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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN

INTRODUCCIN

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN

CONTESTACIN DE LA DEMANDA
1. Generalidades El actor o demandante tiene derecho a interponer la demanda para plantear las pretensiones jurdicas que considere necesarias para hacer valer sus derechos, por consiguiente, por el principio de igualdad, el demandado tambin tiene derecho a la contestacin de la demanda para defenderse de los ataques del actor y poder compeler la pretensin del mismo. Para Palacio: La contestacin a la demanda es el acto mediante el cual el demandado alega, en el proceso ordinario, aquellas defensas que no deban ser opuestas como de previo y especial pronunciamiento y toda clase de defensas que intente hacer valer contra la pretensin procesal. Para Fassi, es el acto que completa la relacin procesal y en la cual el demandado formula todas las defensas que quiere hacer valer, salvo que las tuviere y utilizare como previo y especial pronunciamiento. Carlo Carli, por su parte, la define como el acto proc esal mediante el cual quien ha sido demandado, opone a la pretensin del actor la propia pretensin de sentencia declarativa de certeza negativa: desestimacin de la demanda. La mayor parte de la doctrina vincula la contestacin de demanda con el derecho de defensa del demandado, es decir, cuando ste alega cualquier medio de defensa que, por su oposicin, conduzca al rechazo de la demanda o la demanda no tenga la eficacia que pretende el actor. El principio fundamental de carcter constitucional de la inviolabilidad de la defensa (nadie puede ser condenado sin juicio previo, en el que se le d la oportunidad para ser odo), se concreta procesalmente en la contestacin de la demanda y esa defensa se concreta con el estado de libertad.

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Como seala Alsina, aun cuando la ley y la doctrina indican que el demandado debe contestar la demanda dentro del trmino que se le asigne, debemos recordar que no se trata de una obligacin en el sentido que esta palabra se le reconoce en derecho civil, ya que el actor carece de medios para compelerlo a su cumplimiento, sino que es solamente una carga procesal, en cuanto su omisin puede crearle al demandado una situacin desfavorable dentro del proceso, que, en ese caso, se traduce en la posibilidad de que su silencio o su contestacin evasiva puedan ser interpretadas por el juez, al dictar sentencia, como un reconocimiento tcito de los hechos afirmados por el actor, y en la circunstancia de hacer admisibles ciertos medios de prueba que, como la testimonial, seran de otro modo ineficaz. Si la demanda se define por su contenido (accin ms pretensin) la contestacin tambin debe definirse atendiendo al mismo criterio. Es el acto procesal de parte en el que se opone expresamente la resistencia por el demandado, esto es, por medio del cual el demandado pide que no se dicte contra l sentencia condenatoria La contestacin como acto es un continente; el contenido es la resistencia y sta es una declaracin petitoria de no condena. El art. 405 LEC dispone una contestacin a la demanda en la que han alegarse todas las defensas que el demandado tenga contra la pretensin del actor; tanto las excepciones procesales como las materiales. La contestacin es la respuesta que el demandado da a la demanda del actor. Dicho de otro modo, la contestacin es una de las posiciones jurdicas procesales que el demandado puede adoptar de frente a la demanda. Siendo as, la contestacin participa de forma principal de las caractersticas, estructura y naturaleza de la demanda. Cuando el artculo 540 establece que la contestacin se formula en los trminos prevenidos para la demanda, la ley nos est diciendo, aun cuando de manera imperfecta, que uno y otro acto procesal tienen las misma caractersticas, estructura y naturaleza aun cuando, es obvio, en sentidos opuestos. Por consiguiente, si la demanda es el vehculo formal a travs del cual se ejercita la accin, la contestacin es el vehculo formal a travs del cual el demandado enfrenta

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN o encara la accin del demandante. Enfrentamiento que, como veremos de inmediato, no siempre significa oposicin a la misma, pues cabe perfectamente que el demandado utilice la contestacin para aquietarse con los trminos de la demanda. Enfrentarse significa, pues, tomar posicin frente a la demanda. 2. Importancia de la contestacin La contestacin de demanda, cualquiera sea el tipo de que se trate, reviste importancia fundamental, por cuanto cierra el ciclo de los actos introductivos de la instancia (salvo reconvencin); a partir de ese momento quedan definitivamente fijados los hechos sobre los cuales deber producirse la prueba y delimita, asimismo, el tema de la decisin de fondo, pues la sentencia definitiva slo puede versar sobre las cuestiones planteadas por ambas partes, conforme al art. 190 del procedimiento ritual. Conviene sealar la influencia que la contestacin de la demanda tiene en el desarrollo de la relacin procesal. Ella es la base del proceso conjuntamente con la demanda y de ella depende el xito de la accin deducida, ya que la contestacin de la demanda concreta las pretensiones del demandado y limita los poderes del juez a su respecto, pues la sentencia debe referirse a las peticiones que aqul haya formulado (art. 190 c.p.c.), slo podr producirse prueba sobre los hechos expuestos en la demanda y en la contestacin. La demanda y la contestacin son actos procesales de suma importancia en el proceso, por los cuales el actor y el demandado concretan sus pretensiones jurdicas. Todo el procedimiento se halla subordinado a los trminos de la demanda y contestacin y por tal razn su preparacin y redaccin requiere el mayor cuidado y reflexin, de ello depende en la mayora de los casos, el xito o fracaso de las pretensiones deducidas. Para los tratadistas, la contestacin importa el ejercicio de una accin, porque se busca como en a demanda, la tutela del rgano jurisdiccional.

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Para la mayor parte de la doctrina vincula la contestacin de demanda con el derecho de defensa del demandado, es decir, cuando ste alega cualquier medio de defensa que, por oposicin, conduzca al rechazo de la demanda o la demanda no tenga la eficacia que pretende el actor. El demandado deber contestar la demanda dentro del plazo de quince das, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia a que refiere el art. 146 C.P.C. Para toda diligencia que debiera practicarse fuera del asiento del juzgado o tribunal, pero dentro de la Repblica, se ampliarn los plazos fijados por este Cdigo a razn de un da por cada doscientos kilmetros o cada fraccin que no baje de cien, siempre que exista transporte areo, ferroviario o de carretera. Si no hubiere estos servicios la ampliacin ser de un da por cada sesenta kilmetros. Con la contestacin el demandado, como ya se tiene dicho en el plazo de cinco das computables a partir del da hbil siguiente de su citacin podr oponer las excepciones previas a que refieren los seis primeros numerales del art, 336 del Cdigo de Procedimiento Civil como tambin las comprendidas del 7 al 11 y de no ser as, deber oponer las perentorias propiamente dichas. 3. Documentos que deben acompaarla Sobre la distincin entre documentos procesales y materiales y sobre la necesidad de acompaarlos a la contestacin, puede reproducirse lo dicho respecto a la demanda, puesto que los arts. 264 y ss. LEC se refleten siempre a la demanda y a la contestacin, en su caso, aunque es necesario hacer alguna matizacin. 3.1. Procesales 1) El poder que acredita la representacin procesal del procurador, si la representacin no se ha otorgado apud acta o por el turno de oficio (arts. 264.1, 1. y 24.1 LEC): Su no representacin, cuando sea necesario y no se sustituido por las otras dos posibilidades, significar que el juez no dar curso a la contestacin y slo a falta de sta se tendr por no presentada la contestacin y por no comparecido al demandado.
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 2) Acreditacin de la representacin legal de la persona fsica y la consideracin de rgano de la jurdica. 3) Tantas copias de la contestacin y de los documentos como demandantes haya. 3.2. Materiales Lo dicho para la demanda es exactamente aplicable aqu, teniendo en cuenta que se refieren, no a la estimacin de la pretensin sino a su desestimacin, a la absolucin del demandado. Estos documentos, dictmenes periciales e informes (art. 265 LEC) podrn ser necesarios cuando el demandado alegue hechos nuevos, pero no cuando se limite a negar los hechos alegados por actor. 3.3. La prohibicin de transformacin Las prohibiciones de transformacin de la demanda queso contienen en las leyes son trasladables mutatis mutandis a la contestacin. Los arts. 412 y 4 LEC se refieren tambin a la contestacin, y respecto de sta son tambin aplicables las posibilidades de alegaciones complementarias previstas en Ley. 4. Efectos de la contestacin de la demanda La contestacin a la demanda produce los siguientes efectos jurdicos y procesales conforme a nuestro procedimiento y la opinin de varios doctrinarios. 4.1. En principio, cierra la etapa introductiva de la instancia Con el memorial de contestacin a la demanda se abren las contingencias posteriores de apertura a prueba o del segundo traslado en caso de declararse el proceso como de puro derecho; es decir, si no hay reconvencin, se cierra la relacin procesal entre las partes. 4.2. Fija la cuestin litigiosa El esquema temtico de cuestiones jurdicas propuesto por el actor al promover la demanda, que ser objeto litigioso y constituir el thema decidendum, (lo que debe

