento, falhas em probidade e culpadas de abuso em tutorias anteriores; os que exercem funo pblica incompatvel; ambiente familiar inadequado. Escusa dos tutores (CC, art. 1736): mulheres casadas (h projeto de lei com vistas a excluir do rol as mulheres casadas - duvidosa constitucionalidade); maiores de sessenta anos; aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; os impossibilitados por enfermidade; os que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; aqueles que j exercerem tutela ou curatela; militares em servio. No podem ser obrigados a aceitar a designao os que no forem parentes do menor e demonstrarem a existncia de outras pessoas habilitadas a exercer o mnus. Deve ser apresentada em 10 dias da designao ou do motivo escusatrio, se superveniente juiz apreciar e contra deciso desfavorvel cabe agravo de instrumento, sem efeito suspensivo. Incumbncias do tutor SEM autorizao judicial (CC, art. 1740 e 1747): educao, alimento, adimplir deveres normais dos pais com oitiva do menor se for maior de 12 anos, represent-lo ou assisti-lo, reclamar ao juiz que proceda a correes ao menor, receber suas rendas, conservar seus bens e alienar aqueles destinados a venda; COM autorizao judicial: pagar dvidas, aceitar herana, transigir, defesa judicial do menor e venda de bens mveis no destinados a venda. Nesses casos, o ato ineficaz at deciso ulterior do juiz. Na venda de imveis, necessria prvia avaliao e autorizao judiciais e apenas se houver manifesta vantagem, sob pena de nulidade absoluta (nulidade virtual, pois probe a prtica sem cominar sano, art. 166, II, CC). So causas de nulidade absoluta previstas expressamente (art. 1749): dispor dos bens a ttulo gratuito, adquiri-los para si ou tornar-se concessionrio de direito do menor. Prestao de contas: so necessrios balanos anuais e prestao de contas, sob forma contbil, de dois em dois anos ou sempre que juiz entender necessrio (prestao espontnea ou por meio de ao de prestao de contas). Omisso ou desaprovao d azo ao ajuizamento de ao indenizatria pelo Ministrio Pblico ou outro interessado. Responsabilidade: Juiz (direta na falta de nomeao de tutor e subsidiria na falta de remoo do mprobo ou da estipulao de garantia). Tutor (objetiva em relao a atos do menor e subjetiva em relao a atos da tutela). Juiz e

protutor: subjetiva e solidria pelos danos acarretados pelo tutor, em razo do dever de fiscalizao (art. 1752). Foi revogada a hipoteca legal e agora s h cauo se o patrimnio do menor for de valor considervel e, ainda assim, pode ser dispensada se o tutor for reconhecidamente idneo. Os bens sero entregues mediante prestao de compromisso e inventrio de bens (termo que especifique bens e valores, ainda que os pais tenham dispensado). Extino da tutela: maioridade, emancipao , poder familiar (reconhecimento de paternidade, por ex.), fim do prazo (2 anos prorrogveis no interesse do menor e tutor), escusa superveniente e remoo (MP legitimado). CURATELA: encargo conferido por lei (mnus pblico) voltado defesa dos interesses de maior incapaz, em regra cabvel curatela de nascituro, para menor tomado por doena incapacitante (controvertido ) e para relativamente incapaz por idade que sofra de incapacidade mental (o tutor apenas assiste o menor e, como no pode o enfermo participar do ato, faz-se necessria a nomeao de curador , como consigna Carlos Roberto Gonalves). Caractersticas: a) fim assistencial; b) carter publicista; c) carter supletivo (supre a incapacidade, assim como a tutela); d) temporria; e) sua decretao requer certeza absoluta da incapacidade. Curatelados (CC, art. 1767) - rol taxativo: os que no tiverem o necessrio discernimento, os sem desenvolvimento mental completo, os toxicmanos, os prdigos e os que no puderem, por causa duradoura, exprimir sua vontade. Curatela do nascituro (refora teoria concepcionalista): possvel quando o pai for falecido e a me grvida no tiver poder familiar. Se esta for interditada, cabe ao seu curador ser o do nascituro. Curatela do enfermo ou deficiente fsico: estes podem requerer a nomeao de curador para cuidar de todos ou de alguns de seus negcios, na impossibilidade de faz-lo. Curatela do prdigo: se limita ao poder de emprestar, transigir, dar quitao, hipotecar, alienar, demandar ou ser demandado em juzo e aos atos que no sejam mera administrao. Curadores Especiais, com finalidade especfica: a) quando testador estipula curador para bens deixados a herdeiro ou legatrio menor; b) a que se d herana jacente; c) quando os interesses do filho ou menor e dos pais ou representantes colidirem; d) ru preso; e) ru revel, citado por edital ou hora certa (CPC, art.9 - curadoria in litem). Principais distines entre tutela e curatela: I) curatela atinge, em regra, maiores; II) sempre deferida pelo juiz (no pode ser testamentria); III) curatela abrange apenas bens, enquanto tutela visa a resguardar pessoa e bens do menor; IV) poderes do curador so mais restritos. Apesar das diferenas, as regras da tutela aplicam-se residualmente curatela. INTERDITOS E PROCESSO DE INTERDIO Legitimados na interdio: cnjuge, pais, tutores, qualquer parente ou MP (legitimidade subsidiria, s na ausncia, omisso ou incapacidade dos anteriores e se houver doena mental grave do interditando). Enumerao taxativa, mas no preferencial. Processo de interdio: visa a obter certeza da incapacidade. Rito: O interditando citado para comparecer em juzo para o juiz analisar sua situao com o auxlio do perito (interrogatrio e exame pessoal). Deve o interditando apresentar defesa em 5 dias desta audincia. O interditando ou qualquer herdeiro seu pode nomear advogado. O MP deve atuar como custos legis e muito se questiona sua atuao como defensor do interditando (embora esta ainda seja entendimento majoritrio) de qualquer modo, se o MP foi autor da interdio, cabe ao juiz designar curador especial para a defesa. Aps a defesa, o perito apresenta laudo em audincia de instruo e julgamento. O juiz nomeia como curador o cnjuge ou companheiro no separado de fato ou judicialmente (direito subjetivo destes) ou, em sua falta, o pai ou a me ou, em seguida, o descendente mais prximo. Na falta dessas pessoas, cabe ao juiz a nomeao. O curador exerce a curatela tambm sobre os filhos do interditado. A sentena gera efeitos desde a prolao, ainda que haja recurso ( ex nunc) e deve ser registrada no Registro de Pessoas Naturais (RPN) e publicada 3 vezes na imprensa oficial. Alterando-se a condio do interditando pode este, autonomamente, requerer o levantamento da interdio, com audincia de instruo, perito, registro da sentena com sua publicao 3 vezes na imprensa oficial. Atos anteriores interdio: natureza da sentena divergncia: a) anulveis, ou seja, a sentena teria natureza declaratria e seria possvel ao anulatria autnoma impugnando atos anteriores, desde que o interessado comprove a existncia da incapacidade poca (incapacidade natural); b) Tartuce e Barbosa Moreira: sentena com natureza constitutiva, pela valorizao da boa-f objetiva; c) natureza hbrida, declaratria em relao a ausncia de discernimento e constitutiva em relao ao estado de incapaz Leoni.

ITEM 3.B: Do mandato, da gesto de negcios e da representao. REPRESENTAO ( CC, arts. 115/120): instituto atravs do qual um indivduo (representante) pratica atos em nome de outrem (representado), o que se pode dar em benefcio somente do representado ou de ambos, como no caso do mandato oneroso. A representao legal constitui um mnus pblico, sendo um poder-dever personalssimo sempre no interesse do representado. A representao convencional manifestao da autonomia da vontade do interessado. anulvel o negcio celebrado em conflito de interesses com o representado ou o celebrado com o prprio representante, salvo se o representado ou a lei assim permitir. O prazo pra anulao (decadencial) de 180 dias. MANDATO (CC, art. 653/692): contrato atravs do qual se transfere poderes a outrem para agir em nome do outorgante quanto a atos e administrao de seus interesses. Difere de procurao, instrumento atravs do qual o contrato de mandato celebrado. Difere da representao, que a investidura concedida ao mandatrio. Natureza jurdica - contrato unilateral, que pode tomar feio de bilateral imperfeito (ex: eventual pagamento de despesas ao mandatrio pelo mandante) para MHD, bilateral; consensual; comutativo (deveres j previamente estipulados); no solene (pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito). Seguem a forma exigida para a prtica do ato. Ex: venda de imvel acima de 30 salrios exige instrumento pblico, logo, mandato deve ser feito por instrumento pblico. O STJ no pacfico em consider-lo como contrato de consumo (CDC). Classificao: 1)legal (decorre da lei), judicial (nomeado pelo juiz. Ex: inventrio) ou convencional (autonomia da vontade); 2)oneroso/gratuito; 3)singular/plural (o plural pode ser conjunto [exige atuao de todos no mesmo ato], solidrio [qualquer um representa todos], fracionrio [ao de cada um delimitada] e sucessivo [um s atua na falta do outro]), 4)expresso/ tcito, 5)verbal/escrito e 6)geral/especial (este obrigatrio para ato que exceda a administrao ordinria, como a atribuio para transigir, hipotecar). O relativamente incapaz por idade pode ser mandatrio (art. 180 c/c art. 666, CC). Deveres do mandatrio: agir com diligncia, indenizar qualquer prejuzo (responsabilidade subjetiva), prestar contas, no pode compensar prejuzo com benefcio trazido ao mandante, deve concluir negcio inadivel ainda que tenha havido morte ou incapacidade de qualquer das partes (tambm o herdeiro dever atuar nesse sentido). Deveres do mandante: satisfazer obrigaes contradas pelo mandatrio, pagar sua remunerao e despesas por ele antecipadas (direito de reteno para garantir esse pagamento). Se o valor da remunerao no for previsto, cabe a do uso do lugar (operabilidade) ou arbitramento pelo juiz. Responsabilidade: Em regra, o mandante responde pelo ato, salvo se o mandatrio agir em seu prprio nome. Se o ato exceder o mandato ou inexistir sua previso, assim como ocorrer um substabelecimento vedado, ele ser ineficaz para o mandante, salvo se este o ratificar (princpio da conservao), o que gera efeitos ex tunc. Sem ratificao, o mandatrio gestor de negcios. Se o ato no exceder, mas violar instruo do mandante, eficaz para o mandante, mas o mandatrio deve pagar perdas e danos. No substabelecimento, se este for vedado, responde o substalecente ainda que haja fora maior, salvo se provar que o dano ocorreria ainda assim; se for permitido, responde o substabelecente s por culpa na escolha; se o mandato for omisso, a responsabilidade do substabelecente objetiva indireta (pois deve o substabelecido agir com culpa, ainda que no haja culpa por parte do substabelecente na escolha). Substabelecimento pode ocorrer por qualquer forma, salvo se o ato a ser praticado exigir uma forma especfica, como no caso da venda de imvel acima de 30 SM. Obs: quem celebra com mandatrio sabendo da limitao de poder, no tem ao contra ningum, salvo se este prometeu ratificao (ningum pode se beneficiar da prpria torpeza). Extino: revogao ou renncia (so feitas de forma unilateral, pelo mandante e mandatrio respectivamente); morte ou interdio ( contrato personalssimo, mas no se extingue para esta causa se for contrato em causa prpria) enquanto mandatrio no estiver ciente, so vlidos os atos; mudana de estado; trmino do prazo ou concluso do negcio. Irrevogabilidade: se houver esta clusula, cabem perdas e danos; se for mandato em causa prpria, negcio j concludo ou clusula no exclusivo interesse do mandatrio, ser ineficaz a revogao. Pode a revogao ser tcita com nomeao de outro mandatrio. Obs: o terceiro ou qualquer das partes no prejudicado por mudanas ocorridas sem sua cincia (morte, incapacidade). GESTO DE NEGCIOS (CC, art. 861/875): ato unilateral ou quase contrato (Tartuce), em que no se vislumbra, inicialmente, pluralidade de vontades - o gestor age no interesse de um terceiro sem sua autorizao e sem previso de qualquer remunerao (ato benvolo). Responsabilidade do gestor de negcios: o gestor deve agir conforme vontade presumvel do dono do negcio, sob pena de responsabilidade subjetiva. Se agir contra vontade manifesta ou presumvel do dono do negcio, a responsabilidade objetiva e responde at mesmo por fora maior, salvo se provar que o dano ocorreria mesmo sem sua atuao. Responde por caso fortuito quando fizer operaes arriscadas, ainda que o dono costumasse faz-las, ou quando preterir interesse deste em proveito de interesses seus. Se os prejuzos excederem os benefcios, pode o dono do negcio exigir restituio do status quo ante ou indenizao pela diferena. A responsabilidade do gestor por terceiro objetiva. Se o dono do negcio concordar com a gesto, ratifica os atos ( eficcia ex tunc), com o

ressarcimento de todas as despesas efetuadas pelo gestor (transmuda-se para contrato de mandato); se discordar, cabem perdas e danos. No caso de alimentos, o dono do negcio deve ressarcir o gestor ainda que ele no ratifique os atos.

ITEM 3.C: Do condomnio e da empreitada. Obras consultadas: AMARAL, Francisco Amaral. Direito civil: introduo. 5 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003; CARVALHO, Luiz Paulo Vieira de. Direito civil: questes fundamentais e controvrsias na parte geral, no direito de famlia e no direito das sucesses. 4 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2010; GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Volume VI, 2 ed. Ver. E atual. So Paulo: Saraiva, 2006; PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Volume V, 17 ed., ver. E atual. Por Tnia da Silva Pereira. Rio de Janeiro: Forense, 2009; TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. Rio de Janeiro: Forense, So Paulo: Mtodo, 2011; VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: contratos em espcie. So Paulo: Atlas, 2005.

CONDOMNIO (CC, art. 1314/1358): ocorre quando h mais de um proprietrio sobre uma mesma coisa, atribuindo-se a cada condmino uma parte ideal. O condmino, perante terceiros, detm os atributos inerentes propriedade como um todo (alienar, usar, gozar, dispor, perseguir), independente de sua cota, mas em relao aos demais condminos, o seu direito limitado. Natureza jurdica: para a maioria da jurisprudncia, ente despersonalizado com capacidade processual. Para Gustavo Tepedino e para Frederico Henrique Lima pessoa jurdica, pois isso decorre das necessidades econmicas atuais, pelo fato de os condomnios se apresentarem com caractersticas de associaes (grandes piscinas, vasta rea recreativa) e por ser necessrio lhes reconhecer oportunidade de adquirir imveis atravs da adjudicao de imveis de inadimplentes. Enunciado 90 do CJF: deve ser reconhecida personalidade jurdica ao condomnio edilcio nas relaes inerentes s atividades de seus interesses. (redao alterada pelo Enunciado n 246). Classificao: o condomnio pode ser voluntrio, eventual (imposto sem manifestao de vontade das partes. Ex: legado) ou necessrio (determinado por lei ou pela indivisibilidade do bem. Ex: muro que separa 2 casas). Pode ser universal (compreende todo o bem) ou particular (compreende determinada coisa ou seus efeitos). Ainda pode ser pro diviso (suscetvel de diviso fsica. Ex: apartamento em relao ao prdio) ou pro indiviso (insuscetvel de diviso corprea - frao ideal). Obs: STJ entende que o cnjuge pode cobrar aluguel do outro que ficou com a posse exclusiva do imvel antes da partilha. O STJ entende que no pode haver ao possessria entre condminos, pois todos exercem sua posse de forma indistinta sobre o bem. Para o STJ, no h que se falar em relao de consumo no condomnio. Indiviso: o condmino a qualquer tempo pode requerer a diviso da coisa, amigavelmente ou por ao de diviso. Podem os condminos estipular indivisibilidade por at 5 anos, mas o juiz pode permitir a diviso antes desse prazo por razes graves. Na venda, h o direito de preempo: havendo empate do preo do condmino em relao a estranho, vence o condomnio; entre condminos, vence o que fez mais benfeitorias ou o de maior cota, sucessivamente. Condomnio edilcio: se caracteriza pela existncia de partes comuns (no podem ser vendidas. Ex: hall de entrada) ao lado de partes exclusivas (podem ser vendidas e no h direito de preempo. Ex: apto). No condomnio geral, qualquer parte do bem pode ser vendida (sempre com direito de preempo), salvo clusula de indivisibilidade por at 5 anos (que impede a diviso do bem neste perodo). Se o bem for indivisvel, inexistir clusula de indivisibilidade, e os demais condminos se opuserem venda de parcela dele, cabe ao alienante entrar com ao de diviso para a respectiva alienao judicial do bem com distribuio das cotas de cada um. Conveno de condomnio: pode ser feita ou por escritura pblica ou instrumento particular. S. 260 do STJ: A conveno de condomnio aprovada, ainda que sem registro, eficaz para regular as relaes entre os condminos. Para gerar efeitos para terceiro, deve ser registrada. Os promitentes compradores e cessionrios equiparam-se aos proprietrios e tambm devem observ-la. Direitos dos condminos: usar, fruir e dispor das partes exclusivas; usar as comuns; votar se estiver quite (o STJ entende que viola a dignidade humana impedir o uso de rea comum pelo inadimplente). Deveres: contribuir, no realizar obras que comprometam a segurana e sossego, no alterar a fachada. Pode haver cobrana de multa de 5 vezes a contribuio por ato grave de condmino ( antissocial). Enunciado 91 do CJF: pode a conveno ou assembleia vedar locao de vaga de garagem a estranho . As despesas condominiais so propter rem. Sndico - atribuies: convocar assembleia, diligenciar a conservao dos bens, cobrar taxa, elaborar oramento, prestar contas e fazer seguro do edifcio. Assembleia: ordinria (aprovar oramento e taxa; analisar prestao de contas; eleger sndico) e extraordinria (tema relevante e urgente). Convocao: sndico ou dos condminos. Extino do condomnio: pode-se dar por destruio, reconstruo ou desapropriao. EMPREITADA: forma especial de prestao de servio por meio da qual algum (empreiteiro) se compromete a realizar obra, mediante remunerao, a favor de outrem (dono da obra). No se confunde com prestao de servio, pois esta personalssima, enquanto na empreitada possvel a subempreitada. Classificao e responsabilidade: pode ser empreitada sob administrao (empreiteiro s administra a obra: obrigao de meio), de mo-de-obra (empreiteiro fornece a mo-de-obra, mas no o material: obrigao de meio responsabilidade subjetiva) ou mista (empreiteiro fornece mo-de-obra e material obrigao de resultado responsabilidade objetiva). Se o contrato for regido pelo CDC, pode haver responsabilidade objetiva se for pessoa

jurdica ou subjetiva se for profissional. Se o empreiteiro inutilizar os bens com culpa deve indenizar. Se a coisa perecer antes da entrega, o empreiteiro no recebe o preo da obra. Natureza jurdica: contrato sinalagmtico, consensual, informal, oneroso e comutativo. Garantia: o prazo de 5 anos pela solidez da obra e o dono tem 180 dias para ajuizar ao contra o empreiteiro (ambos prazos decadenciais). O enunciado 181 do CJF reza que alm destes prazos h o prazo de 3 anos do CC e de 5 anos de CDC para ao de reparao de danos para o dono da obra prejudicado. O dono pode rejeitar a obra se o empreiteiro se afastou de suas instrues; pode requerer abatimento do preo, caso o servio no tenha sido prestado a contento. Preo: aumento no custo da obra no implica aumento no preo, salvo se o dono visitava a obra e nunca protestou (teoria da quebra da base objetiva do negcio - Karl Larenz). Suspenso da obra: por culpa do dono (com pagamento de indenizao e despesas j feitas ao empreiteiro); por fora maior; por dificuldades imprevisveis que acarretem onerosidade excessiva sem complemento do preo; por modificaes vultosas no projeto por pedido do dono ainda que este arque com o valor do acrscimo.

ITEM 4.A: Dos bens. Registro Pblico. Obras consultadas: Flvio Tartuce. Manual de Direito Civil: volume nico. 2 Edio. Ed. Mtodo; Luiz Guilherme Loureiro. Curso Completo de Direito Civil. 3 Edio. Ed. Mtodo. Legislao bsica: Lei n. 10.406/02 Novo Cdigo Civil; art. 236, da Constituio Federal de 1988; Lei n. 6.15/73 - Lei de Registros Pblicos..

1. Noes Gerais. Bem o interesse juridicamente tutelado pela norma. O novo CC acabou com essa celeuma jurdica e passou a utilizar a terminologia nica de BENS. Os bens no patrimoniais j foram estudados no captulo de direitos da personalidade; no captulo de bens, so tratados os patrimoniais. Para Pablo Stolze, ao conceito de COISA fica restrito o conceito relacionado MATERIALIDADE, sendo que BEM tem conceito mais amplo, de relao jurdica. Para Flvio Tartuce, coisa constitui gnero, e bem a espcie coisa que proporciona ao homem uma utilidade, sendo suscetvel de apropriao. PATRIMNIO o conjunto de direito subjetivos sobre coisas com valor pecunirio. O patrimnio constitui uma universalidade e indivisvel. No se admite pluralidade de patrimnios na mesma pessoa, j que se fosse facultado ao sujeito, a seu critrio, separar bens do seu patrimnio e com eles formar patrimnios separados, estes poderiam ser ocultados dos seus credores, facilitando as fraudes contra credores e execuo. Destaque-se que doutrina mais nova tem admitido a expresso patrimnio de maneira adjetiva: patrimnio jurdico, que mais ampla em relao gama de relaes jurdicas tuteladas pelo direito. 2. Classificao dos bens. 1) Bens considerados em si mesmos: a) corpreos (possuem existncia corprea) e incorpreos (existncia abstrata). b) Bens mveis por natureza (podem ser transportados sem qualquer dano, por fora prpria ou alheia), por antecipao (eram imveis, mas foram mobilizados por uma atividade humana) e por determinao legal ( a lei que determina que o bem mvel) e imveis por natureza (o solo e tudo que se lhe incorporar de forma natural), por acesso fsica ou industrial (tudo que o homem incorporar ao solo, no podendo remov-lo sem sua destruio), ou por acesso intelectual (empregados intencionalmente para explorao industrial, aformoseamento e comodidade) e por definio legal (direitos reais e a sucesso aberta). Bens fungveis (os que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade) e infungveis (no podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade). Bens consumveis (seu consumo implica destruio imediata e aqueles destinados alienao) e inconsumveis (proporcionam reiteradas utilizaes sem que se retire sua utilidade). Bens divisveis (podem se partir em pores reais e distintas, formando cada qual um todo ideal e perfeito) e indivisveis (se partidos, deixam de formar um todo perfeito, desvalorizando-se ou perdendo as qualidades essenciais do todo), que podem ser fisicamente indivisveis e juridicamente indivisveis. Bens singulares (os que, embora reunidos, podem ser considerados de per si, independentemente dos demais) e coletivos (vrias coisas singulares, consideradas em conjunto e formando um todo individualizado), que considerados em sua coletividade, so as universalidades, de fato (bens singulares, corpreos e homogneos, ligados entre si pela vontade humana e que tenham utilizao unitria ou homognea, sendo possvel que tais bens sejam objeto de relaes jurdicas prprias) ou de direito (bens singulares, tangveis ou no, a que uma fico legal, com o intuito de produzir certos efeitos, d unidade individualizada). 2) Bens reciprocamente considerados: Bens principais (existem de maneira autnoma e independente, de forma concreta ou abstrata) e acessrios (sua existncia e finalidade depende de um outro bem, o principal). Espcies de bens acessrios FRUTOS, que, quanto origem, podem ser naturais, industriais e civis (utilidades que o bem principal produz de tempos em tempos, sem perder a sua substncia), e quanto ao estado em que se encontrem podem ser pendentes (ligados coisa principal, ainda no foram colhidos), percebidos (separados do principal), percipiendos (deveriam, mas no foram colhidos) e consumidos (foram colhidos e no existem mais). PRODUTOS (saem da coisa principal, diminuindo sua quantidade e substncia). PERTENAS (destinados a servir a um outro bem principal, por vontade ou trabalho intelectual do proprietrio). PARTES INTEGRANTES (acessrios que esto unidos ao principal, formando com este um todo independente). BENFEITORIAS (acessrios introduzidos em um bem mvel ou imvel, visando a sua conservao ou melhora da sua utilidade), que podem ser necessrias, teis ou volupturias. 3. Bens em relao ao seu titular. pblicos (de uso comum, especial e dominical) ou particulares (pertencentes aos particulares). 3. REGISTROS PBLICOS Registro pblico a denominao genrica dada a todo servio concernente aos registros institudos por lei, para autenticidade, segurana, validade e publicidade dos atos jurdicos ou contratos. Pode ser de natureza civil ou comercial. Compete privativamente Unio legislar sobre registros pblicos (art. 22, XXV), sendo gratuito para os reconhecidamente pobres, na forma da lei, o registro civil de nascimento e a certido de bito (art. 5, LXXVI). A delegao do servio de registro e notarial (Art. 236, CF/88) um ato administrativo complexo, irrevogvel desde o ato perfeito e acabado da outorga, s podendo ser cassado nas hipteses legais,

obedecido o devido processo legal. O registrador e o notrio no so servidores da administrao direta, mas ocupem cargos pblicos, conforme definiu o Pleno do STF. Ler artigos 9 (registro) e 10 (averbao) do CC Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015, de 31/12/1973): algumas disposies gerais. Espcies: o registro civil de pessoas naturais; o registro civil de pessoas jurdicas; o registro de ttulos e documentos; o registro de imveis. Os Registros Pblicos tm em mira constituir formalidades, essenciais ou no para a validade do ato em si mesmo, ou apenas para sua eficcia perante terceiros (erga omnes). Esquematicamente, podemos dizer que a formalidade do registro pode ser: formalidade essencial (eficcia inter partes); formalidade para mera oponibilidade perante terceiros (eficcia erga omnes); formalidade cautelar (autenticidade, segurana). As anotaes e as averbaes obrigatrias, entretanto, sero efetivadas ex officio, se no houverem sido requeridas. Registro de Imveis. No direito brasileiro, no basta o contrato para a transferncia ou aquisio do domnio. O domnio s se transfere pela tradio, se for coisa mvel (art. 1.267) e pelo registro do ttulo translativo, se for coisa imvel (art. 1.245). Princpios que regem o Registro de Imveis. Publicidade; fora probante (f pblica) ou presuno; princpio da legalidade; princpio da territorialidade, princpio da continuidade (pelo qual somente se admite o registro de um ttulo se a pessoa que nele aparece como alienante a mesma que figura como o seu proprietrio); princpio da prioridade (que protege quem primeiro registra seu ttulo); princpio da especialidade, previsto no art. 225 da LRP, que exige a minuciosa individualizao, no ttulo, do bem a ser registrado, princpio da inscrio, cuja idia central a de que a constituio, transmisso e desconstituio dos direitos reais sobre imveis por atos inter vivos s se operam com a publicidade no registro imobilirio, o princpio da instncia, que no permite que o oficial proceda a registros de ofcio, mas somente a requerimento do interessado, ainda que verbal (LRP, art. 13). A dvida pedido de natureza administrativa, suscitado pelo oficial, a requerimento do apresentante de ttulo imobilirio, para que o juiz decida sobre a legitimidade de exigncia feita como condio de registro pretendido.- Matrcula, registro e averbao. A atual LRP, pretendendo melhor individualizar os imveis, instituiu a matrcula, exigindo a sua realizao antes do registro, quando o imvel sofrer a primeira alterao na titularidade aps a sua vigncia (arts. 176, 1, e 228). O registro sucede matrcula e o ato que efetivamente acarreta a transferncia da propriedade. O nmero inicial da matrcula mantido, mas os subsequentes registros recebero numeraes diferentes, em ordem cronolgica, vinculados ao nmero da matrcula-base. A averbao qualquer anotao feita margem de um registro, para indicar as alteraes ocorridas no imvel.

ITEM 4.B: Da fiana, do depsito e da corretagem. Obras consultadas: DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 12 ed., 2006; GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. 7. 5.ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2011. Legislao bsica: Arts. 627, 722 e 818 do Cdigo Civil.

1. Conceito e natureza jurdica da fiana. Trata-se de contrato celebrado entre uma parte (fiador) que se obriga a outra (credor) em razo de dvida de um terceiro (afianado) a partir de seu patrimnio pessoal, constituindo-se, assim, uma garantia fidejussria ou pessoal. Na fiana h a responsabilidade (haftung) sem o dbito ou dvida (schuld). um contrato unilateral (s o fiador tem deveres), gratuito (em regra), comutativo, formal (s escrito), no solene (prescinde de escritura pblica) e acessrio (obedece regra da gravitao jurdica: acessrio segue o princ.). Na fiana por tempo indeterminado, o fiador pode se exonerar a qualquer tempo, mas fica obrigado nos 60 dias seguintes. Prorrogada a locao, a partir da Lei 12112/09, a fiana segue automtica, mas, se for por tempo indeterminado, o fiador pode se exonerar notificando o credor, contudo, ainda se obriga nos 120 dias seguintes. Fiana x aval: a fiana contrato acessrio, ao passo o aval relao jurdica autnoma/a ; na fiana, em regra, h benefcio de ordem, no aval sempre h solidariedade. 2. Regras da fiana. De acordo com Carlos Roberto Gonalves, e luz do artigo 821 do CC, afiana pode abarcar dvidas futuras, mas o fiador s pode ser demandado quando ela se tornar certa e lquida. Em regra, total (abarca juros, multa), mas pode ser menos onerosa e por valor menor da obrigao principal. Quando esta for nula, isto repercute na fiana, salvo se a nulidade resultar de incapacidade pessoal (se for mtuo feito a menor, a fiana ainda vlida). O fiador pode ser rejeitado se for inidneo, se no residir no municpio em que prestada a fiana, ou no tiver bens livres. A sua no substituio causa vencimento antecipado da dvida. H trs excees ao benefcio de ordem: 1) renncia expressa; 2) se o fiador se obrigou solidariamente pela dvida; 3) se o devedor for insolvente ou falido. Vale mencionar a esse propsito o enunciado 364 do CJF : no contrato de fiana nula a clusula de renncia antecipada ao benefcio de ordem quando inserida em contrato de adeso. Entre fiador e devedor, a regra a subsidiariedade (benefcio de ordem). Entre os fiadores, a regra a solidariedade. Aquele que paga a dvida se sub-roga nos direitos do credor, mas s pode cobrar a cota de cada fiador. A extino da fiana pode se dar: a) com a morte do fiador (contrato personalssimo), mas os herdeiros respondem nos limites da herana pelas obrigaes vencidas at o dia da morte; b) alegao de excees (nulidade, incapacidade, compensao, prescrio); c) se por ato do credor no for possvel ao fiador se sub-rogar em seus direitos; d) se ocorrer dao em pagamento; e) se o fiador apontar bens livres do devedor e por culpa do credor no puder ser executado; f) por distrato (amigvel). 3. Casustica. LOCAO. FIANA RECPROCA. Na espcie, os ora recorridos celebraram um contrato de locao comercial no qual figuraram como fiadores de si mesmos. O contrato foi executado judicialmente, o que resultou na penhora do nico imvel residencial de propriedade de um dos recorridos. O juzo da execuo, acolhendo manifestao dos locatrios fiadores, revogou a penhora por entender invlida a fiana de si mesmo, deciso que foi mantida em sede de agravo de instrumento pelo tribunal a quo. No Resp, os recorrentes, entre outras alegaes, sustentam no haver nenhuma incompatibilidade entre o fato de algum ser, de um lado, locatrio de imvel e, de outro, um dos fiadores dele prprio, tal como no caso, at porque no h nenhuma restrio de ordem legal. Nesta instncia especial, reiterou-se o entendimento de que vlida a fiana prestada pelo prprio locatrio quando h mais de um, hiptese em que se configura, na verdade, uma fiana recproca, uma vez que um locatrio considerado fiador dos outros e vice-versa, afastando a invalidade do contrato. Contudo, no se restabeleceu a penhora realizada sobre o bem de famlia do locatrio fiador; pois, a despeito da validade da fiana prestada pelos recorridos que autoriza a penhora do bem de famlia, entendeu-se caber ao juiz da execuo verificar a necessidade do restabelecimento da referida penhora em observncia ao princpio da menor onerosidade para o executado. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, deu parcial provimento ao recurso. Precedentes citados: Resp 183.648-SP, DJ 1/7/2002; Resp 62.198SP, DJ 9/6/1997, e AgRg no Ag 1.158.649-RJ, DJe 29/3/2010. Resp 911.993-DF, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 2/9/2010.

FIANA. CONTRATO. LOCAO. CONSTRIO. FIADOR. Trata-se de recurso extrado de agravo de instrumento interposto nos autos da ao regressiva movida pelos fiadores contra o locatrio, em virtude do pagamento de dvida locativa em ao de cobrana. O juiz rejeitou a impugnao penhora efetivada em imvel de propriedade do locatrio por considerar aplicvel a exceo do art. 3, VII, da Lei n. 8.009/1990, na redao dada pelo art. 82 da Lei do Inquilinato, de 1991, que excetua a impenhorabilidade do bem de famlia por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. O Tribunal de origem proveu o recurso do locatrio sob o fundamento de que, se o locador, na qualidade de credor primitivo, no possua o privilgio de invocar a exceo prevista no art. 82 da Lei n. 8.245/1991 para excutir o imvel do locatrio, o fiador, que se sub-rogou nos seus direitos e aes, tambm no o tm. Os fiadores sustentam que, ao propor ao regressiva contra o afianado, esto litigando por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. Incide, portanto, o bice do inciso VII do art. 3 da Lei n. 8.009/1990, razo pela qual o locatrio no poder invocar a impenhorabilidade do bem de famlia. Para o Min. Relator, a questo no encontra amparo na jurisprudncia deste Tribunal. A teor do art. 1 da Lei n. 8.009/1990, o bem imvel destinado moradia da entidade familiar impenhorvel e no responder pela dvida contrada pelos cnjuges, pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas no artigo 3 da aludida norma. Esse dispositivo excetua em seu inciso VII, tido por ofendido, a obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao, isto , autoriza a constrio de imvel pertencente a fiador. In casu, os recorrentes, garantidores do contrato de locao, sub-rogaram-se nos direitos do locador tanto nos privilgios e garantias do contrato primitivo (art. 346 e 831 do CC/2002) quanto nas suas limitaes (art. 3, VII, Lei n. 8.009/1990). Assim, a transferncia dos direitos inerentes ao locador em razo da sub-rogao no altera prerrogativa inexistente para o credor originrio. Portanto, o locatrio no pode sofrer constrio em imvel em que reside, seja em ao de cobrana de dbitos locativos seja em regressiva. Diante disso, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: Resp 772.230-MS, DJ 23/10/2006; Resp 263.114-SP, DJ 28/5/2001. Resp 1.081.963-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 18/6/2009. Corretagem 1. Conceito e natureza jurdica da corretagem: Trata-se de negcio jurdico pelo qual uma das partes (corretor) se obriga a concluir um ou mais negcios em benefcio de outrem (comitente) sem qualquer relao de dependncia, mas observadas as instrues deste. A corretagem bilateral (sinalagmtico), oneroso, consensual, acessrio (depende da realizao de outro), aleatrio (com riscos) e informal (prescinde at de forma escrita). Da comisso: o art. 725 do CC dispe que o corretor receber sua comisso ainda que haja desistncia posterior das partes. O STJ tem julgado que indica que a comisso, nesses casos, seria indevida. (Resp 753566/RJ). O STJ reza que o corretor tem direito a receber a comisso por intermediaes por ele realizadas, mas s firmadas pelas partes aps o fim do contrato de corretagem. Pode haver clusula de corretagem exclusiva, hiptese em que, mesmo que o contrato seja celebrado de forma direta entre as partes, o corretor receber sua comisso. Pode haver corretagem conjunta e a comisso ser paga em partes iguais, salvo disposio em contrrio. 2. Casustica COMISSO. CORRETAGEM. COBRANA. O corretor faz jus comisso quando aproxima as partes, mesmo que no acompanhe as negociaes at sua efetiva concretizao. A sua dedicao deve ser usada na tentativa de encontrar interessados para o negcio e, uma vez que foi bem sucedido na tarefa, seu papel passa a ser secundrio, devendo apenas estar disposio das partes para auxiliar no que for solicitado. Basta a aproximao das partes e a concluso bem sucedida do negcio jurdico para que seja devida a comisso. Assim, potestativa a clusula que condiciona o pagamento de corretagem celebrao do negcio jurdico dentro de prazo cujo cumprimento, em grande parte, depende da vontade do prprio comitente. Assim, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, negou provimento ao recurso. Resp 1.072.397-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 15/9/2009. Depsito 1. Conceito e natureza jurdica do depsito: Trata-se de negcio por meio do qual uma parte (depositrio) se obriga a guardar um bem de outrem (depositante) de forma voluntria ou obrigatria/necessria (por imposio legal ou por calamidade pblica). Se o bem objeto do depsito for infungvel, diz-se regular; se fungvel, diz-se irregular (aplicando-se as regras do mtuo). um contrato unilateral e gratuito (em regra, pois tambm h depsito oneroso e bilateral), comutativo (de antemo as partes sabem seus deveres e prestaes no h lea), personalssimo, real (aperfeioa-se com a entrega do bem e no com

a celebrao da avena) e informal (a lei no exige forma escrita, mas a sua prova deve se dar somente de forma escrita). O depsito no se confunde com o comodato, pois neste o bem pode seu usado pelo comodatrio. 2. Espcies Depsito voluntrio: o contrato em que o depositrio recebe um objeto mvel, para guardar, at que o depositante o reclame. Se a coisa for depositada em nome de terceiro, no pode o depositrio restituir a coisa ao depositante sem sua anuncia (do 3). Deve o depositrio devolver a coisa assim que o depositante requerer, salvo: direito de reteno dos valores devidos ao depositrio (perdas e danos, despesas); se a coisa for embargada judicialmente ou sobre ela pender execuo, e, ainda, se houver motivo razovel de que a coisa foi dolosamente obtida. Pode haver mais de um depositrio e, nesse caso, presume-se que a diviso foi igualitria (concursu partes fiuntu). Se o depositrio, devidamente autorizado, confiar a coisa em depsito a terceiro, ser responsvel se agiu com culpa na escolha deste. A teor do 646 do CC, o depsito voluntrio provar-se- por escrito, portanto, contrato formal. Extino: pode se dar por resoluo voluntria (o bem foi entregue lacrado e o depositrio violou o sigilo, o depositrio usou ou vendeu o bem sem consentimento do depositante), por compensao em relao a depsito anterior, com a morte ( personalssimo, devendo os herdeiros restituir o bem), por incapacidade superveniente ( uma resoluo involuntria, logo, no gera perdas e danos). Ainda: o depositrio no responde por caso fortuito e fora maior. Depsito necessrio: para Maria Helena Diniz, este o depsito realizado diante de fatos imprevistos e irremovveis que levam a pessoa a entregar o bem a um desconhecido pra evitar sua runa. Pode ser classificado: legal (realizado no desempenho de obrigao decorrente de lei); miservel (efetuado em razo de calamidades); hospedeiro ( aquele que incide sobre as malas dos hspedes. O hoteleiro tem responsabilidade objetiva por atos de seus prepostos). 2. Casustica. Priso do depositrio infiel: o STF declarou a inconstitucionalidade da priso em decorrncia de inadimplemento de contrato garantido por alienao fiduciria (RE 466.343/SP). Em 2009, foi editada a Smula Vinculante 25: ilcita a priso civil do depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. Esta Smula adotou a tese de Gilmar Mendes (hierarquia supralegal dos tratados de DHs). Piovesan e Andr Ramos e ntendem que teriam hierarquia constitucional (art 5 p 2 CF/88). CONTRATO. BENS FUNGVEIS. MTUO. Quanto ao mrito, o recorrente diz que, embora o acrdo tenha admitido que o contrato de depsito se referia a lote de bovinos, portanto bens fungveis, obrigando-se o depositrio a restitu-los no mesmo gnero, quantidade e qualidade, o Tribunal a quo entendeu inaplicvel espcie o art. 1.280 do CC/1916, proclamando, indevidamente, a propriedade da ao de depsito com a imposio de multa e priso civil. O Min. Relator esclareceu que a orientao deste Superior Tribunal no sentido de que o contrato que versa sobre bens fungveis em depsito irregular no autoriza, em caso de inadimplemento, a ao de depsito porque aplicveis as regras do mtuo. E, sobre a natureza do gado bovino, aduziu que so bens fungveis, apenas especificados quanto ao sexo (garrotes e novilhas), e tanto assim que os frutos de eventual cruzamento esto previstos no contrato, segundo a prpria inicial, nem se sabe quantos ou quais so, a reforar a caracterstica de fungibilidade. O Min. Relator at admite que, em circunstncias excepcionais, como na hiptese de determinado touro ou vaca para reproduo, devidamente identificados e registrados em associaes de criadores, possa se dar tratamento legal diferenciado, ou seja, como bem no-fungvel. Mas essa no a situao aqui descrita. Precedentes citados: Resp 158.047-DF, DJ 18/4/2005, Resp 287.776-DF, DJ 25/6/2001, e AgRg no Resp 278.651-PR, DJ 19/3/2001. Resp 299.658-PR, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 13/2/2007.

ITEM 4.C: Da alienao fiduciria em garantia e do contrato de transporte. Da responsabilidade do transportador areo. Conveno de Varsvia para a Unificao de Certas Regras Relativas ao Transporte Areo Internacional de 1929 e seus protocolos adicionais. Alienao Fiduciria em Garantia. Histrico: Nos primrdios da civilizao ocidental, autorizados pela Lei das XII Tbuas, detinham os credores da sociedade romana o direito de matar e apoderar-se do cadver do devedor que no cumprisse com a obrigao devida, de forma que o devedor romano respondia com sua vida e liberdade pelos seus dbitos. Importante que se diga que somente foi alterado esse costume a partir do alastramento da doutrina crist e das mudanas oriundas do aparecimento do Estado Moderno, quando se transferiu o nus pelo no adimplemento da dvida do corpo do devedor para o seu patrimnio material, sendo ento facultado ao credor apoderar-se dos bens de propriedade do devedor assim que no pagas fossem as suas obrigaes. Eis ento que, diante da impossibilidade da coero corprea, viu-se o credor em situao de grande vulnerabilidade frente s no raras manobras protagonizadas pelo devedor para que no pagas fossem as suas obrigaes. Diante de tal panorama e devido incidncia reiterada de fraudes e simulaes que denegriam a credibilidade das operaes creditcias, criou-se, para a proteo do crdito, duas espcies de garantia, quais sejam, a garantia pessoal ou fidejussria e a garantia real ou material. Na primeira um terceiro se comprometia a pagar o valor devido, caso o devedor principal no o fizesse; na segunda, o prprio devedor empenhava parte de seu patrimnio e o entregava ao credor a fim de assegurar o adimplemento da obrigao contrada, lhe restando o direito de reaver a coisa assim que adimplida fosse a sua obrigao. O surgimento da fiducia no direito romano. Como perfeito exemplo de garantia real, temos a fiducia cum creditore, instituto criado no direito romano pelo qual o credor recebia do devedor a propriedade e a posse de um bem fungvel, a fim de que garantido fosse o cumprimento de uma obrigao principal, lhe restando o dever de restitu-lo to logo fosse adimplida a obrigao pelo devedor. De forma e procedimento semelhantes observa-se tambm no ordenamento jurdico romano a presena do fiducia cum amico, que nada mais era que um contrato de confiana em que o fiduciante alienava seus bens a quem confiasse, para que estes ficassem guardados, como em um depsito, at que cessadas fossem as circunstncias que ensejaram o receio do proprietrio pela perda ou extravio dos bens, como por exemplo, em caso de guerras, viagens, etc. No entanto, grande inconveniente se fazia presente nestes dois procedimentos, posto que nestes casos eram os alienantes que se viam sob grande vulnerabilidade. Em ambas as situaes, no dispunha o alienante de remdio jurdico hbil a fazer com que o credor restitua a coisa alienada quando adimplida a sua obrigao, sendo que o nico recurso a que podia o alienante socorrer-se era a actio fiduciae8, que ainda assim no podia impor que o fiducirio restitusse a res alienada. Anos mais tarde, observou-se no ordenamento jurdico germnico uma grande evoluo ao instituto de garantia real romano, ao possibilitar que o alienante se valesse de uma ao de natureza real que possibilitava que fosse o fiducirio alemo despojado do bem se no agisse conforme o pactuado. Assim, poderia o alienante obrigar o fiducirio a entregar a coisa alienada em garantia assim que quitada fosse a dvida assegurada. Ainda, prevendo a possibilidade de ocorrncia de ardil por parte do fiducirio, previu o legislador alemo a possibilidade do que hoje se entende por direito de seqela, ou seja, poderia o alienante reivindicar a coisa alienada, mesmo que na posse de terceiros, de forma que, ainda que viesse o fiducirio a se desfazer da coisa, poderia o alienante exercer seu direito sobre ela. O surgimento do Trust Receipt. A partir da Revoluo Industrial e do desenvolvimento do capitalismo financeiro, tornaram-se as formas de garantia existentes poca, tais quais o penhor, a hipoteca e a anticrese, inadequadas frente nova sociedade que se formava, posto que a morosidade inerentes a elas obstavam a eficcia destas modalidades frente ao ritmo acelerado que se imprimiu na circulao das riquezas. Observou-se ento, na Inglaterra e nos demais pases cujo direito se baseia no sistema do common law, o surgimento do trust receipt, instituto que nada mais do que uma evoluo do fiducia cum creditore romano e do negcio fiducirio germnico, de forma e objetivo muito semelhantes e cuja principal distino reside no fato de que, neste, os bens alienados fiduciariamente no se transferem da propriedade nem da posse do fiduciante ao fiducirio, ou seja, no passam a integrar o patrimnio ativo do credor. No trust receipt, os bens alienados em garantia so meramente afetados por restrio quanto sua disposio, de maneira que ao devedor defeso dele se desfazer, a fim de que possam efetivamente responder pelo inadimplemento de suas obrigaes, sem, no entanto, lhe desapossar do bem dado em garantia. Em sendo inadimplidas as obrigaes garantidas pela alienao fiduciria, a sim se transfere a propriedade do bem ao fiducirio credor.

8 Tratava-se a actio fiduciae de uma ao de cunho pessoal contra o credor, na hiptese de o mesmo deixar de restituir a coisa ou no lhe dar a destinao contratada. Assim, em tendo o credor vendido a coisa a terceiro, poderia o devedor, ao invs do desfazimento do negcio, obter indenizao pelo no cumprimento do pacto de restituio da coisa.

O negcio fiducirio no direito positivo brasileiro. Foi ento, nos moldes do trust receipt, introduzido o negcio fiducirio no ordenamento jurdico brasileiro, a partir do advento da Lei de Mercados Capitais (Lei n 4.728 de 1965, artigo 66), assumindo a expresso Alienao Fiduciria em Garantia como seu designador. Propriedade fiduciria: direito real de garantia sobre bens mveis ou imveis, atravs do qual o devedor transfere ao credor fiducirio a propriedade resolvel 9 do bem (tempo determinado), de modo que, quitada a obrigao, extingue-se a propriedade. O credor fiducirio ser proprietrio resolvel e possuidor indireto, independentemente da tradio, efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal. So institutos distintos: alienao fiduciria (contrato que institui a garantia) e propriedade fiduciria (a garantia real instituda). Inicialmente, importante ressaltar que o contrato de alienao fiduciria em garantia, encontra-se regulamentado, sobretudo, pelo Decreto-Lei n. 911 de 1 de outubro de 1969, sendo, portanto, este diploma legal de existncia anterior Constituio Federal de 1988. Neste sentido, surgem, algumas indagaes acerca de sua recepo pelo ordenamento constitucional em vigor. At porque a Constituio estabeleceu a proteo ao consumidor de maneira absoluta, como Princpio orientador da prpria ordem econmica do pas. O Cdigo de Defesa do Consumidor consagra princpios, pressupondo o consumidor como a parte mais frgil, da relao de consumo mantida com o fornecedor. J o Decreto-Lei 911/69, tem suas disposies espelhadas em um certo momento poltico de exceo no Brasil, marcado pela edio do denominado Ato Institucional n. 5, que suprimia vrios direitos constitucionais inerentes ao exerccio regular da cidadania. O Decreto- Lei n. 911/69, em seu art. 1o , modificando o artigo 66 da Lei n. 4.728/65, estabelece a seguinte configurao jurdica para a alienao fiduciria em garantia: "A alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio, efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal." Caractersticas: a) o credor fiducirio pode ser PF ou PJ; b) desdobramento da posse (h constituto possessrio10); c) tradio brevi manu 11 aps o pagamento; d) resolubilidade da propriedade fiduciria; e) gera patrimnio de

9 A propriedade resolvel, a rigor, a que est sujeita a extino por causa superveniente, inclusive em virtude do implemento de condio resolutiva, ou do advento de termo final. Na propriedade resolvel h um proprietrio atual e um proprietrio diferido, ou um futuro proprietrio, com direito eventual propriedade da coisa. Com direito expectativo, nas palavras do alagoano Pontes de Miranda. No direito ptrio a extino da propriedade resolvel pode ocorrer em virtude: a) da ocorrncia de fato j previsto no contrato art. 1.359, CC; b) ou da ocorrncia de fato superveniente no previsto no contrato (ttulo constitutivo) art. 1.360, CC. Na primeira hiptese art. 1.359, CC o prprio ttulo constitutivo (contrato) prev a causa da extino do direito de propriedade: o implemento de condio resolutiva, ou a expirao de prazo (termo final). o caso, por exemplo, dos pactos de retrovenda (art. 505), da doao com clusula de reverso (art. 547), do fideicomisso (art. 1.951), da propriedade do credor na alienao fiduciria (Decreto-Lei 911/69), dentre outros. Nessa hiptese, a deciso que decreta a extino do direito de propriedade produz efeitos ex-tunc (retroage; produz efeitos desde a data da ocorrncia do fato causador da extino da propriedade resolvel). Na segunda hiptese art. 1.360, CC a extino do direito de propriedade se d por fato alheio ao ttulo constitutivo, ou seja, de fato no previsto no contrato. o que corre, por exemplo, no caso de desfazimento da venda feita por condmino sem dar preferncia aos demais condminos (art.504, CC) e na revogao de doao por ingratido (art. 555, CC). Aqui a deciso que decreta a perda da propriedade produz efeitos ex-nunc (no retroage; no produz efeitos no passado). E por se referir a fato no previsto no contrato, o terceiro, adquirente de boa-f, tem seu direito de propriedade preservado, cabendo ao alienante (aquele em cujo benefcio houve a resoluo), to somente haver perdas e danos contra o adquirente (aquele cuja propriedade se resolveu no o terceiro de boa-f). A ao visando retomada da coisa ao reivindicatria s tem lugar se esta (a coisa) ainda estiver na posse do adquirente (proprietrio resolvel). 10 O constituto possessrio meio de aquisio fictcia da posse. Fictcia porque prescinde de apreenso fsica da coisa. Assim ocorre quando o comprador j deixa a coisa comprada em poder do vendedor, seja em comodato (emprstimo de coisa infungvel), seja em locao, por exemplo. Ou seja, de fato, o adquirente no chega nem mesmo a receber a coisa, mas, mesmo assim, adquire posse sobre ela. Evita-se, desse modo, a necessidade de entrega da coisa pelo vendedor e, ato contnuo, de devoluo por ato do adquirente. O vendedor que at ento tinha posse plena (direta e indireta), passa a ter apenas posse direta (deteno fsica), enquanto o comprador, posse indireta (ttulo de possuidor); no caso, a transmisso da posse se deu por fora de contrato; no em virtude de apreenso fsica. Uma vez presente a clusula constituti, o adquirente, aquele que passa a ter posse indireta sobre a coisa, poder manejar os interditos possessrios (ao de reintegrao de posse, por exemplo, diante de eventual esbulho). Por se tratar de modo excepcional de aquisio de posse, tal clusula no se presume. Ela deve vir expressa ou resultar do contedo do contrato, como no caso de haver clusula prevendo a conservao da posse pelo vendedor, a ttulo de aluguel. No Cdigo Civil, o instituto do constituto possessrio est expressamente previsto na seo relativa tradio modo de aquisio da propriedade mvel. Enquanto o caput do art. 1.267 estabelece que a propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio, seu pargrafo nico, primeira parte, assim se expressa: Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo constituto possessrio;.... Nem por isso a insero da clusula constituti nos contratos que envolvam bens imveis se mostra impossvel, at porque inexiste proibio a respeito. Pelo cabimento, o Enunciado n 77 do Conselho da justia Federal (aprovado nas Jornadas de Direito Civil de 2002): A posse das coisas mveis e imveis tambm pode ser transmitida pelo constituto possessrio.

afetao12 (juridicamente diferenciado em relao aos bens do titular, pois no responde pelas dvidas do credor fiducirio); f) proibio do pacto comissrio 13 (MHD afirma na edio 2010 do CC anotado que a clusula invlida em razo do art. 1365); g) sub-rogao do terceiro que paga o crdito (fugindo da regra geral do art. 304 do CC, pouco importa se interessado ou no).

Assim tambm o Superior Tribunal de Justia. Para ilustrar, o REsp n 143707-RJ, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira: Civil. Posse. Constituto possessrio. Aquisio fictcia (CC, art.494-IV). Reintegrao de posse. Cabimento. Comodato verbal. Notificao. Escoamento do prazo. Esbulho. Aluguel, taxas e impostos sobre o imvel devidos. Recurso provido. I - A aquisio da posse se d tambm pela clusula constituti inserida em escritura publica de compra e venda de imvel, o que autoriza o manejo dos interditos possessrios pelo adquirente, mesmo que nunca tenha exercido atos de posse direta sobre o bem.
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O inverso do constituto possessrio ocorre quando a pessoa que possu em nome alheio passa a possuir em nome prprio. Ex: o locatrio que possui a casa em nome alheio compra a casa passando a possuir em nome prprio, neste caso a clusula ser da traditio brevi manu.
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De fato, por efeito da constituio da propriedade fiduciria, cria-se um patrimnio de afetao integrado pelo bem objeto da garantia, que no atingido pelos efeitos de eventual insolvncia do devedor ou do credor, no integrando, portanto, a massa falida de um ou do outro. Disso resulta que, se o devedor-fiduciante cair em insolvncia, o bem objeto da garantia, que foi excludo do seu patrimnio e passou a constituir um patrimnio de afetao, permanecer separado dos bens da massa at o advento do respectivo termo ou at o cumprimento da sua finalidade, ocasio em que o administrador judicial arrecadar o saldo a favor da massa falida ou inscrever na classe prpria o crdito que contra ela remanescer (Lei n 11.101/2005 , art. 119, IX), assegurada ao fiducirio, se for o caso, a restituio do bem e eventualmente sua venda, aplicando a importncia que a apurar na satisfao do seu prprio crdito, sem concorrncia com os demais credores (Lei n 9.514/97 , art. 32, e Lei n 11.101/2005, art. 49, 3). Diverso o efeito em relao falncia de devedor hipotecrio, pois, nesse caso, tendo em vista que o imvel hipotecado permanece em seu patrimnio, ser arrecadado pelo administrador judicial e passar a integrar o ativo da massa, submetendo o credor hipotecrio concorrncia com os demais credores segundo a ordem legal de preferncia. Alm desse relevante efeito decorrente das distintas caractersticas dessas garantias, outro aspecto a merecer ateno a impossibilidade de se aplicar propriedade fiduciria a regra do art. 1.476 do Cdigo Civil, pelo qual o dono do imvel pode constituir sobre ele sucessivas hipotecas, com diferentes graus de preferncia. Essa regra absolutamente incompatvel com a natureza da garantia fiduciria e, portanto, no se aplica propriedade fiduciria de bem imvel, de modo que juridicamente inadmissvel constituir-se propriedades fiducirias em primeiro grau, segundo grau etc. 13 Desde que o novo Cdigo Civil entrou em vigor no incio de 2003, restou sepultada a clusula de pacto comissrio, at ento presente na maioria absoluta dos contratos de compra e venda de imveis. Como se recorda, pacto comissrio era a clusula inserida nos contratos de alienao imobiliria com preo em prestaes, pela qual se o devedor deixasse de honrar algum dos pagamentos perderia automaticamente o bem adquirido em favor do alienante, sem devoluo dos valores pagos. Impunha com o mximo rigor o cumprimento das avenas. Na dcada de 90, o Cdigo de Defesa do Consumidor j havia estabelecido uma nova mentalidade em favor dos devedores e de sua dignidade, acabando com a resoluo automtica do contrato e obrigando o credor a ressarcir o devedor pelas importncias pagas, conforme fixado em vasta jurisprudncia. No Cdigo Civil revogado, o tema estava regulado com a seguinte regra: Art. 1.163. Ajustado que se desfaa a venda, no se pagando o preo at certo dia, poder o vendedor, no pago, desfazer o contrato, ou pedir o preo. Pargrafo nico. Se, em 10 (dez) dias de vencido o prazo, o vendedor, em tal caso, no reclamar o preo, ficar de pleno direito desfeita a venda. Note que a disciplina draconiana. Para desfazer o negcio, no precisava notificar o devedor, bastava aguardar o transcurso do prazo de (apenas) 10 dias. No Cdigo em vigor no existe artigo similar. O Cdigo de 2002 (art. 1.428) replicou norma j existente no diploma de 1916 (art. 765), nos seguintes termos: nula a clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Acrescentou-lhe, contudo, um adendo: Pargrafo nico. Aps o vencimento, poder o devedor dar a coisa em pagamento da dvida. Embora a legislao mencione apenas dbitos decorrentes de penhor, anticrese e hipoteca, o Superior Tribunal de Justia (STJ) entende que a proibio do pacto comissrio no se limita aos casos expressamente previstos no Cdigo Civil, incidindo em contratos de mtuo, parcelamento do solo, compra e venda e outras formas de transferncia da propriedade imobiliria com pagamento protrado no tempo, ou seja, todas as hipteses em que se convenciona que o credor poder ficar com o imvel prometido venda caso o adquirente no cumpra a forma prevista de pagamento. A inovao trazida pelo pargrafo nico do artigo 1.428 permite que o devedor inadimplente d o prprio imvel adquirido como pagamento de sua dvida, sem que tal ato constitua burla do princpio da proibio do pacto comissrio. No caso, h uma diferena fundamental. O que proibido estabelecer tal clusula no instrumento de transferncia ou garantia, momento em que o pretendente ao bem se encontra sob a influncia da vontade do credor. Depois de lavrado o contrato e j tendo vencido uma ou algumas prestaes, o devedor fica desvinculado psicologicamente, podendo, por sua livre deciso, oferecer o bem como forma de pagamento do dbito em que incorreu, sem constrangimento ou restries de ordem tica ou consumerista.

Regime legal: O CC trata da propriedade fiduciria de bens mveis infungveis em termos gerais. O Cdigo consolidou vrias disposies do DL 911/69, e disps que demais espcies de propriedade fiduciria esto submetidas disciplina das leis especiais, somente se aplicando as suas disposies naquilo que no for incompatvel. Bens mveis: aplica-se o Cdigo Civil, a Lei 4.728/65 (art. 66-B, que regula a alienao fiduciria de bens mveis no mbito do mercado financeiro e de capitais ou em garantia de crditos fiscais e previdencirios) e o decreto-lei 911/69 (que, alterado pela lei 10.931/04, subsiste em relao disciplina processual). A lei 10.931/04 tambm permitiu a alienao fiduciria de bem mvel fungvel. Bens imveis: Lei 9.514/97. Propriedade fiduciria no CC (arts. 1361 a 1368-A do CC): Propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor. Constitui-se com o registro do contrato celebrado por instrumento pblico ou particular (Registro Ttulos e Documentos ou repartio competente para licenciamento de veculos). O devedor (fiduciante e alienante) fica com a posse direta da coisa, tendo o jus utendi e fruendi (ele arca com despesas de conservao). Fiduciante possuir em nome do fiducirio/credor (conserva a coisa com obrigaes de depositrio). Pagando o valor total, o devedor/fiduciante adquirir a propriedade desde o momento do registro da alienao fiduciria. O instrumento escrito deve conter: total do dbito; juros, se houver; descrio da coisa. Vencida a dvida, o credor/fiducirio deve vender a coisa a terceiro a fim de se pagar. Fiduciante/devedor continua obrigado pelo remanescente da dvida. Smula vinculante 25: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito. Smulas do STJ sobre alienao fiduciria: Smula 28 (PODE TER POR OBJETO BEM QUE JA INTEGRAVA O PATRIMONIO DO DEVEDOR); Smula 72 (A COMPROVAO DA MORA IMPRESCINDIVEL A BUSCA E APREENSO DO BEM); Smula 92 (A TERCEIRO DE BOA-FE NO OPONIVEL A ALIENAO FIDUCIARIA NO ANOTADA NO CERTIFICADO DE REGISTRO DO VEICULO AUTOMOTOR); Smula 245 (A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito); Smula 284 (A purga da mora s permitida quando j pagos pelo menos 40% (quarenta por cento) do valor financiado) Smula 384 (Cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial do bem). Contrato de transporte (arts. 730 a 756 do CC): Algum se obriga, mediante retribuio, a transportar, de um lugar para outro, pessoas ou coisas. Dispe o art. 732 que so aplicveis preceitos da legislao especial e tratados internacionais, desde que no contrariem o CC (MHD critica que tratados internacionais tenham carter subsidirio na disciplina do CC). O contrato de transporte consensual, bilateral e oneroso, realizando-se, em regra, sob a forma de contrato de adeso. Conjugando mais de um meio de transporte, chama-se intermodal. H contrato cumulativo quando efetuado sucessivamente por vrios transportadores, cabendo um percurso a cada um (responsabilidade ser solidria). Transporte pblico Quando exercido por particulares mediante autorizao, permisso ou concesso, regido por tais atos e normas regulamentares (prestao indireta de servio pblico, sem prejuzo do disposto no CC. Aplica-se, em caso de dano, o art. 37, par 6 da CR/88 (responsabilidade objetiva fundada no risco administrativo) inclusive para o transportador areo. Transporte de pessoas: Transportador se obriga a remover pessoa e sua bagagem de um local a outro, mediante remunerao. Transportador responde objetivamente por danos, pagando indenizao varivel, conforme natureza e extenso dos prejuzos ( nula clusula excludente de responsabilidade). Culpa de terceiro no excludente de responsabilidade. No se aplicam as normas sobre o contrato ao transporte gratuito. O transportador no pode, em regra, recusar passageiros. Transportador tem direito de reter bagagem para garantir o pagamento do valor da passagem. Transporte de coisas: Remetente entrega ao transportador determinado objeto para que, mediante pagamento de frete, seja remetido a outra pessoa em local diverso. A responsabilidade civil objetiva do transportador relativa integridade da carga limitar-se- ao quantum constante do conhecimento de frete (risco do transporte por conta do transportador, exceto em caso de culpa do remetente ou fora maior). Responsabilidade do transportador areo: Cdigo Brasileiro de Aeron utica Vo domstico. Teoria objetiva (risco da atividade, podendo desonerar-se nas hipteses previstas na lei -> se a morte ou leso resultar, exclusivamente, do estado de sade do passageiro ou se o acidente decorrer de sua culpa exclusiva). Alguns dispositivos, a exemplo do que limita responsabilidade por danos causados a terceiros, perderam eficcia em razo do art. 37, par. 6 do CR/88. (Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade Civil). Conveno de Varsvia Transportador areo internacional. Responsabilidade subjetiva, com culpa presumida do transportador areo. Indenizao limitada a valor mximo. CDC aplicado pelo STJ.