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN decidirse) se completa con la contestacin de la demanda, porque sobre las admisiones y negaciones del demandado se determina cul ser los hechos controvertidos y conducentes y la forma en que se distribuir la carga de la prueba en el proceso. 4.3. Fija la competencia del juez No se debe confundir con la apertura de la competencia, que determina el Art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. Salvo que mediare una excepcin previa de incompetencia, la contestacin de demanda implica la aceptacin por el demandado de la competencia del juez, aunque ste fuere incompetente en razn del territorio, ya que la competencia territorial es la nica prorrogable. 4.4. Precluye el derecho de recusar sin causa El derecho del demandado de recusar al juez podr ejercerse hasta el momento de contestar la demanda y si el demandado no ejerciere esos actos, no podr ejercer en adelante la facultad de recusar vlidamente al juez de la causa. Si el demandado considera que el juez tiene algn impedimento legal para no conocer el proceso, el mismo tiene la oportunidad de recusar hasta antes de la contestacin de la demanda, salvo que ignoraba la causa de recusacin, en cuyo caso debe recusar inmediatamente de conocida la misma. 4.5. Fija el lmite temporal de invocacin de pretensiones por el demandado La correlacin de normas de la ley sustancial y de la procesal produce como consecuencia que aqulla constituya el momento final para invocar la prescripcin. El demandado que no ha opuesto excepciones perentorias, no puede ejercer esa facultad con posterioridad.

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 5. Formas de la contestacin de la demanda El demandado, al momento de contestar la demanda, puede asumir varias actitudes en el proceso, todo dependiendo si el mismo tiene o no derecho, si cree que es correcta o incorrecta la pretensin jurdica del actor; es decir, dependiendo del caso concreto, el demandado tiene varias posibilidades en la contestacin. Para una mejor comprensin del trmite del proceso ordinario, podemos decir que el demandado puede contestar la demanda de formas muy distintas y desde luego con consecuencias tambin diversas (Parajeles).y Son las siguientes: 5.1. Allanamiento Conforme al art. 347 del procedimiento civil (confesin de la demanda), si el demandado confesare clara y positivamente la demanda, el juez pronunciar sentencia sin necesidad de otra prueba ni trmite. Si confesare una parte, slo en sta se tendr por probada, debiendo proseguir el proceso sobre los dems puntos demandados. Como seala Parajeles, el demandado puede contestar allanndose a lo pretendido por el actor, ya sea en forma total o parcial. Al leer el escrito se debe estar seguro que el demandado se allana a la pretensin y no a los hechos, de ah que el procedimiento a seguir sea dictar sentencia sin ms trmite; y en caso que sea parcial el fallo tambin ser parcial sobre los extremos aceptados. Slo es posible allanarse en pretensiones de ndole patrimonial, es decir, en derechos disponibles. De esta manera no procede en materia familiar, donde a pesar del allanamiento es necesario evacuar la prueba propuesta. Salvo que con el allanamiento se obtenga la proteccin del Derecho de Familia, como por ejemplo allanarse a la investigacin de paternidad. Tampoco se aplica cuando hay sospecha de fraude procesal. El allanamiento es el acto por el cual el demandado admite, ms que la exactitud de los hechos, la legitimacin de las pretensiones del actor y, desde luego, podr hacerse no slo en la contestacin a la demanda, sino en cualquier estado del proceso.
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Segn Alsina, el allanamiento se diferencia de la admisin de hechos y de la confesin provocada, en que tanto una como otra se refieren a hechos y no a la pretensin actora. Adems, puede proceder lo mismo del demandado que del demandante. Efecto de la primera es eximir de la prueba; por la segunda queda aportada la prueba de los hechos y el juez decide. En cambio, cuando media allanamiento, por regla general, el juez no entra en el examen de los mismos y dicta sentencia que tiene como contenido el allanamiento del demandado. El allanamiento puede ser expreso o tcito, es expreso cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda; es tcito cuando el demandado, sin contestar la demanda deposita la cosa demandada o ejecuta el acto que se reclama en la causa. Para Alsina, como el allanamiento es un acto voluntario d el demandado, no puede revocarse, ni puede tampoco anularse por los vicios de error, dolo o violencia, pues no se aplican para valorar el acto procesal las disposiciones del cdigo civil, respecto de los actos jurdicos, en razn de las distintas condiciones en que uno y otro se forman. Con referencia al allanamiento de la demanda, el Anteproyecto d Cdigo del Proceso Civil382, el art. 157, dispone lo siguiente: I. El demandado, a tiempo de contestar, podr allanarse a la demanda, aceptando la pretensin del actor. II. Si el reconocimiento de la demanda fuere total, se pronunciar sentencia sin necesidad de otra prueba ni trmite y si fuere slo parcial se tendr por probada en la parte allanada, debiendo proseguir la sustanciacin en lo dems. III. No ser admisible el allanamiento si el objeto de la demand a es de orden pblico, si se tratare de derechos indisponibles o si los hechos en que se funda la demanda no pudieren ser probados por confesin.

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 5.2. Reconociendo el hecho y desconociendo el derecho Es decir, aceptando como verdaderamente ocurridos o acontecidos los hechos afirmados por el actor, pero cuestionando la fundabilidad de la pretensin o negando el derecho del demandado; por consiguiente, el proceso se convierte en una cuestin depuro derecho, conforme a la segunda parte del art. 354 del procedimiento ritual, el cual seala: si resultare depuro derecho se corrern nuevos traslados por su orden, los cuales debern ser contestados en un plazo de diez das, a menos que fueren renunciados por las partes, debiendo a continuacin dictarse sentencia, es decir, en este caso lo nico que corresponde al juez es decir si la parte tiene derecho o no para acoger o negar la demanda. Por consiguiente, en el segundo supuesto el demandado puede reconocer el hecho invocado en la demanda y desconocer el derecho. La exactitud del hecho consecutivo afirmado por el actor en su demanda (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, relaciones de familia, etc.), no significa que la norma jurdica que invoque como fundamento de su pretensin sea la que corresponda realmente aplicar o tenga ella el alcance que el actor pretenda en su demanda; por consiguiente, el demandado reconoce el hecho, pero atribuyndole una significacin jurdica distinta. El reconocimiento de los hechos y desconocimiento del derecho, podra darse por ejemplo en el caso del art. 909 del Cdigo Civil, que prohbe los juegos de azar y contratos relativos a deudas por juego, en tal caso el demandado puede admitir el hecho que la deuda provenga de una apuesta, empero desconoce el derecho del actor para que la misma sea cobrada judicialmente. Podra darse tambin en un proceso de usucapin extraordinaria, donde el demandado reconozca los hechos del demandado, pero niega el derecho del mismo, al sealar que el bien se encuentra en propiedad municipal, por lo tanto el acto no tiene derecho a convertirse en propietario del bien inmueble.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 5.3. Desconocimiento del hecho y del derecho Es decir, el demandado no admite y desconoce los hechos afirmados por el actor en la demanda, y el derecho en forma categrica; por consiguiente, se opone a la pretensin jurdica, lo que Constituye propiamente la contestacin. En este caso, el demandado ejercita plenamente el derecho de contradecir, planteando al juez simultneamente una doble cuestin, de hecho y derecho, es decir, que el actor debe probar sus afirmaciones (cuestin de hecho) que no hayan sido objetado de reconocimiento o admisin por el demandado (hecho

controvertidos) y el juez apreciar si los hechos considerados probados son subsumibles en una norma jurdica que atribuya a aqul un derecho. Como seala De Santo, el demandado puede optar por atenerse al resultado de la actividad del actor (actitud pasiva), como en el caso de contestacin con reserva: el defensor oficial y el demandado que interviene en el proceso como sucesor a ttulo universal, podrn reservar su respuesta definitiva, para despus de producida la prueba, o optar elementos de conviccin que neutralicen o destruyan los proporcionados por el actor, despojndolos de poder de conviccin: contrapruebas. Normalmente la posicin corriente y normal en una contienda judicial es que el demandado desconozca los hechos, lo cual importa negar el derecho. De la prueba que el actor aporte respecto de los hechos, resultar la extensin de su derecho. Cuando el demandado niega los hechos y el derecho, corresponde dar cumplimiento a la primera parte del art. 354 del Cdigo de Procedimiento Civil (calificacin del proceso como ordinario de hecho), por que se alegaron hechos contradictorios que debern ser probados necesariamente en el proceso. 6. La oposicin en la forma El demandado puede oponerse a la prosecucin del proceso por entender que ste carece, tal como ha sido planteado, de alguno de los presupuestos procesales que reconoce nuestro ordenamiento jurdico procesal; es decir, fundamentalmente los