Conveno de Varsvia na jurisprudncia (GRAVE ISSO PORQUE PROVAVELMENTE SER PERGUNTADO O BVIO): STJ tem diversos julgados no sentido de que no se aplica a tarifao da indenizao em caso de extravio de bagagem em vo internacional e que cabvel indenizao por dano moral (aplica-se o CDC). STF, no entanto, considera que em obedincia ao disposto no art. 178 da CF ( A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade), prevalece o que dispe a Conveno de Varsvia no que diz respeito ao prazo prescricional de dois anos (e no de cinco). Tribunais, interpretando os dispositivos da conveno, tem atribudo responsabilidade objetiva ao transportador internacional, no elidvel nem pela fora maior.

ITEM 5.A: Das pessoas naturais. Dos direitos da personalidade. Da ausncia: sucesso provisria e sucesso definitiva. Obras consultadas: FARIAS, Cristiano Chaves de, ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral. 9 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011; GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil, vol. I: parte geral. 11 edio. So Paulo: Saraiva, 2009; PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo civil comentado: doutrina e jurisprudncia. 4. ed. Barueri, SP: Manole, 2010; TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. So Paulo: Mtodo, 2011; VENOSA, Silvio. Cdigo Civil Interpretado, 1 ed. So Paulo: Atlas, 2010.

DAS PESSOAS NATUAIS 1. Noes Gerais. Lembra Clvis Bevilcqua que a personalidade para o direito no apenas um processo de atividade psquica, mas sim uma criao social moldada pela ordem jurdica. A personalidade criada pela sociedade e moldada pela ordem jurdica. O conceito da psicologia diferente do conceito jurdico. 2. Conceitos de personalidade jurdica. A) clssico: a aptido genrica para se adquirir direitos e obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito; B) moderno: tendo em vista que a personalidade jurdica no pode estar atrelada ao conceito simplrio de sujeito de direito, pois os entes despersonalizados (condomnio edilcio, sociedade de fato, massa falida, etc.) tambm podem titularizar relaes jurdicas, conceituase a personalidade jurdica como um atributo reconhecido a uma pessoa (natural ou jurdica) para que possa atuar no mundo jurdico (titularizando diversas relaes) e reclamar uma proteo mnima, bsica, reconhecida pelos direitos da personalidade. 2.1. Conceito de Pessoa Natural. o ser humano dotado de personalidade jurdica conforme o entendimento que se adote, ou seja, ora como sujeito de direitos e deveres (conceito clssico), ora como indivduo apto a atuar no mundo jurdico (titularizando diversas relaes) e reclamar uma proteo mnima, bsica, reconhecida pelos direitos da personalidade (conceito moderno). 3. Incio da Personalidade Jurdica da Pessoa Natural. A discusso acerca do incio da personalidade jurdica da pessoal natural gira em torno da questo de se o nascituro ou no dotado de personalidade jurdica. EXISTEM 04 CORRENTES A RESPEITO: A) Natalista (mais conservadora) para esta teoria (segundo uma interpretao literal do art. 2 do CC), o nascituro apenas um ente concebido ainda no nascido, desprovido de personalidade, vale dizer, o nascituro no pessoa gozando apenas de mera expectativa de direitos (Caio Mrio da Silva Pereira, Silvio Rodrigues, Silvio de Salvo Venosa, Eduardo Espnola, Vicente Ro e outros). Sustenta que a personalidade jurdica somente adquirida a partir do nascimento com vida, de maneira que o nascituro no seria considerado pessoa, tendo mera expectativa de direito. Obs.: Nascer com vida significa o funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio do recm-nascido (Resoluo n. 1 do Conselho Nacional de Sade). O exame para saber se o recm-nascido respirou denominado Docimasia Hidrosttica de Galeno. Assim, ao nascer com vida ele se torna sujeito de direito, ainda que sobreviva apenas durante segundos; OBS.: a posio majoritria na doutrina e adotada pelo STF na ADI 3510; B) Concepcionista: esta a teoria adotada pela doutrina moderna, embora seja muito antiga. (Teixeira de Freitas, Silmara Chinelato, Pontes de Miranda, Maria Berenice Dias, Nelson Rosenvald, etc.). Para esta teoria, o nascituro seria considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou extrapatrimoniais, desde a concepo. No momento em que nasce com vida, se opera um efeito ex tunc, para ser considerado pessoa desde a sua concepo. Os defensores desta teoria apontam que ela explica com mais lgica a segunda parte do art. 2 do CC. No mbito internacional, est consagrada no art. 4, I, do Pacto de San Jos da Costa Rica1; C) Teoria da personalidade condicional: (Washington de Barros, Serpa Lopes, Clvis Bevilqua e Arnaldo Rizzardo) segundo esta teoria, que se baseia na combinao entre os artigos 2 e 130 do CC, a personalidade civil da pessoa natural comea com o nascimento com vida, mas os direitos do nascituro esto sujeitos a uma condio suspensiva, ou seja, so direitos eventuais que s adquirem eficcia com o nascimento daquele que foi concebido (crtica: trata-se de uma teoria essencialmente natalista, pois parte da premissa de que a personalidade tem incio com o nascimento com vida); D) Teoria da Dupla Personalidade: (MHD e Gustavo Tepedino): para esta teoria, que a personalidade jurdica dividese em formal e material, sendo que a formal est relacionada com os direitos da personalidade (que o nascituro j titulariza desde a concepo), enquanto que a material est relacionada com os direitos patrimoniais e que s so adquiridos pelo nascituro com o nascimento com vida; Na verdade esta teoria mescla as teorias concepcionista (para os direitos da personalidade) e a natalista (para os direitos patrimoniais). 4. Capacidade e Legitimao. A capacidade civil dividida em duas: a) de direito ou gozo; e b) de fato ou exerccio. Capacidade de direito aptido genrica para adquirir determinados direitos e deveres. Capacidade de fato aptido para pessoalmente exercer os atos da vida civil. Ausente tal capacidade haver incapacidade civil (absoluta ou relativa). Legitimao aptido especfica para a prtica de certos atos da vida civil (Ex1: o

pai no tem legitimidade para vender um apartamento para um dos filhos sem o consentimento dos demais. Ex2: o indigno no tem legitimao para receber herana). Em regra, a falta de legitimao torna o fato anulvel, enquanto que a falta da capacidade de fato gera a incapacidade civil, que pode ser absoluta ou relativa. 4.1. Distino entre Personalidade e Capacidade de Direito. Duas correntes (no encontrei qual a majoritria). A) H quem defenda, como Orlando Gomes e Flvio Tartuce, que no h diferena entre personalidade jurdica e capacidade de direito, porquanto entende que a personalidade a capacidade jurdica genericamente reconhecida a qualquer pessoa, no havendo como distinguir, cientificamente, personalidade de capacidade de direito; B) Outros, como Nelson Rosenvald, defendem que a capacidade jurdica consiste na possibilidade daqueles que so dotados de personalidade de serem sujeitos de relaes patrimoniais, ou seja, a maior ou menor extenso dos direitos de uma pessoa, sendo, portanto, a medida da personalidade. 5. Incapacidade de fato. Consiste na restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. ESPCIES: A) Absoluta art. 3 do CC: restrio para a o exerccio de qualquer ato da vida civil; suprvel pela representao; e B) Relativa - art. 4 do CC: restrio relativa a certos atos da vida civil e complementada pela assistncia; Obs.: alguns atos podero ser praticados pelos maiores de 16 e menores de 18 sem a assistncia do seu representante legal. Exemplo: fazer testamento (art. 1860) e ser testemunha (art. 228, I). 5.1. Incapacidade de fato absoluta. A) Menores de 16 anos (so os impberes): incapacidade ope legis; B) Pessoa que por enfermidade ou deficincia no tenha discernimento para os atos da vida civil: esta incapacidade absoluta declarada por meio do procedimento de interdio. A ao de interdio busca a declarao de incapacidade e nomeado um curador. Estes precisam ser interditados para serem privados totalmente da prtica de quaisquer atos da vida civil. Pronunciada a interdio, o juiz assinar limites curatela (limites a interdio), que podero circunscrever-se s restries do prdigo (art. 1.772 do CC). Reconhecendo a incapacidade absoluta, qualquer ato praticado pelo interditado, sem a presena do curador, ser manifestamente nulo. Obs1.: quanto ao efeito da sentena de interdio (declaratrio ou constitutivo) ver item prprio.Obs2.: Orlando Gomes afirma que o ato praticado pelo incapaz, ainda no interditado, pode ser invalidado, desde que concorram trs requisitos: incapacidade de discernimento anterior, prejuzo ao incapaz e m-f da outra parte; C) Os que por causa transitria no possam exprimir a sua vontade: este dispositivo no trata de doena mental, mas sim da pessoa que no pode praticar atos por estar impossibilitada de exprimir sua vontade, decorrente de causas transitrias, como a intoxicao por ingerir boa noite cinderela ou em estado coma, por razes de traumatismo craniano. Idem fortuitamente bbado caso de embriaguez involuntria, completa. 5.2. Incapacidade de fato relativa. H possibilidade de a parte prejudicada promover ao para que o Judicirio desfaa o negcio realizado com pessoa relativamente incapaz. A inrcia das partes pode convalidar o ato. ESPCIES DE INCAPACIDADE DE FATO RELATIVA: a) Maiores de dezesseis e menores de dezoito anos: so os menores pberes; b) Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido: a incapacidade somente relativa quando a embriaguez reduzir a capacidade, no a suprimindo por completo. OBS.: caso a embriaguez seja patolgica (doentia), capaz de inquinar (corromper) o discernimento, a incapacidade ser absoluta; c) Excepcionais sem desenvolvimento mental completo: os portadores da sndrome de down so exemplos de excepcionais; d) Prdigos: pessoas que desordenadamente dilapidam o seu patrimnio, podendo reduzir-se a misria. O sistema jurdico brasileiro admite a interdio do prdigo, de maneira que seu curador ir assisti-lo em atos de contedo patrimonial (art. 1.782 do CC). Se justifica a interdio do prdigo, alm do interesse pblico, a teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo, desenvolvida pelo professor Luiz Edson Facchin. Obs.: quanto ao casamento do prdigo, o curador deve se manifestar quanto celebrao de pacto antenupcial e do regime de bens (atos relacionados ao direito patrimonial), mas no pode interferir na prtica dos atos relativos ao estado da pessoa e da personalidade (atos de mera administrao). Observao geral: Caso haja conflito de interesse entre o representante e o incapaz, pode-se invocar o art. 119 do CC que dispe ser anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou. de 180 dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo. 5.3. Capacidade Civil do Indgena. O CC no cuida mais da capacidade do ndio. Segundo o art. 8 da Lei 6.001/73, so nulos os atos cometidos entre ndios no civilizados e pessoas estranhas a comunidade, sem a interveno da FUNAI. Prevalece, contudo, que a nova ordem constitucional e a Conveno 169 da OIT, ao agasalharem o multiculturalismo e o paradigma emancipatrio de todos os indivduos, concederam genericamente capacidade civil aos ndios. Como o art. 232 da CF garante a capacidade processual, que uma manifestao do direito da personalidade, acabou por conceder tambm, ainda que no haja meno expressa, a capacidade civil. Dessa sorte, os ndios no precisam ser representados, assistidos ou requerer liberao do regime de tutela para exercer por si s os atos da vida civil. Assim, tero capacidade civil como regra, podendo exercer por si ss (sem

assistncia, representao ou pedido de liberao do regime tutelar) os atos da vida civil. Somente se o ndio no tiver nenhuma noo ou conhecimento do idioma, leis e cultura brasileira que ter que ter sua capacidade civil suprida para exercer os atos da vida civil, sendo-lhes aplicvel o regime geral de incapacidade civil prevista no CC. 5.4. Cessao da incapacidade. A incapacidade cessa quando desaparece a sua causa, conforme o esquema a seguir: 1) Menoridade: cessar em dois casos, pela maioridade (aos 18 anos completos) e pela emancipao, que pode ser: A) voluntria: concedida pelos pais, se o menor tiver 16 anos completos; B) judicial: a concedida por sentena; C) legal: a decorrente de determinados fatos previstos em lei, tais como: pelo casamento, exerccio de emprego pblico efetivo, colao de grau em curso de ensino superior, pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria; 2) Demais casos de incapacidade: ao de levantamento de interdio nos termos do art. 1186 do CPC. 6. Individualizao da pessoa natural. A) Pelo nome: prenome, sobrenome e agnome: sinal que distingue pessoas de uma mesma famlia (Jnior, Neto). B) Pelo estado: O estado da pessoa a soma de suas qualificaes Seus aspectos podem ostentar carter individual, familiar e poltico. C) Pelo domiclio: domiclio a sede jurdica da pessoa. o local onde responde por suas obrigaes. Espcies de domiclio: necessrio ou legal e voluntrio. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia com a inteno manifesta de mud-lo (art. 74, CC). 7. Extino da Pessoa Natural. Ocorre pela morte que pode ser: Real (art. 6, 1 parte) e Presumida (com declarao de ausncia [art. 6, 2 parte] ou sem declarao de ausncia [art. 7]). 7.1. Morte Real. Para o Direito a extino da pessoa fsica ocorre por meio da morte enceflica. Na esteira do avano cientfico mundial, o Conselho Federal de Medicina (Resoluo 1.480/97 art. 4 - o qual traz os parmetros clnicos), tem afirmado que o marco mais seguro para se aferir a extino da pessoa fsica, inclusive para fins de transplante de rgos, a morte enceflica. A morte deve ser declarada por profissional de medicina, admitindo-se, na ausncia deste, nos termos da Lei 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos art. 77), a declarao de bito feita por duas testemunhas. A declarao de bito tem inscrio no Registro Civil de Pessoas Naturais livro de bitos. Obs.: no havendo o cadver entraremos noutra seara: morte presumida. 7.2.1. Morte Presumida sem declarao de ausncia. Chamada tambm de morte real sem cadver (e consequente ausncia de declarao de bito), trata-se de do bito ocorrido em situaes catastrficas previstas nos artigos 7 do CC e 88 da Lei de Registros Pblicos, em que se exige a realizao de um procedimento justificatrio em juzo (justificao de bito), nos termos do disposto nos artigos 861 a 866 do CPC. REQUISITOS: prova de que a pessoa tida como morta estava no local em que ocorreu a catstrofe e de que, posteriormente, no h mais notcias desta (exemplos: trabalhava num prdio que desabou e no sobrou nada, morava numa encosta onde houve um deslizamento de terra ocasionado por fortes chuvas em tambm no sobrou nada). ATENO: outro caso de morte presumida sem declarao de ausncia vem previsto na Lei 9140/95 que reputa como mortas, para todos os fins de Direito, as pessoas desaparecidas em razo de participao, ou simplesmente acusadas de participao, em atividades polticas, no perodo compreendido entre 02/09/61 e 15/08/79 (poca do Regime Militar). 7.2.2. Morte Presumida com declarao de ausncia (art. 22 e ss). Consiste na situao de algum que desapareceu do seu domiclio sem que dele se tenham notcias e que no deixou representante, permitindo a transmisso de seus bens para os herdeiros, mesmo sem a existncia de comprovao de morte provvel. Qualquer interessado ou MP podem requerer. A) Sucesso Provisria (art. 26): decorrido um ano da arrecadao dos bens ou trs anos se o ausente deixou representante ou curador, os interessados podem requerer a sucesso provisria. O patrimnio do ausente fica sob a posse de seus herdeiros, que no tm a disponibilidade dos bens, no podendo alien-los, a no ser por autorizao do juiz, para em casos de evitar a deteriorao dos bens, preservando seu valor econmico. Aberta a sucesso provisria, j gera efeitos patrimoniais, mas no podem os bens ser vendidos, podem ser utilizados os frutos, a venda somente pode ocorrer com autorizao judicial; B) Sucesso Definitiva: O prazo de 10 anos, durante os quais o ausente pode voltar e retomar seu patrimnio integralmente (a propriedade sobre os bens do ausente resolvel). Esse prazo dever ser reduzido para 05 anos, quando o desaparecido j contava com 80 anos; Aberta essa fase a propriedade dos bens do ausente se transfere aos herdeiros, mas existe ainda um prazo de espera, consiste em um novo prazo de 10 anos, no qual o ausente ainda pode voltar e retomar o seu patrimnio. 7.2.3. Efeitos no patrinominais: No CC/16, a ausncia tinha somente essa funo patrimonial. No CC/02, a ausncia passa a ter um efeito que o anterior no tinha: efeito pessoal familiar. Desta feira, o casamento vlido, ou seja, o vnculo matrimonial, pode ser dissolvido pelo divrcio e pela morte de um dos cnjuges, tanto a real como a presumida do ausente, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva (arts. 1571, 1 e 6, segunda parte). 8. Comorincia. A comorincia a presuno de morte simultnea, de uma ou mais pessoas, na mesma ocasio (tempo), em razo do mesmo evento (no necessariamente), sendo elas reciprocamente herdeiras. Caso no haja

indicao da ordem cronolgica das mortes, nos termos do art. 8 do CC, considera-se ter havido morte simultnea, de maneira que um comoriente no herda do outro, abrindo-se cadeias sucessrias, autnomas e distintas, como se um no existisse para o outro e vise-e-versa. ATENO: os comorientes no necessariamente devem morrer no mesmo lugar, podendo se encontrar em locais distintos. OBS.: no confundir com PREMORINCIA (em que a morte de parentes sucessveis pode ser cronologicamente identificada). DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE 1. Noes Gerais. Historicamente o Direito Romano no cuidou dos direitos da personalidade nos moldes como so concebidos atualmente, apenas contemplando a chamada actio injuriarum, ao contra a injria, que foi elastecida para abranger qualquer atentado contra a pessoa. Os direitos da personalidade constituem construo jurdica relativamente recente, fruto da doutrina germnica e francesa, especialmente aps a II Guerra Mundial, em virtude da crescente preocupao com a tutela dos direitos mais essenciais dos indivduos e da humanidade como um todo. Somente com o advento da CF/88 e com o movimento da constitucionalizao do direito privado e seus desdobramentos simultneos de repersonalizao e despatrimonializao do direito privado que os direitos da personalidade foram alados uma categoria prpria de direitos dos indivduos, o que culminou com sua positivao no CC/02. 2. Conceito. So situaes jurdicas reconhecidas pessoa, tomada em si mesma e em suas projees sociais, que lhes conferem direitos essenciais ao seu desenvolvimento , em que se convertem projees fsicas, psquicas e intelectuais do seu titular, individualizando-o de modo a lhe emprestar segura e avanada tutela jurdica (Rosenvald e Farias). So direitos subjetivos que tm por objeto os bens e valores essenciais da pessoa , no seu aspecto fsico, moral e intelectual (Francisco Amaral). Se diferenciam dos direitos patrimoniais ou do conceito de patrimnio, porque encontram-se voltados afirmao dos valores existenciais da pessoa humana, enraizados na esfera mais ntima do indivduo e no so suscetveis de apreciao econmica (o dano moral apenas uma compensao pela afetao de tais direitos, bem como uma medida punitiva ao causador do dano). 3. Fontes dos Direitos da Personalidade (Teoria Pluralista X Teoria Monista). Existem duas correntes. A) Pluralista: existem vrios, desde que previstos em lei. Vale o princpio da taxatividade, da tipificao. Problema: com o desenvolvimento tecnolgico e aspectos novos relacionados com intimidade, privacidade, (manipulaes biolgicas, genticas; pesquisadores fazendo mapeamento gentico de comunidades; empregadores exigindo mapeamento gentico de seus futuros empregados; cmeras de monitoramento em todos os lugares, pblicos e privados; etc.), no h como agasalhar tal teoria, pois a atividade legislativa no consegue acompanhar o desenvolvimento da sociedade; B) Monista: basta um nico direito geral, uma clusula geral de proteo dos direitos da personalidade a partir da qual todos os demais direitos so tutelados (art. 1, III, da CF e art. 12 do CC todos os direitos da personalidade so protegidos por tais clusulas). No se exige taxatividade, tipicidade. OBS.: Nosso ordenamento jurdico no adotou de forma ortodoxa nenhuma das duas teorias, pois tanto tutela vrios direitos da personalidade no CC/02 (vida, integridade fsica e psquica, nome, imagem, honra [subjetiva e objetiva], privacidade, intimidade, etc.), quanto possui duas clusulas gerais de proteo dos direitos da personalidade a partir das quais todos os demais direitos so tutelados: art. 1, III, da CF e art. 12 do CC/02. 4. Caractersticas. A) absolutos: no no sentido de serem insuscetveis de restries, mas sim na acepo de que so oponveis erga omnes; B) relativamente indisponveis: a pessoa no pode deles dispor de forma permanente e/ou total; Requisitos para a disposio2: deve ser voluntria (Obs.: ver requisitos do consentimento), transitria, especfica e no afetar a dignidade da prpria pessoa (ao contrrio, a disposio deve promover a dignidade da pessoa). A ttulo de exemplo, admite-se a cesso onerosa de direito patrimoniais decorrentes da imagem (lembrar dos reality shows), de direitos autorais (art. 28 da Lei 9610/98), de direitos sobre softwares (lei 9609/98), bem como a doao de rgos humanos duplos ou regenerveis (art. 199, , 4 da CF e lei 9434/97), doao de sangue (lei 10205/01), etc. ALGUMAS POLMICAS RELACIONADAS INDISPONIBILIDADE RELATIVA: 1) Princpio da consentimento informado, da beneficncia ou da no maleficncia (art. 15 do CC): consiste no dever de informao ao paciente por parte dos profissionais de sade acerca do risco de vida relacionado a qualquer tratamento mdico ou interveno cirrgica; 2) Princpio do consenso afirmativo (art. 14 do CC): trata da retirada post mortem de rgos da pessoa; segundo o princpio, a manifestao expressa do doador de rgos em vida deve prevalecer sobre a vontade dos familiares, implicando a incidncia do disposto no art. 4 da lei 9434/97 apenas na hiptese de silncio do potencial doador3; 3) Testemunhas de Jeov e recusa de transfuso de sangue: coliso entre direito vida e liberdade religiosa na doutrina tem-se entendido que em se tratando de incapazes a interveno obrigatria, mas em se tratando de pessoas maiores e capazes no h uma posio definida; Obs.: a Resoluo n 1012/80 do Conselho Federal de Medicina e os artigos 46 e 56 do Cdigo de tica Mdica autorizam os mdicos a praticar a transfuso de sangue em seus pacientes, independentemente de consentimento, se houver iminente perigo de vida; 4) Questo dos transexuais e o art. 13 do CC : caso de disposio permanente de um rgo do corpo; cirurgia para fins de adequao do sexo fisiolgico, ao sexo psicolgico (o corpo da pessoa atentatrio sua dignidade; trata-se de uma mulher ou homem aprisionado a um corpo masculino ou feminino, respectivamente); Consequncia: necessidade de autorizao de mudana de retificao do registro civil (mandar

fazer constar que a pessoa um transexual, sob pena de violao sua dignidade Resp. 737.993/STJ); C) intransmissveis (art. 11 do CC): os direitos da personalidade em si no so suscetveis de qualquer forma de transmisso (o que engloba a alienao), mas admite-se a cesso de seus reflexos patrimoniais (reality shows, revistas pornogrficas, etc.); D) irrenunciveis (art. 11 do CC): ningum pode abrir mo da titularidade dos direitos da personalidade; E) vitalcios: somente se extinguem com a morte de seu titular, no ocorrendo sucesso sobre os direitos da personalidade, pois tais direitos so personalssimos; Obs.: a doutrina controverte sobre se o art. 12 do CC confere direitos da personalidade ao morto. Trata-se do dano indireto ou em ricochete, em que o dano atinge o morto e repercute em seus familiares. Para a primeira corrente o dispositivo consagra a tutela de direitos da personalidade do morto. Para a segunda tal dispositivo reconhece como direito da personalidade da pessoa viva (e no do morto), a proteo de valores jurdicos da personalidade de algum que j morreu (cnjuge ou companheiro e parentes em linha reta ou colateral at o 4 grau); F) extrapatrimoniais: so direitos insuscetveis de apreciao econmica, ainda que eventual leso possa produzir consequncias monetrias (da leso extrapatrimonial surge o dever de indenizao de carter monetrio que visa compensar, atenuar, servir de lenitivo para a dor e sofrimento a vtima, bem como punir e educar o responsvel pelo dano); G) impenhorveis: decorrncia do carter extrapatrimonial, os direitos da personalidade no podem ser objeto de penhora; H) imprescritveis: no existe um prazo extintivo para o exerccio dos direitos da personalidade; Obs.: as leses a estes direitos no convalescem com o tempo, por isso que se diz que a pretenso voltada a assegurar seu livre exerccio imprescritvel, o que no ocorre com a pretenso indenizatria da advinda, que est sujeita ao prazo prescricional de 03 anos (art. 206, 3, V, do CC), salvo se decorrente de perseguio, tortura e priso, por motivos polticos durante o Regime Militar (conforme entendimento do STJ)4. 5. Titularidade. Via de regra somente a pessoa natural, porm tambm admite-se que a pessoa jurdica seja dotada de alguns direitos da personalidade tais como honra objetiva, imagem ou bom nome, inviolabilidade de sede ou domiclio, sigilo de correspondncia, etc. (CRTICA: pessoa jurdica patrimnio, patrimnio no contem os atributos de uma pessoa natural). Quanto ao nascituro, adotada a teoria concepcionista ou da personalidade condicional, este ser titular de direitos da personalidade desde a concepo . 6. Proteo dos Direitos da Personalidade. Viabilizada por qualquer tcnica processual (inclusive de forma inaudita altera parte), exemplos: inibitria, compensatria, ressarcitria, de retratao, etc. Obs.: s no h que se falar em reparao propriamente dita devido ao carter extrapatrimonial de tais direitos. Historicamente, a proteo jurdica dos direitos esteve baseada no binmio leso sano, ou seja, imposio de sano para toda e qualquer leso. A sano imposta era perdas e danos. Todavia, desde o advento do CDC em 1990 e da reforma processual civil em 1994, o sistema jurdico comeou a discutir a idoneidade do binmio leso sano, se esse binmio se mostrava suficiente, idneo para garantir a proteo dos direitos. Chegou-se a concluso que a vtima de violao a direitos no estava interessada somente na sano do agente, mas tambm tinha interesse na proteo efetiva do seu direito. Ex.: se uma pessoa teve o seu nome indevidamente inserido no SPC/SERASA. O Novo Cdigo Civil de 2002 rompeu o binmio leso/sano em razo da sua ineficincia, porque o CC entendeu que a vtima no quer apenas perdas e danos. O CC ampliou a proteo dos direitos da personalidade. Com essa nova perspectiva o CC estabeleceu novo esquema protetivo para os direitos da personalidade. A proteo jurdica dos direitos da personalidade se desdobra em duas vertentes (art. 12, CC): a) Preventiva; e/ou b) Compensatria. A) Dizer que a proteo aos direitos de personalidade PREVENTIVA dizer que processualmente ela se estabelece atravs da tutela especfica que decorre do art. 461, CPC (jurisdio individual) e art. 84, CDC (jurisdio coletiva). O reconhecimento de uma tutela preventiva dos direitos da personalidade implica despatrimonializao dos direitos da personalidade, porque a proteo deixa de ser dar somente atravs de dinheiro, agora se d, tambm, atravs de tutela especfica. Tutela especfica o provimento judicial adequado para soluo de um conflito de interesses especficos, ou seja, soluo concreta de um caso (art. 461, CPC). Antigamente todas as solues judiciais eram perdas e danos, agora a soluo especfica para um conflito especfico. Bem por isso, j se nota que dentro da tutela especfica hospedam-se diferentes providncias: a) tutela inibitria; b) tutela subrrogatria; c) remoo do ilcito ; d) etc., quer dizer que o rol das hipteses da tutela especfica exemplificativo. Ex.: Caso da Daniela Cicarelli que teve as imagens que estava na praia indevidamente inseridas no site You Tube. Ela ajuizou ao em face do You Tube, pedindo que retirasse as imagens (tutela inibitria) O juiz removeu o ilcito. B) J a TUTELA COMPENSATRIA se d atravs de indenizao por danos morais (art. 5, V, X e XII, CF). (OBS.: Tem ganhado espao, todavia, na doutrina e jurisprudncia brasileiras, a corrente de pensamento que sustenta a natureza pedaggica, do desestmulo ou punitiva da reparao por dano moral. Funda-se na teoria do Punitive Damage do direito norte-americano a teoria pedaggica que se convencionou chamar de TEORIA DO DESESTMULO, a qual comeou a chegar no Brasil. Trata-se de dar a devida FUNO SOCIAL responsabilidade civil por danos a direitos da personalidade. A partir de tais premissas, a indenizao deve compensar a vtima e, simultaneamente, pedagogicamente punir o responsvel pelo dano). Em termos gerais, a indenizao por danos morais que corresponde a violao da dignidade humana. Existncia da aproximao entre direitos da personalidade e dano moral , de modo que o dano moral no mais do vexame,

humilhao, sofrimento, vergonha, ou seja, no mais sentimentos negativos . Portanto, nada mais do que a violao da dignidade humana. O rol de possibilidades do dano moral tambm exemplificativo. Alguns chegam a afirmar que a prova do dano moral in re ipsa/nsita na prpria coisa, na prpria violao. Dizer que o dano a violao da dignidade humana deixa clara a autonomia do dano moral (Smula 37, STJ - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato). A indenizao por dano moral a decorrente da violao aos direitos da personalidade, tais como, da honra, imagem, integridade fsica etc. Quando algum viola a sua honra, chama-se de dano moral, quando viola a imagem, chama-se de dano a imagem, quando viola a sua integridade fsica, chama-se de dano esttico etc. A mais moderna controvrsia diz respeito cumulatividade do dano moral com dano moral (conforme o bem jurdico atingido) . Antigamente diziam que no porque geraria bis in idem. O problema que no Brasil o dano moral utilizado como gnero e como espcie. Talvez fosse melhor chamar o gnero no de dano moral, mas de dano extrapatrimonial como no direito portugus. O dano extrapatrimonial seria o gnero, onde o dano moral seria uma de suas espcies. Desde que se trate de bens jurdicos distintos, possvel cumular dano moral com outro dano moral , ou seja, diversas categorias de dano moral. Ex.: dano moral com dano a imagem; dano moral com dano esttico etc. (Smula 387, STJ - lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral). Para Maria Helena Diniz, o dano esttico toda alterao morfolgica do indivduo decorrente do ato lesivo que, alm do aleijo, abrange quaisquer deformidades ou deformaes, marcas e defeitos, ainda que mnimos, que impliquem sob qualquer aspecto um afeiamento da vtima, consistindo numa simples leso desgostante ou num permanente motivo de exposio ao ridculo ou de complexo de inferioridade, exercendo ou no influncia sobre sua capacidade laborativa, por exemplo: mutilaes (ausncia de membros - orelhas, nariz, braos ou pernas etc.); cicatrizes mesmo acobertveis pela barba ou cabeleira ou pela maquilagem; perda de cabelos, das sobrancelhas, dos clios, dos dentes, da voz, dos olhos; feridas nauseabundas ou repulsivas, etc. 7. Colises entre Direitos da Personalidade. Entende-se que nestes casos se aplica o postulado da proporcionalidade em sentido estrito, ou seja, a ponderao dos direitos em conflito.

ITEM 5.B: Da compra e venda e de suas clusulas especiais. Da promessa de compra e venda, do direito real do promitente comprador. Obras consultadas: FARIAS, Cristiano Chaves de, ROSENVALD, Nelson. Direito Civil: direitos reais. 7 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011; GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil, vol. IV tomo 2: Contratos em Espcie - 12 Ed. So Paulo: Saraiva, 2010; PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo civil comentado: doutrina e jurisprudncia. 4. ed. Barueri, SP: Manole, 2010; TARTUCE, Flvio. Direito civil, Vol. 3. Teoria Geral dos Contratos e Contratos em Espcie. 5 edio. So Paulo: Mtodo, 2009; TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. So Paulo: Mtodo, 2011; VENOSA, Silvio. Cdigo Civil Interpretado, 1 ed. So Paulo: Atlas, 2010.

DA COMPRA E VENDA 1. Conceito. Art. 481. Trata-se de um negcio jurdico bilateral, por meio do qual o vendedor transfere a propriedade de coisa mvel ou imvel ao comprador mediante o pagamento de um preo. A compra e venda por si s j ttulo suficiente para exigir o cumprimento da obrigao (simples consensualidade). As obrigaes so (do vendedor) entregar a coisa e (do comprador) o pagamento pela coisa. 2. Observaes Gerais. O Contrato de Compra e Venda no suficiente para transferir a propriedade. Aquisio da propriedade: o contrato de compra e venda no direito brasileiro gera apenas efeitos OBRIGACIONAIS. Isso significa que, para haver efetiva transferncia da propriedade necessrio, alm do contrato uma solenidade de transferncia (TRADIO para os bens mveis ou REGISTRO para os bens imveis). O inadimplemento gera Ao Pessoal: Obrigao de fazer, Obrigao de Dar, Ao Cominatria. No pode se valer de ao real (o adquirente s ser titular de Direito Real, pela Tradio e Registro). 3. Classificao. A) Tpico: previsto no CC; B) Bilateral e Sinalagmtico; C) Consensual, de regra (o art. 108, CC exige solenidade: escritura pblica, quando se tratar de compra e venda de bem imveis com o valor acima de 30 salrios-mnimos, ficar formal); D) Oneroso: ambas as partes obtm vantagens econmicas; E) Comutativo, em regra: porque as vantagens obtidas pelas partes so previamente conhecidas (conhecidas de antemo). Obs.: pode ser aleatrio em determinados casos (eventualmente), na hiptese de Venda a contento (fica submetida ao gosto do comprador, bebidas, alimentos), bem como na hiptese de Venda de uma Esperana (Art. 458, CC): compra de safra agrcola futura (sujeito compra uma safra e ocorre uma chuva: excepcionalmente). 4. Elementos Constitutivos. A) Consentimento das partes: para o contrato de compra e venda, deve ser livre e desembaraado. Havendo vcio de consentimento, o contrato se torna anulvel. Obs1.: Incapaz pode realizar Compra e Venda (art. 166), exp.: compra e venda de figurinha em Banca de Jornal, pequenas transaes, aquisies realizadas por absolutamente incapaz, podem ser realizadas; doces, pes, creme dental, etc; Obs2.: entre cnjuges, exclusivamente em relao aos bens excludos da unio (so bens prprios) na comunho universal ser possvel, na separao obrigatria no, art. 499; Obs3.: de Ascendente para Descendente (Art. 496): anulvel, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido. nico: Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de bens for o da separao obrigatria. Admite-se convalidao, por ser anulvel. Prazo para que o interessado ser decadencial de 2 anos (art.179 do CC) contados da concluso do ato; B) Objeto: pode ser todo e qualquer bem alienvel (mvel, imvel, corpreo, incorpreo) at mesmo coisa incerta e coisa alternativa. Obs1.: bem incorpreo (ex. Direito Autoral) ou direitos podem ser negociados, mas o negcio jurdico ser CESSO ONEROSA DE DIREITOS; C) Preo: precisa ser em dinheiro, determinado ou determinvel, e deve ser srio e real (fictcio descaracteriza o contrato para doao, por exemplo, venda de apartamento por R$ 1,00). Obs1.: O preo pode at estar submetido a indicao de um terceiro: mandatrio das partes (ex. corretor de imveis), mas que a lei no admite que uma das partes tenha o arbtrio exclusivo de fixar o preo (artigos 485 e 489), nesse caso a clusula e o contrato sero nulos; Obs2.: Princpio do Nominalismo: o preo deve ser sempre pelo valor nominal e em moeda nacional (art. 315): o direito brasileiro no adota a clusula de escala mvel, salvo por disposio expressa das partes. Excees: Compras realizadas no exterior e decorrentes de contrato de exportao: excepcionalmente pode ser fixado em moeda estrangeira (o preo) nestes dois casos; Obs3: Em se tratando de relao de consumo, o preo precisa ser informado diretamente ao consumidor, que possui o direito clara informao (ex. gndola de supermercado: precisam ter o preo). 5. Principais efeitos da Compra e Venda. O contrato de compra e venda produz 04 diferentes efeitos: A) Responsabilidade do Vendedor por eventuais vcios redibitrios; B) Responsabilidade do vendedor por evico; C) Responsabilidade pelo perecimento no-culposo da coisa; D) Responsabilidade pelas despesas de tradio e registro (art. 490): despesas do registro: comprador, despesas da tradio: vendedor, salvo disposio em contrrio.

6. Modalidades Especiais de Compra e Venda. A) Venda por Amostras: prottipo ou modelo (Avon, Natura), h duas regras do art. 484: 1- O vendedor se responsabiliza que as coisas a serem entregues tenham as mesmas qualidades e caractersticas da amostra. 2- Havendo divergncia entre a amostra e a coisa a ser entregue, prevalecer a amostra (ex. de contrato por amostra: incerteza de que a coisa ter a mesma qualidade e o comprador poder rejeit-lo); B) Venda Ad Corpus: venda de unidade, independentemente da medida ou extenso. Stio em SP independentemente de sua medida; e C) Venda Ad Mensuram: submetida a uma medida ou extenso. Stio com 500 alqueires (A diferena entre as duas ltimas modalidades importante para fins de vcios redibitrios por falta de medida, mas se a Venda for Ad Corpus no pode se falar em vcio redibitrio, porque a medida irrelevante). DAS CLUSULAS ESPECIAIS DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA: 1. Conceito. So clusulas facultativas que podem ser inseridas pela vontade das partes. Todas esto previstas no CC e possuem finalidade especfica. A) RETROVENDA (ART. 505, CC): retrovenda recompra. A clusula de retrovenda estabelece em favor do vendedor o direito potestativo de comprar a coisa imvel de volta querendo no prazo mximo de 3 anos. Esta clusula precisa ser expressa, pois torna a propriedade resolvel na medida em que o vendedor ter o direito de comprar de volta, querendo. Obs1.: a Clusula de retrovenda por contrato de Adeso nula de pleno direito, exatamente porque deriva do puro arbtrio de uma das partes; Obs2.: apesar de sua natureza obrigacional, a clusula de Retrovenda produz eficcia contra terceiros; Obs3: O direito de retrato cessvel e transmissvel a herdeiros e legatrios; B) PREEMPO OU PREFERNCIA: uma clusula especial e expressa impondo ao comprador a obrigao de, querendo vender, dentro de um determinado prazo ofertar 1 para quem lhe vendeu. Art. 513, CC: prazo mximo para o exerccio da preferncia - 180 dias/mvel e 2 anos/imvel. A oferta deve ser feita nas mesmas condies (tanto por tanto) e na forma do art. 516, CC: prazo: 3 (trs) dias, de o bem for mvel ou 60 dias, se imvel, contados da notificao (art. 516); Obs1.: a PREEMPO possui efeitos meramente obrigacionais e a consequncia da sua inobservncia perdas e danos; Obs2.: O direito de preferncia no se pode ceder nem passa aos herdeiros; Obs3.: Retrocesso: O legislador incluiu, na subseo ora em estudo, uma hiptese de preferncia legal, denominada retrocesso. Consiste esta no direito de preferncia atribudo ao expropriado no art. 519, pelo preo atual da coisa, se esta no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios pblicos. No caber a retrocesso se, por exemplo, desapropriado o terreno para nele ser construda uma escola, outra destinao lhe for dada, tambm de interesse pblico (se, em vez da escola, construir-se uma creche, p. ex.). Se em cinco anos no for dada ao imvel expropriado nenhuma finalidade de interesse pblico ou social, haver lugar, em tese, para a retrocesso, nos termos do mencionado art. 519. Mas a jurisprudncia entende tambm ser inadmissvel a reivindicatria contra o poder pblico, devendo o direito do ex-proprietrio resolver-se em perdas e danos, mediante a propositura de ao de indenizao, dentro de cinco anos (Decreto n. 20.910/32), para receber a diferena entre o valor do imvel poca em que devia ter sido oferecido ao ex-proprietrio e o atual (REsp 968.414-SP, Rel. Min. Denise Arruda, julgado em 11/9/2007; C) CLUSULA DE RESERVA DE DOMNIO (art. 521): uma clusula inserida em contrato de compra e venda de bem mvel a prazo, na qual o vendedor pode reservar para si a propriedade, at que o preo esteja integralmente. Essa clusula estabelece uma propriedade resolvel porque est submetida a um acontecimento futuro e incerto para ser realmente transmitido o negcio. Estando caracterizada a mora, o vendedor poder cobrar o preo ou ajuizar a reintegrao de posse. Na alienao fiduciria em garantia busca e apreenso e pode-se converter a ao em ao de depsito (isso no pode ser feito na venda com reserva de domnio). A reserva de domnio uma exceo regra geral de transmisso da propriedade por tradio. Havendo inadimplemento do comprador, deve haver prvia constituio em mora, por protesto ou interpelao judicial. A clusula de reserva de domnio precisa ser escrita e registrada na medida em que vai de algum modo atingir a terceiros. Do ponto de vista prtico, a clusula de reserva de domnio nada mais seno a insero de uma alienao fiduciria dentro da compra e venda. Obs.: Apesar do CC dizer expressamente que s h clusula de reserva de domnio na compra e venda de bens mveis, a Lei 9.514/97 permite alienao fiduciria sobre bens imveis, sendo assim e lembrando. D) VENDA A CONTENTO E VENDA SUJEITA PROVA: Art. 509 CC A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob condio suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue; e no se reputar perfeita, enquanto o adquirente no manifestar seu agrado (direito potestativo). No Art. 510 CC tambm a venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio suspensiva de que a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a que se destina. Obs.: Se o contrato de consumo ou de adeso esta clusula ser nula. E) Venda sobre documentos (Art. 529 CC): Na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos. DA PROMESSA DE COMPRA E VENDA, DO DIREITO REAL DO PROMITENTE COMPRADOR. 1. Noes Gerais. O CC/16 no contemplava o direito real do promitente comprador. No entanto, leis especiais j conferiam a possibilidade de registro ao compromisso de compra e venda, garantindo-lhe eficcia contra 3s e impossibilitando o arrependimento. A primeira delas foi o Dec. Lei 58/37 que se destinava somente aos imveis loteados e que deu origem s smulas 765 do STJ e 1666, 1677 e 1688 do STF; a segunda foi a Lei 649/49 que estendeu o regime jurdico do referido Dec. Lei aos imveis no loteados; a terceira foi a Lei 4591/64 que trata do condomnio edilcio e da incorporao imobiliria, contendo dispositivo sobre promessa de compra de unidade

autnoma futura e que deu origem smula 3089 do STJ; a ltima foi a Lei 6766/79 que disciplinou o parcelamento do solo urbano e tambm o compromisso de compra e venda de imveis loteados. Todas estas leis regulam hipteses especiais de contratos preliminares, s quais se aplicam as regras genricas do CC/02 sobre tais contratos (artigos 462 a 464). Por outro lado, o CC/02 inovou positivando, como categoria autnoma, o direito real de aquisio que emerge do compromisso irretratvel de compra e venda de imvel registrado na respectiva matrcula, nos artigos 1417 e 1418. 2. Conceito. o contrato pelo qual o compromitente-vendedor se obriga a vender ao compromissrio-comprador determinado imvel, pelo preo, condies e modos avenados, obrigando-se a lhe outorgar a escritura definitiva quando houver o adimplemento da obrigao. Pago o preo e preenchidas as condies do negcio, tem o promitente comprador direito real sobre o imvel (alheio), tendo direito a reclamar a escritura definitiva, ou sua adjudicao compulsria, se houver recusa por parte do promitente vendedor. O registro da promessa de compra e venda gera um direito real aquisio, em carter erga omnes, garantido o primeiro adquirente em face de uma segunda alienao do imvel. Porm, a pretenso ora descrita s poder ser exercitada pelo promissrio comprador aps o pagamento integral do preo. Isto , antes do adimplemento integral, ele s titularizar um direito eventual, o que no impede a alienao do bem pelo promitente vendedor a um terceiro, pois ainda guarda consigo a propriedade do bem. Assim, quando A se torna promissrio comprador, sem, contudo, efetuar o registro, a relao obrigacional no impede que, posteriormente, o promitente vendedor B possa alienar o mesmo bem a C. Frustrado o direito obrigacional de A, em face da evico, apenas lhe restar a demanda de perdas e danos em face do alienante B, pois no possui o atributo da seqela. O art. 1417 do CC enfatiza que o direito real aquisio no se formar quando, no obstante registrada, contiver a promessa de compra e venda clusula de arrependimento . Por tal clusula exsurge um direito potestativo que confere aos contratantes a possibilidade de denncia do contrato. Assim, havendo a referida clusula, ter o promitente vendedor a opo de resilir unilateralmente o negcio jurdico, mediante a denncia notificada outra parte, impondo-se a devoluo integral das quantias pagas, ou aquilo que as partes houverem fixado a ttulo de arras penitenciais. Nesta hiptese incide a Smula 412 do STF: No compromisso de compra e venda com clusula de arrependimento, a devoluo do sinal, por quem o deu, ou a sua restituio em dobro, por quem o recebeu, exclui indenizao maior a ttulo de perdas e danos, salvo os juros moratrios e os encargos do processo. 3. Distines com outros institutos. Difere do domnio, pois na promessa de compra e venda irretratvel e registrada o titular no tem os poderes inerentes da propriedade, mas apenas Direito Real de Aquisio da propriedade do imvel. Distingue-se do contrato preliminar consubstanciado no compromisso bilateral e irretratvel de compra e venda de imvel no registrado na matrcula, pois este gera apenas direito obrigacional de fazer o contrato definitivo que, se registrado, dar origem ao direito real de aquisio por parte do promitente-comprador (ou seja, a diferena central est na ausncia ou presena do registro do contrato de compromisso). 4. Requisitos especficos. A) Irretratibilidade do contrato; B) Preo pago vista ou em prestaes peridicas; C) Registro do contrato na matrcula do imvel no cartrio imobilirio. 5. Efeitos jurdicos. A) Oponibilidade erga omnes; B) Transmissibilidade a herdeiros; C) Direito de Sequela; D) Direito de Imisso na posse; E) Direito de Purgao da mora; F) Cessibilidade da promessa; G) Adjudicao compulsria*. Obs.: segundo a Smula 84 do STJ: admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. 6. Adjudicao Compulsria. De acordo com a smula 23910 do STJ, a adjudicao compulsria no um direito inerente aos compromissos irretratveis de compra e venda de imvel registrados, por isso tambm aplicvel aos no registrados. Trata-se de ao de natureza pessoal (e no real) pertinente ao compromissrio comprador, ou ao cessionrio de seus direitos aquisio, ajuizada em face do titular do domnio do imvel (que tenha prometido vende-lo atravs do compromisso de venda e compra e se omitiu quanto entrega da escritura definitiva), tendente ao suprimento judicial desta outorga, mediante sentena constitutiva com a mesma eficcia do ato no praticado. Seus REQUISITOS so: A) que o contrato preliminar contenha todos os requisitos essenciais do contrato definitivo a ser celebrado, com exceo da forma (art. 462 do CC); e B) ausncia de clusula de arrependimento. 7. Execuo do Direito Real de Aquisio. Pela ao de outorga de escritura definitiva (obrigao de dar) ou por sentena constitutiva na ao de adjudicao compulsria (suprimento da obrigao de dar a escritura). 8. Formas de Extino do Compromisso Irretratvel de CeV Registrado. A) pela execuo voluntria do contrato; B) pela execuo compulsria; C) pelo distrato; D) pela resoluo; E) pela impossibilidade superveniente; F) pelo vcio redibitrio; G) pela evico.

ITEM 5.C: Da responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor e a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e paisagstico. Obras consultadas: COSTA NETO, Nicolao Dino de Castro e. Proteo jurdica do meio ambiente: florestas. Belo Horizonte: Del Rey, 2003; COSTA NETO, Nicolao Dino de Castro e. A proteo do patrimnio cultural em face da omisso do Poder Pblico. Revista de Direito Ambiental, So Paulo, v. 13, n. 51, p. 185-192, jul./set. 2008; COSTA NETO, Nicolao Dino de Castro e. Crimes e infraes administrativas ambientais: comentrios Lei n. 9.605-98. 3. ed. rev. e atual. Braslia: Braslia Jurdica; COSTA NETO, Nicolao Dino de Castro e. Direito Ambiental Brasileiro (material do CEAD/AGU); AMADO, Frederico Augusto Di Trindade. Direito Ambiental Esquematizado, 3 ed. So Paulo: Mtodo 2011; MARQUES, Claudia Lima. Manual de Direito do Consumidor, 4 ed. So Paulo: RT, 2012; NETTO, Felipe Peixoto Braga. Manual de Direito do Consumidor, 5 ed. Salvador: Juspodivm, 2010.

DA RESPONSABILIDADE POR DANOS CAUSADOS AO MEIO AMBIENTE 1. Noes Gerais. Segundo Nicolau Dino, a CF/88 adotou uma concepo unitria do meio ambiente, que compreende tanto os bens naturais (o solo, o ar, a gua, a flora, a fauna e as belezas naturais) quanto os bens culturais, o que se deduz da interpretao conjugada dos artigos 225, caput, 216. Assim, o patrimnio cultural (composto por bens de natureza material e imaterial, considerados individual ou conjuntamente, portadores de referncia identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da sociedade, notadamente os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico) uma das facetas do meio ambiente (classificado como cultural ou artificial). Neste sentido, qualquer dano (ou ameaa de dano, dependendo do ramo do Direito) aos bens naturais ou culturais que compem o patrimnio ambiental brasileiro, ensejar responsabilizao ambiental. Ademais, art. 225, 3, da CF previu a trplice penalizao do poluidor do meio ambiente (penal, administrativa e civil), consagrando a regra da cumulatividade das sanes respectivas, at porque cada espcie visa atender a finalidades distintas sujeitas a regimes jurdicos diversos. 2. Dano Ambiental. a ocorrncia de qualquer alterao adversa das caractersticas do m.a. em qualquer de seus aspectos que expresse um sentido de anormalidade, a partir da qual o equilbrio do sistema atingido. Essa anormalidade deve evidenciar tambm a extrapolao de standards de suportabilidade do sistema ecolgico (no caso dos bens naturais), de molde a abalar sua funcionalidade. A tolerabilidade o limite entre o uso sustentvel e a ruptura do equilbrio. Assim, o interesse em restabelecer o equilbrio econmico-jurdico afetado pelo dano que faz nascer a responsabilidade civil. OBS.: o dano ambiental possui feio dplice: de um lado, afeta um interesse de titularidade difusa, por ser o meio ambiente um bem de uso comum do povo; de outro, pode malferir interesses particulares, eis que remanesce uma dimenso subjetiva referente esfera particular do titular do bem lesado (DANO POR RICOCHETE). 3. Espcies de Responsabilidade por Danos Ambientais. A) Responsabilidade civil: segundo Nicolau Dino Objetiva com base no Risco Integral e; Independe de culpa e da ilicitude da conduta; No admite excludentes; Respondem solidariamente o autor do dano (particular ou o Poder Pblico, sendo que este ltimo assim responde mesmo por ter propiciado a ocorrncia do dano por uma ao ou omisso anterior) e seu sucessor; Visa a reparao de dano ambiental. B) Responsabilidade administrativa: est ligada ao poder de polcia do Estado, ao Direito Administrativo Sancionador em matria Ambiental; segundo Nicolau, via de regra independe de culpa ou dolo, que somente devem estar presentes conforme exigir o tipo legal de infrao administrativa respectiva (art. 70, caput da Lei 9.605/98 + PREVISES do Decreto 6.514, de 22 de julho de 2008 com as alteraes do Decreto 6.686/08); Admite excludentes (caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva de 3); pessoal. C) Responsabilidade penal: Subjetiva; sempre pessoal; admite responsabilidade da pessoa jurdica pelo sistema da dupla imputao (a pessoa jurdica deve ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso de pessoa fsica, representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado que atuam em benefcio daquela11). 4. Responsabilidade Civil por Danos Ambientais. Baseada em dois princpios bsicos: A) Poluidor-pagador: no quer dizer pagar para poder poluir. No estabelece uma liceidade para o ato poluidor, como se algum pudesse afirmar: poluo, mas pago. Pode-se identificar no princpio do poluidor pagador 02 rbitas de alcance: 1) busca evitar a ocorrncia de danos ambientais (carter preventivo); 2) ocorrido o dano, visa sua reparao (carter repressivo). Na rbita repressiva do princpio do poluidor pagador h incidncia da responsabilidade civil. Sendo que, em matria ambiental prevalece a Prioridade da reparao especfica do dano ambiental, ou seja, primeiramente deve-se verificar se possvel o retorno ao status quo ante por via da reparao especfica ou in natura, e somente diante da impossibilidade desta q deve recair a condenao sobre um quantum pecunirio; B) Princpio da natureza pblica e coletiva da tutela do m.a .: dever do Poder Pblico e da coletividade preservar e defender o

m.a., assim, qualquer um que de alguma forma contribua para a ocorrncia do dano ambiental responder solidariamente pelo art. 942, caput, do CC. 4.1. Observaes Gerais. A) Segundo o STJ a pretenso de reparao de danos ambientais imprescritvel , pois o que est em jogo um direito inerente vida, fundamental e essencial afirmao dos povos (RESP 1.112.117/2009); B) Segundo o STJ a obrigao de reparao de danos ambientais (notadamente a de recomposio florestal) propter rem, ou seja, o atual proprietrio do imvel responde diretamente pela obrigao mesmo que o causador do dano seja o antigo proprietrio, podendo em face deste ingressar com ao de regresso (RESP n 745.363/2007); C) A responsabilidade do Estado pelos danos ambientais oriundos de omisso na fiscalizao (situao propiciatria), solidria e de execuo subsidiria, o que significa que o Estado integra o ttulo executivo sob a condio de, como devedor-reserva, s ser convocado a quitar a dvida se o degradador original, direto ou material (= devedor principal) no o fizer, seja por total ou parcial exaurimento patrimonial ou insolvncia, seja por impossibilidade ou incapacidade, inclusive tcnica, de cumprimento da prestao judicialmente imposta, assegurado, sempre, o direito de regresso (art. 934 do CC), com a desconsiderao da personalidade jurdica pelo art. 50 do CC (STJ, REsp 1.071.741-SP de 2009); D) Segundo Nicolau Dino, o fato de a atividade do particular estar devidamente licenciada no afasta sua responsabilidade e o Estado, que responder solidariamente com aquele nos casos em que se omitir na fiscalizao (portanto, com maior razo ainda o Estado responde se a licena foi outorgada de forma ilegal); E) Segundo a Lei 6938/81, tambm os scios (gerentes e mandatrios) da empresa tm responsabilidade pelo dano ao m.a. causado pela p.j., mas respondem de forma subsidiria, ou seja, apenas depois de exauridos os bens da empresa; F) Quando se cobra a responsabilidade pelo dano ambiental atravs de ACP no necessrio o litisconsrcio no plo passivo da ao entre os causadores do dano , pode-se ajuizar apenas contra um dos causadores do dano, eis que se trata de obrigao solidria a sua reparao, e, assim, este poder busca uma indenizao em face dos demais causadores do dano em ao de regresso (STJ, 2 Turma, REsp 880.160-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 4/5/2010); G) Segundo o STJ, em ACP relativa a dano ambiental, cabe inverso do nus da prova por aplicao do CDC , devendo o empreendedor da atividade potencialmente lesiva demonstrar a segurana do empreendimento (STJ. RESP 972.902 de 2009). 5. RESPONSABILIDADE POR DANOS CAUSADOS A BENS E DIREITOS DE VALOR ARTSTICO, ESTTICO, HISTRICO E PAISAGSTICO. Como j explicado alhures, o patrimnio cultural (composto por tais bens de valor cultural) uma das facetas da concepo unitria de meio ambiente agasalhada pela CF, razo pela qual valem as regras de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente natural, quando se trata de bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e paisagstico (meio ambiente cultural ou artificial). O instrumento para a defesa destes bens a Ao Civil Pblica, nos termos do art. 1 da Lei n 7.347/85. DA RESPONSABILIDADE POR DANOS AO CONSUMIDOR RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR NO CDC 1. Noes Gerais: Em regra, A responsabilidade no CDC objetiva, independendo da existncia/demonstrao de dolo ou de culpa. No h necessidade de demonstrao de dolo ou culpa nas relaes de consumo. Contudo, possvel a inverso do nus da prova (hipossuficincia ou verossimilhana das alegaes). Essa inverso do nus da prova no CDC fica a critrio do Juiz. (STJ RESP 475.039). O fundamento da responsabilidade objetiva no CDC a Teoria do Risco da atividade: todo aquele que coloca produto ou servio no mercado de consumo cria o risco de dano aos consumidores (Quem aufere os bnus, dever arcar com os nus). Concretizado essa dano, surge o dever de repar-lo, independentemente da comprovao de dolo ou de culpa. Ex: o fornecedor aufere lucros com a atividade desenvolvida, devendo responder pelos riscos da atividade. 2. Qual o momento adequado para a inverso do nus da prova? 02 CORRENTES: 1) trata-se de uma regra de procedimento, devendo adot-la at o momento do despacho saneador, no mximo, como forma de possibilitar o contraditrio (STJ, atravs de sua 2 Seo, entende pela regra de procedimento); 2) Para outros, trata-se de uma regra de julgamento, podendo ser utilizada a qualquer momento, inclusive quando da apreciao do mrito. Trata-se de hiptese em que o juiz aplica a inverso do nus da prova para a formao do seu convencimento. aplicvel a qualquer momento, at mesmo em 2 grau de jurisdio. Inverso ope judicis: aquela realizada pelo juiz. Inverso ope legis: art. 12, 3, II (produto); art. 14, 3, I (servio); art. 38, CDC 3. Dano moral coletivo: ofensa ao sentimento comum da coletividade. A 1 T. do STJ (capitaneada por Teori Albino Zavascki; vencido Fux) entende que no cabe dano moral coletivo no Brasil, porque no se pode falar em direitos da personalidade transindividuais. A doutrina sustenta que o art. 6, VI, do CDC, alberga a previso de indenizao e reparao por danos morais coletivos e difusos. A 3 (em obiter dictum) e a 6 T. entendem ser possvel. Para o MPF, importantssima essa questo e formular tal pedido na inicial das aes, porque o fornecedor, muitas vezes, vai reiterar a prtica. O importante punir para se evitar futuros danos aos consumidores futuros. O objetivo inibir a atuao danosa do fornecedor. O art. 6 , VI, CDC, faz meno expressa efetiva

preveno, o que s pode ocorrer atravs dessa funo punitiva. Ento, a doutrina consumerista faz meno funo preventiva. 4. Modalidades de Responsabilidade do Fornecedor: No CDC, no h diferena entre a responsabilidade contratual e a extracontratual (aquiliana). Pouco importa se antes, durante ou ps-contratual, por isso se fala em teoria contratual unitria. A grande diferena que se faz quanto responsabilidade pelo fato ou por vcio. O CDC diferencia vcio de defeito (parcela da doutrina defende que vcio e defeito se implicam reciprocamente [teoria da qualidade], em razo disso nos teramos vcio de qualidade por inadequao e vcio de qualidade por insegurana). Seguindo o CDC: 1) Vcio: a mera inadequao do produto ou servio para os fins desejados. Ex: compra-se uma TV em 36 x, recebendo garantia at a prximo copa, a TV no liga, h um vcio; 2) Defeito: est relacionado com a insegurana do produto ou do servio. H um fato relacionado com a segurana. Ex: TV que explode. 4.1. Consequncias da distino para a Responsabilidade: 1) responsabilidade pelo fato do produto/servio: o acidente de consumo ligado ao defeito do produto ou servio. A preocupao maior do legislador foi com a incolumidade fsica-psquica do consumidor. Arts. 12 a 14, CDC. A sentena condenatria e o prazo prescricional (art. 27, CDC); 2) responsabilidade pelo vcio do produto/servio: ligado inadequao, inutilidade do produto ou servio em relao s finalidades a que se destinam de acordo com as necessidades dos consumidores, bem como em relao quantidade (diversa da adquirida) arts. 18 a 20, CDC. A preocupao foi com a incolumidade econmica do consumidor. Depende de reclamao do consumidor para sanar o vcio. O prazo decadencial (art. 26, CDC). 5. Responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto (CDC art. 12) 5.1. Categorias de fornecedores (12, caput, e 13, caput): 1) Fornecedor Real: o fabricante, o produtor e o construtor; 2) Fornecedor Presumido: importador; 3) Fornecedor Aparente (teoria da aparncia): o que coloca o seu nome ou marca no produto final, ou seja, o franqueador; 4) Fornecedor Imediato: comerciante. Em princpio, cada fornecedor (fabricante, construtor, importador, produtor e comerciante) responde por seus atos, ou seja, no h solidariedade. Contudo, possvel falar em responsabilidade solidria, mesmo diante dessa especificao de fornecedores (art. 7, pargrafo nico, e art. 25, 1) se mais de um da cadeia produtiva contribuiu para a causao do dano, todos respondero solidariamente. 5.2. Responsabilidade do comerciante: (art. 13) PREVALECE que a responsabilidade do comerciante subsidiria (ou seja, quando: I - o fabricante, o construtor, o produtor no puderem ser identificados; II a identificao do fabricante, construtor ou produtor no for clara, III quando no conservar adequadamente os produtos perecveis). Obs1.: essa responsabilidade subsidiria no exclui a solidria entre os demais fornecedores. Obs2.: ter direito de regresso contra os demais responsveis pelo dano. Obs3.: Parcela da doutrina defende que a responsabilidade do comerciante no subsidiria nem solidria, mas direta pelo acidente de consumo. 5.3. Direito de regresso do comerciante contra os demais responsveis pela causao do dano X denunciao da lide: CDC arts 13, nico e 88: vedao da denunciao da lide. Fundamento: a) traz nova pessoa lide; b) retarda a reparao de danos do consumidor; c) traz nova fundamentao jurdica ao processo (responsabilidade subjetiva entre os fornecedores). A doutrina nunca fez diferena nessa vedao quanto a fato do produto ou fato do servio. *O STJ em alguns julgados, envolvendo, por exemplo, consumidor travado em porta giratria de banco, vem entendo que a vedao denunciao da lide restringe-se responsabilidade por fato do produto, mas no por fato do servio (RESP 439.233 e RESP 1.024.791). Assim, o banco pode trazer a lide a empresa de segurana, no tendo nenhum bice a defesa do consumidor. 6. Modalidades de defeitos (03 teorias): 1) defeito de concepo/criao: nos casos de defeitos do projeto, da formulao ou do design dos produtos, capazes de provocar acidentes de consumo (adotada pelo CDC no 1 do Art. 12, levando-se em considerao circunstncias relevantes, dentre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi colocado em circulao); 2) defeito de produo/fabricao: so os defeitos na fabricao, construo, montagem, manipulao e acondicionamento dos produtos; 3) defeito de Informao/comercializao: quando existir defeito da apresentao e informao insuficiente e inadequada na oferta. A essncia do produto esta perfeita, mas a falha na informao pode usar uma falha no consumo. 6.1. Teoria do risco do Desenvolvimento (art. 12, 1, III): os defeitos do produto eram desconhecidos e imprevisveis poca da colocao em circulao em face do estado da cincia e da tecnologia. Para a maioria no causa excludente de responsabilidade. Fundamento: seria a reintroduo da culpa como critrio de responsabilidade no CDC, sendo que a responsabilidade no CDC objetivo. Mesmo para a minoria que admite a teoria como uma causa excludente, toda a comunidade cientfica deveria desconhecer os malefcios do produto, e no apenas o fornecedor. OBS.: Inovao tecnolgica no gera produto defeituoso: o produto no considerado defeituoso se outro mais moderno for colocado no mercado (12, 2).

6.2. Espcies de periculosidade: 1) inerente: admitida nas relaes de consumo. Isso porque o risco inerente ao produto. O risco inerente aquele normal e previsvel. CDC art. 8. Obs.: o fornecedor tem que dar as informaes necessrias e adequadas a respeito do produto (CDC art. 8, parte final, e art. 9); 2) adquirida. No admitida na relao de consumo. Surge em razo de um defeito do produto. Caracterstica principal: imprevisibilidade; 3) exagerada: inadmissvel na relao de consumo, pois o potencial danoso evidente em virtude da previsibilidade e da informao acerca do produto (art. 10 e ). 6.3. Causas excludentes de responsabilidade pelo fato do produto : em regra, so as hiptese previstas no art. 12, 3, CDC. O fornecedor deve provar: I - que no colocou o produto no mercado (h quebra o nexo de causalidade); II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste (Min. Herman Benjamin entende que ao consumidor basta provar o dano e o nexo causal, pois obrigao do fornecedor provar que o defeito inexiste. Essa no a posio que prevalece); III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro (Se a culpa do consumidor for concorrente, a responsabilidade do fornecedor no excluda, havendo apenas reduo da indenizao devida). OBS.: caso fortuito e fora maior (apesar de no previsto no CDC) excluem a responsabilidade do fornecedor se ocorrerem aps a colocao do produto ou do servio no mercado de consumo.

7. Responsabilidade pelo fato do servio (CDC art. 14): aquele que decorre de um acidente de consumo em razo da prestao de um servio defeituoso. uma responsabilidade objetiva. Basicamente tudo o que foi dito para o produto defeituoso serve para o servio defeituoso. Servio defeituoso (art. 14, 1): aquele que no fornece a segurana que o consumidor pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido. Art. 14, 2: o servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas. 7.1. Responsabilidade das Concessionrias de Servios Pblicos: haver responsabilidade objetiva das concessionrias quando o dano decorrer de servio prestado mediante o pagamento de tarifa (preo pblico) como nos casos de coleta domiciliar de lixo, esgoto, fornecimento de gua e energia eltrica, servios de telefonia, no se aplicando o CDC quando o servio for remunerado mediante taxa (conforme RESPs 853.964, 848.287, 684.020, 793.422). OBS.: lcito concessionria de energia eltrica interromper seu fornecimento se, aps aviso prvio, o consumidor permanecer inadimplente no pagamento da respectiva conta (O princpio da continuidade do servio pblico assegurado pelo art. 22 do CDC deve ser obtemperado, ante a exegese do art. 6, 3, II, da Lei n 8.987/95 que prev a possibilidade de interrupo do fornecimento de energia eltrica quando, aps aviso, permanecer inadimplente o usurio, considerado o interesse da coletividade - RESP 805113 de 2008), porm a doutrina e alguns membros do STJ ressalvam os casos de hipervulnerabilidade de consumidores pessoas fsicas que so ou abrigam idosos, enfermos e crianas, bem como no caso de certas pessoas jurdicas a exemplo dos hospitais, hipteses nas quais a possibilidade de corte estar sujeita a prvio exame judicial - RESPs 684.442 e 853.392. 7.2. Causas excludentes de responsabilidade do fornecedor do servio : deve provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro (o fato de 3, para excluir a responsabilidade do prestador de servio, no pode estar relacionado com servio em si). Obs1.: culpa concorrente da vtima no exclui a responsabilidade, mas apenas atenua a indenizao (STJ RESP 226.348: a responsabilidade da companhia ferroviria no excluda por viajar como pingente, podendo ser atenuada se demonstrada a culpa concorrente; STJ RESP 437.195: h responsabilidade por culpa concorrente, da concessionria de transporte por acidente de trs em via frrea, em razo do dever de fiscalizao). Obs2.: CASO FORTUITO E FORA MAIOR: para haver excluso, o STJ faz distino entre FORTUITO EXTERNO: que no tem relao com o servio prestado e exclui a responsabilidade; e o FORTUITO INTERNO: aquele que guarda relao com o servio prestado e no exclui a responsabilidade (tem relao com o servio prestado, exemplo: pneu do nibus que estoura e gera acidente). STJ RESP 142.186: fato de terceiro que no tem conexo com o transporte (ex: assalto), causa excludente de responsabilidade da concessionria (Diferentemente ocorre no fato de que em determinada regio sempre ocorre assalto. A empresa sabe que ali sempre ocorre assalto. Ento ela no pode alegar fato fortuito, porque, diante da previsibilidade do evento, obrigao da concessionria mudar a rota). RESP 750.418: cheques furtados de agncias bancrias e posterior negativao do cliente no SPC. A segurana prestao essencial da agncia bancria, este fato de terceiro tem conexo com o servio prestado . Ao de terceiro que furta talo de cheque no banco gera indenizao, no causa excludente de responsabilidade. dever do banco garantir a segurana do dinheiro, do cheque e do carto de crdito dos clientes. Obs3.: Recall: se o fornecedor faz o recall e o consumidor no comparece, no haver excludente de responsabilidade do fornecedor (STJ RESP 1.010.392). Fundamento: o simples fato de chamar no exclui a responsabilidade do fornecedor. 8. Responsabilidade do profissional liberal: a exceo regra, uma vez que aqui a responsabilidade subjetiva, fundada na idia de culpa. Art. 14, 4, CDC. Conceito de Profissional liberal: o no empregado que trabalha por conta prpria em profisso de nvel superior ou no, exercendo atividade intelectual ou braal. Razes do

tratamento diferenciado para o profissional liberal: 1) uma relao pautada na confiana, na fidcia; 2) em regra, profissional liberal desempenha atividade de meio, consistente no compromisso de empregar todo o conhecimento para atingir o resultado desejado, no estando obrigado a atingir o resultado pretendido. OBS.: Se a atividade for de resultado (ex: cirurgia plstica de embelezamento), haver uma exceo da exceo regra, no respondendo de forma subjetiva, pois a atividade de fim/resultado e no de meio, sendo a responsabilidade objetiva. Obs.: a cirurgia plstica reparatria de meio e no de resultado. STJ RESP 236.708: cirurgia plstica esttica: obrigao de resultado. 8.1. Responsabilidade de Hospitais e Profissionais de medicina (o erro mdico): 1) REsp 1.145.728 de 08/09/2011: A responsabilidade das sociedades empresrias hospitalares por dano causado ao paciente-consumidor pode ser assim sintetizada: (i) as obrigaes assumidas diretamente pelo complexo hospitalar limitam-se ao fornecimento de recursos materiais e humanos auxiliares adequados prestao dos servios mdicos e superviso do paciente, hiptese em que a responsabilidade objetiva da instituio (por ato prprio) exsurge somente em decorrncia de defeito no servio prestado (art. 14, caput, do CDC); (ii) os atos tcnicos praticados pelos mdicos sem vnculo de emprego ou subordinao com o hospital so imputados ao profissional pessoalmente, eximindose a entidade hospitalar de qualquer responsabilidade (art. 14, 4, do CDC), se no concorreu para a ocorrncia do dano; (iii) quanto aos atos tcnicos praticados de forma defeituosa pelos profissionais da sade vinculados de alguma forma ao hospital, respondem solidariamente a instituio hospitalar e o profissional responsvel, apurada a sua culpa profissional. Nesse caso, o hospital responsabilizado indiretamente por ato de terceiro, cuja culpa deve ser comprovada pela vtima de modo a fazer emergir o dever de indenizar da instituio, de natureza absoluta (arts. 932 e 933 do CC), sendo cabvel ao juiz, demonstrada a hipossuficincia do paciente, determinar a inverso do nus da prova da culpa do profissional (art. 6, VIII, do CDC). 2) REsp 696.284 de 2009: hospital responde objetivamente por erro de diagnstico de plantonista integrante de seu corpo clnico , apurada a culpa deste ltimo, podendo o juiz inverter o nus da prova (quanto ao erro) em favor da vtima; 3) RESP 908.359 de 2008: hospital no responde por erro mdico de profissional que aluga o estabelecimento para fazer cirurgia; a responsabilidade do hospital somente tem espao quando o dano decorrer de falha do servio, pois no existe vnculo do mdico com o hospital. 4) REsp 258.389: O hospital responde de forma objetiva quando os danos decorrem da falta de estrutura do hospital (Ex: infeco hospitalar ou qualquer dano ligado internao, instalaes hospitalares, equipamentos, servios auxiliares como enfermagem, exames, radiologia, etc .), pois tais danos decorrem dos servios do estabelecimento hospitalar, e no da atividade mdica em si; 8.2. Servios de advocacia: Prevalece no STJ que no se aplica o CDC s atividades envolvendo advocacia. RESP 757.867. RESP 914.105: o Fundamento a existncia de legislao prpria que regulamento a atividade do advogado com cliente, no se aplicando o CDC.

9. Responsabilidade pelo vcio no CDC Os vcios do CDC so diferentes dos vcios redibitrios do CC. No CDC os vcios podem ser aparentes ou ocultos. O CC, quando fala em vcio redibitrio, se refere aos vcios ocultos. O CDC no exige vcio de natureza grave e nem que ele seja contemporneo data da celebrao do contrato. J o CC exige que o vcio j exista desde a poca da celebrao do contrato. O conceito de vcio no CDC, portanto, mais amplo que no CC. A conseqncia uma melhor proteo do vulnervel na relao consumerista. O CDC ainda traz uma alternativa a mais em comparao com o CC. O CDC admite a substituio do produto viciado por outro. No CC somente so cabveis a ao redibitria para rejeitar a coisa viciada ou a ao estimatria para postular o abatimento proporcional do preo. Os vcios do produto podem ser de qualidade e de quantidade. 9.1. Vcios de qualidade, art. 18: aquele que torna o produto imprprio ou inadequado ao consumo, capaz de diminuir o valor do produto, bem como aquele decorrente de disparidade com as informaes da oferta. O art. 18 no especifica cada um dos fornecedores. Logo, todos os entes da cadeia produtiva so responsveis, inclusive o comerciante (RESP 1.118.302 outubro de 2009). O CDC, no art. 18, 6, define produto imprprio: I produtos cujos prazos de validade estejam vencidos; II produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados, corrompidos, fraudados etc; III produtos que por qualquer motivo ser revelem inadequados ao fim a que se destinam (Obs1.: pequenos defeitos no so impeditivos da comercializao do produto, desde que haja transparncia na relao [informao ostensiva e adequada]. a boa-f objetiva; Obs2.: Respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza: em razo da natureza de alguns produtos, algumas variaes no sero consideradas como vcio). 9.2. Alternativas conferidas ao consumidor diante do vcio do produto (art. 18, 1): I substituio do produto por outro de mesma espcie, em perfeitas condies de uso. No havendo outro produto da mesma espcie, o 4 d a soluo: poder haver substituio por outro de espcie, marca ou modelos diversos, mediante complementao ou restituio de eventual diferena de preo; II restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III abatimento proporcional do preo. OBS1: Antes de dar as opes ao

consumidor, o art. 18, 1, concede ao fornecedor o prazo mximo de 30 dias para tentar resolver o problema . Esse prazo para sanar o vcio do produto pode tambm ser convencionado, podendo ser no mnimo 07 dias e no mximo 180 dias (art. 18, 2). EXCEO: art. 18, 3: O consumidor poder fazer uso imediato de qualquer das 03 alternativas se a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou caractersticas do produto, diminuir-lhe o valor ou se tratar de produto essencial (O conceito de essencialidade deve ser aferido no caso concreto). OBS2: nos contratos de adeso a clusula de prazo dever ser convencionada em separado, por meio de manifestao expressa do consumidor. Art. 18, 5: produtos in natura. So aqueles que vm diretamente do campo, sem passar pelo processo de industrializao. No caso de fornecimento de produtos in natura, ser responsvel perante o consumidor o fornecedor imediato (comerciante), exceto quando identificado claramente o produtor. Trata-se de uma exceo regra da responsabilidade solidria do caput do art. 18. 9.3. Vcio de quantidade (art. 19): Ocorre quando o contedo lquido for inferior s indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem publicitria. Todos da cadeia vo responder solidariamente, em regra. Tambm aqui determinadas variaes decorrentes da natureza de certo produto no caracteriza vcio. Ex.: gs liquefeito engarrafado. Obs.: no h prazo legal fixado ao fornecedor para resolver o vcio de quantidade. 9.4. Alternativas conferidas ao consumidor diante do Vcio de quantidade : I abatimento proporcional do preo; II complementao do peso ou medida; III substituio do produto por outro da mesma espcie, marca ou modelo, sem aludidos vcio. No existindo outro de mesma espcie, marca ou modelo, aplica-se a regra do vcio de qualidade (art. 19, 1); IV restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos. OBS: Art. 19: a regra a responsabilidade solidria. Exceo (art. 19, 2): responsabilidade do fornecedor imediato (comerciante) diante de um vcio de quantidade. O fornecedor imediato ser responsvel quando fizer a pesagem ou a medio e o instrumento utilizado no estiver aferido segundo os padres oficiais. 10. Responsabilidade pelo vcio do servio no CDC (art. 20): Alternativas conferidas ao consumidor: I reexecuo do servio, sem custo adicional e quando cabvel. Obs.: a reexecuo dos servios poder ser confiada a terceiros devidamente capacitados, por conta e risco do fornecedor (1); II restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III abatimento proporcional do preo. Art. 23: a alegao de ignorncia por parte do fornecedor no o exime de responsabilidade. Ou seja, irrelevante a apreciao da culpa do fornecedor. 11. Garantia Legal (art. 24): a garantia de adequao do produto ou servio ao fim a que se destina. A garantia legal obrigatria e independe de termo expresso. 12. Da Decadncia para reclamar por vcios do produto e do servio: Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis; II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. 1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 2 Obstam a decadncia (majoritariamente entendidas como causas de suspenso) : I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento. 3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito: I 30 dias produtos e servios so durveis; II 90 dias: produtos e servios durveis. OBS1: Tratando-se de vcio oculto o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito (art. 26, 3). Como se calcula isso? Qual o critrio? Se estiver dentro de sua vida til, possvel falar em vcio oculto (critrio da vida til) RESP 760.262; OBS2: Como se sabe se um servio durvel ou no? O critrio est relacionado durabilidade do resultado. Ex: a detetizao demorou 15 minutos, mas os efeitos demoram por meses. Ou seja verifica-se a durabilidade do resultado e no o tempo de sua execuo. OBS3: Se o vcio for de fcil constatao, ou aparente, inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do fim da execuo do servio (art. 26, 1). 13. Prazo prescricional para reclamar por fato do produto ou servio (CDC art. 27). O prazo de 05 anos, iniciando-se sua contagem a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. ATENO: em provas, o examinador troca a expresso fato por vcio. Mistura -se decadncia com prescrio. Fato do produto ou do servio defeituoso com prazos decadenciais. Decorre de um defeito. O prazo de 05 anos. OBS1: RESP 575.479: vcio intrnseco que provavelmente vai dar ensejo a acidente de consumo: possvel a aplicao do art. 27. 14. Questes Polmicas: 1) TABAGISMO. Cidado cresceu aprendendo que cigarro para pessoas bem sucedidas. Depois de anos, constatou-se uma perda na capacidade respiratria. Entrou com uma reparao de danos contra

alguma das marcas que ele fumou a vida inteira. Entrou com ao com mais de 05 anos aps o descobrimento. Aplica o CDC ou o CC/1916? RESP 489.895 de 10.03.10: o prazo prescricional envolvendo a questo dos cigarros de 05 anos; 2) Reparao de danos decorrentes da inscrio indevida no CADIN: qual o prazo? RESP 740.061 (julgado em 02.03.10): no decorrendo do fato do servio, isto , acidente de consumo, inexistindo norma especfica para o caso, aplicvel o CC/2002; 3) Prazo no caso de seguro de veculo. Ocorre um acidente, mas a seguradora no paga o valor ou paga a menor. Prazo: CDC ou CC/2002 (art. 206, 1, inciso II)? STJ: Resp 574.947/BA de 09.06.04: o no pagamento do seguro no constitui fato do servio, mas sim inadimplemento contratual razo pela qual se aplica o CC/2002 art. 206,1, II, cujo prazo de 01 ano. STJ: Resp 842.688/SC: a ao para complementar a indenizao securitria prescreve em um ano, tendo como termo inicial a data da cincia, pelo segurado, do no pagamento.

ITEM 6.A: Dos fatos jurdicos, dos atos jurdicos e dos negcios jurdicos. Obras consultadas: Caio Mrio da Silva Pereira. Direito Civil, volumes I, III e IV; Anotaes de aulas de Cristiano Chaves e Pablo Stolze. Legislao bsica: Cdigo Civil, Parte Geral, Contratos em Espcie e Direitos Reais.

FATO JURDICO 1. Conceito. Todo acontecimento natural ou humano que deflagra efeitos na rbita do direito, criando, modificando, conservando ou extinguindo relaes jurdicas fato jurdico. 2. Diviso. O fato jurdico em sentido amplo subdivide-se em: Fato jurdico em sentido estrito; Ato-fato; Aes humanas. A. Fato jurdico em sentido estrito/FATO JURDICO NATURAL: Ordinrio e Extraordinrio. Fato jurdico em sentido estrito todo acontecimento natural (ou seja, que independe da atuao humana) capaz de criar, alterar ou extinguir direitos e deveres. Subdivide-se em ordinrio e extraordinrio. Ordinrios so aqueles esperados, previsveis e comuns de acontecer: morte natural, nascimento, decurso do tempo (decurso do prazo da prescrio e da decadncia, p. ex.) etc. Extraordinrios so aqueles inesperados, decorrentes de caso fortuito (imprevisveis) ou fora maior (inevitveis): tsunami ou furao no Brasil. B. ATO-FATO Alguns autores resistem a essa categoria, a exemplo de Flvio Tartuce. Outros a consagram. O Cdigo Civil de 2002 no trouxe norma especfica a respeito dessa categoria, desenvolvida por Pontes de Miranda e, mais recentemente, Marcos Bernardes de Mello. O ato-fato traduz um comportamento gerador de efeitos jurdicos que, apesar de derivar do homem, desprovido de voluntariedade e conscincia em face do resultado existente. Trata-se de fato jurdico qualificado por uma atuao humana, por uma vontade no relevante juridicamente. Ou seja: o ato humano realmente da substncia desse fato jurdico, mas no importa para a norma se houve, ou no, inteno de pratic-lo. Ex.: compra e venda feita por crianas; alienado que pinta um quadro. Encontra-se entre o fato natural e a ao do homem: comportamento humano que, apesar de gerar conseqncias jurdicas, desprovido de vontade e conscincia quanto aos seus efeitos. Convm relembrar o Enunciado 138 do CJF/STJ: 138 Art. 3: A vontade dos absolutamente incapazes, na hiptese do inc. I do art. 3, juridicamente relevante na concretizao de situaes existenciais a eles concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para tanto. C. AES HUMANAS/FATO JURGENO HUMANO/FATO JURDICO HUMANO Ato jurdico em sentido amplo: Ato jurdico em sentido estrito e Negcio jurdico. Parte da doutrina, a exemplo de Machado Neto, Pontes de Miranda e Venosa, enquadra o ato ilcito como integrante do rol dos atos jurdicos. Entretanto, autores como Pablo, Flvio Tartuce, Jos Simo, Vicente Ro e Zeno Veloso argumentam que ato jurdico toda ao humana lcita, de maneira que, ao ato ilcito, seria reservada categoria prpria. No CC/02, os atos ilcitos esto em ttulo prprio (separados, v.g., dos negcios jurdicos), corroborando a segunda corrente. O ato jurdico em sentido amplo subdivide-se em: ato jurdico em sentido estrito e negcio jurdico. C.1 Ato jurdico em sentido estrito. O ato jurdico em sentido estrito, tambm denominado de ato no negocial, previsto no art. 185 do CC., traduz todo o comportamento humano voluntrio e consciente gerador de efeitos previamente determinados por lei. No h liberdade negocial e autonomia na escolha dos efeitos jurdicos pretendidos. Vale dizer, os efeitos de um ato em sentido estrito so automaticamente conferidos pela lei. Ex.: Percepo do fruto de uma rvore, gerando, automaticamente, o direito de propriedade; Apreenso de coisa sem dono; Ato de fixao de domiclio; Atos de comunicao (protesto, notificao etc.). O nico efeito que decorre do ato de notificar a comunicao. C.2 Negcio jurdico. O negcio jurdico, por sua vez, de estrutura muito mais complexa, traduz uma declarao de vontade, pela qual o agente, segundo a autonomia privada e a liberdade negocial, escolhe os efeitos jurdicos que pretende alcanar. Ex.: Contrato; Testamento.

No negcio existir sempre, em menor ou menor grau, liberdade na escolha dos efeitos jurdicos que se quer atingir. As duas principais teorias que explicam o negcio jurdico so a voluntarista (o ncleo do negcio jurdico a vontade interna, a inteno do declarante; influenciou fortemente o CC/02) e a objetiva ou da declarao (o ncleo do negcio jurdico a vontade externa que se declara). Ocorre que as duas vontades tm que ser consideradas, o negcio o que se pensa e o que se declara. As teorias se conjugam. Se o que foi declarado no correspondeu ao pensado, porque houve um vcio de vontade (erro, dolo, etc.). Plano da existncia do negcio jurdico: pressupostos existenciais ou elementos constitutivos do negcio jurdico. So eles: manifestao de vontade (soma da vontade interna com a vontade externa que se declara), agente, objeto e forma (oral, escrita, ou linguagem mmica). Obs.: A forma pressuposto de existncia, mas a forma prescrita em lei requisito de validade (negcio ad solemnitatem); ex.: na compra e venda de imvel de valor superior a 30 salrios mnimos (atribudo pelas partes contratantes e no o valor arbitrado pela Administrao Pblica, com finalidade tributria), o negcio solene, exige escritura pblica como requisito de validade. Se a forma for exigida para prova do negcio (matria de processo civil), este denominando ad probationem. O silncio: em regra, no traduz manifestao de vontade. Excepcionalmente, pode gerar efeitos jurdicos (art. 111 do CC). Plano da validade do negcio jurdico: pressupostos de validade so pressupostos de qualidade do negcio jurdico, a fim de que ele tenha aptido para gerar efeitos, nada mais so do que os pressupostos de existncia qualificados. Para ser vlido o negcio, a manifestao de vontade tem que ser totalmente livre e de boa f (sem os defeitos do negcio jurdico: erro, dolo, coao moral, leso, estado de perigo, simulao e fraude contra credores), o agente tem que ser capaz e legitimado, o objeto tem que ser lcito (compatibilidade com a lei e com o padro mdio de moralidade), possvel e determinado (ou ao menos determinvel) e a forma deve ser prescrita ou no defesa em lei. A invalidade gnero, a nulidade e a anulabilidade so espcies. Plano da eficcia do negcio jurdico: os elementos que interferem na eficcia jurdica do negcio so chamados de acidentais, porque podem ou no ocorrer. So eles: condio, termo e modo ou encargo. Condio: acontecimento futuro e incerto que subordina a eficcia do negcio jurdico. Deve ser estipulada pelas partes, no pode ser imposta por lei. Pode ser suspensiva ou resolutiva, no pode ser ilcita. A condio meramente potestativa ilcita, porque deriva do exclusivo arbtrio de uma das partes. A simplesmente potestativa tambm depende da vontade de uma das partes, mas alia-se a fatores circunstanciais que a amenizam, por isso no ilcita. Termo: acontecimento futuro e certo que interfere na eficcia jurdica do negcio. Diferentemente da condio suspensiva, o termo inicial suspende apenas o exerccio, mas no os direitos e obrigaes decorrentes do negcio. Modo ou encargo: nus que se atrela a uma liberalidade. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva.

ITEM 6.B: Da troca, da doao, do jogo e da aposta. DA TROCA OU PERMUTA: Historicamente, a troca foi o primeiro contrato existente, substituindo a fase da aquisio dos bens pela fora e passando a adotar a tcnica do entendimento recproco. Seu mecanismo consiste na entrega de uma coisa por outra - rem pro re- objetivando a prestao de cada um dos contratantes uma coisa em espcie. Foi sucedido pela compra e venda na escala do desenvolvimento humano, pois se passou a eleger valoresparadigmas (gado, metal, moeda cunhada) ao invs da troca pelas coisas em espcie, razo pela qual a compra e venda e a troca andam de forma parelha. Inclusive, no Direito Romano, para os proculeianos, a permuta era uma espcie de compra e venda. Assim, pode-se definir a troca ( permuta, escambo ou barganha) como o contrato mediante o qual uma das partes se obriga a transferir outra uma coisa, recebendo em contraprestao coisa diversa, diferente de dinheiro. Seus caracteres so os mesmos da compra e venda ( bilateral, oneroso, comutativo, translatcio do domnio, embora no a opere diretamente (depende da tradio), consensual. Especificidades: a- anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem o consentimento expresso dos demais descendentes e do cnjuge do alienante, salvo se casado no regime de separao absoluta de bens. b- cada um dos contratantes deve pagar por metade as despesas com o instrumento da troca, ao contrrio da compra e venda, na qual se presume que as despesas da escritura ficam conta do comprador e as da tradio sob responsabilidade do vendedor. obs:. Quando so desiguais os valores dos bens permutados e h uma torna em dinheiro, surge controvrsia sobre a natureza do contrato: objetivista- cogita dos valores e considera que ser troca ou compra e venda se a coisa tiver maior valor do que o saldo ou vice-versa; subjetivista: d relevncia inteno das partes e considera troca ou venda o contrato se as partes tiveram o propsito de realizar uma ou outra. Terceira corrente, predominante na Frana, mais ecltica, conjugando os elementos anmico e material. DA DOAO CONCEITO (ART. 538, CC) Nos termos do art. 538 do CC, doao liberalidade. Em verdade, a doao a soma de dois elementos: um objetivo e outro subjetivo. Ela consiste na transferncia de patrimnio ou vantagens (elemento objetivo), por vontade/inteno de praticar a liberalidade (elemento subjetivo). A simples ausncia de um desses elementos (objetivo/subjetivo) descaracteriza a doao. O art. 538 do CC-02 confirma isso. CLASSIFICAO -.Contrato solene (Mas atente: existe apenas uma hiptese em que o contrato de doao deixa de ser solene e passa a ser real. o caso que vem previsto no pargrafo nico do art. 541, denominada doao manual, consistente na doao verbal de bens mveis de pequeno valor, seguida da tradio.) . Contrato unilateral .Contrato gratuito Muita ateno: no incidem, no contrato de doao, vcios redibitrios e evico. O doador no responde por tais eventos, por um motivo muito simples: se ele respondesse, estaramos impondo uma responsabilidade pela prtica de ato meramente gratuito. H duas excees, dois casos em que o doador responde por vcios redibitrios e evico: a) Doao remuneratria (doao em contrapartida da prestao de servios no exigveis); b) Doao contemplativa de casamento futuro. PROMESSA DE DOAO O STJ j admite a promessa de doao. Ela algo bem comum, trazendo consigo inmeros casos. Ex.: dissoluo de unio estvel ou divrcio consensual ( muito comum o ajuste de que o patrimnio comum ficar para o filho, havendo recusa posterior). Com o advento do art. 462/463 do CC, que trata de contrato preliminar, possvel enquadrar, com perfeio, a promessa de doao como contrato preliminar, gerando, portanto, tutela especfica. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO CONTRATO DE DOAO So 4 os elementos constitutivos do contrato de doao: sujeito, objeto, consentimento e forma. Estes 4 elementos componentes do contrato de doao precisam ser analisados com calma: A. Sujeito. O sujeito que assume obrigaes no contrato de doao (o doador) deve ser pessoa capaz. O menor/incapaz somente pode realizar doao com autorizao judicial. Ex.: doao de bem pertencente a filho menor. Um pai no pode doar bem pertencente ao filho menor. Um curador tambm no pode doar bem pertencente ao curatelado. Alm da capacidade do doador, em determinados casos, exige-se tambm legitimao, consistente em uma capacidade especfica. Ex.: consentimento do cnjuge, necessrio para a alienao ou doao de bens imveis, ainda

que o bem no integre a meao (pois, mesmo que o imvel esteja fora do patrimnio comum, remanesce o direito aos frutos e herana. Somente se dispensa o consentimento no regime de separao absoluta, ou seja, convencional, nos termos do art. 1.647). Outro ex.: autorizao judicial para a doao de bem de incapaz. O donatrio, por outro lado, no precisa ser pessoa capaz. A maior prova disso est no art. 542 que dispe que a doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante legal. Art. 542. A doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante legal. O CC-02 obsta a que a doao seja feita a determinadas pessoas. So proibidos de receber doao: a) A concubina, sob pena de anulabilidade, no prazo de at 2 anos, contados do trmino da sociedade conjugal; b) Tutor e curador esto proibidos de receber doao do tutelado e curatelado, sob pena de nulidade. B. Objeto. A doao tem como objeto todo e qualquer bem economicamente aprecivel. No se admite a doao sobre: a) Bens personalssimos (no tm natureza econmica); b) Herana de pessoa viva vedao ao pacta corvina (art. 426); c) Bens futuros (no se pode doar bens que no pertenam ao doador). Veja, pois, que, embora a venda a non domino seja plenamente aceitvel, no possvel a doao a non domino (o objeto no pode ser futuro). C. Mtuo consentimento. A doao exige aceitao do donatrio/beneficirio, no se aperfeioando enquanto ela no for manifestada. Ela pode ser: 1) Expressa 2) tcita, que consiste numa aceitao comportamental. 3) a e da tcita, fala-se ainda na aceitao presumida, que ocorre no silncio do donatrio, sendo inadmitida nas doaes onerosas. Isso ocorre nas chamadas doao por prazo (art. 539). 4) az (art. 543). Obs.: at a aceitao, a doao pode ser revogada. Depois da aceitao, ela se torna irrevogvel e irretratvel. D. Forma. Com exceo da doao verbal, toda doao deve ser sempre por escrito, seja por instrumento pblico, seja por instrumento particular (art. 541). SITUAES ESPECIAIS DE DOAO A. Nulidade da doao universal (art. 548) Dispe o art. 548 que nula a doao universal, ou seja, a doao de todos os bens, sem reserva de parte ou renda para a subsistncia do doador. Ou seja: ningum pode doar a integralidade do seu patrimnio. A jurisprudncia tambm entendido que o doador que tem renda mensal (ex.: aposentadoria) poder doar a integralidade de seu patrimnio. B. Doao inoficiosa (art. 549). Tambm nula a doao da parte que exceder a legtima. Este dispositivo objetiva proteger o ncleo familiar. A nulidade, neste caso, atingir somente sobre a parte que exceder a legtima. Naquilo que no exceder a legtima, no h nulidade. Art. 549. Nula tambm a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento. C. Doao para entidade futura (art. 554) D. Doao com clusula de reverso (art. 547) E. Doao conjuntiva (art. 551) F. Doao remuneratria Doao remuneratria aquela feita na retribuio/contraprestao de servios prestados sem exigibilidade. Exemplo maior a gorjeta dada ao garom. Essa doao tem dois detalhes importantssimos: a) Admite vcios redibitrios; b) No admite revogao. G. Doao de ascendente para descendente (art. 544) H. Doao contemplativa (art. 540) I. Doao onerosa Entende-se por doao onerosa a doao com encargo. Ela possui um regime especfico/prprio. A doao pode ser pura e simples, mas tambm pode ser submetida a elemento acidental. Se a doao for pura e simples, a sua eficcia imediata. J a doao com elemento acidental pode ser condicional, a termo ou modal. Se a doao est submetida a uma condio, essa condio poder ser suspensiva ou resolutiva. Se a condio suspensiva, enquanto ela no for implementada, no h a aquisio, nem o exerccio de direitos. Se a condio est submetida a termo e o termo final, seguir-se-o as regras da condio resolutiva. Se o termo inicial, enquanto ele no advier, h a aquisio do direito, embora no haja o seu exerccio. O encargo, por fim, uma contraprestao imposta em negcio oneroso. O descumprimento de um encargo no afeta nem a aquisio nem o exerccio (h a aquisio e h exerccio de direitos). A conseqncia do seu no

cumprimento a execuo do encargo. Considerando que a contraprestao pode ser feita em favor do prprio doador, de terceiro ou da coletividade, a legitimidade para promover a execuo do encargo do prprio doador, de seus herdeiros (se ele morreu), do beneficirio, de seus herdeiros (se o beneficirio morreu) e do Ministrio Pblico (quando o beneficirio a coletividade). Realizada a execuo do encargo, fora-se o donatrio/beneficirio a cumpri-lo. Mas no vamos esquecer que caber a ao de revogao da doao por descumprimento de encargo se a execuo no surtir efeitos. Essa ao personalssima, sendo ajuizada apenas pelo doador. Veja, pois, que, de ordinrio, o descumprimento do encargo no gera a revogao da doao. REVOGAO DA DOAO De ordinrio, a doao irrevogvel e irretratvel. Logo, causa um pouco de estranheza falar de revogao da doao. possvel falar em revogao da doao apenas em determinados casos. Tecnicamente, nestas situaes, no h revogao (que significa voltar atrs), mas sim desconstituio do ato (cassao de seus efeitos), o que se faz pela via judicial. A revogao da doao, no CC-02, pode ocorrer por dois diferentes motivos: a) Descumprimento de encargo; b) Ingratido do donatrio. A revogao da doao por descumprimento de encargo se dar quando o encargo no foi cumprido. Evidentemente, essa revogao pressupe mora do donatrio, que no cumpre o encargo no prazo. No havendo prazo, o juiz assinalar prazo razovel. O CC-02 no contemplou prazo extinto para o ajuizamento de ao de revogao por descumprimento do encargo, o que levou parte da doutrina a entender que ele seria de 1 ano (mesmo prazo da revogao por ingratido do donatrio). O STJ, contudo, entendendo que essa ao tem natureza condenatria (condenada o donatrio perda do bem) decidiu que este prazo prescricional, de 10 anos. A revogao da doao por ingratido do donatrio, prevista no art. 559 do CC, no se aplica em qualquer doao. Com efeito, dispe art. 564 que no admitem essa revogao: As doaes puramente remuneratrias; As oneradas com encargo j cumprido; As doaes feitas em cumprimento de obrigao natural; As feitas em contemplao de casamento futuro. Todas as demais hipteses de doao admitem revogao por ingratido. Com efeito, a ao de revogao por ingratido do donatrio tambm personalssima, estando sujeita ao prazo decadencial de 1 ano, nos termos do art. 559 do CC-02. Embora seja ao personalssima, por bvio, se o doador falece, os seus herdeiros podem dar continuidade ao j proposta. Dispe o art. 561 do CC-02 que, no caso de homicdio doloso do doador, a ao caber aos seus herdeiros, exceto se aquele houver perdoado. Esse dispositivo ridculo, pois no h como u m morto perdoar algum. As quatro hipteses de revogao da doao por ingratido, previstas no art. 557, so: Homicdio doloso, consumado ou tentado, praticado pelo donatrio contra o doador; Ofensa fsica; Injria grave; Abandono material. Ampliando esse rol, o art. 558 dispe que tambm haver ingratido quando o ofendido for o cnjuge, companheiro, ascendente, descendente ou irmo do doador. Pergunta-se: existem outras hipteses de ingratido ou o rol apresentado pelo CC exaustivo? O rol pode ser ampliado, para considerar outras hipteses que tenham a mesma finalidade. Ex.: o juiz pode revogar a doao por ingratido por auxlio, induzimento ou instigao ao suicdio. Aplica-se aqui a tese da tipicidade finalstica. DO JOGO E DA APOSTA: os dois contratos so tratados conjuntamente pelo Cdigo, em ateno ao elemento comum, que o azar ou lea essencial. Devem, contudo, distinguir-se: jogo o contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pagar certa soma quele que lograr um resultado favorvel de um acontecimento incerto; APOSTA o contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pagar certa soma quele cuja opinio prevalecer em razo de um acontecimento incerto. Ou seja, no jogo h propsito de distrao ou ganho e PARTICIPAO DOS CONTENDORES; na aposta h o sentido de uma afirmao a par de uma atitude de mera expectativa. Com efeito, as dvidas resultantes do jogo ou da aposta no so exigveis. Pago o valor, no cabvel a restituio (obrigao natural). Porm, existem duas excees: primeira, fundada no dolo do ganhador, que no obtm da sorte o resultado, mas sim de artifcio empregado; a segunda, se o perdente for menor ou interdito.

ITEM 6.C: Do direito de superfcie, da enfiteuse, das servides, do uso e da habitao. ENFITEUSE (emprazamento ou aforamento) A. Introduo. A enfiteuse pode ser conceituada como sendo o arrendamento perptuo, pelo enfiteuta ou foreiro, de terras no cultivadas, terrenos destinados edificao ou terrenos de marinha, mediante o pagamento de um foro ou cnon anual e invarivel (art. 678, CC-26) (Flvio Tartuce). Se no for perptuo o negcio celebrado, estamos diante de mero arrendamento do direito obrigacional, sem natureza real (simples contrato). No passado, o objetivo da enfiteuse era estimular a ocupao de terrenos no utilizados para evitar eventual invaso ou improdutividade. Exatamente por isso a lei imitava a constituio de enfiteuses sobre terras no cultivadas ou terrenos destinados edificao (art. 680, CC-16). Em fins do sculo XX e incio do sculo XXI o instituto perdeu seu interesse prtico, revelando-se arcaico e criticado pela doutrina, perdendo espao para os contratos, caso da locao. B. Caractersticas. A enfiteuse o mais amplo dos direitos reais sobre coisas alheias, porque o enfiteuta pode usar, fruir, dispor e reivindicar o bem, transmitindo a enfiteuse por ato inter vivos ou causa mortis. Na morte do enfiteuta, seus herdeiros recebem os direitos sobre o bem, justamente por ser ela perptua. Em havendo enfiteuse, o domnio se divide em duas partes: (i) Domnio til Fica nas mos do enfiteuta, que tem a posse direta da coisa. Seu domnio til, pois pode usar o bem, receber seus frutos, alug-lo ou emprest-lo. (ii) Domnio direto O senhorio conserva consigo o domnio direto, o que no se confunde com a posse direta. Na realidade, o proprietrio do bem fica apenas com o titulo e chamado de senhorio. A enfiteuse entre particulares, quando criada, deveria ser registrada junto ao Cartrio de Registro de Imveis, para garantir sua eficcia erga omnes. O atual CC-02 probe a instituio de novas enfiteuses e subenfiteuses, atendendo aos reclamos e crticas doutrinrias (art. 2.038), permanecendo apenas aquelas j existentes C. Deveres e direitos especficos do enfiteuta. So deferes do enfiteuta ou foreiro: 1) Dever de pagar anualmente uma penso fixa e invarivel denominada foro ou cnon (art. 679, CC-16) 2) Dever de pagar os impostos e os nus reais que gravarem o imvel (art. 682, CC-16) Obs.: ainda que o bem enfitutico tenha como senhorio a Unio, que goza de certa imunidade tributria, o enfiteuta desta no se beneficia (STJ, REsp 267.099/BA). 1) Dever de pagar o laudmio em caso de alienao onerosa do bem, como nos casos de sua venda ou doao em pagamento (art. 686 do CC-16) Cristiano Chaves alerta: no 1 do art. 2.038, o CC-02 dispe que, nas enfiteuses ainda existentes, proibida a cobrana de laudmio. Logo, o enfiteuta pode alienar (dispor) de sua enfiteuse, sem a necessidade de pagar o laudmio ao senhorio. Atualmente, somente exigvel o laudmio se o enfiteuta quiser exercer o resgate (o laudmio decorrente do resgate continua devido). Flvio Tartuce, em sentido contrrio, entende que o que o CC-02 probe a cobrana de laudmio sobre o valor de construes ou plantaes, podendo ser cobrado sobre o valor do terreno, mas sem o cmputo das acesses e benfeitorias realizadas pelo enfiteuta. Art. 2.038. Fica proibida a constituio de enfiteuses e subenfiteuses, subordinando-se as existentes, at sua extino, s disposies do Cdigo Civil anterior, Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916, e leis posteriores. 1 Nos aforamentos a que se refere este artigo defeso: I - cobrar laudmio ou prestao anloga nas transmisses de bem aforado, sobre o valor das construes ou plantaes; II - constituir subenfiteuse. 2 A enfiteuse dos terrenos de marinha e acrescidos regula-se por lei especial. 1) Dever de no dividir os bens em glebas, sem a devida autorizao do senhorio (art. 681, CC-16); 2) Dever de escolher o cabecel (art. 690 do CC-16) 3) Dever de avisar o senhorio quando doar, der em dote ou trocar por coisa no fungvel o prdio aforado (688); 4) Direito de resgate; 5) Direito de abandonar o bem; 6) Direito de instituir sub-enfiteuse e co-enfiteuses etc. D. Direito recproco de preferncia. Nos casos de alienao onerosa do bem aforado venda ou dao em pagamento -, deve o foreiro dar preferncia ao senhorio, que ter 30 dias para exerc-lo, sob pena de decadncia. O mesmo dever tem o senhorio em caso de alienao do domnio direto. Este direito no existe no caso de enfiteuse envolvendo direito pblico. E. Peculiaridades das enfiteuses de terras pblicas ou de terrenos de marinha. As enfiteuses de terras pblicas e de terrenos de marinha esto regidas pelo Direito Administrativo, pelo Dec-lei 9.760/46. Vejamos as suas caractersticas.

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Reajuste do foro: no CC o valor do foro/cnon certo e invarivel; na enfiteuse de terras pblicas, ele reajustvel. Nos bens enfituticos pertencentes Unio, o foro de 0,6% do valor do domnio pleno, que ser anualmente atualizado (art. 101 do Decreto-Lei 9.760/46). No permite o resgate (aquisio do bem sobre o qual pairava a enfiteuse), afinal h inalienabilidade do bem pblico; Exige prvio consentimento da Unio para alienao da enfiteuse. Se o enfiteuta deixar de pagar o foro por 3 prestaes seguidas ou 4 intercaladas, ocorre a caducidade de terra publica (comisso). A Unio tem o dever de notificar o enfiteuta para que possa purgar a mora e revigorar a enfiteuse, como j decidiu o STJ em 2003. F. Formas de constituio. A enfiteuse pode ser criada: 1) Por negcio jurdico entre as partes (inter vivos ou causa mortis); 2) Por usucapio (obs.: possvel a usucapio de enfiteuse de terra pblica, pois, neste caso, a propriedade do Estado se mantm.). G. Objeto. A enfiteuse tem por objeto terras incultivas e terrenos para edificao. possvel o chamado regime de co-enfiteuse, quando ela constituda em favor de duas ou mais pessoas (espcie de condomnio de enfiteuse). Em se tratando de regime de co-enfiteuse, os co-enfiteutas devem eleger um cabecel, que consiste no administrador da enfiteuse. Obs.: nos Juizados Especiais cveis que se fixa a competncia para dirimir conflito no que diz respeito eleio do cabecel. Se os co-enfiteutas no o elegerem, a sua indicao passar para o senhorio. H. Durao. A enfiteuse perptua e, conseqentemente, no se extingue com a morte do foreiro . Morrendo o foreiro, a enfiteuse passada aos seus herdeiros. Mas veja: a nica exceo a essa regra est no art. 692, III do Cdigo Civil de 19216: caso o foreiro que morreu no tenha deixado sucessores, abrir-se- o procedimento de herana jacente (ou vacante), parando a enfiteuse nas mos do Poder Pblico. Neste caso, em razo da inalienabilidade dos bens pblicos, a morte do enfiteuta sem deixar sucessor implica em extino da enfiteuse (seria impossvel ao senhorio consolidar a sua propriedade). Tambm pode haver a extino da enfiteuse pelo comisso, que ocorre com a paralisao do pagamento do foro anual por 3 anos consecutivos. A Smula 122 do STF estabelece que o enfiteuta pode purgar a mora enquanto no decretado o comisso por sentena. Conseqentemente, o comisso s pode ser reconhecido por deciso judicial. Nestes casos, o foreiro ou enfiteuta tem direito de indenizao por benfeitorias necessrias que introduziu no imvel. possvel visualizar a extino ainda nos seguintes casos: Desapropriao; Resgate; Etc. SERVIDO PREDIAL A. Introduo. A servido predial expresso que deriva do latim servidus, que significa prestao de servios, utilidade. A servido nada mais do que uma utilidade, ou seja, uma prestao de servios de um prdio em relao ao outro. Em palavras muito claras, servido predial o direito real na coisa alheia atravs do qual um prdio (um imvel) sofre uma restrio para gerar um benefcio, uma utilidade, para outro prdio. Entende-se por prdio um imvel, que pode ser, v.g., uma casa. Em toda servido predial h dois prdios envolvidos: Prdio dominante aquele que recebe a vantagem; Prdio serviente ou dominado aquele que sofre a restrio. Uma das mais comuns servides a servido de passagem (comumente usucapida nas cidades do interior). Temos ainda: servido de guas, de luz etc. Muita ateno: no confundir servido com direito de vizinhana: Direito de vizinhana Servido Consiste em limitaes ao direito de propriedade, Cuida-se de benefcio de um prdio em relao ao sempre em favor da coletividade. outro. As limitaes so recprocas. Inexiste reciprocidade. B. Caractersticas da servido predial 1) A servido representa um gravame de um prdio em favor de outro prdio. Ou seja: ela no constituda em favor de pessoas, mas sim em favor de prdios. 2) A servido inalienvel, justamente porque no pertence ao titular, e sim ao prdio. Ela no pode ser objeto de hipoteca, alienao fiduciria etc. Contudo, se o prdio for alienado, a servido o acompanha. 3) S haver servido se os prdios pertencerem a titulares distintos . Se ambos os prdios pertencem ao mesmo titular, no h necessidade de estabelecer a restrio de um em favor do outro. Se o titular pretende alienar um dos prdios, nada impede que ele constitua a servido exatamente no ato de alienao. Assim, se uma mesma pessoa

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passa a ser proprietria dos dois prdios, extingue-se a servido, que d lugar a uma mera serventia, relao puramente obrigacional (e no direito real). 4) A servido representa um benefcio para o prdio e no para o titular. No h servido se o benefcio pessoal. 5) Toda servido perptua (perpetuidade). Ela estabelece para o prdio serviente uma obrigao propter rem, aderindo coisa (se o prdio for alienado, a servido o acompanhar). C. Modos de constituio. A servido pode ser adquirida de mltiplas formas: 1) Atravs de negcio jurdico (vontade das partes), seja ele inter vivos ou causa mortis (testamento). 2) Pela usucapio. 3) Por sentena (deciso judicial). O juiz pode constituir a servido. Como exemplo, temos a chamada ao de diviso, prevista no art. 979, II do CPC: A ao de diviso serve para dividir um condomnio, caso o bem seja divisvel. Nesta ao, o juiz pode instituir uma servido, para que uma parte no fique prejudicada em relao outra. Neste caso, se o prdio est encravado no tendo acesso algum via pblica o caso no ser de servido, mas sim passagem forada. Convm lembrar que todos os direitos de vizinhana geram responsabilidade objetiva. D. Espcies de servido. As servides se classificam em trs critrios: positivas/negativas; contnuas/descontnuas; aparentes/no-aparentes. i. Servides positivas e servides negativas As servides positivas so aquelas que conferem ao titular (prdio dominante) o poder de praticar algum ato no prdio dominado. Ex.: servido de trnsito e servido de aqueduto. De outro lado, as servides negativas so aquelas que impem ao prdio serviente (dominado) uma absteno em relao prtica de um ato que lhe seria lcito e possvel. Ex.: servido de proibio de abertura de janela. Obs.: nos artigos 1.301 e 1.303, o CC probe a abertura de janela, terrao, eirado ou varanda, a menos de 1,50m da zona urbana e 3m, na zona rural. Cuida-se de direito de vizinhana, com deveres recprocos, e no servido, pois no lcito a ningum violar estas normas. Nenhuma servido negativa pode violar direitos fundamentais. No poder, por exemplo, limitar ou proibir a prtica de um direito que seja fundamental. ii. Servides contnuas e descontnuas As servides contnuas so aquelas que dispensam ato humano para o ser exerccio. Ex.: servido de escoamento (a natureza materializa a servido); servido de passagem de gua; servido de luz. Descontnua, por sua vez, a servido cujo exerccio depende de ato humano. Ex.: servido de trnsito; servido de tirada de gua; servido de no construir acima de determinado andar. iii. Servides aparentes e no aparentes As servides aparentes so aquelas visveis por obras/sinais externas. Ex.: servido de aqueduto. As no-aparentes so aquelas que no possuem sinal exterior (so imperceptveis por sinal exterior). Ex.: servido de proibio de construo acima de determinado andar. Somente para as servides aparentes permitido o uso de aes possessrias , j que somente elas so suscetveis de posse. Merece ateno a Smula 415 do STF: uma servido de trnsito visvel por sinais externos (reforo de uma ponte, realizao de obra para passagem de pneus etc.) considerada aparente, possuindo proteo possessria. STF Smula n 415 - Servido de trnsito no titulada, mas tomada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria. Merece ateno, neste ponto, a teoria do ato ilcito, aplicvel s servides. Com efeito, se o prdio dominante retira mais do que o contrato lhe permite, pratica um ato ilcito. Indaga-se: esse ilcito objetivo ou subjetivo? Depende. Ex. trazido por Silvio Rodrigues: na servido de retirada de gua (acertada em at 10 litros dirios), se o dominante retira 15 litros num dia, pratica ato ilcito subjetivo. Se, por outro lado, retira 8 litros, quando lhe eram necessrios apenas 5 litros, pratica ato ilcito objetivo (abuso de direito) E. Tutela processual das servides. A mais comum e efetiva forma de proteo servido o uso das aes possessrias. Todavia, no campo das servides, h duas aes especficas: Ao confessria Cuida-se de ao promovida pelo prdio dominante, para que o juiz declare que a servido existe; Ao negatria aquela promovida pelo prdio dominado, para que o juiz reconhea que a servido no existe, ou se extinguiu. F. Extino. Ocorre nos seguintes casos: No exerccio da servido pelo prazo de 10 anos implica na sua extino. Se o prdio dominado pratica o ato que se comprometeu a no realizar, e o dominante no se manifesta em 10 anos, haver extino do direito real. Cancelamento da servido. Mas atente: se o prdio dominante estiver hipotecado, e a servido for mencionada no ttulo hipotecrio, ser tambm preciso, para cancelar, o consentimento do credor. Desapropriao; Renncia; Cessao da utilidade ou comodidade que determinou a constituio.

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Resgate; Reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa; Supresso das respectivas obras por efeito de contrato ou de outro ttulo expresso. DIREITO REAL DE SUPERFCIE A. Introduo. O direito real de superfcie possui origem lusitana, tendo sido acolhido, originariamente, no art. 21 do Estatuto da Cidade. Mais tarde, o Cdigo Civil de 02 acolheu este instituto no seu art. 1.369. Pergunta-se: com o advento do Cdigo Civil, o Estatuto da Cidade ficou revogado neste tema? NO. Essa resposta vem do Enunciado 93 do CJF: no houve revogao, pois o Estatuto da Cidade lei especial. Logo, o direito de superfcie est atualmente regulado em dois diplomas: 93 Art. 1.369: As normas previstas no Cdigo Civil sobre direito de superfcie no revogam as relativas a direito de superfcie constantes do Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/2001) por ser instrumento de poltica de desenvolvimento urbano. Direito de superfcie em zona urbana: regulado, de forma genrica, pelo CC-02 e, de forma especfica, pelo Estatuto da Cidade. Direito de superfcie em zona rural: regulado inteiramente pelo CC-02 B. Funo social da propriedade. Valorizando-se a construo e a plantao no solo que cumprem a funo social da propriedade foi criado o direito real de superfcie. Este direito real procura incentivar a construo e plantao, que implicam na funcionalizao do solo. C. Conceito. Cuida-se do direito concedido a um terceiro de usar a superfcie da propriedade de outrem para fins de construo ou plantao. Em outras palavras, o direito atravs do qual um terceiro cumpre a funo social, utilizando a superfcie da propriedade de outrem. Com isso, o proprietrio beneficiado, eis que se evitam algumas sanes previstas em lei, tais como: IPTU progressivo, edificao compulsria, desmembramento compulsivo. Art. 1.369. O proprietrio pode conceder a outrem o direito de construir ou de plantar em seu terreno, por tempo determinado, mediante escritura pblica devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis. Pargrafo nico. O direito de superfcie no autoriza obra no subsolo, salvo se for inerente ao objeto da concesso. D. Caractersticas 1) Na medida em que s constitudo sobre bens imveis, o direito de superfcie exige sempre registro. 2) Alm disso, este direito pode ser gratuito ou oneroso, a depender da vontade das partes. O art. 1.370 do CC estabelece uma regra: a gratuidade presumida, de modo que a onerosidade deve ser expressa. Escolhida a onerosidade, as partes podem escolher pelo pagamento de uma s vez ou em prestaes peridicas. Neste ltimo caso (prestaes peridicas), cada prestao devida denominada solarium. 1) Em regra, quem responde pelos encargos da coisa o superficirio. Todavia, como bem sedimentou o Enunciado 94 do CJF, nada impede que as partes pactuem de forma distinta. 94 Art. 1.371: As partes tm plena liberdade para deliberar, no contrato respectivo, sobre o rateio dos encargos e tributos que incidiro sobre a rea objeto da concesso do direito de superfcie. 1) O direito de superfcie pode ser constitudo de forma temporria (prazo determinado) ou no, a depender da vontade das partes. muito importante saber se a superfcie ou no temporria, para fins de restituio do bem. Veja: Art. 1.372. O direito de superfcie pode transferir-se a terceiros e, por morte do superficirio, aos seus herdeiros. Pargrafo nico. No poder ser estipulado pelo concedente, a nenhum ttulo, qualquer pagamento pela transferncia. a. Se o direito de superfcie foi estipulado sem prazo, o art. 397 do CC exige interpelao (judicial ou extrajudicial). Ou seja: o proprietrio somente pode exigir a coisa se constituir o superficirio em mora. b. Se o prazo for determinado, dispensada a interpelao. Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor. Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. 1) Constitudo o direito de superfcie, o superficirio passa a ser titular das construes e plantaes, enquanto perdurar aquele direito. O proprietrio continua titular do registro, embora no tenha a superfcie. Diante disso, duas concluses se impem: a. O superficirio pode dar a superfcie em garantia (j que seu titular), enquanto perdurar o seu direito. Nesse sentido, dispe o Enunciado 249 do CJF. b. O direito de superfcie gera relao de preferncia (direito de preferncia), com regra recproca. Tanto o superficirio quanto o proprietrio tm direito de preferncia. Vale dizer: se o superficirio resolve alienar as suas construes e plantaes, ter preferncia o proprietrio; se o proprietrio resolve alienar o imvel, ter preferncia o superficirio. CC. Art. 1.373. Em caso de alienao do imvel ou do direito de superfcie, o superficirio ou o proprietrio tem direito de preferncia, em igualdade de condies. 1) Conforme dispe art. 1.371, o superficirio responder pelos encargos e tributos que incidirem sobre o imvel.

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2) Extinto o direito de superfcie, as construes e plantaes nela existentes passam a pertencer ao proprietrio, salvo disposio em contrrio. Isso estimula as pessoas a celebrarem contrato de superfcie gratuito (alm de evitar as sanes pelo no atendimento da funo social da propriedade). 3) Alguns autores enxergam que o Estatuto da Cidade, implicitamente, estaria permitindo um desdobramento do direito de superfcie chamado de sobrelevao. Sobrelevao o direito de superfcie do espao areo ( direito de laje). 4) O CC-02 estabelece que as regras do direito de superfcie tambm se aplicam s pessoas jurdicas de direito pblico. Mesmo quando envolvendo pessoa jurdica de direito pblico, so aplicadas as regras. 5) Art. 1.374. Antes do termo final, resolver-se- a concesso se o superficirio der ao terreno destinao diversa daquela para que foi concedida. 6) Art. 1.376. No caso de extino do direito de superfcie em conseqncia de desapropriao, a indenizao cabe ao proprietrio e ao superficirio, no valor correspondente ao direito real de cada um. USO E HABITAO A. Introduo. Uso e habitao no so outra coisa, seno um usufruto com finalidade especfica (usufruto em miniatura). Obs.: famlia aqui no est em sentido biolgico, mas sim em sentido afetivo. Com isso, no conceito de famlia para fins de uso e habitao, esto inseridos at os empregados do lar. No uso e na habitao, so transferidas utilidades/vantagens especficas para a manuteno do ncleo familiar. Embora o usufruto possa ser institudo em favor de pessoa jurdica, o uso e a habitao jamais podero ser assim estipulados (pessoa jurdica no pode ser beneficiada), j que visam manuteno do ncleo familiar. B. Caractersticas. O uso e a habitao devem ser regulados com as mesmas caractersticas do usufruto. Assim: 1) Se o usufruto personalssimo, o uso e a habitao tambm so; 2) Se o usufruto pode ser adquirido por usucapio, o uso e a habitao tambm podem ser. Neste sentido, cf. Smula 193 do STJ, que admite a usucapio de uso de linha telefnica: o direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por usucapio.. 3) Nos termos do art. 1.831, o direito real de habitao o direito que tem o cnjuge sobrevivente de continuar residindo no imvel particular nico que servia de lar para o casal. Cuida-se de direito vitalcio. Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. Se o falecido tiver filhos menores (com outra mulher), no podero reivindicar a coisa para morar, j que o direito real de habitao vialcio e oponvel erga omnes. A viva s perde quando morrer. O art. 1831 trata do direito real de habitao em relao ao cnjuge, ficando a dvida em relao ao companheiro sobrevivente. Com efeito, de acordo com o art. 7 da Lei 9.278/96, o companheiro sobrevivente tambm dispe de direito real de habitao. S h um detalhe: o direito real de habitao do companheiro sobrevivente vitalcio condicionado, pois ele(a) somente ter este direito real enquanto no constituir outra famlia. Caso case de novo ou constitua unio estvel, extingue-se o direito real de habitao. Direito real de habitao do cnjuge vitalcio Direito de habitao do companheiro vitalcio condicionado (enquanto constituir outra famlia). de Mximo de 15 anos Obs.: o credor anticrtico pode, salvo pacto em sentido contrrio, arrendar os bens dados em anticrese a terceiro Obs.: admite-se o subpenhor Obs.: a coisa pode ser alienada. No SFH, exige-se consentimento do credor. Admitem-se hipotecas de diferentes graus. Gera patrimnio de afetao. Pode ser repassado, com direito de preferncia. inalienvel.

Anticrese

Trata-se de direito real garantia sobre bem frugvero

Penhor

Direito real na coisa alheia de garantia sobre bem mvel Direito real de garantia sobre bem imvel Direito real de garantia que permite a circulao de bens Arrendamento perptuo Direito real que gera utilidade em

Perptuo

Hipoteca

Mximo de 20 anos

Alienao fiduciria Enfiteuse Servido

Durao do contrato Perptua Perptua

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predial

Superfcie

um prdio dominante, e um nus ao serviente Direito real concedido a terceiro para superfcie da propriedade de outrem para fins de construo ou plantao. Direito real que permite ao terceiro retirar as vantagens, as utilidades produzidas por um bem Usufruto com finalidade especfica de manuteno da entidade familiar

Pode ser temporria ou no. Temporrio: P. fsica: vitalcio P. jurdica: 30 anos temporrio.