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN que estn enumerados como excepciones dilatorias en el artculo 533. La admisin de algunas de estas excepciones procesales impide la sentencia sobre el fondo, es decir, sobre la pretensin propuesta por el actor en la demanda. 6.1. Falta de jurisdiccin y de competencia Aun cuando los trminos de la regla primera del articulo 533 pudieran dar lugar a una interpretacin literal del precepto, en ella, no obstante, hay que englobar igualmente la falta de competencia territorial, pues de otro modo quedaran sin sentido las normas de la propia LEC que regulan la disponibilidad de la competencia territorial. 6.2. Falta de personalidad, carcter y representacin Las excepciones recogidas en las reglas 2a 3a y 4a se refieren a presupuestos procesales relativos a la personalidad, capacidad y postulacin de las partes. La doctrina espaola ha entendido que el trmino carcter que usan las reglas 2 y 4a puede incluir los supuestos procesales de la representacin y de la sucesin. 6.3. Litispendencia Cuando la ley se refiere a la litispendencia, lo hace entendiendo sta en el sentido estricto que hemos examinado en la leccin correspondiente; por consiguiente la excepcin hace referencia a la existencia de otro procedimiento en marcha sobre el mismo asunto y entre las mismas partes. 6.4. Defecto legal en el modo de proponer la demanda Existe defecto en el modo de proponer la demanda, cuando sta no rene los requisitos formales que se establecen en el artculo 524, debindose interpretar el precepto de forma restrictiva y de acuerdo con el principio de la mxima proteccin al derecho a la tutela efectiva.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 6.5. Falta por reclamacin previa El art. 533 establece como excepcin la administrativa, cuando sta sea preceptiva. 6.6. La falta de arraigo en juicio La excepcin de falta de arraigo en juicio tiene, dada la actual redaccin del artculo 523, que establece el principio del vencimiento en materia de costas, funcin parecida a la cautio judicatum solvi. Se trata, en definitiva, de la imposicin de una cautela al demandante extranjero para asegurar la hipottica obligacin de pagar las costas procesales en caso de vencimiento. Tal como est planteada por la ley se trata de un insostenible castigo al demandante extranjero por el hecho de ser extranjero. 6.7. La cosa juzgada En cuanto a la cosa juzgada es evidente que es una excepcin procesal, aun cuando la ley la llame perentoria en el artculo 544. Fuera de eso, la regulacin de nuestra ley parece lgica: dado que la cosa juzgada se puede oponer como excepcin en dos sentidos (en cuanto excluyente del proceso: cosa juzgada negativa; o en cuanto decisin que hay que tomar en cuenta para la que se dictar en el proceso en marcha: cosa juzgada positiva). 7. Referencia al allanamiento El demandado puede adoptar una postura pasiva frente a la demanda y limitar- se exclusivamente a negar los hechos alegados por el actor, con lo que en definitiva ms que oponerse, se defiende. El demandado no aporta hechos nuevos en el debate, sino que simplemente niega los aportados por el actor, negando as la pretensin. Ello implica que el actor sigue cargado con la prueba de los hechos que ha alegado. Esta postura del demandado requiere para que sea vlida cierta precisin. La negacin de los hechos del actor puede ser evasiva o ambigua (en el sentido del art.
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falta de reclamacin previa en va

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 549), tal como ha puesto de manifiesto Gmez Orbaneja; cuando simplemente se niega una circunstancia individualizadora del hecho alegado por el actor (se niega que el contrato se firm en tal fecha; o se niega haber recibido tal cantidad: se pudo haber recibido ms o menos), tal postura no puede ser entendida como verdadera negacin de los hechos en cuanto que slo se niega una parte de ellos. Para que haya defensa tiene que haber, pues, negacin de los hechos (absolutamente individualizados), bien de manera directa, bien de manera indirecta (en este ltimo caso, pinsese en la negacin a travs de la coartada). 8. La oposicin en el fondo El demandado puede oponerse a la demanda mediante la introduccin de nuevos hechos en el debate; estos nuevos hechos puedan dar lugar a una contraprestacin. Cuando el demandado se opone no niega sino que afirma nuevos hechos, pudindose afirmar que el demandado plantea excepciones al actor. La oposicin as entendida tiene un contenido muy amplio que conviene delimitar. El demandado puede oponerse a la accin alegando hechos que forman parte del supuesto de hecho de una contranorma que impide la produccin del efecto jurdico atribuido por la ley a los hechos alegados por el actor, o que determinan la destruccin de ese efecto una vez producido; as, por ejemplo, que el contrato fue simulado, que la deuda se pag. Tambin puede el demandado oponerse alegando hechos que no excluyan por s mismos la accin del actor, pero que alegados por el demandado tienen la facultad de excluirla. Constituyen un derecho potestativo del demandado, cuya funcin es excluir la accin del actor (por ejemplo, la prescripcin, el beneficio de excusin, etc.). 9. Contenido y requisitos de la contestacin de la demanda El Art. 346 del procedimiento civil (1976), determina que en la contestacin el demandado adems de oponer las excepciones perentorias, la misma debe contener necesariamente los siguientes requisitos:

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 9.1. Reconocer o negar en forma explcita y clara los hechos expuestos en la demanda Como seala Parajeles, el demandado debe contestar hecho por hecho, bajo apercibimiento de tener por admitidos los hechos sobre los que no haya dado respuesta en la forma expresada. Conforme a este inciso, el demandado debe reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda, pudiendo su silencio, sus respuestas evasivas, o la negativa meramente general, ser estimada por el juez como reconocimiento o admisin de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos. Adems, corresponde que se pronuncie en forma clara y explcita con respecto a cada uno de los hechos esenciales sobre los que debe versar el proceso. De all que no cumpla la exigencia de que tratamos la simple manifestacin, corrientemente utilizada, de que se deben tener por negados los hechos no reconocidos expresamente, como seala el profesor Palacio. Constituyen respuestas evasivas, aquellas manifestaciones reticentes o ambiguas del demandado, como por ejemplo indicar que no reconocen ni niegan los hechos expuestos en la demanda, o dejan dudas sobre los hechos. Como seala Palacio La carga procesal que examinamos se refiere a los hechos personales del demandado. Con respecto a los hechos de terceros, aqul puede limitarse a manifestar ignorancia, sin que por ello se haga pasible de ninguna consecuencia jurdica perjudicial, esto ocurre con el defensor de oficio y el demandado que intervenga en el proceso como sucesor a ttulo universal, empero nuestro procedimiento guarda silencio sobre este aspecto; empero, el juzgador no puede ignorarlos al momento de resolver el conflicto. Como seala el procesalista De Santo, el demandado, en la contestacin de la demanda, no debe dejar duda alguna sobre la admisin o negacin de cada hecho, pues de lo contrario corre el riesgo de que si las respuestas son ambiguas, obrepticias u oscuras, el juez las aprecie como reconocimiento de la verdad de los
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN hechos pertinentes y lcitos y con mayor razn si se trata de hechos personales. El demandado por un deber de probidad procesal est obligado a admitir aquellos hechos que no pueda negar categricamente, sea porque ha concurrido personalmente a su produccin, sea porque est obligado a conocerlos. La admisin siempre representa para el actor un alivio de la carga probatoria y puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el demandado admite el hecho invocado o por el actor en trminos claros y positivos; a su vez, se divide en simples (admisin lisa y llana del hecho) y cualificada (cuando a la admisin del hecho se le agrega una causa de exculpacin: en este caso existe una inversin de la carga de la prueba, correspondiendo al demandado probar la eximente). Es tcita cuando resulta de manifestaciones del demandado que seran incompatibles o contradictorias con sus afirmaciones; tambin existe admisin tcita cuando el juez tiene por admitido e] hecho en caso de silencio o de respuesta evasiva. Hay negacin de hechos cuando el demandado simplemente manifiesta que el hecho invocado por el actor no ocurri (negacin simple) o que ocurri de manera distinta a como fue expuesto en la demanda (contradiccin). En ambos casos, el demandado se libera, en principio, de la carga probatoria, con la diferencia de que, mientras en la negacin simple el principio de liberacin puede obrar en toda su intensidad porque en ella no existe fundamento facticio, sino una mera declaracin de conocimiento, en la contradiccin militan contra-afirmaciones cuya comprobacin incumbe a quinen las formula (contrapruebas), distribuyndose la carga de la prueba entre el actor y el demandado, como seala Fenochietto. La negativa general formulada en la contestacin est desprovista de toda significacin. La negativa a lo afirmado en la demanda no debe hacerse en forma general e indeterminada, sino de manera explcita, clara y con relacin al dicho que desea cuestionarse.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 9.2. Pronunciarse sobre los documentos acompaados o citados en la demanda El demandado conforme al inc. 2) del Art. 346 del procedimiento citado, debe pronunciarse sobre los documentos acompaados o citado en la demanda. Su silencio, evasivas o negativa meramente genera] podrn estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos a que se refieren dichos documentos. Como vimos, conforme al Art. 330 del procedimiento civil (1976) el actor deber acompaar toda la prueba documental que se hallare en su poder, como ser documentos pblicos, privados del demandado o de terceros, copias de cartas, telegramas, etc. El demandado tiene el deber de reconocer o desconocer los documentos que se le atribuyen, pero respecto de los documentos emanados de terceros, puede manifestar ignorancia. Con referencia a los instrumentos pblicos, los mismos hacen plena fe hasta que sea argido y declarado de falso por resolucin judicial expresa, por accin civil o penal. Por consiguiente, no es suficiente, su desconocimiento, sino su impugnacin en la contestacin debindose promover el pertinente incidente. Con referencia de cartas y telegramas, si el demandado niega que los haya recibido, el actor deber probar su recepcin. La recepcin del telegrama colacionado se prueba por informes. En el caso de cartas o telegramas simples obviamente la prueba ser ms difcil, pero el juez podr considerarlos presuncionalmente si existen respuestas coherentes o concordantes. Conforme al Art. 1304 del Cdigo Civil (1976), vale como documento privado el telegrama cuyo original expedido lleve la firma del remitente, si la firma e identidad de ste son acreditadas a autenticados por un notario u otro medio legal. Se salva la prueba contraria, as como el contenido del despacho entregado al destinatario.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Lo dispuesto en el pargrafo anterior es extensivo a otros medios similares de comunicacin, en todo lo aplicable, corno podra ser el fax, o el correo electrnico, etc. Conforme al Art. 1305 del Cdigo Civil (1976), las cartas misivas podrn ser admitidas como prueba o principio de prueba escrita, segn las circunstancias, cuando sean presentadas por el destinatario o con su conocimiento, para acreditar un inters legitimo en el litigio con el autor de las cartas. Las cartas confidenciales no producen efecto probatorio alguno, salvo lo dispuesto en el artculo 20-1.. Es decir, el destinatario de una carta misiva de carcter confidencial no puede divulgar su contenido sin el consentimiento expreso del autor o de sus herederos forzosos, pero puede presentarla enjuicio si tiene un inters personal serio y legtimo. El silencio o la respuesta evasiva respecto de la declaracin sobre la autenticidad de -los documentos o la recepcin de las cartas o telegramas u otros medios similares de comunicacin obliga al juez imperativamente a tenerlos por reconocidos o recibidos. Por consiguiente, cuando se agrega a la demanda documentacin firmada, atribuida al demandado, es deber de ste expedirse clara y categricamente sobre su autenticidad, sin perjuicio de las defensas que crea le corresponden. Si el demandado al contestar la accin guard silencio sobre los documentos y remitos acompaados por el actor, ello importa reconocer tcitamente su autenticidad, ya que estaba obligado a desconocerlos expresamente y el hecho de negar la existencia del crdito reclamado no implica negar toda la documentacin. Finalmente, es importante tener en cuenta que el desconocimiento general de todos los hechos expuestos en la demanda, as como el de toda la documentacin no implica la negativa categrica de la autenticidad del documento que correctamente se le atribuye al accionado, sino que, por el contrario, importa el reconocimiento ficto del documento.
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 9.3. Exponer con claridad y precisin los hechos que alegare corno fundamento de su defensa Por su parte, el demandado deber indicar con claridad y precisin los hechos que le sirven de fundamento para destruir o disminuir la pretensin jurdica del actor, es decir, como el actor tiene oportunidad de exponer sus hechos, igual derecho le corresponde al demandado en la contestacin. Como al actor se le exige que exponga en forma clara y precisa los hechos en que funda su pretensin jurdica, igualmente el demandado debe exponer con claridad y precisin los hechos que alegare como fundamento de su defensa. Adems, dichos hechos deben ser considerados en sentencia por el juez, conforme al artculo 190 del procedimiento civil (1976), lo que constituye la congruencia de la resolucin. El demandado puede omitir fundar en derecho la contestacin sin perjuicio alguno, pues el juez, en la sentencia debe aplicar el derecho que corresponda. El profesor Fassi indica que en el proceso, en realidad, supone poner a disposicin del juez las razones jurdicas en pro o en contra de Las tesis de los litigantes. 9.4. Cumplir con los requisitos establecidos en el artculo 327 en todo lo que fuere aplicable El demandado en su contestacin debe cumplir con los requisitos que se le exige al actor para interponer la demanda, salvo los requisitos propios de la demanda; por consiguiente, debe indicar ante qu juez se contesta la demanda, la suma o sntesis de su contestacin; debe individualizarse; indicar el derecho de su defensa y finalmente, indicar su peticin en forma clara y positiva. La contestacin de la demanda debe contener la peticin en trminos claros y positivos, es decir, precisa clara y categricamente lo que se solicita al juez: rechazo total o parcial de la demanda; sentencia de allanamiento, etc. En caso de que el demandado sea una persona jurdica o est representada por otra persona, el mismo debe justificar su personera, para tal efecto se debe acompaar
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN los documentos o escrituras acreditatorias del carcter invocado, en el caso de representantes legales o convencionales. El memorial de contestacin de demanda que los omita ser tenido por no presentado si en el plazo judicial que el juez sealara, no los acompaara. Adems de los requisitos exigidos por el art. 327 del procedimiento civil, el memorial de la contestacin de la demanda debe cumplir con los requisitos generales de los escritos que imponen los arts. 92 al 95 del procedimiento ritual (domicilio procesal, firma de abogado, timbres, firma del interesado, etc.). 9.5. Agregar la prueba documental Conforme al Art. 330 del Cdigo de Procedimiento Civil (1976), en el proceso ordinario, con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba documental que estuviere en poder de las partes. Si no la tuvieren a su disposicin, la individualizare indicando el contenido, lugar, archivo y oficina pblica o persona en poder de quien se encontrare. Es decir, el momento oportuno para ofrecer prueba documental por parte del demandado, es precisamente en el momento de contestar la demanda. En forma posterior, solo podr ofrecer documentos posteriores o anteriores desconocidos, conforme al art. 331 del procedimiento civil (1976). En caso de acompaarse prueba documental por el demandado corresponde dar traslado de ellos al actor por el plazo de quince (15) das, debiendo ste pronunciarse en la forma prevista por el inc. 2) del art. 346 del Cdigo de Procedimiento Civil (1976), es decir, reconociendo o negando categricamente su autenticidad o recepcin bajo conminatorias de tenerlos por ciertos o autnticos. Por consiguiente, el silencio o las respuestas evasivas del actor con relacin a los documentos acompaados por el demandado, determinar que se los tenga por reconocidos o recibidos, segn el caso.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Finalmente, corresponde indicar que el traslado de los documentos presentados por el demandado no autoriza al actor a replicar las argumentaciones formuladas en la contestacin, debiendo limitarse a expedirse sobre los documentos agregados y nada ms. 10. Forma contenido de la contestacin conforme al Anteproyecto El Anteproyecto de Cdigo del Proceso Civil388 en el art. 153, regula la forma y contenido de la contestacin de la demanda, sin embargo, no se debe olvidar que el futuro procedimiento, prev el proceso oral por audiencias. La citada norma legal regula lo siguiente: I. En la contestacin, se observar los siguientes requisitos: 1. Ser presentada por escrito, observando las formas previstas para la demanda, en el plazo de treinta das contados a partir de la citacin y emplazamiento. 2. El demandado deber pronunciarse sobre los hechos alegados en la demanda y sobre la autenticidad de los documentos acompaados y cuya autora le fuere atribuida. Su silencio o evasiva se tendr como admisin de los hechos y de la autenticidad de los documentos. 3. Expondr con claridad y precisin los hechos que alegare como fundamento de su defensa. 4. Acompaar la prueba que le incumba e indicar las dems que pretendiere diligenciar. 5. Podr oponer las excepciones previas sealadas en el artculo 155 de este Cdigo, II. El actor y el demandado, de comn acuerdo, podrn presentar demanda y contestacin en forma conjunta. La norma en estudio introduce algo muy novedoso en nuestra futura legislacin, que es la demanda y contestacin en forma conjunta y a decir de los estudiosos del derecho, para que esto sea procedente es necesario que exista una controversia, es decir, debe haber materia litigiosa. Por ello, cuando ese litigio no se exterioriza, no corresponde la homologacin de la peticin de los interesados, sino el rechazo de la presentacin conjunta. Sobre este punto, la doctrina seala que es necesaria la existencia de una controversia entre partes que respectivamente afirmen y contradigan sus