Pode ser alienado, mas h direito de preferncia. No admite alienao. personalssimo. No se admite usufruto de primeiro grau. No admite alienao, locao, arrendamento etc. personalssimo.

Usufruto

Uso e habitao

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ITEM 7.A: Da prescrio e da decadncia, do enriquecimento ilcito e do pagamento indevido. Obras consultadas: CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 16 ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2006; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. A Fazenda Pblica em Juzo. So Paulo: Dialtica, 2010; DUARTE, Nestor. Cdigo Civil Comentado. Coordenao de Cezar Peluso. Barueri: Manole, 2011; FARIAS, Cristiano Chaves de. ROSENVALD, Nelson. Direito Civil. Teoria Geral. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008; JR., Hamid Charaf Bdine. Cdigo Civil Comentado. Coordenao de Cezar Peluso. Barueri: Manole, 2011; NEVES, Gustavo Kloh Muller. Prescrio e Decadncia no Cdigo Civil. In: TEPEDINO, Gustavo (Coord.). A Parte Geral do Novo Cdigo Civil. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003; PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. I. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Vol. I. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2003; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Vol. II. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002; TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Volume nico. Rio de Janeiro: Forense. So Paulo: Mtodo, 2011. Legislao bsica. Cdigo Civil; Decreto n. 20.910/32; Decreto-lei n. 4.597/42

1. DA PRESCRIO Conceito: fato jurdico, que gera a perda da pretenso e da exceo. Decorre da inrcia do titular do direito. A prescrio se relaciona com direitos subjetivos patrimoniais e relativos, ao passo em que a decadncia diz respeito a direitos potestativos. Fundamento: a paz social, a tranquilidade e a segurana da ordem jurdica. Espcies: 1. extintiva ou liberatria; 2. aquisitiva ou usucapio. segunda aplicam-se as regras legais da primeira (ex: hipteses de suspenso e interrupo do prazo). A prescritibilidade a regra, a imprescritibilidade, a exceo. So imprescritveis: a) direitos relativos personalidade (vida, honra, liberdade, integridade fsica e moral); b) direitos que se prendem ao estado das pessoas (estado de filiao, qualidade de cidadania, condio conjugal); c) faculdades legais (faculdade de o proprietrio utilizar a coisa sua mas se tolera que um terceiro adquira um direito contrrio ao seu exerccio, perde-as); d) aes constitutivas sem prazo fixado em lei e declaratrias; e) aes de ressarcimento de danos ao errio; f) segundo atual entendimento da T2 do STJ, a ao de reparao por dano ambiental imprescritvel (vide AgRg no REsp 1150479/RS;EDcl no REsp 1120117/AC)14; g) as aes de reparao de dano ajuizadas em decorrncia de perseguio, tortura e priso, por motivos polticos, durante o Regime Militar (vide STJ, AgRg no Ag 1337260/PR). Incide, em regra, sobre os direitos patrimoniais, e, normalmente, estende-se aos efeitos patrimoniais de direitos imprescritveis (vide Smula 85 do STJ). Requisitos: a) existncia de ao exercitvel; b) inrcia do titular do direito; c) continuidade dessa inrcia por certo tempo; d) ausncia de fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo do curso da prescrio. Actio nata: somente a partir do efetivo conhecimento do ato que viola um direito subjetivo, originando a pretenso, que se inicia a contagem do prazo extintivo contemplado na norma legal. A regra aplicvel, inclusive, aos prazos decadenciais (CHAVES, p. 566). Para o autor, o CC agasalhou o pri ncpio no art. 189. Se o termo a quo no estiver fixado em lei, a prescrio tem seu incio no momento em que ocorre a leso ao direito. Prescrio nuclear (de fundo de direito)15 e prescrio parcelar. A primeira atinge a pretenso referente a uma relao jurdica, ao passo em que a segunda fulmina apenas cotas peridicas.

14 CHAVES vai mais longe, ao afirmar que, apesar de sua natureza condenatria, a ao civil pblica (em qualquer matria) no se submete prescrio, justamente porque tutela interesses coletivos, no sentido lato, os quais no possuem, em regra (exceto os individuais homogneos), titular determinado. 15 Em tal caso, a prescrio comea a correr da negativa, e atingir o fundo do direito. A esse propsito, lembra CUNHA que leis ou atos normativos de efeitos concretos, cuja vigncia j acarreta leso a direitos da parte interessada, conduzem prescrio do fundo do direito, devendo o prazo prescricional ser contado a partir da publicao da lei/ato normativo, e no da edio do ato administrativo que simplesmente os aplica.

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Renncia: expressa ou tcita (fatos do interessado incompatveis com a prescrio. Ex: pagamento de dvida, oferta de garantia, solicitao de prazo para pagamento). No pode causar prejuzo a terceiro e s possvel depois que a prescrio se consumar. Somente poder renunciar prescrio quem tiver capacidade para alienar seus bens. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo: no podero ser dilatados nem reduzidos. Conhecimento de ofcio: pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita (CC-193), a qualquer tempo, inclusive em grau recursal, desde que ainda nas vias ordinrias, em razo do efeito translativo dos recursos. Nas vias extraordinrias, no pode ser conhecida de ofcio, nem pode ser suscitada pela primeira vez nessa ocasio, j que deveria ter sido ventilada desde a instncia a quo, devido necessidade de prequestionamento. Cessa a faculdade de aleg-la com o trnsito em julgado. Na rescisria, no se pode alegar prescrio que no tenha sido arguida na ao em que tenha sido proferida a sentena rescindenda. No pode ser alegada na fase de execuo, porque, se o interessado no alegou na fase de conhecimento, tacitamente a ela renunciou. Contudo, CHAVES defende que a alegao de prescrio pode se dar em qualquer tipo de processo, seja de conhecimento, seja de execuo. Alis, at mesmo no processo cautelar possvel o reconhecimento da prescrio ou da decadncia (p. 563). Apenas ressalva que a prescrio passvel de ser ventilada no processo de execuo a superveniente sentena, ou seja, em relao pretenso executiva. Segundo o Enunciado 295 CJF, a possibilidade de reconhecimento de ofcio da prescrio no retira do devedor a possibilidade de a ela renunciar. Prescrio intercorrente: se, promovida a interrupo da prescrio por ato judicial, o autor da ao se mantiver inerte, abandonando o processo sem impulsion-lo, durante prazo superior ao fixado em lei para a prescrio da pretenso, ocorrer a prescrio intercorrente (ver Smula 264 STF). Para que ocorra essa espcie de prescrio, necessria a intimao pessoal do autor para a prtica do ato, no valendo a intimao do advogado. Se, ao contrrio, houver andamento regular e normal do processo, no ocorrer a prescrio. Prescrio/decadncia a favor da Fazenda Pblica: aplicam-se as regras do CC, bem como as previstas no Decreto n. 20.910/32 e no Decreto-lei n. 4.597/42. As dvidas passivas da Unio, dos Estados/DF e dos municpios, alm de qualquer direito ou ao contra si ou contra suas autarquias e fundaes pblicas, seja qual for a natureza, prescrevem em cinco anos, contados da data do ato ou fato que a originarem 16. No esto abrangidas as sociedades de economia mista e as empresas pblicas. A prescrio quinquenal incide sobre qualquer tipo de pretenso, inclusive para obteno de crditos previdencirios. O despacho do juiz que ordena a citao interrompe a prescrio, retroagindo data de propositura da ao. Mesmo se o processo for anulado ou extinto sem resoluo do mrito, a interrupo ocorrer. Interrompida a prescrio a favor da Fazenda, voltar a correr pela metade, mas nunca por prazo inferior a cinco anos. Assim, se a interrupo se der no primeiro ano, voltar a correr por mais quatro, e no por dois e meio. Se, contudo, for interrompida no quarto ano, voltar a correr por mais dois e meio, o que somar um total de seis anos e meio. Para CUNHA, no cmputo total do prazo prescricional, no haver perodo inferior a cinco anos, podendo ocorrer lapso de tempo superior, caso a interrupo tenha se operado quando j ultrapassados dois anos e meio. (P. 84). Prescrio em aes de indenizao propostas em face da Fazenda Pblica: a prescrio de reparao civil em face da Fazenda, devido aos decretos mencionados, submetia-se ao prazo de cinco anos. O CC02 passou a prever que as pretenses de reparao civil prescrevem em trs anos. Discute-se, ento: o prazo segue a norma especial ou a geral? Para CUNHA, aplica-se o art. 10 do Decreto n. 20.910/32, que reza: o dispost o nos artigos anteriores no altera as prescries de menor prazo, constantes das leis ou regulamentos, as quais ficam subordinadas s mesmas regras. Assim, para esse autor, a pretenso de reparao civil contra a Fazenda Pblica submete -se ao prazo prescricional de 3 anos, e no prescrio quinquenal. (p. 89). Esse entendimento j foi acolhido pelo STJ: EREsp 1.066.063/RS; REsp 1.137.354/RJ; REsp 1215385/MG. Contudo, recentemente, o Tribunal decidiu que o prazo de cinco anos AgRg no REsp 1256676/SC e AgRg no AgRg no REsp 1251801/MS. Prescrio em matria tributria: submete-se regulamentao do CTN. O mesmo se aplica em relao decadncia em matria tributria. Logo, no se aplicam ao assunto as regras do CC. Suspenso x Interrupo: o impedimento e a suspenso da prescrio fazem cessar, temporariamente, seu curso. Quando a prescrio interrompida por ato judicial, retoma-se o prazo com o trnsito em julgado. As causas de suspenso independem da iniciativa da titular, pois decorrem da lei; as causas de interrupo dependem da iniciativa de seu titular. A interrupo s pode ocorrer uma nica vez. Causas impeditivas e suspensivas do curso da prescrio: no corre a prescrio: a) entre cnjuges, na constncia do casamento. Idem para companheiros (unio estvel ou relaes homoafetivas); b) entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; c) entre tutelados ou curatelados e seus tutores e curadores, durante a tutela ou curatela; d) no corre contra os absolutamente incapazes e se j tinha se iniciado o prazo, este se suspende (contra o relativamente incapaz e a pessoa jurdica pode ocorrer a prescrio, mas estes tm direito de regresso contra os

16 CUNHA anota que referido prazo quinquenal diz respeito tanto decadncia, quanto prescrio. Assim, se a ao contra a Fazenda tiver natureza condenatria, trata-se de prazo de prescrio. Se constitutiva, de decadncia.

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representantes). No se exige a interdio para o benefcio da suspenso ou impedimento do curso do prazo prescricional. Basta a verificao da incapacidade incidentemente no processo; e) no corre se pessoa estiver a servio do Brasil no exterior ou se estiver servindo s Foras Armadas, em tempo de guerra; f) pendendo condio suspensiva; g) no estando vencido o prazo; h) pendendo ao de evico, o evicto no pode acionar o vendedor; i) quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, antes da respectiva sentena definitiva, no fluir a prescrio. Mesmo se houver absolvio ou qualquer outro modo de encerramento do processo penal que no impea a ao indenizatria, ainda assim o prazo prescricional estar suspenso. A suspenso se inicia com o recebimento da denncia e finda com o trnsito em julgado da sentena. Causas interruptivas: (a interrupo somente poder ocorrer uma vez 17) a) despacho do juiz (mesmo que incompetente) que ordenar a citao18 (se o processo vem a ser anulado, a citao interrompe a prescrio, a menos que a nulidade tenha ocorrido por defeitos a ela inerentes ainda que o processo seja extinto sem julgamento do mrito, vlida a citao, houve a interrupo); b) protesto judicial ou cambial19; c) apresentao de ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores (a expresso ttulo de crdito tem interpretao ampla); d) qualquer ato judicial que constitua o devedor em mora; e) qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe o reconhecimento do direito pelo devedor (nica hiptese em que se prescinde de comportamento ativo do credor). A prescrio pode ser interrompida por qualquer interessado. Recomea a correr da data do ato que a interrompeu (efeito instantneo) ou do ltimo ato do processo para a interromper. Os efeitos da prescrio so pessoais. Excees: a) a interrupo por um dos credores solidrios aproveita aos outros; assim como a efetuada contra um dos devedores solidrios a todos prejudica; b) a interrupo procedida contra um dos herdeiros do devedor solidrio no prejudica os outros herdeiros ou devedores, salvo se se tratar de direitos e obrigaes indivisveis; c) a interrupo produzida contra o devedor principal prejudica o fiador, mas a recproca no verdadeira. Prazo de prescrio: todos os prazos prescricionais previstos no CC encontram-se nos seus artigos 205 e 206. Os demais, previstos no referido diploma legal, so de decadncia. Regra geral (prescrio ordinria, tanto para as aes pessoais, quanto para as reais): 10 anos, se no houver outro menor fixado em lei. 2. DA DECADNCIA (caducidade) Conceito: fato jurdico que faz perecer direito devido inrcia durante prazo predeterminado. Atrela-se sobretudo aos direitos potestativos (ou formativos, segundo Francisco Amaral), aqueles para os quais no h pretenso, mas estado de sujeio. Se a lei no estabelecer qualquer prazo para a prtica de um direito potestativo, este no estar sujeito extino. Logo, o prazo decadencial o estabelecido para o exerccio de um direito potestativo. Prazos de decadncia: esto espalhados pelo CC. Todos os prazos que no estiverem previstos nos artigos 205 e 206 do CC sero decadenciais. Exemplos: a) 2 anos para ao rescisria; b) 120 dias para mandado de segurana; c) 5 anos para a propositura da ao popular, contados a partir da efetiva prtica do ato administrativo atacado. O artigo 179, CC estabelece clusula geral de decadncia para as aes anulatrias, que de dois anos, a contar da concluso do ato. Assim, a Smula 494 do STF (anulao de venda por ascendente a descendente, sem o consentimento dos demais) trata de ao submetida a prazo decadencial e, hoje, de dois anos. Espcies: a) ex vi legis: advm de expressa disposio de lei, sendo de ordem pblica e irrenuncivel (decadncia legal); b) ex vi voluntatis: voluntria, convencional ou contratual. Decorre de previso das partes em negcios jurdicos. Admite renncia (nunca prvia), suspenso, alterao e interrupo do prazo. No pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. Exemplo de decadncia convencional: prazo de 30 dias para algum desistir de um negcio jurdico. Havendo

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Para CHAVES, tal restrio s incide sobre as causas extrajudiciais de interrupo da prescrio, nunca sobre as judiciais. E isso porque perfeitamente possvel a ocorrncia de interrupo pelo protesto cambial e, posteriormente, a ocorrncia de nova interrupo quando da citao da ao de execuo. Assim, a cada ato do processo, a prescrio se interromper. 18 So modificadas as regras dos arts. 219 e 617 do CPC, que afirmam ocorrer a interrupo da prescrio com a citao vlida. Fica, porm, mantida a regra do art. 219, 1 do referido diploma legal, retroagindo a interrupo da prescrio, operada pelo despacho do juiz mandando citar o ru, data da propositura da ao. Nos juizados especiais cveis, onde no h o despacho inicial, a interrupo ocorre com a propositura da ao. 19 Por isso, a smula 153 do STF (simples protesto cambirio no interrompe a prescrio) resta superada.

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prazo decadencial convencional, obsta-se a contagem do prazo de decadncia legal, que s se inicia aps o trmino daquele. 3. DISTINO ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA PRESCRIO Fixado por lei. Pode ser suspenso, impedido ou interrompido. Pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. S pode ser invocada nas instncias ordinrias. Para ser conhecida na instncia especial, demanda prequestionamento. Aps a consumao, admite-se a renncia, se no prejudicar terceiros. DECADNCIA Fixado por lei ou pela vontade das partes. Corre contra todos, no admitindo suspenso, impedimento ou interrupo, exceto art. 198, I CC e art. 26, 2 do CDC. A legal pode ser conhecida de ofcio. A convencional, no. Pode ser alegada em qualquer tempo ou grau de jurisdio. Para ser conhecida nas instncias superiores, demanda prequestionamento. A decadncia legal no admite renncia, nem mesmo aps sua consumao.

Prazo

Anlise pelo juiz Arguio

Renncia

TIPO DE AO Aes constitutivas (positiva ou negativa)

Aes condenatrias Aes meramente declaratrias

PRAZO20 Se houver prazo em lei, ter natureza de prazo decadencial. No havendo prazo estabelecido em lei, no se submete extino pelo no exerccio. Submetem-se a prazo prescricional. Se no houver prazo especfico, aplica-se a regra geral de 10 anos (art. 205). So imprescritveis, pois no se submetem nem prescrio, nem decadncia.

Direito intertemporal: vide artigo 2.028 CC. Se o prazo de prescrio/decadncia tiver sido reduzido pelo CC02, e, na data dessa lei (11/01/03), j havia transcorrido mais da metade do tempo, continuar a contagem pela norma anterior, ou seja, pelo prazo mais longo. Se o prazo foi reduzido e, na data de entrada em vigor do CC02, ainda no tinha fludo mais da metade, o caso passa a ser submetido ao novo prazo (reduzido). O termo inicial do novo prazo ser a data em que entrou em vigor a nova (e redutora) norma jurdica, ou seja, 11/01/03. Outrossim, se o CC02 aumentou os prazos ou mesmo os manteve conforme previses anteriores, entende CHAVES que seguiro regidos pelo prazo anterior, com fluncia normal do lapso temporal (p. 584). 4. DO ENRIQUECIMENTO ILCITO O enriquecimento sem causa gnero, do qual o pagamento indevido espcie. Enriquecimento ilcito x enriquecimento sem causa: o primeiro se funda em um ato ilcito, ao passo em que o segundo ocorre quando h enriquecimento sem causa jurdica. Previses legais especficas: a) cobe-se o enriquecimento injusto quando manifestado atravs do pagamento indevido; b) veda-se que o credor incapaz de quitar reclame um segundo pagamento, quando j se beneficiou do primeiro; c) o possuidor que, ainda que de m-f, recebe as despesas de manuteno e custeio; d) o especificador de boa-f adquire a matria-prima alheia em que trabalhou, mas deve indenizar o proprietrio. No CC02, o enriquecimento sem causa admitido com fonte autnoma de obrigao, como ato unilateral (art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios). Fundamento: a equidade no permite o ganho de um, em detrimento de outro, sem uma causa que o justifique. Funda-se nos princpios da eticidade, da funo social das obrigaes e da boa-f objetiva. A proibio ao enriquecimento ilcito ocorre atravs da ao de in rem verso, concedida ao prejudicado. Pressupostos da ao de in rem verso: a) um enriquecimento por parte do ru; b) um empobrecimento por parte do autor21; c) a existncia de uma relao de causalidade entre os dois fatos; d) a ausncia de causa que os justifique (quando houver diferena entre os montantes do enriquecimento e do empobrecimento, a indenizao se fixar pela

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Tabela feita de acordo com a doutrina de AGNELO AMORIM FILHO. Vide, porm, o enunciado 35 do CJF: Art. 884: a expresso se enriquecer custa de outrem do art. 884 do novo Cdigo Civil no significa, necessariamente, que dever haver empobrecimento.

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cifra menor); e) a inexistncia de qualquer outra ao para socorrer a vtima (carter subsidirio da ao de in rem verso: art. 886 do CC22); f) prazo prescricional de 03 anos (art. 206, 3, IV). Parmetros da restituio: no pode ultrapassar o enriquecimento efetivo de um dos agentes; no pode ultrapassar o montante de diminuio sofrida pelo patrimnio do outro. Alm disso, o montante ser calculado na data em a restituio devida. O STJ j decidiu que valores pagos pela administrao pblica em virtude de deciso judicial provisria, posteriormente cassada, devem ser restitudos, sob pena de enriquecimento ilcito por parte dos servidores beneficiados. Vide STJ Resp 725.118; EDcl no RMS 32706/SP e AgRg no REsp 1191879/RJ, salvo se se tratar de benefcio previdencirio, dado o seu carter irrepetvel (AgRg no Ag 1287397/RS). 5. PAGAMENTO INDEVIDO Tm obrigao de restituir: 1. aquele que recebeu o que no lhe era devido; 2. o que recebeu obrigao sujeita a condio, antes do implemento desta. Se o pagamento sujeito a termo for feito antes deste, temos adimplemento antecipado, da porque o pagamento no pode ser repetido em tal hiptese! Modalidades: objetivamente indevido erro incide sobre a existncia da obrigao ou sobre sua extenso; subjetivamente indevido erro incide sobre a pessoa a quem se deve pagar. Pressupostos: a) animus solvendi (inteno de pagar); b) inexistncia de dbito ou pagamento endereado a quem no seja o credor. Requisitos: a) pagamento involuntrio: se houve coao, deve ser negado efeito ao ato que se consolidou pela violncia, quer esta provenha do accipiens, quer de terceiros. Em casos tais, haver defeito no negcio, passvel de anulao; b) prova de erro do solvens (teoria subjetiva): se o solvens efetuou o pagamento consciente e voluntariamente, o ato representa liberalidade (animus donandi). Contudo, nesse caso, a repetio pode encontrar fundamento no enriquecimento sem causa (art. 884 e ss, CC). A esse respeito, o STJ tem entendido que, em contratos bancrios, desnecessria a prova do erro para a restituio (Smula 322). Prazo: a ao prescreve em 10 anos (art. 205). Frutos, acesses, benfeitorias e deterioraes: se o credor agiu de boa-f ao receber a coisa, aplicam-se as seguintes disposies: 1. ter direito aos frutos percebidos, enquanto a posse for de boa-f. Os frutos pendentes ao tempo de cessao da boa-f devem ser restitudos, deduzidas as despesas da produo e custeio. Igualmente devem ser restitudos os frutos colhidos em antecipao. 2. Se a coisa se deteriorar, o credor de boa-f no reponde pela sua perda ou deteriorao, salvo se a elas tiver dado causa. 3. O credor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Se, ao revs, agiu de m-f: 1. responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e custeio; 2. responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse de quem pagou indevidamente; 3. a ele sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Pagamento indevido que teve por objeto um imvel: se o accipiens procedeu sem malcia e recebeu a paga por acredit-la devida, tratado como possuidor de boa-f. Se, entretanto, atuou com malcia, responde como possuidor de m-f. No caso de o accipiens ter alienado o imvel, a ttulo oneroso ou gratuito, a terceira pessoa, de boa ou mf, tm-se as seguintes situaes: 1. alienao, a ttulo oneroso, pelo accipiens, estando todas as partes de boa-f: o solvens no tem direito de reivindicar a coisa, devendo absorver o prejuzo, s lhe remanescendo a prerrogativa da ao regressiva contra o accipiens. Protege-se o terceiro de boa-f; 2. alienao, a ttulo gratuito e de boa-f, pelo accipiens: a lei defere a ao reivindicatria contra o adquirente a ttulo gratuito, ainda que vestido de boa-f; 3. alienao, a ttulo oneroso, pelo accipiens, a terceiro de m-f: permite-se a reivindicao do imvel, quando o terceiro adquirente agiu de m-f; 4. alienao, a ttulo oneroso e de m-f, pelo accipiens, estando o terceiro adquirente de boa-f: a lei indefere ao reivindicatria a quem pagou indevidamente, mas lhe confere o direito de reclamar, de quem maliciosamente recebeu o pagamento, no apenas o preo recebido pela venda do imvel, mas tambm as perdas e danos. Casos em que o pagamento indevido no confere direito restituio: 1. quando o solvens inutilizou o ttulo da dvida, deixou prescrever a ao ou abriu mo das garantias que asseguravam seu direito: o solvens que pagou mal no fica de vez desprotegido, pois a lei lhe confere ao regressiva contra o verdadeiro devedor e seu fiador, para haver a importncia que despendeu. Nesses casos, preciso que o credor esteja de boa-f. Estando de m-f, cabvel a restituio; 2. quando o pagamento se destinava a solver obrigao natural ou dvida prescrita (esta, espcie daquela); 3. quando o pagamento visava obter fim ilcito, imoral ou proibido por lei: o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de beneficncia, a critrio do juiz. Segundo Hamid Charaf (pp. 903/904), tanto o solvens quanto qualquer interessado ou o Ministrio Pblico podem requerer a devoluo do valor pago em favor

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Se existir no ordenamento norma que respalde a obrigao de indenizar, a ao in rem verso no ser utilizada.

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no do devedor, mas de instituio de beneficncia. De igual modo, se, no curso da demanda de repetio, o juiz verificar o fim ilcito, imoral ou ilegal, poder determinar a medida de ofcio.

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ITEM 7.B: Da locao, do mtuo e do comodato. Obras consultadas: TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Volume nico. Rio de Janeiro: Forense. So Paulo: Mtodo, 2011; GAGLIANO, Pablo Stolze; FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo Curso de Direito Civil. Contratos em espcie. Vol. IV. So Paulo: Saraiva, 2010; ROSENVALD, Nelson. Cdigo Civil Comentado. Doutrina e Jurisprudncia. Coordenador: Cezar Peluso. Barueri: Manole, 2011. Legislao bsica: Arts. 565/592 CC.

(i) 1. DA LOCAO OBS: o resumo somente trata da locao no CC. Para as demais, consultar a legislao especfica. Conceito: negcio jurdico pelo qual algum (locador, que no precisa ser necessariamente proprietrio) se obriga a ceder a outrem (locatrio), por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa remunerao (aluguel, elemento essencial, que importa em cesso da posse). Caractersticas: 1. Bilateral (obrigaes recprocas); 2. Oneroso (sacrifcios e vantagens recprocos); 3. Comutativo (prestaes previamente conhecidas das partes); 4. Consensual (aperfeioa-se com o acordo de vontades1); 5. Informal e no solene (salvo se houver fiana, quando deve ser escrito); 6. Tpico (previso no CC); 7. De execuo continuada (trato sucessivo); 8. Temporrio (a perpetuidade implicaria uma enfiteuse). CC: rege a locao de bens mveis e imveis, estes se no sujeitos Lei n. 8.245/91. Esta ltima lei trata das locaes de imveis destinados residncia, indstria, comrcio ou prestaes de servios. Aluguel de imveis destinados agricultura, pecuria e ao extrativismo regido pela Lei n. 4.504/64 ou pelo CC. Lei n. 8.245/91: exclui de sua abrangncia 1. Imveis que integram o patrimnio pblico (regidos pelo Decreto n. 9.760/46 e pela Lei n. 8.666/93); 2. Vagas autnomas de garagens ou espaos destinados a veculos (CC); 3. Espaos publicitrios/outdoors (CC); 4. Apart-hotis/flats ou equiparados (CC e, para alguns, CDC); 5. Arrendamento mercantil/leasing (Lei n. 6.099/74). Bens fungveis podem ser alugados? Sim, quando seu uso e gozo forem concedidos ad pompam vel ostentationem, tal como ocorre quando se alugam garrafas de vinho para ornamentar uma festa. Efeitos da locao regida pelo CC: 1. Deveres do locador entregar a coisa e suas pertenas em condies de serem usadas, manter o bem nesse estado durante o contrato e garantir o seu uso pacfico. Havendo descumprimento, cabe resciso e perdas e danos. 2. Deteriorao da coisa durante o contrato sem culpa do locatrio cabe a reduo do aluguel ou a resciso do contrato, caso a coisa no sirva mais. Aplica-se a regra segundo a qual res perit domino (a coisa perece para o dono). 3. Tanto o locador quanto o locatrio tm legitimidade para as possessrias, pois o primeiro tem a posse indireta da coisa, ao passo em que o segundo tem a direta. 4. O locador responde pelos vcios redibitrios ou de consumo. 5. Obrigaes do locatrio vide art. 569 CC: tratar a coisa como se sua fosse, restitula no estado em que a recebeu etc. Descumprindo, cabe resoluo mais perdas e danos. Locao com prazo fixo: cessa de pleno direito com o trmino do prazo, independentemente de aviso (art. 573: consagra a possibilidade de denncia vazia). Se, findo o prazo, o locatrio continuar na posse da coisa, sem oposio, o contrato passa a valer por prazo indeterminado, com o mesmo aluguel. Se o locador notific-lo para devolver a coisa, depois de vencido o prazo, responder o locatrio pelo aluguel arbitrado (que pode ser reduzido pelo juiz, observado o seu carter de penalidade), bem como por danos que sobrevenham coisa, ainda que por caso fortuito. Locao com prazo fixo e resilio unilateral antes do prazo: no poder o locador reaver a coisa antes do vencimento do prazo, salvo se indenizar a outra parte por perdas e danos. Nesse caso, o locatrio goza do direito de reteno da coisa at que advenha o pagamento. De igual modo, o locatrio somente poder devolver a coisa, antes do trmino do contrato com prazo certo, se pagar, de forma proporcional, a multa prevista. Se tal multa consistir no pagamento do aluguel pelo tempo que restar do contrato e isso se mostrar excessivo, o juiz pode reduzir o montante (art. 572). A norma de ordem pblica e no pode ser objeto de renncia. Reduo da multa contratual pelo juiz: faculdade? locao regida pelo CC, aplica-se o art. 572 (reduo judicial da multa faculdade). s demais, aplica-se o artigo 413 (o juiz deve reduzir equitativamente a multa). Assim: reduo da multa na locao do CC = o juiz pode. Reduo da multa nas demais, em especial na locao da Lei do Inquilinato = o juiz deve. Vide Enunciado 357 CJF. Alienao da coisa alugada: a locao em regra no obriga o adquirente, salvo se se tratar de contrato por prazo determinado, em plena vigncia, com clusula de vigncia no caso de alienao, devidamente constante do Registro de Imveis (bens imveis) ou do Cartrio de Ttulos e Documentos (bens mveis) . O adquirente no responde pelas benfeitorias do locatrio, salvo clusula contratual averbada em registro (Smula 158 STF). O adquirente deve notificar o locatrio, concedendo-lhe o prazo de 90 dias para trmino da locao. Contrato impessoal: a locao no contrato intutu personae, pois, morrendo quaisquer das partes, transmite-se aos herdeiros. Benfeitorias: necessrias locatrio tem direito de reteno/indenizao em todos os casos; teis s h o direito de reteno/indenizao se forem autorizadas. vlida a renncia ao direito indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno (Smula 335 STJ).

1. DO EMPRSTIMO: MTUO E COMODATO Conceito: negcio jurdico mediante o qual algum entrega a outrem uma coisa, obrigando-se o ltimo a devolv-la ou outra da mesma espcie e quantidade. Caractersticas: 1. Unilateral; 2. Gratuito (regra); 3. Comutativo (prestaes previamente conhecidas das partes); 4. Informal; 5. Real (aperfeioa-se com a entrega da coisa). Perecimento da coisa no mtuo e no comodato: como o muturio se torna proprietrio da coisa emprestada, transfere para si os riscos da perda. No comodato, o domnio da coisa emprestada no se transfere, da sua perda, por caso fortuito ou fora maior, ser sofrida pelo comodante ( res perit domino). 1 DO MTUO Conceito: emprstimo de bem fungvel e consumvel, em que coisa de mesma espcie, qualidade e quantidade dever ser restituda ao final (emprstimo de consumo) . Objeto: bens fungveis mveis. Nunca os imveis, porque estes so sempre infungveis. Partes: mutuante (quem entrega, precisa ser dono) e muturio (quem recebe). Caractersticas: 1. Unilateral; 2. Gratuito ou benfico (regra); 3. Comutativo; 4. Informal e no solene (se for oneroso, exige forma escrita); 5. Real (a entrega da coisa pressuposto de existncia do negcio); 6. Temporrio; 7. Translativo da propriedade (pois a coisa consumida). Por transferir o domnio da coisa emprestada, por conta do muturio correm todos os riscos a partir da tradio. Vencimento antecipado da dvida: ocorre se, antes do vencimento do contrato, o muturio sofre notria mudana em sua situao econmica e deixa de atender ao pedido de garantia feito pelo mutuante. Muturio menor de 18 anos: em regra, o negcio ineficaz (inclusive a respectiva fiana), se feito sem autorizao do seu representante legal ou guardio. H dvida (Shuld) sem responsabilidade (Haftung). EXCEES: 1. Se houver ratificao pelo representante legal/guardio; 2. Mtuo contrado para aquisio de alimentos habituais do incapaz, estando ausente o seu representante; 3. Se o incapaz auferir ganhos com trabalho prprio, caso em que a execuo do credor no pode ultrapassar referidos ganhos; 4. Mtuo revertido em benefcio do incapaz; 5. Mtuo obtido com sua malcia. Perecimento da coisa: como o gnero no perece, mesmo havendo a destruio da coisa em virtude de fortuito, remanesce a obrigao de restituir. Mtuo oneroso (feneratcio): art. 591 CC. Qualquer contrato de mtuo destinado a fins econmicos se presume oneroso, sendo devidos juros compensatrios, conforme convencionados, ou, quando no convencionados, segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Vide Enunciado 34 CJF. Se o mutuante for instituio financeira, aplica-se a Smula 596 do STF, que admite a cobrana de juros em limite superior ao estabelecido legalmente (STJ afastou a incidncia do art. 591 nos contratos bancrios, valendo as regras de mercado). Prazos do mtuo: art. 592 CC. Se o prazo no estiver expressamente convencionado, ser: a) at a prxima colheita, tratando-se de emprstimo de produtos agrcolas tanto para o consumo como para a semeadura; b) 30 dias, se de dinheiro; c) do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel. 1 DO COMODATO Conceito: emprstimo de bem infungvel e inconsumvel, em que a coisa dever ser restituda ao final (emprstimo de uso). Objeto: bens infungveis e inconsumveis, mveis ou imveis. Contudo, pode ter por objeto bens fungveis, quando utilizados para enfeite (comodato ad pompam vel ostentationem). Nesse caso, a conveno das partes transforma a coisa em infungvel. Partes: comodante (quem entrega, no precisa ser dono2) e comodatrio (quem recebe). Caractersticas: 1. Unilateral; 2. Gratuito ou benfico ( da essncia do negcio. Mantm-se a gratuidade mesmo que incida um encargo sobre o comodatrio); 3. Intuitu personae (no se transfere aos herdeiros, nem pode ser objeto de cesso sem anuncia do comodante); 4. Informal e no solene; 5. Real (a tradio elemento do negcio); 6. Temporrio (por prazo determinado ou no, isso que o difere da doao); 7. Fiducirio. Promessa de comodato: possvel (se ao ajuste no segue a tradio da coisa) e se trata de contrato preliminar, ensejando indenizao por perdas e danos (arts. 462 a 466 CC). Bens alheios confiados administrao de tutores/curadores/administradores: no podem ser dados em comodato, salvo autorizao especial do dono ou do juiz, ouvido o MP, no caso de interesse de incapazes. Comodato com prazo determinado: findo o prazo, deve ser devolvida a coisa, sob pena de reintegrao de posse e cobrana do aluguel arbitrado pelo comodante. Encerrado o prazo, incide a mora ex re, aplicando-se a mxima dies interpellat pro homine. Logo, desnecessria notificao do comodatrio. Comodato sem prazo determinado: presume-se que a coisa foi cedida para o uso concedido. Sob pena de perdas e danos, antes de findo o prazo ou do uso concedido, no poder o comodante reaver a coisa. Findo este, o comodante deve notificar o comodatrio a devolv-la, pena de mora (ex persona), com cobrana do aluguel arbitrado pelo comodante. No devolvida a coisa, cabe ainda reintegrao de posse. Para TARTUCE, em regra a mera notificao suficiente para a reintegrao. Contudo, em algumas hipteses, deve ser analisado o caso concreto (p. 639). Retomada pelo comodante antes de vencido o prazo ou decorrido o uso concedido: o comodato pode ser resolvido pela manifestao unilateral da vontade do comodante, uma vez que prove a supervenincia de

necessidade imprevista e urgente. A resoluo, neste caso, decorrer de sentena judicial, que reconhea o advento de necessidade urgente e imprevisvel poca do negcio. Consequncias da mora do comodatrio: 1. Arbitramento de aluguel pelo comodante (natureza de penalidade e faculta-se ao juiz reduzi-lo, se excessivo, ver Enunciado 180 CJF); 2. Responsabilidade pelo caso fortuito/fora maior, salvo se provar que a perda sobreviria mesmo sem estar em mora. Obrigaes conjuntivas (ou cumulativas): o comandatrio tem obrigaes de fazer (guardar e conservar a coisa) e no fazer (no desviar o seu uso). Descumprindo qualquer uma delas, poder haver resoluo com perdas e danos. O comodatrio pode responder, mesmo sem estar em mora, pela perda de coisa por caso fortuito/fora maior? Sim. Se, caindo em risco a coisa, o comodatrio deixar de salv-la para salvar coisa prpria, responde pelo perda. Vide art. 583. ROSENVALD entende que, porm, o estado de necessidade comprovado pode elidir essa responsabilidade (p. 625). Benfeitorias: h quem entenda que no podem ser indenizadas, forte no art. 584. Contudo, deve-se aplicar o art. 1.219 (regras do possuidor de boa-f). Assim: necessrias e teis comodatrio tem direito, em regra, indenizao e reteno por elas; volupturias podem ser levantadas, se no houver dano ao bem. Podem as partes, porm, prever o contrrio, se o contrato for paritrio. Pluralidade de comodatrios: implica solidariedade passiva. Se a coisa se perder por culpa de um, respondem todos pelo seu valor, mas as perdas e danos s podem ser cobradas do culpado.

ITEM 7.C: Da relao de parentesco e dos alimentos. Da filiao e da guarda dos filhos. Obras consultadas: WALD, Arnoldo, Curso de Direito Civil Brasileiro, O Novo Direito de Famlia, 14 edio, So Paulo, Saraiva, 2002; RODRIGUES, Slvio, Direito Civil, Direito de Famlia, volume 6, 27 edio, So Paulo, Saraiva, 2002; DINIZ, Maria Helena, Cdigo Civil Anotado, 8 edio, So Paulo, Saraiva, 2002; GONALVES, Carlos Roberto, Direito de Famlia, 3 edio, So Paulo, Saraiva, 1998; DIAS, Maria Berenice, Manual de Direito das Famlias, 4 edio, So Paulo, RT, 2007; NEGRO, Theotonio e GOUVA, Jos Roberto Ferreira, 26 edio, So Paulo, Saraiva, 2007; ROSSATO, Luciano Alves; LPORE, Paulo Eduardo; CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. Artigo por artigo. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011; LOBO, Paulo Luiz Netto. Cdigo Civil Comentado. Vol. XVI. So Paulo: Atlas, 2003; TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Volume nico. Rio de Janeiro: Forense. So Paulo: Mtodo, 2011. Legislao bsica: CF/88: art. 14, 7 (inelegibilidade); ECA: arts. 25, pargrafo nico; 28, 3; 41; 41, 1; 83, 1, 1); 92, 4; 94, XX; 101, 3, III; 143, pargrafo nico; 165, II e 240, III; CC: arts. 1.583 a 1590 (guarda); arts. 1.591 (parentes em linha reta), 1.592 (parentes em linha colateral), 1.593 (parentesco natural ou civil), 1.594 (graus de parentesco), 1.595 (parentesco por afinidade); arts. 1.694 a 1.710 (alimentos); Lei n. 5.578/68 (lei de alimentos); Lei n. 11.804/08 (alimentos gravdicos).

1 DAS RELAES DE PARENTESCO CR/88: funcionalizou a famlia pela dignidade de seus membros. Ficam superadas distines impostas no parentesco em razo da origem casamentria da relao ou do parentesco por consaguinidade ou pelo afeto. Tal relao no comporta mais discriminaes ou distines que terminam por criar diferentes categorias de pessoas humanas privilegiadas em detrimento de outras. A CR emprestou amplo espectro ao conceito de famlia e alargou o conceito de parentesco. Parentesco: vnculo jurdico, estabelecido por lei/deciso judicial, entre pessoas e que as enlaa num conjunto de direitos e deveres (Paulo Luiz Netto Lbo). Parentesco famlia: para Cristiano Chaves, tais noes de no se confundem. A ltima um grupo formado por pessoas reunidas socialmente; o primeiro diz respeito ao vnculo natural (no necessariamente biolgico), estabelecido entre determinadas pessoas, que podem ou no compor um mesmo ncleo. Espcies: a) natural/consanguneo: quando as pessoas descendem umas das outras, ou tm um ascendente comum. Pode ocorrer na linha reta ou na colateral, at o quarto grau; b) civil: resulta de qualquer outra origem, que no seja a biolgica (ex. adoo, fecundao heterloga, parentalidade socioafetiva, posse de estado de filho. Vide Enunciados 103 e 256 do CJF e art. 1.593)23; c) por afinidade: decorre de lei. Liga uma pessoa aos parentes de seu cnjuge/companheiro, limitado aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos deste 24. pessoal: os afins de um cnjuge no so afins entre si. No h afinidade ente concunhados, nem entre parentes de um consorte com ou parentes do outro. Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento/unio estvel. Gera impedimentos matrimoniais25. Observaes: a) a afinidade na linha colateral cessar com o bito do cnjuge ou convivente; b) a afinidade no gera nenhum efeito quanto aos alimentos ou direito sucessrio; os seus efeitos restringem ao impedimento para o casamento; c) marido e mulher no so parentes, por no descenderem de um antepassado comum, nem haver entre eles vnculo de afinidade. Segundo Pontes de Miranda: o cnjuge pertence famlia, e no parente do outro cnjuge, posto que seja parente afim dos parentes consanguneos do outro cnjuge ; d) irmos germanos: parentesco bilateral (linha materna e paterna). Irmos unilaterais uterinos: identidade de linha materna. Irmos unilaterais consanguneos: identidade de linha paterna; e) ser civil o parentesco decorrente outra origem, que no a afinidade/consanguinidade (ex: inseminao artificial ou adoo); f) agnao: o parentesco que se estabelece pelo lado masculino; cognao: o que se firma pelo lado feminino; g) o parentesco transversal/colateral/oblquo limitado ao quarto grau; o em linha reta infinito. Efeitos legais do parentesco: a) inelegibilidade (vide art. 14, 7 CR/88); b) nepotismo (vide art. 117, VIII da Lei n. 8.112/90 e Smula Vinculante 13); c) impedimentos processuais (art. 228 do CC; arts. 134, IV, V; 136; 406, I, todos do CPC; arts. 252, I e IV; 253; 258; 267e 448, todos do CPP; ); d) possibilidade de deduo de certas despesas no imposto de renda; e) direito a alimentos, sucesso, impedimentos para casamento, adoo etc; f) no direito da

23 Para Paulo Netto Lbo, constituem parentesco de outra origem os parentescos por afinidade ou por adoo. (p. 27). 24 Aponta Maria Helena Diniz que o concubinato impuro ou mesmo o casamento invlido no tm o condo de gerar afinidade. Apud Paulo Luiz Netto Lbo, p. 34. 25 A doutrina admite que a afinidade possa produzir outros efeitos, entre os quais a obrigao recproca de alimentos e o direito de promover a interdio. O STJ, contudo, j rechaou a tese. Vide RMS 957/BA: inexiste o dever em relao nora.

infncia e juventude, a autorizao para viajar no ser necessria quando a criana estiver acompanhada por parente colateral at o terceiro grau; na apreciao de colocao da criana/adolescente em famlia substituta, levarse- em conta, entre outras circunstncias, o grau de parentesco; g) legitimidade para propositura de aes (arts. 12, p. n. e 20, p. n., ambos do CC; art. 1.177 do CPC e 31 do CPP). 2 DOS ALIMENTOS Conceito: prestao fornecida a uma pessoa, em dinheiro ou em espcie, para que possa atender s necessidades vitais (patrimnio mnimo), desde que no possa prov-las por si. Fundamento: princpios da dignidade da pessoa humana e da solidariedade, ou seja, a fonte da obrigao alimentar so os laos de parentesco que ligam as pessoas que constituem uma famlia. Pressupostos: 1. Vnculo (parentesco, casamento, unio estvel ou parentalidade socioafetiva, vide Enunciado 341 CJF); 2. Necessidade credor; 3. Possibilidade do devedor. Classificao: A) quanto causa jurdica da obrigao: I) legais/legtimos/de direito de famlia: impostos pela lei, em razo de um vnculo familiar; II) indenizatrios/ressarcitrios/judiciais: decorrentes da responsabilidade civil; III) contratuais: decorrentes da autonomia da vontade; IV) voluntrios/causa mortis: testamento. Aos listados nos itens III e IV, aplica-se o direito das obrigaes (transao, renncia etc). B) quanto abrangncia da prestao: I) civis/cngruos/necessarium personae: visam a atender todas as necessidades do beneficirio, inclusive as de manuteno de padro de vida, morais e intelectuais; II) naturais/necessrios/humanitrios/necessarium vitae: cobrem apenas as necessidades bsicas do credor. Hipteses: a situao de necessidade surge por culpa do reclamante; o cnjuge culpado pela separao, desde que no tenha parentes em condies de pagar alimentos, nem aptido para o trabalho. C) quanto finalidade: I) provisrios: fixados liminarmente em ao de alimentos pelo rito especial (Lei n. 5.578/68); II) provisionais: tm natureza cautelar e se destinam a possibilitar o ajuizamento de uma demanda ou manter a parte durante o seu curso. Tambm chamados ad litem; III) definitivos/regulares: fixados por acordo ou em sentena, em substituio aos provisrios ou provisionais; IV) transitrios: fixados por determinado perodo de tempo, a favor de ex-cnjuge/companheiro, fixando-se previamente o seu termo final. D) quanto forma de prestao: I) de prestao prpria (in natura): traduz-se na concesso de hospedagem e sustento; II) de prestao imprpria: pagamento de uma penso pecuniria peridica. Binmio alimentar: a) possibilidade econmica do alimentante (tambm critrio de fixao do quantum). Em relao aos pais, quando os alimentos forem reclamados por filhos menores, irrelevante a alegao de falta de recursos; b) necessidade do alimentando (critrio de fixao do quantum): na obrigao alimentar dos genitores em relao aos filhos incapazes, a necessidade presumida. Para Maria Berenice Dias e Paulo Lbo, h um trinmio. Acrescentam, respectivamente, c) a proporcionalidade ou a razoabilidade. Caractersticas: trata-se de uma obrigao sui generis: a) reciprocidade: so devidos reciprocamente entre cnjuges e companheiros, entre pais e filhos, e extensivos a todos os ascendentes. Ascendentes: o grau mais prximo exclui o mais remoto; descendentes: o grau mais prximo exclui o mais remoto; irmos: primeiro os bilaterais, depois os unilaterais; c) divisibilidade (regra) ou solidariedade (exceo): sendo vrias as pessoas obrigadas, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos. Intentada ao contra uma delas, as demais sero chamadas a integrar a lide. OBS: os alimentos so devidos solidariamente, quando o credor for idoso (art. 12 da Lei n. 10.741/03), podendo escolher a quem acionar; d) condicionalidade (clusula rebus sic stantibus): submetidos alterao das necessidades do reclamante ou das possibilidades do alimentante; e) gera direito personalssimo (carter intuitu personae): no se transmite aos herdeiros do credor; f) intransfervel: no pode ser objeto de cesso, gratuita ou onerosa; g) imprescritvel. Contudo, as prestaes fixadas e vencidas prescrevem no prazo de 2 anos, a contar do vencimento atentar para o fato de que no corre a prescrio contra absolutamente incapazes, nem entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; h) insuscetvel de compensao. A jurisprudncia tem admitido a compensao em caso de pagamento de alimentos a maior; i) irrepetveis: o pagamento dos alimentos, seja a que ttulo for, sempre bom e perfeito e no d direito repetio ( uma obrigao moral e satisfativa, da no caber ao in rem verso); j) absolutamente impenhorveis; l) irrenunciveis: a jurisprudncia entende que possvel renunciar a eles por ocasio do divrcio, da dissoluo da unio e da outrora admitida separao judicial (Enunciado 263 CJF e Smula 336 STJ). Para alguns, porm, no se admite a renncia de alimentos entre os cnjuges ou conviventes por fora dos arts. 1707 e 1704 do Cdigo Civil e da Sm. 374 do STF; m) intransacionvel e no suscetvel de arbitragem: o direito aos alimentos no pode ser objeto de transao, mas possvel o acordo sobre os valores e forma de pagamento; n) atualidade: so exigveis no presente, e no no futuro. Se, todavia, o alimentando fez emprstimos para poder viver, tem o direito de reclamar os alimentos pretritos para reembolsar os emprstimos que fez, mas somente os destinados a esse fim; o) transmissibilidade: a obrigao transmite-se aos herdeiros do devedor. Discute-se se s as vencidas ao tempo da morte, ou se as vincendas. A maioria entende que s se transmitem as vencidas, e at os limites das foras da herana. Para Mario Delgado, os herdeiros assumem a obrigao alimentar de forma continuada. Observaes: a) o Cdigo Civil e a jurisprudncia reconhecem direitos e obrigaes alimentares para os conviventes em uma unio estvel, nas mesmas condies em que os cnjuges, valendo-se inclusive do disposto na Lei n. 5.478/68. Vide REsp 60.778-SP; b) se o idoso ou seus familiares no possurem condies econmicas de

prover o seu sustento, impe-se ao Poder Pblico esse provimento, no mbito da assistncia social (art. 14 da Lei n. 10.741/03); c) em regra, o dever alimentar cessa para os pais com a maioridade dos filhos. Mas, caso estejam estes frequentando curso universitrio, a jurisprudncia tem estendido tal obrigao at o trmino do curso ou at que completem os alimentandos 24 anos (Resp 442.502). De igual modo, a Smula 358 do STJ assegura ao filho o direito ao contraditrio nos casos em que, por decorrncia da idade, cessaria o direito de receber penso alimentcia; d) os parentes colaterais (exceto irmos) no tm obrigao de prestar alimentos (Maria Berenice entende que sim), bem assim os afins. H, contudo, uma tendncia a aceita a obrigao aos afins na linha reta descendente (padrasto/madrasta). Alimentos gravdicos: Lei n. 11.804/08. CREDOR: mulher gestante; OBJETO: valores que cubram despesas da gravidez, desde a concepo at o parto (inclusive alimentao especial, assistncia mdica, psicolgica, exames, internaes, parto, medicamentos e outras consideradas pertinentes pelo juiz), consideradas proporcionalmente para cada um dos envolvidos, conforme suas possibilidades; REQUISITOS: indcios da paternidade + necessidade do autor + possibilidade do ru; VIGNCIA: at o nascimento da criana, quando sero convertidos em alimentos em favor desta, at reviso judicial. Alimentos Provisrios e Provisionais (ad litem): os primeiros so os fixados liminarmente pelo juiz, ao despachar a inicial de ao de alimentos, de rito especial (Lei n. 5.578/68). So no sero fixados se o autor expressamente dispens-los. Exigem prova pr-constituda do parentesco/casamento. Os segundos so fixados em outras aes (divrcio, anulao ou nulidade de casamento, investigao de paternidade etc), para subsistncia da parte no curso da lide. No exigem prova pr-constituda. A Lei n. 11.340/06 (Maria da Penha), traz como medida protetiva de urgncia a fixao de alimentos provisrios ou provisionais (art. 22, V). Priso civil: a nica modalidade de priso por dvidas atualmente admitida no direito brasileiro (vide art. 7, 7 do Pacto de San Jose). Somente cabe no caso dbito de alimentos legais. Os convencionais e os ressarcitrios nopossibilitam a priso do devedor. Prazo: pelo CPC at 90 dias. Pela Lei n. 5.578/68 at 60 dias. O cumprimento integral da priso no exime o devedor do pagamento das prestaes vincendas ou vencidas e no pagas (art. 733, 2, CPC). Para fins de priso civil, consideram-se as trs ltimas prestaes devidas anteriores propositura da execuo, alm das vencidas e no pagas no decorrer do processo (Smula 309 STJ). Os alimentos vencidos h mais de trs meses perdem a natureza alimentar, no justificando o decreto da priso. A execuo delas deve ocorrer na forma do artigo 732 CPC (STJ). O no-cumprimento deliberado da obrigao alimentar por parte de indivduo so e capaz para o trabalho pode configurar o crime de abandono material (art. 244 CP). Lei n. 5.578/68: as aes processadas pela lei correm sob rito especial; REQUISITOS: prova do parentesco/obrigao alimentar de natureza legal + necessidade do alimentando + possibilidade do alimentante; CAPACIDADE POSTULATRIA: a lei possibilita que o credor atue pessoalmente ou por intermdio de advogado. Se ingressar pessoalmente, o juiz dever nomear um advogado, que poder apresentar petio por escrito ou pedir que o escrivo a reduza a termo; AUSNCIA DO AUTOR AUDINCIA: arquivamento do pedido; AUSNCIA DO RU AUDINCIA: revelia e confisso quanto aos fatos; MINISTRIO PBLICO: intervm em todos os termos do processo e fala depois das partes; TERMO A QUO DOS ALIMENTOS: retroagem data da citao; APELAO: cabe da sentena, mas apenas no efeito devolutivo; AGRAVO DE INSTRUMENTO: cabe da deciso que decretar a priso do devedor, mas no suspende a execuo da ordem de priso; PRESTAO DE ALIMENTOS NO ESTRANGEIRO: regida pelo Decreto n. 56.826/65, de competncia o juzo federal da Capital da Unidade Federativa Brasileira em que reside o devedor, sendo considerada instituio intermediria a ProcuradoriaGeral da Repblica. Extino da obrigao alimentar: 1. novo casamento, unio estvel e concubinato do credor; 2. Indignidade deste 26 ; 3. Falecimento do credor ou do devedor (OBS: as penses vencidas e no pagas se transmitem aos sucessores, nas foras do limite da herana); 4. Alterao substancial do binmio alimentar; 5. Maioridade do alimentando (vide Smula 358 STJ e Enunciado 344 CJF). 3 DA FILIAO Conceito: relao jurdica existente entre ascendentes e descendentes de primeiro grau. Presunes legais de filiao: 1. Filhos nascidos 180 pelo menos depois de estabelecida a convivncia ( juris tantum); 2. Filhos nascidos nos 300 dias subsequentes dissoluo da sociedade ( juris tantum); 3. Filhos havidos por fecundao artificial homloga (utilizao do material gentico dos cnjuges), mesmo que falecido o marido. Vide Enunciado 106 CJF, segundo o qual necessrio haver autorizao escrita do marido, para que a mulher utilize o material gentico aps a morte dele. Tal presuno aplica-se unio estvel; 4. Filhos havidos a qualquer tempo, desde que se tratem de embries excedentrios, decorrentes de fecundao artificial homloga (so os embries

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Enunciado 264 das Jornadas de Direito Civil: Na interpretao do que seja procedimento indigno do credor, apto a fazer cessar o direito a alimentos, aplicam-se, por analogia, as hipteses dos incs. I e II do art. 1.814 do Cdigo Civil. Enunciado 345 das Jornadas de Direito Civil: O procedimento indigno do credor em relao ao devedor, previsto no pargrafo nico do art. 1.708 do Cdigo Civil, pode ensejar a exonerao ou apenas a reduo do valor da penso alimentcia para quantia indispensvel sobrevivncia do credor.

crioconservados, no introduzidos no ventre materno). Tal presuno aplica-se unio estvel; 5. Filhos havidos por inseminao artificial heterloga, desde que com prvia autorizao do marido (com material gentico de terceiro). A autorizao no pode ser revogada aps o emprego da tcnica. Tal presuno absoluta (Enunciado 258 CJF) e se aplica unio estvel27. Logo, depois de empregada a tcnica, no pode o marido negar a paternidade. Reproduo assistida heterloga e unio homoafetiva: considerando que o STF reconheceu a tais unies o carter de entidade familiar, possvel. Nesse sentido: Maria Berenice Dias. Reproduo heterloga e investigao de paternidade: no cabe a ao contra o doador, nem mesmo para efeitos sucessrios ou de alimentos. Contudo, h quem sustente caber, com fundamento no princpio do melhor interesse da criana. Gestao de substituio (barriga de aluguel): somente se admite a ttulo gratuito e desde que ocorra em mbito familiar, com parentesco at segundo grau. A doadora do material (genetrix) a me, ao passo em que a gestatrix (que cede o tero) no o ser. Impotncia generandi: a impotncia do marido para gerar, poca da concepo, afasta a presuno de paternidade. A impotncia instrumental (coeundi) no tem tal condo (maioria da doutrina). Paternidade socioafetiva: cabe ao marido contestar os filhos nascidos da mulher, em ao imprescritvel. Contudo, no cabe a negatria de paternidade, se h parentalidade socioafetiva e posse de estado de filho. A ausncia de vnculo biolgico fato que por si s no revela a falsidade da declarao de vontade consubstanciada no ato de reconhecimento. Logo, aquele que registra filho de outrem como seu no pode depois querer negar a paternidade, se h vnculo de afeto. Prova da filiao: 1. Pela certido do termo do nascimento registrado no Registro Civil; 2. Mediante prova escrita, proveniente dos pais, de forma conjunta ou separada; 3. Diante de veementes presunes decorrentes de fatos j certos (ex: posse de estado de filho). Ao de prova de filiao: no se confunde com a investigatria de paternidade. imprescritvel e compete ao filho. O direito de prop-la transmite-se aos herdeiros em duas hipteses: 1. se o filho morrer menor ou incapaz; 2. se, iniciada por ele a demanda, falecer no seu curso, salvo se julgado extinto o processo.J se decidiu, contudo, que juridicamente possvel o pedido dos netos, formulados contra os herdeiros do av, visando ao reconhecimento judicial da relao voenga. 4 DA GUARDA DOS FILHOS Conceito: manifestao do poder familiar (autoridade parental) e constitui poder-dever dos pais e direito dos filhos, que tm constitucionalmente assegurada a convivncia familiar. TARTUCE lembra ser possvel a responsabilidade civil por abandono afetivo, com fundamento no art. 1.632 CC (p. 1139). No ECA, a guarda modalidade de colocao em famlia substituta e tem lugar quando h situao de risco. No dessa espcie que trata o CC. Com o divrcio, anulao do casamento ou dissoluo da unio estvel, preciso regular a guarda dos filhos. Espcies: unilateral (atribuda a um s dos genitores ou a algum que o substitua, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de afinidade e afetividade. Essa guarda obriga o outro genitor a supervisionar os interesses dos filhos) ou compartilhada ( a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns. Deve ser aplicada em regra, mas pode ser afastada, considerado o melhor interesse da criana). Casal parental: MHDinizem oposio ao casal conjugal, o que surge durante a guarda compartilhada. Alienao parental ou implantao de falsas memrias (Lei n. 12.318/10): CONCEITO interferncia na formao psicolgica da criana/adolescente para repdio a genitor ou para prejudicar o estabelecimento ou a manuteno de vnculos com este. AGENTES ATIVOS: genitor, avs ou pessoa que tenha a criana/adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia. EX: campanha de desqualificao da conduta do genitor; empecilho ao exerccio da autoridade parental; omisso deliberada de informaes relevantes sobre a criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo; apresentao de falsa denncia contra genitor/familiares deste/avs, para obstar ou dificultar a convivncia; mudana de domiclio para local distante, sem justificativa. O rol da lei meramente exemplificativo. ABUSO MORAL: a prtica de ato de alienao parental constitui abuso moral contra a criana/adolescente e pode gerar a responsabilidade civil do alienador. DECLARAO DA ALIENAO: pode ser feita a requerimento ou de ofcio, em qualquer momento processual, em ao autnoma ou incidentalmente. CONSEQUNCIAS: cumulativamente ou no, sem prejuzo da responsabilidade civil/ criminal-1. advertncia; 2. ampliao do regime de convivncia com o alienado; 3. multa; 4. acompanhamento psicolgico/biopsicossocial; 5. alterao da guarda para compartilhada ou sua inverso; 6. fixao cautelar do domiclio da criana/adolescente; 7. suspenso da autoridade parental; 8. inverso da obrigao de levar para ou

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A Resoluo 1.957/10 Conselho Federal de Medicina possibilita que companheiros utilizem as tcnicas de fecundao artifical homloga, heterloga e de embries excedentrios.

retirar a criana ou adolescente da residncia do genitor, por ocasio das alternncias dos perodos de convivncia familiar. No previu a lei a possibilidade de destituio do poder familiar . Direito de visitas: cabe ao pai/me que no detm a guarda dos filhos. Estende-se aos avs (e tambm a outros parentes, v.g. irmos), a critrio do juiz, observados os interesses da criana ou do adolescente. No caso de violncia domstica contra a mulher, esse direito pode ser suspenso ou restrito (art. 22, IV Lei n. 11.340/06). Filhos maiores e incapazes: as disposies relativas guarda e prestao de alimentos aos filhos menores estendem-se aos maiores incapazes. Clusula rebus sic stantibus: a guarda e o direito de visitas podem ser modificados a qualquer tempo, sempre em ateno ao interesse da criana/adolescente.

ITEM 8.A: Do seguro e da promessa de recompensa. Obras consultadas: Arnaldo Rizzardo. Contratos. 6 Edio. Ed. Forense; Caio Mario Pereira da Silva. Instituies de Direito Civil: Teoria Geral das Obrigaes, vol. II. 20 Edio. Ed. Forense ; Caio Mario Pereira da Silva. Instituies de Direito Civil: Direito das Sucesses, vol. VI. 17 Edio. Ed. Forense.; Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. Direitos das Obrigaes. 5 Edio. Ed Lumen Juris; Gustavo Tepedino, Heloisa Helena Barboza e Maria Celina Bodin de Moraes. Cdigo Civil Interpretado Conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. Renovar; Gustavo Tepedino, Heloisa Helena Barboza e Maria Celina Bodin de Moraes. Cdigo Civil Interpretado Conforme a Constituio da Repblica. Vol. II. Renovar; Orlando Gomes. Contratos. 26 Edio. Ed. Forense; Pedro Alvim. O Seguro e o Novo Cdigo Civil. Ed. Forense. Legislao bsica: Art. 21, VIII; 22, VII; e 187, V CF; arts 286 a 298; 417 a 420; 757 a 802; 840 a 850; 854 a 860; 1.912 a 1.922; 1.991; 1.992 a 1.996; 2.002 a 2.012; 2.012 a 2.022; e 2.027 do Cdigo Civil; Arts. 982 a 1.045 do Cdigo de Processo Civil.