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN pretensiones y que pueda existir un derecho lesionado, que el pronunciamiento debe reparar, pues en tanto no se persiga resolver ex forma concreta alguna cuestin susceptible de atribuir inters jurdico o econmico a la sentencia del juez por la va de la condena a dictarse, e inoperante su decisin. 11. Efectos de la falta de contestacin Como se tiene expuesto, en el supuesto de que el demandado no niegue categricamente los hechos expuestos en la demanda, el juez puede estimar su silencio, sus respuestas evasivas o su negativa meramente general como un reconocimiento de la verdad de los hechos. El silencio del demandado puede ser total o parcial, segn deje de contestar la demanda o contestndola, omita formular una negativa categrica respecto de uno o ms hechos contenidos en aqulla. Esas situaciones determinarn, como es natural, la extensin del reconocimiento. Corresponde destacar que no siempre la falta de contestacin a la demanda trae aparejada la rebelda del demandado, pues esta ltima situacin no tiene lugar cuando aqul, no obstante comparecer al proceso, se abstiene de contestar la demanda, porque en verdad no existe una obligacin legal de contestacin. Si el demandado comparece al proceso pero no contesta la demanda, dndosele por decado el derecho de hacerlo en adelante, el juez queda autorizado para estimar esa conducta corno un reconocimiento de la verdad de lo que afirma el demandante y por eso puede decirse que, en tal caso, la falta de contestacin crea una presuncin que debe ser confirmada por la prueba del actor o destruida por la del demandado. El silencio del demandado, por haberse presentado a estar a derecho pero sin contestar la demanda en forma vlida, no importa necesariamente el reconocimiento de todos los hechos y documentos en que se funda la accin, con prescindencia de toda prueba corroborante.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Como seala Palacio, a diferencia de lo que ocurre con los documentos, el silencio del demandado no obliga al juez a tener por admitidos los hechos invocados por el actor. La ley por el contrario, deja librada tal consecuencia al criterio de aqul, que debe pronunciarse al respecto en oportunidad de dictar sentencia. Por consiguiente, la falta de contestacin crea una presuncin de verdad de lo afirmado por el actor, empero ste no queda eximido de la carga de producir prueba corroborante, conforme al artculo 1283 del Cdigo Civil (1976), que indica que quien pretende enjuicio un derecho, debe probar el hecho o hechos que fundamentan su pretensin. Igualmente quien pretende que ese derecho se ha modificado, extinguido o no es vlido, debe probar los fundamentos de su excepcin. 12. Contestacin tarda Conforme seala y ensea el profesor De Santo, la contestacin de la demanda hecha con posterioridad al momento legal oportuno, es lo mismo que una contestacin inexistente. Como se tiene establecido el plazo para contestar la demanda es perentorio, individual y ampliable solo en razn de la distancia y comienza a contarse desde el da siguiente hbil al de la citacin con la demanda. Solo se suspende el plazo de contestacin, cuando se interpone excepciones en los casos 7 al 11 del artculo 341 del Procedimiento Civil. Por consiguiente, toda contestacin tarda de la demanda jurdicamente se la considera inexistente y no puede ser tomada en la relacin procesal ni menos surtir algn efecto jurdico del proceso. La contestacin tarda no perjudica ni beneficia a ninguna de las partes intervinientes en el proceso, por consiguiente, ninguna de las partes pueden solicitar que se tome en cuenta alguna confesin realizada en la misma.

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RECONVENCIN
1. Concepto. Para Alsina, la reconvencin es la demanda que introduce el demandado en su contestacin y constituye un caso de pluralidad de litis en un proceso entre las mismas partes. El profesor Montn Redondo seala que la reconvencin es la interposici n por el demandado de una pretensin contra la persona que le hizo comparecer enjuicio, entablada ante el mismo juez yen el mismo procedimiento en que la pretensin del actor se tramita, para que sea resuelta en la misma sentencia, la cual habr de contener dos pronunciamientos. Para el procesalista Colombo, la reconvencin es la demanda que el accionado deduce contra el actor, en el mismo proceso de conocimiento, requiriendo una sentencia constitutiva o de condena contra aqul, fundada en una pretensin antittica que pudo haber motivado un juicio aun en el supuesto de que no se hubiera promovido el que est en curso. Por su parte Jess Cuadrado indica que la reconvencin es una contrademanda que debe revestir las mismas condiciones que la demanda principal, que se tramitan conjuntamente y tienen decisin simultnea en el proceso. La reconvencin es una nueva accin, independiente y autnoma, deducida por el demandado contra el actor en el escrito de contestacin, con el objeto de que el juez que conoce en la demanda originaria principal, por los mismos trmites y en una sola sentencia resuelva el conflicto suscitado entre ambas partes. De este modo, al plantearse en el juicio una mutua y recproca peticin, cada una de las partes asumir el doble rol de actor y demandado. Es decir, la reconvencin es la accin o pretensin jurdica del demandado contra su demandante en el mismo proceso judicial interponiendo por su parte una nueva pretensin jurdica que puede ser contraria o independiente a la pretensin del actor.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Se entiende por reconvencin la interposicin por parte del demandado, a la hora de formular la contestacin a la demanda, de una nueva demanda frente al actor, mediante la articulacin de una pretensin nueva e independiente, no

necesariamente conexa con la que constituye la demanda. De este concepto se derivan las siguientes notas: 1. La reconvencin es una demanda del demandado frente al actor. El demandado rio se limita, pues, a defenderse mediante cualquiera de las formas anotadas, sino que articula una pretensin nueva e independiente que podra por supuesto integrar un tercer procedimiento. No se limita, pues, a solicitar su absolucin, sino que, junto a esta solicitud -que permanece naturalmente-, pide un bien de la vida frente ni actor. 2. Se produce de este modo un supuesto de acumulacin de pretensiones ya que no otra cosa se sucede con la insercin en el proceso de una nueva pretensin. Desde ese momento en un mismo proceso se sustanciarn las dos pretensiones acumuladas que se resolvern en una misma sentencia. 3. A pesar de tratarse de un supuesto de acumulacin, no se requiere conexin material alguna entre las diversas pretensiones. 4. La reconvencin, como acumulacin de pretensiones opuestas entre las dos partes litigantes, exige que se dirija frente a los que constituyan la parte actora del proceso, razn por la cual, en ningn caso, se podr plantear una reconvencin dirigida frente a sujetos que no aparezcan en la posicin actora. La reconvencin es autnoma e independiente, ya que no es un medio de defensa, en el que ante el hecho constitutivo afirmado por el actor, el demandado opone un hecho impeditivo (nulidad del acto jurdico) o extintivo (el pago o prescripcin), sino un medio de ataque directo dirigido contra el actor, que circunstancialmente se substanciar en un mismo proceso, pero que nada impide sustanciar en un proceso independiente (Carlo Carli).
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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Autonoma y conexidad, es decir, la vinculacin ms o menos mediata o ms o menos inmediata que pueda tener la contrapretensin del reconviniente con la pretensin del actor, no le hace perder por ello su autonoma, que se manifiesta por el destino objeto de una y otra pretensin aunque ambas procedan de un mismo ttulo; por ejemplo, en un contrato respecto al cual el actor pide su rescisin y el reconviniente solicita el cumplimiento, pues ste no se limita a pedir que se dicte una sentencia declarativa de certeza negativa (objeto de la contestacin pura y simple de la demanda), sino una sentencia de condena o prestacin . Independencia, interdependencia, es decir, el reconviniente, independientemente de la desestimacin de la demanda del actor, lo que pretende es obtener una sentencia que le sea favorable: la reconvencin es esencialmente un medio de ataque contra el actor, no contra la pretensin del mismo, sin embargo, al declararse probada la reconvencin, indirectamente se ataca la pretensin del actor. Adems de todo lo dicho anteriormente sobre las actitudes negativas y positivas del demandado frente a la demanda, cabe la formulacin de reconvencin. Se trata entonces de la interposicin por el demandado de una pretensin contra la persona que le hizo comparecer en juicio, entablada ante el mismo juez y en el mismo procedimiento en que la Pretensin del actor se tramita, para que sea resuelta en la misma sentencia la cual habr de contener dos pronunciamientos. La reconvencin supone salir del objeto del proceso fijado en la demanda y de las actitudes del demandado frente a la misma, para fijar un nuevo objeto procesal, esto es, una nueva pretensin y, un nuevo proceso. Frente a la demanda puede el demandado adoptar una serie muy variada de actitudes que van desde la incomparecencia a la oposicin de excepciones materiales. Si prescindirnos de la primera de la incomparecencia todas las dems actitudes son compatibles con la formulacin de reconvencin, y lo son porque sta no es en calidad una actitud del demandado frente a la demanda, sino el aprovechamiento de la existencia de un procedimiento iniciado por el actor para interponer frente al mismo otra pretensin.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN El propsito del reconvenido ante la demanda del actor, es el rechazo de las pretensiones de ste mediante una sentencia declarativa de certeza negativa que le absuelva, pero sin pretender a su vez una sentencia contra el accionante. Mediante la reconvencin, por el contrario, lo que se busca es una sentencia contra el actor: el objeto querido por el demandado es que se declare fundada su pretensin, aunque tambin prospere la del actor, pues el juez puede declarar fundadas la demanda y la reconvencin, como sera por ejemplo declarar el divorcio de cnyuges por culpa de ambos. Finalmente, se puede rechazar la demanda y no impide tambin rechazar la reconvencin, es decir, puede declararse improbada la demanda y la reconvencin. Aunque la reconvencin debe, conforme a nuestro derecho (art. 542), plantearse en el escrito de contestacin, no puede decirse que sea una posicin del demandado de frente a la demanda del actor. La reconvencin es una demanda planteada por el demandado, en el proceso pendiente, contra el actor mediante la cual aduce una accin independiente para su resolucin con autoridad de cosa juzgada. 2. Generalidades La reconvencin proviene de la palabra latina reconventio, que significa segunda demanda se la define, como: la segunda demanda del demandado, contra el demandante o actor, ante el mismo juez en que se tramita la accin principal, para disminuirla en su importancia o destruirla Tambin se la conoce con el nombre de mutua peticin, porque el juicio es doble, y os recproca la calidad de demandante o demandado. Sus condiciones son las mismas que las de la contestacin. En el mismo escrito de contestacin el demandado podr deducir reconvencin en la forma descrita para la demanda (art. 327). Fuera de esta oportunidad no podr deducirla, quedando a salvo su derecho para hacerlo valer en proceso distinto; slo ser admisible en los procesos ordinarios y siempre que correspondiere, por razn