I. Seguro 1. Noes Gerais. Embora o ponto esteja inserido no programa de direito civil, entende-se hoje que o seguro um contrato pertencente ao campo do Direito Empresarial (GOMES, p. 504), pois somente empresas organizadas sob a forma de sociedade annima ou cooperativas (seguros agrcolas de sade) podem celebr-lo na qualidade de segurador. 2. Conceito. O Brasil adota um conceito unitrio de seguro (ALVIM, p. 5) : pelo contrato de seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do segurado, relativo pessoa ou coisa, contra riscos predeterminados (GOMES, p. 504). 3. Elementos da Relao Jurdica. O instrumento do contrato a aplice. A realizao do risco denominada sinistro. As partes so o segurador e o segurado (quis debeat e cui debeatur). O objeto a prestao da cobertura de risco (quid debeatur). 4. Natureza Jurdica. Como visto, a natureza jurdica do seguro de contrato quando tem natureza pr ivada. 5. Classificaes. Em regra, o contrato de seguro sinalagmtico (bilateral), oneroso, consensual (se constitui pela avena e no pela entrega do bem), aleatrio (h riscos) h controvrsia na doutrina: entendem alguns que o clculo atuarial em que se baseia o contrato de seguro elimina a aleatoriedade da prestao, tendo em vista que o contrato de seguro deveria ser visto sob uma tica global, ou seja, do mutualismo que o pressupe e de adeso. 6. Boa-f e Contratos de Seguro art. 762: nulo o seguro que garante riscos provenientes de ato doloso do segurado; art. 763: no receber indenizao o segurado que estiver em mora, mas o En 371 do CJF dispe q o inadimplemento mnimo ou adimplemento substancial no autorizam a resoluo do contrato. En 376: a resoluo em razo de mora do segurado exige interpelao prvia; art. 765: deve ser observada a boa-f na concluso e na execuo do seguro; art. 766: perde o direito garantia o segurado que presta informaes inexatas e, se houver m-f, pode haver resoluo do contrato. En 372: cabe seguradora a prova desta m-f e do conhecimento da informao; art. 769: deve o segurado comunicar a supervenincia de qualquer causa que agrave os riscos e a seguradora tem o direito de resolver o contrato nos 15 dias seguintes; art. 770: se houver reduo considervel dos riscos, pode haver diminuio do prmio (prescinde de fato imprevisvel e extraordinrio, bastando to somente a desproporo negocial); art. 771: dever do segurado agir para minorar as perdas (duty to mitigate the loss); art. 773: se o segurador sabia da inexistncia dos riscos, cabe pagamento em dobro (pelo enriquecimento ilcito) e nulidade contratual. Embriaguez do segurado elide o dever de indenizar da seguradora? Sim: 3 Turma do STJ resp 973725. No: 4 turma do STJ resp 1012490. Sm. 465 STF: salvo efetivo agravamento dos riscos, o segurador no se exime do dever de indenizar pela falta de sua prvia comunicao acerca da transferncia do veculo. 7. Espcies. O seguro pode ser a prmio fixo (feito pelo segurado com uma companhia seguradora) ou varivel (vrias pessoas assumem mutuamente a responsabilidade pelo prejuzo que qualquer uma delas sofrer cada segurado , ao mesmo tempo, segurador de outro, nesse caso so seguros cveis).

7.1 Seguro de Dano visa a assegurar interesse relacionado a uma coisa. A indenizao no pode ultrapassar o valor do interesse, sob pena de enriquecimento ilcito, mas pode haver duplo seguro, hiptese em que a soma destes dois no pode ultrapassar o valor do interesse assegurado. Ainda pode haver o seguro parcial, pelo qual s parte do valor do interesse coberto. Salvo disposio em contrrio, no se asseguram defeitos internos do bem (esta resp do fabricante). O seguro de dano no personalssimo, logo, admite cesso sem necessidade de autorizao da seguradora (se o instrumento for nominativo, exige comunicao prvia). Cabe sub-rogao legal pelo segurador na ao de cobrana contra o causador do dano, salvo se o causador for cnjuge, ascendente ou descendente do segurado (no seguro de pessoa, no cabe qualquer sub-rogao pelo segurador). O STJ entende que a denunciao da lide no seguro de resp civil facultativa. O art. 787 probe ao segurado confessar sua responsabilidade, transigir com o prejudicado ou pagar diretamente os prejuzos, sem autorizao da seguradora. En 373: embora vedados pelo CC a confisso, a transao e o pagamento direto pelo segurado, isto no afasta o dever de indenizar da seguradora. Sero somente ineficazes aqueles institutos (confisso, etc) quanto seguradora. 7.2 Seguro de Pessoa Visa assegurar a pessoa em relao a riscos sua sade, sua vida (existncia, integridade fsica e sade tambm os seguros sociais, tais como a previdncia). Difere-se do seguro de dano porque a ocorrncia do sinistro neste d ensejo indenizao, enquanto no de vida no h, tecnicamente, reparao de um dano. O valor segurado pode ser livremente estipulada (sem limite) e em mais de uma seguradora. lcita a substituio de beneficirio, salvo renncia desta faculdade pelo segurado ou se o seguro for garantia de uma obrigao. No caso de no haver indicao do beneficirio, ser pago metade ao cnjuge ou companheiro e a outra metade aos herdeiros segundo ordem de sucesso legtima. No seguro de vida ou por incapacidade, o valor a ser pago pela seguradora no est sujeita s dvidas do segurado, nem se considera herana. nulo contrato de seguro q exclui a cobertura de suicdio, mas pode haver carncia de 2 anos, hiptese na qual ser devolvida somente a reserva tcnica. O STF entende que o suicdio no premeditado, mesmo que ocorra durante a carncia, acobertado pelo seguro (S. 105). En 187 do CJF: h presuno relativa de que o suicdio cometido nos 2 primeiros anos seja premeditado. Mesmo se previsto no contrato, o segurador no pode se eximir da cobertura dos seguintes riscos: transporte mais arriscado, prtica de esportes, servio militar ou atos de humanidade em benefcio de outrem. Seguro de vida em grupo: o estipulante o nico responsvel para com o segurador e qualquer mudana que acarrete novos nus aos participantes deve ser aprovada por destes. O seguro de vida pode ser de duas espcies: (i) stricto sensu o evento que determina seu pagamento a morte, pode ser ajustado para determinado perodo ou por toda a vida; (ii) sobrevivncia sempre a prazo fixo, ter o segurado direito a receber o valor do seguro se chegar a certa idade ou for vivo a certo tempo; (iii) misto combinam-se as duas modalidades anteriores, paga-se o seguro se aps certo tempo o segurado for vivo, mas tambm se a morte ocorrer antes do previsto. O art. 802 do CC tem por escopo afastar a garantia de reembolso de despesas mdico-hospitalares e com funeral da regra do seguro de pessoa para enquadr-las na categoria do seguro de dano, motivo pelo qual devem ser indenizadas no exato valor da despesa (ALVIM, p. 206).

8. Prescrio de um ano o prazo da ao do segurado contra o segurador, contado, em regra, da cincia do fato gerador da pretenso ou do dia em que o segurado citado para responder ao de indenizao no seguro de responsabilidade civil. O prazo do segurado no influencia o do beneficirio, que ser de 10 anos (regra geral) no caso de seguro de vida, acidentes pessoas e outros em favor da pessoa. Ser de trs anos o prazo da seguradora para reaver seus danos. O prazo para o beneficirio contra o segurador nos seguros de responsabilidade civil tambm de trs anos. (ALVIM, 209/210). II. Promessa de Recompensa ato unilateral pelo qual uma pessoa (promitente) se obriga a entregar coisa ou pagar quantia em benefcio de quem realize servio ou preencha certa condio. Ainda que a pessoa no haja com o intuito de receber a recompensa, ainda assim faz jus a ela. possvel revogao da promessa, desde que ainda no tenha havido o seu cumprimento e seja dada a mesma publicidade feita na oferta. Se algum tiver despendido gastos para seu cumprimento antes da revogao, cabe reembolso de tais valores. Se mais de uma pessoa executou o servio ou implementou a condio ser paga a recompensa quele que o fez primeiramente, e, se forem feitas simultaneamente, cabe diviso do prmio em partes iguais. Se o prmio for bem indivisvel, haver sorteio e o ganhador deve pagar metade do valor do bem ao no contemplado. Em concurso de trabalhos e obras, pode haver previso de que os direitos patrimoniais de sua explorao caibam ao promitente Em concurso de trabalhos e obras, pode haver previso de que os direitos patrimoniais de sua explorao caibam ao promitente

ITEM 8.B: Da cesso de crdito, das arras e da transao. I. Cesso de Crdito 1. Noes Gerais A cesso de crdito uma modalidade de transferncia das obrigaes (relao jurdica de natureza prestacional). Assim, o termo alienao s pode ser utilizado para a transmisso de coisas corpreas, enquanto o vocbulo cesso implica transferncia onerosa ou gratuita de bens imateriais, intangveis aliena-se um quadro ou imvel, enquanto cedem-se direitos autorais (FARIAS e ROSENVALD, p. 352). 2. Conceito. Trata-se de negcio jurdico pelo qual um crdito transferido a outrem (cessionrio) pelo credor originrio (cedente) sem necessidade de anuncia do devedor (cedido). Entretanto, o cedido precisa ser comunicado da cesso para fins de eficcia do negcio em relao a ele. No se confunde com a novao na modalidade subjetiva ativa, pois o direito que o cessionrio recebe o mesmo do qual o cedente era titular, com todos os seus acessrios e no direito novo que surgiu da extino de um anterior. Tambm no se confunde com a sub-rogao, pois esta baseada no cumprimento da obrigao, pressupondo a satisfao do crdito a situao jurdica do sub-rogado est subordinado a esse cumprimento (ex.: obrigao de R$ 1.000 adimplida em R$ 600,00 h sub-rogao apenas em relao a R$ 600,00) na cesso, por outro lado, no h necessria correspondncia entre o valor do negcio jurdico e a obrigao transmitida. 3. Natureza Jurdica Como visto, a cesso de crdito um negcio jurdico e modalidade de transferncia das obrigaes. 4. Regras Gerais A cesso pode ser gratuita (doao) ou onerosa (regra geral). Todos os elementos da obrigao so transferidos, salvo disposio em contrrio (princpio da gravitao jurdica). Pode o crdito ser incessvel se a lei assim dispuser (alimentos) ou por previso em conveno (esta clusula no pode ser oposta a 3 de boa-f se no constar no contrato expressamente). P/ a cesso ter eficcia perante 3s, deve ser feita por instrumento pblico ou por particular segundo os requisitos do art. 654 do CC (qualificao das partes, local e data da cesso, objetivo da transmisso e indicao do q foi transferido). Se houver pluralidade de cesses, deve o devedor pagar ao que portar o ttulo de cesso ou, no caso de previso em escrituras pblicas, o notificado primeiramente tem preferncia. O devedor que pagar ao credor originrio antes de ser notificado da cesso ou da penhora do crdito se exime da obrigao. Pode o devedor manejar excees que tinha contra o credor originrio, nascidas at a data da cesso, bem como as que tm em face do cessionrio. Em regra, o cedente no responde pela solvncia do devedor, mas sempre pela existncia do crdito na cesso onerosa. Se a cesso for gratuita s responde pela existncia se houver m-f de sua parte. Se o cedente se obrigou pela solvncia, diz-se que o crdito pro solvendo, na medida em que a extino da obrigao fica condicionada adimplncia do devedor. Em regra, a cesso pro soluto, na qual ocorre a quitao imediata do dbito em relao ao cedente. Na pro solvendo, a responsabilidade do cedente se limita ao valor que recebeu pela cesso (+ juros + despesas de cobrana). A cesso pode decorrer de lei (acessrio segue o principal), de ordem judicial (herana) ou de conveno (ex: factoring). A cesso pode ser total (principal + juros + garantia) ou parcial (parte do principal, ou s principal). II. Arras Trata-se de valor entregue por uma das partes a fim de trazer presuno de celebrao de contrato definitivo. Podem ser confirmatrias (entrada ou sinal): visam confirmar o contrato celebrado e no h previso de arrependimento por qualquer das partes, motivo pelo qual as arras, neste caso, funcionam como penalidade e adiantamento de indenizao mnima, a qual pode ser complementada se no for suficiente para abarcar todas as perdas e danos se o contrato cumprido, so devolvidas, ou podem ser abatidas da prestao de quem as deu se for de mesma natureza que esta; ou podem ser penitenciais (visam assegurar direito de arrependimento e so uma antecipao das perdas e danos, sem possibilidade de complementao, ainda que os danos sejam maiores. uma pr-fixao da indenizao). Se o descumprimento contratual for do devedor, cabe perda das arras, se for do credor, cabe pagamento das arras em dobro. Importante destacar que se no houver previso contratual de direito de arrependimento, presume-se que as arras foram confirmatrias (FARIAS e ROSENVALD, p. 612). III. Transao 1. Noes Gerais Alguns cdigos incluem a transao entre os modos de extino da obrigao. Tem-na a doutrina, porm, como um contrato (GOMES, p. 543). Podem ser criadas novas relaes jurdicas pela transao. Dois requisitos essenciais so: a) incerteza de uma relao jurdica e; b) eliminao contratual da incerteza, mediante c) concesses recprocas. No pode transigir quem no tenha poder especial para dispor da coisa . 2. Conceito contrato pelo qual, mediante concesses mtuas, os interessados previnem ou terminam um litgio, eliminando a incerteza de uma relao jurdica. (GOMES, p. 544) 3. Classificaes

 bilateral, oneroso, consensual, comutativo, formal (exige, no mnimo, forma escrita) e no solene (em regra, pois se o objeto for imvel ou a obrigao estiver em litgio judicial exige-se escritura pblica. Neste ltimo caso, deve haver homologao pelo juiz). A transao pode ser preventiva (antes da lide) ou terminativa. 4. Regras Gerais Pode ser judicial ou extrajudicial. Pode recair sobre direitos reais, obrigacionais, familiares ou sucessrios excluindo-se do mbito desse contrato certas relaes (matrimnio, estado de filho), mas lcito transigir quanto aos interesses patrimoniais vinculados ao estado da pessoa. Parte da doutrina entende que cabe transao quanto aos valores dos alimentos, mas ORLANDO GOMES entende que no. Em regra, s gera efeitos inter partes com as seguintes excees: se feita por um dos credores solidrios, desobriga o devedor em relao aos demais credores; se feita em benefcio de s um devedor solidrio, desobriga os demais co-devedores; se feita sem anuncia do fiador, desobriga-o. Se ocorrer evico, no h restaurao da obrigao, mas s perdas e danos ao evicto. No se confunde com novao, pois esta um negcio jurdico bilateral pelo qual se d um pagamento indireto, enquanto a transao contrato bilateral que diminui a obrigao. Tambm no se confunde com dao em pagamento, que forma de pagamento indireto (negcio jurdico bilateral) com a mera substituio da prestao. Em regra, no se aplica o princpio da conservao contratual, salvo se os direitos forem contestados e independentes entre si. Pode ser nula ou anulvel, como qualquer negcio jurdico. A transao nula se dispuser sobre objeto sobre o qual incida coisa julgada ou se for descoberto ulteriormente que nenhuma das partes tinha direito sobre a coisa. O art. 849 elenca hipteses de anulabilidade da transao (dolo, coao, erro essencial quanto pessoa ou coisa. Se o erro for de direito, no se anula questes que foram controvertidas entre as partes). Venosa entende que esse rol de nulidades elencadas no art. 849, cabendo qualquer outra modalidade do CC.

ITEM 8.C: Da sonegao e das colaes. Dos legados, do inventrio e da partilha. Anulao da partilha. I. Da Sonegao e da Colao 1. Sonegao Consiste na ocultao intencional de bens que deveriam ser inventariados ou levados colao. A pena de sonegados s se pode impor por ao prpria. Vem a ser uma sano ou penalidade civil imposta para os casos mencionados, de ocultao de bens da herana, gerando a perda do direito sobre os bens ocultados. Para essa imposio, exige-se a presena de dois elementos: a) objetivo: ocultao dos bens; b) subjetivo: m-f/dolo. Bens sonegados sujeitos sobrepartilha. *Ao de sonegados: meio judicial para obrigar o sonegador a apresentar os bens que ocultou maliciosamente aplica punio no participa da diviso do bem sonegado. Prazo prescricional: 10 anos. Legitimados: interessados na herana e no inventrio. 2. Colao o ato pelo qual os descendentes e o cnjuge sobrevivente promovem a devoluo ao acervo hereditrio dos valores recebidos junto ao falecido, a ttulo de doao, para a subsequente incluso na partilha, para que esta seja levada a efeito com igualdade entre os herdeiros descendentes e cnjuge sobrevivente. Doador pode expressamente dispor que a doao saia da parte disponvel: dispensa-se a colao. Se no devolve: sonegadores. Objetivo: igualar a legtima dos herdeiros necessrios com base na equidade e na vontade presumida do de cujus (princpio da igualdade entre os quinhes). Obrigao de colacionar: descendentes (sucessveis por direito prprio ou os que receberam por direito de representao) e cnjuge sobrevivente (s quando concorrer com os descendentes) ascendentes, colaterais e estranhos no tem obrigao de colacionar. Realizada por substncia/espcie/ in natura (bem doado se integra herana) e por estimao/imputao/ideal (restituio em dinheiro do valor correspondente). Valor do bem = da poca da doao, nos termos do caput do art. 2.004, exclusivamente na hiptese em que o bem doado no mais pertena ao patrimnio do donatrio. Se, ao contrrio, o bem ainda integrar seu patrimnio, a colao se far com base no valor do bem na poca da abertura da sucesso (Obs.: Enunciado 119 CJF) ambos os casos abrigam a correo monetria . Prazo: 10 (dez) dias, a contar de sua citao, para manifestar-se sobre as primeiras declaraes (art 1014 do CPC). Dispensa da colao: a) dispensa determinada pelo doador que dispe ter realizado com base na parte disponvel; b) gastos ordinrios do ascendente com o descendente enquanto menor; c) doaes remuneratrias; d) benfeitorias acrescidas aos bens doados. e) frutos e rendimentos dos bens, at a data do falecimento do autor da herana. II. Dos Legados do Inventrio e da Partilha 1. Legados Tpicos da sucesso testamentria: sucesso a ttulo singular, que recai sobre coisa certa e determinada (PEREIRA DA SILVA, p. 251) rejeita-se a idia de legado universal. Assemelha-se doao todavia somente opera aps a morte e independe do animus do de cujus. O herdeiro pode ser tacitamente indicado, o legatrio s existe quando expressamente indicado. Testador Onerado Legatrio (pode ser pessoa estranha ou no sucesso legtima). Caso legatrio seja tambm herdeiro legtimo: legado precpuo ou prelegado. Quanto ao objeto: a) coisas corpreas (mveis, imveis, semoventes); b) bens incorpreos (ttulos, aes e direitos); c) alimentos; d) crditos; e) dvidas; f) pode incidir em fato, desde que seja lcito, possvel e til ao legatrio tudo que seja economicamente aprecivel pode ser transmissvel por legado. Espcies: a) puro ou modal varia pelo fato de ter encargo ou no; b) coisa alheia ineficaz o legado de coisa alheia que no pertena ao testador no momento da abertura da sucesso; c) coisa do herdeiro ou legatrio se a determinao de entrega a terceiro no for cumprida, presume-se a renncia herana (presuno juris et de iure); d) Legado de gnero determinada coisa mvel determinada por gnero ou espcie, ainda que no exista na herana; e) Coisa singularizada e legado de universalidade quando se lega uma universalidade todos os meus livros englobam-se todas as unidades que integram; f) Determinao do lugar s ter eficcia o legado se a coisa for encontrada no lugar determinado (a remoo feita por terceiro da coisa no afeta o legado); g) Crdito de crdito ou de dbito, o legado ter eficcia em relao quantia relativa; h) Quitao de dvida exonera algum devedor; i) Compensao no se opera a compensao com o legado, a no ser que expressamente declarado; j) Alimentos se vinculados a um imvel, constituem nus real, inscrevendo-se no registro; l) Imvel engloba as benfeitorias; m) Usufruto presume-se vitalcio, s o proprietrio pleno pode fazer, no existe usufruto sucessivo; n) Legado Remuneratrio aceitando a liberalidade, o legatrio abre mo do direito de ao. Efeitos: s ter posse aps a partilha, ainda que a propriedade j tenha desde a abertura da sucesso; direito de pedir legado; direito aos frutos e juros da coisa certa legada desde a morte; escolha do legado (legatum optiones: escolha do legatrio. Legatum electiones: testador indica herdeiro para escolher. Legado alternativo: cabe ao herdeiro a escolha entre 2 ou mais coisas diversas). No necessita aceitao expressa, todavia

cabe renncia. Caducidade: ineficcia face causa superveniente (ex: modificao substancial do bem, alienao voluntria da coisa pelo testador em vida, perecimento ou evico da coisa etc). 2. Inventrio o meio tcnico de anotar e registrar o que for encontrado, pertencente ao morto, para ser atribudo a seus sucessores (PEREIRA DA SILVA, p. 339). O inventrio era obrigatoriamente judicial, no entanto, em 2007 passou-se a permitir o inventrio e a partilha por escritura pblica, quando no houver testamento ou herdeiro incapaz. Processo de inventrio: abertura (prazo de 60 dias, art. 983 do CPC) nomeao do inventariante citao dos interessados primeiras declaraes avaliao dos bens inventariados declaraes finais do inventariante liquidao dos impostos. (prazo geral de 12 meses) os prazos podem ser dilatados pelo Juiz. Legitimados qualquer pessoa com legtimo interesse (cnjuge; companheiro; herdeiro, legatrio ou o cessionrio de um ou de outro; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o testamenteiro; curador do herdeiro; o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio do autor da herana ou do cnjuge sobrevivo; o MP se houver incapaz; e, finalmente, a Fazenda Pblica tambm o administrador do esplio. A legitimao concorrente, no h ordem. Se ningum o fizer, pode o Juiz de oficio). Competncia: foro do ltimo domiclio do finado tem-se entendido que o critrio de competncia relativo (PEREIRA DA SILVA, p. 340). Inventariante o inventariante no um mandatrio dos herdeiros. O inventariante tem poderes de administrao, mas no de alienao, os atos do inventariante esto sob fiscalizao dos herdeiros. O inventariante tem a responsabilidade passiva e ativa de representao do espolio . A sano para a violao dos deveres do inventariante (relacionar herdeiros e legatrios, administrao proba, no sonegar, etc) so a responsabilidade civil e o afastamento da funo. Arrolamento: processo de inventrio simplificado. Inventrio negativo: modo de provar a inexistncia de bens do extinto casal. Inventrio Extrajudicial: art. 982 do CPC. possvel receber valores independentemente de inventario por mera expedio de alvar: FGTS, PIS-PASEP e parcelas de benefcios previdencirios no recebidos em vida. A prova objetiva do 26 continha uma opo na questo 75 que afirmava caber sempre e em primeiro lugar ao cnjuge suprstite a investidura da inventariana. A assertiva estava errada porque a sequncia do art. 1.797 do CC prev que o cnjuge suprstite administrar o inventrio at o compromisso do inventariante e somente poder administrar os bens se ainda convivia com o falecido poca do bito. Alm disso, inventariante no necessariamente aquele que tocar a administrao provisria da herana (PEREIRA DA SILVA, p. 344). 3. Partilha Diviso oficial do monte lquido, apurado durante o inventrio, entre os sucessores do de cujus, para lhes adjudicar os respectivos quinhes hereditrios. O estado de indiviso mximo no ordenamento ptrio e de 5 anos (art. 1.320, 1, CC). A partilha tem efeito meramente declaratrio, j que a propriedade transmitida desde a abertura da sucesso (saisine). O objeto da partilha a herana lquida. Os herdeiros so garantes uns dos outros, assim, havendo evico, todos respondem pelo prejuzo do evicto (pelo valor do bem ao tempo da partilha). Impossibilidade de partilha: e necessrio ter em conta, especialmente em face da legislao agrria, a capacidade produtiva do imvel se de seu fracionamento resultar partes inferiores ao mnimo economicamente til no poder haver partilha Espcies de partilha: a) amigvel (escrito pblico ou particular assinado por todos os interessados sujeito a homologao judicial; amigvel da Lei 11.441/07 (no havendo testamento ou incapaz pode ser feita por escritura publica, independente de homologao posterior), b) judicial (obrigatria se os herdeiros divergirem ou houver incapaz) ou b) em vida (feita pelos ascendentes, vlida desde que no prejudique a legtima, no se trata de pacta corvina, vedada pelo ordenamento jurdico. Pode ser feita por testamento ou por doao, motivo pelo qual controverte a doutrina sobre sua natureza). Discute a doutrina se essa ltima modalidade de partilha parenttum inter lberos transmite as dvidas. CAIO MARIO entende que se for feita por doao (partilha-doao) no haver transmisso de dvidas, j se feita por testamento (partilha-testamento), sim. III. Nulidade da Partilha Observncia de requisitos formais: mesmas causas que inquinam de ineficcia os negcios jurdicos ao de nulidade relativa: a) prazo decadencial de um ano (resciso de partilha amigvel ao anulatria): coao, erro, dolo, estado de perigo, leso, fraude a credores rol no taxativo, segundo CAIO MARIO. Prazo decadencial de dois anos (partilha judicial) contado do trnsito em julgado para rescisria: mesmas situaes acima arroladas; b) Realiza nova partilha. Excluso de herdeiro: se excludo herdeiro necessrio, por exemplo, pode este valer-se o da ao de petio de herana. Para CAIO MARIO no se aplica o prazo da anulatria, pois a sentena no faz coisa julgada para quem dela no fez parte, no haveria o que anular. O prazo da petio de herana seria o geral do art. 205 do CC (10 anos).

ITEM 9.A: Atos jurdicos. Dos defeitos, nulidade e anulabilidade, da fraude a credores e da onerosidade contratual. Dos atos ilcitos e sua reparao. Obras consultadas: GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. I. So Paulo: Saraiva, 2003; FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito Civil Teoria Geral. 7 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008; TARTUCE, Flvio. Direito Civil. Srie Concursos Pblicos. Vol. 1. 2 Ed. So Paulo: Mtodo, 2006; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. 5 Ed. So Paulo: Atlas, 2005. Legislao bsica: CC, arts. 104 a 188, 478 a 480; Smulas do STJ n 195, 322, 375; Enunciados do CJF n 12, 13, 37, 148, 149, 150, 151, 152, 153, 159, 175, 176, 290, 291, 293, 294, 365, 366, 367, 410, 411, 412, 413, 414, 439, 440.

1. Atos Jurdicos Venosa define os atos jurdicos como sendo aqueles eventos emanados de uma vontade, quer tenham inteno precpua de ocasionar efeitos jurdicos, quer no (p. 362). Em sentido lato, pois, os atos jurdicos derivam, necessariamente, de uma atuao do ser humano ou de sua exteriorizao de vontade, produzindo efeitos reconhecidos pelo direito (fato jurdico humano voluntrio). Elementos caracterizadores do ato jurdico em sentido amplo: a) ato humano de vontade; b) exteriorizao da vontade pretendida; c) conscincia dessa exteriorizao de vontade; d) que essa vontade exteriorizada dirija-se obteno de resultado permitido (no proibido) pela ordem jurdica. Dividem-se os atos jurdicos em: ato jurdico stricto sensu, negcio jurdico e ato-fato jurdico. Enquanto o ato jurdico em sentido estrito (ou ato no-negocial) tem consectrios previstos em lei, afastando, em regra, a autonomia privada (neles a inteno est em segundo plano, ganhando realce a consequncia desejada), o negcio jurdico (ou ato negocial) ato de autonomia privada, com os quais o particular regula por si os prprios interesses. Quando a autonomia da vontade no exercer influncia nos efeitos decorrentes ter-se- ato jurdico sentido estrito, cujo efeito se produz ex lege, sem considerar a vontade do agente (h uma manifestao de vontade); j se o resultado depender da vontade (ex voluntate), caso de negcio jurdico (h uma declarao de vontade). Aplicamse as regras dos negcios jurdicos (dada a maior complexidade e riqueza estrutural) aos atos jurdicos lcitos no negociais ou em sentido estrito (art. 185 do CC). Por seu turno, o ato-fato jurdico, categoria criada por Pontes de Miranda, consiste no comportamento que, conquanto provenha da atuao humana, desprovido da intencionalidade ou da conscincia (voluntariedade) em face de um resultado jurdico ( ex: compra de confeito por uma criana de cinco anos). Os fatos abarcados por essa definio, no fosse a supracitada particularidade, poderiam ser enquadrados como fato jurdico ou ato jurdico stricto sensu. 2. Dos Defeitos, Nulidade e Anulabilidade A invalidade do negcio jurdico A expresso invalidade do negcio jurdico empregada para designar o negcio que no produz os efeitos desejados pelas partes, podendo gerar nulidades ou anulabilidades, de acordo com o grau de imperfeio verificado (GONALVES, p. 425). Desatendidos os requisitos de validade (art. 104 do CC), o negcio jurdico ser invlido e, portanto, eivado de nulidade ou anulabilidade. O ato tido por inexistente quando falta um elemento essencial sua formao (agente, vontade, objeto, forma), no chegando a constituir-se. O Cdigo Civil, entretanto, no concebeu de forma expressa e distinta o plano da existncia. NULIDADE Fundamenta-se em razes de ordem pblica, cuja proteo interessa a todos. Pode ser declarada de ofcio pelo juiz, a requerimento do MP, ou de qualquer interessado. No suscetvel de confirmao ( irratificvel). No convalesce pelo passar do imprescritvel). No produz efeitos. Reconhecida atravs de ao declaratria. Admite converso substancial. Ex: arts. 166 e 167 do CC. tempo ( ANULABILIDADE Fundamenta-se em razes de ordem privada. Somente poder ser invocada por aquele a quem aproveite, no podendo ser reconhecida de ofcio. suscetvel de confirmao ou reduo, que pode ser expressa ou tcita. Prazo decadencial de, em regra, 4 anos. Quando a lei no estabelecer prazo, ser de 2 anos. Produz efeitos, enquanto no for anulado. Reconhecida atravs de ao desconstitutiva, sujeita a prazo decadencial. Admite sanao pelas prprias partes. Ex: art. 171 do CC.

meramente

Converso substancial do negcio jurdico Trata-se de hiptese de acolhimento do princpio da conservao dos atos e negcios jurdicos (princpio da fungibilidade). A converso substancial o meio jurdico atravs do qual, respeitados certos requisitos, transformase um negcio jurdico invlido absolutamente (nulo) em outro, com o intuito de preservar a inteno das partes que declararam vontade (art. 170 do CC). No se trata de medida de sanao de invalidade absoluta do negcio jurdico (at porque a nulidade insanvel). Na verdade, no se convalida a nulidade do negcio, apenas se aproveita a vontade declarada para a formao de um ato, a princpio nulo, transformando-o em outro, para o qual concorrem os requisitos formais e substanciais, sendo perfeitamente vlido e eficaz. A converso pertine, com exclusividade, aos negcios jurdicos nulos, uma vez que os anulveis podem ser convalidados pela simples manifestao de vontade das partes interessadas, sendo desnecessria a aplicao da teoria do aproveitamento. Admite-se, no entanto, a converso do negcio anulvel, nas hipteses em que no seja possvel a sua ratificao, como nos casos de anulabilidade por incapacidade relativa do agente. A converso, tratando-se de aproveitamento de ato nulo, clama reconhecimento judicial, se presentes os seus pressupostos. Somente o juiz pode declarar o aproveitamento da vontade manifestada em negcio nulo. A legitimidade para reclamar sua admissibilidade tanto das partes quanto dos terceiros interessados, no podendo ser invocada por quem deu causa nulidade, nem tampouco conhecida ex officio. O aspecto objetivo da converso requer a existncia do suporte ftico no negcio a converter -se (Enunciado n 13 do CJF). A ratificao do negcio jurdico (convalidao, sanao ou confirmao) concerne possibilidade de as partes, por vontade expressa ou tcita, declararem aprovar um determinado negcio ou ato anulvel (art. 169 do CC). A reduo do negcio jurdico, que diz respeito nulidade parcial, tem cabimento quando admitida a separao das partes do negcio, permitindo a extirpao da parte invlida e o aproveitamento da parte vlida (art. 184 do CC). A simulao (art. 167 do CC) A simulao a declarao enganosa de vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. Na simulao h um descompasso, um desencontro, entre a declarao de vontade e o verdadeiro resultado objetivado pelas partes. A simulao revela-se como o intencional e propositado desacordo entre vontade declarada (tornada exterior) e a vontade interna (pretendida concretamente pelo declarante), fazendo com que seja almejado um fim diverso daquele afirmado. um vcio social. O negcio simulado inoponvel aos terceiros de boa-f (art. 167, 2 do CC). A simulao absoluta tem lugar quando o ato negocial praticado para no ter eficcia. Ou seja, na realidade, no h nenhum negcio a ser encoberto, mas mera aparncia (ex: compromisso de compra e venda de imvel fictcio celebrado pelo locador, apenas para possibilitar uma ao de despejo). J a simulao relativa oculta um outro negcio (que fica dissimulado), sendo aquela em que existe inteno do agente, porm a declarao exteriorizada diverge da vontade interna. Em ambas as hipteses a simulao gera nulidade do negcio jurdico, no produzindo efeitos. Quando se tratar de simulao relativa, subsistir o negcio dissimulado, se for vlido na substncia e na forma (Enunciados n 153 e 293 do CJF). Na simulao, procura-se aparentar o que no existe; na dissimulao, oculta-se o que verdadeiro. Quando a simulao no gera prejuzo a terceiros (inexistindo prejudicados) e no frauda a lei, diz-se tratar de simulao inocente ou tolervel (ex: escritura em que conste que o preo foi pago em moeda, quando foi pago com cheque j compensado). Discute-se se a simulao inocente ou no causa de invalidade do negcio jurdico. Segundo o Enunciado n 152 do CJF, toda simulao, inclusive a inocente, invalidante; A reserva mental, prevista no art. 110 do CC, quando ilcita e conhecida do destinatrio, vcio social similar simulao, gerando a nulidade absoluta do negcio jurdico. A reserva mental opera da seguinte forma: se a outra parte dela no tem conhecimento, o negcio vlido; se a outra parte conhece a reserva mental, o negcio nulo, pois o instituto similar simulao. Defeitos do negcio jurdico Defeitos do negcio jurdico so as imperfeies que neles podem surgir, decorrentes de anomalias na formao da vontade ou na sua declarao (GONALVES, p. 356). Podem se apresentar sob a forma de vcios de consentimento (de vontade) ou vcios sociais. Os vcios de consentimento dizem respeito a hipteses nas quais a manifestao de vontade do agente no corresponde ao ntimo e verdadeiro intento do agente. Ou seja, detecta-se mcula na vontade declarada, exteriorizando divergncia entre a vontade que se percebe e o real desejo do declarante. So vcios de vontade o erro, o dolo, a coao, a leso e o estado de perigo. J nos vcios sociais, a vontade exteriorizada em conformidade com a inteno do agente. No entanto, h uma deliberada vontade de prejudicar terceiro ou burlar a lei, motivo pelo qual o vcio no interno, mas externo, de alcance social. A fraude contra credores e a simulao so exemplos de vcio social. Erro ou ignorncia (arts. 138 a 144 do CC): O erro um engano ftico, uma falsa noo, em relao a uma pessoa, negcio ou direito, que acomete a vontade de uma das partes que celebrou o negcio jurdico. Trata-se de um vcio de consentimento no qual o agente engana-se sozinho. A ignorncia um desconhecimento total quanto ao objeto do negcio; a distino em relao ao erro meramente terica; ambos geram a anulabilidade do negcio jurdico. Erro essencial ou substancial o que recai sobre as circunstncias e aspectos relevantes do negcio, constituindo a causa determinante do ato (art. 139 do CC). Erro acidental aquele que recai sobre motivos ou qualidades

secundrias do objeto ou da pessoa, no alterando a validade do negcio; o caso concreto deve ser alvo de exame do juiz (art. 142 do CC). Para dar azo anulao do negcio, o erro deve ser substancial, podendo ser percebido por pessoa de diligncia normal. No interessa se o erro escusvel (justificvel) ou no. O art. 138 do CC adotou o princpio da confiana. Com esse teor, o Enunciado n 12 do CJF. O vcio redibitrio erro objetivo sobre a coisa, que contm um defeito oculto; o erro quanto s qualidades essenciais do objeto subjetivo, pois reside na manifestao da vontade. O falso motivo, em regra, no pode gerar a anulabilidade do negcio, salvo quando estiver expresso como razo determinante do negcio. Trata-se do erro quanto ao fim colimado. O erro de clculo no anula o negcio, mas apenas autoriza a retificao da declarao de vontade. Tal disposio, consagrada no art. 143 do CC, est afinada com o princpio da conservao dos negcios jurdicos. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. O erro obstativo ou imprprio o de relevncia exacerbada, que apresenta uma profunda divergncia entre as partes, impedindo que o negcio venha a se formar. portanto, o que obsta a sua formao e, destarte, inviabiliza a sua existncia. Dolo (arts. 145 a 150 do CC): Enquanto no erro h uma (espontnea) falsa impresso das circunstncias do negcio, no dolo tem-se vcio de consentimento em que o agente induzido a se equivocar em virtude de manobras ardilosas e maliciosas perpetradas por outrem; ou seja: o erro provocado por terceiro. No dolo essencial, uma das partes do negcio utiliza artifcios maliciosos para levar a outra a praticar um ato que no praticaria normalmente, visando obter vantagem, geralmente com vistas ao enriquecimento sem causa. O dolo acidental no gera a anulabilidade do negcio jurdico, mas somente a satisfao de perdas e danos a favor do prejudicado. Haver dolo acidental quando o negcio seria praticado pela parte, embora de outro modo. No s o dolo do prprio negociante gera a anulabilidade do negcio, mas tambm o dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento. Em caso contrrio, ainda que vlido o negcio jurdico, o terceiro responder por perdas e danos parte a quem ludibriou. O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve. Mas se o dolo for do representante convencional, o representado responder solidariamente com ele por perdas e danos. Segundo Venosa (p. 443), o dolo positivo (ou comissivo) traduz-se por expedientes enganatrios, verbais ou de outra natureza que podem importar em srie de atos e perfazer uma conduta, enquanto o dolo negativo (ou omissivo) a reticncia, a ausncia maliciosa de ao para incutir falsa ideia ao declaratrio. Dolo recproco ou bilateral a situao em que ambas as partes agem dolosamente, um tentando prejudicar o outro mediante o emprego de artifcios ardilosos. No podem as partes alegar os dolos concorrentes, permanecendo inclume o negcio jurdico celebrado, no cabendo inclusive qualquer indenizao a ttulo de perdas e danos. Tambm denominado de dolo compensado ou dolo enantiomrfico. Coao (arts. 151 a 155 do CC): Coao toda a presso fsica ou moral exercida contra algum, de modo a forlo prtica de um determinado negcio jurdico, contra a sua vontade, tornando defeituoso o negcio. a coao fator externo apto a influenciar a vtima no sentido de realizar, efetivamente, o negcio que a sua vontade (interna e livre) no deseja. Enquanto no erro o declarante se engana sozinho, espontaneamente, e no dolo levado a se equivocar, por fora de manobras ardilosas, na coao o agente sofre intimidao moral: ou pratica o ato ou sofrer as consequncias decorrentes da ameaa que lhe imposta. Coao fsica (vis absoluta): o constrangimento corporal que retira toda capacidade de manifestao de vontade, implicando ausncia total de consentimento, acarretando nulidade do ato (Venosa). Nesse caso, o coato pode ser enquadrado no art. 3, III do CC. Alguns autores, como Renan Lotufo, entendem que se tal modalidade de coao estiver presente, o negcio ser inexistente (Farias, Rosenvald, Gonalves). Coao moral ou psicolgica (vis compulsiva): Coao efetiva e presente, fundada em temor de dano iminente e considervel pessoa do negociante, sua famlia ou aos seu bens. O ato praticado nessas circunstncias passvel de anulao, desde que proposta a ao no prazo decadencial de 4 (quatro) anos, contados de quando cessar a coao. No so causas da anulao do negcio jurdico por coao a ameaa de exerccio regular de direito e o temor reverencial. Tambm no constitui defeito a ameaa a um mal impossvel ou remoto, assim como de mal evitvel ou menor do que o ato extorquido. A coao exercida por terceiro somente ser causa de anulabilidade do ato se o beneficirio dela tivesse ou devesse ter cincia. Leso (art. 157 do CC): Configura-se quando algum obtm lucro exagerado, desproporcional, aproveitando-se da falta de malcia (inexperincia) ou da situao de necessidade do outro contratante. Prende-se ideia de justia contratual. No Direito Consumerista, a leso causa de nulidade. A desproporcionalidade entre as prestaes que incumbe s partes deve ocorrer no momento da declarao da vontade, no instante da contratao; se for superveniente, no se trata de leso, mas de onerosidade excessiva, capaz de ensejar a reviso do contrato. A ineficcia negocial poder ser afastada se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito, conforme Enunciado n 149 (Em ateno ao princpio da conservao dos contratos, a verificao da leso dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial do negcio jurdico e no sua anulao, sendo dever do magistrado incitar os contratantes a seguir as regras do art. 157, 2, do Cdigo Civil de 2002.). A ao judicial movida pelo lesado pode postular, desde logo, a reviso do negcio jurdico (Enunciado n 291 Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo Civil, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com vista reviso judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do preo ). No se presume a inexperincia ou premente necessidade do lesado (Enunciado n 290). Restam dvidas quanto possibilidade de a leso usurria gerar a nulidade absoluta do negcio jurdico celebrado, porque o art. 11 da Lei de Usura (Decreto 22.626/33) menciona

que qualquer infrao ao que constar naquela lei capaz de gerar nulidade plena e absoluta do pacto. Por outro lado, a leso subjetiva, regra geral, gera anulabilidade pelo teor do novo Cdigo Civil (art. 171, II). Adotando a conservao contratual, princpio anexo funo social do contrato, Flvio Tartuce adepto do posicionamento pela anulabilidade. Isso porque deve sempre o magistrado procurar a reviso do negcio, mantendo a vontade manifestada pelas partes. A leso est configurada na prtica do truck system, hiptese em que o empregador coloca disposio do empregado mercadorias, no prprio local de trabalho, com preos bem superiores aos praticados no mercado. A leso no exige dolo de aproveitamento (Enunciado n 150). Estado de perigo (art. 156 do CC): O estado de perigo a projeo do estado de necessidade do direito penal na seara negocial. Caracteriza-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao onerosamente excessiva. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do contratante, o juiz decidir segundo as circunstncias fticas e regras da razo. O estado de perigo ocorre no momento em que se declara a vontade, assumindo obrigao excessivamente onerosa, por conta da necessidade de salvar a si ou a algum a quem se liga por vnculo afetivo. O estado de perigo e a coao (moral) se distinguem porque na coao a ameaa ou violncia oriunda de pessoa interessada na prtica do ato (uma das partes do negcio ou terceiro), enquanto no estado de perigo a ameaa provm de simples circunstncia ftica, que exerce contundente influncia sobre a vontade do agente que declarar a vontade). Na leso, a necessidade econmica; no estado de perigo, visa-se salvar uma vida. Tem de demonstrar o dolo de aproveitamento da pessoa que contrata com a outra que age sobre o estado de perigo, isto , um contratante deve ter conhecimento da situao de risco que atinge o outro. O estado de perigo surgiu com o CC/2002, valendo apenas para o negcio jurdico celebrado a partir de janeiro de 2003. 3. Da Fraude a Credores (arts. 158 a 165 do CC) A alienao fraudulenta de bens o gnero do qual se apresentam como espcies a fraude contra credores (ou fraude pauliana), a fraude de execuo e a alienao de bem penhorado. A fraude contra credores vcio social que constitui um artifcio malicioso empregado pelo devedor com o fito de impor prejuzo ao credor, impossibilitando-o de receber o crdito, pelo esvaziamento ou diminuio do patrimnio do devedor. Exige-se que o passivo do devedor tenha se tornado superior ao ativo, por conta de atos praticados pelo titular com o propsito de lesar o seu credor. Na fraude pauliana o devedor dilapida, maliciosamente, o seu patrimnio, reduzindo-o insolvncia, de modo a prejudicar credores. Seus elementos caracterizadores so: a) a diminuio ou esvaziamento do patrimnio do devedor, at a sua insolvncia (elemento de ndole objetiva, chamado de eventus damni); b) o intuito malicioso do devedor de causar o dano (elemento de cunho subjetivo, nominado de consilium fraudis). O credor somente lograr invalidar a alienao se provar a m-f do terceiro adquirente, isto , a cincia deste da situao de insolvncia do alienante. O ordenamento jurdico, no entanto, presume a m-f do adquirente em hipteses nas quais a insolvncia for notria ou quando houver motivo para ser conhecida por ele. So hipteses em que se presume o nimo fraudulento (requisito caracterizador da fraude contra credores): a) na transmisso gratuita de bens (art. 158 do CC, ex: doao); b) na remisso (perdo) de dvidas; c) na celebrao de contratos onerosos do devedor com terceiros (art. 159 do CC) em casos nos quais a insolvncia seja notria, pblica; d) na antecipao de pagamentos (art. 162 do CC); e) no pagamento de dvida ainda no vencida, por colocar alguns dos devedores em posio desfavorvel, quebrando a igualdade (art. 162 do CC); f) na outorga de direitos preferenciais a um dos credores (art. 163 do CC), como a instituio de hipoteca ou penhor em favor de um dos credores. O meio idneo disponibilizado pelo legislador para o reconhecimento da fraude contra credores a ao pauliana, tambm chamada de ao revocatria, que possui natureza desconstitutiva (constitutiva negativa), submetida ao prazo extintivo (decadencial) de 4 anos. Segundo Gonalves (p. 413), o novo Cdigo Civil no adotou a tese de que se trataria de hiptese de ineficcia relativa do negcio, defendida por pondervel parcela da doutrina [a exemplo de Yussef Said Cahali, Alexandre Freitas Cmara, e Cndido Rangel Dinamarco] , segundo a qual, demonstrada a fraude ao credor, a sentena no anular a alienao, mas simplesmente, como nos casos de fraude execuo, declarar a ineficcia do ato fraudatrio perante o credor, permanecendo o negcio vlido entre os contratantes: o executado-alienante e o terceiro adquirente. Observe-se que, com a anulao, o bem volta para o patrimnio do devedor que agiu com fraude, o que no representa que o credor que promoveu a ao anulatria ir conseguir a satisfao patrimonial, pois se abre concurso de credores. A legitimidade ativa para a ao pauliana daquele que j era credor ao tempo da prtica do ato de alienao, enquanto a legitimidade passiva recai no somente sobre o devedor que fraude o interesse do credor, mas, por igual, sobre aquele que com ele celebrou o negcio e os terceiros adquirentes que hajam procedido com m-f (art. 161 do CC), formando um litisconsrcio passivo necessrio, em razo da natureza da relao jurdica. Alm do eventus damni e do consilium fraudis, preciso demonstrar que o prejuzo sofrido decorreu da alienao em fraude. O ajuizamento da ao pauliana pelo credor com garantia real (art. 158, 1 do CC) prescinde de prvio reconhecimento judicial da insuficincia da garantia (Enunciado n 151 do CJF) - No CC/1916 apenas o credor quirografrio (desprovido de garantia) podia ajuizar ao pauliana. Para os efeitos do art. 158, 2 do CC, a anterioridade do crdito determinada pela causa que lhe d origem, independentemente de seu reconhecimento por deciso judicial (Enunciado n 152 do CJF).

Se o adquirente dos bens do devedor insolvente ainda no tiver pago o preo e este for, aproximadamente, o corrente, desobrigar-se- depositando-o em juzo, com a citao de todos os interessados. Trata-se da denominada fraude no ultimada. Mas, se for inferior o preo, o adquirente, para conservar os bens, poder depositar o montante que lhes corresponda ao valor real, outra consagrao do princpio da conservao contratual. A fraude contra credores no poder ser discutida nos embargos de terceiros e em nenhuma outra ao porque o negcio fraudulento vlido e originariamente eficaz, somente, podendo ser desconstitudo por deciso judicial, capaz de lhe retirar a eficcia nociva ao credor. Smula n 195 do STJ: Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores. No se pode confundir a fraude contra credores com a fraude execuo. A primeira constitui instituto de Direito Civil, enquanto a segunda, instituto de Direito Processual Civil, tratado no art. 593 do CPC. Ocorre a fraude execuo quando, ao tempo da alienao do bem, j corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Mas, apesar da expresso utilizada pelo dispositivo processual, pouco importa se a demanda era ou no capaz de tornar o devedor insolvente. A insolvncia deve ser resultado do ato de alienao ou onerao realizada no curso do processo para que seja considerada em fraude de execuo. Tal demanda pode ser uma ao executiva ou ao condenatria. Prevalece o entendimento pelo qual, para a sua caracterizao, deve o fraudador ter sido ao menos citado em uma das referidas demandas (STJ, AgRg nos EDcl no REsp 649139 / SP). Na fraude execuo, no h necessidade de o credor promover ao pauliana, uma vez que o ato no anulvel, mas ineficaz perante a ao de execuo ou condenatria. Portanto, a alienao ocorrida em fraude execuo pode ser declarada ineficaz e reconhecida no prprio processo de execuo mediante simples requerimento da parte lesada. Entende a doutrina que, na fraude execuo, no h necessidade de prova do conluio, havendo presuno absoluta ( iure et de iure) da sua presena. Dessa forma, no h necessidade de o exeqente (ou autor) provar o consilium fraudis. Isso porque na fraude execuo o vcio mais grave do que na fraude contra credores, envolvendo ordem pblica, por atentado atuao do Poder Judicirio. No entanto, a smula n 375 do STJ, editada em 2009, assim prev: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. A alienao de bem penhorado, espcie mais grave de alienao fraudulenta, caracteriza-se por um ato de disposio pelo devedor, retirando de seu patrimnio um bem que j foi objeto de constrio judicial (penhora), indisponibilizado para atender a uma execuo. Dispensa-se a presena de qualquer elemento (objetivo ou subjetivo), sendo despiciendo, inclusive, a demonstrao de prejuzo do credor. Mesmo se o devedor tiver outros bens em seu patrimnio, a alienao ser fraudulenta se j tiver havido penhora. Trata-se de matria de ordem pblica que pode ser reconhecida ex officio e a qualquer tempo, dispensando a propositura de ao especfica. Tabela extrada de FARIAS e ROSENVALD (p. 499): FRAUDE CONTRA FRAUDE DE EXECUO CREDORES Instituto de direito material, Instituto processual, regido pelo contemplado no CC. CPC. Interesse do particular e do Interesse puramente particular Estado-Juiz Constitui defeito do negcio jurdico, sendo atacvel apenas pelo interessado, com sano civil No constitui crime Atos praticados so anulveis, segundo o CC (embora alguns entendam ineficazes) Exige ao pauliana para o seu reconhecimento Exige elemento objetivo (dano) e subjetivo (conluio fraudulento) No constitui defeito do negcio jurdico, gerando apenas a sua ineficcia em relao ao credor Constitui crime e ato atentatrio dignidade da Justia Atos praticados so ineficazes em relao ao credor lesado Dispensa a ao pauliana, podendo ser conhecida de ofcio nos prprios autos da execuo Exige apenas objetivo (dano) o elemento

ALIENAO DE BEM PENHORADO Instituto processual, relacionado Execuo e regido pelo CPC. Interesse pblico estatal e do particular No constitui defeito do negcio jurdico, apenas tornando ineficaz o ato em fraude em relao ao credor Constitui crime Atos praticados so ineficazes em relao ao credor lesado Dispensa a ao pauliana, podendo ser conhecida de ofcio nos prprios autos da execuo No exige qualquer elemento, bastando a alienao de bem que sofreu constrio judicial

4. Da Onerosidade Contratual (arts. 478 a 480 do CC) A onerosidade excessiva causa de extino do negcio jurdico, nos termos do art. 478 do CC. Os requisitos para a resoluo do contrato por onerosidade excessiva, segundo Gonalves (p. 175), so os seguintes: a) vigncia de um contrato comutativo de execuo diferida ou de trato sucessivo; b) ocorrncia de fato extraordinrio e imprevisvel; c) considervel alterao da situao de fato existente no momento da execuo, em confronto com a que existia por ocasio da celebrao; d) nexo causal entre o evento superveniente e a consequente excessiva onerosidade. a clara preferncia do CC pelo adimplemento contratual, com eventuais correes, ao invs da pura e simples resoluo e

indenizao, visa-se consagrar a funo social do contrato, levando as partes ao seu adimplemento. Por isso, em ateno ao princpio da conservao dos negcios jurdicos, o art. 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial dos contratos e no resoluo contratual (Enunciado n 176 do CJF). Ademais, em observncia ao princpio da conservao do contrato, nas aes que tenham por objeto a resoluo do pacto por excessiva onerosidade, pode o juiz modific-lo equitativamente, desde que ouvida a parte autora, respeitada a sua vontade e observado o contraditrio (Enunciado n 367 do CJF). A reviso do contrato por onerosidade excessiva fundada no Cdigo Civil deve levar em conta a natureza do objeto do contrato. Nas relaes empresariais, observar-se- a sofisticao dos contratantes e a alocao de riscos por eles assumidos com o contrato (Enunciado n 439 do CJF). possvel a reviso ou resoluo por excessiva onerosidade em contratos aleatrios, desde que o evento superveniente, extraordinrio e imprevisvel no se relacione com a lea assumida no contrato (Enunciado n 440 do CJF). No mbito do Direito Consumerista, possvel vislumbrar a aplicao da teoria da onerosidade excessiva no art. 6, V do CDC. Aqui, ao contrrio do que ocorre no CC, no se exige que haja imprevisibilidade dos acontecimentos, permitindo uma aplicao mais elstica do instituto sob culo. 5. Dos Atos Ilcitos e sua Reparao Lecionam FARIAS e ROSENVALD (p. 502) que a categoria do ato ilcito refere-se a toda conduta (comissiva ou omissiva) culposa, praticada por pessoa imputvel que, violando dever jurdico, cause prejuzo a outrem, assumindo a obrigao secundria responsabilidade civil de repar-lo. Bem percebe Cavalieri que o ato ilcito ato voluntrio e consciente do ser humano, que transgride um dever jurdico. Parcela da doutrina v com ressalvas o enquadramento do ato ilcito na categoria de ato jurdico. Eis as crticas de Zeno Veloso: A nosso ver, embora gerando efeitos jurdicos, o ato ilcito no deve ser chamado d e ato jurdico, que, por definio, lcito. Porm, pelos efeitos jurdicos que enseja, o ato ilcito, sem dvida um fato jurdico (em sentido lato). O ato ilcito, ou contrrio ao direito, jurdico, medida em que provoca um efeito jurdico, fazendo nascer uma responsabilidade civil, base de uma obrigao de ressarcir, de indenizar, a cargo do autor, e de um crdito atribudo vtima, ao lesado, podendo tambm dele resultar outra espcie de responsabilidade, a criminal. Mas gera confuso chamar o ato ilcito de ato jurdico, s por causa dos efeitos jurdicos e nem por isto recebem a mesma denominao. (apud TARTUCE, p. 256-257). O conceito de ato ilcito pode ser haurido do art. 186 do CC, lavrado com base no preceito neminem laedere, que significa no lesar ou no ofender outrem. So requisitos do ato ilcito: a) conduta comissiva ou omissiva; b) culpa lato sensu (abarcando dolo e culpa stricto sensu); c) dano; d) nexo de causalidade entre conduta e dano. A responsabilidade extracontratual ou aquiliana resulta de conduta que afronta um dever jurdico imposto pela lei, enquanto a responsabilidade contratual deflui da violao de um dever estipulado no bojo de um contrato. Por consequncia, no ilcito contratual a culpa do agente presumida, enquanto no ilcito aquiliano a culpa do agente deve ser provada. O que delimita a responsabilidade civil no o grau de culpa, mas sim a extenso do dano (art. 944 do CC). O foco do Direito Civil est em indenizar a vtima, e no em punir o causador do dano. Contudo, o juiz pode reduzir a indenizao se o grau de culpa for mnimo (art. 944, p.u. do CC). No constituem ato ilcito os praticados em legtima defesa, no exerccio regular de um direito reconhecido ou em estado de necessidade (art. 188 do CC). O abuso de direito, previsto no art. 187 do CC, delineia-se quando o agente, atuando dentro dos limites da lei, deixa de considerar a finalidade social de seu direito subjetivo e o exorbita, causando prejuzo a outrem (limite tico de direitos subjetivos). Em outras palavras, no abuso de direito o comportamento do sujeito no desrespeita a estrutura normativa, mas, ao ser concretizado, viola a ordem material por afrontar o sentido axiolgico da norma. Diz-se que o ato abusivo situa-se no plano da ilicitude, mas no se confunde com o ato ilcito, figurando como uma modalidade autnoma de antijuridicidade (FARIAS; ROSENVALD, p. 514). Para aquilatar a ocorrncia de um ato abusivo do direito, deve-se ter como parmetros as ideias de boa-f e confiana. A responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe da culpa e fundamenta-se no critrio objetivo-finalstico (Enunciado n 37 do CJF). Exemplos de abuso de direito: arts. 939, 940 e 1.277 do CC; arts. 14 a 18 do CPC. Modalidades especficas de atos abusivos A proibio de comportamento contraditrio (venire contra factum proprium): O venire contra factum proprium traduz-se como o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente. Havendo real contradio entre dois comportamentos, significando o segundo quebra injustificada da confiana gerada pela prtica do primeiro, em prejuzo da contraparte, no admissvel conferir eficcia conduta posterior. Tem fundamento no princpio da boa-f objetiva e na solidariedade social (art. 3 da CF). Exemplos na jurisprudncia do STJ: REsp 1040606 / ES, REsp 1005727 / RJ,EDcl no Ag 1318082 / SP. A supressio (Verwirkung) e a surrectio (Erwirkung): A supressio (=suprimir, perder) o fenmeno da perda, supresso, de determinada faculdade jurdica pelo decurso do tempo; ao revs da surrectio, que se refere ao fenmeno inverso, isto , o surgimento de uma situao de vantagem para algum em razo do no exerccio por outrem de um determinado direito, cerceada a possibilidade de vir a exerc-lo posteriormente. O art. 330 do CC um exemplo dos institutos sob culo. Ver REsp 1202514 / RS.

O tu quoque: Ocorre o tu quoque quando algum viola uma determinada norma jurdica e, posteriormente, tenta tirar proveito da situao, com o fito de se beneficiar. H um acentuado aspecto de deslealdade, malcia, gerando a ruptura da confiana depositada por uma das partes no comportamento da outra, por conta dos critrios valorativos antes utilizados. O tu quoque age simultaneamente sobre os princpios da boa-f objetiva e da justia contratual. 6. Questes de Prova 25 CPR - O ato ilcito produz efeitos jurdicos, que no so desejados pelo agente, mas impostos por lei (V). - O erro de clculo, quando viciar o consentimento, pode gerar a anulao do negcio jurdico (F). - O dolo positivo ocorre quando uma das partes ocultar algo que, se a outra fosse sabedora, no efetivaria o negcio (F). - O negcio jurdico anulvel tanto em virtude de vcios sociais quanto em virtude de vcios de consentimento (V). - O erro de direito, para gerar a anulao do negcio, tanto pode recair sobre normas cogentes quanto sobre normas dispositivas (F). 26 CPR - Os atos ou negcios puros so exceo no ordenamento ptrio porque no comportam condio (V). - O temor reverencial, que exclui a coao, o receio de desgostar pessoas a quem se deve respeito hierrquico (F).

ITEM 9.B: Da extino das obrigaes. Do inadimplemento. Da clusula penal e dos juros. Das perdas e danos. Obras consultadas: GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. II. 1 Ed. So Paulo: Saraiva, 2004; FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Obrigaes. 4 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009; TARTUCE, Flvio. Direito Civil. Srie Concursos Pblicos. Vol. 2. 3 Ed. So Paulo: Mtodo, 2008; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 5 Ed. So Paulo: Atlas, 2005. Legislao bsica: CC, arts. 389 a 416; Smulas do STF n 121, 122, 123, 164, 173, 254, 412, 618, 619. Smulas do STJ n 12, 37, 54, 56, 69, 70, 76, 102, 113, 114, 176, 188, 204, 227, 245, 283, 284, 285, 288, 295, 296, 379, 382, 408, 422 e 426; Enunciados do CJF n 20, 161 a 165, 354 a 359 e 427 a 430.

1. Da Extino das Obrigaes. A obrigao nasce para ser cumprida, de modo que sua extino o fim colimado pelo legislador. O modo natural de extino das obrigaes o adimplemento, ou seja, o efetivo e direto cumprimento da prestao pelo devedor. Segundo Gustavo Tepedino (apud FARIAS; ROSELVALD, p. 335), a extino tambm poder ocorrer: i) pela execuo forada, seja em forma especfica, seja pela converso da prestao devida em perdas e danos; ii) pela impossibilidade da prestao; iii) pelos demais modos de extino regulados no Cdigo, como a novao, a compensao, a confuso e a remisso (art. 360-388). 2. Do Inadimplemento. O inadimplemento das obrigaes gnero que engloba, como principais espcies, a mora, o inadimplemento absoluto e a violao positiva do contrato. Traduz o que Venosa (p. 336) chama de crise da obrigao, uma patologia que causa uma ruptura violenta e repentina de um estado de equilbrio. Em qualquer dessas situaes, o patrimnio do devedor servir como garantia dos credores (art. 391 do CC) o chamando princpio da imputao civil dos danos ou princpio da responsabilidade patrimonial do devedor. No satisfeito voluntariamente o direito subjetivo ao crdito, surge a responsabilidade do devedor (Haftung), e a possibilidade de o credor ingressar em seu patrimnio (art. 591 do CPC). Inadimplemento Absoluto: a completa impossibilidade de cumprimento da obrigao. A viabilidade da prestao ser aferida pelo ngulo do interesse econmico do credor em receber, e no do devedor em prestar. Segundo FARIAS e ROSENVALD (p. 458), o inadimplemento absoluto poder ser total ou parcial, conforme ocorra o perecimento ou apenas a deteriorao da coisa. A impossibilidade do objeto deve se superveniente constituio do vnculo obrigacional; se existir ao tempo da contratao, ter-se- uma invalidade do negcio jurdico. Nas obrigaes negativas (no-fazer), todas as hipteses de descumprimento sero casos de inadimplemento absoluto (art. 390 do CC). A principal consequncia do inadimplemento absoluto o pagamento de perdas e danos. Nos contratos benficos, responder por culpa aquele que tem benefcios com a obrigao do contrato e por dolo aquele a quem no favorea (art. 392 do CC). Em regra, o devedor no responde por prejuzos advindos de caso fortuito ou fora maior, a no ser que tenha sido assim acordado por meio da clusula de assuno convencional. Preconiza o Enunciado n 162 do CJF que A inutilidade da prestao que autoriza a recusa da prestao por parte do credor dever ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor. Mora: o inadimplemento parcial ou relativo da obrigao. Caracteriza-se por ser o retardamento ou cumprimento imperfeito da prestao (art. 394 do CC), a qual, contudo, continua sendo til outra parte. Leciona Venosa (p. 339) que a mora o retardamento culposo da obrigao, quando se trata de mora do devedor; em outras palavras, na mora solvendi, a culpa essencial (posio majoritria ver REsp 474395/RS -, embora encontre vozes dissonantes na doutrina ps-moderna). A mora do credor, accipiendi, simples ato ou fato e independe de culpa. Os principais efeitos da mora do devedor (solvendi, debitoris ou debendi) so: (i) responsabilizao pelo atraso no cumprimento da prestao, mediante a indenizao dos prejuzos e o dever de pagar juros, atualizao monetria e honorrios de advogado (art. 395 do CC); (ii) dever de responder pela impossibilidade da prestao, mesmo que resulte de caso fortuito ou fora maior (art. 399 do CC), salvo se o devedor provar iseno de culpa ou que o dano adviria ainda que a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Se o atraso no cumprimento da obrigao acarretar o fim do interesse do credor, este pode resolver o negcio jurdico, convertendo a mora em inadimplemento absoluto (art. 395, pargrafo nico do CC). Orienta o Enunciado n 354 do CJF que a cobrana de encargos e parcelas indevidas ou abusivas impede a caracterizao da mora do devedor. H mora ex re ou automtica quando a obrigao for positiva, lquida e com data fixada para o adimplemento. A inexecuo da obrigao implica na mora do devedor de forma automtica, vigorando o brocardo dies interpellat pro homine (art. 397, caput do CC). J a mora ex persona ou mora pendente caracteriza-se quando no h estipulao de termo certo para o cumprimento da obrigao, sendo necessrio que o credor notifique o devedor para efetuar o pagamento (art. 397, par. nico do CC). Diz-se que a

mora presumida ou irregular quando a obrigao provm de ato ilcito; nesse caso, dispensada a notificao do causador do dano, pois ele assume os riscos no momento da perpetrao do ato. De outra banda, a mora do credor (accipiendi, creditoris ou credendi), ocorre quando h recusa imotivada no recebimento de prestao ofertada pelo devedor no tempo, lugar e modo convencionados ou quando o credor exige o pagamento em modo superior ou diverso ao ajustado (art. 394 do CC). Quando as moras de credor e devedor so simultneas, uma elimina a outra, pela compensao (GONALVES, p. 370). So consequncias da mora do credor (art. 400 do CC): (i) iseno da responsabilidade do devedor pela conservao da coisa; (ii) obrigao de ressarcir as despesas efetuadas pelo devedor com a conservao da coisa; (iii) obrigao do credor de receber a prestao pela estimao mais favorvel ao devedor, se o valor oscilar entre a data estabelecida para o pagamento e sua efetivao. Purgar ou emendar a mora significa afastar ou neutralizar os efeitos decorrentes do atraso (art. 401 do CC). O devedor purga a mora mediante a oferta da prestao atrasada mais os prejuzos decorrentes at o dia da oferta (juros moratrios, clusula penal e outros); j o credor, purga a mora ao se oferecer a receber o pagamento e ao se sujeitar aos efeitos da mora at a mesma data. Terceiro pode purgar a mora, nas mesmas condies em que pode adimplir, suportando os mesmos encargos que incidem sobre o devedor (GONALVES, p. 371). Segundo posio prevalecente, a purgao da mora pode ocorrer a qualquer tempo, desde que no cause dano outra parte. A purgao da mora, que produz efeitos futuros (ex nunc), no se confunde com a cessao da mora, que independe de um comportamento ativo do contratante moroso para sanar sua falta ou omisso (ex: renncia do dbito pelo credor), decorrendo da extino da obrigao. A cessao da mora produz efeitos pretritos ( ex tunc). Violao Positiva do Contrato: Corresponde ao inadimplemento decorrente no do descumprimento da obrigao pactuada, mas de deveres anexos advindos do princpio da boa-f objetiva, que, segundo Judith Martins-Costa e Clvis Couto e Silva so: cuidado; respeito; informao; agir conforme a confiana depositada pela outra parte; lealdade e probidade; colaborao ou cooperao; razoabilidade e equidade ( apud TARTUCE, p. 211-212). Tambm conhecida como adimplemento ruim ou insatisfatrio. Enunciado 24 do CJF: Em virtude do princpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa. A quebra antecipada do contrato uma modalidade de inadimplemento que consiste na recusa antecipada ao cumprimento da obrigao; um dos contratantes revela, expressamente ou por meio dos seus atos, que descumprir, no futuro, a prestao que lhe cabe. 3. Da Clusula Penal e Dos Juros. Clusula Penal: Trata-se de uma obrigao acessria que visa garantir o cumprimento da obrigao principal, bem como fixar, antecipadamente, o valor das perdas e danos em caso de descumprimento (TARTUCE, p. 247). tambm chamada de multa contratual ou pena convencional e pode ser convencionada conjuntamente com a obrigao principal ou em ato posterior, em dinheiro ou sob outra forma (entrega de uma coisa, absteno de um fato, perda de um benefcio, etc.) (art. 409 do CC). Desempenha funo dplice: ressarcitria, pois prefixa as perdas e danos devidos em razo no inadimplemento da obrigao; e coercitiva, para compelir o devedor a cumprir a obrigao e, assim, no ter de pagar multa. A clusula penal no se sujeita a nus de forma, mesmo que o contrato principal reclame alguma solenidade. A invalidade da obrigao principal importa a da clusula pena, mas a recproca no verdadeira. A clusula penal ser devida ao credor quando se constatar o inadimplemento culposo do devedor, ainda que no haja prejuzo (art. 416 do CC). A clusula penal classifica-se como compensatria quando estipulada para a hiptese de inadimplemento absoluto; o credor pode optar pela extino do contrato com o pagamento de multa ou pela tutela especfica da obrigao (art. 410 do CC), por isso se fala em clusula penal alternativa (anote-se que uma opo exclui a outra). Diz-se que a clusula penal moratria quando destinada a assegurar o cumprimento de outra clusula determinada ou evitar a mora; o credor pode cobrar a pena convencional juntamente com a prestao insatisfeita (art. 411 do CC). A multa moratria nos contratos civis, em regra, est limitada a 10% do valor da dvida (arts. 9 e 11 da Lei da Usura) e a 2% nos contratos de consumo (art. 52, 1 do CDC e Smula n 285 do STJ) e no caso de dvidas condominiais (art. 1.336, 1 do CC). Tratando-se de obrigao indivisvel e com pluralidade de devedores, basta que um a infrinja para que a clusula penal seja devida; esta pode ser exigida por completo do culpado, mas os demais devedores s sero responsveis pelas suas respectivas cotas (art. 414 do CC). Se a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor que a infringir e na proporo de sua parte na obrigao (art. 415 do CC). O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal (art. 412 do CC). Em que pese a irredutibilidade ser a tnica da figura em apreo, a penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, considerando a natureza e a finalidade do negcio (art. 413 do CC). Cuida-se de uma disposio de ordem pblica, e no de uma faculdade do magistrado (Enunciado n 355 - No podem as partes renunciar possibilidade de reduo da clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, por se tratar de preceito de ordem pblica.; Enunciado n 356 Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, o juiz dever reduzir a clusula penal de ofcio.). O carter manifestamente excessivo do valor da clusula penal no se confunde com a alterao de circunstncias, a excessiva onerosidade e a frustrao do fim do negcio jurdico, que podem incidir autonomamente e possibilitar sua reviso para mais ou para menos (Enunciado n 358). A redao do art. 413 do

Cdigo Civil no impe que a reduo da penalidade seja proporcionalmente idntica ao percentual adimplido (Enunciado n 359). No contrato de adeso, o prejuzo comprovado do aderente que exceder ao previsto na clusula penal compensatria poder ser exigido pelo credor independentemente de conveno (Enunciado n 430). Juros: So os frutos civis ou rendimentos devidos pela utilizao do capital alheio. Classificam-se em compensatrios (tambm chamados de remuneratrios ou juros-frutos, so devidos em decorrncia de uma utilizao consentida de capital alheio) ou moratrios (incidem em caso de retardamento ou descumprimento parcial da obrigao). Podem ser convencionais (ajustados pelas partes) ou legais. Quando os juros moratrios no forem convencionados, o forem sem taxa estipulada ou provierem de determinao de lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. (art. 406 do CC). Segundo o Enunciado n 20 do CJF, a taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 1% (um por cento) ao ms. A utilizao da taxa SELIC como ndice de apurao dos juros legais no juridicamente segura, porque impede o prvio conhecimento dos juros; no operacional, porque seu uso ser invivel sempre que se calcularem somente juros ou somente correo monetria; incompatvel com a regra do art. 591 do novo Cdigo Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e pode ser incompatvel com o art. 192, 3, da Constituio Federal, se resultarem juros reais superiores a 12% (doze por cento) ao ano. No entanto, em julgados recentes, o STJ tem decidido que o art. 406 do CC alude SELIC (EDcl no REsp 1210778/SC). Ainda que no se alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros de mora (art. 407 do CC). O incio da contagem dos juros moratrios advindos de responsabilidade contratual a data da citao (art. 405 do CC), em casos de mora ex persona; quando a mora for ex re, so devidos juros desde a data do vencimento da obrigao. Nas hipteses de responsabilidade extracontratual, os juros so devidos da data de perpetrao do ato ilcito (art. 398 do CC e Smula n 54 do STJ). De acordo com a Smula n 596 do STF, as instituies bancrias no esto sujeitas Lei de Usura, sendo aplicado o mesmo raciocnio s empresas administradoras de carto de crdito, por fora da Smula n 283 do STJ. A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade (Smula n 382 do STJ), porm as taxas de juros no pode exceder a taxa mdia do mercado para a operao (STJ, REsp 404.097). O art. 591 do CC permite a capitalizao anual de juros no mtuo de fins econmicos, desde que pactuado. Para o STJ, possvel a capitalizao mensal de juros nos contratos de mtuo bancrio celebrados a partir de 31 de maro de 2000, data da publicao da Medida Provisria n 1.963-17/2000 (STJ, REsp 602.068/SP). Como os juros pertencem ao plano da eficcia, a eles se aplica a lei vigente poca de sua incidncia; assim, 6% at o CC/1916 e 12% a partir do CC/2002. 4. Das Perdas e Danos. Cuida-se da indenizao paga ao prejudicado por ato do contratante impontual. A indenizao mensurada pela extenso do dano, mas, excepcionalmente, pode ser reduzida pelo juiz, com fulcro no princpio da equidade, se a culpa do ofensor for desproporcional ao dano causado (art. 944 do CC). As perdas e danos abarcam os danos emergentes (efetivo prejuzo, diminuio patrimonial sofrida pela vtima) e os lucros cessantes (frustrao da expectativa de lucro, perda de um ganho esperado). Para serem indenizveis, os lucros cessantes devem ser aquilatados a partir da constatao de uma probabilidade objetiva de que o resultado em expectativa ocorreria se no houvesse o dano (STJ, REsp 61512/SP). Os lucros cessantes no se confundem com a teoria da perda de uma chance, situao em que uma pessoa possua uma chance efetiva de obter uma vantagem, mas essa chance se esvai por conta do dano. Na perda de uma chance, ao contrrio dos lucros cessantes, a expectativa aleatria, de modo que impossvel afirmar que a vantagem seria granjeada se o fato antijurdico no tivesse se concretizado. Para a teoria da diferena, na diferena entre a situao atual do lesado e a que se encontraria se no houvesse a inexecuo da obrigao que se averigua a extenso das perdas e danos (FARIAS; ROSENVALD, p. 507). Calcado na dico do art. 403 do CC, averba GONALVES (p. 376) que o legislador adotou a teoria do dano direto e imediato, segundo a qual o devedor responde to s pelos danos que se prendem a seu ato por um vnculo de necessariedade, no pelos resultantes de causas estranhas ou remotas. Existe, entretanto, doutrina que defende a prevalncia da teoria da causalidade adequada, que vislumbra nexo causal em toda situao que, pelo desdobramento natural dos acontecimentos, indica que a conduta do agente era adequada produo do dano (FARIAS; ROSENVALD, p. 505). Nas obrigaes consistentes no pagamento de quantia certa em dinheiro, a indenizao compreende atualizao monetria, juros, clusula penal e, se houver necessidade de ajuizamento de ao, honorrios advocatcios. Provado que os juros de mora no cobrem o prejuzo e no havendo prvia estipulao de clusula penal, o juiz pode conceder ao credor indenizao suplementar, de modo a restaurar a situao de equivalncia (art. 404 do CC). Dispe o art. 405 do CC que os juros de mora so devidos desde a citao inicial; todavia, nas obrigaes extracontratuais, aplica-se o art. 398 do CC, que reputa o devedor em mora desde o dia em que praticou o ato ilcito, previso que se coaduna com a Smula n 54 do STJ. Nesse sentido, o Enunciado n 163 do CJF: A regra do art. 405 do novo Cdigo Civil aplica-se somente responsabilidade contratual, e no aos juros moratrios na responsabilidade extracontratual, em face do disposto no art. 398 do novo CC, no afastando, pois, o disposto na Smula 54 do STJ. J o Enunciado n 428 do CJF diz que Os juros de mora, nas obrigaes negociais, fluem a partir do advento do termo da prestao, estando a incidncia do disposto no art.

405 da codificao limitada s hipteses em que a citao representa o papel de notificao do devedor ou quelas em que o objeto da prestao no tem liquidez. 5. Questes de Prova 26 CPR - A clusula penal, no Cdigo Civil de 2002, pode ser reduzida pelo julgador se seu montante for manifestamente excessivo (F).

ITEM 9.C: Da sucesso legtima. Da vocao hereditria. Da herana jacente e vacante. Do testamento, dos codicilos, dos testamentos especiais. Das substituies e da deserdao. Obras consultadas: GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. VII. So Paulo: Saraiva, 2007; TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos Fernando. Direito Civil. Srie Concursos Pblicos. Vol. 6. 2 Ed. So Paulo: Mtodo, 2008. Legislao bsica: CC, arts. 1.790 e 1.829 a 1.856; 1.798 a 1.803; 1.819 a 1.823; 1.857 a 1.896; 1.947 a 1.965; CPC, art. 1.142 a 1.158; Enunciados do CJF n 116, 117, 266, 267, 268, 269, 270, 271, 529.

1. Da sucesso legtima Ocorre a sucesso legtima (ou ab intestato) em caso de inexistncia, invalidade ou caducidade do testamento e em relao aos bens que eventualmente no forem objeto dele. Nesses casos, ocorre a sucesso por fora de lei, transmitindo-se a herana para familiares ou, na ausncia desses, para a Fazenda Pblica. Representa a vontade presumida do de cujus e tem carter supletivo. O chamamento dos sucessores perpetrado de acordo com uma sequncia chamada ordem da vocao hereditria, em um mecanismo no qual a existncia de herdeiros de uma classe mais prxima exclui os da classe mais remota. A ordem em tela estabelecida pelo art. 1.829 do CC. Os descendentes, primeiros na ordem de vocao hereditria, podem suceder por cabea (direito prprio) ou por estirpe (representando ascendente pr-morto). O cnjuge concorre com os descendentes em igualdade de condies, salvo quando casado no regime de comunho universal ou separao obrigatria de bens; o art. 1.829, I, s assegura ao cnjuge sobrevivente o direito de concorrncia com os descendentes do autor da herana quando casados no regime da separao convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunho parcial ou participao final nos aquestos, o falecido possusse bens particulares, hipteses em que a concorrncia restringese a tais bens, devendo os bens comuns (meao) serem partilhados exclusivamente entre os descendentes (Enunciado n 270 do CJF). Na classe dos ascendentes, havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam metade e os da linha materna, a outra metade. No h direito de representao na linha ascendente. Se concorrer com ascendente de primeiro grau, o cnjuge far jus a um tero da herana; se houver um nico ascendente ou for maior o grau, caber ao cnjuge metade da herana. Na falta de descendentes e ascendentes, a herana ser deferida ao cnjuge suprstite, terceiro na ordem de vocao hereditria, desde que, ao tempo da morte do outro cnjuge, no estivessem separados judicialmente nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. Qualquer que seja o regime de bens e sem prejuzo na participao na herana, assegurado ao cnjuge direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. O cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao, nos autos do inventrio ou por escritura pblica, sem prejuzo de sua participao na herana (Enunciado n 271 do CJF). Segundo o art. 1.832 do CC, quando concorre com descendentes do de cujus, a quota do cnjuge no poder ser inferior quarta parte da herana se for ascendente dos herdeiros com quem concorrer. H ciznia doutrinria acerca da forma como deve ser ultimada a diviso da herana quando o cnjuge concorre com filhos comuns e filhos exclusivos do de cujus; so trs as correntes: 1) no caso de filiao hbrida, h a reserva de da herana (Venosa, Francisco Jos Cahali, Jos Fernando Simo a posio minoritria na doutrina); 2) no caso de filiao hbrida, NO h a reserva de (Flvio Tartuce, Maria Berenice Dias, Maria Helena Diniz, Sebastio Amorim e Euclides de Oliveira interpretao dominante); 3) teorias da sub-herana, buscam solues matemticas de divises proporcionais do patrimnio do de cujus. A sucesso do companheiro disciplinada pelo art. 1.790 do CC, que dispe que o (a) companheiro (a) participar da sucesso do outro quanto aos bem adquiridos na vigncia da unio estvel. Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente atribuda ao filho; se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocarlhe- metade do que couber a cada um daqueles; se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. Quanto aos bens sobre os quais o companheiro tem a meao decorrente da comunho parcial, ter tambm direito sucesso. Em relao aos bens particulares, o companheiro no tem a meao, em decorrncia do regime, e no tem qualquer direito sucessrio. O direito real de habitao deve ser estendido ao companheiro, seja por no ter sido revogada a previso da Lei n. 9.278/96, seja em razo da interpretao analgica do art. 1831, informado pelo art. 6, caput, da CF/88 (Enunciado n 117 do CJF). Os colaterais figuram em quarto lugar na ordem de vocao hereditria, sendo considerados herdeiros facultativos. Sero chamados a suceder se no houver cnjuge sobrevivente. Se houver companheiro, concorrero com ele, cabendo quele 1/3 da herana. Entre os colaterais, os mais prximos excluem os mais remotos, garantido o direito de representao conferido aos filhos de irmos. Os irmos unilaterais fazem jus a metade da cota dos irmos germanos ou bilaterais.

Herdeiro necessrio todo parente em linha reta no excludo da sucesso por indignidade ou deserdao, bem como o cnjuge, a quem a lei assegura o direito legtima (metade dos bens do de cujus, tambm chamada de reserva legal). A legtima calculada sobre o valor dos bens existentes na abertura da sucesso, abatidas as dvidas e as despesas do funeral, adicionado, em seguida, o valor dos bens sujeitos colao. 2. Da vocao hereditria Trata-se da legitimao para invocar a titularidade da herana. Vige a regra de que todas as pessoas tm legitimao para suceder, exceto aquelas afastadas por lei. Segundo o art. 1.798 do CC, legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso (logo, animas e coisas inanimadas no podem herdar). O nascituro pode ser chamado a suceder tanto na sucesso legtima como na testamentria, mas a eficcia da vocao depende do seu nascimento com vida, ocasio em que adquire a personalidade civil. Se o feto nascer morto, no haver aquisio de direitos, como se nunca tivesse existido. Segundo o Enunciado n 267 do CJF, A regra do art. 1.798 do CC deve ser estendida aos embries formados mediante o uso de tcnicas de reproduo assistida, abrangendo, assim, a vocao hereditria da pessoa humana a nascer cujos efeitos patrimoniais se submetem s regras previstas para a petio da herana. Contudo, de bom alvitre ter em mente as lies de Maria Helena Diniz: poder-se-ia at mesmo afirmar que na vida intra-uterina tem o nascituro e na vida extra-uterina tem o embrio concebido in vitro personalidade jurdica formal, no que atina aos direitos personalssimos, ou melhor aos direitos da personalidade, visto ter carga gentica diferenciada desde a concepo, seja ela in vivo ou in vitro, passando a ter personalidade jurdica material, alcanando os direitos patrimoniais e obrigacionais que se encontravam em estado potencial, somente com o nascimento com vida (CC, art. 1.800, 3). Se nascer com vida adquire personalidade jurdica material, mas se tal no ocorrer, nenhum direito patrimonial ter e conclui no distinguimos os concebidos dos obtidos in vitro (apud TARTUCE; SIMO, p. 41-42). Alm daqueles abarcados pelo art. 1.798 do CC, podem ser chamados a suceder na sucesso testamentria as pessoas listadas no art. 1.799 do CC (estas ltimas s podem receber herana ou legados por disposio de ltima vontade). Em primeiro lugar (inciso I), sucedem por testamento os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso (trata-se de concepturo e no de nascituro); se no concebido o herdeiro esperado aps dois anos da abertura da sucesso, a herana caber aos herdeiros legtimos, salvo disposio em contrrio do testador; aps a liquidao ou partilha, os bens sero confiados a um curador nomeado pelo juiz, e, em regra, ser a pessoa cujo filho o testador esperava ter como herdeiro. De acordo com a doutrina majoritria (Gonalves, Zeno Veloso, Venosa, Dbora Gozzo, Francisco Jos Cahali, Sebastio Amorim e Euclides de Oliveira), o filho adotivo preenche a condio de filho no concebido. Em segundo lugar (inciso II), podem ser chamadas a suceder por testamento as pessoas jurdicas existentes ao tempo do falecimento do testador, sejam simples, empresrias, de direito pblico ou de direito privado, incluindo fundaes j existentes. Em terceiro lugar (inciso III), podem suceder por testamento as pessoas jurdicas cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao; se os bens destinados a esse propsito forem insuficientes, a deixa ser incorporada a outra fundao com objetivos semelhantes. No tm legitimidade para suceder: a) a pessoa que escreveu o testamento a rogo do testador, bem como seu cnjuge ou companheiro, ascendentes e irmos a lei excluiu essas pessoas por motivo de suspeio, porm tal limitao no se aplica ao testamento particular, que deve ser necessariamente escrito pelo prprio testador; b) as testemunhas do testamento para evitar a influncia, por interesse, na vontade do testador; c) o concubino do testador casado, salvo se este, por culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos a doutrina critica a meno culpa e o prazo estipulado, tal vedao no se aplica unio estvel, independentemente do perodo de separao de fato (Enunciado n 269 do CJF); d) o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fez ou como o que fez ou aprovou o testamento. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso ou feitas mediante interposta pessoa. Se se tratar de herana ou legado a ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro de pessoa no legitimada, h presuno iure et de iure de simulao. 3. Da herana jacente e vacante Herana jacente aquela cujos sucessores no so conhecidos ou que no foi aceita pelas pessoas com direito sucesso. A jacncia constitui fase provisria e temporria, de expectativa de aparecimento de herdeiros. Quando todos os chamados a suceder renunciarem herana, ela ser desde logo declarada vacante (art. 1.823) a chamada vacncia sumria. A herana jacente no tem personalidade jurdica nem patrimnio autnomo sem sujeito, j que eventual aceitao da herana tem fora retrooperante. Consiste num acervo de bens administrado por um curador, sob fiscalizao do juiz, at que se habilitem os herdeiros ou se declare a vacncia. Tem, entretanto, legitimao ativa e passiva para figurar em juzo. Para Venosa, cuida-se de uma entidade com personificao anmala (apud TARTUCE; SIMO, p. 100). Tambm se verifica jacncia enquanto se aguarda a formao ou constituio da pessoa jurdica a quem se atriburam os bens. O procedimento quanto jacncia se divide em trs fases (arrecadao de bens, publicao de editais, entrega dos bens) e est disciplinado nos arts. 1.142 a 1.158 do CPC.

Herana vacante aquela que, aps a realizao de todas as diligncias e passado um ano da publicao de editais, no suscita o comparecimento de interessados, deferindo-se os bens ao ente pblico designado em lei (Municpio ou Distrito Federal). At que se complete o perodo de cinco anos, o ente pblico tem a propriedade resolvel dos bens, pois possvel que apaream herdeiros os pleiteando em ao prpria. O STJ admite a aquisio por usucapio da herana jacente, se no houve declarao de vacncia (AgRg no Ag 1212745 / RJ, REsp 36959 / SP). 4. Do testamento, dos codicilos, dos testamentos especiais Testamento ato de ltima vontade, por meio do qual o autor dispe sobre a totalidade de seus bens ou parte deles para depois de sua morte, podendo estabelecer outras disposies (ex: reconhecimento de filho). O testamento negcio jurdico unilateral, gratuito, mortis causa, formal, revogvel e personalssimo. Havendo herdeiros necessrios, no pode o disponente testar ou legar parte dos bens que invada a legtima, sob pena de reduo das disposies testamentrias ou de rompimento de testamento. A capacidade testamentria ativa a regra; s no podem testar os incapazes e os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno discernimento (art. 1.860 do CC). O art. 1.860, p. n. do CC alberga uma exceo, permitindo que os maiores de 16 testem, sendo despicienda a assistncia de seu representante legal. O prdigo pode testar livremente, segundo entendimento da doutrina majoritria (TARTUCE; SIMO, p. 285). A capacidade de testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado. Dessa forma, a incapacidade superveniente do testador no invalida o testamento, nem o testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade (art. 1.861 do CC). Testamento Pblico: escrito pelo tabelio em seu livro de notas, em consonncia com as declaraes do testador, na presena de duas testemunhas, podendo ser utilizadas minutas, notas ou apontamentos. mais seguro, porm traz a desvantagem de permitir a qualquer pessoa o conhecimento de seu teor. Lavrado o instrumento, dever ser lido em voz alta pelo tabelio ao testador e s testemunhas, a fim de que seja aquilatada a correspondncia entre a vontade do testador e o texto escrito. Por essa razo, o surdo-mudo no pode testar por essa forma. Ao cego s se permite o testamento pblico, que lhe ser ligo em voz alta por duas vezes (uma pelo tabelio e outra por uma das testemunhas). Tambm o analfabeto s pode fazer testamento pblico. Testamento Cerrado: Tambm chamado de secreto ou mstico, escrito pelo prprio testador ou por algum a seu rogo, e s tem eficcia aps o auto de aprovao lavrado por tabelio na presena de duas testemunhas. Apresenta a vantagem de s o testador conhecer o seu teor, e o inconveniente de ser tido por revogado se for apresentado em juzo com o lacre rompido. Seus requisitos essenciais so a cdula testamentria, o ato de entrega, o ato de aprovao e o cerramento. No podem se valer dessa forma de testamento as pessoas que no saibam ou no possam ler, pois no tm como checar se o contedo corresponde sua vontade. Logo, no podem fazer testamento cerrado os analfabetos ou os cegos. Testamento Particular: Tambm chamado de holgrafo, inteiramente escrito e assinado pelo testador, lido perante trs testemunhas e por elas tambm assinado. Podem se valer de testamento particular os que podem ler e escrever, no se sendo admitida assinatura a rogo, sob pena de nulidade por vcio de forma. No podem se utilizar do testamento particular os cegos, os analfabetos e os eventualmente impedidos de escrever. a forma menos segura de testar, pois depende da confirmao em juzo por pelo menos uma das testemunhas, cuja ausncia acarreta o no cumprimento do testamento. O testamento particular pode ser escrito em lngua estrangeira, desde que todas as testemunhas a compreendam; caso contrrio, ser nulo. Para a validade do testamento, a lei no exige a aposio de data e local da elaborao do testamento. Codicilo: ato de ltima vontade destinado a disposies de pequeno valor (enterro, esmolas de pouca monta, mveis, roupas ou joias de pouco valor). Tambm podem ser objeto de codicilo: sufrgios por inteno da alma do codicilante (art. 1.998 do CC); nomeao e substituio de testamenteiro (art. 1.883 do CC); perdo do indigno (art. 1.818 do CC); reconhecimento de filho (art. 1.609, II do CC). O codicilo no exige maiores formalidades, basta que o instrumento particular seja escrito, datado e assinado pelo testador. A capacidade para se fazer codicilo a mesma que se exige para testar; o codicilo pode ser ato autnomo ou complementar ao testamento. O codicilo pode ser revogado expressa ou tacitamente por outro codicilo; a elaborao de testamento posterior significa a automtica revogao do codicilo anterior, se o testamento no o confirmar ou modificar. Um codicilo no tem o condo de revogar um testamento. A ordem jurdica ptria no admite a clusula codicilar, segundo a qual o testamento nulo deve ser aceito, ao menos, como codicilo. Testamento Martimo e Testamento Aeronutico: So modalidades de testamentos especiais. O testamento martimo aquele elaborado por passageiros ou tripulantes, durante viagens em alto-mar ou rios e lagos de grandes dimenses, diante do surgimento de algum risco de vida e da impossibilidade de desembarque em porto onde o disponente possa testar na forma ordinria. As regras dos testamentos martimo e aeronutico so idnticas, podendo eles se revestir de forma anloga ao testamento pblico ou ao cerrado. Na forma pblica, o comandante lavra o testamento no dirio de bordo, colhendo a assinatura do testador e de duas testemunhas; se o testador no souber ou no puder assinar, o testamento ser assinado a rogo por uma das testemunhas instrumentrias. Na forma cerrada, o testamento lavrado pelo prprio testador, sendo que o comandante lavra no dirio de bordo o auto de aprovao, que tambm assinado pelo testador e por duas testemunhas. Cabe ao comandante a guarda do testamento martimo e aeronutico, que devem ser entregues s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional. Perder a eficcia o testamento martimo e aeronutico se o testador no morrer na viagem ou nos noventa dias

subsequentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer uma forma ordinria de testamento o que se chama de caducidade do testamento. Testamento Militar: Outra modalidade de testamento especial, elaborado por militares e outras pessoas a servio das Foras Armadas em campanha, que estejam participando de operaes de guerra, dentro ou fora do pas. Se for lavrado em forma semelhante pblica, atuaro como tabelio o comandante (se o testador estiver em servio na tropa) ou o oficial de sade ou o diretor do hospital em que estiver recolhido o testador sob tratamento; o testamento ser lavrado na presena de duas ou trs testemunhas (se o testador no puder ou no souber assinar); se o testador for oficial mais graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir. Sob forma semelhante ao testamento cerrado, o testador far o testamento de prprio punho, datando-o e assinando-o, e o apresentar, na presena de duas testemunhas, ao auditor ou ao oficial de patente que lhe faa as vezes nesse mister. O testamento militar nuncupativo, exceo formalidade que caracteriza o testamento, feito oralmente, perante duas testemunhas, por pessoas empenhadas em combate ou feridas; no ter efeito se o testador no morrer na guerra e convalescer do ferimento. O testamento militar caducar se depois dele, o testador esteja, noventa dias seguidos, em lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades prescritas no pargrafo nico do artigo 1.894 do CC. 5. Das substituies e da deserdao Substituio a indicao de certa pessoa para recolher a herana ou legado se o nomeado faltar, seja por motivo de premorincia, seja por excluso (indignidade ou falta de legitimao), renncia e no implemento da condio imposta pelo testador. Substituio Vulgar ou Ordinria: Ocorre quando o testador nomeia outra pessoa para receber a herana caso o herdeiro no possa ou no queira receb-la. O substituto fica sujeito ao encargo ou condio imposta ao substitudo. A substituio vulgar pode ser simples ou singular (quando designado um s substituto); coletiva ou plural (quando h mais de um substituto a ser chamado simultaneamente) ou recproca (quando so nomeados dois ou mais beneficirios, que se substituem reciprocamente). Substituio Fideicomissria: Ocorre quando o testador (fideicomitente) nomeia um certo herdeiro ou legatrio (fiducirio) e estabelece que este, com o advento de certo termo ou condio, deve transmitir a herana a pessoa ainda no concebida quando da morte do testador (fideicomissrio). Com relao ao fideicomissrio, sob sua propriedade pender condio suspensiva; a propriedade do fiducirio resolvel. o testador quem fixa a durao do fideicomisso, que pode ser vitalcio, a termo ou condicional. Se, ao tempo da morte do testador, j houver nascido o fideicomissrio, adquirir este a propriedade dos bens fideicometidos, convertendo-se em usufruto o direito do fiducirio. Caduca o fideicomisso se o fideicomissrio renunciar herana ou ao legado; se for a termo e o fideicomissrio morrer antes do fiducirio; se a prole eventual no vier a existir no prazo estipulado pelo testador (na ausncia de prazo expresso, consideram-se dois anos da abertura da sucesso); se faltar a coisa, em caso de perecimento, sem culpa do fiducirio. Se o fiducirio no quiser ou no puder receber a herana, os bens passam diretamente para o fideicomissrio, deixando de existir o fideicomisso. So nulos os fideicomissos institudos sobre a legtima, bem como os que ultrapassam o segundo grau (no pode ir alm da pessoa do fideicomissrio). Deserdao: Ato unilateral pelo qual o testador exclui herdeiro necessrio, mediante disposio testamentria, tendo como pressuposto a ocorrncia de uma das causas legalmente previstas em rol taxativo (numerus clausus), nos artigos 1.814, 1.962 e 1.963 do CC. J a indignidade a pena civil cominada ao herdeiro acusado de atos criminosos ou reprovveis contra o de cujus. Semelhanas entre os institutos: ambos s produzem efeitos se confirmados por sentena; tanto a ao de indignidade como a de deserdao s podem ser propostas aps a morte do testador, j que o direito herana s surge quando se abre a sucesso. Diferenas entre os institutos: enquanto a indignidade decorre de determinao legal e da vontade dos interessados, a deserdao resulta da vontade do falecido, que a determina no testamento; a indignidade matria de sucesso legtima e testamentria, a deserdao envolve apenas sucesso testamentria; a pena de indignidade pode ser cominada aos herdeiros necessrios ou facultativos, a deserdao s atinge os herdeiros necessrios, sendo destinada a lhes retirar o direito legtima; circunstncias posteriores morte do autor da herana podem ensejar indignidade, a deserdao s se estabelece por causas anteriores morte do testador. Os efeitos da deserdao so pessoais, atingindo apenas o herdeiro excludo; seus descendentes herdam por direito de representao (entendimento no pacfico, porm predominante). O nus de provar a causa estabelecida em testamento ser daquele a quem a deserdao aproveita; a demanda tem natureza constitutiva negativa e deve ser proposta no prazo decadencial de quatro anos, contados da abertura do testamento. No caso do art. 1.814, inciso I do CC, no se exige a prolao de sentena penal condenatria. Embora o CC/2002 tenha includo o cnjuge no rol de herdeiros necessrios, no o relacionou como passvel de ser deserdado, razo por que TARTUCE e SIMO (p. 87) entendem que o cnjuge s pode ser deserdado pelos motivos previstos no art. 1.814 do CC, mas no nos arts. 1.962 ou 1.963. 6. Questes de Prova 25 CPR

- A sucesso ab intestato apresentar-se- como um testamento tcito ou presumido do de cujus, obedecendo-se a ordem hereditria (V). 26 CPR - Havendo testamento contemplando o primeiro filho, o Cdigo Civil dispe que, nascendo gmeos, sero estes considerados de igual idade para tal fim (F). - A declarao de vacncia, quando no aparecerem herdeiros, incorpora a herana definitivamente ao patrimnio pblico (F). - A indignidade do herdeiro uma pena e, se ele falecer antes da sua declarao por sentena, seu direito hereditrio passa aos sucessores (V).

ITEM 10.A: Forma e prova dos atos jurdicos. Das modalidades dos atos jurdicos, da evico e dos vcios redibitrios. Obras consultadas: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Saraiva: So Paulo, 2011. Vol. 2. 25. ed; PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo Civil Comentado. Manole: Rio de Janeiro, 2010. 4. ed.; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Vol. II e III. So Paulo: Atlas, 2010; Resumo do 24 CPR. Legislao bsica: Cdigo Civil.

1. Forma e prova dos atos jurdicos. Variam os instrumentos de prova do negcio jurdico em razo de sua classificao quanto forma. Os negcios solenes provam-se por meios diferentes dos no solenes. Os negcios formais so provados exclusivamente pela exibio do instrumento compatvel com o atendimento da forma especial exigida por lei. Desse modo, no se admite a prova da existncia do casamento a no ser pela certido expedida pelo Registro Civil de Pessoas Naturais em que se encontra lavrado o negcio jurdico. Um testamento, por exemplo, no pode ser provado por outros meios a no ser pela escritura pblica passada no tabelionato (testamento pblico), documento assinado pelo testador, e fechado e costurado pelo tabelio (testamento cerrado), escrito do testador na presena de trs testemunhas (testamento particular) pelos suportes adequados dos testamentos especiais (martimo, aeronutico militar). No se prova a existncia de testamento, por exemplo, pelo depoimento, ainda que verdadeiro e inconteste, de vrias testemunhas que presenciaram os ltimos minutos de vida de uma pessoa, e nos quais ela manifestara claramente a vontade de deixar bens a certos herdeiros ou legatrios. Os negcios jurdicos formais s se provam pela forma especial exigida por lei. Os aformais provam se por qualquer meio admitido em direito, como a confisso, documentos pblicos ou particulares, testemunhas, presuno e percia (art. 212, Cdigo Civil): a) Confisso. Se o depoente no capaz para dispor do direito a que se referem os fatos confessados, a confisso ineficaz (CC, art. 213). Em conseqncia da ineficcia da confisso, a existncia do negcio jurdico no se reputa provado pelo depoimento do incapaz. Isso no significa, porm, que o negcio ser tambm ineficaz ou que no exista. Outras provas podem demonstrar a sua existncia. Se a confisso feita pelo representante da parte, a eficcia probatria limita-se pelos poderes de que se encontrava investido (CC, art. 213. pargrafo nico). a confisso feita pelo advogado, por exemplo, que recebera poderes ad judicia (que o habilitam a postular em juzo por seu cliente), mas no os especiais para confessar. b) Documento. Os instrumentos escritos provam a existncia do negcio jurdico que neles se reproduz. So de duas espcies: pblico ou particular. So documentos pblicos os instrumentos exarados por quem se encontra investido, por lei, de f pblica, como o tabelio ou o escrivo do cartrio judicial. Isso significa que o fato narrado num documento pblico, que atende s respectivas formalidades, est, em princpio, provado. Se o sujeito faz qualquer declarao perante o tabelio e este a reproduz em escritura pblica, torna-se indisputvel que a declarao foi feita por aquele sujeito (CC, art. 219). Pode-se discutir apenas quais so os efeitos que tal declarao est apta a produzir. A escritura pblica exemplo de documento revestido de f pblica. So seus requisitos, alm de outros exigidos em normas especficas I - data e local de sua realizao; II - reconhecimento da identidade e capacidade das partes e de quantos hajam comparecido ao ato, por si, como representantes, intervenientes ou testemunhas; III nome, nacionalidade, estado civil, profisso, domiclio e residncia das partes e demais comparecentes, com a indicao, quando necessrio, do regime de bens do casamento, nome do outro cnjuge e filiao; IV - manifestao clara da vontade das partes e dos intervenientes; V - referncia ao cumprimento das exigncias legais e fiscais inerentes legitimidade do ato; VI - declarao de ter sido lida na presena das partes e demais comparecentes, ou de que todos a leram; VII - assinatura das partes e dos demais comparecentes, bem como a do tabelio ou seu substituto legal, encerrando o ato. (CC, art. 215, 1 ). As certides e traslados fornecidos pelo tabelio ou oficial de registro acerca do constante de suas notas so outros documentos pblicos que provam os negcios jurdicos correspondentes. O casamento celebrado no Brasil, por exemplo, prova-se pela certido do registro (CC. art. 1.543). As declaraes feitas em processos judiciais, por exemplo, so provadas por certido lavrada pelo escrivo do cartrio judicial responsvel pelos autos do processo, desde que contenha a reproduo textual do que o sujeito manifestou em audincia ou petio (CC, arts. 216 a 218). O documento particular o escrito assinado pelas partes do negcio jurdico. Em geral, minutado por um profissional da advocacia, mas nada impede que os prprios interessados, sem o auxlio do advogado, elaborem-no. Presumem-se verdadeiras as declaraes constantes de documento particular em relao aos signatrios (CC. art. 219). Se algum assina papel em que d bem de seu patrimnio a outrem, nus do primeiro provar que o negcio jurdico no existiu, j que o documento particular cria a presuno de sua existncia. Outros documentos

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elaborados pelos particulares podem, nos limites legais, servir de prova da existncia de negcios jurdicos, assim os telegramas (CC. art. 222) e a escriturao dos empresrios e sociedades empresrias (CC. art. 226). c) Testemunhas. A prova de que certos sujeitos integravam uma relao negocial pode decorrer do relato de fatos pertinentes feito por uma ou mais testemunhas perante o juiz. No se pode, contudo, provar exclusivamente por testemunhas a existncia do negcio jurdico cujo valor ultrapasse dez vezes o maior salrio mnimo vigente no pas. Para os negcios dessa envergadura, a prova testemunhal subsidiria ou complementar da prova escrita, exceto se a lei a considerar plena em casos especficos (CC, art. 227). Certas pessoas esto impedidas de testemunhar, seja em razo da falta de amadurecimento, seja por obstculo fsico ou carncia de iseno. Os menores absolutamente incapazes, os cegos e surdos, quando a cincia do fato depender dos sentidos deficientes, bem como os interessados no litgio, o amigo ntimo ou o inimigo capital das partes, o cnjuge e parentes at certo grau no so confiveis o suficiente para que o relato deles ao juiz prove a existncia do negcio jurdico. A critrio do juiz, porm, poder-se- colher o depoimento dessas pessoas quando apenas elas conhecerem os fatos objeto de disputa judicial. H, tambm, pessoas que esto dispensadas servir de testemunhas, ainda que conheam os fatos que a justia quer esclarecer. So as que devem guardar segredo sobre eles em razo do estado ou profisso, as que no possam falar sem se expor desonra, risco de vida, demanda ou dano patrimonial imediato, ou sem que exponham a esses riscos o cnjuge, parente em grau sucessvel ou amigo ntimo (CC, art. 229). d) Presuno. A presuno que deriva da constatao de fatos pelo juiz meio de prova. Se algum acontecimento notrio, o juiz pode presumir que as partes dele tinham conhecimento. Tambm, se h indcios de que certo ato fraudulento foi praticado, mas no h acerca dele nenhuma prova definitiva, o juiz, a menos que haja elementos probatrios indicando o contrrio, est autorizado a presumir a ocorrncia do ilcito. Feita a presuno, considera-se provado o fato. Anote-se que as presunes listadas, pela lei, como meio de prova (CC. art. 212, IV) so apenas as derivadas de constataes de fato pelo julgador (chamadas de presunes simples). As presunes legais, caso se relacionem com a questo probatria, no podem ser consideradas propriamente como provas. H dois tipos de presuno legal, a absoluta e a relativa, e nenhum deles meio de prova. Quando a norma jurdica estabelece uma presuno absoluta, ela est tornando certo fato (o presumido) insuscetvel de contraprova. A presuno desse tipo, na verdade, no prova o negcio jurdico, mas o considera existente para todos os efeitos de direito. E, quando a norma estabelece uma presuno relativa, ela est apenas distribuindo o nus probatrio. Nas hipteses de responsabilidade subjetiva com inverso do nus de prova, por exemplo, presume-se a culpa do agente causador do dano. Isso no significa que ele ser inexoravelmente responsabilizado; significa apenas que a vtima no tem o nus de provar a conduta culposa do agente causador do dano, e este, por sua vez, tem o nus de provar a inexistncia de culpa. Em outros termos, a presuno relativa importa a redistribuio dos encargos probatrios entre as partes da relao jurdica. As presunes estabelecidas pela lei so de duas espcies: absolutas ou relativas. As presunes absolutas tornam determinado fato insuscetvel de contraprova. As relativas invertem o nus de prova, transferindo-o de quem alega o fato presumido para quem favoreceria a prova de sua inocorrncia. A presuno simples admissvel como meio de prova unicamente nas hipteses em que o fato passvel de comprovao por testemunhas (CC, art. 230). e) Percia. A percia a prova derivada de exame de objeto pericivel por especialistas. Se algum alega que sua assinatura foi falsificada no instrumento particular em que declara celebrar certo negcio jurdico, a outra parte pode provar, por percia, que a firma autntica. Nesse caso, peritos em grafologia examinam o documento particular e a assinatura da parte e, em laudo tcnico, atestam a semelhana. Ficar, ento, provada a existncia do negcio jurdico pela prova pericial. Em determinadas hipteses, a recusa em se submeter percia pode ser considerada, pelo juiz, a prova que se pretendia demonstrar pericialmente (por exemplo, recusa de exame de dna a recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame , art. 232, CC). 2. Modalidades dos atos jurdicos A condio, o termo e o encargo so elementos acidentais introduzidos no contrato por vontade das partes. So desnecessrios validade do ato, mas, aps introduzidos, passam a integr-los. So em regra admitidos nos negcios de natureza patrimonial e vedados no direito de famlia e direitos personalssimos (Segundo Cristiano Chaves so vedados no casamento, adoo, reconhecimento de filhos, emancipao, regime de bens no casamento, aceitao e renncia de herana etc). Condio: a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. Se o evento j ocorreu, no se trata de condio. Se futuro mas certo, trata-se de termo. Quanto maneira de atuao, a condio ser suspensivaou resolutiva. A condio suspensiva ir subordinar a aquisio do direito. Na resolutiva, adquire-se o direito desde logo, que pode extinguir-se pelo seu implemento. Se algum dispuser de uma coisa sob condio suspensiva e, pendente esta, fizer novas disposies sobre a coisa, estas disposies sero consideradas sem valor quando a condio se verificar.

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Quanto licitude, pode ser lcita ou ilcita. So ilcitas as condies contrrias lei, ordem pblica, aos bons costumes, as que privarem de todo efeito o negcio jurdico (denominadas perplexas), bem como as que o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes (puramente potestativas). Exemplo da ltima: se eu quiser, se eu permitir etc. A condio ilcita leva invalidao do negcio jurdico (art. 123). Quanto possibilidade, a condio pode ser possvel ou impossvel, fsica ou juridicamente. Fisicamente impossvel a condio que no pode ser atendida por qualquer ser humano, por exemplo, levar o mar ao serto baiano. Juridicamente impossvel a vedada pelo ordenamento jurdico, como a disposio de herana de pessoa viva (art. 426 CC). Quando suspensiva, a condio impossvel, fsica ou juridicamente, leva invalidao do negcio jurdico (123, I). Quando resolutiva, tem-se por no escrita (art. 124). Quanto fonte de onde se origina, a condio pode ser casual (quando deriva do acaso, evento fortuito), potestativa (da vontade de um dos negociantes) ou mista (da vontade de um dos agentes e de outra circunstncia). Exemplo de condio casual a ocorrncia de tempestade. Exemplo de condio potestativa (aqui se trata da condio meramente ou simplesmente potestativa, e no da condio puramente potestativa, vedada pelo art. 122) a realizao de uma viagem. Exemplo de condio mista a doao que ser feita se o donatrio se casar com beltrana. Se a condio for resolutiva, enquanto esta se no realizar, vigorar plenamente o negcio jurdico. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope. Nas hipteses, porm, de negcios de execuo continuada ou peridica, o implemento da condio resolutiva no tem eficcia quanto aos atos j praticados, salvo disposio em contrrio, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f. Ao titular do direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo. Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer. Considera-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento. Termo o evento futuro e certo que subordina a eficcia do negcio jurdico, sem prejudicar a aquisio de direitos. O termo pode ser determinado (certo) ou indeterminado (incerto), conforme haja certeza ou no quanto data de sua ocorrncia. Exemplo do primeiro quando se afirma que o contrato tem eficcia at o dia 10 de novembro. Exemplo do segundo a morte. Em virtude de o termo poder ser certo ou incerto, Cristiano Chaves prefere conceituar termo como o evento futuro e inevitvel (podendo ser certo ou incerto). Fala-se ainda em termo a quo(inicial) e ad quem(final), sendo que o primeiro firma o incio da eficcia do negcio e o segundo estabelece o fim de sua eficcia. No se confunde com o prazo, que o intervalo entre o termo inicial (a quo) e o final (ad quem). Computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento. Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia. Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia. Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto. Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor. Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas condio suspensiva e resolutiva. Encargo ou Modo clusula acessria pela qual se impe um nus ao beneficirio de uma liberalidade, como nas doaes, heranas e promessas de recompensa. Exceto se for imposto como condio suspensiva, o encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito. O encargo coercitivo, de modo que o beneficirio pode ser constrangido a cumpri-lo, sob pena de anulao da liberalidade. Quando o encargo for a benefcio do interesse geral, o Ministrio Pblico pode exigir o seu cumprimento, depois da morte do instituidor. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. 3. Evico Evico (derivada de evincere, ser vencido) a perda da coisa em virtude de sentena judicial que a atribui a outrem em decorrncia de causa pr-existente ao contrato. Funda-se no princpio da garantia. Somente se aplica aos contratos onerosos e tambm para as aquisies em hasta pblica (mediante os quais se transfere a propriedade, a posse ou o uso). Pode assim ocorrer em aes petitrias e possessrias. H trs personagens: o alienante, que responde pelos riscos da evico, o evicto (adquirente que perde o bem) e o evictor (terceiro reivindicante e vencedor da ao). A responsabilidade do alienante de natureza objetiva (independe de dolo ou culpa). A responsabilidade pode ser reduzida ou reforada por clusula expressa. Porm, ainda que excluda contratualmente a responsabilidade, o evicto ter sempre o direito de receber de volta o preo que pagou pela coisa, exceto se sabia do risco da evico. Se no houver reduo da responsabilidade, o adquirente ter direito restituio do que pagou, a indenizao dos frutos que for obrigado a restituir, indenizao pelas despesas dos contratos, s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo e s benfeitorias necessrias ou teis

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por ele custeadas. O valor da coisa ser calculado pelo valor na data da evico (tempo da sentena) e no na data do contrato (CC, art. 450). Tratando-se de evico parcial, porm considervel, poder o evicto optar entre a resciso do contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido. Se no for considervel, caber somente direito a indenizao. Requisitos da evico: a) perda total ou parcial da propriedade, posse ou uso da coisa alienada; b) onerosidade da aquisio; c) ignorncia pelo adquirente da litigiosidade da coisa. Se a conhecia, presume-se ter assumido o risco de a deciso ser desfavorvel ao alienante; d) anterioridade do direito do evictor. O alienante somente responde se a causa da perda da coisa pr-existente ao contrato. Se posterior, no (como no caso da desapropriao). Se o decreto de desapropriao anterior ao contrato e o processo de desapropriao posterior, Carlos Roberto Gonalves entende que o alienante deve responder. No caso de o alienante transferir a propriedade da coisa ao adquirente e terceiro adquirir a propriedade mediante a usucapio, o adquirente no ter direito a ser indenizado pela evico, se no interrompeu a prescrio aquisitiva, quando esta ocorreu depois da alienao do bem. e) denunciao da lide ao alienante (456 CC). A doutrina tem entendido que essa denunciao da lide obrigatria, sob pena de o evicto no mais poder exercer o direito que resulta da evico. H decises, todavia, no sentido de que o evicto ter direito a propor ao autnoma de indenizao, considerando o princpio que veda o enriquecimento sem causa. Tal ao autnoma deve ser admitida quando o evicto demandado em ao sumria, na qual no possvel a denunciao da lide. Tambm possvel, quando o evicto no foi parte na ao originria, que resultou na evico, no tendo a oportunidade de denunciar a lide. Tambm nos casos em que a perda do bem resulta de ato administrativo (apreenso de bem contrabandeado, v.g.). 4. Dos vcios redibitrios As obrigaes do vendedor no terminam com a entrega da res. O alienante deve garantir ao adquirente que ele possa usufruir da coisa conforme sua natureza e destinao (boa-f). Isso se aplica tambm em qualquer contrato em que a posse seja transferida. A lei preocupa-se, tradicionalmente, em disciplinar os vcios de fato (redibitrios) e de direito (evico) na coisa transferida. Os vcios redibitrios encontram conceito no art. 441 do Cdigo Civil: A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada ou lhe diminuam o valor. A garantia decorre da prpria natureza do contrato (aplica-se aos contratos comutativos em geral) e refere-se a vcios ocultos na coisa, ao tempo da transmisso. Presume-se que o negcio no teria sido realizado, ou teria sido realizado de outra forma, se o adquirente soubesse da existncia do defeito na coisa. A lealdade contratual manda que o transmitente alerte o adquirente da existncia do vcio. No entanto, ainda que o vcio seja desconhecido do prprio titular, os efeitos da teoria aplicam-se como consequncia do princpio do equilbrio das relaes negociais (art. 443, CC). No se confunde o vcio redibitrio e o erro. Quem, por exemplo, compra um quadro falso, pensando que verdadeiro, incide em erro. Quem compra um quadro que apresenta fungos invisveis, e, aps a aquisio, vem a mofar, estar perante um vcio redibitrio. Requisitos: o vcio deve ser oculto, considerado o conhecimento geral do homem mdio; o vcio deve ser grave, de modo que se dele tivesse tomado conhecimento, o adquirente no teria concludo o contrato; o vcio deve existir ao tempo do contrato. Efeitos: arts. 441 e 442 do Cdigo Civil. Dos vcios redibitrios decorrem duas aes viveis: rejeio da coisa ou abatimento do preo. Garantia: da natureza do instituto que a garantia possa ser diminuda, ampliada ou renunciada, dentro do princpio pleno da autonomia da vontade, pois no se trata de disposio de ordem pblica. Prazo decadencial: estabeleceu o art. 445 o prazo de 30 dias para o adquirente obter a redibio ou abatimento no preo, se a coisa for mvel, e de 1 ano se for imvel, contado da entrega efetiva. O dispositivo afirma ainda que se o adquirente j estava na posse da coisa, o prazo conta-se da alienao, mas reduzido metade. Quando o vcio s puder ser conhecido mais tarde, o prazo conta-se do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de 180 dias em se tratando de bens mveis e 1 ano para imveis (art. 445, 1, CC). Conforme o art. 446 do CC: no correro os prazos na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos 30 dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia. Ateno para o tratamento dos vcios redibitrios no Cdigo de Defesa do Consumidor.

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ITEM 10.B: Das obrigaes por declarao unilateral de vontade. Liquidao das obrigaes e correo monetria. 1. Das obrigaes por declarao unilateral de vontade. As obrigaes podem surgir dos contratos, dos atos ilcitos e das obrigaes por declarao unilateral de vontade. As obrigaes por declarao unilateral de vontade so obrigaes emanadas de manifestaes de vontade de uma parte e que no discriminam desde logo a pessoa do credor, que s surgir aps a constituio da obrigao. No Cdigo Civil, os atos unilaterais de vontade esto previstos nos artigos 854 a 886. - Promessa de recompensa (arts. 854 a 860) : Preenchidos determinados requisitos, aquele que promete recompensa est vinculado ao cumprimento da prestao oferecida. Ex.: recompensa a quem encontrar determinado animal de estimao, proposta em faixa na rua. O promitente considera-se obrigado desde o anncio pblico, mas a exigncia da contraprestao prometida depender de fato futuro e incerto ou da realizao de determinado servio. Aquele que realizar o ato anunciado torna-se credor da recompensa. A promessa pode ser dirigida ao pblico em geral ou a um grupo especfico. possvel a supresso da oferta (art. 856, CC), desde que feita com a mesma publicidade do anncio. - Gesto de negcios (arts. 861 a 875): trata-se de interveno em negcio alheio, sem autorizao do titular, no interesse e de acordo com a vontade presumida deste. fonte unilateral de obrigaes. D-se quando uma pessoa realiza atos no interesse de outra, como se fosse seu representante ou prestador de servios, embora no investido dos poderes respectivos. Como se v, distancia-se a gesto de negcios da representao e do mandato porque: a) nem sempre haver representao na gesto de negcios; b) nesta no h acordo prvio entre os chamados gestor e dono do negcio. Mas prev o Cdigo que a ratificao pura e simples do dono do negcio retroage ao dia do comeo da gesto, e produz todos os efeitos do mandato (art. 873). A natureza jurdica da gesto de negcios polmica. Para os antigos romanos, era quase-contrato; o Cdigo Civil de 1916 posicionou-a entre os contratos; em resposta s crticas da doutrina, o Cdigo de 2002 optou por dela tratar entre os atos unilaterais que geram obrigao. So dois os requisitos: a) dirigir-se a negcios alheios e b) sem outorga de poderes. Se o titular do negcio concordou com a interveno, no h gesto, mas sim mandato, locao de servios ou outro negcio. As obrigaes do gestor consistem em cuidar do negcio como se fosse seu, segundo a vontade presumida do dono. Tal responsabilidade funda-se nos princpios da autoresponsabilidade e da boa-f. J o dono do negcio, se ratificar a gesto, dever indenizar o gestor pelas despesas e prejuzos, sendo certo que no poder negar indenizao caso a gesto seja necessria ou til. O fundamento aqui a vedao ao enriquecimento sem causa. Tambm existe referncia gesto de negcios no Cdigo de Processo Civil. Com efeito, tratando da assistncia, diz o CPC que, se ficar revel o demandado, o assistente ser considerado seu gestor de negcios (art. 52, nico). Tal disposio mereceu a crtica de CNDIDO RANGEL DINAMARCO: Gestor de negcios aquele que, sem autorizao do interessado, intervm na gesto de negcio alheio (CC, art. 861). Mas seria conveniente associar um sujeito processual a uma figura de direito substancial? Nem sempre o assistente, a quem inclusive cabem poderes de fiscalizao das condutas do assistido (interveno ne fiat collusio), est adstrito a atuar segundo a vontade presumvel deste. (Instituies de direito processual civil II, p. 390, nota 12, itlico original). - Enriquecimento sem causa: no enriquecimento sem causa ocorre um desequilbrio patrimonial, pois no h fato gerador para o incremento da riqueza. Existe enriquecimento injusto sempre que houver uma vantagem de cunho econmico, sem justa causa, em detrimento de outrem. Esse o sentido do art. 884 do Cdigo Civil: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. noo de enriquecimento antepe-se a noo de empobrecimento da outra parte. no campo dos ttulos de crdito, em maior escala, que surgiu no Brasil a aplicao da ao in rem verso (ao de locupletamento indevido). restituio no deve ultrapassar o enriquecimento efetivo do agente e tambm no deve superar o empobrecimento daquele que foi prejudicado. Condies da ao in rem verso: ) enriquecimento; b) empobrecimento correlativo; c) ausncia de causa jurdica; d) ausncia de interesse pessoal do empobrecido. Referida ao possui carter subsidirio, conforme art. 886 do Cdigo Civil: g No caber a restituio por enriquecimento, se a lei conferir ao lesado outros meios para se ressarcir do prejuzo sofrido.h O atual Cdigo Civil estabeleceu prazo prescricional de 3 anos para a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa (art. 206, 3, IV). - Pagamento indevido: o pagamento o fim natural e normal de uma obrigao. o adimplemento voluntrio de qualquer obrigao. Para a existncia de um pagamento, pressupe-se a existncia de uma obrigao, a inteno de pagar, a possibilidade do cumprimento dessa obrigao, a existncia de quem paga (o solvens) e a existncia de quem recebe (o accipiens). O art. 876 do Cdigo Civil estabelece a obrigao de restituir a todo aquele que recebeu o que lhe no era devido e quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio. O direito de repetir o que se pagou emerge do fato de no existir dbito a ser pago.