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN de la materia, a la competencia del juez que conociere la demanda, aunque por la cuanta debiera ventilarse ante un juez inferior. Podr modificarse o ampliar la reconvencin slo hasta antes de contestada sta, en caso tal el trmino para que el demandante responda correr desde que se le citare con la ampliacin. La reconvencin es una nueva accin, independiente y autnoma, deducida por el demandado contra el actor en el escrito de contestacin, con el objeto de que el juez que conoce en la demanda originaria principal, por los mismos trmites y en una sola sentencia. De este modo, al plantearse en el juicio una mutua y recproca peticin, cada una de las parteo asumir el doble rol de actor y demandado. La reconvencin debe contener las enunciaciones que la ley prescribe con respecto a la demanda (art. 327), exponiendo adems con claridad los hechos en que se funda, el derecho, determinar con exactitud a cosa demandada y a peticin, como acompaar la prueba documental que estuviere en su poder, etc. Sobre la reconvencin, la Escuela Judicial de Costa Rica, recomienda

Contrademanda. 1.- Se debe exigir el cumplimiento del art. 348 del Cdigo de Procedimiento Civil referido a los requisitos de la contrademanda, que tienen que, ser los mismos de la demanda. Incluso, la reconvencin podra resultar defectuosa de no cumplir los requisitos de la demanda previstos en el artculo 327 de ese cuerpo de leyes en cuyo caso debe aplicarse el artculo 333 ibdem y ordenar su correccin en los mismos trminos que se hace con una demanda defectuosa. 2.- Se recomienda que la reconvencin tiene los mismos requisitos de la demanda; si ello no se cumple, deben aplicarse las reglas de la demanda defectuosa. La prctica actual es un fraude procesal que lo que se pretende es evitar la condena en costas convirtiendo el asunto en una demanda doble, sobre todo en materia de familia. 3. Requisitos a) Momento.- La reconvencin se interpone en el juicio ordinario siempre y exclusivamente en el escrito de contestacin a la demanda (art. 406 LEC). Despus

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN de ese momento no podr reconvenirse, quedando a salvo el derecho del demandado para interponer su pretensin en el juicio correspondiente. b) Forma.- Si la reconvencin tiene que proponerse en el escrito de contestacin a la demanda, la ley pretende que se distinga claramente entre uno y otro contenido del escrito. c) Competencia.- Para que la reconvencin sea admisible el tribunal que est conociendo de la pretensin inicial debe ser tambin competente para conocer de la pretensin acumulada. Este es el principio general a matizar: 1) La competencia objetiva del tribunal por la materia no puede ser alterada por la reconvencin (art. 406.2 LEC) 2) La competencia objetiva por la cuanta puede ser alterada, pero slo a favor del tribunal ms competente (art. 406.02, II, LEC) 3) La competencia territorial s puede ser alterada. Para conocer de la reconvencin es competente el tribunal que est conociendo de la pretensin inicial. En lo que se refiere especficamente a la competencia material es bien significativo el artculo 63,4 en donde se recoge (al igual que en el 155) el principio de que el juez que puede lo ms puede lo menos. d) Procedimientos homogneos.- La reconvencin no ser admisible cuando la pretensin que se ejercite deba ventilarse en juicio de diferente tipo o naturaleza. e) Legitimacin pasiva.- En nuestra tradicin jurdica la reconvencin poda formularse slo contra el que era demandante en la demanda principal, no contra otras personas. La reconvencin no es admisible cuando se dirige contra alguien ms de las personas que forman la parte actora, pues conceptualmente la reconvencin es siempre demanda contra el actor.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Es este uno de los pocos casos (si no el nico) en el que un defecto legal en lo referente al nmero de demandados en reconvencin es un verdadero bice procesal. f) Efectos.- La reconvencin produce los efectos tpicos del acumulacin de pretensiones: 1) Las dos pretensiones, la inicial y la reconvenida, se discutirn en un mismo procedimiento, y 2) Las dos se resolvern en una sola sentencia, la cual contendr dos pronunciamientos, que no pueden ser contradictorios. g) Tiempo y lugar.- Que la reconvencin se formule con el escrito de contestacin. Ello significa que fuera de ese escrito no cabe posibilidad alguna de reconvencin del demandado. Es evidente que aun cuando la reconvencin est insita en ese escrito, ello no impide que se atenga dicha reconvencin a la forma establecida en el 524 LEC, aun cuando no sea necesario como ha dicho la jurisprudencia que se deba de alegar la reconvencin de manera aislada dentro de la contestacin; por tanto, se deben precisar tanto los fundamentos de hecho como de derecho, el suplico y la edictio actionis. 4. Fundamento de la reconvencin Segn Palacio, en tanto la demanda y la reconvencin deben tramitar en un mismo proceso y resolverse en una sentencia nica, evitndose as el dispendio de actividad y de gastos que provocar la sustanciacin separada de los respectivos procesos, est claro que el fundamento de la institucin reside, esencialmente en razones de economa procesal. Alsina afirma que se satisface con ello un principio de economa procesal, pues se evita la multiplicidad de juicios y se facilita la accin de la justicia. Morello sostiene que tiende a satisfacer un principio de economa procesal, evitando la duplicidad de litigios, imposibilitando que se dicten decisiones judiciales contradictorias.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN No obstante coincidir el pensamiento de los autores en que el fundamento de la reconvencin reside en el principio de economa procesal, no dejan de levantarse crticas (Jaime Guasp), las cuales se dirigen, cautelosamente, a negar la admisin amplia de la reconvencin limitndola a las pretensiones conexas, que puedan dividir la continencia de la causa, es decir, que la sentencia de una puede producir efecto sobre la otra. 5. Facultad de reconvenir El demandado puede optar entre deducir reconvencin o ejercitar su derecho en otro juicio o proceso distinto, conforme a la ltima parte del artculo 348 del Cdigo de Procedimiento Civil (1976), es decir, la ley ha establecido la institucin de la reconvencin como una. facultad simple del demandado, quien no pierde ningn derecho por no ejercerla en el proceso donde es demandado. Sin embargo, seala Fassi, en materia de divorcio se ha resuelto, a nuestro entender errneamente, que si el cnyuge demandado no reconviene invocando la culpabilidad del actor, no puede, mientras subsista el juicio anterior, iniciar otra accin fundada en causales que ya existan en la ocasin en que pudo reconvenir, con lo cual se erige en obligatoria la reconvencin. Situacin que acepta Carlo Carli por cuanto es necesario tener en cuenta que en el proceso de divorcio, la situacin jurdica de las partes (esposos), se encuentra estrechamente vinculada y en puridad el proceso no es sino la resultante de un conjunto de situaciones de hecho que afectan a ambos cnyuges por igual. 6. Forma de la reconvencin La reconvencin se suele articular como una demanda que se incorpora a la contestacin a la demanda pero de forma independiente y claramente diferenciada de la misma, siendo a nuestro juicio sta la forma ms apropiada y conveniente por la claridad que ofrece y la sencillez de su planteamiento.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 7. Distincin entre contestacin y reconvencin La reconvencin se efecta en el mismo escrito de la contestacin a la demanda pero no es actuacin de respuesta ni de oposicin a la demanda. Con la reconvencin se sale del objeto del proceso fijado por el actor y se entra en otro objeto, en otra pretensin. Con todo, las diferencias entre contestacin y reconvencin no siempre estn claras. Algo que es fundamental en la reconvencin y que distingue claramente a estas dos instituciones es la extensin de la cosa juzgada que se produce por la reconvencin, situacin que no se presenta en la contestacin a la demanda. 8. Clasificacin de la reconvencin. Como es lgico, nuestra legislacin no realiza ninguna clasificacin de la reconvencin por no tener ninguna importancia en el proceso, adems, que esta tarea es propia de la doctrina con fines acadmicos y de una mejor comprensin de esta institucin jurdica. Segn seala De Santo, la doctrina espaola clasifica la reconvencin en simple, alternativa o subsidiaria. Se refiere a la reconvencin eventual o subsidiaria, a la cual define como aquella que se opone para el caso de que no prospere la defensa contra la accin. La reconvencin alternativa surge cuando se solicita el rechazo de la demanda o, en su defecto, la condena del actor por otro crdito. 9. Contenido y requisitos de admisibilidad de la reconvencin Conforme al contenido de la reconvencin, Art. 348 del procedimiento civil, determina que la reconvencin debe contener las enunciaciones que la ley prescribe con respecto a la demanda (art. 327), aparte de observar las formalidades extrnsecas de rigor, debe pues, el reconviniente exponer con claridad los hechos en que se funda el derecho, determinar con exactitud la cosa demandada y la peticin en trminos claros y precisos, como acompaar la prueba documental que estuviere en su poder y que sirviera para demostrar la pretensin jurdica de esta contrademanda, etctera.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Sobre el contenido de la reconvencin, la Escuela Judicial de Costa Rica que ha capacitado a los Jueces y Vocales de Bolivia (en el rea acivilo, comercial y familiar) recomienda lo siguiente: 1. Se debe exigir el cumplimiento del artculo 348 del Cdigo de Procedimiento Civil, referido a los requisitos de la contrademanda, que tienen que ser los mismos de la demanda. Incluso, la reconvencin podra resultar defectuosa, a manera de ejemplo, los requisitos de la demanda previstos en el artculo 327 de ese cuerpo de leyes, en cuyo caso debe aplicarse el artculo 333 ibdem y ordenar su correccin en los mismos trminos que se hace con una demanda defectuosa. 2. Se recomienda verificar que la reconvencin llene los mismos requisitos de la demanda; si ello no se cumple, deben aplicarse las reglas de la demanda defectuosa. La prctica actual es un fraude procesal porque lo que se pretende es evitar la condena en costas, convirtiendo el asunto en una demanda doble, sobre todo en materia de familia. 10. Reconvencin y excepcin Problema capital de la reconvencin es su distincin con la excepcin, sobre todo en los supuestos en los que se alega la compensacin. La excepcin es una defensa del demandado que se centra especficamente en la lucha contra la pretensin; y esto es lo mismo de vlido para las excepciones en sentido propio que para las excepciones en sentido impropio; en un caso como en otro se trata de que el juez no acoja la accin propuesta por el actor. En el caso de las excepciones impropias, aportando al proceso hechos extintivos e impeditivos que, sin contradecir fundamentalmente los hechos constitutivos aportados por el actor, determinan la alegacin en el proceso de fundamentaciones jurdicas que impiden o extinguen la eficacia de la norma constitutiva aportada por el actor. La reconvencin es en s misma absolutamente distinta; en definitiva, se de la interposicin de una demanda por el demandado utilizando el mecanismo la contestacin a la demanda. Se trata, en cualquier caso, de una accin distinta del