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O pagamento indevido pode ser analisado pelo aspecto objetivo (haver pagamento indevido pelo simples fato de um pagamento sem causa) e subjetivo (exige-se como requisito o erro do solvens). Conforme o art. 877 do Cdigo Civil, gao que voluntariamente pagou o indevido incumbe a prova de t-lo feito por erro.h Casos em que aquele que recebeu no obrigado a restituir: a) pagamento de dvida j prescrita (art. 882); b) pagamento de obrigao natural (dvida de jogo); c) na situao em que se deu alguma coisa para obter fim ilcito, imoral ou proibido por lei (art. 883). No caso de pagamento indevido que teve por objeto um imvel, possvel a aplicao dos arts. 876 e 877 do Cdigo Civil. Assim, aquele que transferiu um imvel em pagamento indevido pode t-lo de retorno, provando que incidiu em erro. Nesse caso, o solvente ter o direito de reivindicar o imvel, se ainda se achar em poder do accipiens; se este o alienou gratuitamente; ou se, o tendo alienado a ttulo oneroso, o terceiro adquirente estava de m-f. na equidade e nos princpios gerais de direito que encontramos o nascedouro dos princpios do enriquecimento sem causa e do pagamento indevido: dar a cada um o que seu; a ningum dado prejudicar; viver honestamente. 2. Liquidao das obrigaes. A obrigao lquida aquela obrigao certa, quanto sua existncia, e determinada quanto ao seu objeto. Seu objeto certo e individuado; logo, sua prestao relativa a coisa determinada quanto espcie, quantidade e qualidade. expressa por um algarismo, que se traduz por uma cifra. Por sua vez, a obrigao ilquida aquela incerta quanto sua quantidade e que se torna certa pela liquidao, que o ato de fixar o valor da prestao momentaneamente indeterminada, para que esta se possa cumprir; logo, sem liquidao dessa obrigao, o credor no ter possibilidade de cobrar seu crdito. Depende, portanto, de prvia apurao, por ser incerto o montante de sua prestao, tendendo a converter-se em obrigao lquida. Se o devedor no puder cumprir a prestao na espcie ajustada, pelo processo de liquidao fixa-se o valor, em moeda corrente, a ser pago ao credor. No cumprindo a obrigao, ou deixando de cumpri-la pelo modo e no tempo devidos, responder o devedor por perdas e danos mais juros, atualizao monetria e honorrios advocatcios. O magistrado dever considerar: o dano positivo ou emergente; o dano negativo ou lucro cessante; nexo de causalidade entre prejuzo e a inexecuo culposa ou dolosa da obrigao por parte do devedor. Os arts. 403 e 944 do CC dispem que a indenizao mede-se pela extenso do dano e que, se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir eqitativamente a indenizao. A liquidao das obrigaes visa tornar possvel a efetiva reparao do dano sofrido pelo lesado, contratual ou extracontratual, fixando o montante da indenizao das perdas e danos. Pelo CC, art. 404 e p. nico, a indenizao das perdas e danos nas obrigaes pecunirias ser paga com atualizao monetria, segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios advocatcios, sem prejuzo da pena convencional. Tal converso se realiza, processualmente, mediante liquidao (CPC, art. 586), que lhe fixar o valor, mas pode advir de transao (CC, art. 840), quando os transigentes acomodam seus interesses como julgarem conveniente, isto , por fora de ajuste entre as partes e de acordo com a lei (CC, arts. 948 a 954). A liquidao judicial d-se sempre que no houver a legal e a convencional. Assim, a liquidao pode ser: a) por determinao legal; b) por conveno das partes; c) por sentena judicial. Pelo Cdigo Civil, art. 397, na obrigao que se reveste de iliquidez no pode haver constituio em mora pleno iure, ante o princpio in illiquidis non fit mora, que compreende o caso em que certa a existncia do dbito, embora incerto o seu quantum, a ser determinado oportunamente pela liquidao. A obrigao ilquida no comporta compensao (CC, art. 369), imputao do pagamento (CC, art. 352), consignao em pagamento e concesso de arresto (CC, art. 814, I). suscetvel de fiana, embora o fiador s possa ser demandado depois que se tornar lquida e certa a obrigao do principal devedor (CC, art. 821). No CPC, a liquidao pode ocorrer por mero clculo aritmtico, por arbitramento (quando houver necessidade de perito) ou por artigos (quando houver necessidade de alegar e provar fato novo). A liquidao processual fase do processo de conhecimento, com natureza jurdica de incidente, cujo objetivo a constituio de um ttulo executivo judicial, mediante a apurao do quantum debeatur, seja, o valor da obrigao, constituindo, assim, providncia integrativa da sentena exeqenda. Nesse sentido veio a novel redao do art. 475A do CPC: Quando a sentena no determinar o valor, procede-se sua liquidao. Assim dito, no inteiramente correto dizer que liquidar a sentena importa em torn-la lquida e certa. Nela no se perquire se a dvida ou no real quanto sua existncia (dvida certa, objeto da fase de conhecimento), mas sim sobre sua liquidez (dvida lquida), que diz respeito exata definio daquilo que devido (individuao do objeto da condenao) e de sua quantidade. Embora os arts. 475-A a 475-H, que regulam a liquidao judicial, se refiram somente apurao de valor em dinheiro (obrigao de pagar), o liquidatrio aplica-se a outras modalidades de prestao, servindo tambm para determinar a quantidade de coisas a serem entregues, a natureza da prpria coisa (obrigao de entrega de coisa), e ainda do fato a ser ou no prestado (obrigao de fazer e no fazer). curial resumir aqui as principais normas que regem as modalidades de liquidao. Por clculos: quando a apurao do quantum depender apenas de clculo aritmtico, o credor dever elabor-lo de modo detalhado,

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extrajudicialmente, apresentando-o com o requerimento de execuo, podendo o juiz valer-se do contador do juzo, quando a memria apresentada aparentemente exceder os limites da deciso exeqenda e nos casos de assistncia judiciria. No h propriamente liquidao, podendo ser feita no pedido de cumprimento da sentena. Por arbitramento: d-se mediante atividade de perito judicial, com conhecimentos alm do homem comum, quando a sentena ou conveno das partes impuser seu uso e quando a natureza do objeto da liquidao o impuser, aplicando-se, no que cabvel, a disciplina da prova pericial (art. 420 e ss, CPC). Por artigos: deve ser feita quando, para a determinao do valor da condenao, houver necessidade de se alegar e provar fato novo, que, para Marinoni e Arenhart, aquele que ficou de fora da condenao por no ter sido alegado em virtude de autorizao legal, como ocorre na liquidao de sentena penal condenatria e nas sentenas de condenao genricas por dano ambiental. O procedimento ser ordinrio ou sumrio, conforme a natureza do procedimento do qual provenha a sentena. Para Marinoni e Arenhart, os termos do art. 475-A, 2, CPC indicam que a liquidao poder ser requerida na pendncia do recurso, ainda que recebido no efeito suspensivo. A liquidao da deciso provisria ocorre em autos apartados, no juzo de origem, por cpias das peas necessrias. Por ltimo, aponte-se que a distino entre obrigao lquida e ilquida relevante para efeito da caracterizao da mora do devedor. Assim, por exemplo, diz o CC (art. 397) que se considera em mora o devedor que descumpre obrigao positiva e lquida. Ou seja, s depois do procedimento de liquidao que se tm os efeitos da mora. Segundo Maria Helena Diniz, a obrigao ilquida no comporta compensao (art. 396, CC), imputao de pagamento (art. 352), consignao de pagamento e concesso de arresto (CPC, art. 814, I), e suscetvel de fiana, embora o fiador s possa ser demandado depois que se tornar lquida e certa a obrigao do principal devedor (art. 821, CC). 3. Correo Monetria O Cdigo Civil adotou, como regra, o princpio do nominalismo (art. 315), pelo qual as dvidas em dinheiro devero ser pagas em moeda corrente e pelo mesmo valor constante do ttulo. Pressupe, pois, que a moeda tem valor fixo, imutvel, desconsiderando-se a sua desvalorizao. atenuado pela Lei 6.899/1981, que determina a aplicao de correo monetria aos dbitos oriundos de deciso judicial, acrescentando que nas execues de ttulos de dvida lquida e certa, a correo ser calculada a contar do respectivo vencimento, e, nos demais casos, a partir do ajuizamento da ao. Tem-se, ento, que a ausncia de correo monetria (nominalismo) s vige no perodo entre a celebrao do negcio e o vencimento da dvida, pois, a partir da, por fora da Lei 6.899/1981, opera-se a fluncia da atualizao monetria. Decorre desse princpio a nulidade das convenes de pagamento em ouro (clusula-ouro) ou em moeda estrangeira (obrigao valutria), conforme art. 318 do CC, e art. 1, Lei 10.192/01, excetuados os casos previstos em lei (ex: contratos internacionais). Tal princpio ganha excees, segundo o prprio art. 315. A primeira delas correo monetria, que tem por finalidade evitar que o pagamento de um determinado valor, efetuado aps o vencimento, sem o respectivo reajuste, represente enriquecimento sem causa do devedor, em prejuzo do credor. No gera, pois, acrscimo, mas apenas atualiza o valor nominal expresso em moeda. uma exigncia de equidade, pois. Sua fixao sujeita-se ao princpio da legalidade estrita, segundo ndices oficiais (art. 389, CC). A outra exceo a clusula da escala mvel, referida no art. 316: lcito convencionar o aumento progressivo das prestaes sucessivas. Na dico de Tepedino, a que faz oscilar a prestao do devedor segundo os ndices do custo de vida, os preos de determinadas mercadoria ou a variao dos salrios. Flvio Augusto Monteiro de Barros e Flvio Tartuce inserem a correo monetria na clusula de escala mvel, a permitir estipulao de correo monetria inclusive no perodo entre a celebrao do negcio e seu vencimento. Mas Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves advogam que a correo monetria no se submete conveno das partes, operando automaticamente a partir do inadimplemento da obrigao, mediante limites impostos legalmente pelo Estado. Referida disposio deve ser interpretada em consonncia com o Plano Real (v. Leis ns 9.069/95 e 10.192/2001), em que vedada a estipulao de reajuste ou correo monetria de periodicidade inferior a um ano. A outra exceo ao nominalismo a onerosidade excessiva, tratada nos artigos 317 e 478 do CC. Dvidas de dinheiro e dvidas de valor: dvida de dinheiro tem por objeto a entrega de soma em dinheiro, como no aluguel, e dvida de valor, uma prestao diversa, servindo o dinheiro apenas para medir o contedo da prestao, como nos alimentos e indenizao por ato ilcito. Nesta, o pagamento feito em dinheiro, mas o contedo da dvida outro: garantir a subsistncia do alimentando e reparao do dano, nos exemplos respectivos. tambm uma exceo ao nominalismo, por aplicao do art. 317, podendo o juiz corrigir o valor, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. Smulas do STJ: Smula 271 - A correo monetria dos depsitos judiciais independe de ao especfica contra o banco depositrio.

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Smula 114 - Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Smula 113 - Os juros compensatrios, na desapropriao direta, incidem a partir da imisso na posse, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Smula 67 - Na desapropriao, cabe a atualizao monetria, ainda que por mais de uma vez, independente do decurso de prazo superior a um ano entre o clculo e o efetivo pagamento da indenizao. Smula 43 - Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo. Smula 36 - A correo monetria integra o valor da restituio, em caso de adiantamento de cmbio, requerida em concordata ou falncia. Smula 35 - Incide correo monetria sobre as prestaes pagas, quando de sua restituio, em virtude da retirada ou excluso do participante de plano de consrcio. Smula 30 - A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis. Smulas STF: Smula 561 - Em desapropriao, devida correo monetria at a data do efetivo pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do clculo, ainda que por mais de uma vez. Smula 562 - Na indenizao de danos materiais de ato ilcito cabe a atualizao de seu valor, utilizando-se, para esse fim, dentre outros critrios, dos ndices de correo monetria. Correo monetria no Cdigo Civil de 2002: ver artigos 389, 395, 404, 418, 772 e 884.

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ITEM 10. C: Da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das sociedades. Da sociedade limitada e da sociedade annima. 1. Da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das sociedades As operaes de reorganizao societria se traduzem na modificao do tipo ou da prpria estrutura da sociedade. Resumem-se elas na transformao, incorporao, fuso e ciso. A incorporao e a fuso servem concentrao societria; a ciso, desconcentrao. Com o tratamento que o novo Cdigo Civil veio dispensar matria, entende Srgio Campinho que, em relao s sociedades annima e em comandita por aes, a disciplina continuar a ser a da Lei n 6.404/76; j se a operao se estabelece no mbito das sociedades contratuais, a regncia dar-se- com apoio no Cdigo, salvo em relao ciso, eis que por ele no regulada, quando esse Cdigo se limitou a dispor, quanto a ela, to-somente acerca dos direitos dos credores. A regulao do CC/2002 bem mais limitada que a da Lei das Sociedades Annimas, a qual se aplica nos casos omissos por analogia. - Transformao A transformao a operao pela qual uma sociedade altera o seu tipo, sem implicar a sua dissoluo ou liquidao. Representa mera mutao na sua roupagem, sem afetar-lhe a personalidade jurdica. A sociedade mantm a sua personalidade jurdica, porm sob outro tipo societrio. Contudo, deve obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que se vai converter. Sua realizao depende de consentimento unnime dos scios, o que se justifica em funo das profundas alteraes que podero resultar na responsabilidade destes. A unanimidade s dispensada se originariamente prevista no ato constitutivo a possibilidade de sua implementao. Nesse caso, ser decidida, no momento desejado, pelo quorum contemplado no contrato social ou, no seu silncio, ser deliberada, na sociedade limitada, por votos correspondentes a, no mnimo, do capital (artigo 1.076, I c/c artigo 1.071, V). Nas sociedades em nome coletivo e em comandita simples, a omisso resultar na exigncia da unanimidade, porquanto o tema envolver alterao da responsabilidade dos scios e modificao do nome social, matrias elencadas no artigo 997 (artigos 1.406, 1.040 e 999). A aprovao por maioria d ao dissidente o direito de se retirar da sociedade, mediante o reembolso de seus haveres (artigo 1.114). Permanecem os crditos e os dbitos anteriores. Os bens do patrimnio social no so objeto de transmisso, pois no mudaram de titular, mas cumpre promover averbao do novo nome da sociedade nos registros de propriedade. A transformao, em nenhuma hiptese, prejudicar os direitos dos credores, os quais continuaro, at a quitao integral de seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo anterior lhes assegurava. Portanto, somente os crditos surgidos aps a transformao que iro obedecer disciplina do novo tipo societrio. Se uma sociedade em nome coletivo transforma-se em limitada, os credores anteriores operao permanecero a desfrutar da responsabilidade pessoal, subsidiria, solidria, e ilimitada dos seus integrantes. Somente os crditos nascidos posteriormente que se sujeitaro responsabilidade limitada dos scios ao total do capital social. Ocorrendo a falncia da sociedade transformada, os seus respectivos efeitos s sero produzidos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam submetidos. Mas para que a providncia se verifique, devem os titulares de crditos anteriores transformao requer-la e, assim acontecendo, somente estes se beneficiaro (pargrafo nico do artigo 1.115 do CC/02).

- Incorporao Na incorporao, uma ou mais sociedades (incorporadas), de tipos iguais ou diferentes, so absorvidas por outra (incorporadora), que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, consoante as regras prprias dos seus respectivos tipos. Da incorporao no surgir nova sociedade, uma vez que a incorporadora ir suceder as suas incorporadas, permanecendo ela, incorporadora, com sua personalidade jurdica intacta. As incorporadas que sero extintas sem liquidao com a implementao da incorporao, cujos respectivos atos devero ser averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. A deliberao dos scios da sociedade incorporadora dever aprovar tanto as bases da operao, bem como o projeto de reforma do ato constitutivo. - Fuso A fuso consiste na operao onde duas ou mais sociedades, de tipos diferentes ou iguais, se unem para formar sociedade nova que as suceder em todos os direitos e obrigaes, determinando, assim, a extino das sociedades objeto do ato jurdico. Na criao da nova sociedade dever-se-o observar as formalidades e normas reguladoras de constituio de seu tipo. A providncia ser objeto de deliberao que obedecer forma estabelecida para os respectivos tipos de sociedade que desejam se unir.

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A deciso dos scios, tomada em assemblia ou reunio realizada em cada sociedade, versar sobre a aprovao da fuso em si, e, ato contnuo, sobre a aprovao do projeto do ato constitutivo da nova sociedade. No podero os scios votar acerca do laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que participem, dado o notrio conflito de interesse. A votao dar-se- em relao ao laudo da outra ou das outras sociedades que iro se agregar. As operaes de fuso e incorporao na sociedade limitada que demandam quorum de votao correspondente a, no mnimo, do capital social (artigo 1.076, O c/c artigo 1071, VI), ensejam modalidade especfica de recesso ao scio dissidente, exercitvel em trinta dias subseqentes ao conclave em que foram deliberadas (artigo 1.077). Para as sociedades em nome coletivo e em comandita simples no h regra especfica traada no Cdigo. Tomando por referncia o princpio que emana do artigo 223 da Lei n 6.404/76, at ento regra geral de direito societrio, as operaes de fuso, ciso e incorporao devem ser deliberadas na forma prevista para alterao do ato constitutivo. Dentro dessa perspectiva, conclui-se que, nas sociedades em apreo, a deliberao demandar consentimento de todos os scios, na medida em que iro ser alteradas matrias indicadas no artigo 997. Assim, esse o quorum exigido pelo artigo 999 do Cdigo Civil. - Ciso A ciso a operao na qual uma sociedade transfere, para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, parcelas do seu patrimnio. Verificando-se a verso de todo o seu patrimnio, a sociedade restar extinta, qualificando-se a ciso de total; sendo a verso parcial, a sociedade no se extingue, ocorrendo a diviso de seu capital, nominando-se o evento, nesse caso, de ciso parcial. A sociedade que absorve parcela do patrimnio da sociedade cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso; os direitos e as obrigaes no relacionados permanecem com a sociedade primitiva cindida. Na hiptese de ciso total, em que ocorrer a extino da cindida, os direitos e as obrigaes no relacionados sero transferidos na proporo das parcelas lquidas do patrimnio absorvidas. O quorum para deliberao na limitada ser o de , no mnimo, do capital social. Nas sociedades em nome coletivo e em comandita simples, ser o que exige unanimidade. Perante os credores, a responsabilidade da sociedade cindida e das que absorverem parcela do seu patrimnio ser, contudo, solidria, segundo o STJ: Em se tratando de ciso parcial, e tendo sido afastada a solidariedade entre a sociedade cindida e as sociedades que vierem a absorver parcela do patrimnio cindido, os credores anteriores a ciso podem se opor estipulao de ausncia de solidariedade com relao a seus crditos (AgRg no REsp 885.185/MT, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 19/05/2009, DJe 10/06/2009) As trs operaes (incorporao, fuso e ciso) envolvem transmisso de bens; cumpre promover registro efetivo (e no mera averbao) nos registros de propriedade respectivos. O reflexo destas trs operaes em relaes aos credores, no mbito do Cdigo Civil, diverso do tratamento que se tem em relao a sociedades por aes. Pela Lei n 6.404/76, o credor prejudicado em razo da fuso ou da incorporao poder pleitear a anulao do ato (artigo 232), o que no se estabelece em relao ciso, na qual, sendo total, com a extino da sociedade cindida, as sociedades que absorverem parcela de seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da sociedade extinta; sendo parcial, a sociedade cindida e a aquela para qual verteu parcela do seu patrimnio respondem solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores ciso. Contudo, na parcial, permite-se que fique estabelecido o respectivo instrumento de ciso que a sociedade ou as sociedades que absorverem parte do patrimnio s se responsabilizem pelas obrigaes que lhes forem transferidas no ato, sem que haja solidariedade. Mas neste caso, os credores anteriores podero se opor estipulao e, assim o fazendo, a clusula de ressalva da solidariedade no ser eficaz em relao ao oponente (artigo 233). Segundo o tratamento dispensado pelo Cdigo, at noventa dias aps publicados os atos relativos incorporao, fuso ou ciso, o credor anterior, por ela prejudicado, poder promover judicialmente a sua anulao. 2. Sociedade Limitada e Sociedade Annima. A sociedade limitada tem seu capital dividido em quotas. Deve ser constituda por, no mnimo, dois scios (importante observar a inovao legislativa contida no art. 980-A, do Cdigo Civil, que passou a permitir a criao de empresa individual de responsabilidade limitada, constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, que no ser inferior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no pas ), cuja responsabilidade restrita ao valor de suas respectivas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. O contrato pode ser formalizado por escritura pblica ou particular. O contrato mencionar, entre outras, as indicaes do art. 997, ou seja, firma ou denominao social, objeto, sede e prazo da sociedade, capital social e a quota de cada scio, com o respectivo modo de realizao e os administradores.

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A legislao aplicvel a este tipo societrio o Cdigo Civil e, nas omisses existentes no captulo das sociedades limitadas ser aplicvel a disciplina conferida sociedade simples, salvo se, no contrato social, os scios deliberarem a regncia supletiva por normas disciplinadoras das sociedades annimas. A integralizao das quotas pode ser efetuada em dinheiro ou em bens, sendo vedada contribuio que consista em prestao de servios. A cesso das quotas ser disciplinada, livremente, no contrato social. Entretanto, na omisso deste, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros. Pode tambm ced-las a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. A transferncia das quotas deve ser procedida por meio de alterao contratual. A sociedade pode ser administrada por um ou mais scios designados no contrato social ou em ato separado. Entende-se que a administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende aos que posteriormente ingressarem na sociedade. A renncia de administrador torna-se eficaz em relao sociedade desde o momento em que esta toma conhecimento da comunicao escrita do renunciante. Em relao a terceiros, eficaz aps a averbao e publicao. Pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros (scios ou no, residentes no pas) e respectivos suplentes. No podem fazer parte do conselho fiscal, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, bem como os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, alm do cnjuge ou parente destes at o terceiro grau. A remunerao dos membros do conselho fiscal ser fixada, anualmente, pela assemblia dos scios que os eleger. assegurado aos scios minoritrios (desde que representem pelo menos um quinto do capital social) o direito de eleger um dos membros do conselho fiscal e o respectivo suplente. A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez. Depende da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato, a aprovao das contas da administrao; a designao e destituio dos administradores; o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; a modificao do contrato social; a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao e o pedido de concordata (nos termos do que dispe a letra do artigo 1.071, VIII, do CC). A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. As deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam todos os scios, ainda que ausentes ou dissidentes. A assemblia dos scios instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares de no mnimo trs quartos do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero. O scio pode ser representado na assemblia. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes. Cpia da ata ser apresentada ao Registro Pblico de Empresas Mercantis para arquivamento e averbao. A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico. Deve tambm designar administradores, se for o caso. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio. A aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do resultado econmico, salvo erro, dolo ou simulao, exonera de responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os membros do conselho fiscal. O direito de pleitear a anulao desta aprovao extingue-se em dois anos. As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram (art. 1.080, CC). O capital pode ser aumentado com a correspondente modificao do contrato. A sociedade tambm pode reduzir o capital, mediante a correspondente modificao do contrato, nas seguintes hipteses: depois de integralizado, se houver perdas irreparveis; se excessivo em relao ao objeto da sociedade. Quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. A sociedade dissolve-se, de pleno direito, quando ocorrer o vencimento do seu prazo de durao; mediante o consenso unnime dos scios; pela deliberao dos scios por maioria absoluta. Tambm a dissolvem a falta de pluralidade de scios no suprida no prazo de 180 dias ( exceto se o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo art. 1.033, pargrafo nico, CC) e a declarao de falncia.

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A sociedade annima ou companhia tem o seu capital dividido em aes (ttulos livremente negociveis), obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. No h responsabilidade pelas aes dos demais acionistas. A sociedade annima rege-se por lei especial (Lei 6.404/76), aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies do CC. As sociedades annimas s podem usar denominao, acrescida da expresso sociedade annima (S/A) ou expresso Companhia, vedada a utilizao desta ltima no final da denominao. As Sociedades Annimas podem ser abertas (que podem negociar seus ttulos aes, debntures, etc em bolsa de valores ou mercado de balco) ou fechadas. O capital da sociedade, quando de sua constituio, deve ser integralmente subscrito. Neste ato, caber subscrio pblica (com apelo ao pblico e superviso da CVM) e interveno de instituio bancria, para que ocorra o chamado underwriting. Tambm poder ser feita subscrio particular (sem necessrio apelo pblico, registro na CVM ou participao de instituio financeira). As aes so ttulos negociveis que representam o capital social da Sociedade Annima e so, normalmente, representadas por certificado conferido ao acionista. Atualmente, todas as aes so nominativas (com o nome do acionista no registro), no havendo mais aes ao portador. As aes podem, em suma, ser ordinrias (que asseguram direitos comuns aos acionistas, inclusive-sempre-o voto), preferenciais (que conferem alguma vantagem, como, p. ex. recebimento de dividendos) e de fruio (conferidas a acionistas que tiveram o valor de suas aes amortizados). A sociedade tambm pode emitir outros ttulos como o debnture (que representam verdadeiro emprstimo, captao de recursos sociedade) e o bnus de subscrio (so espcie de preferncia aos detentores destes em subscrever aes que venham ser a emitidas para aumento no capital social). A Assemblia Geral verdadeira reunio de acionistas para, conforme disposio legal, deliberar sobre assuntos de interesse da sociedade. Pode ser ordinria (acontece todo ano nos 4 primeiros meses aps o final do exerccio e serve para, dentre outras coisas, distribuir os dividendos) ou extraordinria (que pode ocorrer a qualquer tempo, podendo tratar de qualquer assunto que no seja privativo de assemblia ordinria). A Administrao societria compete Diretoria (responsvel pela efetiva realizao da vontade social) ou a ela e, se existir, ao Conselho de Administrao (que rgo responsvel pela intermediao entre a assemblia geral e a diretoria), sendo este rgo obrigatrio apenas para sociedades com capital aberto, com capital autorizado e de economia mista. O Conselho Fiscal rgo social responsvel pela fiscalizao dos negcios sociais, inclusive, com a verificao de documentos confeccionados pela sociedade (ex. balancetes, relatrios, etc). Este rgo social, embora de criao obrigatria (deve vir previsto no estatuto), tem o funcionamento facultativo. Em suma, ocorre a inusitada situao de ser o conselho fiscal um rgo de criao obrigatria e funcionamento facultativo. O Conselho composto de membros eleitos por assemblia geral, em um mnimo de 3 e mximo de 5 integrantes, acionistas ou no, diplomados em curso universitrio ou que tenham exercido cargo de administrador de empresas/conselheiro fiscal por um perodo mnimo de 3 anos.

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ITEM 11.A: Do inadimplemento das obrigaes e da responsabilidade contratual. O inadimplemento das obrigaes pode ser absoluto (descumprimento total, desdobra-se em inadimplemento culposo e inadimplemento fortuito) ou relativo. O inadimplemento absoluto fortuito deriva de fato no imputvel ao devedor, decorrente de caso fortuito ou fora maior. Salvo se o devedor tiver expressamente se responsabilizado por isso (ex.: companhias de seguro), a consequncia do descumprimento fortuito a extino da obrigao sem perdas e danos. O inadimplemento absoluto culposo deriva de fato imputvel ao devedor (culpa ou dolo), a quem se impe, ento, o dever de pagar perdas e danos (dano emergente ou positivo e lucro cessante ou dano negativo), sem prejuzo de eventual tutela jurdica especfica. A regra da teoria das obrigaes (campo da responsabilidade contratual) que o inadimplemento culposo gera dever de pagar perdas e danos. Entretanto, h um movimento na doutrina mais moderna para banir a noo de culpa em determinados pontos. Porque o contrato no gera apenas uma obrigao principal (dar, fazer e no fazer), mas, tambm, deveres anexos, acessrios ou colaterais (que derivam da boa-f objetiva e so clusulas implcitas em qualquer contrato; so eles o dever de informao, de lealdade, de assistncia e de sigilo), o descumprimento desses deveres (violao positiva do contrato) gera o descumprimento da obrigao e consequente responsabilidade civil sem aferio de culpa, responsabilidade objetiva (inadimplemento objetivo, o credor no precisa provar que o devedor teve culpa no descumprimento). Vejamos o Enunciado 24 do CJF/STJ, da I Jornada de Direito Civil: Em virtude do princpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa. O inadimplemento relativo (j que ainda permite o cumprimento da obrigao) configura a mora, a qual ocorre quando o pagamento no feito no tempo, lugar e forma convencionados. Tipos de Mora: a) do credor (mora accipiendi ou credendi); b) do devedor (mora solvendi ou debendi). Se a mora for recproca (tanto de credor quanto do devedor), a doutrina sugere que se opere uma espcie de compensao. A mora do credor deve ser analisada objetivamente, independentemente de investigao sobre sua culpa ou dolo. Assim, se o credor, diante de uma oferta real de pagamento, recusa-se a receber, no h que se perquirir o elemento anmico, a inteno dele. A mora do credor subtrai do devedor isento de dolo a responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao. A mora do devedor traduz o retardamento culposo do cumprimento da obrigao. Requisitos da mora do devedor: 1) existncia de dvida lquida e certa, 2) vencimento da dvida (exigibilidade), 3) culpa do devedor (fato ou omisso imputvel ao devedor, o que exclui o caso fortuito e a fora maior), salvo os casos de responsabilidade objetiva (ex.: contrato de transporte) e 4) viabilidade do cumprimento tardio da obrigao (se, por fora da mora, a prestao se tornar desinteressante para o credor, no houver mais utilidade nenhuma, no existir inadimplemento relativo mora , mas, sim, descumprimento absoluto da obrigao). Quando a obrigao tem vencimento certo, a constituio do devedor em mora opera-se de pleno direito (dies interpellat pro homine: o dia do vencimento interpela a pessoa), h mora ex re ou automtica. Quando no h termo, a mora se constitui mediante interpelao do devedor, pelo credor, judicial ou extrajudicialmente (mora ex persona ou pendente). H, ainda, a mora irregular ou presumida, que ocorre nas obrigaes provenientes de ato ilcito (o devedor est em mora desde a prtica do ato). A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que, na alienao fiduciria, a mora constitui-se ex re, isto , decorre automaticamente do vencimento do prazo para pagamento. Assim, o comunicado que o banco expede ao devedor, via cartrio de protestos, apenas comprobatrio da mora que j existe. Efeitos da mora do devedor: 1) responsabilidade civil pelos prejuzos causados ao credor em virtude da mora, mais juros, atualizao dos valores monetrios e honorrios de advogado; e 2) responsabilidade civil pela integridade da coisa devida (perpetuatio obligationis). O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa (na mora, e no no fortuito, ou seja, provar que procurou o credor mas este no pde ou no quis receber a prestao no termo) ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Do Inadimplemento das Obrigaes: Inadimplemento a inexecuo, descumprimento ou cumprimento incompleto de uma obrigao anteriormente avenada. Espcies: a) b) c) Inadimplemento Parcial Inadimplemento Total ou Absoluto Violao Positiva do Contrato

Inadimplemento Parcial: mora no cumprimento da obrigao, por fato ou omisso imputvel ao Credor (mora accipiendi, creditoris ou credendi) ou ao Devedor (mora solvendi, debitoris ou debendi). Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer (CC, art. 394). Inadimplemento Total ou Absoluto: hiptese na qual a obrigao no pode mais ser cumprida, tornando-se intil ao credor. Violao Positiva do Contrato: cumprimento inexato ou defeituoso da obrigao. No consiste no atraso ou na inexecuo definitiva, mas em deficincias da prestao que desempenhada, todavia no pelo modo que fora estabelecida, havendo ofensa a sua qualidade. Dentro da idia de violao positiva, pode ser enquadrada a quebra dos deveres anexos (laterais ou secundrios) de conduta, decorrentes da boa-f objetiva. Responsabilidade Contratual: O inadimplemento tem como conseqncia a responsabilidade contratual da parte inadimplente. Em caso de inadimplemento parcial, o responsvel deve indenizar os prejuzos causados, mais juros moratrios e atualizao monetria (ver CC, art. 395). No inadimplemento total, o responsvel deve responder pelo valor correspondente ao objeto obrigacional, acrescido de perdas e danos, juros compensatrios e demais cominaes previstas no art. 389 do CC. Observao: O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. ( CC, art. 393).

ITEM 11.B: Do regime de bens entre os cnjuges. Da dissoluo da sociedade e do vnculo conjugais. Causas legais da separao litigiosa. Efeitos da separao judicial e do divrcio. Obras consultadas: Manual de Direito Civil- Flvio Tartuce, 2011.

O regime de bens pode ser conceituado como o conjunto de normas que delineiam a feio patrimonial do casamento. Princpios do regime de bens: Princpio da autonomia privada: o direito dos cnjuges de regulamentar as questes patrimoniais (art. 1639, CC) . Os nubentes podem estipular o regime de bens, por meio do pacto antenupcial. Caso no haja estipulao, o regime ser o da comunho parcial (regime legal ou supletrio). possvel, ainda, a combinao de normas de diferentes regimes. Essa combinao no poder, contudo, importar na adoo de regimes distintos para cada um dos cnjuges (ambos devem estar sujeitos ao mesmo regime). Princpio da indivisibilidade do regime de bens: possvel a criao juridicamente de outros regimes de bens que no seja previsto em lei, porm no licito fracionar os regimes em relao aos cnjuges, ou seja, o regime nico para ambos os conjugues. Princpio da variedade de regime de bens. O CC consagrou quatro formas de regime de bens (Comunho parcial; Comunho universal; Participao final nos aquestos e Separao de bens). O regime de bens comea a vigorar desde a data do casamento. Princpio da mutabilidade justificada: possvel a alterao do regime, mediante autorizao judicial, em pedido motivado de ambos os cnjuges. A modificao no pode prejudicar direitos de terceiros. (por ex., desaparecimento de causa suspensiva do casamento, sendo possvel alterar o regime da separao obrigatria para outro). Pode haver alterao do regime de bens de casamento realizado sob a gide do CC/16? Sim, consoante enunciado 260 CJF/STJ A alterao do regime de bens prevista no 2, do art. 1639, do CC, tambm permitida nos casamentos realizados na vigncia da legislao anterior . No mesmo sentido a posio do STJ (REsp 730.546, 03.10.2005). Regras gerais sobre os regimes de bens: Regime da separao legal de bens obrigatrio: Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redao dada pela Lei n 12.344, de 2010); III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial. Cumpre mencionar que a previso do inciso II do mencionado sobre crticas severas da doutrina acerca de sua inconstitucionalidade por discriminar o idoso, tratando-o como incapaz (CJF 125 nesse sentido). Atos praticados pelos cnjuges sem a autorizao do outro, independente do regime de bens : O art. 1647, estabelece que dispensada a outorga conjugal se os cnjuges forem casados pelo regime da separao absoluta. Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente: I praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecida no inciso I do art. 1.647; II - administrar os bens prprios; III - desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial; IV demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e IV do art. 1.647; V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cinco anos; VI - praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente. Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro: I comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica ; II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir. Atos e negcios que exigem a outorga conjugal: Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. A outorga conjugal pode ser suprida pelo Juiz, quando um dos cnjuges no puder conced-la ou a denegue de maneira injusta. A falta de outorga gera nulidade relativa, estando sujeita a ao anulatria no prazo de 2 (dois) anos, a partir da dissoluo da sociedade conjugal. Segundo a exegese do art. 1.647, III, do CC/2002, necessria a vnia conjugal para a prestao de aval por pessoa casada sob o regime da separao obrigatria de bens. (REsp 1.163.074-PB, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 15/12/2009). Administrao dos bens: Quando um dos cnjuges no puder exercer a administrao dos bens, caber ao outro: a) gerir os bens comuns e os do consorte; b) alienar os bens mveis comuns; c) alienar os bens imveis comuns e os do consorte, com autorizao judicial. Economia domstica: O cnjuge pode, sem autorizao do outro, adquirir as coisas necessrias para a economia domstica ou obter emprstimo para o mesmo fim. Os cnjuges sero solidariamente responsveis pelas dvidas contradas para tal fim. Regime de bens: 1) Comunho parcial: o regime legal de bens, desde a Lei do Divrcio de 77 (antes era o da comunho universal). Opera a comunicabilidade dos bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia do matrimnio, por um ou ambos os cnjuges. Preserva-se a incomunicabilidade do patrimnio exclusivo de cada um, bem como dos bens adquiridos a ttulo gratuito (herana ou doao) ou por causa anterior (bens adquiridos antes do casamento ou sub-rogados em seu lugar), por um dos cnjuges. O art. 1.659 aduz que excluem-se da comunho: I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; II - os bens

adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares; III as obrigaes anteriores ao casamento; IV - as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes. Por fim, reza o enunciado 340 do CJF/STJ que no regime da comunho parcial de bens sempre indispensvel a autorizao do cnjuge, ou seu suprimento judicial, para os atos de disposio sobre bens imveis . 2)Comunho universal: Comunicabilidade quase total dos patrimnios dos cnjuges, inclusive dos bens adquiridos antes do casamento. Porm, so incomunicveis, entre outros: a) bens herdados ou recebidos em doao, com clusula de incomunicabilidade, por um dos cnjuges; b) bens gravados de fideicomisso; c) dvidas anteriores ao casamento, salvo as relativas aos aprestos ou que tenham se revertido em bem comum. E relao aos frutos, so eles comunicveis, mesmo que sejam retirados de bens incomunicveis, mas que venam ou sejam percebidos na constncia do casamento. (art. 1669, CC). Quanto a administrao dos bens aplica-se as regras da comunho parcial. 3) Participao final nos aquestos: Como regra fundamental do regime, durante o casamento h uma separao convencional de bens, e, no caso de dissoluo da sociedade conjugal, haver algo prximo de uma comunho parcial de bens. Haver a possibilidade de meao apenas dos bens adquiridos a ttulo oneroso pelo casal ao longo do casamento. Difere da comunho parcial de bens, sobretudo pelo fato de que, nesta ltima, os bens adquiridos a ttulo oneroso por apenas um dos cnjuges se comunicam. Em princpio, exige-se outorga conjugal para prtica dos atos do art. 1.647, o que pode ser dispensado, por fora de pacto antenupcial. 4) Separao de bens: a) convencional (origem em pacto antenupcial): Os bens permanecem sob administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, podendo livremente alien-los ou grav-los de nus reais. b) legal ou obrigatria (art. 1641, CC): Ocorre nas seguintes hipteses: a) casamento celebrado com inobservncia das causas suspensivas; b) casamento de pessoa maior de 70 anos; c) casamento em que houve suprimento judicial. A S. 377 do STF estabelece que, na separao obrigatria, comunicam-se os bens adquiridos na constncia do casamento. Dissoluo da sociedade conjugal de do casamento. A doutrina de Flvio Tartuce, Paulo Lbo, Zeno Veloso, Maria Berenice Dias e Rodrigo da Cunha Pereira apontam que com a entrada em vigor da nova redao do art. 226, 6, da CF, dada pela EC 66/2010, restou abolida a figura da separao judicial ou por escritura pblica, restando somente o divrcio, que ao mesmo tempo rompe a sociedade conjugal e extingue o vnculo matrimonial. Mister consignar que na V Jornada de Direito Civil realizada pelo CJF/STJ restou aprovado o enunciado n 514, que traz entendimento contrrio ao defendido pelos autores acima mencionados Art. 1.571: A Emenda Constitucional n. 66/2010 no extinguiu o instituto da separao judicial e extrajudicial . A doutrina aponta que o divrcio indireto ou por converso no subsiste mais, fala-se atualmente apenas em divrcio. Aps a EC no h mais prazo para o casal se divorciar. Nos termos do art. 1.571 do CC, a dissoluo do casamento pode se dar: I- pela morte de um dos cnjuges197; II- pela nulidade ou anulao do casamento; III- pela separao judicial; IV- pelo divrcio. Dissoluo do casamento antes EC 66/2010: Antes da EC 66/2010, o casamento poderia ser dissolvido pelo divrcio, em duas situaes: 1) precedido de separao judicial (ou cautelar de separao de corpos) por mais de 1 (um) ano; 2) separao de fato por mais de 2 (dois) anos. Havia duas categorias de divrcio: 1) divrcio-converso (indireto); 2) divrcio direto. Pela nova redao do art. 226, 6, o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. Assim, o divrcio pode ser realizado diretamente, sem condicionamentos. Separao e EC 66/2010: Tradicionalmente, a separao de direito meio para a dissoluo da sociedade conjugal, pondo fim aos deveres de fidelidade, coabitao (separao de corpos) e ao regime de bens (partilha). O divrcio, por sua vez, dissolve a sociedade conjugal e o vnculo matrimonial. Separao de direito: modalidades: Existem trs modalidades de separao de direito: 1) Separao judicial consensual: tpico procedimento de jurisdio voluntria, devendo o juiz homologar o pedido das partes, desde que casados por mais de um ano. 2) Separao judicial litigiosa: a) separao-sano: grave violao aos deveres conjugais e insuportabilidade da vida em comum; b) separao-falncia: ruptura da vida em comum por mais de um ano e impossibilidade de reconstituio; c) separao-remdio: fundada em doena mental superveniente que acomete um dos cnjuges, com durao de 2 (dois) anos pelo menos e cura improvvel, tornando a vida conjugal insuportvel. A separao-sano a nica modalidade em que se atribui culpa a um dos cnjuges (ou a ambos). O cnjuge declarado culpado pode vir a sofrer dois tipos de sano: a) perda do direito de uso do sobrenome do outro, ressalvadas hipteses do art. 1.578 do CC; b) perda do direito aos alimentos, salvo os indispensveis subsistncia (alimentos indispensveis, naturais ou necessrios). 3) Separao (e divrcio) extrajudicial Requisitos: a) Consensual; b) no haver filhos menores ou incapazes do casal; c) escritura pblica, na qual sero definidos partilha de bens, alimentos e nome. Divrcio e nome: Os cnjuges tm direito manuteno do nome de casado. Divrcio e partilha: A partilha consequncia natural do fim da sociedade conjugal. Todavia, o CC admite a concesso do divrcio mesmo sem que haja prvia partilha. Divrcio e guarda: Segue a regra geral: melhor interesse do menor; preferncia pela guarda compartilhada. Ao de divrcio: Trata-se de ao personalssima (cabe apenas aos cnjuges). Porm, em caso de incapacidade, tero legitimidade para sua propositura curador, ascendente ou irmo (art. 1.582, CC). A lei no prev legitimidade do MP, mas parte da doutrina o admite. Efeitos da Separao: Quando se busca a separao judicial o objetivo imediato a cessao dos efeitos civis da sociedade conjugal. A Lei 6.515/77, prev em seu art. 3 A separao judicial pe termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e ao regime matrimonial de bens, como se o casamento fosse dissolvido. Divrcio e alimentos: Questo tormentosa relativa interao entre a

Emenda do Divrcio e os alimentos, refere-se fixao dos chamados alimentos ps-divrcio. cedio que o Cdigo Civil de 2002 admite a sua fixao expressa na sentena de dissoluo do casamento, pela redao do seu art. 1.709, in verbis: O novo casamento do cnjuge devedor no extingue a obrigao da sentena de divrcio . Desse modo, sendo fixados alimentos na sentena de divrcio, podero ser pleiteados em posterior momento o que no desperta maiores dvidas. O problema est em saber se possvel o pleito posterior de alimentos quando a sentena do divrcio no fix-los, porque um dos cnjuges a eles renunciou ou abriu mo; ou mesmo porque a questo dos alimentos foi deixada pelo juiz para deciso em posterior momento. Consigne-se que, apesar da literalidade do art. 1.707 do CC/2002, segundo o qual os alimentos so irrenunciveis, doutrina e jurisprudncia tm admitido sua renncia nas relaes de conjugalidade. A propsito da doutrina, prev o Enunciado 263, da III Jornada de Direito Civil, que O art. 1.707 do Cdigo Civil no impede que seja reconhecida vlida e eficaz a renncia manifestada por ocasio do divrcio (direto e indireto) ou da dissoluo da u nio estvel. Da jurisprudncia superior, admitindo a renncia aos alimentos, por todos: STJ, AgRg no Ag 1044922/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 22/06/2010, DJe 02/08/2010 e REsp 226.330/GO, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 05/12/2002, DJ 12/05/2003, p. 304). Em uma viso tradicional, como se extrai das ementas pesquisadas, a resposta possibilidade de alimentos posteriores negativa, pelo desaparecimento do vnculo familiar existente entre as partes, a fundamentar o pleito alimentar nos termos do caput do art. 1.694 do CC. Todavia, com a entrada em vigor da Emenda do Divrcio parece ganhar corpo a tese de permanncia dos alimentos, mesmo quando dissolvido o vnculo, o que est fundado no princpio constitucional da solidariedade, retirado do art. 3, inc. I, da CF/1988. A esse propsito leciona Maria Berenice Dias. Entende Flvio Tartuce que vivel juridicamente a fixao de alimentos ps-divrcio, pois caso contrrio a Emenda Constitucional 66/2010 representaria uma reforma em desfavor ao alimentando, o que no se pode admitir. Enunciados a V Jornada de Direito Civil do CJF/STJ. 514 Art. 1.571: A Emenda Constitucional n. 66/2010 no extinguiu o instituto da separao judicial e extrajudicial; 515 Art. 1.574, caput : Pela interpretao teleolgica da Emenda Constitucional n. 66/2010, no h prazo mnimo de casamento para a separao consensual; 516 Art. 1.574, pargrafo nico: Na separao judicial por mtuo consentimento, o juiz s poder intervir no limite da preservao do interesse dos incapazes ou de um dos cnjuges, permitida a cindibilidade dos pedidos com a concordncia das partes, aplicando-se esse entendimento tambm ao divrcio; 517 Art. 1.580: A Emenda Constitucional n. 66/2010 extinguiu os prazos previstos no art. 1.580 do Cdigo Civil, mantido o divrcio por converso; 518 Arts. 1.583 e 1.584: A Lei n. 11.698/2008, que deu nova redao aos arts. 1.583 e 1.584 do Cdigo Civil, no se restringe guarda unilateral e guarda compartilhada, podendo ser adotada aquela mais adequada situao do filho, em atendimento ao princpio do melhor interesse da criana e do adolescente. A regra aplica-se a qualquer modelo de famlia. Atualizados os Enunciados n. 101 e 336 em razo de mudana legislativa, agora abrangidos por este enunciado; 519 Art. 1.593: O reconhecimento judicial do vnculo de parentesco em virtude de socioafetividade deve ocorrer a partir da relao entre pai(s) e filho(s), com base na posse do estado de filho, para que produza efeitos pessoais e patrimoniais; 520 Art. 1.601: O conhecimento da ausncia de vnculo biolgico e a posse de estado de filho obstam a contestao da paternidade presumida; 521 Art. 1.606: Qualquer descendente possui legitimidade, por direito prprio, para propor o reconhecimento do vnculo de parentesco em face dos avs ou de qualquer ascendente de grau superior.

ITEM 11.C: Do reconhecimento de filhos e da adoo. Adoo por casais homoafetivos. Conveno da Haia relativa proteo das crianas e Cooperao em matria de adoo internacional de 1993. 1. Do reconhecimento de filhos e da adoo O reconhecimento de filhos vem tratado no Cdigo Civil, artigos 1607 a 1617 e na Lei 8.560 de 29 de dezembro de 1992, que trata da investigao de paternidade. Tal reconhecimento irrevogvel, e pode ser feito no registro de nascimento; por escritura publica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio; por testamento, ainda que incidentalmente manifestado e por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que contm. Dispe o artigo 1613 que so ineficazes a condio e o termo apostos ao ato de reconhecimento do filho. Para o STJ, aquele que reconhece voluntariamente a paternidade de uma criana com a qual sabia no ter vinculo biolgico s pode ser desfeito diante de vicio de consentimento. Mesmo assim, a Corte Cidad tem dado prevalncia ao vinculo scio-afetivo em detrimento do vinculo apenas registral ou biolgico. A Ministra Nancy Andrighi registrou que podem existir ex-conjuges ou ex-companheiros, mas no podem existir ex-pais. A ausncia de vinculo biolgico fato que por si s, no revela a falsidade da declarao de vontade consubstanciada no ato do reconhecimento, j que a relao scio afetiva no pode ser desconhecida pelo direito. Apesar de no ser matria do ponto sob anlise, insta salientar que o STJ em sua 3 turma entendeu que o abandono afetivo decorrente de omisso do genitor no dever de cuidar da prole constitui elemento suficiente para caracterizar dano moral compensvel. A adoo vem regulamentada no Estatuto da Criana e do Adolescente, subseo IV, artigos 39-52-D. O Cdigo Civil dispe sobre a adoo nos artigos 1.618-1.619. A natureza jurdica da adoo ato jurdico em sentido estrito, sendo a adoo sempre plena, com efeitos jurdicos expressamente previstos. Via de regra, a adoo dos maiores de 18 anos seguia a disciplina do Cdigo Civil e a dos menores a do ECA. Exceo era feita somente ao adotante que tenha sido colocado anteriormente em famlia substituta (guarda ou tutela), mesmo que tenha completado 18 anos. No entanto, a Lei 12010 de 03 de agosto de 2009 alterou o Estatuto e o Cdigo Civil, dispondo que se aplicam as regras do ECA inclusive para a adoo de maiores de 18 anos, conforme dispe o artigo 1619 do Cdigo Civil. Mister se faz uma leitura cuidadosa nos requisitos e pormenores dos artigos 39-52-D do ECA. 2. Adoo por casais homoafetivos No convm utilizar o termo homossexualismo, por estar associado a uma patologia e ser homossexual no deve ser tratado como doena, mas sim uma opo sexual. Da que deve-se preferir o termo homoafetivo. Convm lembrar, apesar de no tratar-se de ponto afeto ao tpico ora estudado, que o STF reconheceu a unio homoafetivo e a sua incluso como entidade famlia, estendo os direitos da unio estvel e dando interpretao conforme a Constituio Federal ao artigo 1723 do Cdigo Civil Brasileiro para que seja excluda qualquer significado que impea o reconhecimento da unio estvel entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. (ADPF 132 RJ e ADI 4.277-DF). Diversos direito decorrem desse reconhecimento, inclusive que, por serem reconhecidas tais unio como entidade familiar, ser cabvel a adoo pelas mesmas de crianas e adolescentes. O STJ admitiu, a possibilidade da adoo por casais homoafetivos (4 turma), por entenderem que no caso sob analise, j vinham as crianas de longa convivncia com os mesmos. O que ocorria, antes de tal deciso do STF, que a adoo era feita geralmente por apenas um dos companheiros, j que no era possvel a adoo bilateral, por no serem considerados entidade familiar. Assim, O STJ em deciso paradigmtica estendeu os efeitos da adoo a companheira da adotante. Todas as decises visam acima de tudo, o bem estar dos menores, Em tal deciso, o Ministro Joo Otvio de Noronha, citou que toda a construo no campo de direito famlia pretoriana. A lei vem sempre a posteriori. No ser diferente com a adoo relativo aos casais homoafetivos, uma vez que a lei no pode diferenciar e tem que se reverenciar ante as diversidades do direito de famlia. (RESP 889852/RS) 3. Conveno da Haia relativa proteo das crianas e Cooperao em matria de adoo internacional de 1993. Tal Conveno foi concluda em Haia em 29 de maio de 1993 e promulgada pelo Decreto 3087 de 21 de junho de 1999. Aplica-se as suas normas desde que antes da criana atingir a idade de 18 anos, quando a Conveno no mais poder ser aplicada. Inicialmente, insta salientar que a adoo internacional aquela pleiteada por pessoa ou casal domiciliado fora do pas, o que implicar deslocamento definitivo da criana ou adolescente para o pas de acolhida. (ROSENVALD, Nelson e FARIAS, Cristiano Chaves. Direito de Famlias, p. 940). H que se atentar que a definio diz respeito a localizao do adotante, logo, mesmo se tratar-se de casais brasileiros residentes no exterior, ser regido pelas normas de Direito Internacional. A adoo de um estrangeiro realizada por brasileiro concede ao adotado a condio de brasileiro nato, por no se admitir qualquer tratamento discriminatrio, conforme a Carta Magna de 1988. Segundo Paulo Henrique Gonalves Portella, em Direito Interna cional Pblico e Privado: Os signatrios da Conveno entendem que necessrio prever medidas para garantir que as adoes internacionais sejam feitas no interesse superior da criana e com respeito a seus direitos fundamentais, bem como para prevenir o sequestro, a venda ou o trafico de crianas e ilcitos correlatos, como o trafico de rgos e a explorao sexual de menores de dezoito anos no exterior. Cada Estado dever indicar uma Autoridade Central, encarregada de dar cumprimento s

obrigaes impostas pela Conveno As Autoridades centrais devero cooperar entre si e promover a colaborao entre as autoridades competentes de seus respectivos Estado, com o intuito de assegurar a proteo das crianas e alcanar todos os objetivos da Conveno. Uma adoo certificada, em conformidade com a Conveno, pela autoridade competente do Estado onde ocorreu ser reconhecida de pleno direito pelos demais Estados-Partes, nos termos dos artigos 23 a 28 da Conveno. A Conveno ora em analise no admite reservas. O Brasil por meio do Decreto 3174 de 16 de setembro de 1999 indicou como Autoridade Central Federal, a Secretaria de Estado dos Direitos Humanos (SEDH) e, como Autoridades Centrais no mbito dos Estados federados e do Distrito Federal, as Comisses Estaduais Judicirias de Adoo, tendo sido a SEDH ratificada pelo Decreto 7.256/2010. O Decreto 3.174 instituiu tambm o Programa Nacional de Cooperao em Adoo Internacional e criou o Conselho das Autoridades Centrais Administrativas Brasileiras. De resto, a adoo por estrangeiros no Brasil tambm permitida e regulada pela Constituio Federal (artigo 227 5), elo ECA e pelo supramencionado Decreto 3.174/1999. O ECA dispe em seu artigo 52 1 que se a legislao do pas de acolhida assim o autorizar, admite-se que os pedidos de habilitao adoo internacional sejam intermediados por organismos credenciados.

ITEM 12.A: Das pessoas jurdicas. Das associaes e das fundaes. Das pessoas jurdicas. A pessoa jurdica, salvo a fundao, nasce como decorrncia do fato associativo (corporao). Pessoa jurdica (ou abstrata, moral, coletiva ou fictcia) o grupo de pessoas ou de bens, criado na forma da lei e dotado de personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins comuns. O empresrio individual pessoa fsica (o fato de ele ter CNPJ no descaracteriza isso, apenas fico tributria). Tanto que o patrimnio do empresrio individual o prprio patrimnio da pessoa fsica. - Teorias explicativas da pessoa jurdica: 1) Corrente NEGATIVISTA (Planiol, Duguit e outros): negavam o reconhecimento da pessoa jurdica como sujeito de direito, diziam que no h pessoa jurdica porque ela era um patrimnio coletivo ou um condomnio, grupo de pessoas fsicas reunido; 2) Corrente AFIRMATIVISTA: reconhecia a pessoa jurdica como sujeito de direito. H vrias subdivises: - A Teoria da Fico (desenvolvida por Savigny, a partir do pensamento de Windscheid) sustentava que a pessoa jurdica seria um sujeito com existncia ideal, fruto da tcnica jurdica, sem atuao social. - Pela Teoria da Realidade Objetiva ou Organicista (Gierke e Zitelman), a pessoa jurdica seria um organismo social vivo. - Segundo a Teoria da Realidade Tcnica (adotada pelo CC), a pessoa jurdica personificada pelo direito, mas tem atuao social, na condio de sujeito de direito. Para Maria Helena Diniz, o nome correto dessa ltima seria Teoria da Realidade das Instituies Jurdicas. O CC, no art. 45, firma a natureza constitutiva (e no declaratria) do registro da pessoa jurdica, com eficcia ex nunc. A aquisio da personalidade da pessoa jurdica s se d a partir do registro. s vezes, necessrio tambm autorizao do Poder Executivo (se faltar, a pessoa jurdica inexistente). As pessoas jurdicas no registradas funcionam como sociedades despersonificadas (antigamente denominadas de irregulares ou de fato). Elas podem at ter capacidade processual, mas no so pessoas jurdicas; por isso, os scios respondem pessoalmente. - Exemplos de entes que no so pessoas jurdicas, mas tm capacidade processual: esplio, massa falida e condomnio. Se tiverem CNPJ, isso apenas fico tributria. - Espcies de pessoa jurdica de Direito Privado: associaes, sociedades, fundaes, organizaes religiosas e partidos polticos. Apesar de o Enunciado 286 do CJF/STJ, da IV Jornada de Direito Civil, dispor que Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos, o STJ tem admitido a reparao do dano moral pessoa jurdica, especialmente por violao sua imagem (honra objetiva, reputao social). V. Smula 227 do STJ e art. 52 do CC. Pessoa jurdica no tem honra subjetiva (j que no possui autoestima). Das associaes e das fundaes. A fundao, diferentemente das outras espcies de pessoa jurdica, especial porque no decorre da reunio de indivduos, no agrupamento humano. Decorre de um patrimnio que se personifica. Resulta do destacamento de um patrimnio. Toda fundao tem finalidade ideal (religiosa, moral, cultural ou de assistncia), ou seja, finalidade no econmica. Obs.: As ONGs, por tambm perseguirem finalidade ideal, devem se constituir sob a forma de fundao ou associao. Requisitos para se constituir uma fundao de Direito Privado: a) Afetao de bens livres; o instituidor destaca bens do patrimnio dele; b) Constituio por escritura pblica ou testamento; c) Elaborao do estatuto da fundao (diretamente pelo instituidor ou, mediante delegao, por um terceiro; ambos devem submeter o estatuto aprovao do MP, com recurso ao juiz; se o terceiro no elaborar o estatuto, o MP elabora subsidiariamente, com submisso aprovao do juiz); d) Registro da Fundao no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. O MP Estadual tem a precpua funo fiscalizatria das fundaes. Se a fundao for interestadual, a fiscalizao caber aos MP estaduais respectivos. Fundao do DF fiscalizada pelo MPDFT, e no pelo MPF (ADI 2794). Alterao do estatuto da fundao privada: a fundao privada prestigia interesses sociais, por isso h regras especficas para alterao de seu estatuto (deliberao por dois teros dos representantes, no contrariar a finalidade da fundao e aprovao pelo MP). Destino do patrimnio quando a fundao privada acaba: tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o MP, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. As associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos, visando a finalidade no econmica (finalidade ideal, assim como as fundaes; a diferena entre elas que a associao decorre da unio de indivduos). No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Exemplos: associao de moradores de bairro, ONG, clube recreativo (finalidade ldica). O ato constitutivo de uma associao seu estatuto, que registrado no CRPJ.

A associao pode ter receita, que deve ser investida nela mesma, mas no h o objetivo de partilhar lucros entre seus conselheiros e presidncia. Compete privativamente assembleia geral da associao: a) destituir os administradores; b) alterar o estatuto. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o contrrio. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.

ITEM 12.B: Do penhor, da hipoteca e da anticrese. So direitos reais de garantia sobre coisa alheia: penhor, hipoteca e anticrese. Caractersticas desses direitos: preferncia, indivisibilidade, sequela e excusso. No admitem pacto comissrio ou clusula comissria (garante ao credor o direito de ficar com o bem para si na hiptese de inadimplemento). O credor tem que levar o bem excusso, sob pena de violar o devido processo legal (na anticrese, entretanto, o credor no tem direito excusso). Do penhor. Penhor o direito real de garantia sobre bem mvel. Tal garantia oferecida pelo devedor, voluntariamente, ou por fora de lei, para assegurar o cumprimento de uma obrigao sua preexistente. Esse bem mvel pode ser corpreo ou incorpreo. Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse ( necessria, portanto, a tradio). Aeronaves e navios, apesar de serem bens mveis, so insuscetveis de penhor. Em razo de seu valor econmico, so objeto de hipoteca. Como todo direito real de garantia, o penhor tem natureza acessria. Extinto o penhor, no necessariamente estar extinta a obrigao porque extinguiu-se apenas a garantia e possvel que a dvida permanea. Se o bem entregue ao credor pignoratcio perecer ou deteriorar sem culpa deste, extingue-se a obrigao de devolver. Isso porque, nas obrigaes de dar (o credor pignoratcio tem obrigao de restituir, obrigao de dar de volta), se a coisa pereceu ou deteriorou sem culpa, extingue-se a obrigao. O STJ j entendeu que o roubo ou furto do bem empenhado na posse do credor pignoratcio implica na extino da garantia, mas no em extino da dvida. Porm, o valor do bem deve ser ressarcido ao devedor. Com base na boa-f objetiva, o credor pignoratcio continua com o direito de exigir o pagamento (porque a obrigao no se extinguiu), mas deve ressarcir o valor da coisa (j que, quando o devedor pignoratcio entregou o bem ao credor pignoratcio, ele imaginou que o credor deveria ter cuidado, zelo, segurana, ateno, boa-f objetiva). O credor pignoratcio no pode retirar para si os frutos que a coisa dada em garantia produz, pois eles pertencem ao devedor. Se o fizer, o valor deve ser imputado nas despesas de guarda e conservao, ou, sucessivamente, abatido da dvida, primeiro dos juros e depois do principal. Caractersticas do penhor: a constituio do penhor depende de solenidade (contrato por escrito e registrado no cartrio de ttulos e documentos) e tradio da coisa (o contrato , pois, real, porque s se aperfeioa com a entrega da coisa). O registro no cartrio condio de eficcia do penhor apenas em relao a terceiros porque, mesmo que no tenha sido registrado, existente, vlido e eficaz entre as partes. possvel constituir subpenhor, penhor de diferentes graus, salvo disposio contrria. O penhor de segundo grau somente prosperar depois que o credor pignoratcio de primeiro grau tiver satisfeito o seu interesse, e assim sucessivamente. Penhor rural, industrial, mercantil e de veculos: as coisas empenhadas continuam em poder do devedor. O penhor rural exige registro no cartrio de imveis (o industrial tambm) e nele no h tradio real, mas ficta, o constituto possessrio, que d posse indireta ao credor pignoratcio. Penhor legal: constitudo independentemente da vontade das partes, decorre da lei (hiptese de autotutela). Depende de homologao judicial, que ocorre por procedimento previsto dentre as medidas cautelares. Da hipoteca. Hipoteca direito real de garantia sobre imvel (apesar de ser tratada como imvel pelo art. 80 do CC, a herana no pode ser objeto de hipoteca). Deve ser constituda por escritura pblica. Exige-se o registro em cartrio de imveis e dispensa-se a tradio (o bem permanece na posse do devedor hipotecrio). preciso vnia conjugal (no para hipoteca de navios e aeronaves, porque so bens mveis), salvo no regime de separao absoluta. A hipoteca no obsta o real aproveitamento do bem (o devedor hipotecrio, na posse do bem, pode alugar, emprestar, ceder, desmembrar, lotear, instituir condomnio e, at, alienar o bem, salvo nas hipotecas firmadas pelo Sistema Financeiro de Habitao, nas quais a CEF ter que anuir). Se a hipoteca incidir sobre bem de incapaz, exige-se autorizao judicial, mesmo que ele esteja devidamente representado ou assistido. A isso d-se o nome de legitimao (requisito especfico para a prtica de determinado ato), que diferente de capacidade (aptido para praticar atos pessoalmente). Tipos de hipoteca: convencional (decorrente da manifestao de vontade dos interessados), judicial (ndole processual e no material, exige-se registro tambm) e legal (h credores que, por lei, tm o privilgio da garantia hipotecria, a exemplo dos filhos, sobre os imveis do pai ou me que passar a outras npcias antes de fazer o inventrio do casal anterior). Na hipoteca legal, exige-se homologao judicial, que ocorrer por precedimento de jurisdio voluntria. Assim como o penhor, a hipoteca admite diferentes graus (sub-hipotecas): hipoteca de 1 grau, de 2 grau, etc. O vencimento de uma hipoteca de grau consecutivo implica no vencimento antecipado da dvida garantida pela hipoteca antecedente porque os graus so sucessivos. No necessrio autorizao do credor hipotecrio de 1 grau para constituio de hipoteca de 2 grau j que a constituio de hipoteca no obsta o aproveitamento do bem. Prazo mximo de hipoteca (chamado prazo de perempo): 30 anos.