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN actor, con la que nada tiene que ver. Se trata, en fin, de un nuevo proceso mismo procedimiento. Con estas consideraciones se pone de manifiesto la diferencia que existe la excepcin y la reconvencin. Si el demandado quiere luchar contra la accin, hechos y los derechos que haga valer sern siempre una excepcin; cuando interpone la reconvencin no lucha contra la accin del actor que incluso puede admitir con allanamiento. 11. Requisitos de la reconvencin De acuerdo a nuestra legislacin y la doctrina, constituyen requisitos de la reconvencin los siguientes: 11.1. Proposicin simultnea El art. 348 del Cdigo de Procedimiento civil establece, como primera condicin de admisibilidad de la reconvencin que en el mismo escrito de contestacin el demandado podr deducir reconvencin. Por consiguiente, propuesta por el demandado con posterioridad a la contestacin de la demanda, carecer de eficacia, correspondiendo su rechazo in limine, es decir, sin correr en traslado a la contraparte ni otro procedimiento dilatorio. La reconvencin es procedente solamente en los casos en que exista una demanda formal y siempre que no se encuentre prohibida (procesos sumarsimos, desalojo, etc.). En cuanto a la posibilidad de reconvenir sin haber contestado la demanda, De Santo indica que quien no contesta no tiene derecho a contrademandar; sin embargo, consideramos, que si la parte no contesta la demanda, no existe ninguna prohibicin legal para reconvenir, es decir, a nuestro entender, lo que inhabilita a la reconvencin es el hecho de contestar la demanda y luego pretender recin reconvenir.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN El profesor Carlos Carli indica que la frase en el mismo escrito, no debe interpretarse en el sentido de que impide que se conteste y se reconvenga escritos separados; basta que ambos actos se cumplan en igual momento, ni antes ni despus de contestar la demanda. 11.2. Reconvencin y competencia Sin duda, ser el juez competente para conocer en la reconvencin aquel que lo sea en la relacin procesal nacida con la demanda, es decir, el mismo magistrado que conoce la demanda principal. Conforme al art. 349 del procedimiento civil, la reconvencin slo ser admisible en los procesos ordinarios y siempre que correspondiere, por razn de la materia, a la competencia del juez que conociere la demanda, aunque por la cuanta debiera ventilarse ante un juez inferior. Con referencia a la competencia por materia, es esencial que el juez ante quien se deduce la reconvencin sea competente por razn de la materia (caso contrario sera nulo). Por ejemplo, no sera admisible deducir una pretensin de naturaleza civil en un juicio en el cual se tramita una pretensin familiar; ni viceversa; como tampoco introducirse una pretensin familiar en un proceso civil. El actor reconvenido puede invocar a su favor una excepcin de incompetencia, como cuestin previa, que debe interponerse dentro de los primeros cinco (5) das de notificado con el traslado de la reconvencin, aunque esa oposicin no suspender el plazo para contestar la reconvencin. Con referencia a la competencia territorial, cuando sta es prorrogable queda sin efecto, ya que el actor reconvenido no podra oponer una excepcin de incompetencia territorial del juez a quien consider competente para conocer en la demanda principal, como seala atinadamente el profesor Alsina. Con referencia a la competencia por razn del valor o cuanta se tiene que la misma no incide en su admisibilidad en la reconvencin, aunque la misma debiera ventilarse

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN ante un juez inferior, por el principio que la jurisdiccin mayor arrastra a la menor, conforme al inc. 3) del art. 336 ibdem. 11.3. Conexidad material Nuestro procedimiento guarda silencio sobre la conexidad material. lo cual significa que las pretensiones deducidas en la reconvencin tienen que derivar de la misma relacin procesal o sean conexas con las invocadas en la demanda. Como seala De Santo, las cuestiones de fondo debatidas, el tema u objeto de las respectivas pretensiones contendidas en demanda y reconvencin (conexidad material), configuran el punto ms delicado y que ha trado mayores dolores de cabeza. Desde una desvinculacin total marcada por la independencia absoluta entre demanda y reconvencin, hasta una conexidad asaz exigente, tenemos toda una gama de relaciones posibles que ora se alejan de un extremo acercndose consecuentemente al otro, ora se alejan de este ltimo para aproximarse al primero. Hay conexidad -dice- Colombo, cuando las causas sustancialmente diversas, tienen en comn el ttulo o el objeto, o ambos, o cuando el objeto o el ttulo de una de las demandas tiene con el ttulo o el objeto de otra una relacin tal que ambas decisiones deben tener el mismo fundamento y ste no podr ser admitido o negado, en unas o en otras, sin que existiera contradiccin y aun imposibilidad de ejecucin. Por consiguiente, procede el rechazo de la reconvencin en cualquiera de ellos si las pretensiones no derivan de la misma relacin jurdica o no fueran conexas con las invocadas en la demanda, es decir, la demanda y reconvencin tienen que tener una relacin jurdica comn para ser tramitadas y decididas en el mismo proceso judicial. 11.4. Conexidad forma La reconvencin es admisible siempre que ella sea susceptible de ventilarse por los mismos trmites de la demanda principal, exigencia que responde a obvias razones de orden procesal.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Sin embargo, consideramos que sera admisible deducir, en un proceso ordinario, una reconvencin que estuviese sujeta al trmite del proceso sumario, pero no viceversa, es decir, la jurisdiccin mayor arrastra a la menor, pero nunca la menor a la mayor. Finalmente, la reconvencin se debe proponer en va principal y no en forma subsidiaria o incidental y que la misma se funde en un inters directo y propio del reconviniente. 12. Sujetos de la reconvencin La reconvencin solamente puede ejercitarse contra el actor o actores; o dicho en otra forma, solamente est legitimado para reconvenir quien tenga la calidad de demandado, y el pasivamente legitimado para ser reconvenido es el actor; de lo contrario podran introducirse en el proceso terceras personas, cuya intervencin desvirtuara las finalidades del instituto. La procedencia de la reconvencin est condicionada, en principio, a que sea opuesta contra todos los actores o por todos los demandados, pero puede admitirse que uno de los demandados interponga reconvencin contra todos o contra uno de los acreedores, siempre que la tramitacin no obstaculice la marcha del juicio, por ejemplo en el caso de las obligaciones solidarias o indivisibles. Lo que no puede admitirse en forma alguna es que se reconvenga al actor y aun demandado. El actor contra quien se ejercita el derecho de reconvenir debe ser parte; as por ejemplo, quien demanda por un derecho propio no puede ser reconvenido como representante de un tercero. La legitimacin para reconvenir surge del carcter de parte demandada, pero si acta mandatario es necesario que el poder contenga facultad especial de reconvenir. Finalmente, el actor reconvenido no puede, a su vez, reconvenir al demandado (reconventio reconventionis), porque sino el proceso sera interminable en el