A lei do bem de famlia, no art. 3, dispe que o imvel dado voluntariamente em hipoteca penhorvel. Entretanto, o STJ vem entendendo que a hipoteca s pode incidir sobre bem de famlia se a dvida garantida reverter em prol do ncleo familiar. Da anticrese. Anticrese direito real de garantia sobre bem (mvel ou imvel) que produz frutos. O credor anticrtico recebe o bem para, recebendo os frutos, abater na dvida (primeiro os juros, depois o principal). Na prtica, assemelha-se imputao do pagamento. A anticrese excepciona a regra dos direitos de garantia. O credor real no recebe a coisa, mas na anticrese ele recebe (tem a posse), para poder retirar-lhe os frutos. O credor anticrtico no pode ficar com a coisa para si, mas apenas explorar economicamente os frutos, que tambm no so para si, mas para imputar na dvida. Como o objeto da anticrese estrito, nada impede que se tenha, ao mesmo tempo, sobre um s bem, hipoteca e anticrese, pois elas possuem diferentes finalidades. Prazo mximo da anticrese: 15 anos (aps, h a perempo). Depois desse prazo, a dvida pode at continuar, mas a garantia extinta. A anticrese admite a ao de prestao de contas promovida pelo devedor em face do credor anticrtico, para que este preste contas dos frutos retirados, demonstrando-se o montante que foi quitado. Tal ao tem natureza dplice e permite a prpria execuo do valor remanescente encontrado. Ao contrrio do que ocorre com a hipoteca e o penhor, na anticrese o credor no tem direito excusso da coisa dada em garantia.

ITEM 12.C: Do poder familiar: conceito, exerccio, suspenso e extino. Poder familiar (e no mais ptrio poder, expresso incompatvel com a 'despatriarcalizao' do Direito de Famlia) ou autoridade parental (como consta no Estatuto da Famlias PL 2.285/2007) o conjunto de direitos e deveres, quanto pessoa e aos bens do filho menor no emancipado, exercido em igualdade de condies (se houver divergncia, recorre-se ao juiz) por ambos os pais (ou s por um deles, na falta do outro), no interesse do filho. Caractersticas: a) munus pblico; b) irrenuncivel (salvo o art. 166 do ECA: adeso a pedido de colocao do menor em famlia substituta, v.g., pedido de adoo); c) indelegvel; d) imprescritvel (dele no decaem os genitores pelo no exerccio; somente podem perd-lo por sentena judicial nos casos previstos em lei); e) incompatvel com a tutela. Contedo do poder familiar: - Quanto pessoa do filho: dirigir-lhes a criao e educao; t-los em sua companhia e guarda; conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; represent-los, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; reclamlos de quem ilegalmente os detenha; exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. - Quanto aos bens do filho: simples administrao (atos de disposio exigem autorizao judicial, sob pena de nulidade) e usufruto. Excees ao poder de administrao e direito de usufruto: os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; os valores auferidos pelo filho maior de 16 anos, no exerccio de atividade profissional e os bens com tais recursos adquiridos; os bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem usufrudos, ou administrados, pelos pais; os bens que aos filhos couberem na herana, quando os pais forem excludos da sucesso. Suspenso do exerccio do poder familiar: em caso de o pai/me abusar da autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os bens dos filhos, ou caso o pai/me seja condenado por sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a 2 anos de priso. Suspenso a privao, por tempo determinado, de todos os atributos do poder familiar ou de somente parte deles, em relao a um dos filhos ou a alguns; pode ser restabelecido o seu exerccio se desaparecida a causa da suspenso. Perda ou destituio do poder familiar: em caso de morte dos pais ou do filho, emancipao, maioridade, adoo ou deciso judicial (pai/me que castiga imoderadamente o filho ou o deixa em abandono, ou pratica atos contrrios moral e aos bons costumes, ou, ainda, reincide numa causa de suspenso do poder familiar). Neste ltimo caso (deciso judicial), abrange toda a prole (e no somente um ou alguns filhos) e pode ser restabelecido o seu exerccio apenas se provada a regenerao do genitor. A suspenso ou a perda do poder familiar no desobrigam o genitor do dever de sustentar o filho (dever de alimentos). O divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram o poder familiar, com exceo da guarda (salvo os casos de guarda compartilhada ou alternada), que representa parcela desse poder e fica com um dos pais, enquanto o outro fica apenas com o direito de visita. A Lei n. 12.318/10 trouxe nova hiptese de suspenso do poder familiar: a alienao parental ou implantao de falsas memrias (lavagem cerebral feita por um genitor alienador no filho, de modo a prejudica r a imagem do outro genitor).

ITEM 13.A: Dos Registros Pblicos. Obras consultadas: LOUREIRO, Luiz Guilherme. Registros Pblicos - Teoria e Prtica. 3 Ed. 2012. Ed. Mtodo . Legislao bsica: Art. 22, XXV e Art. 236, CRFB; Lei 6.015/73 Lei dos Registros Pblicos (LRP); Lei 8.935/94 Lei dos Servios Notarias e de Registro. 1. Noes gerais: Ramo autnomo. Competncia da Unio para legislar sobre Registros Pblicos (Art. 22, XXV, CRFB). 2. Conceito: Registro o conjunto de atos autnticos tendentes a ministrar prova segura e certa do estado das pessoas (fsicas ou jurdicas), de ttulos e documentos, da propriedade imobiliria e do inadimplemento do devedor. 3. Efeitos: a) constitutivo: o direito nasce a partir do registro (ex.: emancipao e aquisio de propriedade imvel por ato inter vivos); b) comprobatrio: o registro prova e existncia e a veracidade do ato jurdico a que se reporta (ex.: assento de bito de pessoa presumidamente morta); c) publicitrio: o ato registrado, salvo raras excees, acessvel ao conhecimento de todos, interessados e no interessados (ex.: interdio e declarao de ausncia). 4. Fins do registro pblico: a) publicidade; b) autenticidade: a qualidade do que confirmado por ato de autoridade: de coisa, documento ou declarao verdadeiros. O registro cria presuno de verdade juris tantum; c) segurana: d) eficcia: a aptido para produzir efeitos jurdicos. 5. Espcies: a) registro civil das pessoas naturais: prova o estado do indivduo; b) registro civil das pessoas jurdicas (inscrio de contratos, atos constitutivos ou estatutos de pessoa jurdica de direito privado, sendo onde comea sua existncia); registro de ttulos e documentos; e d) registro de imveis. 6. Registro de imveis: Princpios do registro de imveis: a) Publicidade: o registro confere publicidade s transaes imobilirias, valendo contra terceiros; b) F pblica: os registros tm fora probante, pois gozam de presuno de veracidade (art. 859 do CC de 1916). No Brasil, somente o registro pelo sistema Torrens (art. 277 da LRP) acarreta presuno absoluta sobre a titularidade do domnio, mas s se aplica a imveis rurais; c) Legalidade: incumbe ao Oficial do cartrio, ex officio, examinar a legalidade e a validade dos ttulos que lhe so apresentados para registro, nos seus aspectos intrnsecos e extrnsecos; d) Territorialidade: o que exige o registro na circunscrio imobiliria da situao do imvel (registro rei sitae); e) Continuidade: somente se admite o registro de um ttulo se a pessoa que nele aparece como alienante a mesma que figura no registro como seu proprietrio; f) Prioridade: A lei protege quem primeiro registra o seu ttulo; g) Especialidade: exigida minuciosa individualizao, no ttulo, do bem a ser registrado. Trata-se dos dados geogrficos do imvel, especialmente os relativos s suas metragens e confrontaes; h) Instncia: no permitido ao Oficial proceder aos registros de ofcio, mas somente a requerimento do interessado, ainda que verbal (art. 13 da LRP). 7. Outros conceitos: Averbao: acessrio do registro (mas obedece s mesmas cautelas deste); consiste em referir, margem de registro existente, fato jurdico que o modifica ou cancela. Atinge direito da parte. Anotaes: remisses recprocas dos registros e das averbaes feitos nos diversos livros do oficial; tem o fim de recordar, para facilidade de buscas, outros registros ou outras averbaes. No atinge direito da parte. Regime jurdico dos notrios e registradores: exercem atividade estatal, entretanto no so titulares de cargo pblico efetivo, tampouco ocupam cargo pblico. No so servidores pblicos, no lhes alcanando a (...) aposentadoria compulsria aos setenta anos de idade. (ADI 2602, Relator(a) p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 24/11/2005). Em razo da natureza estatal das atividades exercidas pelos serventurios titulares de cartrios e registros extrajudiciais, exercidas em carter privado, por delegao do Poder Pblico, o Estado responde objetivamente pelos danos praticados a terceiros por esses agentes no exerccio de tais funes, assegurado o direito de regresso contra o notrio, nos casos de dolo ou culpa (C.F., art. 37, 6). (RE 209354 AgR, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Segunda Turma, julgado em 02/03/1999) 8. Novidades: Atentar para as inovaes trazidas pela lei 12.424/11 que alterou a regularizao fundiria dos assentamentos urbanos de interesse social (Lei 11.977/09) e LRP. Ex: gratuidade de custas nos assentamentos de interesse social.

ITEM 13.B: Do Estabelecimento. Obras consultadas: RAMOS, Andre Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. 2 Edio. Ed. Mtodo. Legislao bsica: Arts. 1.142 a 1.149 do Cdigo Civil.

1. Noes gerais: Instituto do Direito Empresarial. Previso normativa no Titulo III do Livro II , Cdigo Civil. 2. Conceito: Conjunto de bens mveis ou imveis, materiais ou imateriais organizados para o exerccio da atividade de empresa (atividade econmica organizada para produo bens ou servios) 3. Caractersticas (i) Universalidade de fato complexo de bens reunidos para finalidade especfica (ii) Estabelecimento no sujeito de direitos, e sim objeto unitrio de negcios jurdicos. 4. Trespasse: contrato relativo a alienao, usufruto ou arrendamento do estabelecimento. H regras especficas para proteo de terceiros: -Necessidade de anuncia (tcita ou expressa em 30 dias da notificao do credor) para eficcia do ato a terceiros, salvo se bens restantes no patrimnio do alienante forem suficientes para saldar dvidas. -S produz efeitos a terceiros aps averbado no Registro Pblico de Empresas Mercantis e publicado na imprensa oficial. 5. Clausula de no-restabelecimento: O alienante no pode fazer concorrncia (estabelecer-se logo em seguida com o mesmo ramo de negcio) ao adquirente nos cinco anos subsequentes transferncia. Trata-se de clusula de no restabelecimento, implcita em qualquer contrato de trespasse, pois, ainda que no conste expressamente no instrumento do contrato, imposta por lei. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, essa proibio persistir durante o prazo do contrato. 6. Responsabilidade por dbitos: Regramento do Cdigo Civil prev a responsabilidade do adquirente pelos dbitos anteriores transferncia (desde que regularmente contabilizados). Neste caso o devedor primitivo continua solidariamente obrigado pelo prazo de 1 ano a contar: a) da publicao do contrato, quanto aos dbitos j vencidos; b) da data do vencimento, quanto aos vincendos. 7. Efeitos: -Transferncia importa sub-rogao do adquirente nos contratos condizentes com a explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em 90 dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. Enunciado n 234: Quando do trespasse do estabelecimento empresarial, o contrato de locao do respectivo ponto no se transmite automaticamente ao adquirente. -A cesso dos crditos produzir efeitos em relao aos respectivos devedores desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.

ITEM 13.C: Dos direitos de vizinhana. Obras consultadas: VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil. Vol V. 5 Ediao. Ed. Atlas. Legislao bsica: Arts. 1.277 a 1.313 do Cdigo Civil.

1. Noes gerais: Limitaes propriedade; funo social; interesse da coletividade; propriedades vizinhas e vontade do homem. 2. Conceito de Direito de vizinhana: Limitaes propriedade na utilizao e fruio dos imveis impostos em favor da convivncia social. Vizinhana em sentido mais amplo, no restrita aos prdios confinantes. 3. Caractersticas: - obrigao propter rem: devedor por estar na condio de titular de direito real. -No se confunde com direito real de servido (obrigao unilateral, decorrente de NJ + registro). -D. vizinhana limitao externa, enquanto na funo social da propriedade a limitao interna. 4. Espcies no CC: USO ANORMAL DA PROPRIEDADE: prejuzo segurana, sossego e sade: utilizao que excede o razovel. Atos ilegais, abusivos ou excessivos. Enseja responsabilidade objetiva teoria do abuso de direito. Anlise da anormalidade: homem mdio + zona de conflito + pr-ocupao RVORES LIMTROFES: pertence a ambos. Os frutos pertencem ao dono do solo onde carem. PASSAGEM FORADA: situao de absoluto encravamento. Oneroso. Decorre da lei. Encravamento natural. PASSAGEM DE CABOS E TUBULAES: sempre subterrneo. GUAS: necessidade de suportar o curso das guas naturalmente escoadas pela propriedade superior. Gratuito. LIMITES ENTRE PRDIOS E DIREITO DE TAPAGEM: demarcao consequncia do direito de propriedade. Presuno de copropriedade de muros, cercas, tapumes, salvo se demonstrado que s um dos confitentes pagou. DIREITO DE CONSTRUIR: Gozo e fruio inclui o direito de realizar acesses, que por sua vez est limitado pela vontade das partes, regimentos administrativos, funo social da propriedade e tambm pelo direito de vizinhana. Preservao da intimidade e da privacidade. Ex: aberturas de janelas, paredes divisrias.

ITEM 14.A: Do casamento religioso com efeitos civis. Do casamento de estrangeiros e no exterior. Dos efeitos jurdicos e do regime de bens do casamento. Do casamento inexistente, nulo e anulvel. Obras consultadas: Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: Direito de Famlia. 9 Edio. Ed. Atlas. v. VI. Legislao bsica: Art. 226, , CF/88; Arts. 1.511 a 1.570, do Cdigo Civil. 1. Noes Gerais. Na evoluo do Direito Civil Brasileiro, mais especificamente do Direito de Famlia, percebe-se grande influncia religiosa e romana1, de modo que o instituto do casamento esteve, por muito tempo, engessado pelo carter conservador da sociedade, passando, somente nas ltimas dcadas e com mais intensidade nos ltimos anos , por uma flexibilizao/remodelao. Washington de Barros Monteiro e Slvio Rodrigues, p.ex., no vem com bons olhos a unio diversa do casamento, por eles denominada, genericamente, de concubinato. Todavia, com a CF/88 a unio estvel ganha proteo estatal, seguida do reconhecimento de direitos alimentcios, sucessrios, previdencirios etc. nesse contexto de novas formas de famlia que, hoje, deve ser visto o casamento, inclusive aquele oriundo de relaes homoafetivas, como j admitido pelo STJ (infra), muito embora seja moderno demais at mesmo para Venosa, crtico de Washington de Barros e Slvio Rodrigues quando o tema era unio estvel. 2. Conceito. Ao conceituar o casamento, Venosa cita Guilherme Borda, para quem trata-se de unio do homem e da mulher para estabelecimento de uma plena comunidade de vida , conceito que se aproxima do texto do art. 1.511 do CC. J Washington de Barros fala em unio para reproduo, enquanto que Slvio Rodrigues traz a noo de contrato de Direito de Famlia. Venosa conclui que o conceito no pode ser imutvel muito embora no admita, inicialmente, o casamento de pessoas de mesmo sexo , mas no abre mo da noo de negcio jurdico e do aspecto formal. Caracteriza, ento, o casamento como o ato solene, pessoal (liberdade de escolha) e puro (no admite condio ou termo), eminentemente civil e que estabelece um vnculo jurdico de convivncia, auxlio, integrao fsicopsquica e amparo prole, alm de regularizar as relaes sexuais. Venosa, como j dito, aponta a diversidade de sexo como caracterstica do casamento, salientando que a relao homoafetiva obrigacional, demandando alterao legislativa e do art. 226, 3, da CF para ser admitido o casamento nesses casos. Chega a dizer que, para tais relaes, o nvel jurdico nunca poder ser o de matrimnio, pois estariam fora do sublime e histrico conceito de famlia e casamento . Diverso foi o entendimento do STJ no REsp 1183378/RS (Quarta Turma, DJe 01/02/2012). 3. Natureza Jurdica. Quanto natureza jurdica do casamento, Venosa cita a corrente Institucionalista, adotada por aqueles que negam a natureza contratual do casamento, entendendo que este seria um negcio jurdico sui generis (Duguit) ou, mesmo sem negar a natureza contratual, tratam o casamento como uma instituio qual aderem os nubentes (Maria Helena). Ele prprio afirma que, quanto ao aspecto sociolgico, trata-se de uma adeso a uma estrutura jurdica cogente e predisposta. A concepo contratualista, por sua vez, adotada pela maior parte da doutrina (Bevilqua, Orlando Gomes, Caio Mrio), concebendo o casamento como um contrato especial de Direito de Famlia, pois leva em considerao aspectos de celebrao e deveres recprocos . Resume, ento, que o casamento-ato um negcio jurdico, enquanto que o casamento-estado uma instituio. 4. Casamento Civil. O casamento civil surgiu na Holanda, em 1580, ao passo que no Brasil s foi institudo em 1861, passando a ser obrigatrio em 1890, com a proclamao da Repblica e a separao entre o Estado e a Igreja. A regra atual, ento, o casamento civil, sendo gratuita sua celebrao (art. 1.512 do CC). Deve ser precedido de processo da habilitao, que tramita perante o Oficial do Registro Civil, com participao do Ministrio Pblico, s sendo submetido ao Juiz caso haja impugnao (NOVIDADE Lei n. 12.133/09), nos termos do art. 1.526 do CC. Aps a publicao de editais e em no havendo oposio de impedimentos ou causas suspensivas ou sendo elas afastadas , ser expedida certido de habilitao com eficcia limitada ao prazo de 90 dias (arts. 1.527 a 1.532). A celebrao do casamento deve se dar na forma dos arts. 1.533 a 1.542, podendo ser realizado mediante procurao por instrumento pblico, com poderes especiais e prevendo a pessoa com quem se deve casar, alm de eficcia limitada a 90 dias (art. 1.542). Poder, ainda, no caso de molstia grave de um ou de ambos os cnjuges, ser celebrado pela autoridade competente no local em que ele(s) se encontre(m), de dia ou de noite, na presena de duas testemunhas (eram quatro no CC/1916) que saibam ler e escrever, devendo ser levado a registro em at 5 dias (art. 1.539). J no caso de iminente risco de vida de um ou dos dois contraentes, em sendo impossvel o comparecimento da autoridade competente, podem eles mesmos celebrarem o casamento, desde que na presena de 6 testemunhas que com eles no possuam parentesco em linha reta ou na colateral at segundo grau (art. 1.540). Neste ltimo caso, chamado casamento nuncupativo, in articulo mortis ou in extremis, as testemunhas tm 10 dias para comparecerem perante o juiz para terem suas declaraes reduzidas a termo (art. 1.541), sendo que qualquer interessado pode pedir que sejam intimadas a faz-lo. O

juiz, ento, averiguar se os cnjuges poderiam ter se habilitado e, em caso positivo, mandar registrar o casamento. Em qualquer das hipteses os efeitos do casamento retroagem data da celebrao . 5. Casamento Religioso. O casamento religioso, que por muito tempo foi a nica forma no Brasil, foi substitudo pelo casamento obrigatoriamente civil em 1890, com a proclamao da Repblica. A CF/88, contudo, assegura efeitos civis ao casamento religioso (art. 226, 2), que deve se dar nos termos da lei, ou seja, depende de habilitao, prvia ou posterior, e de registro. Alm de atender aos requisitos de validade do casamento civil (art. 1.515 do CC), o casamento religioso precedido de processo de habilitao deve ser levado a registro no prazo de 90 dias da sua celebrao, sob pena de ter de ser realizada nova habilitao (art. 1.516, 2, do CC). Venosa destaca que o STF, por seu Tribunal Pleno, j afastou a necessidade de observao deste prazo, muito embora a deciso seja de 1979 (RE 83859, DJ 03-07-1979). Se no houver habilitao prvia, ainda assim o casamento religioso pode ser levado a registro, mas desde que, primeiro, os cnjuges passem pelo processo de habilitao, no sendo necessria nova celebrao porque os efeitos do ato retroagiro data do casamento religioso (art. 1.515). Por fim, Venosa destaca que esta modalidade de casamento abrange todos os credos moralmente aceitos que no contrariam a ordem pblica (p. 96). 6. Casamento de estrangeiros e no exterior. Os brasileiros podem se casar no exterior, perante autoridade consular brasileira (casamento consular) ou perante autoridade estrangeira. Nos dois casos o casamento deve ser registrado em 180 dias, a contar da volta de um ou ambos os cnjuges ao pas (art. 1.544 do CC). J o estrangeiro que quiser se casar no Brasil pode faz-lo perante autoridade diplomtica ou consular de seu pas, desde que ambos os nubentes tenham mesma nacionalidade (art. 7, 2, da LIDB). Caso contrrio, o casamento ter de ser realizado perante autoridade brasileira. Em qualquer caso, uma vez realizado no Brasil, aplicase a lei brasileira quanto s formalidades de celebrao, causas de nulidade e anulabilidade4 (o art. 7, 1, da LIDB fala em impedimentos dirimentes). Ainda, para Venosa a habilitao do estrangeiro para o casamento no Brasil no exige prova da regularidade da sua situao no pas. No h exigncia nesse sentido e o direito ao casamento no pode ser limitado por esse motivo. Fica o estrangeiro sujeito apenas s sanes administrativas e, eventualmente, penais pertinentes. Por fim, o casamento de estrangeiro no exterior no precisa ser registrado no Brasil . Alis, ao julgar Agravo Regimental no pedido de Homologao de Sentena Estrangeira n. 7.376 AR, o STJ negou pedido de homologao de certido de casamento expedida no exterior sob o argumento de que esto sujeitos homologao apenas as sentenas estrangeiras e os provimentos no judiciais que, pela lei brasileira, tenham natureza de sentena. E acrescentou que no h previso legal sequer de sua averbao no cartrio de registro civil brasileiro (Lei n. 6.015, de 31 de dezembro de 1973). 7. Efeitos jurdicos e do regime de bens do casamento. Ao tratarmos dos efeitos do casamento preciso partir da prpria CF, em cujo art. 226, 5, disciplina que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher . Esta igualdade tambm est prevista nos arts. 1.511, 1.567, 1.568 e 1.569, todos do CC, segundo os quais a direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher , os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial e o domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges . O Texto Constitucional, muito embora prevendo limites nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, tambm assegura que o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito , vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas (art. 226, 7), previso que tambm se v no art. 1.565, 2, do CC. Com base nessa liberdade e igualdade, o casamento se destina a uma comunho plena de vida (art. 1.511 do CC), com base em que homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia (art. 1.565 do CC). O CC prev, ainda, alguns deveres (art. 1.566), que so: (a) fidelidade recproca, decorrente da tradicional famlia monogmica, que s violada com conjuno carnal, acarretando, a, efeitos patrimoniais em uma eventual separao. Atos diversos da conjuno carnal, segundo Venosa (p. 145), podem configurar injria grave e embasar um pedido de separao, mas no configuram, juridicamente, adultrio; (b) vida em comum no domiclio conjugal, o qual, como j visto, ser escolhido por ambos os cnjuges (art. 1.569). No dever de coabitao, segundo Venosa, est a compreenso do dbito conjugal [que,] embora no constitua elemento fundamental do casamento, sua ausncia, no tolerada ou no aceita pelo outro cnjuge, motivo de separao (p. 145). Destaca, ainda, ser ineficaz qualquer pacto antenupcial que se destine a dispensar o dbito conjugal ou a coabitao, dever cuja violao implica perda do direito a alimentos (art. 1.578), entre outras sanes; (c) mtua assistncia; (d) sustento, guarda e educao dos filhos, muito embora a existncia de prole no seja essencial ao casamento; e (e) respeito e

considerao mtuos. Venosa entende que a transgresso aos deveres conjugais pode gerar danos indenizveis, segundo a regra geral da responsabilidade civil (art. 186), muito embora admita ser minoritrio seu entendimento, j que para a maior parte da doutrina entende que a simples transgresso dos deveres conjugais faz presumir a existncia de dano moral e portanto acarreta indenizao (p. 147). Quanto ao direito patrimonial entre os cnjuges, as maiores novidades do CC/2002 foram a introduo do regime de participao final nos aquestos, ao lado da comunho universal, da comunho parcial e da separao de bens, alm da sua flexibilizao, j que os regimes podem ser combinados no pacto antenupcial ou at mesmo alterados na constncia do casamento. (Regime de bens, ver ponto 11). 8. Casamento inexistente. Entre os pressupostos/elementos de existncia do casamento podemos elencar o consentimento, a celebrao por autoridade materialmente competente e, segundo a doutrina tradicional, a diversidade de sexo dos contraentes. A partir da se deduz ser inexistente o casamento realizado sem manifestao de consentimento (o que no se confunde com vcio de consentimento, causa de anulabilidade), celebrado por autoridade que seja materialmente incompetente (ressalvada a hiptese do art. 1.554 do CC5) ou entre pessoas do mesmo sexo (ressalvado o entendimento do STJ no REsp 1183378/RS6). Trata-se de categoria no prevista, por bvio, entre as hipteses legais de vcios do casamento, pois o ato no existe. Decorre da adoo, entre ns, da regra das nulidades textuais, que no podem ser aumentadas. Com isso, s hipteses de atos que evidentemente no podem produzir efeitos, mas que no se encontram elencados entre os casos de nulidade ou anulabilidade, restam a classificao como atos inexistentes. Venosa destaca, porm, que alguns atos inexistentes acabam por produzir efeitos materiais, caso em que os efeitos da inexistncia sero idnticos aos da nulidade, j que a interveno judicial para expurgar os efeitos prticos do ato ser imprescindvel. As grandes diferenas estariam, ento, no fato de que contra o casamento inexistente no corre qualquer prescrio, e pode o juiz assim declar-lo de ofcio e qualquer interessado pode demandar sua declarao. Por outro lado, a nulidade do casamento no pode ser decretada de ofcio; somente determinadas pessoas esto legitimadas para requerer a declarao e existem situaes em que a nulidade pode ser escoimada pelo decurso do tempo (p. 105)7. Por fim, Venosa ainda cita um ltimo caso de casamento inexistente, que seria o casamento nuncupativo sem confirmao posterior. 9. Casamento nulo. O casamento, por sua vez, nulo se contrado por infringncia de impedimento ou pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil (art. 1.548). Como bem sintetiza Venosa, se analisarmos a natureza dos impedimentos que tornam nulo o casamento, veremos que so doravante de trs ordens: incesto (I a V), bigamia (VI) e homicdio (VII), todos do art. 1.521 do CC (p. 107). Segundo a doutrina, permanece a validade do casamento avuncular, ou seja, o casamento com parente colateral de 3 grau (tio / sobrinho), mas desde que haja parecer mdico favorvel (Dec. n. 3.200/41)9. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz (art. 1.522) e, em no ocorrendo tal oposio, a decretao de nulidade de casamento () pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico (art. 1.549). Venosa destaca que, no caso da bigamia, utiliza-se, porm, sempre que possvel, o princpio em favor do casamento: anulado o primeiro casamento, o casamento seguinte ser vlido . Da mesma forma, se a existncia do primeiro cnjuge duvidosa, por ausncia prolongada, no se ataca o casamento (p. 108)11. Por fim, corroborando o sistema das nulidades textuais, Venosa destaca que a existncia de irregularidades na habilitao no leva nulidade do casamento (p. 64). Dos Impedimentos: Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Art. 1.522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo. 10. Casamento anulvel. As causas de anulabilidade do casamento correspondem aos antigos impedimentos relativamente dirimentes do CC/16, gerando nulidade relativa. Embora matria controvertida na doutrina, para boa parte dela a sentena que anula o casamento tem eficcia ex tunc. So causas de anulao (arts. 1.550 a 1.558): (a) contraente com menos de 16 anos de idade (art. 1.517, primeira parte) ou, se menor em idade nbil, sem autorizao dos representantes legais12 (art. 1.517, segunda parte) . No se confundem o suprimento de idade para evitar sano criminal ou em caso de gravidez (art. 1.520) e o suprimento do consentimento, no caso de negativa injusta (art. 1.519), hiptese em que ser adotado o regime da separao de bens (art. 1.641, III). A autorizao pode ser revogada at a celebrao (art. 1.518). No se anula casamento por idade se h gravidez (art. 1.551), nem por falta de autorizao se o responsvel acompanhou o ato (art. 1.555, 2) . No caso do menor de 16 anos, a legitimidade para postular a anulao dos seus representantes legais, dos seus

ascendentes ou do prprio cnjuge menor (art. 1.552), o qual, por outro lado, pode ratificar o casamento depois de completar a maioridade (art. 1.553), a qualquer tempo, ainda que questionado por terceiros . J no caso do casamento de menor em idade nbil, mas sem autorizao, a legitimidade para anulao tambm dos representantes legais e do prprio menor, bem como de seus herdeiros necessrios . Em ambos os casos o prazo para anulao de 180 dias (art. 1.555 e 1.560, 1), contado da data da celebrao, da data da maioridade do contraente menor (para ele) ou da data da morte deste, para os herdeiros. Se um ou ambos os cnjuges estava de boa-f, os seus efeitos so preservados at a sentena anulatria, ou, em caso negativo, so preservados ao menos para os filhos (art. 1.561, ) ; (b) contraente incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento, seja por causa permanente seja transitria. No se inclui aqui o portador de molstia mental permanente (casamento nulo art. 1.548,I), nem os surdos-mudos e deficientes visuais que puderem exprimir sua vontade. No se exige, igualmente, interdio. O prazo para anulao tambm de 180 dias (art. 1.560, I); (c) revogao do mandato sem que o mandatrio tivesse conhecimento, mas desde que no haja coabitao. O prazo para anulao tambm de 180 dias, mas contado da data em que o mandatrio tiver cincia da revogao (art. 1.560, 2); (d) autoridade relativamente incompetente, pois, se for absolutamente incompetente o ato inexistente. Contudo, uma vez feito o registro, em qualquer caso, anulabilidade ou inexistncia, deve haver ao anulatria para cassar os efeitos materiais do ato. O prazo para anulao de 2 anos (art. 1.560, II), mas os efeitos do ato so preservados se a autoridade, mesmo sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil (art. 1.554); (e) enfim, chegamos aos casos de vcio de vontade, que so as hipteses de erro essencial quanto pessoa do outro (art. 1.556), ou seja, sobre a identidade, honra e boa fama, sobre a prtica de crime anterior ao casamento (no se exige condenao) ou sobre a existncia de doena mental grave que tornem insuportvel a vida em comum, ou ainda sobre defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia (art. 1.557). Outra hiptese de vcio de vontade a coao, que a imputao de fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares (art. 1.558). A legitimidade, nesses casos, apenas do cnjuge vtima, sendo que, ressalvados os casos de molstia grave, defeito fsico irremedivel e doena mental grave, a coabitao convalida o ato. O prazo para anulao de 3 anos para os casos de erro e de 4 anos para os de coao (art. 1.560, III e IV). Venosa destaca, por fim, que o dolo no est entre os casos de anulabilidade. 11. Adendo: causas suspensivas Muito embora no integre o presente ponto, nem mesmo o ponto em que se trata dos regimes de bens (11), pareceme interessante ao menos mencionar as chamadas causas suspensivas, que so os antigos impedimentos impedientes, hoje previstas no art. 1.523 do CC. No invalidam o casamento, mas geram apenas sanes patrimoniais, como a imposio do regime de separao obrigatria de bens e a hipoteca legal em nome dos filhos. As razes de ser das causas suspensivas so evitar confuso patrimonial, evitar a turbatio saguinis e proteger o patrimnio dos tutelados/curatelados, na hiptese do art. 1.523, IV. No podem ser declaradas de ofcio; s podem ser arguidas por parentes em linha reta ou colaterais at 2 grau13 (nem MP pode!), at 15 dias da publicao dos proclamas. Podem ser afastadas, provando-se ausncia de prejuzo (p.ex. inventrio negativo ou prova da inexistncia de gravidez). Desaparecida a causa, admite-se alterao do regime de bens.

ITEM 14.B: Da teoria da impreviso, do caso fortuito e da fora maior. Obras consultadas: Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos. 7 Edio. Ed. Atlas. v. II; Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 10 Edio. Ed. Atlas. v. IV. Legislao bsica: Arts. 478 a 480, do Cdigo Civil; Art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor; Arts. 246; 393; 399; 575; 583; 667, 1; 862; 868, do Cdigo Civil. 1. Da teoria da impreviso. 1.1 Noes Gerais. A teoria da impreviso, que no novidade entre ns14, fundamenta a relativizao dos pilares do direito obrigacional, o adgio pacta sunt servanda e o princpio da fora obrigatria dos contratos, pois autoriza a interveno judicial para alterao/reviso do negcio jurdico. Justifica, portanto, a reviso ou a resoluo do contrato caso acontecimento superveniente e imprevisvel desequilibre a base econmica do negcio, impondo a uma das partes obrigao excessivamente onerosa. Venosa salienta, contudo, a necessria presena de um fator de relevncia geral, pois o princpio da obrigatoriedade dos contratos no pode ser violado perante dificuldades comezinhas de cumprimento (). A impreviso que pode autorizar uma interveno judicial na vontade contratual somente aquela a que refoge totalmente s possibilidades de previsibilidade (p. 430). J a onerosidade excessiva explicada ora por teorias subjetivas, como da pessuposio de continuidade da situao existente quando o contrato foi ultimado ou da condio implcita de continuidade daquela situao, ora por teorias objetivas, como o do princpio da reciprocidade ou equivalncia das condies ou, ainda, da funo social e econmica do contrato. 1.2 Requisitos Venosa aponta 4 requisitos: (a) fato extraordinrio e imprevisvel15, ou seja, que se afaste do curso ordinrio das coisas e que as partes16 no tenham tido condies de prever17; ( b) repercusso sobre a prestao18, que, segundo Venosa, o que distingue a impreviso do caso fortuito e da fora maior; ( c) contrato bilateral comutativo, ou unilateral oneroso, a prazo ou de durao, pois nos contratos de cumprimento instantneo no h espao para previso e nos aleatrios o risco inerente, ressalvada a hiptese de o fato imprevisvel ser estranho ao risco assumido19; (d) ausncia de culpa do devedor e de mora no que diz respeito s demais clusulas. Venosa no coloca entre os requisitos e critica a previso legal contida no art. 478 do CC que exige como resultado a extrema vantagem para a outra parte20. 1.3 Efeitos A reviso por meio da interveno judicial pode resultar tanto em extino da obrigao quanto na sua reviso21, readequando-a a patamares entendidos como justos e equilibrados (arts. 479 e 480 do CC), mas, para tanto, depende de pedido do autor da ao, para no se revelar extra petita22. Clusula que vede o acesso ao Judicirio para fins de reviso contratual no caso de impreviso s admitida se especfica para determinados fatos, no sendo vlida a clusula genrica. 1.4 Casustica Jurisprudncia do STJ (2008-2012) - ferrugem asitica, lavoura, atinge as plantaes de soja no Brasil desde 2001 , no imprevisvel (REsp 945166/GO 4 Turma DJe 12/03/2012); - maxidesvalorizao do Real frente ao Dlar (1999), aplicao da teoria da impreviso, correo monetria pela variao cambial (EDcl-REsp 742717/SP 4 Turma DJe 16/11/2011); - impedem a aplicao da teoria da impreviso, contratos no so de execuo continuada ou diferida, compra e venda de coisa futura, alta do preo da soja no tornou a prestao excessivamente onerosa, mas apenas reduziu o lucro, variao cambial () no configurou um acontecimento extraordinrio e imprevisvel, contratantes conhecem o mercado (REsp 936741/GO 4 Turma DJe 08/03/2012); - a eficcia da coisa julgada tem uma condio implcita, a da clusula rebus sic stantibus, norteadora da Teoria da Impreviso, atua enquanto se mantiverem ntegras as situaes de fato e de direito existentes quando da prolao da sentena (AgRg-REsp 1193456/RJ 2 Turma DJe 21/10/2010); - instituio da Unidade Real de Valor URV, clusula de preservao da moeda, no se aplica a teoria da impreviso (REsp 1129738/SP 2 Turma DJe 21/10/2010); - inaplicvel a contrato de compra futura de soja a teoria da impreviso, cotao em bolsa de valores, flutuao do preo inerente ao negcio (REsp 849228/GO 4 Turma DJe 12/08/2010); - aumento salarial determinado por dissdio coletivo de categoria profissional acontecimento previsvel, no havendo falar em aplicao da Teoria da Impreviso para a recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo (AgRg-REsp 695912/CE 2 Turma DJe 27/11/2009); - irrelevante o fato de que o contrato foi firmado antes da vigncia do novo Cdigo Civil para a anlise da Teoria da Impreviso, no se mostra razovel () a inflao (...), no Brasil, como lea extraordinria, [no h] desequilbrio na equao econmica (REsp 744446/DF 2 Turma DJe 05/05/2008). 2. Caso Fortuito e Fora maior 2.1 Noes gerais

Consistem em causas legais de excluso de responsabilidade, que rompem o nexo causal, muito embora o devedor responda pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior se expressamente tiver se responsabilizado por eles (art. 393 do CC). A doutrina brasileira no unnime quanto definio de caso fortuito e fora maior. Segundo Washington de Barros Monteiro, a fora maior est relacionada a fenmenos naturais, ao passo que o caso fortuito decorreria de fatos humanos. lvaro Villaa Azevedo, assim como Venosa (p. 60), diz exatamente o contrrio: que caso fortuito evento inevitvel da natureza, enquanto que a fora maior seria decorrente de atos humanos. Maria Helena Diniz, por sua vez, afirma que caso fortuito evento imprevisvel (imprevisibilidade), humano ou natural, de causa desconhecida, enquanto que a fora maior seria evento que, ainda que tenha causa conhecida, inevitvel (inevitabilidade). J Slvio Rodrigues e Jos Aguiar Dias dizem que so expresses sinnimas, sendo intil distingui-las, do que Venosa discorda em parte, pois insiste que no so a mesma coisa, muito embora admita que no campo da responsabilidade civil elas atuem como sinnimas. E, de fato, o pargrafo nico do art. 393 conceitua tanto o caso fortuito como a fora maior como sendo o fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir, de modo que, na prtica, a lei equiparou os dois institutos. Funda -se, ento, na imprevisibilidade e na inevitabilidade, com maior relevncia esta, alm da ausncia de culpa de qualquer das partes. Anderson Schreiber acrescenta um quarto elemento ao caso fortuito, que seria a externalidade, relativizando o conceito, de modo que o chamado fortuito interno (aquele que incide durante o processo de elaborao do produto ou execuo do servio, ou ainda aquele que inerente atividade) no se mostra suficiente para excluir a responsabilidade civil. Em oposio, o fortuito externo exclui a responsabilidade civil porque est fora do exerccio da atividade do fornecedor. Essa classificao se aplica especialmente no campo do Direito do Consumidor. Por fim, importante consignar que o caso fortuito e a fora maior no afastam a responsabilidade do devedor em mora (art. 399) ou que viole outros deveres contratuais: locao (art. 575); comodato (art. 583); mandato (art. 667, 1); gesto de negcios (arts. 862 e 868). 2.2 Casustica Jurisprudncia do STJ (2008-2012) - culpa de terceiro somente romper o nexo causal entre o dano e a conduta do transportador quando o modo de agir daquele puder ser equiparado a caso fortuito , [no for] conexa atividade econmica e aos riscos inerentes sua explorao (REsp 1136885/SP 3 Turma DJe 07/03/2012); - instituio financeira, roubos so eventos totalmente previsveis e at esperados, no se podendo admitir (...) caso fortuito ou fora maior (Resp 1286180/BA 3 Turma DJe 17/11/2011); - atraso de voo e extravio de bagagem, Segunda Seo, problema tcnico fato previsvel, no caracterizando caso fortuito ou fora maior (AgRg no Ag 1389642/RJ 3 Turma DJe 20/09/2011); - atos ilcitos, atribudos a terceiro, roubo da carga a ser transportada, motivo de fora maior (REsp 1229361/SP 3 Turma DJe 12/04/2011); - No possvel a anulao de auto de infrao de imposto de importao , mercadoria (...) roubada aps o desembarao, durante o transporte, [no h] fora maior, tendo em vista que roubos em estradas constituem fatos corriqueiros inerentes atividade da transportadora, o que caracteriza fato fortuito interno, e no externo. (REsp 1172027/RJ 2 Turma DJe 30/09/2010);23 - caso fortuito possui fora liberatria e exclui a responsabilidade do cirurgio plstico, rompe o nexo de causalidade entre o dano (...) e o servio (REsp 1180815/MG 3 Turma DJe 19/08/2010); - embora as rebelies sejam uma constante no sistema carcerrio brasileiro, a extenso e os impactos daquelas ocorridas no complexo prisional Carandiru extrapolaram qualquer perspectiva de previso , caracterizao da fora maior/caso fortuito (REsp 710078/SP 2 Turma DJe 12/04/2010); - responsabilidade civil do shopping center no caso de danos causados integridade fsica dos consumidores ou aos seus bens no pode ser afastada sob a alegao de caso fortuito ou fora maior , segurana (...) inerente atividade (AgRg no Ag 1113293/MG 3 Turma DJe 28/09/2009); - estacionamento, espao e segurana aos usurios, afasta a alegao de fora maior em caso de roubo havido dentro de suas instalaes (REsp 503208/SP 4 Turma DJe 23/06/2008).

ITEM 14.C: Do contrato estimatrio, da prestao de servios e da constituio de renda. Obras consultadas: Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: Contratos em espcie. 7 Edio. Ed. Atlas. v. III. Legislao bsica: Arts. 534 a 537, 593 a 609 e 803 a 813 do Cdigo Civil. 1. Do contrato estimatrio. Contrato por meio do qual que o consignante transfere ao consignatrio bens mveis para que este os venda, pagando o preo estimado, ou devolva, ao fim do prazo contratado (art. 534). Inovao do CC/02, em que o lucro do consignatrio est no sobrepreo da venda, no que superar o estimado. Nada impede, tambm, que ele mesmo adquira o bem pagando tal preo. Para Venosa a possibilidade de o consignatrio devolver o bem caracteriza obrigao facultativa, e no alternativa, conforme parte da doutrina (p. 90). Trata-se de contrato oneroso, comutativo, bilateral e real, exigindo a entrega do bem do tradens ao accipiens sob pena de caracterizar pacto diverso. O mesmo se diga quanto disponibilidade do bem pelo accipiens, sem a qual ser outro o contrato firmado. Mas o consignatrio tem apenas a posse dos bens, pois o consignante conserva a propriedade, s que uma propriedade resolvel (ela se extingue caso a outra parte pague o preo de estima) e limitada (o consignante no pode dispor da coisa antes de restituda ou comunicada a restituio art. 537). Da mesma forma e enquanto no pago o preo, o bem no pode ser objeto de penhora pelos credores do consignatrio (art. 536). Pode ser visto como um mandato para vender, mas com ele no se confunde, j que no h representao. O consignante no responde por atos do consignatrio perante terceiros. O prazo no elemento essencial do contrato e, em no havendo, a entrega da coisa dever ser precedida de notificao. Antes de findo o prazo ou de recebida notificao, o consignatrio tem direito a proteo possessria, inclusive contra o consignante. Nada impede que o consignatrio antecipe a entrega, no podendo o consignante recus-la, salvo se houver expressa vedao contratual. Da entrega no pode haver retratao. O consignante pode recusar-se a receber a coisa se ela estiver deteriorada e no for paga indenizao, pois o consignatrio responde pela perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fato a ele no imputvel (art. 535). Exceo ao princpio res perit domino. Por fim, o preo elemento essencial do contrato, no se aperfeioando o negcio jurdico antes que ele seja definido, ainda que depois da entrega e que tal incumbncia seja conferida a terceiro ou vinculada a bolsa. Em mora o consignatrio, seus efeitos atingem tambm o valor a ser pago, no bastando a entrega. 2. Da prestao de servios. A disciplina do CC no se aplica s atividades sujeitas s leis trabalhistas ou especiais (art. 593). Tem como objeto toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial (art. 594), podendo, inclusive, haver contratao para prestao de servios gerais (art. 601), desde que compatveis com as foras e condies do contratado. Trata-se de contrato sinalagmtico, bilateral, oneroso, consensual e comutativo. No formal, apesar do disposto no art. 595 (poder ser assinado a rogo e subscrito por duas testemunhas quando qualquer das partes no souber ler nem escrever). No se presume gratuito, tanto que, em no havendo acordo sobre a remunerao, ela ser objeto de arbitramento (art. 596) e paga aps o trmino do servio (art. 597). Venosa nega que o contrato seja intuitu personae, apesar da afirmao do seu carter pessoal (p. 197) e do teor do art. 605. Ainda neste tema, o art. 608 pune aquele que aliciar pessoa vinculada a outrem por contrato escrito (Sano: pagamento do equivalente a 2 anos de trabalho ao contratante que perdeu o prestador de servios). Venosa ressalva a hiptese em que no haja causa de exclusividade e ele consiga atender eficazmente a ambos (p. 200). Sobre essa questo, defende, ainda, a existncia de situaes em que dispensada a existncia de contrato escrito24. No se confunde com a empreitada, focada na obra final (obrigao de resultado) e no na atividade (obrigao de meio), nem com o mandato, haja vista a subordinao que caracteriza a prestao de servio. A falta de habilitao legal obsta o direito de cobrar a remunerao em montante equivalente ao devido ao profissional habilitado (art. 606), ressalvada a prestao de boa f que resulte em benefcio para outra parte, hiptese em que a remunerao dever ser razovel, podendo alcanar aquele montante, evitando o enriquecimento sem causa. O pargrafo nico do dispositivo afasta a incidncia desta ressalva no caso de infringncia de lei de ordem pblica, mas no o pagamento de remunerao (Venosa, pp. 201-2). A lei estipula um prazo mximo de 4 anos para o contrato (art. 598), sem vedao de que seja renovado. O excesso de prazo no contrato no implica sua nulidade, mas ineficcia do prazo exorbitante (Venosa, p. 202). Mas se for por tempo indeterminado, qualquer das partes poder resilir unilateralmente o contrato (denncia vazia) mediante aviso prvio (art. 599) com antecedncia de oito dias se o pagamento for mensal; de quatro dias se semanal ou quinzenal; e de vspera quando inferior a sete dias. Esse aviso, porm, dispensado no caso de justa causa. Segundo o art. 600, no se conta no prazo do contrato o tempo em que o prestador deixou de servir por culpa sua, mas a remunerao devida se a paralisao se deu por culpa do outro. No contrato por tempo certo, ou obra determinada, o prestador no pode se ausentar ou despedir sem justa causa antes da concluso. Se o fizer, ter direito retribuio vencida, mas dever pagar perdas e danos ao tomador. O mesmo vale quando o prestador demitido por justa causa. Se o prestador for demitido sem justa causa, o tomador ter de pagar-lhe a retribuio vencida e metade da que lhe tocaria at o final do contrato (art. 603). Extingue-se com a morte de qualquer das partes, pelo fim do prazo, pela concluso da obra, pela resciso mediante aviso prvio, por inadimplemento ou pela impossibilidade da continuao do contrato (fora maior) (art. 607). Alienada a propriedade rural em que se preste o servio, o prestador pode optar por continu-lo para o adquirente (art. 609).

3. Da constituio de renda. Contrato por meio do qual o instituidor aliena certo capital ao rendeiro, que se obriga a periodicamente prestar a renda prometida no contrato ao credor. No CC/16 era contrato e direito real sobre coisa alheia, permanecendo no CC/2002 apenas como contrato. Venosa o aproxima da previdncia privada e salienta a sua importncia atual (f. 372). O instituidor chamado rentista ou censusta, enquanto que o devedor o rendeiro ou censurio. O contrato pode ser gratuito (art. 803) ou oneroso (art. 804), aproximando-se, neste caso, do mtuo feneratcio, mas dele se diferencia pela inexistncia de obrigao de restituio da coisa e pela lea. O contrato real para maioria da doutrina. Para Venosa, porm, consensual, sendo a entrega do bem ato posterior (pp. 373-4). oneroso e bilateral, mas pode ser gratuito em favor de terceiro. O art. 805 autoriza a exigncia de garantia. Pode ser temporrio (prazo certo) e comutativo ou aleatrio, caso o prazo seja a durao da vida. um contrato solene (escritura pblica - art. 807). Pode ser institudo por ato inter vivos ou causa mortis, sendo que, neste caso, o testamento ter de ser pblico. H nulidade absoluta na constituio de renda em favor de pessoa falecida, ou que venha a falecer nos 30 dias seguintes de molstia que j sofria (art. 808). Salvo disposio expressa em contrrio, no h direito de acrescer. No caso de inadimplemento, ou risco de, o credor pode exigir tanto as parcelas em atraso quanto garantia das futuras. O domnio dos bens entregues do devedor (art. 809) e aplica-se ao caso o princpio res perit domino, de modo que perecendo o capital a obrigao pelo pagamento continua. O instituidor do contrato gratuito pode gravar os bens com impenhorabilidade/inalienabilidade, resguardando-os inclusive de execues j ajuizadas. O contrato se extingue-se com o fim do prazo ou com a morte do credor, desde que assim contratado, pois, caso contrrio, pode ser transferido aos herdeiros.

ITEM 15.A: Do concubinato. Da unio estvel. Da unio homoafetiva. Obras consultadas: BERENICE DIAS, Maria. Manual de Direito das Famlias. 7 edio. RT. 2010; DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 15 edio. Saraiva. 2010; SARMENTO, Daniel. Por um Constitucionalismo Inclusivo. Lumen Juris. 2010..

O item est inserido dentro do ramo de Direito de Famlia, regulado nos arts. 1.511/1590 e de modo esparso pelo Cdigo Civil. O concubinato vem a ser "as relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar (...)" (art. 1.727, CC). Divide-se em (i) adulterino, pessoa casada que mantm ao lado da famlia matrimonial uma outra, (ii) e incestuoso, se houver parentesco prximo entre os amantes. O Cdigo Civil regula os efeitos do concubinato e transparece um forte contedo repressivo do instituto. Em especial, destaca-se a sano de nulidade relativa da doao do cnjuge adltero (art. 550, CC), a possibilidade de resgate de bens transferidos ao concubino (art. 1.642, inciso V, CC), impedimento do concubino ser herdeiro ou legatrio (art. 1.801, CC), e a impossibilidade de constituio da unio estvel (art. 1.727, CC). Diante da ausncia de expresso reconhecimento do concubinato como espcie do gnero famlia e com a finalidade de vedar o enriquecimento sem causa do cnjuge adltero, a jurisprudncia reconhece o instituto como sociedade de fato (art. 981, CC e Smula 380 do STF) e permite a dissoluo judicial com a partilha dos bens adquiridos. O referido tratamento est relacionado a um conceito tradicional de famlia (modelo patriarcal e hierrquico inseparvel do casamento), motivo pelo qual alguns doutrinadores sustentam a inconstitucionalidade de referido tratamento. Conforme esta corrente, a Constituio Federal de 1988 impe uma nova viso de famlia, tendo como centro a dignidade da pessoa humana e os princpios da liberdade e igualdade, permitindo um conceito plural de famlia (no apenas a constituda pelo casamento, mas tambm a famlia monoparental, a unio estvel, a famlia homoafetiva e a famlia paralela). Nota-se, contudo, que a jurisprudncia continua a tratar o concubinato no mbito do direito societrio e dos direitos das obrigaes. A unio estvel entidade familiar reconhecida quando preenchida os seguintes elementos (art. 1.723, CC): diversidade de sexo, ausncia de impedimento matrimonial, convivncia pblica, contnua e duradoura, com o objetivo de constituir famlia (convincia more uxorio). A unio estvel regulada nos arts. 1.723/1.727, CC, sendo relevante destacar as seguintes normas: aplicao do regime da comunho parcial de bens, quando ausente a indicao de regime diverso (art. 1.725, CC); vnculo de afinidade entre os conviventes (art. 1.595, CC) e o dever de prestar alimentos (art. 1.694, CC); diferenciado regime de sucesso hereditria do companheiro (art. 17.90, CC); direito real de habitao do companheiro ao imvel destinado residncia da famlia (art. 7, pargrafo nico, Lei 9.278/1996). A unio homoafetiva a unio contnua e duradoura de pessoas do mesmo sexo. A Constituio Federal e o Cdigo Civil se omitiram em regular o instituto. O tratamento tradicional equipara o referido instituto s sociedades de fato. Contudo, a lacuna legislativa no impedia que a parcela da doutrina inclusse a unio homoafetiva como espcie do gnero famlia sob os seguintes argumentos: o art. 226 da CF clusula geral protetora da famlia e as espcies ali relacionadas (famlia constituda pelo casamento, unio estvel e a famlia monoparental) no esgotam todas as formas de convvio merecedoras de tutela; o princpio da dignidade da pessoa humana, como elemento axiolgico da Constituio e vetor interpretativo, reconhece o direito de autodeterminao de cada pessoa, em especial o direito orientao sexual; o princpio da igualdade impe que as diferenciaes sejam dotadas de razoabilidade (no caso, o elemento sexual no supre este requisito); Aps a progressiva evoluo da jurisprudncia sobre o tema, o STF conferiu interpretao conforme ao art. 1.723, CC "para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impea o reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel heteroafetiva" (ADPF 132).

ITEM 15.B: Dos ttulos de crdito. Do concurso de credores. Os ttulos de crditos esto regulamentados nos arts. 887/926, CC e so conceituados como obrigaes por declarao unilateral de vontade (materializada em um instrumento) pelo qual o agente se obriga a uma prestao determinada. O CC adotou o tratamento conferido por Cesare Vivante concebendo o ttulo de crdito como o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido (art. 887, CC) . Na definio de Cesare Vivante esto contidos os trs princpios do direito cambirio: cartularidade (o direito de crdito no existe sem a crtula, no pode ser transmitido sem a sua tradio e no pode ser exigido sem a sua apresentao), literalidade (o ttulo vale pelo que nele est escrito), autonomia (o ttulo configura documento constitutivo de direito novo, autnomo, originrio e desvinculado da relao que lhe deu origem) . Maria Helena Diniz acrescenta ainda o princpio da abstrao: a eficcia cambiria independe da causa debendi. Os ttulos podem ser classificados quanto: (i) forma de circulao, sendo ttulo ao portador (circula pela mera tradio), ttulo nominal (identifica o titular e pode ser transferido por endosso - quando clusula ordem ou cesso civil de crdito - clusula no ordem), nominativo (art. 921, CC; o titular identificado em registro e a transferncia do ttulo possui eficcia apenas com a alterao neste) ; (ii) ao modelo, sendo modelo livre (a lei no estabelece uma padronizao obrigatria) ou vinculado; (iii) quando estrutura, sendo ordem de pagamento (h a figura do sacador - emite o ttulo ou ordena o pagamento, sacado - contra quem o ttulo emitido, e tomador/beneficirio) ou promessa de pagamento (h a figura do sacador ou promitente - que promete pagar determinada quantia, e a do tomador; (iv) quanto hiptese de emisso, sendo causal (a lei elenca as hipteses nas quais o ttulo pode ser emitido) ou abstrato . As quatro espcies de ttulos prprios mais relevantes no so regidas pelo CC, uma vez que possuem legislao especfica (Art. 903, CC). Letra de Cmbio: regulada no Decreto 57.663/1966 (Lei Uniforme de Genebra) e Decreto 2.044/1908. Trata-se de ttulo nominal, de modelo livre, estruturado como ordem de pagamento. Emitida a Letra, ela entregue ao tomador e apresentada ao sacado para que a aceite. O sacado no possui obrigao de aceite, sendo este facultativo, mas irretratvel. A recusa do aceite promover o vencimento antecipado do ttulo, podendo o tomador exigir do sacador o pagamento. Nota Promissria: regulada no Decreto 57.663/1966. Trata-se de ttulo nominal, de modelo livre, estruturado como promessa de pagamento, abstrato. Trata-se de ttulo com regime jurdico similar Letra de Cmbio, devendo ser destacado o seguinte: inaplicabilidade das regras sobre aceite (uma vez que a Nota uma promessa de pagamento); a Nota emitida pela instituio financeira quando da abertura de crdito ilquida, a ela se aplicando a Smula 247 do STJ ("o contrato de abertura de crdito em conta-corrente acompanhado do demonstrativo de dbito, constitui documento hbil ao ajuizamento da ao monitria "); nula a Nota emitida pelo procurador do muturio vinculado ao mutuante (Smula 60 do STJ); Duplicata: regulada na Lei 5.474/1968 e Decreto-Lei 436/1969. Trata-se de ttulo nominal, de modelo vinculado, estruturado como ordem de pagamento, causal. Trata-se de ttulo concebido pelo direito brasileiro e detm a relevante caracterstica do aceite obrigatrio. Ressalte-se que o aceite obrigatrio, mas no irrecusvel: o devedor deve justificar a recusa nas hipteses estipuladas no art. 8 da Lei 5.474/1968. A duplicata pode ser emitida em duas hipteses: compra e venda mercantil ou contrato de prestao de servios. Cheque: regulado na Lei 7.357/1985 e Decreto 57.595/1966. Trata-se de ttulo nominal, de modelo vinculado, estruturado como ordem de pagamento direcionado a uma instituio financeira, abstrato. Modalidades: cheque cruzado (aposio de dois traos transversais e paralelos no anverso do ttulo) - o pagamento somente pode ser feito a um determinado banco ou ao correntista deste; cheque visado - o banco confirma no ttulo a existncia de fundos e se obriga a reservar a quantia durante o perodo de apresentao; cheque administrativo - cheque emitido por um banco contra ele mesmo; cheque para ser creditado em conta - o pagamento no pode ser dinheiro mas atravs de crdito em conta. Concurso de credores: O concurso de credores est regulado nos arts. 955/965 do CC e iniciado a partir da declarao de insolvncia no processo de execuo (arts. 748/790, CPC). O concurso ser caracterizado pelo exame da existncia de ttulo legal preferncia e, no existindo qualquer credor assim qualificado, da proporo de cada crdito. Os ttulos legais de preferncia so aqueles em que a lei outorga uma vantagem ao credor, no somente para reaver o bem, mas tambm para preterir os concorrentes no recebimento do crdito (art. 958, CC). Os ttulos podem ser privilgios pessoais - especiais (art. 964, CC) ou gerais (art. 965, CC) - e reais (direitos reais de garantia). A regra de preferncia estabelecida no art. 961, CC: o crdito real prefere ao pessoal; o pessoal especial prefere ao pessoal geral e por ltimo est o crdito quirografrio.

ITEM 15.C: Das sociedades dependentes de autorizao oficial. Das sociedades simples e da sociedade cooperativa. Sociedades nacionais e estrangeiras. Sociedades dependentes de autorizao (arts. 1.123/1.141, CC): em regra, as sociedades submetem-se ao regime de livre criao, bastando a licitude do objeto e a observncia de certas formalidades. Contudo, diante dos elementos da nacionalidade, do dinheiro pblico aplicado ou da relevncia de certos bens jurdicos, algumas sociedades dependem de prvia autorizao do governo federal. Rol exemplificativo: sociedades estrangeiras, agncia de seguros, instituies financeiras, estabelecimentos de ensino, empresas de transporte areo, sociedade de advogados (ressalva: a autorizao dada pela OAB). Sociedades nacionais e estrangeiras: nacional a sociedade que for organizada conforme a lei brasileira e tiver a sede (domiclio) de sua administrao no Brasil (critrio da sede social). A sociedade ser brasileira, apesar de ter no quadro societrio somente scios estrangeiros, caso preenchido o critrio da sede social no Brasil. A sociedade ser estrangeira quando a sede no estiver localizado no Brasil. Neste caso, a anlise da sua constituio ser conforme o local de constituio (lex loci actus), conforme art. 11 da LICC. Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constituirem. 1o No podero, entretanto ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira. 2o Os Governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles tenham constituido, dirijam ou hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou susceptiveis de desapropriao. 3o Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos representantes diplomticos ou dos agentes consulares.

Sociedade simples: trata-se de pessoas jurdica que visa fim lucrativo, sendo alcanada pelo exerccio de certas profisses ou pela prestao de servios tcnicos. Trata-se de uma sociedade de pessoas. Enunciado CJF 57: A opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza simples da sociedade. Enunciado CJF 196: A sociedade de natureza simples no tem seu objeto restrito s atividade intelectuais. Enunciado CJF 213: O art. 997, inc. II, no exclui a possibilidade de sociedade simples utilizar firma ou razo social. Enunciado CJF 477: O art. 983 permite que a sociedade simples opte por um dos tipos empresariais dos arts. 1.039 a 1.092 do Cdigo Civil. Adotada a forma a sociedade annima ou de comandita por aes, porm, ela ser considerada empresria. Enunciado CJF 479: Na sociedade simples pura (art. 983, parte final, do CC), a responsabilidade dos scios depende de previso contratual. Em caso de omisso, ser ilimitada e subsidiria, conforme o disposto nos arts. 1.023 e 1.024 do CC. Sociedade cooperativa: uma associao sob a forma de sociedade simples, com nmero aberto de membros, que tem por escopo estimular a poupana, a aquisio de bens e a economia de seus scios, mediante atividade econmica comum. Trata-se de modalidade especial de sociedade simples. O instituto est tratado nos arts. 1.093/1.096. Enunciado CJF 69: As sociedade cooperativas so sociedades simples sujeitas inscrio nas juntas comerciais. Enunciado CJF 207: A natureza de sociedade simples da cooperativa, por fora legal, no a impede de ser scia de qualquer tipo societrio, tampouco de praticas atos de empresa.