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN planteamiento de pretensiones jurdicas, constituyndose en una cadena

interminable de acciones. 13. Procedimiento de la reconvencin Conforme al Art. 351 del Cdigo de Procedimiento Civil: Planteada la reconvencin, o presentados documentos por el reconviniente se correr traslado al demandante quien deber responder observando las normas establecidas para la contestacin a la demanda. Ser aplicable al caso lo dispuesto por el artculo 331 para el demandado reconviniente. Es decir, una vez presentada la demanda reconvencin y s esta cumple con todos los requisitos exigidos por ley, o subsanados los defectos legales ordenados de oficio por el juzgador, el rgano judicial debe admitir la demanda reconvencional, ordenando el traslado al actor reconvenido para que el mismo asuma defensa contra la pretensin jurdica introducida en la demanda reconvencional. El mismo debe contestar la demanda reconvencional, dentro del plazo fatal e improrrogable de quince (15) das (salvo prrroga del plazo en razn de la distancia) desde su notificacin legal, bajo conminatorias de tener por cierto los hechos alegados y afirmados en la reconvencin. Adems, el actor reconvenido, dentro de los primeros cinco (5) das contados a partir de la fecha en la que se notifica el traslado de la reconvencin, puede oponer, si se trata de proceso ordinario, excepciones de previo y especialmente pronunciamiento, conforme al art. 336 del procedimiento ritual, es decir, contra la reconvencin podra interponer las excepciones por ejemplo, de oscuridad o contradiccin de la reconvencin, litispendencia, citacin al garante de eviccin, etc. La contestacin, de la reconvencin debe limitarse a las cuestiones incluidas en ella, no pudiendo el actor reconvenido, por lo tanto, refutar las manifestaciones formuladas en la contestacin de la demanda, pues ello comportara reconocer a aqul una ventaja procesal en desmedro de la situacin del demandado.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN En la reconvencin la peticin debe expresarse en forma clara. precisa, concreta y explcitamente cul es la pretensin que ejercita o pretende ejercitar con esta nueva accin interpuesta en el proceso, para recibir la misma respuesta al momento de ser resuelta en sentencia. 13.1. Trmite y resolucin Conforme al art. 352 del Cdigo de Procedimiento Civil (1976) indica: La reconvencin se substanciar y resolver conjuntamente con la demanda principal es decir, en sentencia definitiva. Como seala Parajeles, en caso que el actor se allanare a la contrademanda, total o parcialmente, sin ms trmite se proceder a dictar la sentencia sobre esos extremos409 empero, se debe dar esta situacin cuando el proceso es un ordinario de derecho, caso contrario, se debe esperar que concluya el plazo probatorio. Segn el procesalista De Santos, si la reconvencin no guarda conexidad con la demanda principal, el juez la desestimar sin sustanciacin. La resolucin que deniega el curso de la reconvencin es apelable en el efecto devolutivo. 14. Efectos de la reconvencin La interposicin de la reconvencin produce en el proceso los efectos que a continuacin se indica; sin embargo, el ms importante es que el demandado incluye una nueva pretensin jurdica y que la misma se resuelve en la nica sentencia que debe dictarse: 14.1. Ampliacin del objeto del proceso Como seala el profesor Carlo Carli, la reconvencin incorpora al objeto del proceso propuesto por el actor un nuevo objeto, autnomo e independiente, que produce los mismos efectos que la demanda: fijacin de objeto litigioso, interrupcin de la prescripcin, etc..

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN Con la demanda reconvencional se ampla el objeto del proceso, porque en la misma se introduce una nueva pretensin procesal que debe ser debatida y resuelta en sentencia. 14.2. Legitimacin de las partes Las partes adquieren doble carcter: actor-demandado (reconvenido y demandadoactor (reconviniente). En el proceso con demanda reconvencional ambas partes son demandantes y demandados al mismo tiempo; en embargo, existe un actor y demandado original a efectos de la naturaleza jurdica del proceso. 14.3. Actos unilaterales El desistimiento de la demanda no termina con el proceso, como as el desistimiento de la reconvencin tampoco concluye el proceso. Cada parte mantiene la autonoma tanto de la demanda principal como de la reconvencin; por lo tanto, necesariamente debe resolverse en sentencia pese a que se haya desistido de alguna de ellas. 14.4. Negocios jurdicos La transaccin de las pretensiones del actor no afecta a la reconvencin, salvo que el acuerdo incluya a la reconvencin. 14.5. Caducidad de instancia La caducidad no se produce separadamente para la demanda o reconvencin; la instancia es nica y la caducidad, entonces no puede dividirse: si se produce con respecto a una, cae tambin la otra, es decir, si se produce la caducidad procesal, es tanto para la demanda como para la reconvencin. Este efecto tiene su razn de ser, porque, el proceso es uno solo con varias pretensiones jurdicas propuestas tanto en la demanda como en la reconvencin.

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CONTESTACIN A LA DEMANDA Y RECONVENCIN 14.6. Sentencia La sentencia del juzgador, conforme al art. 191 del procedimiento civil, debe decidir condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte, es decir, al momento de sentenciar debe resolver sobre todas las pretensiones jurdicas introducidas en el proceso, ya sea por va de demanda o de reconvencin. La complejidad de la sentencia en la reconvencin ha sido sealada por Carlo Carli, pues debe comprender la demanda y la reconvencin, pudiendo ofrecer todas las alternativas de las combinaciones de esas dos pretensiones autnomas e independientes, lo cual se observa con nitidez en los casos en que admite ambas pretensiones o las rechaza, momento crucial para la actividad decisoria del juez, pues en uno u otro caso puede dividir la continencia de la causa con la sentencia contradictoria (ejemplo, si se admite la demanda por cumplimiento de contrato y la reconvencin por rescisin) o privar efectivamente a las partes de una solucin judicial de los conflictos de intereses que sometieron a la administracin de justicia (ejemplo, si rechaza la demanda y la reconvencin en el proceso matrimonial de divorcio). 14.7. Costas Conforme al pargrafo III del Art. 198 del procedimiento civil, en procesos dobles no pro ceder condenacin en costas en primera instancia; es decir, por el simple hecho de la demanda reconvencin no hay condena en costas en primera instancia. Por consiguiente, si en el proceso una de las partes interpone recurso ordinario de apelacin, se puede imponer costas en segunda instancia, no por efectos de la reconvencin sino por haber utilizado la segunda instancia.

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CONCLUSIONES

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BIBLIOGRAFA
Castellanos Trigo, Gonzalo. Manual de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Segunda edicin actualizada, Tarija-Bolivia, 2010. Pg. 544-564, 578-594. Castellanos Trigo, Gonzalo. Manual de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Tarija-Bolivia, 2000. Pg. 407-447. Castellanos Trigo, Gonzalo. Tramitacin Bsica del Proceso Civil. CochabambaBolivia. Pg. 261-292 Asencio Mellado. Jose Maria. Derecho Procesal Civil, Parte Primera. Pg. 140, 141 Tudela Tapia, Toms. Manual de Derecho Procesal, Procedimiento Civil, Prctica Forense Civil, Proceso Oral por Audiencia, Tercera Edicin. Sucre Bolivia, 2005. Pg. 168, 202, 203 Montero Aroca, Juan; Gmez Colomer Juan Luis; Montn Redondo, Alberto; Barona Vila, Silvia. El Nuevo Proceso Civil. 2 Edicin. Pg. 435-443. Almagro Nosete, Jos; Gimeno Sendra, Vicente; Cortes Domnguez, Valentn; Moreno Catena, Vtor. Derecho Procesal Tomo I, 2 Edicin. Pg. 423-432.

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